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Recuperar dados MENU DE OPES Servios Abrir empresa Oramento Parceiros FIRMA INDIVIDUAL Conceito: aquela na qual o empresrio

esrio exerce sua atividade mercantil ou de prestao de servios individualmente. Na firma individual h relao bastante estreita entre a pessoa jurdica (empresa) e a pessoa fsica (o proprietrio), da porque a pessoa fsica responsvel com seus bens pessoais pelos atos da pessoa jurdica de forma ilimitada. O que necessrio para registrar sua "Firma Individual"? * Endereo comercial; * Ramo de negcio e data do incio de atividades; * Valor do capital inicial (em dinheiro e/ou bens); * Fotocpia do carn de IPTU; * Fotocpia autenticada da escritura do imvel sede da empresa; * Fotocpia autenticada do contrato de locao, quando o imvel sede da empresa for arrendado/locado; * Duas fotocpias autenticadas do RG; * Duas fotocpias autenticadas do CPF; * Uma fotocpia autenticada da Certido de Nascimento ou Certido de Casamento; * Duas fotocpias autenticadas da certido de emancipado, caso o titular seja menor de 18 anos; * Uma fotocpia autenticada do comprovante de residncia. Obs.: Dependendo do ramo de atividade de cada empresa, preciso pedir a Inscrio Estadual, nesse caso, se o titular da empresa for casado necessrio uma fotocpia autenticada do RG e CPF do cnjuge. * Alguns ramos de atividade requerem registros ou licenas especiais para poderem comercializar e industrializar seus produtos e/ou prestar seus servios como por exemplo o ramo alimentcio, produtos agrcolas e veterinrios, farmacutico, de higiene e beleza, de construo civil e engenharia, de corretagem de imveis e seguros, representaes comerciais, etc... * A licena ambiental junto a FATMA obrigatria apenas para as indstrias. Para maiores esclarecimenos, consulte a Stylus Contabilidade das 8hs S 18hs. SOCIEDADE POR COTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA Conceito: Celebram contrato de sociedade as pessoas (duas no mnimo), maiores ou emancipadas, as quais mutuamente se obrigam a combinar seus esforos para lograr fins comuns. Nas "Sociedades Limitadas" a responsabilidade dos scios limitada totalidade do capital social registrado. O que necessrio para registrar sua "Sociedade Limitada"? Da Empresa:

* Nome (Razo ou Denominao) Comercial; * Endereo Comercial; * Ramo de negcio e data do incio de atividades; * Valor do capital inicial (em dinheiro e/ou bens); * Subscrio do capital que ser aplicado por cada scio; * Definio da Administrao da sociedade: em conjunto ou isoladamente; * Fotocpia do carn do IPTU do imvel sede da futura empresa; * Fotocpia autenticada da escritura do imvel sede da empresa; * Fotocpia autenticada do Contrato de Locao, quando o imvel sede da empresa for arrendado/locado. * Metragem quadrada que a sede da empresa ir ocupar. Dos Scios: * Duas fotocpias autenticadas do RG e CPF; * Uma fotocpia autenticada da Certido de Nascimento ou Certido de Casamento; * Duas fotocpias autenticadas da Certido de Emancipao, caso um dos scios seja menor de 18 anos; * Uma fotocpia autenticada do comprovante de residncia. Obs.: Dependendo do ramo de atividade de cada empresa, preciso pedir a Inscrio Estadual, nesse caso, se o titular da empresa for casado necessrio uma fotocpia autenticada do RG e CPF do cnjuge. * Alguns ramos de atividade requerem registros ou licenas especiais para poderem comercializar e industrializar seus produtos e/ou prestar seus servios como por exemplo o ramo alimentcio, produtos agrcolas e veterinrios, farmacutico, de higiene e beleza, de construo civil e engenharia, de corretagem de imveis e seguros, representaes comerciais, etc... * A licena ambiental junto a FATMA obrigatria apenas para as indstrias.

COMO FORMAR E PROTEGER O NOME EMPRESARIAL O QUE NOME EMPRESARIAL Protegido por lei, o nome sob o qual a empresa mercantil exerce sua atividade e se obriga nos atos a ela pertinentes, compreendendo os seguintes tipos: firma individual; firma ou razo social; denominao social. Serve tambm para identificar o tipo jurdico da empresa. REGRAS BSICAS DE FORMAO O nome empresarial atender aos princpios da veracidade e da novidade e identificar, quando assim o exigir a lei, o tipo jurdico da sociedade. Princpio da veracidade

Estabelece que deve ser verdadeiro o nome do scio (no caso de razo social) ou do titular da firma individual e sincera a indicao da atividade que venha a incorporar o nome (deve estar explicitada no objeto da empresa). Principio da novidade Estabelece que deve ser adotado um nome novo e diferente de outro j existente a fim de evitar erros e confuses nas identificaes das empresas. Havendo indicao de atividades econmicas no nome empresarial, essas devero estar contidas no objeto da firma individual ou da sociedade mercantil. No poder haver colidncia do nome empresarial por identidade ou semelhana com outro j protegido. PROTEO DO NOME EMPRESARIAL Proteo na unidade federativa onde se localiza a sede da empresa A proteo do nome empresarial decorre, automaticamente, do arquivamento de ato constitutivo ou de alterao que implique em mudana do nome e circunscreve-se unidade da federao em que se localiza a sede da empresa. Proteo em outras unidades da federao A proteo do nome empresarial pode ser estendida pela empresa interessada a outras unidades da federao, mediante procedimentos prprios perante a Junta Comercial da unidade da federao onde se deseja a proteo. FORMAO DO NOME DE FIRMA INDIVIDUAL Conceito de firma individual aquela em que a titularidade unipessoal e a responsabilidade do seu titular ilimitada, respondendo o seu patrimnio pelas dvidas da empresa. Formao do nome empresarial O comerciante individual: DEVER adotar o seu nome civil, por extenso ou abreviado; PODER aditar designao mais precisa de sua pessoa ou da atividade a ser exercida para diferenciar de outro nome j existente; NO PODER abreviar o ltimo sobrenome, nem excluir qualquer dos componentes do nome. Observao: No constituem sobrenome: Filho; Jnior; Neto; Sobrinho; etc., que indicam uma ordem ou relao de parentesco. Exemplos:

Pedro Xavier de Jesus; Pedro X. de Jesus - Comrcio de Bebidas; P. X. de Jesus - Supermercado. Alterao do nome empresarial O comerciante individual: DEVER alterar o nome empresarial quando houver modificao do nome civil do titular da firma individual ou quando houver modificao da atividade constante do nome. Exemplos: Maria Joaquina Santos para Maria Joaquina Santos de Azevedo; Pedro de Jesus - Aougue para Pedro de Jesus - Mercearia. FORMAO DO NOME DA SOCIEDADE POR COTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA Conceito de sociedade por cotas de responsabilidade limitada a empresa mercantil constituda por duas ou mais pessoas onde cada uma diretamente responsvel pela integralizao de suas cotas e indireta e subsidiariamente responsvel pela integralizao das cotas dos demais scios, respondendo inclusive, com seus bens particulares. Formao do nome empresarial Para formar o nome empresarial, a sociedade por cotas de responsabilidade limitada poder adotar RAZO SOCIAL ou DENOMINAO SOCIAL, sempre seguida, qualquer delas, da expresso "limitada', por extenso ou abreviadamente. RAZO SOCIAL constituda pelo nome civil completo ou abreviado de um, de alguns - nesses casos acrescida a expresso "e companhia" ou "e Cia.", para indicar a existncia de outros scios -, ou de todos os scios, alm da palavra "limitada", por extenso ou abreviada. A expresso "e companhia" indica tratar-se de uma sociedade que na composio da Razo Social no declinou o nome de todos os scios, podendo ser substitudo por qualquer outro capaz de exercer a mesma funo, por exemplo: "e Filhos", "e Irmos", "e Sobrinhos", "e Amigos". Exemplos: Oliveira, Xavier e Silva Ltda.;

P. de Jesus e Cia. Ltda.; P. de Jesus e Irmos Limitada. DENOMINAO SOCIAL formada por expresses de fantasia incomuns (termos criados) e/ou por palavras de uso comum ou vulgar livremente escolhidas pelo scios, seguidas da palavra "limitada", abreviada ou por extenso. Omitida a palavra "limitada", os scios passam a responder ilimitadamente pela empresa. Caso figurem no nome empresarial uma ou mais atividades econmicas, essas devero constar expressamente no objeto social da empresa. O nome empresarial no pode incluir ou reproduzir em sua composio sigla ou denominao de rgo pblico da administrao direta, indireta e fundacional, federal, estadual ou municipal, bem como de organismos internacionais. Exemplos: Farmcia So Pedro Ltda.; Casa Beija-Flor - Artigos Agrcolas Ltda; Padaria e Mercearia Oliveira Limitada.

O novo Cdigo Civil Brasileiro e o Direito das Empresas Paulo Melchor* paulomelchor.jpg (5385 bytes) Com a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil brasileiro em 11 de janeiro de 2003, deixa de existir a clssica diviso existente entre atividades mercantis (indstria ou comrcio) e atividades civis (as chamadas prestadoras de servios). Para melhor compreenso do assunto, faz-se necessrio uma rpida abordagem do sistema que vigeu por mais de um sculo entre ns. Como se dividiam as atividades? O nosso Cdigo Comercial de 1850, e o Cdigo Civil de 1916, que regulavam o direito das empresas mercantis e civis no Brasil at janeiro de 2003, dispunham que a sociedade constituda com o objetivo social de prestao de servios (sociedade civil), tinha o seu contrato social registrado no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas (exceto as Sociedades Annimas e casos especficos previstos em lei), enquanto que uma sociedade mercantil, constituda com o objetivo de exercer atividades de indstria e/ou comrcio, tinha o seu contrato social registrado nas Juntas Comerciais dos Estados (inclusive todas as Sociedades Annimas e raras excees previstas em lei, na rea de servios). Tratamento semelhante era conferido s firmas individuais e aos autnomos. O empreendedor que desejava atuar por conta prpria, ou seja, sem a participao de um ou mais scios em qualquer ramo de atividade mercantil (indstria e/ou comrcio, ainda que tambm prestasse algum tipo servio), deveria constituir uma Firma Individual na Junta Comercial, ou, caso quisesse atuar, exclusivamente, na prestao de servios em carter pessoal e com independncia, deveria registrar-se como autnomo na Prefeitura local.

Como ficou? Ocorre, porm, que estas divises no fazem parte mais de nossa realidade. O nosso sistema jurdico passou a adotar uma nova diviso que no se apia mais na atividade desenvolvida pela empresa, isto , comrcio ou servios, mas no aspecto econmico de sua atividade, ou seja, fundamenta-se na teoria da empresa. De agora em diante, dependendo da existncia ou no do aspecto "econmico da atividade", se uma pessoa desejar atuar individualmente (sem a participao de um ou mais scios) em algum segmento profissional, enquadrar-se- como EMPRESRIO ou AUTNOMO, conforme a situao, ou, caso prefira se reunir com uma ou mais pessoas para, juntos, explorar alguma atividade, devero constituir uma sociedade que poder ser uma SOCIEDADE EMPRESRIA ou SOCIEDADE SIMPLES, conforme veremos as diferenas entre uma e outra, mais adiante. Portanto, devemos nos acostumar a conviver com a nova diviso entre: EMPRESRIO ou AUTNOMO e SOCIEDADE EMPRESRIA ou SOCIEDADE SIMPLES. Capacidade Civil Outra importante mudana promovida pelo novo Cdigo Civil brasileiro com relao reduo da idade mnima para que o empreendedor possa ter o seu prprio negcio. A capacidade civil para ser empresrio passa de 21 anos para 18 anos, desde que a pessoa no seja legalmente impedida. A emancipao do menor tambm foi reduzida e poder se dar entre 16 e 18 anos, ao relativamente incapaz. Lembramos que podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos.

