KELEE CRISTINA PINESSO

JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL: TRANSAO PENAL ASPECTOS RELEVANTES

1 edio

CAMPO GRANDE-MS 2013

Dedico esta minha conquista, aos meus pais: A quem devo a vida e minha formao moral. Meu reconhecimento e gratido pela pacincia, compreenso e apoio constante nesta jornada da vida. A vocs que souberam me acolher quando a tarefa se mostrou rdua, impulsionando-me a superar obstculos, comemorando com o mesmo entusiasmo cada uma de minhas tentativas e a cada conquista. Sem esse apoio seria muito difcil realizar to rdua tarefa. Ofereo a vocs a minha vitria.

AGRADECIMENTOS

Agradeo primeiramente a Deus por ter me dado sade e fora para proporcionar-me a concluso de mais uma etapa da vida que se consuma neste trabalho. Aos meus pais que com muito carinho e apoio, no mediram esforos para que eu chegasse at esta etapa de minha vida. A vocs, exemplo de vida e fora, agradeo a possibilidade de realizao de um grande sonho.

O Direito no pura teoria, mas uma forma de vida. Por isso a justia sustenta numa das mos a balana em que pesa o Direito e na outra a espada de que se serve para defendlo. A espada sem a balana a fora bruta; a balana sem a espada a impotncia do Direito. Uma no pode avanar sobre a outra, nem haver ordem jurdica perfeita sem que a energia com que a Justia aplica espada seja igual habilidade com que maneja a balana. O Direito um trabalho incessante, no somente dos poderes pblicos, mas, ainda, de uma nao inteira. (Rudolf Von Ihering)

RESUMO

A presente obra consiste na explanao da Lei n. 9099, de 26 de setembro de 1995 - Juizado Especial Criminal, mais especificamente sobre a transao penal e seus aspectos relevantes. O que gerou interesse pelo assunto foi o fato de a transao penal ser um dos temas mais relevantes da atualidade, j que visa descongestionar a mquina do judicirio, buscando a economia processual e reduo do tempo entre a prtica da infrao penal e a deciso judicial, de modo a dar uma resposta mais rpida sociedade, pois clere e informal. Desse modo, pode-se dizer que se trata de uma soluo consensual, a fim de que no haja prosseguimento do processo criminal em relao a crimes de menor potencial ofensivo. A lei em questo consegue resolver muitas lides como simplicidade, informalidade e celeridade, sendo que ainda possibilita que a Justia resolva um problema antigo, qual seja, o acmulo de processos nos cartrios.Essa monografia foi e continuar sendo de grande valia para minha vida profissional. Palavras-Chave: Juizado Criminal. Transao. Celeridade. Direito Penal

SUMRIO 1. INTRODUO ................................................................. 13 2. HISTRICO DA LEI N 9.099/95 .................................... 15 3. INFRAES PENAIS DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO ........................................................................... 18
3.1 CONEXO OU CONTINNCIA DA INFLAO DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO COM CRIME DE COMPETNCIA DO JUZO COMUM ................................................................................. 20 3.2 CONCURSO MATERIAL, FORMAL OU CONTINUADO .............21 3.3 DESCLASSIFICAO DE CRIME DA COMPETNCIA DO TRIBUNAL DO JRI PARA CRIME DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO ....................................................................................... 23 3.4 CRIMES PRATICADOS CONTRA IDOSOS ............................... 23 3.5 CRIMES ELEITORAIS ................................................................ 24 3.6 VIOLNCIA DOMSTICA .......................................................... 25

4. PRINCPIOS INFORMATIVOS ........................................ 27 5. DA FASE PRELIMINAR .................................................. 35

5.1 DESNECESSIDADE DE INQURITO POLICIAL......................... 35 5.2 PRISO EM FLAGRANTE ........................................................... 36 5.3 DESIGNAO DA AUDINCIA PRELIMINAR ........................... 37 5.4 AUDINCIA PRELIMINAR ........................................................... 37

5.5 FASES DA AUDINCIA PRELIMINAR ........................................38

6. COMPOSIO DE DANOS CIVIS .................................. 40

6.1 FUNO DO CONCILIADOR ..................................................... 40 6.2 REPRESENTAO DO OFENDIDO .........................................41 6.3 INTERVENO DO MINISTRIO PBLICO .............................. 41 6.4 EXTENSO DA REPARAO DOS DANOS .............................. 41 6.5 CARACTERSTICAS DA SENTENA HOMOLOGATRIA DA COMPOSIO CIVIL ........................................................................42 6.6 EFEITOS NA REA PENAL DA COMPOSIO CIVIL

HOMOLOGADA POR SENTENA ................................................... 42 6.7 REPRESENTAO VERBAL ...................................................... 43 6.7.1 Momento para seu oferecimento ...............................................43 6.7.1.1 Ofendido menor .....................................................................44

7. TRANSAO PENAL ...................................................... 45

7.1 HISTRIA DA TRANSAO PENAL ..........................................46 7.1.1 Direito Comparado ....................................................................46 7.1.2 A transao penal no Sistema Penal Italiano ............................ 46 7.1.3 A transao penal no Sistema Penal Portugus ...................... 48 7.1.4 A transao penal no Sistema Penal Norte-americano .............49 7.1.5 A transao penal no Sistema Penal Alemo ........................... 50 7.2 NATUREZA JURDICA DA TRANSAO PENAL ....................... 51 7.3 PRESSUPOSTOS DA TRANSAO PENAL ............................. 53 7.4 IMPEDIMENTO DA TRANSAO PENAL ..................................55 7.5 REINCIDNCIA E A TRANSAO PENAL ................................ 56 7.6 PROCEDIMENTO DA TRANSAO PENAL ............................. 56 7.6.1 Da Proposta Inicial ...................................................................57 7.6.2 Da aceitao ............................................................................58

7.6.3 Da Homologao .....................................................................60 7.7 DA INEXISTNCIA DA TRANSAO PENAL ............................ 63 7.8 IMPOSSIBILIDADE DA TRANSAO PENAL EX OFFICIO ......63 7.9 NATUREZA JURDICA DA SENTENA HOMOLOGATRIA DA TRANSAO PENAL ........................................................................65 7.9.1 Requisitos da sentena homologatria ....................................66 7.9.2 Efeitos da sentena homologatria ...........................................67 7.10 A TRANSAO PENAL E A AO PENAL DE INICIATIVA PRIVADA .......................................................................................... 67 7.11 ATUAO DOS CONCILIADORES E DOS JUZES LEIGOS ..68 7.12 A TRANSAO PENAL E O PERDO JUDICIAL .................... 68 7.13 PRESSUPOSTOS DA TRANSAO PENAL E A COISA JULGADA .......................................................................................... 69 7.14 TRANSAO PENAL E ASSISTENTE DA ACUSAO ...........69 7.15 TRANSAO PENAL E SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO ..................................................................................... 70 7.16 TRANSAO PENAL E RETROATIVIDADE ............................. 71 7.17 CONSEQUNCIA AO DESCUMPRIMENTO DA TRANSAO PENAL PELO AUTOR DO FATO ...................................................... 72

8. PROCEDIMENTO SUMARSSIMO ................................. 74

8.1 OFERECIMENTO DA DENNCIA ..............................................74 8.2 ARQUIVAMENTO DO TERMO CIRCUSTANCIADO DE

OCORRNCIA .................................................................................. 75 8.3 TRANSAO PENAL ..................................................................76 8.4 DILIGNCIAS IMPRESCINDVEIS ............................................76 8.5 COMPLEXIDADE DOS FATOS ................................................... 77 8.6 REJEIO DA REMESSA DO TCO AO JUZO COMUM ...........78 8.7 CARACTERSTICA DA DENNCIA ORAL .................................79

8.8 REQUISITOS DA DENNCIA ORAL ..........................................79 8.8.1 Exposio do fato criminoso com suas circunstncias .............80 8.8.2 Qualificao do autor do fato .................................................... 80 8.8.3 Classificao do crime ............................................................. 81 8.8.4 Testemunha: rol e nmeros mximos .....................................82 8.8.5 Materialidade da infrao penal ................................................82 8.9 CITAO DO ACUSADO ........................................................... 84 8.10 TESTEMUNHAS ......................................................................84 8.10.1 Conduo coercitiva ................................................................ 85 8.11 CONCILIAO CIVIL E TRANSAO PENAL ......................... 85 8.11.1 Audincia ...............................................................................85 8.11.1.1 Concentrao da prova em audincia nica e o princpio constitucional da ampla defesa ......................................................... 86 8.11.1.2 Redesignao de audincia ................................................87 8.12 EXCLUSO DAS PROVAS ...................................................... 87 8.13 RECEBIMENTO DA DENNCIA OU QUEIXA ........................... 88 8.14 INTERROGATRIO DO RU ................................................... 89 8.15 DEBATES ORAIS .....................................................................89 8.16 RESUMOS DOS FATOS RELEVANTES ..................................89 8.17 A SENTENA ...........................................................................90

9. SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO ............ 91

9.1 NATUREZA JURDICA ............................................................... 91 9.2 PROPOSIO DO MINISTRIO PBLICO ............................... 92 9.3 CABIMENTO DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO ...................................................................................... 92 9.4 ACEITAO DA PROPOSTA ..................................................... 97 9.5 DIFERENA ENTRE A TRANSAO PENAL E A SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO....................................................... 97

9.6 DIFERENA DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO COM O SURSIS ................................................................................97 9.7 EXTENO E APLICAO ........................................................ 98 9.8 COMPETNCIA ......................................................................... 998 9.9 CONCURSO DE CRIMES .......................................................... 99 9.10 CLCULO DA PENA MNIMA ................................................. 100 9.11 BENEFCIOS DA SUSPENSO CONDICIONAL DO

PROCESSO ................................................................................... 101 9.12 REQUISITOS DA SUSPENSO CONDICIONAL DO

PROCESSO ................................................................................... 102 9.13 REVEL .................................................................................... 105 9.14 IMPOSSIBILIDADE DE CONCESSO DA SUSPENSO EX OFFICIO PELO PODER JUDICIRIO, SEM ACEITAO DO ACUSADO ...................................................................................... 105 9.15 IMPOSSIBILIDADE DE CONCESSO DA SUSPENSO EX OFFICIO PELO PODER JUDICIRIO, SEM OFERECIMENTO DO MINISTRIO PBLICO .................................................................. 106 9.16 SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO SIMULTNEO ................................................................................ 107 9.17 NO CABIMENTO DE HABEAS CORPUS PERANTE A RECUSA FUNDAMENTADA DO MINISTRIO PBLICO EM

OFERECER SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO ........ 107 9.18 CONCURSO DE AGENTES ................................................... 108 9.19 MOMENTO DA PROPOSTA DE SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO ............................................................................. 108 9.20 HOMOLOGAO ................................................................... 109 9.20.1 Pressupostos para homologao da suspenso .................. 109 9.21 PERODO DA PROVA DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO ................................................................................... 110

9.22 CONDIES OBRIGATRIAS E FACULTATIVAS ................ 111 9.23 RU QUE NO E/OU CONCORDA COM AS CONDIES NA

OBRIGATRIAS

FACULTATIVAS

IMPOSTAS

SUSPENSO ................................................................................. 111 9.24 PRESCRIO ........................................................................ 112 9.25 CAUSAS DE REVOGAO OBRIGATRIA DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO .................................................... 112 9.26 INQURITO POLICIAL ........................................................... 113 9.27 TRANSAO PENAL E REVOGAO DA SUSPENSO ..... 113 9.28 CAUSAS DE REVOGAO FACULTATIVA DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO..................................................... 113 9.29 CAUSA DE DESCONSIDERAO DA SUSPENSO

CONDICIONAL DO PROCESSO .................................................... 114 9.30 APLICABILIDADE DA REGRA DA SUSPENSO

RETROATIVIDADE/IRRETROATIVIDADE .................................... 114 9.31 IMPOSSIBILIDADE CUJA DA CONCESSO DE SURSIS AO DO

SENTENCIADO

SUSPENSO

CONDICIONAL

PROCESSO HAJA SIDO REVOGADA ........................................... 114 9.32 IMPOSSIBILIDADE DE CONCESSO DO REGIME SEMIABERTO AO SENTENCIADO CUJA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO HAJA SIDO REVOGADA ..................................... 115 9.33 EXTINO DA PUNIBILIDADE .............................................. 115

10. CONSIDERAES FINAIS ........................................ 119 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ................................. 119 ANEXOS ............................................................................ 121

13

1. INTRODUO

A presente obra abordar brevemente sobre o Juizado Especial Criminal, mas precisamente ao instituto despenalizador da Transao Penal e seus aspectos relevantes. Constando ainda, as diferena deste nobre instituto com o instituto da suspenso condicional do processo. A Transao Penal, alm de ser um instituto criado recentemente, no possui antecedente algum no Direito Processual Penal Brasileiro. 13 A Carta Magna de 1988 determinou ao legislador a classificao das infraes penais em pequeno, mdio e grande potencial ofensivo,

necessariamente recomendando resposta proporcional gravidade dos delitos. Para dar cumprimento referida norma Constitucional, antes de qualquer coisa, era necessria a promulgao de uma lei federal. Aps a edio da lei federal, competiria aos Estados, no uso de sua competncia constitucional, no apenas criar os juizados especiais, mediante regra de organizao judiciria, como ainda suplementar a legislao federal por intermdio de normas especficas de procedimento, que atendesse as suas peculiaridades, e at mesmo de processo, se entendesse que a regra do art. 98, I, haveria de ser conjugada com a do art. 24, X, da Carta Magna. Com o advento da lei n 9.099/95, que tinha como finalidade a transformao da justia criminal, at ento regulamentada por regras ultrapassadas, permitiu-se uma aplicao imediata da pena no-privativa de liberdade ou de multa, j no incio da ao penal e antes do oferecimento da

denncia. Deste modo, pode-se dizer que, trata-se de uma soluo consensual, a fim de que no haja prosseguimento do processo criminal em relao a crimes de menor potencial ofensivo. No Brasil, tem-se tambm, outros modelos de justia consensual, como por exemplo, a justia do trabalho, que veio a integrar a Carta Magna de 1946, sempre com o objetivo de solucionar o conflito atravs da conciliao entre as partes. Outro importante regramento que trouxe a mediao e a soluo das demandas atravs da via de conciliao foi a lei n 8.078/90. Jos Frederico Marques apresentou um anteprojeto de Cdigo de Processo Penal, que veio a introduzir um acordo entre as partes para solucionar os conflitos. Este acordo seria uma espcie de transao penal, realizada pelo membro do Ministrio Pblico, se a pena prevista para o crime cometido fosse de multa, priso simples ou deteno. A Transao Penal um dos temas mais relevantes da atualidade, j que visa descongestionar a mquina do judicirio buscando a economia processual e reduzir o tempo entre a prtica da infrao penal e a deciso judicial, de modo a dar uma resposta mais rpida sociedade, pois clere e informal. Tal instituto admite a proposta de aplicao imediata de pena no-privativa de liberdade ou multa aos rus primrios que tenham cometidos infraes de menor gravidade, com condenao que no ultrapasse mais de dois anos. Um dos pontos positivos da referida lei que consegue resolver muitas lides com simplicidade, informalidade e celeridade. O que anteriormente no era possvel. 14

2. HISTRICO DA LEI N 9.099/95

Antes mesmo da criao da prpria Lei Federal, j eram aplicadas, na prtica, as regras referente ao Juizado Especial Criminal e alguns de seus institutos. Pode-se citar, o SIMPSIO sobre os Juizados Especiais de Pequenas Causas Cveis e Criminais, realizado no ano de 1992 em Curitiba-PR, onde fora aprovada a proposta de que at que se criassem os Juizados Especiais Criminais, os juzes de direito realizariam a transao penal, conforme prev o art.98, I, da Carta Magna, na hiptese do ru admitir a culpa e de modo que haja a concordncia entre as partes na aplicao imediata de uma pena restritiva de direito. Segundo Nereu Jos Giacomolli:
No estado do Rio Grande do Sul, antes mesmo da criao da Lei dos Juizados Especiais Criminais, alguns magistrados gachos j aplicavam a transao penal, embora outro tenha sido o entendimento da Corte Superior. 1

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Os Estados pioneiros na criao dos Juizados Especiais Criminais, atravs de leis estaduais, foram Mato Grosso do Sul, Mato Grosso e Paraba. Posteriormente, foi decretada a inconstitucionalidade dessas leis estaduais pelo Supremo Tribunal Federal. Damsio E. de Jesus explica que:

GIACOMOLLI, Nereu Jos. Juizado Especial Criminal. Lei 9.099/95. 2 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p.26.

Foram apresentados 06 (seis) projetos de Lei para a criao dos Juizados Especiais Criminais: o projeto de Lei n. 1.480-A, pelo Deputado Federal Michel Temer; o projeto de lei n. 3.698/89, pelo Deputado Dederal Nelson Jobim, alm dos projetos de lei n.1.129/88, pelo Deputado Federal Jorge Arbage; o de n. 1.708/89, pelo Deputado Federal Manoel Moreira; o de n. 2.959/89, pelo Deputado Federal Daso Coimbra; e o de n. 3.883/89, pelo Deputado Federal Gonzaga Patriota. Por fim, foram englobados os projetos de leis de autoria dos Deputados Federais Michel Temer e Nelson Jobim, que se transformaram no substitutivo que foi encaminhado para discusso e votao no Congresso Nacional, que resultou na lei n. 9.099/95 2.

Jos Frederico Marques apresentou um anteprojeto de Cdigo de Processo Penal, que introduziu um acordo entre as partes, para solucionar os conflitos. Este acordo seria uma espcie de transao penal, realizada pelo membro do Ministrio Pblico, se a pena prevista para o crime cometido fosse de multa, priso simples ou deteno. O autor Antnio Roberto Sylla diz que:
O seu artigo 84 previa uma espcie de transao penal se o crime fosse apenado com multa, priso simples ou deteno, sendo que nesses casos, o Ministrio Pblico poderia propor ao acusado o pagamento de uma multa apenas, e as conseqncias penais seriam a extino da punibilidade pela perempo, com a aceitao da pena de multa em substituio pena de priso simples ou deteno. 3

16

O segundo projeto a ser proposto foi o de n 1.655/1, de 1983, que previa a extino do feito sem o julgamento do mrito, em caso de aceitao por parte do acusado, em resposta formalizada, do pagamento da pena de multa, que seria fixada pelo juiz. A Carta Magna de 1988 trouxe em seu texto constitucional o Instituto da Conciliao no Juzo Criminal, mas precisamente em seu artigo 98, inciso I. Com o advento da Lei Federal n 9.099/95, deu-se incio a uma forte tendncia mundial no que se referia ao tratamento dos crimes de menor potencial ofensivo, vindo a ser utilizada a chamada Justia Penal Consensual para resoluo desses pequenos conflitos de ordem criminal, criando mais um sistema prprio despenalizador chamado de transao penal.

JESUS, Damsio E. de. Lei dos Juizados Especiais Criminais Anotada. So Paulo: Saraiva, 1996, p25. 3 SYLLA, Roberto Antnio. Transao Penal Natureza Jurdica e Pressupostos. So Paulo: Mtodo, 2003, p.55.

Logo aps a criao dessa Lei Federal, passou-se aos Estados a competncia, no apenas para a criao dos Juizados Especiais Criminais, mediante regras de organizao judiciria, mas tambm suplementar, a legislao federal por intermdio de normas especficas de procedimento que atendessem as suas peculiaridades. A lei em tela foi criada com o objetivo de desafogar os cartrios, diminuindo o acmulo de processos. Tendo em vista sua finalidade, em virtude dos princpios que regem a Lei do Juizado Especial Criminal, tais como, oralidade, informalidade, economia processual e celeridade.

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3. INFRAES OFENSIVO

PENAIS

DE

MENOR

POTENCIAL

Com a entrada em vigor da lei n 10.259/2001, que instituiu a figura dos juizados especiais federais, deu-se nova aplicao ao art. 61 da lei n 9.099/954. Por esta razo, esto submetidos ao procedimento dos Juizados Especiais Criminais, tanto da Justia Comum Estadual quanto da Justia Federal: 18 a. Todas as contravenes penais, qualquer que seja o procedimento previsto; b. Os crimes que a lei comine pena mxima abstrata igual ou inferior a dois anos de recluso ou deteno, qualquer que seja o procedimento previsto e c. Os crimes a que a lei comine exclusivamente pena de multa, qualquer que seja o procedimento previsto; Anteriormente, eram consideradas infraes de menor potencial ofensivos de acordo com o art. 61 da Lei n 9099/95: a.Todas as contravenes penais e b.Os crimes que a lei cominasse pena mxima de um ano, desde que no estivesse previsto nenhum procedimento especial.
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Art. 61. Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta lei, as contravenes penais e os crimes que a lei comine pena mxima no superior a 1 (um) ano, excetuados os casos em que a Lei preveja procedimento especial.

Deste modo, com a entrada em vigor da lei n 10.259/2001, surgiu as seguintes alteraes: 1. Aumentou-se o mximo cominado da pena privativa de liberdade de um ano para dois anos e 2. A circunstncia especial impeditiva do procedimento especial, no existe mais, sendo estabelecida a todos os crimes (com pena mxima de dois anos), no importando o procedimento previsto. Embora a Lei n 10.259/2001 se refira somente Justia Federal,
[...] na verdade acabou fixando uma nova definio, que alcana no apenas as infraes de competncia dos Juizados Federal, mas tambm os Estaduais, provocando, por conseguinte, a derrogao do art.61 da Lei n. 9.099/95. Com efeito, no possvel manter dois conceitos diversos dessa expresso, um para Justia Estadual e outro para Justia Federal. A uma, porque a legislao inferior no pode dar duas definies diferentes para o mesmo conceito previsto no art.98, I, d, do texto constitucional; a duas, porque o tratamento diferenciado importaria em ofensa ao princpio da proporcionalidade. Ora, restringir a aplicao do novo artigo s infraes penais de competncia da Justia Federal Comum inconcebvel. Admitir tal situao levaria a absurdos jurdicos como, por exemplo, aplicar os benefcios da Lei n. 9.099/95 a indivduo que desacatasse policial federal, e veda-los quando o desacato fosse cometido contra policial militar. Isso porque, no primeiro caso, a competncia para julgamento de eventual ao penal seria da Justia Federal, por fora do art.109, IV, da Constituio Federal, e no segundo, da Justia Estadual.Como a infrao prevista no art. 331 do Cdigo Penal tem como pena mxima cominada a de dois anos de deteno, somente seria a infrao considerada de menor potencial ofensivo perante o juzo federal, o que , obviamente, um contra-senso permitir que o autor de um delito de competncia da Justia Federal tenha tratamento privilegiado pelo juzo. Dessa maneira, em qualquer Juizado Especial Criminal, seja no mbito comum, seja no mbito federal, os chamados crimes de menor potencial ofensivo passam a seguir a definio do art. 2, pargrafo nico, da nova lei. 5

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Pode-se perceber que, por fora do art.2, pargrafo nico, da Lei n 10.259/2001, que revogou o art. 61 da Lei n 9.099/95, apenas ampliou a competncia do Juizado Especial Criminal em relao aos crimes de menor potencial ofensivo (todos os crimes a que a lei comine pena privativa de liberdade igual ou inferior a dois anos), no alterando, assim, o instituto da suspenso do processo, mencionado no art.89 da mesma lei, haja vista que tal dispositivo

CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal. Volume 4: Legislao Penal Especial. So Paulo: Saraiva, 2006, p.542-543.

somente aplicvel aos crimes que a pena mnima cominada, seja igual ou inferior a um ano. O legislador atravs da Lei n 11.313, de 28.06.2006, deu uma nova redao ao art.61 da Lei n 9.099/95, considerando crimes de menor potencial ofensivo as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a dois anos, cumulada ou no com multa.6

3.1 CONEXO OU CONTINNCIA DA INFLAO DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO COM CRIME DE COMPETNCIA DO JUZO COMUM

Grande parte dos doutrinadores entende que, deve ocorrer a separao dos processos, uma vez que a regra da continncia e da conexo de ordem legal. J a subordinao da infrao de menor potencial ofensivo ao procedimento sumarssimo dos Juizados Especiais Criminais norma de disposio constitucional conforme menciona o art.98, I, da Carta Magna.
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Assim, cada

infrao deve seguir um curso diferente, operando-se a ciso entre os processos.8

BRASIL. Lei n 9099/1995. PLANALTO. Portal on line. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11313.htm . Acesso em: 28 de maio de 2007. 7 Art.98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I - Juizados Especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para conciliao, o julgamento e execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos orais e sumarssimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau; [...] 8 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA: Em se tratando de pluralidade de crimes, cometidos na previso do art. 70 do Cdigo de Processo Penal, havendo, pois, pluralidade de aes, reunidas em instituto prprio para, literalmente, no ser confundido com o concurso formal e o crime continuado, o Cdigo de Processo Penal, ao tratar das espcies de competncia, reala quando ocorrer por conexo, em cujo mbito se coloca a espcie quando a prova de uma infrao ou de qualquer de suas circunstncias elementares influi na prova de outra infrao. Se uma das infraes chama o Cdigo de Processo Penal, cumpre distinguir. Princpios constitucionais no podem ser relegados em homenagem lei ordinria. Se uma das infraes chama o Cdigo de Processo Penal, seguir-se- o respectivo procedimento. A outra ser apreciada conforme lei especial; uma das finalidades evitar a instruo, aproximando-se as partes. Encerrado na fase

Em sentido contrrio, Damsio E. de Jesus:

Se o sujeito comete dois delitos, um da competncia do Juizado Especial Criminal e outro da competncia do juzo comum, este atrai o crime daquele. De modo que as duas infraes so processadas e julgadas no Juzo Comum. Sem prejuzo da aplicao da suspenso condicional do processo, desde que presente suas condies (art.89 desta lei), e da eventual exigncia de representao nos delitos de leso corporal dolosa leve e leso corporal culposa (art.88 e 91). Sem prejuzo, tambm, da separao do processo por convenincia da instruo criminal (art. 80 do CPP). [...] Contra, no sentido da separao dos delitos, um sendo julgado pela justia comum e outro considerado em face da Lei n. 9.099/95 (posio majoritria na doutrina): Sidney Bloy DalabridaRevista, Conexo e continncia na Lei n. 9.099/95, Revista Brasileira de cincia criminais, So Paulo, Revista dos Tribunais, abr./jun. 1998, 22:1049.

