ABUSO DE ARMAS

(ART. 104 CP) Ser reprimido con uno a tres aos de prisin, el que disparare un arma de fuego contra una persona sin herirla.

Esta pena se aplicar aunque se causare herida a que corresponda pena menor, siempre que el hecho no importe un delito ms grave.

Ser reprimida con prisin de quince das a seis meses, la agresin con toda arma, aunque no se causare herida.

2 figuras penales -

Disparo con Arma, y Agresin con Arma

Que forman el Delito de Abuso de Armas; Son delitos autnomos, o sea independientes uno del otro, pudiendo darse cualquiera de ellos sin que se configure el otro. La Ley Nacional 20.429 de Armas y Explosivos efecta una CLASIFICACIN DE LAS ARMAS, en 2 tipos de Armas:
A)

Armas Propias: son aquellos instrumentos que otorgan a quien las usa un mayor poder ofensivo (ataque) en contra de las vctimas y que por naturaleza estn destinadas a esa utilizacin; EJEMPLO: revlver, pual, espada, etc. A su vez, las Armas Propias exigen una bifurcacin: Armas de Fuego: todo lo que funcione con plvora, EJEMPLO: revlveres, pistolas, rifles, carabinas, escopetas, bazookas o bazucas, etc.
1.

Tpicamente el art. 104, primera parte, se refiere a stas (la ley elucida: el que disparare un arma de fuego), vale decir, hace alusin a la especie Armas de Fuego del gnero Armas Propias y, que son utilizadas por la accin de disparo, o

sea el mecanismo de propulsin o ignicin de gases a causa de haberse accionado el percutor o percusor. Armas Blancas: ofensiva de hoja de acero; EJEMPLO: cuchillos, espadas, navajas, puales, etc.
2. B)

Armas Impropias: a pesar de que tambin le dan a la persona que los usa un mayor poder de ataque (ofensivo), pero dicha caracterstica no est nsito en su naturaleza; las armas impropias no fueron creadas o elaboradas con la finalidad de atacar o defenderse con mayor poder ofensivo, pero, sin embargo, por sus caractersticas pueden ser utilizadas a esos efectos; ejemplo: una piedra pesada, el pesado borcegu de punta ferrada, un taco de un zapato, etc.

I. DISPARO CON ARMA (especie): la accin tpica objetiva es contra otra persona viva . TIPO OBJETIVO 1) Accin tpica: disparar un arma de fuego. 2) Contra otra persona (viva) TIPO SUBJETIVO Dolo

NO es suficiente usar un arma de fuego, (lo cual denota que determinadas armas que son armas de fuego van a quedar descartadas porque su uso no implica ya per se el hecho de ser disparado, EJEMPLO: una granada. Esto es as debido a que disparo significa el mecanismo utilizado por ciertas armas de fuego, como ser: revlveres, pistolas, rifles, carabinas, etc., que implica una ignicin de gases, haciendo falta para ello golpear el percutor o percusor que activa la plvora para que salga disparado el proyectil. Para configurarse el tipo penal del art. 104, primer prrafo, es imprescindible que concurran todos estos requisitos objetivos concomitantemente:
A) Que

se Produzca el Disparo del Proyectil: en palabras vulgares esto se dira as: la bala sali del arma. No se consuma el delito sino que solamente existira Tentativa cuando el proyectil queda en el arma por defectos mecnicos o de la sustancia explosiva, etc. del Disparo: el disparo del arma de fuego se debe suscitar en rumbo o direccin a una o varias personas. Son atpicos (o sea, no configuran el tipo penal del art.104, 1 prr) los disparos hechos al aire o hacia un lugar donde no hay nadie.

B) Direccin

C) Que

la Vctima NO sea Herida: si se produce una herida no estaramos en presencia de la tipo penal del art. 104, 1 prr, sino de otra.