EMPRESRIO / AUTNOMO A) EMPRESRIO A Firma Individual foi substituda pela figura do Empresrio. Portanto, todos os empreendedores que estavam registrados nas Juntas Comerciais como "Firma Individual" passaram a ser "Empresrios". Alm destes, muitos dos que atuavam na condio de "autnomo", tambm passaram condio de "Empresrio", pois foram recepcionados em seu conceito, conforme transcrito a seguir: CONCEITO DE EMPRESRIO: Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. (Art. 966) Traos que caracterizam o empresrio: Para melhor compreenso do conceito acima, apresentamos abaixo a Exposio de Motivos do novo Cdigo Civil que traz traos do empresrio definidos em trs condies: a) Exerccio de atividade econmica e, por isso, destinada criao de riqueza, pela produo de bens ou de servios ou pela circulao de bens ou servios produzidos; b) Atividade organizada, atravs da coordenao dos fatores da produo - trabalho, natureza e capital - em medida e propores variveis, conforme a natureza e objeto da empresa; c) Exerccio praticado de modo habitual e sistemtico, ou seja, PROFISSIONALMENTE, o que implica dizer em nome prprio e com nimo de lucro. B) AUTNOMO

O Novo Cdigo Civil no traz a definio de "autnomo", entretanto, o pargrafo nico do art. 966, nos revela quem no considerado empresrio, o que nos permite afirmar que estes so os autnomos. Vejamos o que diz a lei: NO SE CONSIDERA EMPRESRIO: Aquele que exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, mesmo se contar com auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. (pargrafo nico do art. 966) O ELEMENTO DE EMPRESA refere-se atividade desenvolvida pela empresa, isto , faz parte do seu objeto social, e de como ela est organizada para atuar. Grosso modo podemos afirmar que considera-se autnomo aquele que atua, por conta prpria (sem scios) como profissional liberal (advogado, dentista, mdico, engenheiro, arquiteto, contabilista, etc.), que, na verdade, vende servios de natureza intelectual. III- SOCIEDADE EMPRESRIA / SOCIEDADE SIMPLES A) SOCIEDADE Comecemos este tpico por apresentar o conceito de "sociedade": Celebram contrato de sociedades as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica (um ou mais negcios determinados) e a partilha, entre si, dos resultados. (Art. 981 e Pargrafo nico) Portanto, no "autnomo" ou "empresrio" (j que estes atuam individualmente), mas sim uma autntica "sociedade", quando mais de uma pessoa, com os mesmos propsitos e objetivos econmicos, se renem para a realizao de negcios em conjunto e a partilharem os resultados entre si. B) SOCIEDADE EMPRESRIA A Sociedade Empresria tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro, inclusive a sociedade por aes, independentemente de seu objeto, devendo inscrever-se na Junta Comercial do respectivo Estado (art. 982 e nico). Isto , sociedade empresria aquela que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios, constituindo elemento de empresa. Desta forma, podemos dizer que "sociedade empresria" a reunio de dois empresrios ou mais, para a explorao, em conjunto, de atividade(s) econmica(s). C) SOCIEDADE SIMPLES Sociedades Simples so aquelas formadas por pessoas que exercem profisso intelectual (gnero), de natureza cientfica, literria ou artstica (espcies), mesmo se contar com auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Desta forma, Sociedade Simples a reunio de duas ou mais pessoas (que, caso atuassem individualmente seriam consideradas autnomas), que reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados, no tendo por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio. H uma outra corrente doutrinria que sustenta que outras atividades, ainda que no relacionadas a profisses de cunho intelectual, tambm se enquadrariam na condio de Sociedades Simples, bastando, para tanto, no se encaixarem nos exatos termos do conceito de empresrio, segundo uma interpretao restritiva s Exposies de Motivos que acompanharam o novo Cdigo Civil.

Tal divergncia interpretativa do texto natural neste momento, vez que estamos diante de uma lei muito recente. Assim sendo, a ttulo de prudncia, devemos aguardar e ficar atentos aos novos entendimentos que surgiro sobre o assunto, sobretudo quanto aos procedimentos e recomendaes a serem emitidas pelos rgos de registro de empresas: Departamento Nacional de Registro do Comrcio - DNRC e dos Cartrios de Registro das Pessoas Jurdicas.

Caracterizao do empresrio individual diante do Cdigo Civil vigente Elaborado em 01.2005. Gecivaldo Vasconcelos Ferreira Delegado de Polcia Federal. Professor universitrio de Direito Penal. O empresrio individual nada mais do que aquele que exerce em nome prprio atividade empresarial. Como se sabe, existe o empresrio individual e o empresrio coletivo (sociedade empresria), sendo este a sociedade empresria e aquele a pessoa fsica que exerce a empresa individualmente. O empresrio definido pelo art. 966 do CC, que assim se expressa: Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Tal definio serve tanto para o empresrio individual quanto para o empresrio coletivo (por fora do art. 982 CC). De momento, entretanto, vamos nos ater somente ao empresrio individual. Ento, tal sujeito se caracteriza por ser: 1.Um profissional: exerce, portanto, sua atividade de forma habitual. 2.Que exerce atividade econmica: entenda-se como atividade econmica no somente aquela que produz ou faz circular bens ou servios, mas tambm que visa o lucro. 3.Que exerce sua atividade de forma organizada: a reside a grande dificuldade da caracterizao do empresrio. Para Ricardo Negro [01], a organizao estaria presente quando para o exerccio da atividade o indivduo utilizasse trabalho alheio e capital prprio e alheio. Com a devida vnia, contudo, entendemos que no imprescindvel a utilizao de capital alheio para que algum exera atividade empresarial; entendemos, portanto, poder haver organizao mesmo sem a presena de capital de terceiros injetados direta ou indiretamente no negcio. O sujeito que somente compra vista, por exemplo, e no utiliza dinheiro emprestado de ningum para levar adiante sua atividade negocial por esse simples fato no deixa de ser empresrio. Fbio Ulhoa Coelho [02], aps registrar que a delimitao dos contornos da caracterstica de ser a atividade empresarial organizada complexa, ensina que a organizao, como requisito para caracterizao da atividade empresarial est presente quando so articulados pelo sujeito que est frente do negcio "os quatro fatores de produo: capital, mo-de-obra, insumos e tecnologia". Mais uma vez, e com o devido respeito, queremos manifestar nossa opinio no sentido de que insuficiente a tentativa de delimitao apresentada pelo nobre autor. Imaginemos, por exemplo, um mdico, que tem trabalhando consigo alguns poucos auxiliares (mo-de-obra), tendo injetado capital no seu negcio, sendo seu consultrio equipado de um

aparato tecnolgico de ponta (tecnologia), e utilizando insumos para a prestao de seus servios. Mesmo estando tal profissional a articular todos os fatores de produo demonstrados, mas se essa estrutura por ele montada ainda gira em torno da sua prestao de servios pessoal este por certo no pode se caracterizar como empresrio, conforme j ponderou em outro trabalho o prprio Fbio Ulhoa [03]. Para Carlos Barbosa Pimentel [04], a organizao "significa a necessidade de o exercente da atividade aparelhar-se de forma adequada para o desempenho de sua profisso". Para ns tal definio est maculada por um subjetivismo extremo. Ora, o que para uma pessoa pode parecer uma forma adequada para o desempenho da profisso para outra pode no parecer; ou, ainda, outros poderiam argumentar que qualquer profissional zeloso exerce sua profisso de forma adequada sem ser, conquanto, empresrio mesmo que se encaixe em outros requisitos que caracterizam tal profissional. Portanto, note-se que a caracterstica em epgrafe, conforme entendemos, ainda no foi delimitada a contento, visto todas as opinies que conhecemos (registre-se: mais algumas alm daquelas aqui explicitadas) padecem de ambigidade ou revestem-se de um subjetivismo que d margem ao intrprete para que ele veja atividade empresarial onde esta no existe e vice-versa. Assim, ao final do presente artigo retomaremos o presente enfoque, propondo uma soluo para o impasse descrito. 4.A atividade, alm de se enquadrar nos itens anteriores, deve estar voltada para produo ou circulao de bens e servios: quanto a tal caracterstica no existe polmica, sendo a atividade exercida pelo indivduo criadora (produo) ou de intermediao (circulao) de bens ou servios, e atendendo s caractersticas anteriores, por certo que estaremos diante de uma atividade empresarial que somente exercida pelo empresrio. Pelo visto ao norte, percebe-se que todas as caractersticas necessrias para a caracterizao do empresrio so extradas da simples leitura do art. 966, caput, do CC. No podemos nos esquecer, entretanto, que tal artigo possui um pargrafo nico especialmente destinado aos exercentes de profisso intelectual. L est consignado que, de regra, tais profissionais no so considerados empresrios, exceto quando o exerccio de sua profisso se constituir elemento de empresa. E qual esse elemento de empresa? Ora, conforme nos parece ntido, tal elemento justamente a conjugao das caractersticas delineadas no caput do art. 966. Assim sendo, se o exercente de profisso intelectual articular sua atividade de forma que esteja presente todas as caractersticas que analisamos linhas atrs, logo ele ser considerado empresrio. Isto posto, pensamos como Luiz Antnio Soares Hentz [05] quando afirma, referindo-se ao art. 966CC, que: "a ressalva do pargrafo nico totalmente dispensvel para qualificao do empresrio, pois, se no se constitui elemento de empresa, o exerccio de profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, no se enquadra na definio do caput". Portanto, se suprimssemos o pargrafo nico do art. 966, nenhuma falta faria. De outra banda, no pense que somente a atividade intelectual pode ser tida como no empresarial, pois se no se constitui elemento de empresa, o exerccio de qualquer profisso, mesmo que seja ela de natureza comercial, no caracteriza o sujeito que a exerce como empresrio. Alis, nesse sentido afirma Fbio Ulhoa [06]: "Na maioria dos casos, contudo, tanto o comrcio como a prestao de servios podem ser explorados empresarialmente ou no". Por fim, registradas as consideraes gerais sobre a caracterizao do empresrio, cabe-nos expressar conclusivamente nossa opinio pessoal sobre o assunto. Em nosso humilde entendimento o art. 966 no atende necessidade de uma definio satisfatria de empresrio, isso pela dificuldade at agora intransponvel de se delimitar os contornos da organizao como caracterstica essencial do exerccio da atividade empresarial, e, por conseqncia, da definio de empresrio. Tanto isso verdade que as Juntas Comerciais continuam mantendo indivduos registrados como empresrios que em nada se adequam definio legal. Por exemplo: sem muita dificuldade encontraremos pessoas que exercem o comrcio sozinhas ou unicamente com a ajuda de familiares, e sem qualquer organizao, registradas como empresrios individuais. Por outro lado, temos profissionais liberais [07] que exercem sua atividade, individualmente, em um escritrio ou consultrio com diversos empregados e um aparato tecnolgico de ponta, estando o titular do negcio j somente a articular os fatores de produo, e nem

por isso tem se exigido, na prtica, o seu registro como empresrio. Alis, levando em considerao a tnue linha que separa o profissional intelectual no empresrio do empresrio, muito difcil ser at mesmo a construo de jurisprudncia consistente no sentido de definir critrios seguros para determinar a presena ou no da empresarialidade em determinados casos concretos. Assim, partindo do entendimento que o conceito de empresrio est ligado a uma realidade ftica e que a determinao dos limites de tal conceituao vincula-se a fatores demasiadamente subjetivos, acreditamos que necessrio se faz a fixao, atravs de lei, de critrios seguros para que o intrprete possa defini-lo sem ter margem de discricionariedade para flexibilizar a definio ao sabor de sua percepo subjetiva da realidade. Ademais, a forma como est delimitada a definio de empresrio no Cdigo Civil poder suscitar diversos problemas prticos. Por exemplo: um mdico que trabalha sendo auxiliado por outros mdicos que lhe so subordinados na condio de empregados, que entende no ser empresrio e por isso no se registra no rgo Competente (Junta Comercial) poder ter inesperadamente sua falncia decretada judicialmente, diante do pedido de um terceiro, e sofrer os dissabores inerentes ao exerccio irregular (sem registro) da empresa porque o juiz do feito entendeu que aquele empresrio. E, no se diga que o mdico do nosso exemplo tinha critrios precisos fornecidos pela lei (da forma como est) para saber se ou no empresrio, pois isso no corresponde verdade, visto que o requisito que mais inspira polmica, o da organizao, tem definies estipuladas ao sabor de cada autor, e, ainda, tais definies deixam praticamente a merc do subjetivismo do intrprete a concluso se a atividade empresarial ou no, e da, se est presente ou no o empresrio no fato analisado. Por todo o exposto, acreditamos que pode ser uma soluo prtica vivel para resolver a problemtica da caracterizao do empresrio individual uma pequena mudana em alguns artigos do Cdigo Civil com vistas a permitir que aquele que exerce, individualmente, atividade intelectual, de natureza artstica, literria ou cientfica possa optar livremente pelo seu enquadramento como empresrio, assim como com o produtor rural. Por outro lado, acreditamos ainda que deveria se estipular legislativamente um limite objetivo, a partir do qual pudesse se considerar os demais indivduos que exercem individualmente atividade negocial, que no se enquadrassem na posio de profissionais intelectuais ou produtores rurais, como empresrios. Poderia-se, por exemplo, determinar que aqueles que exercessem tais atividades com auxlio de empregados deveriam ser tidos como empresrios, visto que j existe sedimentado um conceito de empregado no direito trabalhista que poderia lanar mo o Direito Comercial como forma de solucionar a problemtica. Alis, esta ltima sugesto vem bem a calhar, quando percebemos que o exercente de atividade negocial (individualmente), que no seja rural ou intelectual, hoje no tem como registrar um indivduo como seu empregado se no possuir inscrio no CNPJ, para qu por certo lhe ser exigido registro na Junta Comercial se exercer o comrcio.