Assim, no concurso de crimes, sendo um de competncia do JECRIM e outro de competncia da justia comum, somam-se as penas mximas da pena privativa de liberdade. Caso ultrapasse o lapso de dois anos, dever ser encaminhada a justia comum.

3.2 CONCURSO MATERIAL, FORMAL OU CONTINUADO

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A pluralidade de delitos pode resultar da prtica de uma ou mais condutas do agente, configurando o concurso formal e material. Quando o infrator comete dois ou mais delitos da mesma espcie, mediante uma ou mais condutas, estando os delitos unidos pela semelhana de determinadas circunstncias de tempo, lugar e maneira de execuo, caracteriza-se o crime continuado. Segundo Ada Grinover:

preliminar, resta prejudicado o procedimento sumarssimo (Supremo Tribunal de Justia. Smula 6T.,REsp 110.655/SP, Rel. Min.Luiz Vicente Cernicchiaro, j. 1-7-1998, DJU,28-9-1998,p.121). 9 JESUS, Damsio E.de. Lei dos Juizados Especiais Criminais Anotada. 10 ed.rev.e atual. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 61.

No concurso material, previsto no artigo 69 do cdigo penal, se a soma das penas mximas de cada crime exceder a dois anos, no h espao para o juizado, segundo a jurisprudncia dominante. 10 Em relao a suspenso condicional do processo, o Supremo Tribunal Federal e o Supremo Tribunal de Justia tm decidido a respeito da utilizao do somatrio mnimo do acrscimo da exasperao da majorante do concurso de crimes pena mnima do fato para verificao do cabimento do benefcio.11 Dessa forma, possvel concluir que:
[...] para a transao penal o raciocnio jurdico seja semelhantes, mas no sentido de aplicar-se pena mxima12 prevista em abstrato ao fato o acrscimo mximo das majorantes do concurso formal e do crime continuado para verificar se desse clculo resulta pena inferior ou superior a dois anos. Sendo menor que dois anos, permanece a competncia do Juizado Especial Criminal. Ao contrrio, sendo o resultado da equao pena superior a dois anos, fica afastada a competncia do Juizado, devendo o processo tramitar em Vara Criminal da Justia Comum. Quanto ao concurso material, do mesmo modo, deve-se fazer a soma das penas mximas cominadas em abstrato aos crimes em concurso e verificar se dessa equao o resultado superior ou inferior a dois anos. A soluo que apontamos a mesma antes referida, ou seja, sendo inferior, fixa a competncia do Juizado Especial Criminal e, sendo superior a dois anos, essa competncia deve ser afastada. 13

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Segundo Fernando Capez:

Considera-se isoladamente cada infrao, remetendo-se as demais para o Juzo Comum, com ciso do processo, pois a competncia dos

10 11

GRINOVER, Ada Pellegrine, Juizado Especial Criminal. So Paulo: RT, 1997, p.380. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Smula 723: No se admite a suspenso condicional do processo por crime continuado, se a soma da pena mnima da infrao mais grave com o aumento mnimo de 1/6 for superior a um ano. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Smula 243: O benefcio da suspenso condicional do processo no aplicvel em relao s infraes penais cometidas em concurso material, concurso formal ou continuidade delitiva, quando a pena mnima cominada, seja pelo somatrio, seja pela incidncia da majorante, ultrapassar o limite de 01 ano. 12 A incidncia do acrscimo mnimo da majorante pena mnima do crime para os casos de suspenso condicional do processo se deve ao fato de ela ser prevista para ser aplicada aos crimes de mdio potencial ofensivo em que o benefcio se d pela anlise da pena mnima prevista em abstrato ao crime. Quando transao penal, ao contrrio, a fixao da competncia se d pela pena mxima prevista em abstrato para o crime, para ver se h a adaptao ao conceito de crime de menor potencial ofensivo. Por esta razo, os acrscimos do concurso de crimes, nesse caso, incidem sob o clculo da pena mxima prevista em abstrato para o crime. 13 GLEBER, Daniel. Juizado Especial Criminal: Lei 9.099/95: Comentrios e Crticas ao modelo consensual penal. Porto Alegre: Livraria do Advogado Ed., 2006, p 127.

Juizados Especiais determinada pela Constituio Federal. No , contudo, a posio que prevalece na jurisprudncia. 14

Desse modo, deve ocorrer a separao dos processos. Assim, o crime de menor potencial ofensivo ser apreciado pelo JECRIM, enquanto o outro encaminhado justia comum.

3.3 DESCLASSIFICAO DE CRIME DA COMPETNCIA DO TRIBUNAL DO JRI PARA CRIME DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO

Para Fernando Capez, incidem os institutos despenalizadores (sursis processual e transao penal), desde que preenchidos os requisitos legais.15 Por exemplo, a desclassificao de um crime denunciado como tentativa de homicdio (competncia do tribunal de jri), o qual desclassificado para leses corporais leves. Transitada em julgado, a deciso para o Ministrio Pblico, j que pode haver recurso por parte do parquet, devem os autos serem remetidos ao Juizado Especial Criminal, devendo a vtima ser intimada para que manifeste interesse pela representao, conciliao cvel entre outros, 23

prosseguindo o fato com essa nova definio jurdica. No h razo ou necessidade de um processo por crime de menor potencial ofensivo, mesmo que, por desclassificao, tramite fora do Juizado Especial Criminal, que o juiz natural para esses casos. Pode acontecer que os juzes togados e leigos que atuam no Juizado Especial Criminal, no concordem com a deciso de desclassificao e quando receberem os autos do processo suscitem conflito negativo de competncia. Nesse caso, os autos do processo sero remetidos ao Tribunal de Justia, que decidir sobre a competncia para o processo e julgamento do processo.

14 15

CAPEZ, 2006, p.545-546 CAPEZ, 2006, p.547.

3.4 CRIMES PRATICADOS CONTRA IDOSOS

O art. 94 da Lei n 10.741/200316 (Estatuto do Idoso) determinou a aplicao do procedimento da lei n 9.099/95 em relao aos crimes previstos neste mesmo artigo, cuja pena mxima no ultrapasse quatro anos. Esse dispositivo apenas permite a aplicao do rito sumarssimo, aps o recebimento da denncia. Nos crimes referentes aos idosos, no ocorre a aplicao da transao penal, j que tal texto no trouxe nova definio de infrao de menor potencial ofensivo. A inteno do mencionado artigo era simplesmente conceder maior celeridade ao procedimento judicial, em fase da peculiaridade da vtima idosa, e no de tornar menos gravoso tais delitos. Entendimento contrrio levaria a concluso de que uma lei que surgiu para ampliar a proteo ao idoso estaria abrandando, neste aspecto, a situao dos agressores. O posicionamento do nobre doutrinador Damsio E. de Jesus:
O art.61 da Lei. n. 9.099/95 disciplina a conceituao de crimes de menor potencial ofensivo para efeito da competncia do Juizados Especiais Criminais. O art.94 do Estatuto do Idoso disciplina a espcie de procedimento aplicvel ao processo e no as infraes de menor potencial ofensivo. Temos, pois, disposies sobre temas diversos, cada uma impondo regras sobre institutos diferentes, sendo incabvel a invocao do princpio da proporcionalidade. 17

24

Dessa forma, tem-se como inconstitucional o artigo 94, da Lei n 10.741/2003 (Estatuto do Idoso), porquanto destoa da inteno do legislador constitucional ao estabelecer regras sobre o Juizado Especial Criminal, que so perfeitamente delineadas pela Lei n 9.099/95 e Lei n 10.259/01.

16

Art.94. Aos crimes previstos nesta lei, cuja pena mxima privativa de liberdade no ultrapasse 4 (quatro) anos, aplica-se o procedimento previsto na Lei 9.099, de 26 de setembro de 1995, e, subsidiariamente , no que couber, as disposies do cdigo penal e do cdigo de processo penal. 17 JESUS, 2007, p.14.

3.5 CRIMES ELEITORAIS

O Tribunal Superior Eleitoral j decidiu no sentido de que as:

[...] infraes penais definidas no Cdigo Eleitoral obedecem ao disposto nos art. 355 e seguintes, e o seu processo especial, no podendo, via de consequncia, ser da competncia dos Juizados Especiais a sua apurao e julgamento [...] 18

Entretanto, o mesmo Tribunal admite incidncia dos institutos da Transao Penal e do Sursis processual,
[...] salvo para os crimes que contam com um sistema punitivo especial, entre aqueles a cuja pena privativa de liberdade se acumula a cassao do regime se o responsvel for candidato, a exemplo tipificado no art.334 do Cdigo Eleitoral.19

Em relao aos crimes eleitorais de menor potencial ofensivo existe, ainda, grande divergncia mesmo no mbito da prpria Justia Eleitoral. A despeito disso, importante consignar que, na prtica, aplicada a Lei dos Juizados Especiais Criminais, vez que atende, perfeitamente, a inteno do legislador. 25

3.6 VIOLNCIA DOMSTICA

Antes da criao da Lei n 11.340/06, os casos de violncia domstica eram os principais vetores do Juizado Especial Criminal, os crimes de maustratos, ameaas e de leso corporal leve, os quais so considerados crimes de menor potencial ofensivo, so os de maior incidncia nos lares brasileiros e, por

18 19

CAPEZ, 2006, p.547. Ibdem, p.547.

consequncia, eram os de mais elevada reiterao no dia-a-dia dos Juizados Especiais Criminais. Para Damsio:
A lei n. 11.340, de 7-8-2006, criou mecanismos para combater a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do art. 226, 8, da CF. Seu art.41 dispe que: Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei n.9.099, de 26 de setembro de 1995. Por violncia domstica e familiar contra a mulher entende-se: ...qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial: I no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agredidas; II no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa; III em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao. Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de orientao sexual (art.5 da Lei n. 11.340/2006).20

certo que a questo , atualmente, objeto de srias discusses, mormente quanto aplicao ou no dos institutos despenalizadores previstos no artigo 41, da novel legislao, cuja redao , por alguns, dita como inconstitucional. 26

20

JESUS, 2007, p.15.

4. PRINCPIOS INFORMATIVOS

O legislador rompeu moderadamente os velhos sistemas processuais em busca da conciliao ou da transao penal, tendo em vista a natureza da infrao penal, de modo que no haveria necessidade da aplicao dos procedimentos morosos com seus extensos arcos processuais em infraes penais de menor potencial ofensivo. Assim, o legislador atenuou aos princpios da legalidade e da indisponibilidade da ao penal pblica, autorizando o titular da ao penal, o Ministrio Pblico, a transacionar com o autor do fato sobre a aplicao da pena e, simultaneamente, a solucionar o problema da indenizao do dano ex delicto, resolvendo a um s tempo e longe da morosidade penal e da ao civil, a satisfao das pretenses punitivas e de ressarcimento. Dessa forma, de acordo com o art. 62 da lei n 9.099/9521, os princpios que norteiam o Juizado Especial Criminal so a oralidade, informalidade, economia processual e celeridade, alm dos princpios gerais da ao penal, que sero abordados adiante. Ainda, tm-se como seus principais objetivos a reparao dos danos sofridos pela vtima e a aplicao de pena no privativa de liberdade. Relativamente aos princpios informativos, no mbito do juizado especial criminal, pode-se citar: 27

21

Art.62 - O processo perante o Juizado Especial orientar-se- pelos critrios da oralidade, informalidade, economia processual e celeridade, objetivando, sempre que possvel, a reparao dos danos sofridos pela vtima e a aplicao de pena privativa de liberdade.

a.

Princpio

da

oralidade:

forma

escrita

que

predomina

nos

procedimentos criminais cedeu lugar oralidade, ou seja, os atos realizados no juizado, preferencialmente, sero na forma oral. Reduzem-se, a termo, apenas os atos considerados essenciais, a teor do 3 do art. 65. Assim, h um predomnio da forma falada sobre a escrita, sem que esta, entretanto, fique excluda. o que ocorre, por exemplo, na elaborao dos termos circunstanciados, nas tentativas de conciliao e transao, depoimentos, entre outros. b. Princpio da informalidade: o processo no Juizado Especial Criminal deve ser despido de formalidades, isto significa dizer que, fica afastada a rigidez formal dos atos praticados perante o juizado. Assim, muitos atos devem ser praticados com simplicidade e com inteno de conseguir os resultados desejados. o que ocorre, por exemplo, quando a lei estabelece que os atos no sero considerados nulos se atingirem as finalidades para os quais foram realizados, como prev o art.65. Se, porventura, houver priso em flagrante, no se formar o auto de priso em flagrante. De outra banda, dispensado o relatrio de sentena (art.81, 3) e que, se a sentena for confirmada pelos seus prprios fundamentos, a smula da julgamento servir de acordo. (art. 81, 5) c. Princpio da economia processual: visa dar fim lide de forma econmica, ou seja, a aplicao deste principio convm obter o mximo de resultado na atuao a lei com o mnimo emprego possvel de atividade jurisdicional. d. Princpio da celeridade: que busca reduzir o tempo entre a prt ica da infrao penal e a deciso judicial, para dar uma resposta mais rpida a sociedade.22 Encontram-se tambm presentes, no Juizado Especial, outros princpios que tradicionalmente regulam o Direito Penal e Processo Penal, tais como: o contraditrio e ampla defesa, estado de inocncia, devido processo legal, imediata aplicao da nova lei processual, vedao das provas ilcitas, entre outros. Dentre os princpios gerais, que tambm devem ser observados, ao lado dos princpios especficos dos Juizados Especiais, pode-se citar:
GONALVES, Victor Eduardo Rios. Juizado Especial Criminal doutrina e jurisprudncia atualizadas. 3 ed. rev.e atual. So Paulo: Saraiva, 2007, p.6.
22

28

a. Princpio da Verdade Real: O processo Penal busca descobrir efetivamente como ocorreram os fatos, de modo que, no se admite fico e presunes processuais. Ainda que o ru seja revel, ser necessrio que a acusao faa prova cabal do fato imputado para que haja a mencionada condenao. Por esse princpio, pode o juiz determinar de ofcio a produo de provas, que entenda necessria para esclarecer as dvidas sobre determinado ponto. Sobre isso, Gonalves esclarece:
O princpio da verdade real, que constitui regra nas aes penais em geral, mitigado nos juizados pela possibilidade de transao nas infraes de menor potencial ofensivo de ao pblica. Isso porque a transao obsta o incio da ao penal, de forma que a responsabilidade pelo delito no chega a ser apurada. 23

b. Princpio do Contraditrio: Estabelecido no art. 5 da Carta Magna 24, assegurando s partes o direito de serem ouvidas e a oportunidade de se manifestarem em igualdade de condies, tendo cincia bilateral dos atos processuais, bem como a oportunidade para produzir provas em sentido contrrio. A Constituio Federal ainda acentuou em seu art. 5, LIV - Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. Sobre tal princpio, Tourinho Filho diz:
Tal princpio consubstancia-se na velha parmia audiatur et altera pars a parte contrria deve ser ouvida. Assim, a defesa no pode sofrer restries, mesmo porque o princpio supe completa igualdade entre acusao e defesa. Ambas esto situadas no mesmo plano, em igualdade de condies, e, acima delas, o rgo jurisdicional, como rgo superpartes, para, depois de ouvir as alegaes das partes e de apreciar as provas, dar a cada um o que seu. 25

29

Alis, em todo processo de tipo acusatrio, vigora esse princpio, onde o acusado, isto , a pessoa em relao a quem se propem a ao penal, goza do direito primrio e absoluto da defesa. O ru deve conhecer a acusao que se lhe imputa para poder contrari-la, evitando-se assim ser condenado sem ser ouvido. Tourinho Filho esclarece:
J em se tratando de inqurito policial, no nos parece que a constituio
23 24

GONALVES, 2007, p.8. Art. 5 [...] LV - Aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; 25 TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. Volume I. 27 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2005, p.46 47.

se tenha referido a ele, mesmo porque, de acordo com o nosso ordenamento, nenhuma pena pode ser imposta ao indiciado. Ademais o texto da Lei Maior fala em litigantes, e na fase da investigao preparatria no h litigantes[...] verdade que o indiciado pode ser privado da sua liberdade nos casos de flagrantes, priso temporria ou preventiva. Mas para esses casos sempre se admitiu o emprego do remdio herico habeas corpus. Nesse sentido, e apenas nesse sentido, que se pode dizer que a ampla defesa abrange o indiciado. O que no se concebe a permisso do contraditrio naquela fase informativa que antecede instaurao do processo criminal, pois no h ali nenhuma acusao. No havendo, no se pode invocar o princpio do par conditio igualdade de armas. Todos sabemos que no se admite decreto condenatrio respaldado, exclusivamente, nas provas apuradas nas etapas pr-processual. A autoridade policial no acusa; investiga. E investigao condenatria nosenso. Se assim , parece-nos no ter sentido estender o instituto do contraditrio ao inqurito, em que no h acusao. Quanto a ampla defesa, tem o indiciado direito ao habeas corpus sempre que sofrer ou achar ameaado de sofrer violncia ou coao na sua liberdade de locomoo.26

Em razo deste princpio, no permitido a condenao do ru exclusivamente com base nas provas produzidas durante o inqurito, sendo que nesta fase no vigora o mencionado princpio. c. Princpio da Ampla Defesa: Previsto no art. 5, LV, da Lei Maior, que estabelece que sejam assegurados todos os meios lcitos de defesa aos acusados em processo penal. Est includo no princpio da Ampla Defesa, o direito a mais completa defesa, podendo ser tanto processual (autodefesa) como tcnica (efetuada por defensor). O mencionado princpio tambm decorre da obrigatoriedade de se observar ordem natural do processo, de modo que a defesa se manifeste sempre por ltimo. Assim, o Ministrio Pblico sempre se manifestar depois da defesa, e obriga, sempre que, seja aberta vista dos autos defensoria do acusado, para que possa exercer seu direito de defesa na amplitude que a lei consagra. d. Princpio do Devido Processo Legal: Estando mencionado no art. 5, LIV , que afirma que ningum ser privado de sua liberdade sem o devido processo legal. Assim no instante em que o ilcito penal cometido, j deve haver uma lei que regulamente o procedimento para a sua devida apurao. Alm disso, por se tratar
TOURINHO FILHO, 2005, p.49 50. Art.5 [...] - LIV- Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal.
26 27

30

27

de matria de ordem pblica, no podem as partes optarem por procedimentos diversos daqueles estabelecidos em lei. No mbito processual, Capez afirma que:
[...] garante-se ao acusado a plenitude de defesa, compreendendo o direito de ser ouvido, ser informado pessoalmente de todos os atos processuais, ter acesso a defesa tcnica, ter a oportunidade de se manifestar sempre depois da acusao e em todas as oportunidades, publicao e movimentao das decises, ressalvadas as decises legais, de ser julgado perante o juzo competente, ao duplo grau de jurisdio, reviso criminal e imutabilidade das decises favorveis transitadas em julgado. Deve ser obedecido no apenas em processos judiciais, civis e criminais, mas tambm em procedimentos administrativos, inclusive militares, e at nos procedimentos administrativos do estatuto da criana e do adolescente. 28

Assim de acordo com o principio constitucional do devido processo legal, o acusado tem a plenitude do direito defesa, devendo ser ouvido e ter cincia de todos os atos processuais realizados. e. Princpio da presuno da Inocncia: Nos termos do art. 5, LVII, da mencionada Carta Magna 29, este princpio se desdobra em 3 aspectos:
a) da instruo processual, como presuno legal relativa de noculpabilidade, invertendo-se o nus da prova; b) da avaliao da prova, valorizando-a em favor do acusado quando houver dvida; c) no curso do processo penal, como paradigma do tratamento do imputado, especialmente no que concerne anlise da necessidade da priso. 30

31

Desta forma, tem-se que ningum poder ser considerado culpado at o transito em julgado da sentena penal condenatria. Trata-se de um dos mais comezinhos princpios do processo penal. f. Inadmissibilidade das provas obtidas por meios ilcitos: Fica estabelecido no art. 5, LVI, da Constituio Federal que: so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos. A vedao das provas ilcitas atua no controle da regularidade da atividade estatal persecutria, inibindo e desestimulando a adoo de prticas probatrias por parte de quem o responsvel pela sua produo.
28 29

CAPEZ, 2006, p. 32 - 33. Art.5 [...] LVII - Ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; 30 CAPEZ, 2006, p.44.