Debido a que el Abuso de Armas es un Delito de Peligro Concreto (existe un peligro a un bien jurdico pero sin afectar el mismo, porque de ser as estaramos en presencia de otra figura penal: lesiones u homicidio)

Objecin al Tipo Penal del art. 104, 1 prrafo: - Se critica el dem porque es muy complicado delimitarlo de otras figuras penales, - aconsejable la derogacin del art. 104, porque de todos modos habr otros tipos penales que contemplarn esa conducta ilcita. En otras palabras ms inteligibles: lo difcil es diferenciar el Abuso de Armas de la Tentativa de Homicidio o de una Tentativa de Lesiones, debido que para configurarse el tipo penal del art. 104 es menester que una persona dispare un arma de fuego en direccin a otra u otras, en efecto, la pregunta sera la conducta del autor configura una Tentativa de Homicidio o una Tentativa de Lesiones?, algunos dogmticos dicen que si el calibre del arma es menor se dara una Tentativa de Lesiones, en cambio, si el calibre es mayor sera una Tentativa de Homicidio a causa de que el impacto ser ms grave. Entonces, si el disparo se efecta en direccin a una persona causndole Lesiones Graves - Puesta en Peligro de la Vida del Ofendido - (art. 90) o Lesiones Gravsimas (art. 91) o un Homicidio dicho tipo penal parecera indicarnos que esto no sera Abuso de Armas sino que se configurara, de acuerdo a cual sea el resultado, Lesiones Graves, Lesiones Gravsimas u Homicidio. - Se critica que el art. 104 exige que el disparo se suscite contra una persona pero sin intenciones de matarlo, lesionarlo o de amenazarlo (se amenaza a una persona cuando el autor dispara al aire, al piso o en cualquier otra direccin que no fuera la de la vctima).

Las diversas opiniones pertinentes al Aspecto Subjetivo del art. 104 son:
A)

Dolo de mpetu: queriendo deslindar el coto o lmite de estas figuras penales, en el pasado ZAFFARONI, siguiendo al italiano clsico CARRARA, manifest que el art. 104 no exige Dolo Directo o en Primer Grado ni Dolo Eventual o Alternativo sino que contempla un Dolo de mpetu (siendo algo muy propincuo o cercano al Estado de Emocin Violenta), el cual denota una reaccin natural de una persona con intencin de agredir un determinado bien jurdico - la vida o la integridad fsica de la vctima - pero sin saber concretamente si se quiere matar o lesionar. Empero, fue

rechazado por la doctrina penal el Dolo de mpetu, aun ms, el mismo ZAFFARONI en ulteriores obras se declar en aversin a ese apotegma.

Algunos autores (CREUS, DONNA, etc.) admiten la Tentativa en el Delito de Abuso de Armas.

B)

El Art. 104 Produce una Confusin por Ende Debe Derogarse: SANCINETTI elucida que la figura del Abuso de Armas se debe derogar del CP, por la confusin que suscita; EJEMPLO: quien efecta un disparo contra una persona sin herirla es porque por lo menos se est representando la posibilidad cierta de que la vctima muera o sufra lesiones, siendo esto una figura ms grave Tentativa de Homicidio o Tentativa de Lesiones. El Dr. MOLINA: si se lleg a probar verosmilmente en un juicio que el autor del hecho tuvo dolo (Aspecto Subjetivo) de lesiones u homicidio aunque no produjo la muerte o daos a la vctima, esto configurara una Tentativa de Homicidio o una Tentativa de Lesiones, segn el caso.

C)

Si se demuestra que el victimario actu ex profeso (con intencin o propsito) de lesionar o matar a la vctima, aunque en la realidad no lo haya logrado, segn el Dr. MOLINA, no se le puede aplicar al autor la pena prevista para el Abuso de Armas.

D)

Postura Objetiva: en la prctica, los TRIBUNALES, admiten la figura de Abuso de Armas sin observar honestamente sus conceptos esenciales de dolo y de tentativa, por ende, los casos se resuelven en base a una apreciacin puramente objetiva,

EJEMPLO: si A dispar contra B y lo mat, eso es una conducta tpica de Homicidio y adems presumimos que tuvo Dolo, quedando as el imputado a cargo de probar que no tuvo dolo; en cambio, si el resultado en los hechos fue una Lesin Gravsima eso es una conducta tpica de Lesin Gravsima y el autor tuvo Dolo, si no fue as que lo demuestre el imputado; Pero, si no se lesion a la vctima a pesar de haberse disparado el arma de fuego en direccin a ella, aunque le haya pasado el proyectil 1 cm de la oreja, eso es una conducta tpica de Abuso de Armas. Vale decir, en la prctica, la hiptesis del art. 104 sirvi como una solucin para determinados supuestos de escollo o dificultad probatoria. Por ej para probar el dolo de homicidio en la tentativa de h. * El Dr. MOLINA objeta frreamente la Postura Objetiva.