Firma . mesma coisa que empresa, organzao, instituio, escritrio de advocacia, contabilidade ou outros. Popularmente chama-se firma porque toda organizao pessoa jurdica e assina o documento como se fosse pessoa (na verdade, a pessoa fsica que a representa assina). Firma ao p da letra significa assinatura. J ouvir falar: "Precisa reconhecer firma"?. Pois , precisa reconhecer a assinatura. Mas, a verdade que, popularmente firma tambm empresa (normalmente pequenas). Indstria - toda organizao ou empresa que produz em grande escala, adotando diviso de trabalho. Fazem manufatura, mas com a mecanizao e automao, hoje falamos de processamento da produo. Ltda - Limitada toda organizao com nmero limitado de scios, todos solidrios. S/A - Sociedade Annima - teoricamente significa sociedade por aes e denomina-se annima porque no tem nome do dono. Manda quem tem mais aes. Mas, na prtica, tem SA que tem dono, aquele que tem mais aes e poder de voto. Por outro lado, muitos donos da empresa, para capitalizar, emitiu aes, com intuito de pegar dinheiro do mercado (Bolsa de Valores onde negociado), mas tem o cuidade de sempre ter mais de 50% de aes para poder controlar os demais. Porisso, os donos so tambm conhecidos como Controlador. Modelo de contrato - fcil obter nos livros de Direito Comercial ou na Associao Comercial. Qualquer contador sabe fazer e pode te explicar.

INSTRUES PARA MONTAR SUA MICRO OU PEQUENA EMPRESA

SUMRIO Primeira Parte - Como Registrar sua Empresa Segunda Parte - O Novo Estatuto da Micro e Pequena Empresa PRIMEIRA PARTE COMO REGISTRAR SUA EMPRESA INTRODUO DA PRIMEIRA PARTE Quem pretende abrir o prprio negcio costuma ter calafrios s de pensar no trabalho que ter para cumprir todas as determinaes legais. So dezenas de siglas, impostos e taxas que assustam o empresrio de primeira viagem. Mas, registrar a empresa em todos os rgos necessrios, no nenhum "bicho de sete cabeas", e est ao alcance de qualquer um, desde que se tenha tempo disponvel para cumprir todo o ritual burocrtico. Para provar isto, que foi elaborado o presente trabalho, destinado a orientar e acompanhar quem pretende abrir seu prprio negcio. Boa sorte! Despachante?!? Mais tem que ser de confiana?!? COMO REGISTRAR SUA EMPRESA 1. Definio da forma jurdica 2. Consulta sobre o nome da empresa 3. Consulta de viabilidade 4. Registro da empresa 5. Solicitao de licena sanitria 6. Obteno do Alvar de Localizao e Funcionamento 7. Inscrio no Cadastro Fiscal 8. Inscrio no Sindicato Patronal 1. DEFINIO DA FORMA JURDICA. 1.1 FIRMA INDIVIDUAL: chamada assim porque no sociedade, uma empresa de uma s pessoa. O empresrio (pessoa fsica) e a empresa (pessoa jurdica) tm uma identificao bastante forte. 1.2 SOCIEDADE CIVIL: constituda por duas ou mais pessoas, tendo por objetivos apenas a prestao de servios. regulada pelo Cdigo Civil. No pode praticar atos de comrcio e no est sujeita falncia 1.3 SOCIEDADE DE FATO OU IRREGULAR: Sociedade irregular ou de fato a que no possui contrato social, ou no tem o contrato registrado na Junta Comercial ou no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, conforme seu objetivo, seja comercial ou civil FIRMA INDIVIDUAL Conceito: chamada assim porque no sociedade, uma empresa de uma s pessoa. O empresrio (pessoa fsica) e a empresa (pessoa jurdica) tm uma identificao bastante forte. Responsabilidade: A sua responsabilidade sempre ilimitada, isto , responde ele no s com os bens da empresa, mas tambm com todos os seus bens particulares. Nome: Razo individual. facultado o uso de nome de fantasia. SOCIEDADE POR COTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA Conceito: Sociedade limitada aquela em que cada quotista, ou scio, entra com uma parcela do capital social, ficando responsvel diretamente pela integralizao da cota que subscreveu, e indiretamente ou subsidiariamente, pela integralizao das cotas subscritas por todos os outros scios. Responsabilidade: Uma vez integralizadas as cotas de todos os scios, nenhum deles pode mais ser chamado para responder com seus bens particulares pelas dvidas da sociedade. A responsabilidade, portanto, limitada integralizao do capital social. Nome: Razo social (+ Ltda) ou denominao (+ Ltda.) SOCIEDADE DE FATO OU IRREGULAR Conceito: Sociedade irregular ou de fato a que no possui contrato social, ou no tem o contrato registrado na Junta Comercial ou no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, conforme seu objetivo, seja comercial ou civil. Responsabilidade: Em caso de falncia, os scios respondero de modo subsidirio e ilimitado pelas dvidas sociais. Nome: prejudicado.

2. CONSULTA SOBRE O NOME DA EMPRESA Antes de registrar a empresa, necessrio verificar se j existe outro negcio com o nome comercial escolhido. Caso haja, necessrio escolher novo nome. Nos casos de firma individual e de Sociedade Comercial, a consulta feita Junta Comercial. 3. CONSULTA DE VIABILIDADE Esta etapa visa verificar se a localizao pretendida para a nova empresa compatvel com as normas da regio sobre zoneamento. A consulta dever ser feita Prefeitura Municipal. 4. REGISTRO DA EMPRESA (Propriamente Dito) 4.1. Inscrio Comercial: nos casos de Firma Individual e de Sociedade Comercial, este registro ser feito na Junta Comercial. Em se tratando de Sociedade Civil, ser feito no Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas. Para uma sociedade necessrio elaborar o Contrato Social, j para uma Firma Individual, dever ser apresentada uma Declarao de Firma Individual. Se o negcio a ser registrado for uma ME, dever ser anexada uma declarao dessa condio para obter o Registro Especial. 4.2. Obteno do CGC: Inscrio no Cadastro Geral dos Contribuintes - Receita Federal (mbito federal). 4.3. Requerimento de Inscrio Estadual: Esta etapa obrigatria para as empresas comerciais e industriais, no sendo exigida para as empresas prestadoras de servio. Consiste na inscrio da empresa na Agncia Fazendria do Estado, para fins do ICMS - Secretaria da Fazenda. 5. SOLICITAO DE LICENA SANITRIA A licena sanitria obrigatria para a maioria das atividades empresariais, devendo ser solicitada Secretaria Estadual de Sade - Vigilncia Sanitria. 6. OBTENO DO ALVAR DE LOCALIZAO DE FUNCIONAMENTO Depois de registrada a empresa, voc dever requerer prefeitura municipal o Alvar de Localizao e Funcionamento. No caso de empresas prestadoras de servios, juntamente com o Alvar ser expedida a inscrio para fins do ISSQN - Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza. 7. INSCRIO NO CADASTRO FISCAL (mbito Municipal) atravs desta etapa que o contribuinte inscrito no fisco municipal. Esta operao deve ser feita na Secretaria de Finanas. 8. INSCRIO NO SINDICATO PATRONAL Inscrio da empresa no sindicato patronal da categoria em que se enquadra o ramo da atividade explorada. A partir da, tambm feito o recolhimento do Imposto Sindical PARTE II O NOVO ESTATUTO DAS PEQUENAS E MICROEMPRESAS PROJETO DE LEI 31/96 Trata do regime tributrio das micro e pequenas empresas. Mantm as isenes para microempresas, como Imposto de Renda e Imposto sobre Operaes Financeiras. Estabelece iseno para o pagamento da Contribuio Social sobre o Lucro. PROJETO DE LEI 32/96 Regulamenta os artigos 170 e 179 da Constituio. Institui o tratamento jurdico diferenciado para microempresas e de pequeno porte. Estabelece os novos parmetros para classificao de micro e pequenas empresas. Passam a ser consideradas microempresas as que registrarem receita bruta anual de at R$ 204 mil. PROPOSTAS DE EMENDA CONSTITUIO Direito a tratamento diferenciado na rea trabalhista. Excluso dos trabalhadores das MPEs do pagamento do piso salarial. Os acordo coletivos no valem para as MPEs Equiparao categoria de trabalhadores domsticos dos empregados das microempresas, assegurando recolhimento do Fundo de Garantia. ALTERAES PROPOSTAS PELO NOVO ESTATUTO! LIMITE DA RECEITA BRUTA PARA DEFINIO DAS ME E EPP

No novo estatuto, esses limites so expressos em reais. Define-se ME como aquela cuja receita bruta anual no excede R$ 204mil e EPP R$ 576 mil. previsto, tambm, um gatilho para a correo desses valores, sempre que a UFIR varie em mais de 10%. EMPRESAS EXCLUDAS DOS BENEFCIOS DA LEI Apenas so excludas dos benefcios do estatuto das sociedades annimas e aquelas empresas cujo titular ou scios participem com mais de 5% do capital de outra empresa. Atualmente, alm destas, no podem constituir microempresas os profissionais liberais, o domiciliado no exterior, o importador, o corretor imobilirio, de cmbio, de seguro e o armazenador de produtos de terceiros, entre outros. REGISTRO PBLICO ESTADUAL Hoje, para registar uma empresa, necessita-se do preenchimento de diversos documentos. Com o novo estatuto, basta o preenchimento de documento nico, o qual apresentado como Anexo do Estatuto. APOIO CREDITCIO Prev a utilizao de mecanismos de poltica monetria, para incentivar o crdito para as ME e EPP, atravs das instituies bancrias pblicas e privadas. Mantm-se os mecanismos de crdito j existentes, inclusive o Fundo de Aval do SEBRAE. PROTEO ESPECIAL O projeto prev que leis instituidoras de obrigaes novas no afetaro as pequenas empresas. Entretanto, os favores concedidos s empresas em geral sero estendidos s ME e EPP. nAs marcas e patentes podero ser registradas sem a maioria das complicaes existentes para as ME e EPP. FISCALIZAO PELO PODER PBLICO A fiscalizao do Poder Pblico, nos termos do novo Estatuto, ter , em princpio, carter orientador. S ocorrer autuaes em casos de fraude, dolo, simulao ou reincidncia. DE RENDA Atualmente, a ME tem iseno do imposto de renda quando a sua receita bruta anual for inferior a cerca de R$ 80 mil. Prope-se um limite de iseno total, sempre que a receita bruta for inferior a R$ 204 mil. O novo estatuto sugere que as pequenas empresas possam optar pelo regime de tributao com base no lucro real - deduzir em dobro as despesas com pesquisa e desenvolvimento e contar pela metade o prazo de vida til de mquinas e equipamentos, par fins de depreciao. CONTRIBUIO SOCIAL SOBRE O LUCRO Quanto Contribuio sobre o Lucro, as EPP e ME esto submetidas ao mesmo regime das grandes empresas. A proposta de iseno nos mesmos moldes sugeridos para o imposto de renda. IMPOSTO PARA IMPORTAO E IPI O novo estatuto prope a reduo de IPI, at zero, para produtos tpicos de pequenas empresas. n Tambm se prope que o Imposto de Importao incidente sobre mquinas e equipamentos ou bens destinados pesquisa e desenvolvimento das ME e EPP seja reduzido ou eliminado. COFINS E PIS A ME, atualmente, s no paga o PIS quando a sua receita bruta anual inferior a R$ 80 mil, mas paga incondicionalmente o COFINS. A proposta, isenta a ME de ambos. J a EPP, s pagar essas contribuies na parte que exceder o limite de iseno de R$ 204 mil da ME. IOF E TAXAS FISCAIS Com o aumento do limite da receita bruta das Microempresas, a iseno para IOF e taxas de fiscalizao se ampliou para R$ 204 mil. PESSOAS E SOCIEDADES - CONCEITOS E DISTINES -