A norma assecuratria da inadmissibilidade das provas obtidas com violao de direito, com efeito, presta-se a um s tempo, a tutelar direitos e garantias individuais, bem como a prpria qualidade do material probatrio a ser introduzido e valorado no processo. Em relao aos direitos individuais, a vedao das provas ilcitas tem por destinatrio imediato a proteo dos direitos intimidade, privacidade, imagem (art. 5, X), inviolabilidade do domiclio (art.5, XI), ou seja, normalmente os que so mais atingidos durante as diligncias investigatrias. No que se refere qualidade da prova, o reconhecimento da ilicitude do meio de sua obteno j impede o aproveitamento de mtodos cuja idoneidade probatria seja previamente questionada, como ocorre, por exemplo, na confisso obtida mediante tortura, ou por hipnose, ou ainda, pela ministrao de substncias qumicas, como o soro da verdade, entre outras.
Na realidade, a vedao da prova no ocorre unicamente em relao ao meio escolhido, mas tambm em relao aos resultados que podem ser obtidos com utilizao de determinados meio de prova. Uma interceptao telefnica, enquanto meio de prova, poder ser lcita se autorizada judicialmente, mas ilcita quando no autorizada. No primeiro caso, a afetao (o resultado) do direito privacidade e/ ou intimidade permitida, enquanto, no segundo, no, disso resultando uma violao indevida daqueles valores. 31

32

Por outro lado, a vedao das provas obtidas ilicitamente tambm oferece a repercusso no mbito da igualdade processual, no ponto que, ao impedir a produo probatria irregular pelos agentes do estado normalmente os responsveis pela prova - equilibra a relao de foras relativamente atividade instrutria desenvolvida pela defesa. Sobre isso, Oliveira explica: g. Princpio da oportunidade ou convenincia: O ofendido ou seu representante legal pode optar em propor ou no ao penal. h. Princpio da Disponibilidade da Ao: O querelante poder abrir mo do prosseguimento da ao e at mesmo a desistncia do recurso j interposto, atravs do perdo e perempo (art.60, do Cdigo de Processo Penal), mesmo quando j tenha sido oferecida e recebida a queixa crime.
31

OLIVEIRA, Eugenio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 6 ed. rev. e atual. ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p.297 e 298.

i. Princpio da Indivisibilidade da ao: A queixa realizada contra qualquer um dos autores do crime obrigatoriamente se estender a todos previsto no art.48, do CPP (Cdigo de Processo Penal). j. Princpio da oficialidade: Apenas o Ministrio Pblico ser o titular da ao penal pblica. l. Princpio da Obrigatoriedade: O Ministrio Pblico obrigado a oferecer a denncia, quando houver indcios de autoria e materialidade. m. Princpio da Indisponibilidade da Ao: O Ministrio Pblico no pode desistir da ao pblica j proposta e do prosseguimento do recurso j interposto, previsto no art.42 e 576, do CPP. Com a entrada em vigor da lei n 9.099/95, foram alterados os princpios da ao penal pblica, dentre eles, o Princpio da Obrigatoriedade e o da Indisponibilidade da Ao. A primeira alterao foi quanto : 33
A possibilidade de transao entre o Ministrio Publico e o autor da infrao penal, visando a aplicao imediata de pena de multa ou restritiva de direito, afastou o principio da obrigatoriedade da ao publica, substitudo agora pelo principio da discricionalidade regrada. que a existncia da transao e de sua homologao pelo juiz faz com que a ao penal no tenha inicio, ficando afastada a obrigatoriedade antes existente.32

O Ministrio Pblico somente poder propor a transao penal se estiverem presentes todos os requisitos exigidos pelo art. 76, 2 da Lei n 9.099/95.33
32 33

GONALVES, 2007, p.9 Art. 76 - Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada, no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direito ou multas, a ser especificada na proposta. 1 Nas hipteses de ser a pena de multa a nica aplicvel, o juiz poder reduzi-la a metade. 2 No se admitira a proposta se ficar comprovado: I- ter sido o autor da infrao condenado, pela pratica de crime, pena privada de liberdade, por sentena definitiva; II- ter sido o agente beneficiado anteriormente, no prazo de 5 (cinco) anos, pela aplicao de pena restritiva ou multa nos termos deste artigo; III- no indicarem os antecedentes, a conduta social e a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias, ser necessria e suficiente a adoo da medida. 3 Aceita a proposta pelo autor da infrao e seu defensor, ser submetida apreciao do Juiz.

Se faltar qualquer um dos requisitos estipulados pelo art.76, 2, que sero estudados adiante, no ser possvel a realizao da transao, de modo que o Ministrio Pblico dever oferecer a denncia. Se este fizer a proposta de transao e o autor da infrao no concordar dever continuar o procedimento com o oferecimento da denncia. Assim, pode-se afirmar que o Ministrio Pblico no tem total independncia para propor ou no a transao, devendo respeitar o que a lei estabelece. Neste caso, a discricionariedade regrada. A necessidade da existncia dos referidos requisitos diferenciam o principio da discricionariedade regrada do princpio da discricionariedade plena, existente nas infraes de ao privada, em que o ofendido pode simplesmente optar por no ingressar com a ao, sem que tenha de obedecer a qualquer exigncia legal. A segunda alterao foi com relao:
[...] criao do instituto da suspenso condicional do processo, que pode gerar a extino da punibilidade do agente sem julgamento do mrito da ao penal, caso a suspenso no seja revogada no perodo de prova, verificando-se que o princpio da indisponibilidade da ao pblica foi mitigado pelo novo instituto em relao s infraes que o admitem. que, aceita a proposta, a ao ser suspensa, no mais havendo a indisponibilidade antes existente. 34

34

E como ltima alterao:

O princpio da oficialidade continua existindo nas infraes de ao pblica abrangida pela lei n.9.099/95, j que, como no poderia deixar de ser, o titular da ao continua sendo o Ministrio Pblico, nos termos do art.129, I da Constituio Federal. 35

Estas foram as principais alteraes mencionadas pelo nobre doutrinador Gonalves em relao ao principio da indisponibilidade da ao penal.
4 Acolhendo a proposta do Ministrio Pblico aceita pelo autor da infrao, o Juiz aplicar a pena restritiva de direitos ou multa, que no importar em reincidncia, sendo registrada apenas para impedir novamente o mesmo benefcio no prazo de cinco anos. 5 Da sentena prevista no pargrafo anterior caber a apelao referida no art. 82 desta Lei. 6 A imposio da sano de que trata o 4 deste artigo no constar de certido de antecedentes criminais, salvo para os fins previstos no mesmo dispositivo, e no ter efeitos civis, cabendo aos interessados propor ao cabvel no juzo cvel. 34 GONALVES, 2007, p.11. 35 GONALVES, 2007, p.11.

5. DA FASE PRELIMINAR

5.1 DESNECESSIDADE DE INQURITO POLICIAL

Visando a maior celeridade ao procedimento investigatrio, a Lei n 9.099/95, em seu art. 69, dispensou a instaurao de inqurito policial para a apurao das infraes de menor potencial ofensivo, sendo que no lugar do Inqurito Policial foi institudo o Termo Circunstanciado de Ocorrncia (TCO), o qual a autoridade policial dever lavrar assim que tomar conhecimento da ocorrncia. A finalidade do TCO a mesma do Inqurito Policial, de modo que, aquele realizado de maneira menos formal e sem a necessidade de colheita minuciosa de provas, enquanto este deve obedecer a todos os requisitos do procedimento estipulado em Lei. Segundo Fernando Capez:
No lugar do Inqurito, elabora-se um relatrio sumrio, contendo a identificao das partes envolvidas, a meno infrao praticada, bem como todos os dados bsicos e fundamentais que possibilitem a perfeita identificao dos fatos, tais como a indicao das provas, o rol de testemunha, quando houver, e, se possvel, um croqui, na hiptese de acidente de trnsito. Tal documento denominado termo circunstanciado, uma espcie de boletim ou talo de ocorrncia. O termo circunstanciado to informal que pode ser lavrado at mesmo

35

pelo policial militar que atendeu a ocorrncia, dispensando o deslocamento do mesmo at a delegacia. 36

Todos os rgos encarregados constitucionalmente da segurana pblica, conforme art. 144, da Lei Maior, que venham a tomar conhecimento de uma ocorrncia devero lavrar o termo circunstanciado e que remetam os envolvidos a secretaria do juizado especial ao exerccio do ATO DE POLCIA.

5.2 PRISO EM FLAGRANTE

Em relao aos crimes de menor potencial ofensivo no ser mais formalizada a priso em flagrante delito e nem ser imposta fiana, desde que o autor do fato seja encaminhado ao Juizado Especial Criminal imediatamente aps a lavratura do TCO ou assuma o compromisso de ali comparecer no dia e hora designados. No entanto, dever ser autuado o infrator penal em priso em flagrante delito quando for impossvel a conduo imediata do mesmo ao Juizado Especial Criminal (JEAC) ou quando se negar a comparecer posteriormente ao JEAC, na forma do artigo 69, da Lei n 9.099/95. Assim, se o autor do fato for conduzido imediatamente ao Juizado Especial Criminal, juntamente com o termo circunstanciado e o Promotor de Justia verificar que este no caracteriza infrao de menor potencial ofensivo, ele dever ser conduzido Delegacia de Polcia para lavratura do Flagrante Delito. Por fim, quando o autor do fato quebrar o compromisso de comparecer no dia e hora marcados no JEAC, descabe providncia desse teor, devendo o magistrado remeter as peas existentes ao Juizado Comum, onde sero dadas vistas ao representante do Ministrio Pblico para a adoo das medidas
36

36

CAPEZ, 2006, p.551.

cabveis, ou seja, arquivamento, instaurao de inqurito policial ou a realizao da denncia.

5.3 DESIGNAO DA AUDINCIA PRELIMINAR

Logo aps a lavratura do termo circunstanciado, a vtima e o autor do fato so informados da data e o horrio que devero comparecer sede do Juizado Especial Criminal. Com o procedimento Sumarssimo, o senso de responsabilidade e a confiana no comparecimento das partes, presume-se que ambas so igualmente interessadas na busca do consenso. Estando presente na secretaria do Juizado Especial Criminal, a vtima e o autor, sendo possvel a realizao da audincia preliminar, esta ser realizada de acordo com o art. 68, da mesma lei 37, com a presena do advogado no ato. O no comparecimento no momento da entrega do termo resultar na intimao do autor do fato e, se for o caso, do responsvel civil. 37

5.4 AUDINCIA PRELIMINAR

A audincia preliminar comea a ser tratada no art.72, da referida Lei 38.

37

Art.68 - Do ato de intimao do autor do fato e do mandado de citao do acusado, constar necessidade de seu comparecimento acompanhado de advogado, com a advertncia de que, na sua falta, ser-lhe- designado defensor pblico. 38 Art.72 - Na audincia preliminar, presente o representante do Ministrio Pblico, o autor do fato e a vtima e, se possvel, responsvel civil, acompanhados por seu advogado, o juiz esclarecer

Ela precede ao procedimento sumarssimo, cuja instaurao depende do que nela for decidido.

5.5 FASES DA AUDINCIA PRELIMINAR

A audincia preliminar, destinada a uma tentativa de conciliao cvel (gnero) ou penal (espcies), compe-se de trs fases: 1. Composio de Danos Cveis 2. Transao Penal 3. Denncia A composio civil estabelece que no prembulo da audincia, estando presente o representante do Ministrio Pblico, o autor do fato com seu advogado, a vtima, e, se for o caso e possvel, o responsvel civil, que podero tambm comparecer com seus advogados, o juiz esclarecer aos presentes, a respeito da composio dos danos civis e da transao penal. A composio civil refere-se aos danos de natureza civil. A transao penal um acordo entre o representante do Ministrio Pblico e o autor do fato, onde proposta a este uma pena no privativa de liberdade, assim ficando dispensado dos riscos de uma pena de recluso ou deteno, que poderia ser imposta em futura sentena, e, o mais importante, de no ter que se submeter a um processo criminal. Haver o oferecimento da denncia pelo representante do Ministrio Pblico se: a a requerimento do Promotor de Justia, o TCO no for arquivado pelo juiz; b no ocorrer a transao penal (art.76); c o esclarecimento do fato 38

sobre a possibilidade da composio dos danos e da aceitao da proposta de aplicao imediata da pena no privativa de liberdade.

noticiado no termo no TCO, no exigir diligncias imprescindveis; d a complexidade dos fatos no determina a remessa das peas ao juzo comum e no configurando uma das hipteses previstas no art. 43, do Cdigo Penal;

39

6. COMPOSIO DE DANOS CIVIS

6.1 FUNO DO CONCILIADOR

A composio de danos civis trata da primeira fase da audincia preliminar estabelecida nos artigos 73 e 74, da Lei n 9.099/95 39, que ser realizada entre o autor do fato e a vtima, conduzida pelo juiz ou pelo conciliador sobre a orientao do magistrado. A atuao do juiz resumir-se- em orientar a conciliao civil, pois a homologao do eventual acordo civil celebrado pelos interessados s poder ser feita pelo magistrado, de modo que, obtida a conciliao, ser homologada por um juiz togado, em sentena, irrecorrvel, e ter eficcia de ttulo executivo a ser cumprido no juzo cvel competente. Se o valor estipulado pelo juiz for de at 40 salrios mnimos, a conciliao poder ser executada no prprio juizado.
39

40

Art. 73 - A conciliao ser conduzida pelo juiz ou por conciliador sob sua orientao. Pargrafo nico - Os conciliadores so auxiliares da justia, recrutados na forma da lei local, preferentemente entre bacharis de direito, excludos os que exeram funes na administrao da justia criminal. Art. 74 - A composio dos danos civis ser reduzida a escrito e, homologada pelo Juiz mediante sentena irrecorrvel, ter eficcia de ttulo a ser executado no juzo civil competente. Pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou de ao penal pblica condicionada representao, o acordo homologado acarreta a renncia ao direito de queixa ou representao.

6.2 REPRESENTAO DO OFENDIDO

Quando se tratar de delito cuja ao penal pblica condicionada representao, no se pode olvidar que esta condio objetiva de procedibilidade da ao. Se o ofendido for incapaz, ser representado ou assistido por seu representante legal (pai, tutor ou curador), ou nos casos de ausncia do mesmo ou de conflito de interesses deste com aquele, por curador especial nomeado pelo juiz.

6.3 INTERVENO DO MINISTRIO PBLICO

41

O membro do Ministrio Pblico atuar nessa fase somente se o ofendido for incapaz, ou seja, tem por objetivo zelar para que no sejam prejudicados os interesses deste, na composio dos danos civis.

6.4 EXTENSO DA REPARAO DOS DANOS

Fica a critrio das partes a extenso da reparao dos danos. No h limite de proposio. De modo que, pode pleitear a reparao de danos da mesma forma que seria feito em ao civil de ressarcimento por dano.

Assim, o acordo civil pode compreender tanto os danos materiais quanto os danos morais. Por fim, pode-se tratar de matria de qualquer natureza ou valor.

6.5 CARACTERSTICAS DA SENTENA HOMOLOGATRIA DA COMPOSIO CIVIL

Realizada a composio civil, ser reduzida a termo e homologada pelo juiz togado. Esta sentena homologatria possui efeitos irrecorrveis, embora no esteja imune de questionamento judicial via mandado de segurana. Ainda, ter eficcia de ttulo executivo, que, caso seja descumprido, poder ser executado no juzo cvel competente e se seu valor no exceder a 40 salrios mnimos, esta poder ser executada no prprio juizado. 40 42

6.6 EFEITOS NA REA PENAL HOMOLOGADA POR SENTENA

DA

COMPOSIO

CIVIL

Nas Infraes Penais de Menor Potencial Ofensivo , de ao penal privada e pblica condicionada, a composio civil homologada por sentena acarreta a renncia do direito de queixa ou de representao e, de conseqncia, a extino da punibilidade.

40

Art. 3 - O juizado Especial Cvel tem competncia para conciliao, processo e julgamento das causas cveis de menor complexidade, assim consideradas: I - as causas cujo valor no exceda a 40 (quarenta) vezes o salrio mnimo. [...] Art.53 - A execuo de ttulos executivos extrajudicial, no valor de at 40 (quarenta) salrios mnimos, obedecer, ao disposto no cdigo de processo civil, com as modificaes introduzidas nesta lei.

Se o acordo civil foi realizado durante a audincia de instruo e julgamento, ocorrer a desistncia da queixa ou da representao e a extino da punibilidade. Os crimes de leso corporal culposo e leso corporal leve esto condicionados representao do ofendido por disposio expressa da lei n 9.099/95. As infraes penais de menor potencial ofensivo, de ao penal pblica incondicionada, a composio dos danos podem ser levadas em considerao pelo promotor de justia, como um dos critrios, tanto no exame de convenincia a ser oferecida a transao penal, quanto na escolha da pena a ser proposta.

6.7 REPRESENTAO VERBAL

43

6.7.1 Momento para seu oferecimento

Na audincia preliminar, aps ser constatado que no foi possvel a realizao da composio de danos civis, o Juiz dar ao ofendido a oportunidade de exercer o direito de representao verbal, que ser reduzida a termo. Se no oferecida a representao, no h que se falar em

decadncia, devendo-se aguardar ao decurso do prazo decadencial, que tratado no art. 38 do Cdigo de Processo Penal41, de modo que o direito de representao no se esgote na audincia.

41

Art. 38 - Salvo disposio em contrrio, o ofendido, ou seu representante legal, decair no direito de queixa ou de representao, se no o exercer dentro do prazo de 6 (seis) meses, contado do dia em que vier a saber quem o autor do crime, ou, no caso do art. 29, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia.

6.7.1.1 Ofendido menor

Se tratando de ofendido menor de 18 anos, o titular do direito de representao ser o responsvel legal do ofendido (pai, me, tutor ou curador). Caso este, no exera a sua representao no prazo de seis meses, contados do dia em que teve conhecimento do autor do crime, poder, ainda, o ofendido vir a exerc-lo quando completar 18 anos, dentro do mesmo prazo, calculado no momento em que adquiriu capacidade processual. Assim, depois que o ofendido atingiu 18 anos, o direito de representao poder ser exercido, independentemente, por ele e por seu representante legal, o que significa que o prazo decadencial computado separadamente para um e para outro de conformidade com a data em que cada um deles teve cincia da autoria de delito. Por ltimo, determina-se que a mera entrega da representao no protocolo da Secretaria do JEAC interrompe o prazo da decadncia. 44

7. TRANSAO PENAL

A transao penal um instituto novo no Brasil, por fora do art.98, inciso I, inserido na Carta Magna, e vem sendo considerada uma das formas despenalizadoras mais importantes da atualidade, sem discriminalizar, aduzindose, entre outras razes, a de reparar os danos e os prejuzos a que a vtima sofrer. Segundo Fernando Capez:
A busca da reparao do dano cvel atingida pelo art.74, pargrafo nico, da lei, quando, quebrando a regra geral do CP (art.104, pargrafo nico, parte final), admite que o recebimento da indenizao acarreta a renncia ao direito de queixa ou de representao em determinados crimes. A transao penal, matria restrita ao campo da legislao federal, bem tratada no art.76, onde se admite a proposta de aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multa, que aceita, permite a submisso da matria ao juiz, para homologao. No existe qualquer prejuzo para a sociedade, pois, conforme j salientado, nas infraes de menor potencial ofensivo a possibilidade de imposio de pena privativa de liberdade pequena. Importante foi ter a lei acolhida necessidade de homologao judicial do acordo penal (art.76, 3). A CF, ao consagrar o princpio da separao dos poderes, conferindo ao Poder Judicirio precipuamente a funo de prestar jurisdio. As excees a este princpio, por comportarem restries ao principio constitucional da separao dos poderes, s podem estar previstas na prpria lei maior. Alm disso, a regra mantm com o poder jurisdicional a fiscalizao do direito de defesa e o exame da convenincia do acordo para a sociedade, eliminando-se a possibilidade de conluio entre acusao e defesa. 42

45

J Nereu Giacomilli43 se refere ao instituto da transao penal como juizado da vtima por ser mais econmica e possuir vrios benefcios.

42 43

JESUS, 2007, p.4-5 GIACOMOLLI, 2002, p.51.

7.1 HISTRIA DA TRANSAO PENAL

7.1.1 Direito Comparado

O Brasil seguiu uma tendncia internacional, com a criao da Lei n 9.099/95, na adequao do tratamento referente aos crimes de menor potencial ofensivo. Assim, a justia penal consensual ficou encarregada de tentar resolver estes pequenos casos e de aplicar este novo instituto despenalizador.
Em pases com o sistema da Common Law, da tradio do direito anglo-saxnico, vigora o princpio da discricionariedade pura, entretanto nestas localidades aplica-se a plea bargaining ou plea negotiatio, que no podem se confundir com transao penal, pois apresentam suas prprias caractersticas [...]. Prosperou o entendimento de que a transao penal um instituto novo em nosso sistema jurdico e que difere de outros previstos em ordenamentos aliengenas, apesar de ter semelhanas com o instituto americano plea bargaining.44

46

Analisando os pases centrais, que adotam modelo semelhante ao brasileiro em matria de direito penal consensual, pode-se concluir que, no Brasil demorou a chegar este instituto despenalizador. De fato, somente com o advento da Constituio Federal de 1998, que se criou o julgamento diferenciado dos crimes de menor potencial ofensivo.

7.1.2 A transao penal no Sistema Penal Italiano

No direito penal italiano, permite-se a realizao de um acordo entre os

44

GLEBER, 2006, p.44.

rgos acusatrios e defesa. Logo aps, o recebimento da denncia, ser discutido a cerca de uma pena pecuniria diminuda at um tero. No altera a causa de pedir do crime, ou seja, o crime continua sendo o mesmo.
A lei italiana n 689, de 24 de novembro de 1981, mais precisamente em seu artigo 77, prev os casos de pena alternativa, onde o juiz poder aplicar uma sano, a pedido do acusado, podendo at, em determinados casos, extinguir a infrao penal. Em 1988, o Cdigo de Processo Penal italiano, atravs da leitura do artigo 444, passou a permitir a aplicao de uma pena alternativa ou pecuniria, acordando o acusado e o Ministrio Pblico, desde que a pena diminuda at um tero no ultrapasse a dois anos.45

Havendo consenso entre as partes,

[...] a sentena no comporta recurso de apelao. Existe um controle judicial sobre o consenso e sobre o pedido de aplicao de pena alternativa. O juiz julga procedente o pedido sempre que houver congruncia entre os fatos e a pena e estiverem presentes os requisitos legais, devendo esta deciso ser motivada. 46

transao

Penal

no

sistema

italiano

conhecida

como

patteggiamento. Segundo o autor Nereu Giacomolli:

[...] Observa-se no sistema italiano, uma mitigao do princpio da obrigatoriedade da ao penal, enunciado no art.112 da Constituio Federal,[...]. Ainda o mesmo autor refere que, no ordenamento jurdico italiano, h tambm uma espcie de transao que tem caractersticas idnticas plea bargaining. A diferena entre a nossa transao penal e do instituto italiano evidente no que diz respeito aos limites do acordo, como a funo dos operadores jurdicos e das consequncias oriundas das negociaes. As diferenas mais importantes entre a transao penal brasileira e o instituto da patteggiamento, na Itlia, esto no fato de que a transao penal proposta pelo Ministrio Pblico, rgo responsvel pela acusao, antes do oferecimento e do recebimento da denncia. J o sistema italiano, tambm iniciado pelo Ministrio Pblico, mas pode ser realizado depois do recebimento da denncia, j na fase processual, porm antes dos debates da causa. A mais marcante diferena entre estes dois institutos est nos seus objetivos. Enquanto no sistema italiano a transao penal um prmio, um incentivo ao autor do fato delituoso, beneficiando-o com aplicao de uma pena mais branda e dispensando a fase dos debates do processo fazendo com que se utilize do princpio da economia processual, no sistema brasileiro, a transao tambm vem beneficiar o autor do fato, porm o que se avalia a vida pregressa, como ele se comportou antes da prtica da infrao penal, da vida irreparvel antes

47

45

SYLLA, Roberto Antnio. Transao Penal Natureza Jurdica e Pressupostos. So Paulo: Mtodo, 2003, p.63. 46 GLEBER, 2006, p.45.

do fato criminoso, alm das demais condies que esto previstas no art.59 do Cdigo Penal Brasileiro. 47

Estas so as diferenas mais marcantes do instituto da transao penal no sistema italiano e do brasileiro.