El 2 prrafo del art. 104: Esta pena (1 a 3 aos de prisin) se aplicar aunque se causare herida a que corresponda pena menor, siempre que el hecho no importe un delito ms grave ; o sea, si se causa una lesin como consecuencia del disparo de un arma de fuego, se debe tener en cuenta la:
A)

Funcin Absorbente del art. 104, 2 pr.: si debido al disparo se causa Lesiones Leves (1 mes a 1 ao - art. 89 -) igual se aplica la figura del art. 104, debido a que por explcita disposicin legal, el tipo tiene una Funcin Absorbente de los daos que se castigan con penas menores; valga la afirmacin, la figura del art. 104, 2 prrafo, (Abuso de Armas) absorbe la figura de las Lesiones Leves (art. 89), porque la pena de esta postrera es menor. Funcin Subsidiaria del art. 104, 2 prrafo: si como consecuencia del abuso de arma se provoca Lesiones Graves o Lesiones Gravsimas se aplicar los arts. 90 y 91, respectivamente. Es decir, en estos casos el art. 104, 2 prrafo, tiene una Funcin Subsidiaria respecto de los delitos ms graves perpetrados con la misma conducta de disparar el arma de fuego.

B)

II. AGRESIN CON ARMA (Gnero): el 3 prrafo del art. 104: Ser reprimida con prisin de 15 das a 6 meses la agresin con toda arma, aunque no se causare herida. TIPO OBJETIVO 1) Accin tpica: la agresin con toda arma. 2) Contra otra persona (viva) TIPO SUBJETIVO dolo

Configura tambin un Delito de Peligro Concreto, EJEMPLO: A ataca a B con un cuchillo o navaja pero sin lograr herirlo, vale decir, la conducta de A es punible aunque no lesiona la integridad fsica ni la vida de B, ya que ste permanece inclume e ileso. La expresin Agresin denota acometimiento, o sea ataque con el arma para alcanzar con ella el cuerpo de la vctima ;

se da cuando no fue alcanzado el cuerpo con el arma, como cuando fue lo alcanz sin causar daos. En esta hiptesis se trata de cualquier arma (todas las Armas Propias y las Armas Impropias); es menester dejar claro que: las Armas Propias de Fuego no deben ser usadas como tales sino como Armas Impropias, EJEMPLO: A utiliza como elemento contundente la culata del revlver para golpear a B.

Refutacin al Tipo Penal del art. 104, 3 prrafo: EJEMPLO: A ataca a B con un cuchillo, es obvio que tiene intencin de causarle lesiones o la muerte, pero si B por milagro logra escapar inleso, al autor se le impondr una pena por Agresin con Arma y no por Tentativa de Homicidio o Tentativa de Lesiones; valga la aclaracin, la figura del art. 104, 3 prrafo, suscita confusin al momento de delimitarlo con otras figuras penales, por ende, segn la doctrina penal, es aconsejable derogarlo del CP.

Art. 105: es indispensable bifurcarlo:

A)

Agravantes: se escinde en:

1.

Si concurren algunas de las circunstancias previstas en el art. 80 - Homicidio Agravado - la pena se aumentar en 1/3. La ley 23.592 de Discriminacin en el art. 2 prev un aumento de la punibilidad elevando en 1/3 el mnimo y en 1/2 el mximo de la escala penal si la Agresin con Armas se hubiese cometido por persecucin u odio a una raza , religin o nacionalidad .

2.

3.

La ley 23.184 de Rgimen Penal y Contravencional para la Prevencin y Represin de la Violencia en Espectculos Deportivos en el art. 2 agrava la punicin elucidando que las penas mnimas y mximas se incrementarn en 1/3 si la Agresin con Armas se pergearon en ocasin de un espectculo deportivo .

Atenuante: si se configura el delito de Estado de Emocin violenta, la pena se disminuir en 1/3