Antonio S. Poloni

1- CONCEITOS INICIAIS Todas as empresas necessitam, a exemplo das pessoas naturais, de um nome para o exerccio de sua atividade profissional, comercial ou industrial. No se deve confundir o nome comercial (firma ou denominao) com o ttulo do estabelecimento. Registrada uma sociedade, tem-se garantido a proteo ao nome comercial. Em razo disso, no podero haver nomes semelhantes. O rgo de registro do comrcio usar de critrios e prerrogativas para analisar as semelhanas de nomes comerciais. comum ocorrer confuso quando de titulao de empresa, grafando-se como "Razo Social" quando na realidade, trata-se de "Denominao Social" e vice-versa, em virtude de no haver na legislao um critrio claro e objetivo para se fazer a distino. "Sociedade" um acordo consensual, em que duas ou mais pessoas se obrigam a conjugar esforos ou recursos, visando a consecuo de um fim comum. Portanto, podemos definir "Sociedade" como sendo a reunio de duas ou mais pessoas, juridicamente capazes, que contratualmente se dispem explorao de um objetivo comum. "Pessoa", no seu conceito jurdico, todo ente capaz de direitos e obrigaes. As "Pessoas" podem ser "fsicas ou jurdicas". PESSOA FSICA - a pessoa natural; todo ser humano, todo indivduo (sem qualquer exceo). A existncia da pessoa fsica termina com a morte. o prprio ser humano. Sua personalidade comea com o seu nascimento ( artigo 4 do Cdigo Civil Brasileiro). No decorrer da sua vida, a pessoa fsica constituir um patrimnio, que ser afastado, por fim, em caso de morte, para transferncia aos herdeiros. PESSOA JURDICA - a existncia legal de uma sociedade, associao ou instituio, que aferiu o direito de ter vida prpria e isolada das pessoas fsicas que a constituram. a unio de pessoas capazes de possuir e exercitar direitos e contrair obrigaes, independentemente das pessoas fsicas, que atravs das quais agem. , portanto, uma nova pessoa, com personalidade distinta da de seus membros ( da pessoa natural). Sua existncia legal d-se em decorrncia de leis e s nascer aps o devido registro nos rgos pblicos competentes ( Cartrios ou Juntas Comerciais). 2 - PESSOAS CAPAZES E ABSOLUTAMENTE INCAPAZES PARA A PRTICA DO COMRCIO Regra Geral, a mercncia no incompatvel com outras profisses. Todavia, as leis, baseadas em motivos de ordem ou convenincias pblica, criam incompatibilidades entre exerccios da atividade comercial e o desempenho de certos servios, funes, empregos ou cargos. * DOS QUE PODEM COMERCIAR De acordo com o artigo 1 do Cdigo Comercial e com o art. 9 do Cdigo Civil, podem exercer o comrcio no Brasil: a) os maiores de 21 anos; b) os menores de 21 anos e maiores de 18, que tiverem autorizao dos pais ou tutores por escritura pblica.

* DOS QUE NO PODEM COMERCIAR a) os menores de 18 anos, b) os menores de 21 anos no autorizados e no emancipados. c) os loucos de todo o gnero; d) os surdos-mudos, que no puderem exprimir a sua vontade; e) os ausentes, declarados como tais pelo Juiz. So absolutamente incapazes para os atos da vida civil, bem como para o exerccio do comrcio, as seguintes pessoas: a) os menores de 16 anos; b) os loucos de todo o gnero; c) os surdos-mudos, que no puderem exprimir a sua vontade; d) os ausentes, declarados como tais pelo Juiz. ( Lei 3.071, de 1-1-1916 - Cdigo Civil Brasileiro - artigo 5) * MENORES DE 16 ANOS Menor impbere caracterizado por aquele que possui idade inferior a 16 anos. A participao do menor impbere na sociedade s poder ser feita, se o mesmo for representado pelo pai ou responsvel, o qual assinar todos os documentos. No poder ser atribudos ao menor qualquer poder de gerncia ou administrao na empresa. So tambm considerados proibidos para praticar o ato de comrcio: ( Cd. Comercial, art. 2) * os chefes do Poder Executivo, nacional, estadual ou municipal; * os magistrados vitalcios; * os militares; * os falidos; * os corretores e leiloeiros. * PARTICIPAO DE MENOR NA LIMITADA O Cdigo Comercial Brasileiro, aprovado pela Lei 556, de 25 de junho de 1.850, somente admite o ingresso de menores em sociedade comercial, quando estes sejam legitimamente emancipados. Entretanto, tanto a doutrina como a Jurisprudncia predominante atualmente, admitem a participao do menor nas sociedades por quotas de responsabilidade limitada, desde que as quotas estejam integralizadas e que o menor no assuma cargo de gerncia ou administrao da sociedade. Tais condies so colocadas para proteger o patrimnio do menor em face de sua incapacidade civil. No mesmo sentido as Juntas Comerciais adotaram idntico entendimento sobre a matria.

O scio menor dever ser assistido ( quando maior de 16 anos e menor de 21 anos) ou representado ( quando menor de 16 anos) por pai, me ou tutor. Por outro lado, por intermdio da emancipao, cessa a incapacidade, tornando-se o menor apto para a prtica de atos jurdicos e, por conseguinte, para o cargo de gerncia ou administrao na sociedade. Segundo o artigo 9, 1, Cdigo Civil, a emancipao ocorre nas seguintes hipteses: a) por concesso do pai ou da me ( manifestada em instrumento prprio, observadas as formalidades legais) ou por sentena judicial ( no caso de rfo), se o menor tiver 18 anos completos; b) pelo casamento; c) pelo exerccio de emprego pblico efetivo; d) pela colao de grau cientfico em curso de ensino superior; e) pelo estabelecimento civil ou comercial em economia prpria. As Juntas Comerciais no exigiro provas documentais de capacidade para o exerccio de comrcio de menores de 21 anos e maiores de 18 anos, se houver qualificao no contrato social; ou se em alteraes contratuais posteriores constarem quaisquer das hipteses de emancipao retromencionadas. ( Artigos 1 e 308 do Cdigo Comercial) * RELATIVAMENTE INCAPAZES Os maiores de 16 anos e menores de 21 anos. Poder ser atribudo o poder de scio gerente ao titular de firma individual, desde que o menor seja emancipado. A emancipao se dar atravs do casamento, certificado de ensino superior ou de emancipao no cartrio civil de ttulos e documentos. 3- FUNDO DE COMRCIO o conjunto de direitos que se estabelecem a favor do comerciante. Pode ser representado pelo ponto, em que o negcio est estabelecido; pela popularidade do estabelecimento, o que constitui a sua fama, pela condio do negcio instalado, pela freguesia, pelo nome comercial, enfim, por todo e qualquer elemento que disponha o comerciante para desenvolvimento e realizao de seus negcios. 4 - CONTRATO SOCIAL A sociedade adquire personalidade jurdica com o registro do contrato nos rgos competentes e dever conter alguns requisitos imprescindveis, como: a) prembulo: identificao e qualificao completa dos scios; b) as espcies e tipos de scios; c) a firma, razo social, ou denominao; d) o objetivo da sociedade;

e) a sede social; f) o capital social; g) os gerentes da sociedade e retiradas pr - labore; h) o tempo de durao; i) dissoluo da sociedade; j) admisso ou demisso de scios k) procedimento a ser adotado em caso de morte; l) forma de deliberaes sociais; m) exerccio social e balanos; n) local, data e assinaturas. (Decreto 3.708/19 e artigos 300 a 353 do Cdigo Comercial Brasileiro) 5 - DESIGNAO DE SOCIEDADE COMERCIAL Nome comercial ( empresarial) a designao sob o qual o comerciante individual ou a sociedade mercantil exerce sua atividade e se obriga a atos a ela pertinentes. O nome comercial no se confunde com o ttulo do estabelecimento, que o nome pelo qual o comerciante identifica seu estabelecimento para o pblico. Ex. Mappim, Casas Pernambucanas, etc.) O nome comercial pode ser representado por firma ou razo social ou por denominao, sendo que a firma ainda comporta a classificao de individual e social. Tratando-se de sociedade, como regra geral, o tipo de sociedade que direciona a adoo de firma ou razo social. 5. 1 - FIRMA ou RAZO SOCIAL: o nome comercial adotado pela sociedade, formado com base no nome civil ou patronmico ( sobrenome derivado do nome do pai) dos scios, seguido da expresso indicativa de seu tipo.. Ex. JOS SILVA E CIA LTDA. Neste caso usar sempre o nome por inteiro ou de forma abreviada. Embora no possua nome de fantasia, poder justapor ao seu nome uma expresso capaz de melhor identific-lo. Ex. JOS SILVA- SAPATARIA. 5. 2 - DENOMINAO: a designao tpica da sociedade que no possui scios de responsabilidade ilimitada. Comumente constituda pelo chamado nome de fantasia, o qual ser sempre acrescido da expresso designativa do tipo da sociedade ( basicamente Ltda ou S/A). Consiste no emprego de uma ou mais palavras indicadoras da espcie de negcio ou atividade que caracteriza a sociedade. Ex. Floricultura Paulista Ltda.; Textil Paraba Ltda; Um ponto bsico para a formao de uma razo social o emprego do "&" que denomina "e" comercial. No se deve usar o "e" mas sim "& ". 5. 3 - NOME DE FANTASIA: alm da firma ou razo social, a sociedade pode designar-se com um ttulo de propaganda ou marca da casa. Ex. Mapim , Jumbo, Droga Viva.

As sociedades por aes so designadas por uma denominao na qual deve ser acrescida a expresso indicativa do seu tipo: Sociedade Annima ou Companhia, ou abreviadamente S/A ou CIA, conforme disposto no artigo 3. da Lei n 6.404/76. No inicio qualquer uma dessas expresses pode ser usada, mas no fim somente admitido o uso da primeira por extenso ou abreviado. A vedao da utilizao da expresso Companhia no final da denominao tem por finalidade evitar a confuso com as sociedades de pessoas. vedado a reunio dos nomes comercial e de denominao social. Ex. Silva & Alves Calados Passo Leve Ltda. 6 - CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES As sociedades podem ser classificadas em: - sociedades civis; e - sociedades comerciais. 6.1. - SOCIEDADES CIVIS As Sociedades Civis podero ser constitudas para prestarem servios: a) com fins lucrativos; b) sem fins lucrativos. Essas sociedades sero registradas no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas, conforme a Lei 6.015/73, artigo 114, sendo que as mesmas no podero ser Sociedades Annimas e obedecero, principalmente, as normas estabelecidas no Cdigo Civil, Lei n3.071, de 01-01-1916.

O Cdigo Civil Brasileiro, no artigo 1.364, permite que as sociedades civis adotem forma de sociedades comercias; em outras palavras, autorizado constituir uma sociedade civil sob a forma de Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada. 6. 2 - SOCIEDADES COMERCIAIS So aquelas que praticam atos de comrcio com fins lucrativos. Portanto, qualquer sociedade com fins lucrativos, previsto no Cdigo Comercial Brasileiro ou em lei, constituda com o objetivo de comprar e vender mercadorias, transformar matrias-primas em produtos acabados ou semiacabados, explorar negcios bancrios, etc., cujas operaes so efetuadas com objetivos econmicos (atos de comrcio), uma sociedade comercial ou mercantil. As sociedades comerciais devero ser registradas na Junta Comercial do Estado. * EMPRESA INDIVIDUAL: a) as firmas individuais b) as pessoas fsicas que, em nome individual, explorem, habitual e profissionalmente, qualquer atividade econmica de natureza civil ou comercial, com o fim especulativo de lucro, mediante venda a terceiros de bens e servios.