7.1.3 A transao penal no Sistema Penal Portugus

O Ministrio Pblico, no sistema penal portugus, quem preside o inqurito policial, podendo promover o seu arquivamento, quando no tiver provas suficientes da existncia do fato ou quando no obtiver indcios necessrios para se provar a autoria do fato delituoso. O processo tambm poder ser arquivado pelo membro do Ministrio Pblico e pelo Juiz do caso, sendo que tambm se faz presente a concordncia do argido, de acordo com o artigo 280 do Cdigo de Processo Penal. Assim, os crimes com punio de priso no superior a seis meses ou multa, que no tenha sido acusado por particular, o membro do Ministrio Pblico, se entender ser aplicvel somente pena de multa ou mesmo medida de segurana, requer a descrio do fato e principalmente da meno dos artigos violados, de modo que sua aplicao recaia no rito sumarssimo.
O tribunal tem dois caminhos: rejeitar o requerimento e enviar o processo para outro rito, ou designar audincia. Nesta o arguido no pode aceitar, ocasio em que o processo encaminhado para outro rito. Aceitando a sano proposta, mais as custas, imposto de justia e a indenizao civil, a declarao, com o despacho oral, so reduzidos a termos. Este vale como sentena condenatria e transitado em julgado imediatamente (art. 395 do CPP). A este rito tambm se aplica o arquivamento e a suspenso do processo (art.395 CPP).48

48

Aps a homologao da transao penal portuguesa, a mesma se torna equivalente a uma sentena condenatria irrecorrvel sujeita a todos os efeitos da recorrentes.
47 48

GLEBER, 2006, p.45 - 46. GIACOMOLLI, 2002, p.92.

A principal diferena entre o instituto da transao penal portuguesa e o instituto da transao penal brasileira que para ocorrer a transao penal, no sistema portugus, necessrio que o processo j tenha se iniciado com a denncia oferecida, j no sistema brasileiro, ela ocorrer numa fase anterior ao do oferecimento da denncia.

7.1.4 A transao penal no Sistema Penal Norte-americano

A transao penal no sistema norte-americano conhecida como plea bargaining ou negotiation e no pode ser confundido com a transao penal do sistema brasileiro. De modo que o sistema norte-americano bem mais amplo que o brasileiro, onde vigora o princpio da oportunidade da ao penal, o membro do Ministrio Pblico tem poder discricionrio bem maior que o brasileiro. Assim, no sistema norte americano, o Ministrio Pblico poder exigir penas menores e mais brandas, ou ainda negociar o local de cumprimento da sano. Sendo que, a plea bargaining aplicada na maioria dos crimes, totalizando cerca de 85% deles resolvidos atravs de negociao.
O mais conhecido modelo de plea bargaining o que consiste no seguinte: uma vez que se d conhecimento da acusao qualquer que seja o crime para o imputado, pede-se a pleading, isto , para se pronunciar sobre a culpabilidade; se se declara culpado (pleads guilty) se confessa opera-se o plea, dizer, a resposta da defesa e ento pode o juiz, uma vez comprovada a voluntariedade da declarao, fixar data da sentena (sentencing), ocasio em que se aplicar a pena (geralmente reduzida ou porque menos grave ou porque abranger menos crimes -, em razo do acordo entre as partes), sem necessidade de processo ou veredito (trial ou veredict); em caso contrrio, abre-se ou continua o processo e entra em ao o jurado.49

49

O nobre doutrinador Damsio de Jesus estabelece as principais diferenas entre estes dois institutos, o plea bargaining e a transao penal brasileira. Naquele, vigora inteiramente o princpio da oportunidade da ao penal
49

GOMES, Luiz Flavio. Suspenso Condicional do Processo Penal. So Paulo: RT, 1995, p.3637.

pblica, enquanto neste o representante do Ministrio Publico no pode exerc-lo integralmente; naquele, o Ministrio Pblico e a defesa podem transacionar amplamente sobre conduta, fatos, adequao tpica e pena (acordo penal amplo), como, por exemplo, concordar sobre o tipo penal, se simples ou qualificado, o que no permitido na proposta de aplicao de pena mais leve e o acordo pode ser feito fora da audincia, enquanto na transao somente ocorre em audincia (artigo 72); havendo concursos de crimes, no plea bargaining, o representante do parquet pode excluir da acusao algum ou alguns delitos, o que no ocorre na transao penal; e por ltimo, o plea bargaining aplicvel a qualquer delito, ao contrrio do que ocorre com a transao brasileira, que tem incidncia restrita.

7.1.5 A transao penal no Sistema Penal Alemo

50 O membro do Ministrio Pblico, no sistema alemo, pode requerer a punio do infrator, desde que se trate de crime de menor potencial ofensivo e ainda, que o autor do fato concorde com a pena imposta. Sendo proposta a pena, esta tida como uma maneira especial de oferecimento da denncia, sendo apresentada logo ao final da investigao criminal. O ru somente poder aceitar ou rejeitar a ordem penal aplicada. A vantagem do instituto penal alemo, para a acusao, evitar o julgamento, onde sempre haveria possibilidade de absolvio. A vantagem, para o agente infrator, seria evitar o constrangimento do processo penal. Este processo somente aplicado aos delitos de menor gravidade. A transao, no sistema penal alemo, considerada uma forma especial de denncia, ainda que ocorra dentro da ao penal. Daniel Gerber entende que ocorre o mesmo com a transao penal

brasileira, sendo que ele sustenta que a mesma seria uma nova modalidade de exerccio da ao penal.
[...] a proposta de transao, que modalidade de ao penal, somente pode ser feita nos casos em que o agente ministerial tiver feito anlise semelhante quela que faz para o oferecimento da denncia e tiver vislumbrado elementos suficientes para o desencadeamento de ao penal contra o autor do fato. (grifo nosso)50.

De acordo com o posicionamento dominante, a transao penal no uma espcie de ao penal, pois, ao penal requer devido processo legal. Por fim, conclui-se com Airton Zanatta que:
[...] diante de todos os sistemas estrangeiros analisados, h uma valorizao da atividade ministerial, na medida em que, todos os sistemas, a presena do Ministrio Pblico fundamental no encaminhamento das propostas de soluo penal. Com isso, verifica-se uma forte tendncia atenuao do princpio da obrigatoriedade, especialmente no que se refere aos crimes de menor gravidade. Consta-se que se oportuniza a discricionariedade controlada ao Ministrio Pblico em sistemas penais de tradio legalista. 51

Assim, os ensinamentos acima so de suma importnica para que se possa entender, na seqncia, o instituto mais abordado no presente trabalho. 51

7.2 NATUREZA JURDICA DA TRANSAO PENAL

Aps a fase da composio civil do dano, segue-se a da transao penal. Ela consiste em:
[...] um acordo celebrado entre o representante do Ministrio Pblico e o autor do fato, pelo qual o primeiro prope ao segundo uma pena alternativa (no privativa de liberdade), dispensando-se a instaurao do processo. Amparada pelo princpio da oportunidade ou discricionariedade, consiste na faculdade de o rgo acusatrio dispor da ao penal, isto , de no promov-la sob certas condies, atenuando o princpio da obrigatoriedade, que assim, deixa de ter valor absoluto. 52

50 51

GERBER, 2006, p.155. Ibidem, p.49. 52 CAPEZ, 2006, p.553.

Daniel Gerber defende a tese de que a transao penal um negcio jurdico, porque:
O conceito de Transao Penal vem do latim transactio, no sentido de exprimir uma espcie de negociao, em sentido gramatical, um sentido de pacto no qual as pessoas realizam um contrato, ou negociam, a fim de prevenir um litgio, ou mesmo colocar fim a um determinado litgio que se tenha iniciado. Cumpre a transao penal a tarefa de evitar a contestao. Assim, esta ter sempre um carter consensual; por esta razo, este acordo tambm denominado de composio amigvel. No direito civil, a transao consiste num negcio jurdico bilateral, atravs da qual s partes interessadas fazendo concesses mtuas, previnem ou extinguem obrigaes litigiosas ou duvidosas. Trata -se de uma soluo contratual da lide. A transao penal tem a mesma funo do direito civil, qual seja, a de extinguir ou prevenir o litgio. Deste modo, no mbito penal, o Ministrio Pblico e o autor do fato devero, quando em audincia preliminar, estabelecer um determinado acordo sobre uma proposta de aplicao de pena, onde cada parte dever abrir mo de parte dos seus direitos, sempre com o objetivo de extinguir o litgio. 53

J para o nobre doutrinador Roberto Sylla, a transao penal pode ser conceituada de uma maneira geral, como sendo:
[...] um instituto jurdico onde, estando presentes os requisitos legais, o Ministrio Pblico dispe da ao penal, propondo ao autor de uma infrao de menor potencial ofensivo a aplicao da pena no privativa de liberdade, que, abrindo mo do direito de ampla defesa, aceita esta proposta.54

52

Nos termos do art.76 da Lei n. 9.099/95 foi adotado o princpio da discricionariedade regrada. Assim, o representante do Ministrio Pblico somente poder dispor da ao penal nas hipteses previstas legalmente, desde que exista a concordncia do autor da infrao de menor potencial ofensivo e a homologao judicial. Isto ,
[...] no lugar do tradicional e inflexvel princpio da legalidade, segundo o qual o representante do Ministrio Pblico tem o dever de propor a ao penal pblica, s podendo deixar de faze-lo quando no verificada a hiptese de atuao, caso em que promover o arquivamento de modo fundamentado (CPP, art.28), o procedimento sumarssimo dos Juizados Especiais informado pela discricionariedade acusatria do rgo ministerial. Com efeito, preenchidos os pressupostos legais, o representante do Ministrio Pblico pode, movidos por critrios de convenincia e oportunidade, deixar de oferecer a denncia e propor um acordo penal com o autor do fato, ainda no acusado. Tal discricionariedade, contudo, no plena, ilimitada, absoluta, pois

53 54

GERBER, 2006, p.148. SYLLA, 2003, p.63

dependem de estarem preenchidos os requisitos legais, da ser chamado pela doutrina discricionariedade regrada. 55

A transao penal o novo instrumento de poltica criminal de que dispe o representante do Ministrio Pblico para propor ao autor da infrao de menor potencial ofensivo a aplicao sem denncia e instaurao do processo, de pena no privativa de liberdade, desde que, entendido por este conveniente ou oportuna a resoluo rpida do litgio penal.

7.3 PRESSUPOSTOS DA TRANSAO PENAL

O Ministrio Pblico no tem discricionariedade absoluta, mas limitada, uma vez que a proposta de pena alternativa somente poder ser formulada se satisfeitas as exigncias legais. Por essa razo, tal faculdade do rgo ministerial denominada discricionariedade regrada ou limitada. 56

Os pressupostos para a realizao da transao penal, so os seguintes: 1. Formulao da proposta por parte do representante do Ministrio Pblico e aceitao por parte do autor da infrao penal de menor potencial ofensivo e de seu defensor; 2. Crime cuja pena mxima cominada no seja superior a dois anos ou que se trate de contraveno penal; 3. Trata-se de crime de ao penal pblica incondicionada, ou a ser efetuada a representao, nos casos referentes ao penal pblica condicionada a representao; Assim, defendido por Fernando Capez e Damsio E. de Jesus que no cabe a aplicao do benefcio da transao penal em crime de ao penal de iniciativa privada.
55 56

53

CAPEZ, 2006, p.554. CAPEZ, 2006, p.554.

Em sentido contrrio a eles, sustentando ser cabvel a transao penal em ao penal de iniciativa privada, h o posicionamento de Ada Pellegrini Grinover, bem como diversos julgados do Supremo Tribunal de Justia.
57

Ao se admitir a proposta de transao penal nos crimes de ao penal privada, segundo posicionamento do STJ, indaga-se a quem caberia a sua formulao: ao querelante ou ao Ministrio Pblico? Segundo Andr Estefam, baseando-se em julgado do Superior Tribunal de Justia (RHC 8.123/ AP, Rel. Min. Fernando Gonalves, j. 16-4-1999, DJ, 21-6- 1999, p.202),admite-se a proposta de transao penal por parte do MP em no havendo formal oposio do querelante, donde conclui que este tem a primazia na deciso pela proposta ou no. E o mesmo raciocnio pode-se aplicar suspenso do processo, a qual poder ser formulada pelo parquet, nos crimes de ao penal privada, desde que no se oponha o querelante. Enfim, a concluso, as afirmaes de ao penal privada admitem os institutos da transao penal e da suspenso condicional do processo, os quais podem ser propostos pelo MP, desde que no haja discordncia da vtima ou seu representante legal, o que impe considerar que o ofendido quem detm discricionariedade para a propositura. 58

4. Em ambas as hipteses, no ser caso de arquivamento do termo circunstanciado;

Na realidade, deve-se considerar que a simplificao do procedimento no afastou a necessidade dos requisitos exigidos pelo art .41, ainda que informalmente, e, principalmente, a analise do que preceitua o art. 43, ambos do CPP. evidencia, antes de propor a transao penal que j faz parte da ao penal indispensvel o exame da presena dos requisitos do art. 43 supra referido. A ausncia de qualquer dos requisitos enunciados neste dispositivo, caracteriza falta de justa causa que impede no s o oferecimento da denuncia, mas tambm a transao penal. Nessa hiptese, deve o Ministrio Publico pedir o arquivamento do Termo Circunstanciado, como deixa implcito o art. 76, caput, da Lei n. 9.099/95. No concordando o juiz, com o pedido de arquivamento, deve-se proceder nos termos do art. 28 do cdigo de processo penal, com encaminhamento dos autos ao Procurador-Geral de Justia. Evidentemente que a analise de existncia de justa causa passa pelo exame do Termo Circunstanciado, cujo o contedo necessrio examinaremos em outro tpico59

54

5. No ter sido o agente beneficiado anteriormente, pela transao, no prazo de cinco anos;

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. A Terceira Seco desta Egrgia Corte firmou o entendimento no sentido de que, preenchidos os requisitos autorizadores, a Lei dos Juizados Especiais Criminais aplica-se aos crimes sujeitos a ritos especiais, inclusive aqueles apurados mediante ao penal exclusivamente privada. Ressalte-se que tal aplicao se estende, at mesmo, aos institutos da transao penal e da suspenso do processo (STJ, 5 Turma, HC 34.085/SP, Rel.Min.LauritaVaz, j. 8-6-2004, DJ, 2-8-2004, p.457). 58 CAPEZ, 2006, p.554-555. 59 BITENCOURT, Cezar Roberto, Juizado Especial Criminal e Alternativas pena de priso, Porto Alegre, Livraria do Advogado, 1997, p.155.
57

6. No ter sido o autor da infrao condenado por sentena definitiva (com trnsito em julgado), pela prtica de crime, pena privativa de liberdade (recluso, deteno e priso simples); 7. Os antecedentes, a conduta social, a personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias do crime indicarem a adoo da medida.

7.4 IMPEDIMENTO DA TRANSAO PENAL

Encontra-se estabelecido no art. 76, 2 da Lei 9.099/95, os impedimentos para a proposta de transao penal por parte do Ministrio Pblico. Esses impedimentos podem ser classificados em objetivos e subjetivos. Os primeiros so decorrentes de fatos externos ao agente e os segundos da situao pessoal do autor da infrao de menor potencial ofensivo. Os impedimentos objetivos so:
a. Ter sido o autor da infrao condenado, pela prtica de crime, pena privativa de liberdade, por sentena definitiva (Inc. I): a lei exige a condenao anterior por crime praticado, excetuando a contraveno penal, bem como a aplicao de pena privativa de liberdade, excludas as demais sanes penais, por sentena com trnsito em julgado; b. Ter sido o agente beneficiado anteriormente, no prazo de cinco anos, pela aplicao de pena restritiva ou multa, nos termos do art.76: a lei impede a concesso de novo benefcio da transao penal durante o prazo de cinco anos (Inc.II); c.Circunstncias da infrao praticada (Inc. III): Circunstncias so elementos acidentais da infrao penal, que no integram a estrutura do tipo, mas influem na variao do fato praticado, por exemplo, a forma como foi praticada a infrao de menor potencial ofensivo poder indicar no ser suficiente e necessria a transao penal. 60

55

J os impedimentos subjetivos so:

a. Antecedentes (Inc. III). Constituem o comportamento anterior do autor

MORAIS, Alexandre & SMANIO, Gianpaolo Poggio. Legislao Penal Especial Srie Fundamentos Jurdicos 9. ed. So Paulo: Atlas, 2006, p.283
60

do fato, seus precedentes judiciais, por exemplo, os processos anteriores, os processos em andamento etc. b. Conduta Social ( Inc. III). Este o comportamento social do agente, sua inclinao ao trabalho, relacionamento familiar etc. c. Personalidade (Inc. III). De acordo com o nobre doutrinador Anbal Bruno, todo complexo, poro herdada e poro adquirida, com o jogo de todas as foras que determinam ou influenciam o comportamento humano (Direito Penal, Rio de Janeiro, Forense, v.1, p.154) d. Motivos (Inc. III). Constituem o carter psicolgico da ao, o mvel que impulsiona o autor da conduta, a razo do fato praticado. 61

Assim, estes so os impedimentos para a concesso do beneficio do instituto da transao penal, conforme previsto no art. 76, 2 da mencionada lei.

7.5 REINCIDNCIA E A TRANSAO PENAL

O reincidente no ter direito ao beneficio do instituto despenalizador da transao penal. De modo que a lei no exige a reincidncia, bastando apenas condenao anterior, com sentena definitiva, no importando o lapso temporal, para impedimento da proposta de aplicao de pena por parte promotor de justia. nos termos do art. 63 e 64 do Cdigo Penal.

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7.6 PROCEDIMENTO DA TRANSAO PENAL

Na ao penal pblica condicionada representao do ofendido, a existncia da composio cvel do dano, na fase anterior da audincia preliminar, impede a transao penal, visto que haver extino da punibilidade, ou seja, somente haver possibilidade da transao penal, se inexistir acordo entre a
61

MORAIS,2006, p.283-284.

vtima e o autor do fato ou a vtima e seu representante legal no oferecerem a representao. Em relao ao penal pblica incondicionada, a transao independe da conciliao civil, ou seja, pouco importa tenha ou no ocorrido o acordo civil, pois este no ser considerado causa extintiva, podendo ser efetuada mesmo que no tenha ocorrido acordo civil entre o autor do fato e a vtima. Se a ao penal for privada, entende-se que no cabe a transao, pois, de acordo com o princpio da disponibilidade, a qualquer tempo o ofendido poder por outros meios, como exemplo a perempo e o perdo, desistir do processo, ou seja, no tem autoridade para oferecer nenhuma pena, limitando-se a legitimidade que recebeu do estado mera propositura da ao.

7.6.1 Da Proposta Inicial

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O ofendido no participa da proposta de transao penal, pois a ao penal pblica, no existindo tambm assistente do Ministrio Pblico, pois ainda no h ao instaurada. Segundo Morais:
O titular da ao penal avaliar as circunstncias previstas no art.59 do Cdigo de Penal, para a efetuao da proposta, cujos limites estaro fixados pelos parmetros legais da norma secundria, ou seja, entre o mximo e o mnimo previsto para a sano penal. O promotor de justia na escolha da sano penal a ser transacionada, tal qual o juiz na aplicao da pena na sentena condenatria, tem discricionariedade ampla para fix-la. No entanto, a fixao no pode ser aleatria e certos parmetros devem ser observados. Seno vejamos: A opo entre a pena restritiva de direitos e multa deve atender as finalidades sociais da pena, aos fatores referentes infrao praticada (tais como: motivo, circunstncia e consequncias) e a seu autor (antecedentes, conduta social, personalidade, reparao de dano a vtima).

Com respeito pena restritiva de direito, a escolha est limitada quelas elencadas no art. 43 do Cdigo Penal, ou seja, prestao de servio comunidade, interdio temporria de direitos e limitao de fim de semana, observadas as normas definidoras destas (art.46-48 do CP[...]. A pena restritiva de direitos, no sistema do cdigo penal, sempre fixada em substituio pena privativa de liberdade, isto , primeiro o juiz fixa a pena privativa de liberdade e depois substitui pela pena restritiva de direitos. Sua durao, inclusive, a mesma da pena privativa de liberdade a ser substituda (art.55 do CP). Para a elaborao da proposta, o promotor de justia dever realizar a mesma operao mental, tendo em vista a pena privativa de liberdade prevista para a infrao penal, se for o caso. Na fixao da pena pecuniria, por sua vez, quanto ao nmero de diasmulta procede-se da mesma forma da eleio da pena restritiva de direitos; no tocante determinao do valor de cada dia-multa, deve ser este ajustado em funo da situao econmica do autor da infrao. 62

O Ministrio Pblico efetua oralmente ou por escrito a proposta de transao penal, se entende-la cabvel, consistente na aplicao imediata de pena restritiva de direito ou multa, devendo especifica-la, inclusive quanto as condies ou o valor, conforme o caso. No ser admitida proposta genrica ou imprecisa. 58

7.6.2 Da aceitao

Aps ser feita a proposta da transao penal, pelo membro do Ministrio Pblico, o defensor e o autor da infrao podero aceit-la ou no. Embora a lei no faa meno expressa, o autor da infrao juntamente com seu defensor podero efetuar uma contraproposta. H necessidade da aceitao da proposta de transao pelo autor do fato e por seu defensor ( 3, art.76), uma vez que a transao consensual e bilateral e ainda para garantia do princpio da ampla defesa.

62

MORAIS, 2006, p.284 - 285.

A aceitao da proposta da transao penal no implica o reconhecimento da culpabilidade. Assim, caso exista impugnao de qualquer dos dois (autor do fato ou seu defensor) proposta do membro do Ministrio Pblico, esta no poder ser submetida apresentao do juiz, o que vale dizer que este no poder homologar a transao penal sem o consenso das partes. No caso de discordncia, por no estar de acordo com os termos da proposta ou por pretender deciso judicial de sua inocncia, as partes passaro fase seguinte, qual seja, a audincia preliminar, com o oferecimento da denncia oral pelo membro do Ministrio Pblico e o prosseguimento do feito. No mesmo sentido, Luiz Flavio Gomes:
Havendo discordncia, dever prevalecer a vontade do autor, pois, se ele pode o mais, que desconstituir seu defensor, pode o mesmo, que discordar de sua posio. No mesmo sentido, Edlson Mougenot Bonfim, para quem prevalecer o desejo do autor da infrao, pois cabe a ele dispor livremente de seus direitos, e Cezar Roberto Bitencourt, o qual argumenta que, por analogia, deve-se aplicar a previso a respeito da suspenso condicional do processo: prevalece a vontade do acusado (art.89,7). H, contudo, posicionamento no sentido de que se deve aqui aplicar a mesma orientao que a jurisprudncia predominante firmou na hiptese de oferecimento do recurso de apelao pelo advogado quando o ru manifesta o desejo de no recorrer. No caso tem-se entendido que prevalece a vontade do defensor, uma vez que o ru, sendo leigo, no tem condio de avaliar a necessidade do apelo, devendo sempre prevalecer a vontade do profissional habilitado. 63

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A necessidade da aceitao da proposta da transao penal pelo autor do fato e seu defensor, ampara-se no princpio da ampla defesa, sendo aqui includa a defesa tcnica, no parecendo ser possvel a aceitao de qualquer dos dois prevalecer sobre a negativa do outro. Mesmo que o autor do fato tenha aceitado a proposta da transao, pois este no possui noo das consequncias jurdicas de seu ato, ser necessria a orientao de seu defensor. Em relao ao recurso de apelao interposto pelo defensor, quando o ru manifesta o desejo de no recorrer, o Supremo Tribunal Federal vem decidindo:

63

CAPEZ, 2006, p.556-557.

Habeas Corpus. Apelao interposta por defensor, que no foi conhecida, por falta de legitimidade para o recurso, tendo em conta que o ru, ao tomar cincia da sentena, sem assistncia do defensor, afirmou que no recorreria[...] A declarao do ru, feita sem a assistncia do defensor, no sentido de que no deseja recorrer da sentena condenatria, no deve por si s, produzir efeitos definitivos[...] Sem a assistncia do defensor, nem sempre o ru est plenamente capacitado a avaliar as possibilidades de sua defesa[...] Habeas Corpus deferido para que, afasta a preliminar de ilegitimidade, julgue o tribunal indigitado coator a apelao do ru como entender de direito. (DJU, 17-6-94, p.15.708) Prevalncia do recurso do advogado sobre renncia do ru: Ordem concedida de ofcio para o fim de assegurar o processamento e julgamento do recurso interposto, em ateno ao magistrio do STF no sentido de que cabe ao defensor, dativo ou constitudo, decidir sobre a convenincia ou no do exerccio da faculdade de apelar. 64

O Superior Tribunal de Justia vem decidindo no mesmo sentido:

O ru, normalmente, no tem conhecimento tcnico. No sabe o que ser melhor para ele. Cabe ao advogado decidir. Ademais, no caso concreto, o prprio renunciante firmou documento demonstrando que quer recorrer (STJ, RSTJ 42/89) Ressalta-se, porm, que j houve entendimento jurisprudencial em contrrio, em relao a suspenso condicional do processo, privilegiando-se a opinio do acusado, em detrimento de sua defesa tcnica (TJ/SP, Ap. Crim. N240.3503, Lorena, 1 CCrim., Rel. Ds. Fortes Barbosa, j. 15-12-97, v.u). 65

60

Assim, o Supremo Tribunal entende que deve prevalecer a vontade do profissional habilitado, pelo fato de possuir melhores condies de avaliar a situao do ru.

7.6.3 Da Homologao

Aceita a proposta ou a contraproposta ser homologada por sentena pelo juiz. Caso acolha a proposta aceita, o juiz aplicar a pena decorrente do acordo estipulado, o qual no importar em reincidncia, no constando na
64 65

MORAIS, 2006, p.286. MORAIS, 2006, p.286.

certido de antecedentes criminais do autor do fato e no ter efeitos civis. Podendo ser concedido novamente este benefcio somente aps o prazo de cinco anos. Caso seja rejeitada a proposta, o representante do Ministrio Pblico oferecer a denncia oralmente, prosseguindo o feito, ou poder requerer o arquivamento. O juiz no obrigado a homologar o acordo penal, devendo analisar preliminarmente a legalidade da proposta efetuada pelo Ministrio Pblico, bem como a aceitao por parte do autor ou seu defensor. Ainda assim, o juiz analisar se esto presentes os requisitos legais, os pressupostos para a efetuao da proposta e para a realizao da transao. Estando os mesmos presentes, ser homologada a sentena. Caso contrrio, o juiz no acolher a proposta do promotor de justia e consequentemente no homologar a transao penal. Nas hipteses em que a pena de multa a nica aplicvel, o juiz pode reduzi-la at a metade e no h condenao em custas. Da deciso proferida pelo magistrado caber o recurso de apelao, ou seja:
Quanto ao exame do mrito da elaborao da proposta, este encontrase dentro da discricionariedade facultada pela lei ao Ministrio Pblico. Assim, cabe ao promotor de justia verificar a oportunidade da proposta da transao. Entretanto, como a lei adota o princpio da oportunidade regrada, poder o juiz, caso no aceite os termos em que foi elaborada a proposta e a aceitao formulada, em relao a seu mrito, utilizar, subsidiariamente, ou por analogia, o art.28 do Cdigo de Processo Penal, remetendo as peas ao Procurador Geral de Justia, para que este modifique a proposta apresentada pelo Ministrio Pblico, designando outro Promotor de Justia para realiza-la. No entanto, se o Procurador Geral de Justia insistir na proposta efetuada, dever o juiz homologar o acordo efetuado. Desta forma, se o Juiz no acolher a proposta do Ministrio Pblico, duas sero as possibilidades: a primeira, em caso de a proposta estar em desacordo com a lei, no homologar a transao, cabendo desta deciso apelao das partes; a segunda, em caso de desacordo quanto ao mrito da proposta, dever o juiz aplicar, como antecedente exposto, o art. 28 do Cdigo de Processo Penal. Assim h de proceder, porque a imputao inicial ao autor do fato, qualquer que seja sua forma,

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vedada ao julgador, sob pena de ofensa ao devido processo legal, bem como por ferir o princpio da imparcialidade do Juiz e o sistema acusatrio, onde h ntida separao entre as funes do Ministrio Pblico, de imputao do fato a pedido da pena a ser aplicada, como rgo encarregado da acusao, e as do poder judicirio, de aplicao do direito ao fato concreto, de julgar definitivamente a lide. funo privativa do Ministrio Pblico a propositura da ao penal e consequentemente da pena a ser aplicada ao autor do fato, nos termos da constituio federal (art.129, inciso I). [...] Caso o Juiz no homologue a transao realizada, por anlise de sua oportunidade, adentrando na esfera de discricionariedade das partes, caber, ainda, mandado de segurana por parte do Ministrio Pblico, por ferir direito lquido e certo, bem como habeas corpus por parte do autor do fato, em proteo do seu direito de ir e vir. Os mesmos remdios constitucionais podero ser utilizados pelas partes, caso o Juiz na sentena homologatria, modifique o teor da transao penal, invadindo a rea que a lei reservou para discricionariedade das partes. Se a pena de multa for a nica a ser aplicada, o Juiz poder reduzi-la at a metade na sentena homologatria, evidentemente tendo em vista as condies pessoais do autor do fato e a circunstncia da infrao aplicada. Desta sentena homologatria, com reduo da pena proposta, caber apelao. 66

Assim, se o Ministrio Pblico no oferecer a proposta de transao penal ou se o juiz discordar de seu contedo, dever, por analogia ao art. 28 do Cdigo de Processo Penal, remeter os autos ao Procurador-Geral de Justia, o qual ter como opo designar outro promotor para formular a referida proposta, alterar o contedo daquela que fora formulada, ou ratificar a proposta realizada pelo Ministrio Pblico de primeiro grau. Nesse caso a autoridade judicial estar obrigada a homologar a transao penal. Ainda, em sentido contrrio, tem-se o nobre doutrinador Cezar Roberto Bitencourt67, que afirma caber a aplicao do art. 28 do Cdigo de Processo Penal, sendo cabvel unicamente o habeas corpus. Por fim, o Juiz somente pode deixar de homologar o acordo que contrariar as exigncias legais, se discordar do contedo ou ainda da falta de proposta, devendo aplicar o art. 28 do Cdigo de Processo Penal68.

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66 67

MORAIS, 2006, p.287 e 288. BITENCOURT, 1997, p. 72. 68 Art. 28 - Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de informao, o juiz, no caso de

7.7 DA INEXISTNCIA DA TRANSAO PENAL

No havendo transao penal, se no houver necessidade de diligncia imprescindvel e se no for caso de arquivamento, o Ministrio Pblico oferecer denncia oral, de imediato, ao Juiz.

7.8 IMPOSSIBILIDADE DA TRANSAO PENAL EX OFFICIO

A transao penal consiste na discricionariedade do Ministrio Pblico de transacionar a pena a ser aplicada ao autor do fato. 63 A Carta Magna estabelece como direitos do estado o ius puniendi e o ius punitionis, ao determinar a aplicao da pena pelo rgo competente do Poder Judicirio, por infrao penal prevista em lei, atravs do devido processo legal, que ser iniciado pelo representante do Ministrio Pblico, conforme estabelece o art. 5, incisos XXXIX, LIII, LVII e art. 129, inciso I.
O Ministrio Pblico exerce parcela da soberania do Estado ao realizar a persecuo criminal, ao verificar as condies necessrias para o incio do devido processo legal, funo que exerce privativamente, no caso da ao penal pblica. O constituinte consagrou o sistema acusatrio, como a separao orgnica e funcional entre o responsvel pela acusao (Ministrio Pblico) e o responsvel pelo julgamento (Poder Judicirio). A interpretao das normas constitucionais deve ser sistemtica, buscando harmonizar seus diversos dispositivos, posto que a constituio sintetizada por canotilho como o estatuto Jurdico do fenmeno poltico.

considerar improcedentes as razes invocadas, far remessa do inqurito ou peas de informao ao procurador-geral, e este oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender.

Assim, Celso Ribeiro Bastos e Ives Gandra Martins demonstram: o que cumpre notar e a noo de auto-referncia constitucional, o que se entende significar no poder a constituio valer-se de parmetros, critrios e princpios que no os nela mesmos substanciados (comentrios a Constituio do Brasil, Saraiva, v.1, p.353). Portanto, a interpretao que deve ser feita do art.98, I, da Constituio Federal deve ser harmnica com o princpio institudo em seu art. 129, I e seu art. 5, XXXIX, LIII e LVII, ou seja, se existe o devido processo legal, com a adoo do sistema acusatrio e o princpio da imparcialidade do Juiz, se a transao admitida nas infraes de menor potencial ofensivo e se o incio da persecuo penal na ao penal pblica cabe exclusivamente ao Ministrio Pblico, este rgo do estado que tem a faculdade de dispor da ao penal nas infraes penais de menor potencial ofensivo, assim definidas na Lei n 9.099/95.69

Assim, a transao penal pressupe um consenso entre as partes, ou seja, entre o membro do Ministrio Pblico e o autor do fato ou seu defensor, no podendo de forma alguma ser imposta a transao penal a qualquer delas pelo rgo julgador. Sendo assim, inadmissvel a realizao da transao penal ex officio, posto que a transao decorre da vontade das partes, obedecendo os requisitos legais necessrios e no de uma obrigao legal a ser imposta s partes pelo Juiz.
Igualmente inadmissvel o entendimento de que a transao consubstanciaria direito subjetivo do autor do fato, desde que presentes os requisitos legais. Se sequer o rgo julgador pode impor as partes a transao, uma das partes jamais poderia impor a outra qualquer espcie de acordo, caso contrrio deixaria imediatamente de ser considerada uma transao. Seria Verdadeira contradio nos prprios termos. No sentido do texto, o Egrgio Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, por votao unnime de sua 12 Cmara, na Correio parcial n1.012.835/9, da comarca de Indiatuba, relatado pelo Juiz Walter Guilherme, com a participao dos juzes Junqueira Sangurardi e Ary Casagrande, emitiu o seguinte pronunciamento: Exsurge, no entanto, uma questo irredutvel: se o promotor no prope a aplicao imediata da pena ou a suspenso precisamente, por que entende que os requisitos legais no esto atendidos, ou ainda, na primeira hiptese, o faz em desacordo com o desejo do acusado, como no caso dos autos? A tentao grande, e eminentes Juzes e prestigiados autores assim propugnam de transferir o encargo ao julgado.

64

69

MORAIS, 2006, p.288 e 289.

Data vnia, no vejo como permitir ao juiz que decida ex officio. O esprito da Lei n. 9.099/95, no caso o da transao. Acordo entre acusador (que faz a proposta) e o acusado (que aceita). Idntico o entendimento do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, consubstanciado na smula 01/96 da 2 Procuradoria de Justia: As propostas de aplicao de pena restritiva de direitos ou de multa (art.76 da Lei. n.9.099/95), bem como de suspenso condicional do processo, so de iniciativa exclusiva do Ministrio Pblico, em face de sua condio de titular do ius puniendi, no podendo o juiz agir ex officio. 70

Caso o Juiz venha a formular proposta de transao penal ex officio, e ainda, aceita pelo autor do fato e homologada, esta sentena homologatria dever ser considerada como inexistente, no podendo produzir qualquer efeito, uma vez que a transao foi realizada sem a concordncia de uma das partes, ou seja, sem a concordncia do Ministrio Pblico. Poder, ento, ser atacada por via de mandado de segurana, remdio constitucional adequado para reparao do direito lquido e certo da acusao. 65

7.9 NATUREZA JURDICA DA SENTENA HOMOLOGATRIA DA TRANSAO PENAL

Primeiro passo analisar se a sentena homologatria da transao penal declaratria, constitutiva ou condenatria. A sentena declaratria limita-se a declarar o que j existe, tornando seguro o que era at ento inseguro, atravs de coisa julgada sobre o fato existente, tornando-a soluo judicial obrigatria entre as partes. Produz efeitos ex tunc, ou seja, retroage para alcanar a data do fato declarado. Por sua vez, a sentena constitutiva alm de declarar certo o que j existia, cria uma situao jurdica que at ento inexistia. Esta gera efeitos ex tunc e ex nunc, isto , retroage para a data do fato e tem efeito futuros.
70

MORAIS, 2006, p.289 e 290.

Por fim, a sentena condenatria tambm considerada declaratria por afirmar a situao existente, alm de ser constitutiva, criando para o sentenciado uma situao nova, at ento inexistente, e impondo-lhe uma sano penal, que ser posteriormente executada. A execuo a efetivao da sentena condenatria. Deste modo, a natureza jurdica da sentena homologatria da transao penal condenatria, pois, primeiramente declarada a situao do autor do fato, ou seja, torna certo o que antes era incerto. Ainda, cria uma situao nova para as partes envolvidas, isto , cria uma situao jurdica que at ento no existia. Por fim, estabelece uma sano penal ao autor do fato, a qual deve ser executada. Conclui-se que a sentena homologatria da transao penal possui efeitos dentro e fora do procedimento, isto , tem efeitos processuais e materiais, produzindo ainda efeitos ex nunc, para o futuro. Encerra o procedimento e faz coisa julgada formal e material, impedindo novo questionamento sobre os fatos. 66

7.9.1 Requisitos da sentena homologatria

Tendo em vista os princpios do Juizado Especial Criminal (princpio da informalidade e princpio da simplicidade) e se tratando de sentena condenatria, a mesma dever conter os seguintes requisitos: 1- descrio dos fatos tratados; 2- a identificao das partes envolvidas; 3- disposio sobre a pena a ser aplicada ao autor do fato e 4- a data e a assinatura do Juiz;

7.9.2 Efeitos da sentena homologatria

Os efeitos da sentena homologatria so: a No gera reincidncia; b no gera efeitos civis, no podendo, portanto servir de ttulo executivo no juzo cvel; c no gera maus antecedentes, nem constar da certido criminal; d os efeitos retroagem a data dos fatos; e na hiptese de concurso de agentes, a transao efetuada com um dos co-autores ou partcipes, no se estende nem se comunica aos demais; f esgota o poder jurisdicional do juiz, no podendo mais este decidir sobre o mrito, a no ser em embargos declaratrios, oponvel em cinco dias, ressalvada a hiptese de descumprimento posterior da prestao pactuada, quando ser instaurado o processo, devolvendo ao Juiz o poder jurisdicional sobre aquele fato, ou seja, a justia consensual cede lugar a justia conflituosa. 67

7.10 A TRANSAO PENAL E A AO PENAL DE INICIATIVA PRIVADA

No cabe a aplicao do beneficio da transao penal nos crimes de ao penal de iniciativa privada, uma vez que somente pode ser elaborada a proposta de transao penal por parte do representante do Ministrio Pblico.

Alm do mais, vigora o princpio da disponibilidade, podendo ocorrer a qualquer tempo o perdo do ofendido, a desistncia da ao, o abandono, tornando perempta a ao e, portanto, incompatvel com o presente instituto. Ainda o ofendido no tem autonomia para oferecer nenhuma pena, limitando-se a legitimidade que recebeu do estado mera propositura da ao.

7.11 ATUAO DOS CONCILIADORES E DOS JUZES LEIGOS

Os conciliadores e os Juzes Leigos no podero praticar atos instrutrios e decisrios, sob pena de infringir o princpio da jurisdio penal e o devido processo legal.

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7.12 A TRANSAO PENAL E O PERDO JUDICIAL

A qualquer momento poder ser declarada a extino da punibilidade, desde que estejam presentes as hipteses legais, no sendo necessrio o processo para a prolao da sentena concessiva do perdo judicial. Conforme estabelece a Smula 18 do STJ: A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no substituindo qualquer efeito condenatrio. Por fim, se a hiptese for de perdo judicial, a transao penal ficar prejudicada.

7.13 PRESSUPOSTOS DA TRANSAO PENAL E A COISA JULGADA

As hipteses de impedimento da transao penal esto estabelecidas no art.76, 2, da Lei n 9.099/95. Se for formulada a proposta de transao penal, pelo representante do Ministrio Pblico, aceita (pelo autor do fato ou seu defensor) e homologada pelo magistrado, com trnsito em julgado, sendo posteriormente percebida a causa impeditiva, no se admitindo a revogao ou a reviso da sentena homologatria. Por fim, ainda, durante o prazo recursal, no havendo trnsito em julgado da sentena homologatria, constatada nulidade insanvel (por exemplo, a ilegitimidade da parte, incompetncia material, vcio de consentimento, ou fato de conhecimento posterior impeditivo da transao penal art.76, 2, da mencionada Lei), assim, poder a parte legtima interpor apelao visando revogar a transao. 69

7.14 TRANSAO PENAL E ASSISTENTE DA ACUSAO

A transao penal no acarreta efeitos civis, cabendo aos interessados propor ao no juzo cvel, conforme estabelece o art.76, 6. Aps a realizao da composio cvel dos danos, na primeira fase da audincia preliminar, a vtima no ter interesse na transao penal. O mesmo acontece se no houver acordo para devida reparao dos danos a vtima, pois a imposio da sano penal decorrente da transao no produz efeitos civis.

Por conseqncia, no h que se falar em assistente da acusao, at porque no h acusao formalizada, o qual se trata da fase anterior instaurao da ao penal. O art. 28 do Cdigo Processo Penal autoriza a vtima ou seu representante legal a habilitar-se para a assistncia processual somente aps o incio da ao penal, que se dar com o recebimento da denncia. Portanto, antes de iniciada a ao penal no admitida assistente de acusao. Eventual apelao da sentena homologatria da transao penal no poder ser interposta pela vtima da infrao de menor potencial ofensivo, por falta de legitimidade processual.

7.15 TRANSAO PENAL E SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO

70 A suspenso condicional do processo e a transao penal so consideradas institutos independentes, com pressupostos e regras prprias. A transao penal aplicada em crimes de menor potencial ofensivo, sendo que a mesma no poder ser realizada se o autor do fato j tiver sido beneficiado com a proposta de transao penal anterior ao prazo de cinco anos, bem como se j tiver sido condenado anteriormente por sentena definitiva, pela prtica de crime, pena privativa de liberdade, que so impedimentos objetivos da transao penal. J a suspenso condicional do processo, destina-se a crimes com pena mnima igual ou inferior a um ano, a mesma no implica em condenao, no se constituindo em impedimento objetivo para que o autor do crime de menor potencial ofensivo obtenha a transao penal. Entretanto, a suspenso condicional de processo anterior, poder influir na anlise dos antecedentes do autor do fato e desta forma configurar a hiptese

prevista no inciso III, do art.76, que consubstancia impedimento subjetivo obteno da transao penal pela presente lei, sendo ento inadmitida a proposta de transao por parte do Ministrio Pblico.

7.16 TRANSAO PENAL E RETROATIVIDADE

A transao penal considerada uma norma mista, considerando disposies penais e processuais. Entretanto, por ocasionar a aplicao de uma sano penal ao autor do crime, deve ser interpretada como de carter predominante penal. De modo que seus dispositivos devem obedecer ao princpio constitucional estabelecido no art.5, XL, a qual determina a retroatividade da lei penal mais benfica ao ru. Por ser uma norma que beneficia ao ru, alm de ter aplicao imediata, deve ter aplicao retroativa para alcanar os fatos praticados anteriormente a sua vigncia. Sendo que, a mencionada norma somente deve retroagir para os fatos com o devido processo penal ainda no transitado em julgado, no podendo atingir queles definitivamente julgados, tendo em vista sua natureza normativa mista. Por fim, a transao deve ser aplicada aos processos que ainda no transitaram em julgado, mesmo que o fato tenha ocorrido anteriormente vigncia da referida lei, mas no poder passar por cima da coisa julgada, que funcionar como limitao aplicao da lei. 71

7.17 CONSEQUNCIA AO DESCUMPRIMENTO DA TRANSAO PENAL PELO AUTOR DO FATO

Aps o oferecimento da transao penal pelo membro do Ministrio Pblico e a aceitao por parte do autor da infrao penal e seu defensor, o Juiz, acolhendo a proposta, poder impor qualquer das penas restritivas de direito prevista pela lei n 9.714/98 ou pena de multa, que se no cumpridas, tornariam a Lei n 9.099/95 intil. Com o objetivo de evitar a total ineficcia dos juizados especiais criminais, dever o membro do Ministrio Pblico definir como um dos requisitos da proposta de transao penal seu efetivo cumprimento, e, consequentemente, dever o magistrado condicionar a homologao da transao, uma vez aceita pelo autor da infrao e seu defensor, ao prvio cumprimento da transao imposta. Assim, se o autor do ato infracional cumprir integralmente a sano imposta, o Juiz imediatamente homologar a transao, encerrando o processo, ou seja, extinguindo a punibilidade do autor do fato. Porm, se o autor do fato no cumprir a transao estipulada, deste modo, descumprindo o acordo realizado com o representante do Ministrio Pblico, este poder prosseguir na persecuo penal, oferecendo a denncia.
TRANSAO JUIZADOS ESPECIAIS - PENA RESTRITIVA DE DIREITOS- CONVERSO PENA PRIVATIVA DO EXERCCIO DA LIBERDADE DESCABIMENTO. A transformao automtica da pena restritiva de direitos, decorrente da transao, em privativa do exerccio da liberdade discrepa da garantia constitucional do devido processo legal. Impe-se, uma vez descumprido o termo de transao, a declarao insubsistncia deste ltimo, retornando-se ao estado anterior dando-se oportunidade ao Ministrio Pblico de vir a requerer a instaurao de inqurito ou propor a ao penal, oferecendo denncia.
71

72

Nesse caso de descumprimento da pena restritiva de direito, imposta pelo acordo da transao penal, acordado entre o representante do Ministrio Pblico e o autor do fato e seu defensor, no cabe falar em converso em pena
71

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. HC n79.572-GO, Rel.. Min. Marco Aurelio, Boletim Informativo do STF n180.

privativa de liberdade, j que, se assim ocorresse , haveria ofensa ao princpio de que ningum ser privado de sua liberdade sem o devido processo legal estabelecido na Carta Magna art. 5, LIV. No lugar da realizao da converso, deve o Juiz determinar a abertura de vistas ao representante do Ministrio Pblico para o oferecimento da denncia e instaurao do processo crime. .

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8. PROCEDIMENTO SUMARSSIMO

No sendo caso de arquivamento do termo circunstanciado, nem tendo ocorrido composio dos danos civis ou a transao penal, passa-se na mesma audincia, se possvel, fase de oferecimento da denncia oral pelo representante do Ministrio Pblico ou queixa oral pelo ofendido, que sero reduzidas a termo. Sendo que uma cpia fica com o acusado. O juiz marcar a data da audincia de instruo e julgamento, saindo cientes as partes . 74

8.1 OFERECIMENTO DA DENNCIA

Haver o oferecimento da denncia pelo representante do Ministrio Pblico se: a a requerimento do Promotor de Justia, o TCO (termo circunstanciado de ocorrncia) no for arquivado pelo juiz; nesse caso, ser aplicado o artigo 28, do CPP e se a Procuradoria-Geral de Justia no concordar com o arquivamento ser designado outro membro do MPE para oferecimento da denncia; estando correto o arquivamento, os autos sero arquivados, nada podendo fazer o Juiz; b no ocorrer a transao penal (art.76), ou seja, no aceita pela parte ou por ser incabvel no caso;

c o esclarecimento do fato noticiado no termo do TCO no exigir diligncias imprescindvel; d a complexidade dos fatos no determinar a remessa das peas ao juzo comum ou e no configurando uma das hipteses previstas no art. 43 do cdigo penal72:

8.2 ARQUIVAMENTO OCORRNCIA

DO

TERMO

CIRCUSTANCIADO

DE

O arquivamento do TCO (termo circunstanciado de ocorrncia) ocorrer do mesmo modo que no Inqurito Policial.
Se o promotor de justia entender que a autuao sumria e os documentos e laudos periciais que a acompanham no forem elementos no sentido da existncia da infrao penal, deve requerer o seu arquivamento (art.76, caput). Discordando do Ministrio Pblico, o juiz remete o feito ao Procurador-Geral de Justia (art.28 do CPP). Tratando-se de crime de ao penal privada, o feito permanece no juizado aguardando a iniciativa do ofendido (CPP, art.19). 73

75

Assim, ao ser examinado o fato descrito no TCO, pelo promotor de justia e sendo detectado a atipicidade penal da conduta imputada ao autor do fato ou a ocorrncia induvidosa de uma das excludentes da ao, o representante do MP (Ministrio Pblico) requerer ao juiz o arquivamento do mesmo. Se o juiz no concordar com as justificativas apresentadas pelo MP, para o arquivamento do TCO, dever remeter o mesmo ao Procurador Geral de

72

Art. 43. As penas restritivas de direitos so: (Redao dada pela Lei n 9.714, de 1998) I prestao pecuniria; II perda de bens e valores; III (revogado) IV prestao de servio comunidade ou a entidades pblicas; V interdio temporria de direitos; VI limitao de fim de semana. 73 JESUS, 2007, p.80

Justia, aplicando o art. 28, do CPP74, nos termos em que dispem o art. 92 da Lei n 9.099/9575.