* FIRMA INDIVIDUAL: A firma do comerciante individual composta, necessariamente, pelo seu nome civil, por extenso ou abreviado, podendo ser acrescido de um elemento distintivo ou identificador da atividade. A empresa mercantil individual quando o comerciante exerce a atividade em seu prprio nome, escrito de maneira extensa ou abreviada. Ressalte-se que no admitido o uso de pseudnimo, devendo a firma ser composta sempre pelo nome civil do comerciante. Ocorrendo a morte do titular da firma individual, os herdeiros podero dar prosseguimento s atividades comerciais, em nome do esplio, at a data da partilha ou adjudicao dos bens. Nesse caso, os rendimentos auferidos sero lanados na declarao de rendimentos do Esplio. Aps a partilha e prosseguindo a sociedade, os herdeiros devero providenciar a sua inscrio nos rgos competentes, que poder ser individual ou coletiva. No podem , no entanto, serem utilizados os registros e denominao adotado pelo falecido. * COLETIVA: Quando exercida por duas ou mais pessoas conjuntamente. 6 . 2.1 . - QUANTO RESPONSABILIDADE DOS SCIOS a) ILIMITADA Neste caso os scios tm responsabilidade ilimitada e solidria pelas obrigaes sociais. EX. Sociedades em Nome Coletivo. b) LIMITADA Os scios tm responsabilidade limitada ao valor do Capital Social integralizado. Ex. Sociedades Annimas; Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada. 6. 2. 2 - QUANTO FORMA JURDICA a) RECONHECIDAS PELO CGIDO COMERCIAL - sociedade em comandita simples; - sociedades em nome coletivo; - sociedades de capital e industria; - sociedades em conta de participao. b) REGULADAS POR LEI ESPECIAL - sociedades por aes (annimas) - sociedades por quota de responsabilidade limitada Pela quase inexistncia das sociedades do item " A ", abordaremos somente as do item "B". 7- SOCIEDADES REGULADAS POR LEI ESPECIAL 7. 1 - SOCIEDADES POR QUOTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA

So predominante no sistema mercantil brasileiro (aproximadamente 95% das sociedades comerciais do Pas). * PRINCIPAIS CARACTERISTICAS: a) responsabilidade limitada ao capital social; b) constituda por contrato social; c) o capital divido em partes denominadas cotas; d) os scios que assinam pela empresa so denominadas scios gerentes; e) so designados por razo social quando contiver nome de um ou de alguns scios seguido da expresso "& CIA LTDA" ou de todos os scios seguidos da expresso "LTDA." ou "LIMITADA." O artigo 3, pargrafo 1. do Decreto N. 3.708/19, dispe: "Art. 3.- As sociedades por quotas de responsabilidade limitada adotaro uma FIRMA OU DENOMINAO PARTICULAR. 1.- a firma, quando no individualize todos os scios, deve conter o nome ou firma ou denominao, quando possvel, dar a conhecer o objeto da sociedade." Portanto, a sociedade por quotas de responsabilidade limitada poder adotar FIRMA ou DENOMINAO SOCIAL. A Firma trar , necessariamente, o nome de um, de alguns ou de todos os scios. J a denominao ser de livre escolha, devendo, no entanto dar a conhecer, quando possvel, o objeto da sociedade. A expresso LTDA sempre encerra a razo social das limitadas e a expresso & CIA, sempre indica a existncia de um ou mais scios, cujos nomes ou prenomes no constam expressamente, mesmo que abreviado, da razo social. * ASPECTOS DA LTDA: a) facilidade para sua formao, comparando com a sociedade por aes; b) iseno de nus de publicao de balanos, atas, etc. existentes na sociedade por aes. Em caso de retirada do scio que der nome sociedade, a firma dever ser alterada, junto ao registro do comrcio. Na cesso de estabelecimento e desde que autorizado poder a firma acompanh-lo, mas o adquirente dever utilizar a expresso sucessora de..... * QUOTAS SOCIAIS So as parcelas representativas das contribuies dos scios para a formao do capital social. O Decreto 3.708/19 silenciou-se a respeito da possibilidade de emisso de quotas sem valor nominal. Mas, da anlise dos artigos 287 a 303 do Cdigo Comercial conclui-se pela impossibilidade das limitadas possurem quotas sem valor nominal. Entendimentos nesse sentido vem sendo emanados pela Procuradoria Regional da JUCESP e confirmado por decises do Tribunal de Justia de So Paulo. 7. 2 - SOCIEDADE ANNIMA

So as sociedades por aes, reguladas pela Lei 6.404/76, com alteraes da Lei 9.457/97 ( Lei das Sociedades Por Aes). So tambm denominadas COMPANHIAS, com capital dividido em aes e a responsabilidade do acionista limitada ao seu capital social. * PRINCIPAIS CARACTERSTICAS: a) sempre uma sociedade comercial ou mercantil; b) a sociedade designada por denominao, acompanhada da expresso "companhia" ou "sociedade annima"; c) pode ter como objetivo participar de outras empresas. * ESPCIES DE SOCIEDADES ANNIMAS: Definido pelo artigo 4o. da Lei 6.404/76: a) de capital aberto - com aes negociadas na bolsa de valores ou mercado de balco; ou b) de capital fechado: suas aes no so negociadas em bolsas de valores e nem tampouco em mercado de balco . 8- OUTROS ASPECTOS SOCIETRIOS 8. 1 - UNIO DE EMPRESAS So previstas na Lei n 6.404/76 (das S/A.) e podem ser feitas atravs de : * FUSO: a operao em que duas ou mais empresas se unem para formar uma nova empresa que lhe suceder em todos os direitos e obrigaes. ato pela qual duas ou mais empresas se extinguem para originar uma nova empresa. A nova empresa adquire ativos e passivos das empresas fundidas.( artigo 118) * INCORPORAO: a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhe sucede nos direitos e obrigaes. Pode ser por encampao ou absoro, parcial ou total. (artigo 227). * CISO: A Ciso a operao pela qual a companhia transfere parcelas do seu Patrimnio para uma ou mais sociedades constitudas para esse fim ou j existentes, extinguindo-se a sociedade cindida, se houver verso total do seu patrimnio, ou dividindo-se o seu Capital, se parcial a verso. ( artigo 229) * GRUPO DE SOCIEDADES: as sociedades controladas podem formar grupos de empresas, mediante conveno pela qual se obrigam a combinar recursos e ou esforos. Publicaro demonstraes financeiras consolidadas, compreendendo todas as sociedades do grupo. Para o arquivamento ser necessrio apresentar na Junta Comercial os documentos de que trata o artigo 271 da Lei das S/A. * CONSRCIOS DE EMPRESAS - So sociedades que se unem, em proveito de um empreendimento, sem perder a personalidade jurdica, sem abdicar de sua autonomia administrativa e muitas vezes sem participao societria. Ex. unio para elaborar um programa de computador; uma hidroeltrica, um loteamento etc.

A IN SRF N 105/84 determinou que os rendimentos decorrentes das atividades do consrcio de empresas, constitudos para executar determinado empreedimento, na forma dos artigos 278 e 279 da Lei N 6.404/76, esto sujeitas ao regime tributrio aplicvel s demais pessoas jurdicas. Os rendimentos decorrentes das atividades ( principais e acessrias) desses consrcios devem ser computados nos resultados das empresas consorciadas na proporcionalmente participao de cada um no empreendimento. Se ocorrer reteno na fonte sobre os rendimentos auferidos pelo consrcio, esta ser deduzida do imposto de renda devido das pessoas jurdicas consorciadas, proporcionalmente participao contratada. ( Art. 17, I, da IN SRF N 2/96 e artigo 9, II, da IN SRF 11/96). O Consrcio de empresas no tm personalidade jurdica e as consorciadas somente se obrigam nas condies previstas no respectivo contrato, respondendo cada uma por suas obrigaes, sem presuno de solidariedade. 8. 2 - RESPONSABILIDADES TRIBUTRIAS NA SUCESSO * Respondem pelo imposto devido pelas pessoas jurdicas transformadas, extintas ou cindidas: a) a pessoa jurdica resultante da transformao; b) a pessoa jurdica constituda pela fuso de outras, em decorrncia de ciso de sociedades; c) a pessoa jurdica que incorporar outra parcela do patrimnio da sociedade cindida; d) a pessoa fsica scia da pessoa jurdica extinta, mediante liquidao, ou seu esplio, que continuar a explorao da atividade social, sob a mesma ou outra razo social, ou sob firma individual; e) os scios, com poderes de administrao, da pessoa jurdica que deixar de funcionar sem proceder a liquidao, ou sem apresentar a Declarao de Rendimentos no encerramento da liquidao; * So solidariamente responsveis: a) as sociedades que receberem parcelas do patrimnio da pessoa jurdica extinta por ciso; b) a sociedade cindida e a sociedade que absorver a parcela do patrimnio, no caso de ciso parcial; c) os scios com poderes de administrao na sociedade extinta, no caso da letra "e". (Decreto n 1.041 RIR/94 - artigo 169) * OUTRAS FORMAS DE RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA - SUCESSO E ALIENAO DE SOCIEDADES A empresa que se estabelece no mesmo local e explorar a mesma atividade da empresa anterior, responde pelo imposto relativo ao fundo de comrcio ou estabelecimento. Portanto, a pessoa que adquire de outra, por qualquer ttulo, dando continuidade respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob a firma ou nome individual, responde pelo imposto relativo ao fundo de comrcio ou estabelecimento adquirido, devido at a data da operao, na seguinte proporo: * integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou servio;

subsidiariamente com o alienante, caso este prossiga na explorao ou inicie dentro de seis meses, contados da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso. ( Decreto 1041, de 11/1/94 - artigo 170) 9 - FORMAS DE PARTICIPAES SOCIETRIAS 9.1 - EMPRESAS COLIGADAS, CONTROLADAS, INTERLIGADAS E SUBSIDIRIA INTEGRAL So definidas na Lei 6.404/76 ( leis das S/A) : COLIGADA: so coligadas as sociedades quando participem com 10% ou mais, do capital da outra, sem control-la. CONTROLADA: considera-se controlada a sociedade na qual a controladora, direta ou atravs de outras controladas, titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores. INTERLIGADAS: So aquelas que tm como controlador o mesmo acionista. SUBSIDIRIA INTEGRAL : Embora a constituio da companhia dependa da subscrio de pelo menos duas pessoas, a legislao das sociedades por aes dispe que a companhia pode ser constituda mediante escritura pblica, tendo como nico acionista, uma sociedade brasileira. Ela pode ocorrer tambm pela incorporao de todas as aes de uma companhia por outra, desde que aprovada nas assemblias gerais de ambas as sociedades. Quando uma sociedade detenha 100% das aes de outras empresa, portanto, uma subsidiria integral. 10- EMPRESAS INATIVAS A empresa que no proceder qualquer arquivamento( registro de atos legais) no perodo de dez anos consecutivos, dever comunicar a junta comercial que deseja se manter em funcionamento, sendo que, na falta desta, a empresa ser considerada inativa, com a perda automtica da proteo ao nome comercial.( artigo 60, 1. da Lei 8.934/94). 11- EXTINO DE SOCIEDADES De acordo com a Lei 6.404/76, artigo 251 - Lei das Sociedades Annimas- a companhia poder dissolver-se por uma das seguintes formas: a) de pleno direito * pelo trmino do prazo de durao; * nos casos previstos no estatuto; * por deliberao de assemblia geral; * pela existncia de um nico acionista, verificada em assemblia geral ordinria, se no mnimo de dois dias no for reconstitudo at o ano seguinte, ressalvada a hiptese de converso da companhia em subsidiria integral na forma da lei; e * pela extino, na forma da lei, da autorizao de funcionar. b) por deciso judicial

* quando anulada a sua constituio, em ao proposta por acionista; * quando provado que no pode preencher seu fim, em ao proposta por acionista que represente 5% ou mais do capital social; e * em caso de falncia, na forma prevista em Lei. c) por deciso de autoridade administrativa competente, nos casos e formas previstas em lei especial. Os casos aplicveis para a espcie esto contemplados na legislao correlata, principalmente na Lei 6.404/76 - artigos 206, incisos I a III, e 251. d) Liquidao: Liquidar uma sociedade corresponde a vender os seus bens vista, receber todos os seus direitos e pagar todas as suas obrigaes. Conforme prev o artigo 208 da Lei 6.404/76, o estatuto ou assemblia geral determinar o modo de liquidao e nomear o liquidante e o conselho fiscal que devero funcionar durante o perodo de liquidao. 12 - CONDOMNIOS DE EDIFCIOS O condomnio um direito exerccio sobre um mesmo bem por duas ou mais pessoas fsicas ou jurdicas. tambm conhecido no Direito Civil como propriedade em comum e co-propriedade. O condomnio de edificao regulado pela Lei n 4.591/64. Os condomnios em edificaes, que tem por fim exclusiva cuidar dos interesses comuns dos coproprietrios do edifcio, no se caracteriza como pessoa jurdica ou a ela equiparada, conforme ficou definido nos PN CST n 76/71 e 37/72. Contudo ficam sujeitos s seguintes obrigaes: * INSCRIO NO CGC Os condomnios que auferirem rendimentos de capital ou que pagarem rendimentos sujeitos reteno na fonte esto obrigados inscrio no Cadastro Geral de Contribuintes do Ministrio da Fazenda. ( IN RF 87/84 e AD CIEF N 11/84). * DECLARAO DE RENDIMENTOS O condomnio de edifcios, apesar de obrigados a se inscrever no CGC, no est sujeito apresentao da declarao de rendimentos, nem da Declarao de Iseno do Imposto de Renda (PN CST 76/71 e Planto Fiscal, Resposta Pergunta 002, IRPJ 90). * RETENO DO IMPOSTO DE RENDA Ser responsvel pela reteno e recolhimento do IRRF, quando se enquadrar como empregador em face a legislao trabalhista ou previdenciria, devendo nestes casos, reter e recolher o imposto de renda descontado sobre rendimentos pagos aos seus empregados ( PN CST 37/72, 114/72 e 15/85), Portaria do Ministrio da Fazenda 126/81 e Ato Declaratrio Normativo CST 29/86). * CONTRIBUIO COFINS No esto sujeitos COFINS, uma vez que a obrigao dessa contribuio das pessoas jurdicas e equiparadas ( artigo 4 da Lei 7.689/88 e artigo 1 da Lei Complementar 70/91). * DCTF - DECLARAO DE CONTRIBUIES E TRIBUTOS FEDERAIS

No esto sujeitos entrega da DCTF, embora obrigados inscrio no CGC ( Atos Declaratrios COSAR/COTEC 13/95, 40/95, 41/95, 11/96 e IN SRF 73/96). * COMPROVANTES DE RENDIMENTOS PAGOS Dever fornecer aos beneficirios o comprovante de pagamentos e reteno do imposto e renda na fonte, no prazo fixado pela legislao do imposto de renda. * DECLARAO DE IMPOSTO DE RENDA NA FONTE - DIRF Esto sujeitos apresentao da DIRF anual ( IN 66/96). 13- EQUIPARAO PESSOA JURDICA Considera-se incorporador a pessoa fsica, comerciante ou no, que, embora no efetuando a construo, compromisse ou efetive a venda de fraes ideais de terreno objetivando a vinculao de tais fraes autnomas, em edificaes a serem construdas ou em construo sob o regime condominal, ou meramente aceite propostas para efetivao de tais transaes, coordenando e levando a termo a incorporao e responsabilizando-se, conforme o caso, pela entrega, a certo prazo, preo e determinadas condies, das obras concludas. Estende-se a condio de incorporador aos proprietrios e titulares de direitos aquisitivos que contratem a construo de edifcios destinados construo em condomnio, sempre que iniciarem as alienaes antes da concluso das obras. irrelevante a forma da construo efetuada ( vertical, horizontal, autnoma, isolada, etc.) para que a pessoa fsica seja considerada incorporador e se submeta ao regime de equiparao, para efeitos fiscais, desde que existentes os demais pressupostos previstos na legislao do Imposto de Renda. ( Lei 4.591, 16.12.64, arts. 29 e 30).

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* Artigos Relacionado * Pginas relacionadas * Carregar arquivo * Pginas especiais Nome empresarial Origem: Cadernos Colaborativos, a enciclopdia livre. Nome Empresarial Por: Carolina Telles, Camila Gusmo, Lais Vasconcelos, Maria Luiza Brando e Rafael Ribeiro Reformulado por: Ana Rafaela Alves, Andr Cunha(21 a 23/10), Felipe Vasconcellos, Nathalia Sarvat, Pedro Nodari(1/11) e Roberta Lixa ndice 1. Noo 1.1 Firma 1.2 Denominao Social 2. Comentrios aos Artigos referentes ao Nome Empresarial do Cdigo Civil 3. Comentrios sobre a Instruo Normativa N 104 do DNRC 4. Proteo do Nome Empresarial: mbito Nacional, Estadual e Municipal 5. Utilizao Uso do Nome Comercial ou Empresarial Contedo [esconder] * 1 5.1 A exclusividade do nome comercial ou empresarial * 2 5.2 Alienabilidade do nome comercial ou empresarial * 3 5.1 Exclusividade do Uso do Nome Comercial Ou Empresarial * 4 5.2 Alienabilidade do nome comercial ou empresarial [editar] 5.1 A exclusividade do nome comercial ou empresarial [editar] 5.2 Alienabilidade do nome comercial ou empresarial 6. Conveno da Unio de Paris de 1883 7. Ttulo de Estabelecimento vs. Nome Empresarial 8. Nome Empresarial vs.Marca 9. Anlise de Caso: Nome Empresarial 10. Ligaes Externas

11. Bibliografia 12. Bibliografia da Equipe da Reformulao

1. Noo O nome empresarial o instituto jurdico que se prope a identificar e individualizar o sujeito, que no papel de comerciante, exerce atividade empresarial. Distinge-se portanto, do nome civil, que serve para atribuir direito personalssimo pessoa fsica. Para entender o significado do nome empresarial, primeiro h que se fazer uma distino geral do nome em relao aos outros instrumentos de identificao, para que no se confundam, e que sero aprofundados mais frente. Cabe agora, fazer uma breve meno, para que o entendimento da parte inicial seja o mais proveitoso possvel. So esses elementos de identificao o domnio, o ttulo de estabelecimento e a marca. No raro, h coincidncia nos instrumentos de identificao, sobretudo entre o ttulo de estabelecimento e a marca, seja pelas vantagens de mercado ou pela praticidade. O domnio est ligado ao que est posto na internet por determinada empresa, que faz uso deste instrumento para disponibilizar aos interessados informaes sobre a mesma ou at mesmo realizar negcios on-line. Se refere a chave virtual utilizada para acessar a pgina dessa empresa. O ttulo de estabelecimento se relaciona a denominao do estabelecimento em que exercida a atividade empresria, isto , ao local onde costumeiramente o pblico reconhece tal atividade. o nome utilizado corriqueiramente, como por exemplo, Lojas Americanas, Casas Bahia, Casa do Po de Queijo, entre outros. A marca o meio atravs do qual se designa determinado produto ou servio, dotado de certo padro na sua produo e serve para que o consumidor faa a distino desses em relao aos demais. o caso, por exemplo, da marca Nike. Em suma, o domnio se refere a um site na internet, o ttulo do estabelecimento ao local em que se exerce a atividade e a marca, ao produto ou servio. Diferentemente desses casos, o nome empresarial serve para designar que determinado sujeito exerce atividade comercial. E como no poderia ser diferente, o nome empresarial necessidade para a distino do sujeito em suas atividades civis das atividades comerciais. COELHO define que a funo do nome a de mostrar que um sujeito de direito est fornecendo servios ou produtos no mercado. O nome empresarial um bem de natureza intelectual - no integra o complexo de bens corpreos e incorpreos denominado "estabelecimento" porque no possui as caractersiticas prprias das coisas (Propriedade Industrial) e decorre da idia de que as pessoas jurdicas tambm so sujeitos do direito-dever identidade. E como tal, para distinguir o empresrio ou a sociedade empresria perante a sociedade e tambm ao poder pblico, de forma a responsabilizar os atos praticados e as obrigaes adquiridas no exerccio de suas atividades, a exemplo das relaes de consumo e de crdito. Spencer Vampr discorre sobre a natureza da propriedade industrial do nome: "O nome comercial constitui uma verdadeira propriedade industrial, e cria relaes jurdicas, anlogas s das marcas de fbrica, das patentes de inveno, e da propriedade literria, artstica, ou industrial. (...) Da se segue que o nome: a) suscetvel de apreciao monetria, pois a indicao do estabelecimento, pela notoriedade, honradez, e boa escolha dos artigos, exerce decisiva influncia na massa das populaes; b) sujeito a danificao, quando, por exemplo, um concorrente usurpa, ou ainda, o difama. A leso, que da decorre, no recai sobre a personalidade, mas sobre o estabelecimento, sobre o conjunto de coisas, que o compem, inclusive o seu crdito e reputao; c) pode ser alienado, isoladamente, ou com o estabelecimento a que foi aposto; d) adquire-se pelo uso legtimo, e se perde pelo desuso".

Mas, como explica Ricardo Negro, no atual estgio de desenvolvimento doutrinrio e legislativo, o nome no pode ser considerado direito de propriedade industrial, porque este se entende propriedade imaterial e se constitui coisa incorprea, como ocorre com as marcas - analisaremos no item n 7 deste artigo -, patentes e desenhos industriais, que aps sua criao intelectual, ganham fora de direito autnomo ao da personalidade de seu criador. O nome no dispe dessa autonomia em razo de sua indissociabilidade da figura humana que o detm (art. 1.164 do Cdigo Civil). (Negro; 2005) So trs os princpios que regem o instituto do nome empresarial: o princpio da veracidade - segundo o qual obrigatrio a firma ser constituda com os nomes civis dos scios-; o princpio da novidade - fazendose necessrio que o nome seja distinto de todos que existam nas juntas comerciais-; e o princpio da exclusividade - que garante ao primeiro a registrar o nome o direito de utiliz-lo, podendo impedir que terceiros o usem. Tais princpios sero discutidos e relacionados com os artigos pertinentes do Cdigo Civil ao longo do trabalho. , pois, atravs do nome empresarial que a empresa se faz reconhecer no meio em que atuante, sendo ele o principal elemento de identificao direta da empresa. Vale ressaltar, que a funo do nome empresarial no se exaure na sua identificao, mas tambm no objeto ou tipo de atividade exercida. O nome empresarial pode ser de duas espcies: a firma e a denominao social, objetos do item a seguir. 1.1. Firma A firma a assinatura da empresa e no a empresa em si. a firma que representa a empresa no sentido de que o nome atravs do qual a empresa assina seus documentos e exerce suas atividades. A firma pode ser utilizada no caso de firma individual/razo individual, quando se tratar de empresrio individual, e firma social/razo social se sociedades simples ou empresrias. A firma individual adotada pelo empresrio individual que registra sua firma na Junta Comercial, e deve ser esta o seu nome prprio completo por extenso ou abreviado (ex.: Fbio Pinto da Silva ou F. P. da Silva). Por se tratar do prprio nome, no caso de nome comum, pode-se adicionar o ramo da atividade exercida pelo empresrio (F. P. da Silva - tintas). (art. 1156 CC). J a firma social, adotada no por um empresrio individual, mas no caso de ser sociedade empresria. A firma pode ser composta pelo nome de todos os scios, de alguns deles ou de apenas um. Caso no conste o nome de todos os os scios necessrio o uso do termo "e companhia" (ou & Cia). A existncia do nome do scio na firma indica que a responsabilidade do empresrio ou dos scios ilimitada, ou seja, que o patrimnio do particular responde pelas obrigaes contradas perante terceiros, caso insuficiente o patrimnio da empresa ou sociedade em si. Por esta razo, a firma se faz obrigatria para o empresrio individual, para a sociedade em comandita simples e para a sociedade em nome coletivo. O sistema da veracidade, conforme Waldo Fazzio Jnior, adotado no Brasil obsta adoo de pseudnimo ou de denominao. No valem, pois, os apelidos (Tico, Sinh, Cuca etc.) e os hipocorsticos (Chico por Francisco, Tonico por Antonio, Z por Jos, Tio por Sebastio etc.). que o pseudnimo e o hipocorstico ocultam o nome, quando o propsito precisamente o contrrio, isto , fazer coincidir nome civil e o nome empresarial, no interesse de terceiros. 1.2. Denominao A denominao no uma assinatura como a firma, mas um nome, ou expresso adotado para a empresa coletiva com o intuito de designar o tipo de atividade realizada. A denominao, ao contrrio da firma , demonstra que a responsabilidade dos scios limitada. So nomes inventados ou relacionados com seu objeto social, como por exemplo: Cia. Metalrgica do Brasil; Enlatados Guerra S/A; Trovo Geradores LTDA; Cooperativa de Polpa de Frutas, Castro & Alves & Cia Ltda, sendo chamados de "elemento fantasia". Sociedades Limitadas podem escolher se usam firma ou denominao, enquanto que as sociedades annimas

s podem usar denominao. Isso porque no h o que se falar em firma social se so annimas, tendo em vista a limitao da responsabilidade dos scios das S/A. Nota-se que dificl a diferenciao de denominao e a firma, pois ambos tm a possibilidade de se basear em nomes civis,porm basta uma observao, entretanto, a sociedade limitada e a comandita por aes podem optar entre denominao e firma. No passado, o representante da sociedade limitada deveria usar a sua prpria assinatura, porm a fazia de outro modo, correspondendo a razo social. Atualmente, a distino entre firma e denominao apenas uma questo formal, na qual, se na tilma pgina do contrato social h "firmas por quem de direito" com a assinatura dos gerentes o nome empresarial firma, enquanto caso no haja nada neste espao, o nome empresarial ser do tipo denominao