8.3 TRANSAO PENAL

A transao penal consiste na aplicao, mediante consenso entre o representante do Ministrio Pblico e o autor do fato e seu defensor, de pena restritiva de direitos ou multa, especificada na proposta realizada pelo MP e posteriormente homologada pelo juiz.

8.4 DILIGNCIAS IMPRESCINDVEIS

76

Ser oferecida a denncia oral se no houver a necessidade da realizao de diligncias. Por exemplo, o carter imprescindvel das referidas diligncias est ligado: a - a ausncia de elementos que individualizam o autor da infrao penal; b - falta do Boletim Mdico ou outra prova da materialidade do delito;
74

Art. 28 - Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas, far remessa do inqurito ou peas de informao ao procurador-geral, e este oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender. 75 Art. 92. Aplicam-se subsidiariamente as disposies dos Cdigos Penal e de Processo Penal, no que no forem incompatveis com esta Lei.

c - identificao da vtima; d - inexistncia de testemunhas indicadas no TCO e e - desde que seja necessrio a produo de provas testemunhal para o esclarecimento do referido fato delituoso; A realizao de diligncias no mandar, necessariamente, a remessa do TCO ao Juzo Comum nos moldes do art. 66 da Lei76. O representante do Ministrio Pblico poder requerer ao Juiz o sobrestamento do procedimento ou a redesignao da audincia para realizao das devidas diligncias, as quais so imprescindveis ao oferecimento da denncia, devendo ser realizadas rapidamente (com amparo no Princpio da Informalidade), mediante requisio do Juiz ou do Promotor de Justia. Nesse caso, o representante do Ministrio Pblico no oferece a denncia, requerendo ou aguardando a sua realizao (art.77, caput). 77 77

8.5 COMPLEXIDADE DOS FATOS

Alguns casos podero possuir fatos complexos, de modo que seu esclarecimento poder exigir investigaes ou providncia de maior porte, que impeam ao promotor de justia de formar seu convencimento e assim oferecer a denncia. Por exemplo, nas leses corporais decorrentes de erros mdicos, demandando diligncias para o exame de sua configurao e do nexo de causalidade; nos acidentes de trnsitos envolvendo vrios veculos e vtimas, dificultando a compreenso de sua dinmica e dos responsveis por sua
76

Art. 66. A citao ser pessoal e far-se- no prprio Juizado, sempre que possvel, ou por mandado. Pargrafo nico. No encontrado o acusado para ser citado, o Juiz encaminhar as peas existentes ao Juzo comum para adoo do procedimento previsto em lei. 77 JESUS, 2007, p.82.

ocorrncia; nas infraes penais de menor potencial ofensivo em que no for identificada a autoria e nos casos complexos de concurso de crimes. Embora vigore o princpio da celeridade nesse procedimento, no pode ele implicar na apresentao de uma acusao infundada ou erronia, se para uma boa apreciao do fato o Ministrio Pblico necessitar da realizao de diligncias. Nesse caso, o membro do parquet se encarregar de formular o requerimento ao juiz para a remessa do TCO, com as respectivas peas que os instruam para o Juzo Comum competente (art.77, 2, c.c art. 66, pargrafo nico)78.

8.6 REJEIO DA REMESSA DO TCO AO JUZO COMUM

78 Caso o Juiz entenda que seja possvel a realizao imediata da denncia, poder indeferir o requerimento de remessa do TCO ao Juzo comum feito pelo membro do parquet. De modo que podero ser adotadas duas solues: 1 - o Ministrio Pblico interpor correio parcial ou quando cabvel, dependendo do Estado da Federao sendo que inexiste tal medida no
78

Art. 77. Na ao penal de iniciativa pblica, quando no houver aplicao de pena, pela ausncia do autor do fato, ou pela no ocorrncia da hiptese prevista no art. 76 desta Lei, o Ministrio Pblico oferecer ao Juiz, de imediato, denncia oral, se no houver necessidade de diligncias imprescindveis. 1 Para o oferecimento da denncia, que ser elaborada com base no termo de ocorrncia referido no art. 69 desta Lei, com dispensa do inqurito policial, prescindir-se- do exame do corpo de delito quando a materialidade do crime estiver aferida por boletim mdico ou prova equivalente. 2 Se a complexidade ou circunstncias do caso no permitirem a formulao da denncia, o Ministrio Pblico poder requerer ao Juiz o encaminhamento das peas existentes, na forma do pargrafo nico do art. 66 desta Lei. 3 Na ao penal de iniciativa do ofendido poder ser oferecida queixa oral, cabendo ao Juiz verificar se a complexidade e as circunstncias do caso determinam a adoo das providncias previstas no pargrafo nico do art. 66 desta Lei.

Estado de Mato Grosso do Sul, sendo cabvel o mandado de segurana ou, 2 - caso o Ministrio Pblico no interponha a correio parcial, poder o juiz, aplicando analogicamente o art. 28, do CPP, remeter o TCO e os documentos que o acompanham ao Procurador-Geral de Justia.

8.7 CARACTERSTICA DA DENNCIA ORAL

Tendo em vista que o processo perante o JEAC orientar-se- pelos critrios da oralidade, informalidade, economia processual e celeridade, conforme estabelece art.62, da referida Lei, assim, pode-se afirmar que a renncia dever revestir-se de clareza e conciso. A clareza e a conciso no implicam na desconsiderao das diretrizes ou requisitos da denncia ou queixa crime, estabelecidos no art.41 79, do Cdigo de Processo Penal, o que resultaria em grave e evidente prejuzo ao princpio do contraditrio e ao exerccio da ampla defesa. 79

8.8 REQUISITOS DA DENNCIA ORAL

Devem ser observados dos requisitos elencados no art. 41, do CPP.

79

Art. 41 - A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas

8.8.1 Exposio do fato criminoso com suas circunstncias

Bastar apenas a descrio sucinta do fato tpico penal, com a indicao das circunstncias, sendo necessria a subsuno norma incriminadora, sendo certo que a atipicidade leva a rejeio da pea acusatria (denncia ou queixa), nos termos do art.43, I, do CPP80, como tambm a presena de uma das causas excludentes de antijuridicidade redunda na licitude do comportamento do agente. Assim, as circunstncias que devem constar na denncia oral so: as referentes ao tempo do delito (importante para a contagem da prescrio, da pretenso punitiva e para o devido exerccio da ampla defesa); o local dos fatos (para fixao da competncia) e o perfeito enquadramento tpico, tais como as condies de meio e modo de execuo, qualificadoras, atenuantes, agravantes, causas de aumento e diminuio da pena e resultados oriundos do delito. 80

8.8.2 Qualificao do autor do fato

Na qualificao do agente da infrao penal consta o nome deste, assim como todos os dados que permitam sua identificao, como, por exemplo, o cognome, apelido, pseudnimo, cidadania, filiao, sexo, idade, estado fsico, dentre outros.

80

Art. 43 - A denncia ou queixa ser rejeitada quando: I - o fato narrado evidentemente no constituir crime; II - j estiver extinta a punibilidade, pela prescrio ou outra causa; III - for manifesta a ilegitimidade da parte ou faltar condio exigida pela lei para o exerccio da ao penal. Pargrafo nico - Nos casos do n III, a rejeio da denncia ou queixa no obstar ao exerccio da ao penal, desde que promovida por parte legtima ou satisfeita a condio. (grifo nosso).

8.8.3 Classificao do crime

O representante do parquet ou a vtima na ao penal privada dever indicar em qual ou quais dispositivos penais se baseia a acusao, ou seja, em qual tipo penal amolda os fatos narrados no TCO. Ainda, o enquadramento jurdico-penal, com a definio de uma ou mais figuras tpicas, as respectivas qualificadoras, as causas de aumentos, os agravantes, as normas referentes ao concurso de pessoas e ao concurso de infraes, propiciar o conhecimento dos limites da demanda ao imputado e seu defensor, possibilitando-lhes o exerccio pleno do direito de defesa. A perfeita classificao ensejar o conhecimento preciso acerca do enquadramento tcnico-jurdico da acusao, bem como a anlise da fixao da competncia do juizado especial criminal. 81

8.8.4 Testemunha: rol e nmeros mximos

O rol de testemunha dispensvel quando desnecessrio a oitiva da mesma para provar os fatos, estipulado no art.41 do CPP. Sendo necessrio a produo de prova oral, dever o titular da ao penal, o representante do Ministrio Pblico ou a vtima, indicar as testemunhas que deseja que sejam ouvidas em audincia de instruo e julgamento, sob pena de precluso. O juiz poder entender pertinente a oitiva de testemunhas arroladas a destempo, que sero ouvidas como testemunha do Juzo.

Tendo em vista a omisso da Lei em relao ao nmero mximo de testemunhas, aplica-se o disposto no art. 539, do CPP, ou seja, o nmero mximo de testemunha a ser arrolado cinco, tanto pela acusao quanto pela defesa. A restrio de testemunhas para as partes e no para o juiz (art.209, CPP).

8.8.5 Materialidade da infrao penal

TCO ser fundamental para

o oferecimento da

denncia,

dispensando-se o laudo de corpo de delito, podendo ser feita a substituio pelo boletim mdico ou prova equivalente. Assim, no caso de leses corporais, bastar o boletim mdico ou prova equivalente, tal como o atestado mdico ou cpia reprogrfica do porturio clnico. Ainda, no crime de dano, a fotografia trazida pelo prprio ofendido. O boletim mdico ou prova equivalente supre ausncia do exame de corpo de delito (art.77, 1). Nesse sentido: TACrim SP, ACrim 1.080.305, 13 Cm., rel. Juiz Rui Stoco, j. 27-1-1998, RT, 751:628. 81 82

8.9 CITAO DO ACUSADO

Sendo oferecida a denncia oral, a mesma ser reduzida a termo e

81

JESUS, 2007, p.82.

entregue ao acusado, se presente, ficando para os efeitos legais, citado e cientificado do dia e hora da realizao da audincia de instruo e julgamento. Sair-se-o cientificados, tambm, o representante do parquet, o ofendido, o responsvel civil, quando for o caso, e seus advogados. Se o denunciado no estiver presente, sua citao ser sempre pessoal, por mandado, na hiptese de se encontrar no territrio jurisdicional do juizado especial criminal ou por precatria, se encontrar-se fora deste. Assim, no Juizado Especial Criminal no h citao por edital.
Precatria para audincia de testemunha Excepcionalmente, admissvel a sua expedio, competindo ao juiz, diante do caso concreto, verificar a sua convenincia, pertinncia e se no medida protelatria, considerando a necessidade da prova e os princpios da celeridade e informalidade do processo. Tanto que o art. 81 desta Lei permite ao juiz indeferir a prova excessiva, impertinente ou protelatria. Admitindo carta precatria em procedimento da Lei n. 9. 099/95: STG, CC 18619, 3 Seo, DJU, 4 ago. 1997, p. 34653 e Jurisprudncia Criminal do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia, Alfredo de Oliveira Garcindo Filho, Curitiba, edio do autor, 1998, p.392; STJ, RHC 9.740, 5 T. rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, RT, 789:555.82 Rogatria Segundo STJ, no recomendvel, diante do princpio da celeridade que ordena o sistema do juizado (RHC 10.476, rel. Min. Fernando Gonalves, DJU, 5 mar. 2001, p. 239).83

83

Por fim, o comparecimento espontneo na Secretaria do Juizado Especial Criminal tambm atende s finalidades do ato de citao sendo, portanto, perfeitamente admissvel e de acordo com os princpios que norteiam a interpretao da presente Lei, tais como a celeridade, a economia processual e a informalidade.

82 83

JESUS, 2007, p.84. Ibidem, p.84.

8.10 TESTEMUNHAS

Est claramente estabelecido no art. 78, 184, que, uma vez citado, ser o ru cientificado da data da audincia de instruo e julgamento, abrindo-se a possibilidade de trazer suas testemunhas ou de apresentar requerimento para a intimao das mesmas, desde que o faa at cinco dias antes da audincia. O decurso do tempo existente entre a citao e a audincia de instruo e julgamento atender aos interesses do acusado, o qual contar com o tempo suficiente para localizar e indicar suas testemunhas e estabelecer, em conjunto e sob a orientao do seu defensor, a estratgia defensiva. Se a defesa no apresentar o rol na secretaria no prazo previsto, ou seja, cinco dias antes da realizao da audincia de instruo e julgamento, restar precluso o direito de faz-lo posteriormente. O representante do Ministrio Pblico e a vtima tambm sofrero as mesmas conseqncias, se na denncia ou na queixa crime, no indicarem as testemunhas que desejam ouvir na audincia de instruo e julgamento. Por fim, mesmo que s partes estejam precluso o direito de arrolar e ouvir testemunhas, tem a possibilidade de elas serem inquiridas como testemunha do juzo, caso o juiz ache necessidade. E como j fora dito, a restrio de testemunhas para as partes e no para o juiz (art.209, CPP). 84

84

Art. 78. Oferecida a denncia ou queixa, ser reduzida a termo, entregando-se cpia ao acusado, que com ela ficar citado e imediatamente cientificado da designao de dia e hora para a audincia de instruo e julgamento, da qual tambm tomaro cincia o Ministrio Pblico, o ofendido, o responsvel civil e seus advogados. 1 Se o acusado no estiver presente, ser citado na forma dos arts. 66 e 68 desta Lei e cientificado da data da audincia de instruo e julgamento, devendo a ela trazer suas testemunhas ou apresentar requerimento para intimao, no mnimo cinco dias antes de sua realizao. 2 No estando presentes o ofendido e o responsvel civil, sero intimados nos termos do art. 67 desta Lei para comparecerem audincia de instruo e julgamento. 3 As testemunhas arroladas sero intimadas na forma prevista no art. 67 desta Lei. (grifo nosso)

8.10.1 Conduo coercitiva

No Juizado Especial Criminal nenhum ato determinado pelo juiz ser adiado, quando imprescindvel, a conduo coercitiva de quem leva a comparecer. A conduo coercitiva somente cabvel na audincia de instruo e julgamento, pois a ausncia do autor, vtima ou responsvel civil na audincia preliminar implica apenas na inviabilidade de realizar a conciliao. Se tratando de crime de ao penal privada, o no comparecimento do querelante audincia de instruo e julgamento causa de perempo.

8.11 CONCILIAO CIVIL E TRANSAO PENAL

85

permitida a tentativa de acordo civil e de transao penal, na abertura da audincia de instruo e julgamento. Somente na hiptese de no ter havido a possibilidade de sua realizao na fase preliminar por ausncia do autor do fato.

8.11.1 Audincia

Ser sempre rpida e direta (princpio da oralidade, atrelado ao da concentrao). 85

85

CAPEZ, 2007, p.563.

Na audincia de instruo e julgamento, o juiz, inicialmente, insiste na conciliao, a qual, no ocorreu na fase preliminar. Aplicar-se- o art. 7286, disposto em Lei e esclarecer as partes sobre a possibilidade de acordo pela reparao do dano ou aceitao pelo autuado de pena mais leve (proposta do MP). Devem ser aplicados os artigos 72, 73, 74 e 76 da mencionada Lei87. No havendo conciliao, ser recebida a denncia ou a queixa crime e sero ouvidas a vtima e as testemunhas de acusao, conforme menciona o art.81, caput88.

8.11.1.1 Concentrao da prova em audincia nica e o princpio constitucional da ampla defesa

Com o princpio da amplitude da defesa o acusado pode usar de todos os meios que lhe so dispostos em leis. A concentrao da prova em audincia nica no constitui regra absoluta, cumprindo ao juiz, para no prejudicar o ru,
86

86

Art. 72. Na audincia preliminar, presente o representante do Ministrio Pblico, o autor do fato e a vtima e, se possvel, o responsvel civil, acompanhados por seus advogados, o Juiz esclarecer sobre a possibilidade da composio dos danos e da aceitao da proposta de aplicao imediata de pena no privativa de liberdade. 87 Art. 73. A conciliao ser conduzida pelo Juiz ou por conciliador sob sua orientao. Pargrafo nico. Os conciliadores so auxiliares da Justia, recrutados, na forma da lei local, preferentemente entre bacharis em Direito, excludos os que exeram funes na administrao da Justia Criminal. Art. 74. A composio dos danos civis ser reduzida a escrito e, homologada pelo Juiz mediante sentena irrecorrvel, ter eficcia de ttulo a ser executado no juzo civil competente. Pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou de ao penal pblica condicionada representao, o acordo homologado acarreta a renncia ao direito de queixa ou representao. Art. 75. No obtida a composio dos danos civis, ser dada imediatamente ao ofendido a oportunidade de exercer o direito de representao verbal, que ser reduzida a termo. Pargrafo nico. O no oferecimento da representao na audincia preliminar no implica decadncia do direito, que poder ser exercido no prazo previsto em lei. 88 Art. 81. Aberta a audincia, ser dada a palavra ao defensor para responder acusao, aps o que o Juiz receber, ou no, a denncia ou queixa; havendo recebimento, sero ouvidas a vtima e as testemunhas de acusao e defesa, interrogando-se a seguir o acusado, se presente, passando-se imediatamente aos debates orais e prolao da sentena. 1 Todas as provas sero produzidas na audincia de instruo e julgamento, podendo o Juiz limitar ou excluir as que considerar excessivas, impertinentes ou protelatrias. 2 De todo o ocorrido na audincia ser lavrado termo, assinado pelo Juiz e pelas partes, contendo breve resumo dos fatos relevantes ocorridos em audincia e a sentena. 3 A sentena, dispensado o relatrio, mencionar os elementos de convico do Juiz.

deferir os pedidos de realizao de provas necessrias e pertinentes, designando se preciso nova audincia.

8.11.1.2 Redesignao de audincia

Poder a audincia de instruo desdobrar-se em quantas forem necessrias para o devido esclarecimento dos fatos e busca da verdade, conforme diz respeito ao direito das partes em produzir suas provas, de acordo com o princpio do devido processo legal.

8.12 EXCLUSO DAS PROVAS

87

A Lei confere ao Juiz amplitude sobre admisso das provas em audincia, uma vez que possibilita a excluso, mediante deciso fundamentada, daquelas que considerar excessivas, impertinentes ou protelatrias. Apesar de o Juiz j ter formado seu convencimento, em que pese a existncia de outras testemunhas devidamente arroladas, no poder negar s partes o direito de ver inquirida suas testemunhas, j que tais depoimentos podero embasar eventuais recursos impostos contra a sentena. Podendo ocorrer, inclusive, a hiptese de reviso criminal do julgado proferido. Assim, quanto ao excesso da prova, a norma tem cunho

exclusivamente pragmtico, necessitando que as partes colaborem com a celeridade do procedimento, evitando desperdcio de tempo quanto ao quadro probatrio.

A prova impertinente aquela que no guarda qualquer relao com o fato descrito na denncia ou aquela desnecessria comprovao das teses da defesa. A prova protelatria tem o objetivo de prolongar ou de procrastinar o andamento do processo.

8.13 RECEBIMENTO DA DENNCIA OU QUEIXA

No havendo reconciliao, aps a resposta da defesa, o juiz recebe, ou no, a denncia ou queixa (art.81, caput). 89 Somente aps a sustentao oral que o juiz recebera ou rejeitar a denncia. Recebida a denncia ou queixa, ouvir inicialmente a vtima. Na sequncia, ouvir as testemunhas de acusao e depois as de defesa (que o ru dever trazer audincia ou das quais dever apresentar rol em cartrio pelo menos cinco dias antes de sua realizao) e, finalmente o ru/querelado ser interrogado. Havendo recebimento ou no da denncia ou queixa, Da rejeio caber recurso de apelao no prazo de 10 dias, mas o recebimento no caber recurso algum, prosseguindo-se o processo. Recebida a denuncia ou queixa, passa-se, de imediato, ao inicio da instruo 90 88

89 90

JESUS, 2007, p.86. CAPEZ, 2006, p.563-564.

8.14 INTERROGATRIO DO RU

O imputado ser ouvido aps a oitiva das testemunhas, ressaltando, assim, o interrogatrio como pea de defesa, j que estar o quadro probatrio praticamente delineado.

8.15 DEBATES ORAIS

Quantos aos debates orais, o Juiz, aps as exposies do Ministrio Pblico e da defesa, far o destaque e o registro dos principais pontos, ou seja, ser reduzida a termo. O tempo para exposio das razes tanto da acusao quanto da defesa ser de 20 minutos. A lei foi omissa nesta questo, assim, aplica-se o disposto no art. 538, 2, do Cdigo de Processo Penal. 89

8.16 RESUMOS DOS FATOS RELEVANTES

O Juiz procurar ser, no registro do testemunho, o mais fiel possvel ao contedo e as expresses utilizadas pelo depoente. Da mesma forma, dever o Juiz registrar as respostas s indagaes formuladas pelo representante do parquet e pela defesa, como tambm s eventuais perguntas indeferidas, com a respectiva fundamentao da deciso.

8.17 A SENTENA

Na sentena devero conter o nome das partes ou a indicao de dados suficientes para identific-las, a exposio sucinta da acusao e da defesa, as razes de convencimento em que se fundar a deciso, a indicao dos artigos aplicados, o dispositivo legal, e a assinatura do Juiz, de acordo com o art. 381, do CPP91. Mesmo sendo dispensvel o relatrio, o juiz dever abordar as teses de acusao e defesa e, aps a anlise do conjunto probatrio, indicar as razes que embasaram seu convencimento.

90

91

Art. 381 - A sentena conter: I - os nomes das partes ou, quando no possvel, as indicaes necessrias para identific-las; II - a exposio sucinta da acusao e da defesa; III - a indicao dos motivos de fato e de direito em que se fundar a deciso; IV - a indicao dos artigos de lei aplicados; V - o dispositivo; VI - a data e a assinatura do juiz.

9. SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO

9.1 NATUREZA JURDICA

Trata-se da espcie de transao processual em que o titular da ao, o Ministrio Pblico, abre mo de seu prosseguimento e da busca de uma condenao, enquanto o acusado, sem discutir sua responsabilidade pelo delito, submete-se ao cumprimento de determinadas condies por um tempo determinado. Assim, com o trmino do prazo, sem que tenha havido revogao, ser decretada extino da punibilidade.
Trata-se de uma alternativa jurisdio penal, um instituto de despenalizao: Sem que haja excluso do carter ilcito do fato, o legislador procura evitar a aplicao da pena. Nesse sentido: STF, HC 74.017, 1T., rel. Min. Octavio Gallotti, DJU, 27 set. 1996, p.36153. Cuida-se, alm disso, de instituto de natureza penal material. Nesse sentido Ada Pellegrine Grinover, Direito intertemporal e mbito de incidncia da Lei dos Juizados Especial Criminal, Boletim do IBCCrim, So Paulo, 35:4, nov. 1995; TJSP, ACrim 206.049, 5 cm. Crim., j.298-1996, rel.Des Dante Busana. No um novo procedimento. Trata-se de novo sistema criminal. Nesse sentido: TACrimSP, ACrim 1.057.683, 2 Cm., h. 5-6-1997, RT, 745:599 e 600; TACRimSP, ACrim 1.075.105, 11 Cm., RT, 749:695.92

91

92

JESUS, 2007, p.105.

Por fim, sobre a criao deste instituto despenalizador, atenua o princpio da indisponibilidade da ao pblica, pois permite que o representante do Ministrio Pblico, que o titular da ao, proponha a suspenso condicional do processo, ou seja,

9.2 PROPOSIO DO MINISTRIO PBLICO

O promotor de justia pode propor, diante do caso concreto a transao penal ou a suspenso condicional do processo, se no for hiptese de arquivamento do TCO e de conciliao civil extintiva da punibilidade.