2. Comentrios aos Artigos referentes ao Nome Empresarial do Cdigo Civil O Cdigo Civil de 2002 regula o nome empresarial no captulo II, Ttulo IV do Livro II (CC arts 1.155 a 1.168). O artigo 1.155 especifica o que o nome empresarial, que a denominao, ou firma, utilizada para o exerccio da empresa. As sociedades simples, associaes e fundaes, para os efeitos da lei, tambm so considerados empresas, de acordo com o pargrafo nico deste artigo. O nome empresarial no pode ser objeto de alienao. Caso o estabelecimento venha a ser vendido, o adquirente pode utilizar o nome do alienante, observadas as trs regras constantes no artigo 1.164: 1. O contrato deve permitir a utilizao do nome do alienante; 2. O nome do alienante deve ser precedido do nome do adquirente; 3. Deve constar a qualificao de sucessor. Na sociedade, aqueles scios cujos nomes figuram na firma da sociedade, so solidrios e possuem responsabilidades ilimitadas quanto s obrigaes contradas sob a firma (Artigo 1.157, nico). O empresrio, de acordo com o artigo 1.156, pode utilizar seu nome para operar como firma, e querendo pode acrescentar a designao da pessoa ou gnero de atividade. Ainda, de acordo com o artigo 1.157 apenas os scios que possuem responsabilidade ilimitada podem ter seus nomes compondo a firma, sendo que para formar esta firma, podem-se acrescentar expresses como & companhia, "& Cia." ou abreviar os nomes. (Ex: Garibaldi, Antonieta & Companhia). Quando o scio, cujo nome figura na firma social da empresa, vem a falecer, seu nome no mais poder fazer parte desta. O mesmo ocorre com os scios que no integram mais a sociedade, sejam porque foram excluidos ou quiseram se retirar. Esta regra uma inovao trazida pelo novo Cdigo Civil, expressa no artigo 1.165. Caso a marca de uma empresa, por exemplo, esteja registrada no nome do scio que ir sair da sociedade, este tem a faculdade de lev-lo consigo ou abandonlo. De acordo com o artigo 1.163, o nome do empresrio deve se distinguir de qualquer outro nome inscrito no mesmo registro. Caso este nome seja igual a outro, deve ser acrescentado uma designao para diferenciao, sendo, portanto, um artigo que reflete o princpio da novidade. Cabe salientar que so insuscetveis de apropriao os nome pertencentes ao domnio pblico. O uso do nome empresarial exclusivo dentro dos limites do respectivo Estado. Ou seja, o nome do empresrio ou da pessoa jurdica no pode ser utilizado por outros dentro do estado. Essa regra vale tambm no mbito nacional se o nome for registrado na forma da lei especial (Lei 8.934/94, do Registro Pblico de Empresas Mercantis), como regula o artigo 1.166, pargrafo nico. A Constituio Federal de 1988 garante no inciso XXIX do artigo 5 a proteo propriedade das marcas e aos nomes empresariais, tendo em vista o desenvolvimento social, tecnolgico e econmico do pas. Esta proibio de se ter mais de uma empresa com o mesmo nome tambm uma forma de proteger os consumidores dos abusos praticados no mercado de consumo (artigo 4, VI CDC). As marcas so ainda reguladas e protegidas pela Lei 9.279/96 Lei que regula direitos e obrigaes relativos propriedade industrial-, sendo considerado crime de concorrncia desleal o uso indevido do nome empresarial, conforme expresso no art. 195 inc V da lei em tela.

A inscrio do nome empresarial no Registro de Empresas pode ser cancelada quando acabar a empresa, cessar o exerccio da atividade para a qual ela foi criada, ou quando a sociedade que inscreveu o nome for liquidada. Este cancelamento pode ser feito por qualquer pessoa interessada, que deve fazer um requerimento. Como disposto no artigo 1.167, caso uma empresa venha a ser prejudicada pois uma outra empresa se utilizou do mesmo nome, esta empresa que foi prejudicada tem o dever de impetrar uma ao contra a outra para anular a inscrio do nome empresarial feito de forma a violar a lei e pleitear perdas e danos. Esta ao pode ser impetrada a qualquer tempo. Ou seja, no h prazo fixo para a empresa prejudicada reclamar. No h prescrio neste caso. Da Sociedade Limitada e Cooperativa: O nome da pessoa fsica pode tambm figurar no nome, na firma de uma sociedade limitada, devendo constar nesta, a expresso limitada. Entretanto, a denominao deve designar o objeto da sociedade. Sem a expresso limitada, os scios e administradores cujo nome figuram na firma, passam a ter responsabilidade ilimitada e solidria (Artigo 1.158, 1, 2 e 3). Assim como na sociedade limitada esta expresso deve constar no nome, na sociedade cooperativa, esta expresso deve constar na firma, como explicita o artigo 1.159. Da Sociedade Annima: A sociedade annima a sociedade em que o capital se divide por aes. Ela regida por legislao especial que a Lei das Sociedades por Ao (Lei 6.404/76). Entretanto o Cdigo Civil explicita no artigo 1.160 que esta deve ter em seu nome a expresso sociedade annima ou companhia e que seu nome designa o objeto social da empresa. Pode tambm constar na denominao o nome do fundador, de um acionista ou qualquer outra pessoa que tenha trabalhado para o bom resultado na criao da empresa. Da Sociedade em Comandita por Aes e em Conta de Participao: A sociedade em comandita pode ter um nome em que fica expresso apenas o objeto social dela junto com a expresso comandita por aes, como expressa o artigo 1.161 do Cdigo Civil. Este objeto social fica no lugar da firma da empresa. J a sociedade em conta de participao no pode ter denominao ou firma (artigo 1.162). Na sociedade em conta de participao a atividade que constitui o objeto social exercida exclusivamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, como expe o artigo 991. Assim, abaixo ser apresentada a anlise de cada hiptese: O empresrio individual s poder adotar firma de acordo com seu nome civil, podendo abrevia-lo, alm da possibilidade de agregar o ramo da atividade na qual se dedica. EX: Fernanda Goes Rexona; F. G. Rexona; Fernanda Rexona; Fernanda Rexona Livros. etc A sociedade em nome coletivo dever adotar firma social, que pode ser baseado no nome civil de um, alguns ou todos os scios, sendo necessrio a existncia de "e companhia" ou "& Cia" quando um for omitido, podendo ou no agregar a atividade exercida. EX: Thiago Neves & Bento Silva e comapanhia; Thiago Neves, Bento Silva & Alberto Luiz, Academia, etc. A sociedade em comandita simples dever adotar o nome empresarial atravs de firma sempre ter que adotar o tempo "e comapanhia", pois os scios comanditrios no tm seus nomes utilizados na formao do nome empresarial, pois no possuem responsabilidade ilimitada pelas obrigaes da sociedade. possvel, tambm, a incluso do ramo da atividade. EX: Fernanda R. &Thiago Neves & Cia, Livros; Thiago Neves e companhia.

De acordo com Art. 1.162, a sociedade em conta de participao no pode ter firma ou denominao de acordo com sua natureza secreta. J a sociedade limitada pode agir sob firma ou denominao. Caso opte pela firma, dever incluir o nome civil de um, alguns ou todos os scios, devendo sempre utilizar o termo Limitada (ou Ltda.) para a identifiao do tipo societrio, de acordo com o art. 1.158 do CC. Como nos exemplos anteriores, pode ou no ser incluido o ramo da atividade realizada. EX: P. L & R. Lixa Livros Ltda.; Pedro L. & Cia Ilimitada; Super-livros & Cia Ltda. A sociedade annima deve adotar denominao de que deve ter referncia ao objeto social integrada pelas expresses "sociedade annima" ou "companhia", por extenso ou abreviadamente podendo constar a denominao o nome do fundador, acionista, ou pessoa que haja concorrido para o bom xito da formao da empresa, de acordo com o art. 1.160 do CC. EX: Calango S.A - Livros; S.A Calango, Livros; Calango Livros Sociedade Anonima; E por fim, a sociedade em comandita por aes pode adotar firma ou denominao. Caso adote firma, deve utilizar apenas o nome civil dos scios diretores ou administradores que respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Quando adotar denominao, dever fazer referncia ao objeto social. Tanto na adoo de firma quanto de denominao ser necessrio a identificao do tipo sociatrio pelo termo "comandita por aes", alm do termo "e companhia" caso faa a utilizao do nome civil de um ou mais acionistas com responsabilidade ilimitada. EX: Fernanda Rexona & Cia, Comandita por Aes; Renascer Livros Comandita por Aes; Fernanda Rexona, Thiago Neves e comapanhia C.A.

3. Comentrios sobre a Instruo Normativa N 104 do DNRC O DNRC versa sobre informaes a respeito do procedimento de Registro de Empresas. O DNRC como rgo principal exerce a funo de superviso, coordenao e normatizao, no plano tcnico; e supletiva no plano administrativo. A instruo normativa N 140, por sua vez, dispe sobre a formao do nome empresarial e sobre a sua proteo. Neste trabalho sero destrinados os artigos da Instruo Normativa N 104 e teceremos os seus devidos comentrios. O artigo 1 da Instruo Normativa N 104 dispe sobre o nome empresarial, o qual o empresrio e a sociedade empresria exercem suas atividades e se obrigam nos atos a elas pertinentes. O nome empresarial serve para distinguir um empresrio do outro. Ele utilizado pelo empresrio, enquanto sujeito exercente de uma atividade empresarial, e serve como uma identificao do empresrio. O artigo diz que com o nome empresarial que sero assumidas obrigaes relativas ao exerccio da empresa. O Pargrafo nico estabelece que o nome empresarial compreende a firma e a denominao. O empresrio individual realiza a atividade empresarial por meio da firma individual, composta por seu nome completo ou abreviado acrescido facultativamente de designao mais precisa de sua pessoa ou gnero de atividade, como dispe o Cdigo Civil artigo 1156. O artigo 2 da lei em questo diz que a firma o nome utilizado pelo empresrio, pela sociedade em que houver scio de responsabilidade ilimitada e, de forma facultativa, pela sociedade limitada. O artigo 3 da lei dispe sobre denominao. A denominao caracteriza-se pela no utilizao do nome dos scios, podendo se usar uma expresso fantasiosa, indicao do objeto social, ou at mesmo do local. O mesmo artigo diz que ela pode ser adotada nas sociedades limitadas e nas sociedades comanditas por aes, sendo obrigatrio nas sociedades annimas.

O artigo 4 trata do nome empresarial e dos princpios que ele atende, o da veracidade e o da novidade. Pelo princpio da veracidade no se pode traduzir uma idia falsa do nome empresarial, tem como objetivo a proteo de terceiros que lidam com a sociedade. Um exemplo o de que no se pode indicar uma atividade que no seja exercida, exemplo uma construtora que coloque no seu nome a expresso farmcia. Tambm no se pode, pelo mesmo princpio, indicar na razo social o nome de uma pessoa que no seja scio. O princpio da novidade, presente no cdigo civil de 2002 em seu artigo 1163, consiste na distino do nome empresarial de outros nomes empresariais. Aquele que registra o nome empresarial tem o direito de exclusividade. O pargrafo nico diz que o nome empresarial no pode atentar a moral e aos bons costumes. O artigo 5 dispe no seu inciso I que de acordo com o princpio da veracidade supramencionado o empresrio s poder adotar como firma o seu prprio nome ou a designao mais precisa de sua pessoa ou de sua atividade. O empresrio no pode adotar um nome falso como firma, deve ser o seu nome ou a atividade que exerce. O inciso II fala sobre a firma de cada uma das sociedades: em nome coletivo deve conter o nome de pelo menos um scio seguido do termo e companhia por extenso ou abreviado, ou ento individualizar todos os scios; da sociedade em comandita simples deve conter o nome de pelo menos um dos scios comanditados seguido do termo e companhia por extenso ou abreviado; da comandita por aes alm de conter o nome de um ou mais scios seguido do termo companhia, deve conter tambm o termo comandita por aes; o da sociedade limitada se no individualizar o nome de todos os scios deve conter o nome de pelo menos um deles seguido de companhia e limitada. O inciso III ainda do artigo 5 trata que a denominao formada com palavras de uso comum ou vulgar na lngua nacional ou estrangeira e ou com expresses de fantasias sendo que: na sociedade limitada dever ser seguida da palavra limitada, por extenso ou abreviado; na sociedade annima deve conter no final a expresso companhia ou sociedade annima; na comandita por aes dever seguir a expresso em comandita por aes; na pequena empresa facultativa a incluso do objeto da sociedade, quando a sociedade se desenquadrar da designao de pequena empresa obrigatrio a incluso do objeto da sociedade. O artigo 5 ainda possui o pargrafo 1 que diz que na firma o nome do empresrio deve figurar de forma completa, podendo abreviar prenomes, os nomes dos scios podero figurar de forma completa ou abreviada, a aditivo e companhia poder ser substitudos por outros como e filhos, dentre outras. O pargrafo 2, de acordo com o principio da veracidade, dispe que o nome empresarial no pode denotar atividade no prevista pelo objeto da sociedade. O artigo 6 trata do supramencionado principio da veracidade, que consiste na proibio de nomes empresariais idnticos ou semelhantes. Como o nome empresarial tem a funo de distino de um empresrio do outro, estes no podem ser iguais. O pargrafo 1 desse artigo trata que se uma firma no respeitar o que foi estabelecido no caput do artigo, dever esta ser modificada ou acrescida de designao que a distinga. O pargrafo 2 abre uma exceo e afirma que ser admitida expresso fantasiosa incomum, desde que autorizada pelos scios da sociedade anteriormente registrada. O artigo 7 da lei em questo estabelece que o nome empresarial no pode incluir ou reproduzir siglas de rgo pblicos da administrao direta ou indireta e de organismos nacionais e internacionais. O artigo 8 fornece critrios para a anlise da identidade ou semelhana entre nomes empresariais, gerando a proibio do registro. O inciso I diz entre firmas deve-se analisar os nomes por inteiro, havendo identidade se homgrafos e semelhana se homfonos. O inciso II diz que entre denominaes considera-se o nome por inteiro quando composto por expresses comuns, de fantasia, de uso generalizado ou vulgar, ocorrendo identidade se homgrafo e semelhana se homfonos. As expresses de fantasia incomum sero analisadas isoladamente, ocorrendo da mesma forma identidade se homgrafas e semelhana se homfonas. O artigo 9 abre uma exceo ao artigo 8 e estabelece que no so exclusivas as palavras que denotem denominaes genricas de atividades, gnero, espcie, natureza, lugar, procedncia, termos tcnicos, cientficos, literrios e artsticos , assim como qualquer uso de lugar comum ou vulgar, e nomes civis. O pargrafo nico estabelece que no so passveis de proteo letras ou conjunto de letras, desde que no configurem siglas. Como j visto, o nome empresarial deve atender a dois princpios principais, o da novidade e o da veracidade (Lei 8934/94 - art. 34). Tendo em vista o princpio da veracidade, o nome no deve levar a uma impresso errnea da real atividade realizada pela sociedade, de modo a induzir a erro os terceiros que com