9.3 CABIMENTO DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO

92

Este instituto despenalizador, criado pela Lei n 9.099/95, aplica-se a todas as infraes penais e contravenes que possuam pena mnima, em abstrato, no superior a um ano. Por exemplo, aplica-se a suspenso condicional do processo ao crime de furto simples, que possui a pena mnima de um ano. J em relao ao crime de furto qualificado no se aplica a suspenso condicional do processo, pois a pena mnima do mesmo de dois anos. irrelevante saber a espcie de pena privativa de liberdade (recluso, deteno ou priso simples) prevista para infrao penal. A suspenso condicional do processo se aplica aos crimes de menor potencial ofensivo previstos no cdigo penal e na legislao especial, pouco importando a existncia de rito especial.

Alm disso, apesar de orientao diversa, no h como excluir o cabimento da suspenso condicional nos crimes de competncia da Justia Federal ou Eleitoral, uma vez que o art. 89, da referida Lei93, no faz qualquer restrio. Sobre o instituto disciplinado no art. 89:
[...] aplicvel dentro e fora dos Juizados Especiais Criminais. A concluso n 2 da comisso nacional de Interpretao da Lei n 9. 099/95, de 26 de setembro de 1995 (Escola Nacional da Magistratura, Braslia, outubro de 1995), diz o seguinte: So aplicveis pelos juzes comuns (estaduais e federais), militar e eleitoral, imediata e retroativamente, respeitada a coisa julgada, os institutos penais da Lei n. 9. 099/95, como a composio cvel extintiva da punibilidade (art.74, pargrafo nico), transao (arts.72 e 76), representao (art.88) e suspenso condicional do processo (art. 89). 94

Por outro lado, o art. 90-A, acrescentado a ela a Lei n 9.839/99, veda a aplicao do benefcio na esfera da justia militar. Assim, no h nada que impea tambm a aplicao desse sursis processual aos crimes de competncia originria dos tribunais. Existe uma grande discusso em torno de ser possvel ou no a aplicao do instituto da suspenso condicional do processo nos crimes de ao penal privada. Para muitos, ela vedada porque a lei s fez meno proposta por
93

93

Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal). 1 Aceita a proposta pelo acusado e seu defensor, na presena do Juiz, este, recebendo a denncia, poder suspender o processo, submetendo o acusado a perodo de prova, sob as seguintes condies: I - reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo; II - proibio de freqentar determinados lugares; III - proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do Juiz; IV - comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades. 2 O Juiz poder especificar outras condies a que fica subordinada a suspenso, desde que adequadas ao fato e situao pessoal do acusado. 3 A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o beneficirio vier a ser processado por outro crime ou no efetuar, sem motivo justificado, a reparao do dano. 4 A suspenso poder ser revogada se o acusado vier a ser processado, no curso do prazo, por contraveno, ou descumprir qualquer outra condio imposta. 5 Expirado o prazo sem revogao, o Juiz declarar extinta a punibilidade. 6 No correr a prescrio durante o prazo de suspenso do processo. 7 Se o acusado no aceitar a proposta prevista neste artigo, o processo prosseguir em seus ulteriores termos. 94 JESUS,2007, p.106.

parte do Ministrio Pblico e, porque, nesse tipo de ao, vigora o princpio da oportunidade, de modo que qualquer acordo implicaria em perdo ou perempo. J outros, entendem que a omisso legal deve ser suprida por analogia in bonam partem, pois no faria sentido deixar de ser cabvel o benefcio em crimes de igual gravidade, apenas porque um de ao privada e o outro de ao pblica. Para este, trata-se de direito subjetivo do querelado, e
Nela no h suspenso condicional do processo, uma vez que j prev meios de encerramento da persecuo, perdo, retratao etc. Nesse sentido: TACrimSP, ACrim 1.102.383, 15 Cm., RT, 765:614. No sentido de que, no sendo o Ministrio Pblico dominus litis na ao penal privada, no cabvel a medida: TJMG, ACrim 134.541, 2 Cm., rel. Ds Alves de Andrade, j.4-3-1999, RT, 771:665. H orientao em termos de ser admissvel o sursis processual, uma vez que se trata de direito pelo pblico subjetivo de liberdade. Nesse sentido: STF, HC 81.720, 1T., rel. Min. Seplvera Pertence, j.26-2-2002, DJU, 9abr. 2002, Informativo STF, n.262; TARS, 2 Cm., ACrim 297.025.876, RT, 747:763; TACrimSP, RJTACrimSP, 33:161 e 34:257; STJ, HC 13.337, 5 T., rel Min. Flex Fishcher, DJU, 13 ago. 2001, p.181; Ada Pellegrini Grinover et al., Juizados especiais criminais, So Paulo, Revista dos Tribunais, 1997, p.246; Louri Germano Barbiero. Na ao penal privada cabe a suspenso condicional do processo?, RT, 751:508; Concluso n.II-26 do V Encontro Nacional do Coordenadores de Juizados Especiais, Salvador (BA), 18-21 de maio de 1999, DOE (SP), Poder Judicirio, Cad. 1 parte 1, 24-8-1999, p.195

94

Ainda aceito a aplicao do instituto condicional do processo de competncia do tribunal de jri (arts. 124 e 126, ambos do CP), uma vez que no h nessa hiptese, violao ao dispositivo constitucional que atribui ao jri competncia para julgar os crimes dolosos contra a vida (art.5 XXXVIII, d, da Carta Magna), pois na suspenso condicional do processo no existe anlise de mrito da acusao. Assim, se houver revogao do benefcio, o andamento da ao ser retomado e o julgamento ser feito pelo tribunal de jri. Sobre a suspenso condicional do processo, Jesus cita alguns exemplos, como:
O auto aborto e o aborto provocado com o consentimento da gestante (CP. art.124) admitem a suspenso condicional do processo. Nesse sentido : TJSP, HC 280.904, 4 Cm. Crim., j. 27-4-1999, RT, 768:580. No h leso ao princpio constitucional da competncia do jri para julgamento dos crimes dolosos contra a vida (CF, art 5, XXXVIII, d), uma vez que a medida se insere no rito processual prprio (arts. 394 e s. e 406 do CPP). Tanto que, revogada a suspenso, o processo tem o seu curso normal, podendo o acusado vir a ser julgado pelos jurados.
95

JESUS, 2007, p.112.

E se, terminado o perodo de provas sem revogao, o juiz declara extinta a punibilidade? No estaramos subtraindo ao jri o julgamento do auto-aborto? No, tendo em vista que a lei nova criou mais uma causa extintiva da punibilidade, incidente sobre a pretenso punitiva. Nesse caso, tal como ocorre com a absolvio sumaria e a impronuncia, no h leso ao princpio constitucional da competncia do jri. 96

A existncia de causas obrigatrias de aumento ou de diminuio da pena, que poder alterar o limite mnimo da pena em abstrato deve ser levada em conta a fim de possibilitar ou impossibilitar a aplicao do dispositivo. Assim, como exemplo, o reconhecimento do furto noturno, mencionado no art. 155, 1, do Cdigo de Processo Penal, torna inaplicvel o instituto da suspenso condicional do processo ao delito mencionado, por implicar um aumento de um tero de pena, que, desse modo, passa a ser de no mnimo um ano e quatro meses. Por outro lado, considerando, de forma exemplificativa, que a pena mnima prevista para o furto qualificado de dois anos e que a reduo mxima referente ao reconhecimento da tentativa de dois teros, conclui-se ser possvel a aplicao do instituto despenalizador da suspenso condicional do processo na tentativa de furto qualificado e de outros crimes que tenham pena mnima no mesmo patamar, j que, nesse caso, a pena mnima de oito meses. Ainda, tem-se a possibilidade do reconhecimento da agravante genrica, que por sua vez no obsta o benefcio. Jesus argumenta sobre as causas de aumento de pena, que:
Devem ser consideradas na compreenso da pena mnima cominada, desprezando-se, entretanto, o aumento decorrente do concurso formal e do crime continuado. Nesse sentido : Enunciado n. 11 do VII Encontro Nacional de Coordenadores de Juizados Especiais Criminais, Vila Velha (ES), 27 de maio de 2000. No sentido da considerao das causas de aumento de pena: STJ, RHC 7.056, 6 T., rel. Min. Vicente Leal, DJU, 16 de fev. 1998, p. 132. No sentido de que, no crime continuado, deve ser considerado o acrscimo da pena: STJ, REsp 125.715, 5 T., DJU, 28 set. 1998, p.89. Causas de diminuio de pena Devem ser levadas em conta. Nesse sentido, considerando a reduo mxima: TACrimSP, A Crim. 1.019.113, 6 Cm., 19-6-1996, rel. Juiz Mathias Coltro, SEDDG, rolo-flash 1.043/30097

95

96 97

JESUS, 2007, p.127. JESUS, 2007, p.127.

A nova lei n 11.340/2006, a Lei Maria da Penha, trata das questes referentes violncia domstica ou familiar contra a mulher e estabelece em seu art. 41, que independentemente da pena, no se aplica a Lei n 9.099/95, dos Juizados Especiais Criminais, s infraes penais desta natureza. De acordo com tal dispositivo, e considerando o amplo conceito de violncia domstica estabelecida pela Lei n 11.340/06, conclui-se que no cabvel a aplicao do instituto da Suspenso Condicional do Processo em crimes como leso corporal leve, ameaa ou constrangimento ilegal praticado contra mulher com violncia domstica ou familiar, apesar desses delitos mencionados terem a pena inferior a um ano. A previso legal de multa cumulativa com a pena privativa de liberdade no impede a concesso do benefcio. Assim, o crime de estelionato, por exemplo, admite o beneficio, uma vez que apenado com recluso de um a cinco anos e multa. Por outro lado, a previso legal de multa alternativa com a pena privativa de liberdade pode ter influncia no cabimento da suspenso. o caso, por exemplo, dos crimes contra a relao de consumo, previsto no art. 7, da Lei n 8.137/90, para os quais a pena de recluso de dois a cinco anos ou multa. Nesse caso, a pena mnima a de multa, e, portanto, cabvel ao instituto despenalizador da suspenso condicional do processo. Por fim, h de se ressaltar que o instituto da Suspenso Condicional do Processo aplicvel tambm s contravenes penais, j que a meno nica palavra crime, expressa no art.89, da mencionada Lei, no teve a finalidade de excluir o benefcio em relao s contravenes, que afinal, constituem infrao de menor gravidade. Por isso, possvel que o autor da infrao de menor potencial ofensivo recuse a proposta da transao penal para aplicao imediata da pena de multa ou restritiva de direitos e, na seqncia, aceite a proposta de Suspenso Condicional do Processo. 96

9.4 ACEITAO DA PROPOSTA

Se o autor da infrao aceitar a proposta de suspenso condicional do processo formulada pelo MP, esta se tornar irretratvel, salvo em caso de comprovado vcio de consentimento, tais como erro e coao. Se o autor no aceitar a proposta, o processo prosseguir.

9.5 DIFERENA ENTRE A TRANSAO PENAL E A SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO

A transao penal aplicada quando a pena mxima abstrata cominada ao delito no for superior a dois anos (art.61) e se encerra com a aplicao da pena (art.76, 4). J a suspenso condicional do processo, no sursis processual, a pena mnima no superior a um ano (art.89) e no havendo revogao da medida, culmina com a extino da punibilidade, no havendo imposio da pena (art.89, 6). 97

9.6 DIFERENA DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO COM O SURSIS

A diferena da suspenso condicional do processo em relao ao sursis que aquele no exige sentena condenatria, procurando evita-la pelo sobrestamento da ao penal; uma forma de despenalizao e caso a suspenso seja revogada, o processo segue seu curso regular, enquanto este

est subordinado existncia de sentena condenatria, tem natureza retributiva e sancionaria e caso revogado, o condenado cumpre a pena que se encontrava suspensa.

9.7 EXTENO E APLICAO

A suspenso provisria do processo pode ser aplicado: a - a todos os delitos e contravenes referidos no art. 89 da lei n 9.099/95, que estejam descritos no CP ou em legislao especial e b - por todos os juzes e no somente pelo Juizado Especial Criminal. Incide, pois, presentes os seus requisitos, sobre todos os delitos da competncia do juzo comum e do Juizado Especial Criminal, obedecida regra de classificao do art. 89, caput, da mencionada lei. 98

9.8 COMPETNCIA

O Juizado Especial Criminal s poder aplicar a suspenso condicional do processo nas aes penais por infraes de sua competncia e nas contravenes e nos delitos a que a norma incriminadora comine pena mnima igual ou inferior a um ano. As outras infraes so de competncia da justia comum.

9.9 CONCURSO DE CRIMES

Nos casos de concurso material, somente ser possvel aplicar o instituto da suspenso condicional do processo se a soma das penas mnimas no ultrapassarem um ano. Diante disso, Jesus assume duas posies:
1) As penas mnimas abstratas no podem ser somadas para fim de impedimento da medida. As infraes penais devem ser consideradas isoladamente. Nesse sentido: TACrimmSP, ACrim 1.007.849, 8 Cm., rel. Juiz S.Garcia, SEDDG, rolo-flash 1.049/187; TACrimSP, HC 292.000, 11Cm., 2-7-1996, rel. Juiz Xavier de Aquino, SEDDEG, roloflash 1.048/159; TACrimSP, ACrim 963.943, 12 Turma, 3-6-1996, rel. Juiz Walter Guilherme. Nesse sentido, na doutrina: Ada Pellegrine Grinover et. Al., Juizado Especiais Criminais, 3 ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 1999, p.254, n4.5.; STJ, RHC 7.583, 5T., rel. Min. Edson Vidigal, j. 23-6-1998, DUJ, 31 ago. 1998, p. 110; STJ, RHC 7.809, 6 T., rel. Min. Vicente Cernicchiaro, DJU, 9 nov. 1998, p. 172-3. 2) inadmissvel a medida se a soma das partes mnimas ultrapassa o limite legal. Nesse sentido : STJ, HC, 7.560, 6 T., rel. Min. Vicente Leal, DJU, 12 abr. 1999, p. 196; STJ, RHC 8.093, 5 T., rel. Min. Gilson Dipp, DJU, 17 maio, 1999, p. 220; TACrimSP, ACrim 1.142.949, 1 Cm., j. 15-71999, RT, 771:610. Na doutrina no Segundo sentido: Ren Ariel Dotti, Conceitos e distores da Lei n.9.099/95- Temas de direito e processo penal, Juizado Especiais Criminais, org. Antonio Sergio A. de Moraes Pitombo, So Paulo, Malheiros Ed., 1997, p.45 e s. Nossa posio: a primeira. De observar-se que o art. 89, caput, da lei n 9.099/95 impe como condio do sursis comum (CP, art.77) dentre os quais se encontram as circunstncias da prtica do crime, subjetivas e objetivas, inserindo-se nesta a gravidade objetiva do fato, que poderia pelo nmero de infraes em concurso material, desautorizar a concesso. Nesse sentido: Ada Pellegrine Grinover et al., Juizados Especiais Criminais, 3 ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 1999, p.255. 98

99

No caso do concurso formal e de crimes continuados, somente ser cabvel a aplicao do instituto despenalizador da Suspenso Condicional do Processo, se o aumento mnimo, que de um sexto, conforme menciona os arts. 70 e 71, do Cdigo Penal, aplicado sobre a pena mnima do crime mais grave, no suplantar o limite de um ano. No caso de concurso formal entre homicdio e leso culposa, por exemplo, dever-se- levar em conta a pena mnima do homicdio culposo. Como a pena mnima desse crime de um ano, havendo a incidncia do aumento de um

98

JESUS, 2007, p.88-89.

sexto referente ao concurso formal, estar afastada a possibilidade da aplicao da suspenso condicional do processo, uma vez que a pena mnima passar a ser de um ano e dois meses. Este posicionamento foi consagrado pelas smulas 243 do STJ e 723 STF:
H trs orientaes: 1) As infraes devem ser consideradas isoladamente. Nesse sentido Ada Pellegrine Grinover et. al.., Juizados Especiais Criminais , 3 ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 1999, p.254; STF, HC 760:533; STJ, RHC 7.809, 6 T., rel. Min. Vicente Cernicchiaro, DJU, 9 nov. 1998, p. 172-3. Para esta posio as penas mnimas abstratas no podem ser somadas (STF, HC, 76.717, 2 T. rel., Min Mauricio Correa, RT, 760:533). 2) Se, com a causa de aumento (CP, art.70, caput), a pena mnima ultrapassa o limite legal, inadmissvel a medida. Nesse sentido: STF, HC 78.876, 2 T., rel.Min Mauricio Correa , DJU, 28 MAIO 1999, P.6-7; STJ; RHC 8.093, 5T., rel.Min Gilson Dipp, 17 maio 1999, p.219; STJ, RHC 8.331, 5T.,rel. Min Gilson Dipp, 17 maio 1999, p.220. 3) No se admite a medida se a soma das penas mnimas abstratas ultrapassa o limite legal ( sumula 243 do STJ) TAMG, ACrim 1.142.949, 1 Cm., rel. Juiz Audebert Delage, RT, 756:662; TACrimSP, ACrim 1.142.949, 1 Cm., j. 15-71999, RT, 771:610). Na doutrina, no terceiro sentido: Ren Ariel Dotti, Conceitos e distores da Leo. N. 9.099/95 Temas de Direito e Processo Penal, Juizados Especiais Criminais, org. Antonio Sergio A. de Morais Pitombo, So Paulo, Malheiros Ed., 1997, p.46. Nossa Posio: a primeira. De observar-se que o art. 89, caput, da Lei n. 9.099/95 impe como condies dos sursis processual a presena dos requisitos de permissibilidade do sursis comum (CP, art. 77), dentre os quais se encontram as circunstncias da prtica do crime, subjetivas e objetivas, inserindo-se nestas a gravidade objetiva do fato, que poderia pelo nmero de infraes em concurso formal, desautorizar a concesso. Nesse sentido, com posio original: Ada Pellegrine Grinover et. al., Juizados Especiais Criminais, 3 ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 1999, p.255. 99

100

Entretanto, h posicionamentos em sentido contrrio, que esto fundados em aplicaes analgicas do art. 119, do CP, que determina a anlise autnoma de cada delito para fim de reconhecimento de causas extintivas da punibilidade.

9.10 CLCULO DA PENA MNIMA

Nos casos de suspenso do processo (art. 89, da Lei n 9. 099/95),

99

JESUS, 2007, p.129.

para o clculo da pena mnima:

(a) [...] leva-se em conta a causa de aumento decorrente do concurso formal ou do crime continuado, ou, no caso de material, a soma de todas as penas mnimas abstratas, no havendo que calcular benefcio sobre a pena de cada crime isoladamente, como se no houvesse concurso. Esse entendimento, inclusive, encontra-se na Smula 243 do STJ. Referido tribunal vem tambm entendendo essa interpretao ao instituto da transao penal: Segundo precedentes, a transao penal no tem aplicao em relao aos crimes cometidos em concurso formal ou material e os chamados crimes continuados, se a soma das penas mnima cominada a cada crime, computando o aumento respectivo, ultrapassar o limite de um ano. Agravo desprovido. O limite da pena, na realidade, no pode ultrapassar 2 anos, em face do advento da Lei. 10.259/2001. (b) Do mesmo modo se procede com qualquer causa especial de aumento de pena. Se, com o aumento, a pena mnima ultrapassar o limite legal, torna-se inadmissvel a medida. (c) Na compreenso da pena mnima no superior a um ano, para efeitos de admissibilidade da suspenso do processo, devem ser consideradas as causas especiais de diminuio de pena em seu percentual maior, desde que j reconhecidas na pea de acusao.100

Tal o entendimento do nobre doutrinador Fernando Capez. No entanto, vale ressaltar que, no caso, no o posicionamento dominante. 101

9.11 BENEFCIOS PROCESSO

DA

SUSPENSO

CONDICIONAL

DO

Os benefcios na suspenso condicional do processo so: a- O acusado deve evitar a priso; b- No o obriga ao constrangimento de comparecer vrias vezes como ru perante a justia criminal; c- Reduz o custo do delito e d- Diminui o volume do servio judicirio, permitindo que a justia cuide com maior zelo da criminalidade violenta;

100

CAPEZ, 2006, p.574-575.

9.12 REQUISITOS PROCESSO

DA

SUSPENSO

CONDICIONAL

DO

Os requisitos da suspenso condicional do processo so: a - a denncia seja recebida, pois, se o fato narrado no constituir crime, se j tiver extinta a punibilidade pela prescrio ou outra causa, se houver a ilegitimidade da parte ou se faltar alguma condio da ao, a denncia deve ser rejeitada, conforme art. 43, do Cdigo de Processo Penal, assim ficando vedada a suspenso condicional do processo; b - o acusado no esteja sendo processado; Em relao a este requisito, tm-se dois posicionamentos, os quais acarretam grande divergncia. Para Luiz Flavio Gomes, em sua obra Suspenso Condicional do Processo (So Paulo, Revista dos Tribunais), h a 102

inconstitucionalidade do dispositivo, que no se sustentaria diante do princpio do estado de inocncia. A lei, nesse contexto, estaria negando um benefcio ao acusado, sem que este tivesse sido condenado pelo delito anterior. Essa a orientao dominante na jurisprudncia. J Jlio F. Mirabete argumenta que,
[...] ao contrrio do que se tem por vezes afirmado, a existncia desse requisito no viola o princpio da presuno de inocncia, ou de no culpabilidade, ao impedir a suspenso pela simples exigncia de um outro processo contra o acusado. A lei pode exigir requisitos vrios para a concesso ou mantena de direitos ou benefcios. Assim, nunca se argiu a inconstitucionalidade, nem poderia faze-lo, do disposto nos arts. 81,3 e 89 do Cdigo Penal , pelos quais se prorroga o prazo do sursis e do livramento condicional pela existncia de outro processo durante a vigncia desses benefcios. Alis, a suspenso do processo uma exceo regra de que o autor do crime deve ser processado e, tratando-se de um benefcio , natural que a lei estabelea exigncias para sua concesso, impedindo que se desenvolva a ao penal. 101

A lei, ao vedar o benefcio, fez meno apenas quele que est sendo processado por outro crime (doloso, culposo, apenado com recluso ou deteno, de ao pblica e privada) no impedindo, portanto, sua concesso a quem est sendo processado por contraveno penal.

101

MIRABETE, Jlio F. Juizados Especiais Criminais. 2 ed. So Paulo: Atlas, 2002, p. 150.

c- o ru no tenha sido condenado anteriormente por outro crime; Este requisito tambm possui divergncia quanto doutrina e a jurisprudncia, uma vez que para alguns o decurso do prazo de reincidncia de cinco anos referidos no art.64, I, CP, faz com que seja possvel o benefcio, enquanto para outros o silncio da lei indica estar vedada a concesso da suspenso, qualquer que tenha sido o perodo decorrido aps a condenao. A mesma divergncia existe acerca da vedao em fase da condenao anterior multa. Sendo que nas duas situaes, os partidrios do cabimento do benefcio sustentam a aplicao subsidiria do cdigo penal (art.64, I e 77, 1), enquanto os demais entendem incabvel essa aplicao subsidiria ou a utilizao da analogia, por entenderem que o legislador quis efetivamente afastar o benefcio nas duas hipteses; caso contrrio, teria expressamente permitido sua aplicao. Uma outra questo que pode gerar certa dvida a do cabimento da suspenso condicional do processo quando, em processo anterior, foi o ru beneficiado pelo perdo judicial. Havia grande divergncia doutrinria e jurisprudencial em torno da natureza jurdica da sentena concessiva do perdo judicial. Seria ela condenatria ou declaratria da extino da punibilidade? Se a natureza for condenatria, estar vedada a suspenso do processo, mas, se for declaratria, no. A divergncia, entretanto, est superada pela edio da Smula 18 do Superior Tribunal de Justia, que reconhece ser a sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade. Assim sendo, no impede a suspenso condicional do processo em crime posterior. E por ltimo, que: d - a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstncias autorizem a concesso do benefcio. 103

Esses so considerados os requisitos subjetivos da suspenso condicional do processo, enquanto os mencionados anteriormente, so classificados como requisitos objetivos. Fernando Capez entende que:
Admite-se a possibilidade de o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, propor a suspenso condicional do processo, pelo prazo de 2 a 4 anos: em crime cuja pena mnima cominada seja igual ou inferior a um ano, abrangido ou no por esta Lei, desde que o acusado preencha as seguintes exigncias legais: - no estar sendo processado ou no ter sido condenado por outro crime: A Lei fala em crime, de forma que no abrange o processo ou a condenao por contraveno penal. Convm notar que, para Cezar Roberto Bitencourt, no ser justo impedir ad, eterno esse novo beneficio por que, por exemplo, num passado distante, o acusado j foi condenado por um crime. [...]Assim, pode se invocar a previso do art. 64, I, do Cdigo Penal, segundo o qual as condenaes com mais de 5 anos no prevalecem para efeitos de reincidncia. Parece-nos que a semelhana de propsito autoriza a interpretao, para desconsiderar como fator impeditivo da suspenso do processo (como tambm da transao penal) condenaes cumpridas ou extintas, h mais de 5 anos. -estarem presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (CP, art.77). Convm notar que, de acordo com o disposto no art. 77,1, do CP, a condenao anterior a pena de multa no impede a concesso da suspenso condicional da pena. Indaga-se: tal condenao tambm no impediria a concesso do sursis processual? Para Luiz Flavio Gomes, a pena de multa anterior no impede nem o sursis clssico, nem a suspenso condicional do processo: De se observar que o art.89 no pode ser interpreta do isoladamente. Por fora do art. 92 da Lei 9.099/95, aplicam-se subsidiariamente o cdigo penal e o cdigo de processo penal, no que no forem incompatveis com a citada lei. Em se tratando de condenao anterior a multa, evidente que no houve nenhum fato grave. A concesso da suspenso, assim, nada perde em termos de preveno geral. Se presente todos os demais requisitos, ser possvel a suspenso. Em sentido contrrio: Cezar Roberto Bitencourt, para quem a lei no se preocupa com a natureza da pena cominada ou aplicada ao dbito anterior, interessando-se somente pela existncia ou no de outro processo ou outra condio, por outro crime. 102

104

Deve haver bastante prudncia por parte do Ministrio Pblico e dos Juzes em relao a estes requisitos, pois que, por se tratar de medida despenalizadora, h de dar especial ateno a eles, para evitar que a sociedade fique desamparada ante a concesso do benefcio a todo e qualquer delinqente. Assim, no deve ser concedida a suspenso condicional do processo quando houver alguma suspeita de que o acusado voltar a delinqir ou quando o
102

CAPEZ, 2006, p. 569-570.

delito se reveste de especial gravidade, j que no se pode colocar em uma mesma situao daquele que pratica a receptao de uma bicicleta usada e aquele que pratica a receptao de toda uma carga de um caminho roubado.

9.13 REVEL

Se o autor da infrao de menor potencial ofensivo for revel no poder obter o beneficio do instituto da suspenso condicional do processo, instituto que se fundamenta na ordem e qualidades do acusado no sentido de demonstrar condies de cumprir deveres.

9.14 IMPOSSIBILIDADE DE CONCESSO DA SUSPENSO EX OFFICIO PELO PODER JUDICIRIO, SEM ACEITAO DO ACUSADO

105

A inexistncia de consenso entre a acusao e a defesa no tem a faculdade de afastar o princpio da obrigatoriedade da ao penal. Na Lei n 9.099/05, est prevista a suspenso consensual do processo. O Poder Judicirio somente pode verificar a legalidade da proposta, sob pena de ferir os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. O STF entende em relao ao carter personalssimo da suspenso condicional do processo que:
Tendo sido afastada a Suspenso Condicional do Processo (Lei. n 9.099/95, art.89) com relao a um dos rus pelo Tribunal de Justia Estadual, no poderia a referida deciso atingir os demais co-rus que aceitaram as condies estabelecidas na Suspenso, tendo em vista o carter personalssimo desta aceitao. Com base nesse entendimento

a turma deferiu habeas corpus para restabelecer a Suspenso Condicional do Processo relativamente aos pacientes. 103

9.15 IMPOSSIBILIDADE DE CONCESSO DA SUSPENSO EX OFFICIO PELO PODER JUDICIRIO, SEM OFERECIMENTO DO MINISTRIO PBLICO

A possibilidade da aplicao do instituto da suspenso condicional do processo exige o consenso entre a acusao e a defesa. O Poder Judicirio somente pode verificar a legalidade da proposta, sob pena de ferir os Princpios Constitucionais do Contraditrio e da exclusividade da Ao Penal Pblica e afastar o ius puniendi e o ius punitionis do Estado. Os Juizados Especiais Criminais, em harmonia com a Carta Magna, consagram o sistema acusatrio, onde existe separao orgnica entre o rgo acusatrio e o rgo julgador. A simples possibilidade de o Poder Judicirio, sem a devida proposta do membro do Ministrio Pblico, oferecer a suspenso condicional do processo, estaria dando-lhe o controle sobre a ao penal pblica, o qual o dono da mesma o Ministrio Pblico, em clara incompatibilidade com o art. 129, I, da Constituio Federal. O Supremo Tribunal de Justia decidiu no sentido da exclus ividade da realizao da proposta por parte do Ministrio Pblico, para a concesso da Suspenso Condicional do Processo. 104 No mesmo sentido, a Smula 696 do STF: Estando presente os pressupostos legais permissivos da suspenso condicional do processo, mas se recusando o Promotor de Justia e prop-la, o 106

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. 2T. HC n 75.924/MG Rel. Min. Marco Aurelio, deciso: 30-3-98 informativo STF, n 105. 104 RHC n. 5.664/SP., rel. Min. Jos Arnaldo, DJ 28-11-96.
103

Juiz, dissentindo, remeter a questo ao Procurador-Geral, aplicando-se por analogia o art. 28 do Cdigo de Processo Penal.

9.16 SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO SIMULTNEO

No permitido que o denunciado receba o beneficio de sursis processuais em dois ou mais processos contemporneo. A existncia de um processo exclui a medida quanto ao outro.

9.17 NO CABIMENTO DE HABEAS CORPUS PERANTE A RECUSA FUNDAMENTADA DO MINISTRIO PBLICO EM OFERECER SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO

107

Trata-se de faculdade exclusiva do Ministrio Pblico o oferecimento da Suspenso Condicional do Processo, estando presente os requisitos legais, para fins de poltica criminal. absolutamente incabvel o ajuizamento de habeas corpus contra negativa de oferecimento de proposta de suspenso condicional do processo por parte do representante do Ministrio Pblico. A suspenso condicional do processo previsto na Lei n 9.099/95, circunscreve-se:
[...] no princpio da disponibilidade regulada, da vontade consciente do acusado e seu defensor, das desnecessidades da aplicao da pena privativa de liberdade de curta durao, tendo em vista o menor potencial ofensivo da infrao. A admissibilidade da suspenso do feito que dever ser proposta ou no, fundamentalmente, pelo Ministrio Pblico, nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, depende do preenchimento dos requisitos estabelecidos no art. 89 da Lei n 9.099/94. A gravidade do delito integra o ncleo do crime, como elemento objetivo, constituindo-se no prprio mrito, que dever ser analisado durante a instruo criminal, no se cogitando, portanto, de aspecto subjetivo, nos termos como estabelece a disposio legal em exame ao determinar a aplicao do art. 77, CP. O restrito campo writ, no se presta para exame de

elementos subjetivos que, em suma, importaria em reapreciao do aspecto de justia ou injustia na negativa da preposio ou denegao de pedido de suspenso do processo. 105

O posicionamento explicitado acima o entendimento predominante no Superior Tribunal de Justia.

9.18 CONCURSO DE AGENTES

Quando duas ou mais pessoas so acusadas da prtica de um mesmo crime, possvel que apenas uma delas tenha direito ao benefcio. Por exemplo, o que acontece, quando um dos autores do crime, possua maus antecedentes ou reincidente. Assim, fica claro que somente caber o benefcio quele que no possuir maus antecedentes e que no seja reincidente. Caso este aceite o benefcio da suspenso condicional do processo, haver o desmembramento do feito, para que a instruo possa prosseguir em relao ao outro. Sobre o concurso de pessoas do CP, art. 29: A medida pode ser aplicada a umas e negadas a outras.106 108

9.19 MOMENTO DA PROPOSTA DE SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO

O representante do Ministrio Pblico dever oferecer a proposta da suspenso simultaneamente ao oferecimento da denncia.

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. 5 T. HC n 5.027-0/RJ Rel. Min. Cid Flaquer Scartezzini Ementrio STJ, 18/ 462. 106 JESUS, 2007, p.134.
105

A referida proposta deve ser fundamentada e deve conter as condies obrigatrias e, eventualmente, a sugesto de condies facultativas e dever ser analisada pelo acusado, logo aps a realizao da mesma (art.89, 7).

9.20 HOMOLOGAO

Se o acusado e seu defensor aceitarem a proposta da suspenso, o Juiz suspender a ao penal por perodo de dois a quatro anos, mediante o cumprimento das condies estipuladas. Na fixao do prazo da suspenso condicional do processo, o juiz dever levar em conta a gravidade do delito praticado pelo autor do fato, suas circunstncias e conseqncias, a personalidade do agente, entre outras. 109 Se, por outro lado, o juiz entender que no esto presentes os requisitos legais, deixar de homologar o acordo, ou seja, a ao penal dever prosseguir. Nesse caso, o autor dever impetrar habeas corpus e o Ministrio Pblico ingressar com mandado de segurana na defesa de direitos lquido e certo do acusado.

9.20.1 Pressupostos para homologao da suspenso

So quatro os pressupostos para a homologao da suspenso condicional do processo, dentre eles:

a- Proposta do Ministrio Pblico; b- Legalidade da proposta; c- Aceitao do acusado e d- Recebimento da denncia.

9.23 PERODO DA PROVA DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO

O prazo do perodo da prova ser de dois a quatro anos, mediante o devido cumprimento das condies impostas pelo Juiz, por parte do acusado.
O perodo de dois a quatro anos fixado pelo juiz tendo em vista: a) a natureza do crime e personalidade do denunciado (RT, 481:410); b) a cominao abstrata da pena (BMJTACrimSP, 18:10). 107 Se o paciente estabelece um acordo com a acusao, o que proporcionou a suspenso condicional do processo, na forma do art. 89, da Lei n 9.099/95, est implcito que reconheceu a suas responsabilidade pelo ato delituoso, no podendo, posteriormente, e sem demonstrar o vcio na manifestao de sua vontade, que o mesmo seja atpico, em franca contradio com aquilo que ficou estipulado no juzo monocrtico. 108

110

J sobre o perodo de provas nas contravenes, A Lei omissa, uma vez que se refere a crime (caput do art.89). Deve, todavia, ser aplicado o art.11 da LCP por analogia: o perodo de prova de um a trs anos. 109

107 108

JESUS, 2007, p.131. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. 6 T. RHC m. 6.493/RJ Rel. Min. Anselmo Santiago, deciso: 6 de outubro de 1997. 109 JESUS, 2007, p.116.

9.22 CONDIES OBRIGATRIAS E FACULTATIVAS

O Juiz, aps o acusado aceitar a proposta feita pelo representante do Ministrio Pblico, receber a denncia, suspender o processo, fixando as seguintes obrigaes: a - Reparao do dano, salvo impossibilidade de faze-lo; b - Proibio de frequentar determinados lugares; c - Proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do Juiz e d - Comparecimento pessoal e obrigatrio a Juzo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades. Compete ao Juiz deprecante, [...] ao enviar carta precatria para os efeitos do art.89, da Lei n 9.099/95, fixar as condies pessoais a serem propostas ao acusado, antes, evidente, sob formulao do Ministrio Pblico. 110 J em condies facultativas, o Juiz poder estipular outras condies adequadas ao fato e a situao do acusado. 111

9.23 RU QUE OBRIGATRIAS SUSPENSO

NO CONCORDA COM E/OU FACULTATIVAS

AS CONDIES IMPOSTAS NA

Se no houver o consenso do acusado, no haver a suspenso

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. 3 Seo. Conflito de Competncia n 18.619/SP Rel. Min. Jos Arnaldo, Dirio da Justia, Seo I, 4 de agosto de 1997, p.34.653.
110

condicional do processo, conforme art. 89, 7. Desta forma, o processo dever prosseguir em face do Princpio do Devido Processo Legal.

9.24 PRESCRIO

A partir da concesso da suspenso condicional do processo, a prescrio ser suspensa (art. 89, 6), at o trmino do perodo de prova e consequente extino da punibilidade, ou at eventual revogao da mesma (art.89, 3 e 4 ). Dessa forma, a prescrio da pretenso punitiva: [...] no ocorre durante o sursis processual (6). O legislador criou uma nova causa suspensiva da prescrio. 111 112

9.25 CAUSAS DE REVOGAO OBRIGATRIA DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO

Ser revogada a suspenso condicional do processo se durante o prazo, o beneficirio vier a ser processado por outro crime ou no efetuar, sem motivo justificado, a reparao do dano. O simples fato do cometimento de novo crime no acarreta a revogao da suspenso condicional do processo, uma vez que a lei fala em ser processado, sendo assim necessrio o recebimento da denncia ou queixa crime.

111

JESUS, 2007, p.135.

9.26 INQURITO POLICIAL

No acarretar a revogao do benefcio da suspenso condicional do processo, uma vez que o beneficirio ainda no foi processado.

9.27 TRANSAO PENAL E REVOGAO DA SUSPENSO

O beneficirio que cometer uma infrao de menor potencial ofensivo e na fase pr-processual aceitar a proposta de transao penal oferecida pelo representante do Ministrio Pblico e consequentemente a aplicao da pena restritiva de direito ou multa, sendo homologada pelo Juiz, no ser revogada o benefcio da suspenso condicional do processo, uma vez que no haver processo. 113

9.28 CAUSAS DE REVOGAO FACULTATIVA DA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO

Conforme estabelece o art. 89, 4 da referida lei, a suspenso condicional do processo poder ser revogada se o autor da infrao vier a ser processado, no curso do prazo, por contraveno penal ou descumprir qualquer outra condio imposta.

9.29 CAUSA DE DESCONSIDERAO CONDICIONAL DO PROCESSO

DA

SUSPENSO

O representante do Ministrio Pblico ao juntar a denncia, durante o curso do prazo, para crime que no se enquadre nos requisitos legais, previsto pelo art. 89, da lei n 9.099/95, dever requerer a desconsiderao da suspenso condicional do processo, por no se tratar de causa obrigatria ou facultativa da revogao. O Juiz, aps receber a denncia, dever desconsiderar a suspenso condicional do processo, prosseguindo-se nos termos posteriores do processo e cessando a suspenso da prescrio.

9.30 APLICABILIDADE DA REGRA RETROATIVIDADE/IRRETROATIVIDADE

DA

SUSPENSO

114

A suspenso condicional do processo, tem retroatividade benfica, apesar de ser norma predominantemente processual, por ter contedo e reflexos penais.

9.31 IMPOSSIBILIDADE DA CONCESSO DE SURSIS SENTENCIADO CUJA SUSPENSO CONDICIONAL PROCESSO HAJA SIDO REVOGADA

AO DO

Se o beneficirio der causa a revogao do benefcio da suspenso condicional do processo, sendo posteriormente condenado pena privativa de

liberdade, no se aplicar o sursis, uma vez que a conduta do beneficirio demonstrou-se incompatvel com o novo benefcio.

9.32 IMPOSSIBILIDADE DE CONCESSO DO REGIME SEMIABERTO AO SENTENCIADO CUJA SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO HAJA SIDO REVOGADA

O Juiz poder estabelecer qualquer um dos regimes iniciais da pena (art.33, 3 CP), devendo levar em considerao os critrios estabelecidos no art. 59, do Cdigo Penal. evidente que:
[...] o Juiz, ao estabelecer na sentena, que o condenado poder iniciar o desconto da pena, este ou naquele regime, o faz a partir de dados existentes nos autos, estabelecendo-a abstratamente, provisoriamente e somente ser concretizada no juzo das execues, visto que poder ocorrer progresso ou regresso durante o procedimento executrio, nos termos dos art. 112 e 118 da nova lei de execuo penal. 112

115

Assim, o Juiz, atendendo, dentre outras circunstncias, culpabilidade, aos antecedentes, conduta social, personalidade do agente, fixar o regime inicial de cumprimento da pena. Ainda, o descumprimento das condies impostas pelo benefcio da suspenso condicional do processo, demonstra o no merecimento ao regime inicial aberto.

9.33 EXTINO DA PUNIBILIDADE

O Juiz dever decretar a extino da punibilidade, conforme previsto no

112

TACRIM SP HC 14.948/1, Rel. Brenno Marcondes.

art. 89, 5, da lei 9.099/95, se o acusado no tiver dado causa a revogao do benefcio durante o perodo de prova. A extino da punibilidade impede que seja negado qualquer benefcio futuro ao ru pela prtica de outra infrao penal, ou seja, no ser considerado reincidente ou portador de antecedentes criminais.
Decorrido o perodo de prova sem que o ru tenha dado causa a revogao do benefcio, o juiz declarar extinta a punibilidade do agente. Assim, o trmino do perodo de prova sem revogao do sursis processual no induz, necessariamente, decretao da extino da punibilidade delitiva, que somente tem lugar aps certificado que o acusado no veio a ser processado por outro crime no curso do prazo ou no efetuou, sem motivo justificado, a reparao do dano. 113

Deste modo, extinta a punibilidade pelo cumprimento das condies, se o acusado vier a cometer novo delito, poder novamente ser beneficiado com a suspenso do processo, desde que presente os requisitos legais do art. 89, da mencionada Lei. Ao contrrio do benefcio da Transao Penal (art. 76, 2, II), ou seja, no existe previso legal que impea nova suspenso condicional do processo pelo prazo de cinco anos.

116

113

CAPEZ, 2006, p.573.

10. CONSIDERAES FINAIS

Aps o estudo do tema objeto do presente trabalho, tem-se que o art. 98, inciso I, da Carta Magna de 1988, trouxe uma grande inovao para nosso ordenamento jurdico brasileiro, qual seja, a criao dos Juizados Especiais Criminais para o julgamento de infraes penais de menor potencial ofensivo, atravs dos procedimentos oral e sumarssimo, permitindo a aplicao do instituto da transao penal entre as partes. De outra banda, permite, tambm, a aplicao do instituto 117

despenalizador da suspenso condicional do processo e, por fim, o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau, tendo assim como objetivo descongestionar a mquina do judicirio, buscando a economia processual e a reduo do tempo entre a prtica da infrao penal e a deciso judicial, de modo a dar uma resposta mais rpida sociedade, pois clere e informal. Assim, a Lei em tela trouxe grandes inovaes para o nosso ordenamento jurdico brasileiro tais como a composio do dano civil, a transao penal, a representao e a suspenso condicional do processo. Destarte, pode-se concluir que a finalidade primordial da lei, ou seja, o desafogamento dos processos existentes no Juzo Comum, infelizmente no foi completamente atingida, porquanto, consoante se v diariamente, os cartrios continuam com milhares de processos, seja na Justia Comum ou mesmo no mbito do JECRIM.

O que se deve buscar, definitivamente, a real efetivao da lei que dispe sobre os Juizados Especiais Criminais, mediante investimento, do Poder Pblico, desde a informatizao at a contratao de pessoal, que deve, constantemente, receber capacitao para melhor atender aos jurisdicionados. Apenas assim, ser atingida a verdadeira inteno do legislador: desafogar a mquina judiciria.

118

REFERNCIAS

BITENCOURT, Cezar Roberto. Juizado Especial Criminal e Alternativas pena de priso. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997, p.155. BRASIL. Constituio Federal do Brasil, 2007, Saraiva. 2007. BRASIL. Lei n 9099/1995. PLANALTO. Portal on line. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9099.htm. Acesso em: 21 mai 2007. BRASIL. Lei n 11.313/2006. PLANALTO. Portal on line. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11313.htm . Acesso em: 28 mai 2007. BRASIL. Supremo Tribunal Federal. 2 T. Rextr. n 175.161 4/SP Rel. Min. Marco Aurlio, Dirio de Justia, Seo I, 14 de maio de 1999. ______. Suspenso do Processo: Carter Personalssimo. 2 T, HC n 75.924/MG, Rel.min. Marco Aurlio, 30 de maro de 1998, Informativo STF, n 105. ______. Causa de aumento de pena do Artigo 18, III da Lei 6.368/76. 1 T, HC n 75.393/ SP, Rel.min. Seplveda Pertence, DJU, 19 de dezembro de 1997, pg. 42.
______.Transao

119

penal: sujeito ativo, procedimento, sentena, implicaes legais e constitucionais. HC n 79.572-GO, Rel. Min. Marco Aurlio, Boletim Informativo do STF n180, julho de 2000. Brasil. Superior Tribunal de Justia. 5 T. HC n 5.027-0/RJ Rel. Min. Cid Flaquer Scartezzini Ementrio STJ, 18/ 462.
______.

6 T. RHC m. 6.493/RJ Rel. Min. Anselmo Santiago, deciso: 6 out.

1997. Seo Conflito de Competncia n 18.619/SP Rel. Min. Jos Arnaldo, Dirio da Justia, Seo I, 4 de agosto de 1997, p.34 - 653.
______. 3

Brasil. Tribunal de Alada Criminal. SP HC 14.948/1, Rel. Brenno Marcondes.

CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. 13 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2006. ______. Curso de Direito Penal. Volume 4: Legislao Penal Especial. So Paulo: Saraiva, 2006. GIACOMOLLI, Nereu Jos. Juizado Especial Criminal Lei 9.099/95. 2 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002. GRINOVER, Ada Pellegrine. Juizado Especial Criminal. So Paulo: RT, 1997. GONALVES, Victor Eduardo Rios. Juizados Especiais Criminais: Doutrina e Jurisprudncia atualizadas. 3 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2007. GOMES, Luiz Flavio. Suspenso Condicional do Processo Penal. So Paulo: RT, 1995. GLEBER, Daniel. Juizado Especial Criminal: Lei n 9.099/95: Comentrios e Crticas ao modelo consensual penal. Porto Alegre: Livraria do Advogado Ed., 2006. JESUS, Damsio E. de. Lei dos Juizados Especiais Criminais Anotada. 10 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2007. ______. Lei dos Juizados Especiais Criminais Anotada. So Paulo: Saraiva, 1996. MORAIS, Alexandre & SMANIO, Gianpaolo Poggio. Legislao Penal Especial Srie Fundamentos Jurdicos 9. ed. So Paulo: Atlas, 2006. OLIVEIRA, Eugenio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 6 ed. ver. Atual. e ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. RHC n. 5.664/SP., rel. Min. Jos Arnaldo, DJ 28-11-96. SYLA, Roberto Antonio. Transao Penal Natureza Jurdica e Pressupostos So Paulo: Mtodo, 2003. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. Volume I 27 ed. rev. e atual . So Paulo: Saraiva, 2005. ______. Comentrios Lei dos Juizados Especiais Criminais. 4 ed. rev. e atual . So Paulo: Saraiva, 2007.

120

ANEXO I

121

Fonte: MORAES, Alexandre de & SMANIO, Gianpaolo Poggio. Legislao penal especial. 9 ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 281. (Srie fundamentos jurdicos)

ANEXO II

122

Fonte: MORAES, Alexandre de & SMANIO, Gianpaolo Poggio. Legislao penal especial. 9 ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 297. (Srie fundamentos jurdicos)

ANEXO III

123

Fonte: MORAES, Alexandre de & SMANIO, Gianpaolo Poggio. Legislao penal especial. 9 ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 336. (Srie fundamentos jurdicos).

124