elas interajam, assim como tambm no ser permitido o uso do nome na indicao da firma ou denominao que no os dos scios. J quanto o princpio da novidade, o nome empresarial exclusivo e deve ser distinto dos demais nomes j inscritos no mesmo registro (art. 1163 CC). No entanto, para fins de proteo, no so de uso exclusivo palavras ou expresses que denotem denominaes genricas de atividade; gnero, espcie, natureza, lugar ou procedncia; termos tcnicos, cientficos, literrios e artsticos do vernculo nacional ou estrangeiro, como quaisquer outros de uso comum ou vulgar; nomes civis. Cabe salientar que no so suscetveis de exclusividade as letras e (ou) conjunto de letras, que por sua vez no configurem siglas. Em casos de nomes iguais ou semelhantes, mas em outra unidade federativa, com a transferncia da sede ou com a abertura de filial, a junta comercial, que uma autarquia brasileira responsvel pelo registro das atividades ligadas s sociedades empresariais, no poder consolidar o registro. No entanto, existem excees e elas so: se no ato da transferncia da sede, a empresa registrar na Junta Comercial de destino em outra unidade federativa, a modificao do seu nome; e se na abertura de filial for registrada a alterao do nome, gizada na Junta Comercial da unidade federativa em que se encontra a sede. O nome empresarial s poder existir e ser protegido, mediante ao registro do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis, segundo o art. 967, I. Assim no ato de inscrio do empresrio na Junta Comercial referente unidade federativa em que se encontra, automtica a proteo ao nome comercial. O nome comercial na jurisdio de outra Junta Comercial automaticamente protegido tambm, com a abertura de alguma filial nela registrada, ou do arquivamento do pedido especfico. Quando arquivado o pedido de proteo ao nome empresarial, o mesmo ter que ser comunicado Junta Comercial da unidade federativa no local em que estiver a sede da empresa. A Instruo Normativa aqui versada vista como um parmetro a ser seguido em casos de modificaes realizadas pelo empresrio. No caso de modificao do nome civil do empresrio, conforme consta no Registro Civil das Pessoas Naturais (regulados pelas Leis 8.935/94 e 6.015/73), dever ser alterado tambm,o nome empresarial. E no caso de mudana quanto designao diferenciadora referindo-se atividade, dever ser registrada tambm, a alterao da firma. A lei 6404/76, denominada lei das Sociedades por Ao, ou Lei das S/A regula o uso da expresso grupo. Perante a conveno e amparada pela lei das S/A, grupo de uso exclusivo de sociedades organizadas. Quando j arquivada a conveno, a sociedade de comando e as suas filiais devero acrescentar a designao do grupo aos seus nomes. Vistas ao art. 3 da Lei das S/A. As microempresas e as empresas de pequeno porte, segundo a Constituio Federal em seus art. 170 e 179, e conforme a Lei 9841/99, tem um tratamento diferenciado e simplificado nos campos administrativos, tributrio, previdencirio, trabalhista, creditcio e de desenvolvimento empresarial, tendo em vista facilitar a constituio e o funcionamento das mesmas. Dessa forma as expresses Microempresas e Empresas de Pequeno Porte devero ser acrescentadas sua firma, ou ao menos a abreviao ME ou EPP. Vistas ao art. 4, II da Lei 9841/99. O decreto N 619 /92 promulgou a criao de um Tratado para o estabelecimento de um Estatuto de Empresas Binacionais Brasileiro- Argentinas, entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo da Repblica Argentina. O nome empresarial das empresas Binacionais dever acrescer em sua formao EBBA e EBAB. J as sociedades estrangeiras que so autorizadas de funcionar em territrio nacional podero acrescer em seus nomes de origem os termos Do Brasil ou Para o Brasil. A liquidao um conjunto de atos preparatrios da extino da firma individual ou de sociedade mercantil. Destina-se a realizar o ativo e pagar o passivo assim como destinar o saldo que houver (lquido), ao titular, ou em caso de partilha, aos componentes da sociedade. A liquidao corresponde o perodo que antecede a extino da pessoa jurdica (Lei N 10.406/02 e art. 51 do CC). Tendo em vista o processo de liquidao, ao final dos nomes dos empresrios e das sociedades, aps a anotao no Registro Pblico de Empresas, dever ser acrescido ao nome o termo em liquidao. Vistas aos Art. 206 a 218 da Lei das S/A.

Empresrio como j foi visto aquele sujeito que, segundo o art. 966, organiza profissionalmente a atividade organizada e que mediante a inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis, fica sujeito ao Estatuto do Empresrio, Lei de Falncias, assim como a Recuperao Judicial (Lei 11.101/05 - arts. 47 a 201). Em caso de recuperao Judicial, aps a anotao do Registro de Empresas, o empresrio e a sociedade empresria, devero acrescentar ao fim de seu nome a expresso em recuperao judicial, e aps a sua recuperao, por meio de comunicao judicial, ser excluda.

4. Proteo do Nome Empresarial: mbito Nacional, Estadual ou Municipal O princpio da territorialidade Como a marca de fbrica e de comrcio gozavam da proteo em todo o territrio nacional, ocorria o mesmo com o nome comercial. O decreto n 24.507 de 29/6/1934, em seu art. 28, registrou em especfico que o nome comercial ter efeito em todo o territrio nacional. Porm essa proteo foi retirada perante o Departamento Nacional da Propriedade Industrial pelo Decreto-Lei n 1.005 de 21/10/1969. Com a lei n 5.772 de 21/12/1971 o nome comercial atravs de legislao prpria teria proteo. O decreto n 916 de 24/10/1890, criou o registro das firmas ou razes comerciais perante as Juntas Comerciais. Estas deveriam se limitar ao mbito dos estados e/ou unidades da federao, ficando o nome comercial restrito a sua jurisdio. Porm, com um competente registro de marca, sua validade se estenderia a todo territrio nacional. As sociedades mercantis devem, perante o registro civil das pessoas jurdicas, pargrafo 2 do artigo 16, continuar a se basear nas leis comerciais. Essa a posio encontrada no Decreto n. 1.800/96 ao regulamentar a Lei de Registro de Empresas Mercantis (Lei n 8.934/94), estabelecendo que a proteo se circunscreve unidade federativa de jurisdio da Junta Comercial que procedeu ao arquivamento respectivo (art. 61), podendo ser estendida a outras unidades a pedido do interessado, desde que observada instruo normativa do Departamento Nacional de Registro do Comrcio. As sociedades civis, as por quotas de responsabilidade limitada e as sociedades por aes, com estrita proteo dos nomes comerciais, at 1934 poderiam estender seu mbito a todo territrio nacional por meio de um competente registro de marca e depois sob registro especfico de nome comercial perante a diretoria geral da propriedade industrial que se transformou em departamento nacional de propriedade industrial. A lei n 4726 de 13/7/1965 em seu artigo 2 expressa que os servios do registro do comrcio e atividades afins sero exercidos, em todo o territrio nacional, de maneira uniforme, harmnica e interdependente, nos termos desta lei, por rgos centrais, regionais e locais. Art. 3, I, afirma que so rgos centrais do registro de comrcio O departamento nacional de registro do comrcio (DNRC), com funes supervisora, orientadora e coordenadora, no plano tcnico. Pelo artigo 4, n I, o alcance do DNRC era a todo territrio nacional. Em seu artigo 3, pargrafo 1, expunha que as juntas comerciais seriam rgos regionais do registro do comrcio de todas as circunscries do pas, com funes administradora e executora do registro de comrcio. Assim, a Junta Comercial deu origem a pessoa jurdica e a proteo do seu nome comercial restrita aos limites de sua jurisdio. O artigo 2, pargrafo 2 restringia ainda o local (rgos locais, isto , delegacias das juntas comerciais). Constatou-se: uma junta comercial em mbito estadual, algumas regionais e poucas locais. O artigo 37 do Registro do Comrcio e o que ele compreende: II - o arquivamento; 2) dos atos constitutivos das sociedades comerciais nacionais, suas prorrogaes e demais documentos das sociedades comerciais estrangeiras; 3) dos atos constitutivos das sociedades annimas e em comandita por aes. III - o registro; 7) de nomes comerciais das sociedades mercantis, exceto das sociedades annimas. Porm, o registro dos nomes comerciais eram resguardados s sociedades mercantis, excluindo-se as annimas. Pelo Decreto-Lei n 7.903/45 ficou claro que os crimes contra a propriedade industrial no haviam sido revogados. Pela lei n 6.015, artigo I, os servios concernentes aos registros pblicos estabelecidos pela legislao civil para autenticidade, segurana, e eficcia dos atos jurdicos, ficam sujeitos ao regime

estabelecido nesta lei. Tanto o registro civil da pessoa natural (feito nos cartrios) quanto o registro civil das pessoas jurdicas (feito no registro de ttulos e documentos) possuem mbito local. Pela Portaria n 1 de 12/2/1974, o arquivamento dos atos constitutivos das empresas e registro de seu nome comercial ficava limitado jurisdio da Junta Comercial (dentro da unidade da federao), podendo sua proteo ser ampliada a todo territrio nacional por meio do arquivamento de tantas certides quantas fossem as unidades da federao. O DNRC exige que o pedido acontea em cada uma das Juntas Comerciais por meio de certido simplificada da Junta Comercial originria, constando o nome completo da empresa, o nmero de sua inscrio, os scios integrantes, o objetivo social e/ou principais atividades e data de arquivamento. A proteo seria negada se existisse outro arquivamento anterior. Pelo artigo 94 da lei n 6.404 de 15/12/1976, fica vedado o funcionamento de uma companhia sem que sejam arquivados e publicados seus atos constitutivos e artigo 97 cumpre ao registro do comrcio examinar se as prescries legais foram observadas na constituio da companhia. A sociedade por aes originada ento do arquivamento de seus estatutos perante a Junta Comercial do local de sua sede. Assim sendo, o nome comercial de sociedade mercantil somente gozaria de proteo com o arquivamento de seus atos constitutivos perante a junta comercial restrita a sua jurisdio, podendo alcanar a proteo a todo territrio nacional mediante arquivamento da certido de sua constituio em todas as demais Juntas Comerciais do pas. J o nome comercial da sociedade civil, gozava de proteo no mbito de atuao do registro de ttulos e documentos e depois do registro civil de pessoas jurdicas (local de seus ofcios). Ficando restritos a isso, pois no havia disposio legal estendendo a todo territrio nacional. Revogada a lei n 4.726/65 e vindo a lei n 8.934 de 18/11/1994, em seu artigo 1 o registro pblico de empresas mercantis e atividades afins, subordinado s normas gerais prescritas em lei, ser exercido em todo o territrio nacional, de forma sistmica, por rgos federais e estaduais, com as seguintes finalidades: I - dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das empresas mercantis, submetidos a registro na forma desta Lei. Artigo 2 - os atos das firmas mercantis e individuais e das sociedades mercantis sero arquivados no registro pblico e empresas mercantis e atividades afins, independentemente de seu objeto, salvo as excees previstas em lei. Para a existncia da pessoa jurdica de empresa individual, sociedade de pessoas etc. necessrio a sujeio ao arquivamento dos seus atos constitutivos perante esta lei. A Junta Comercial havendo em cada unidade federativa, com sede na capital e jurisdio na rea de circunscrio territorial, compreende em seu registro, aps recebidos os atos constitutivos de uma empresa: II - o arquivamento: a) dos documentos relativos constituio, alterao, dissoluo e extino de firma individual e de sociedades, ou de suas alteraes (artigo 32). Assim, no h como almejar a proteo do nome comercial a todo o territrio nacional. Aps um ano e dois meses pelo artigo 32 do decreto n 1.800 que regulamentou a lei n 8.934/94, ficou expresso que o registro pblico das empresas mercantis compreende: II - o arquivamento: a) dos atos constitutivos, alteraes e extines de firmas mercantis individuais; b) de declaraes de microempresas e de empresas de pequeno porte; c) dos atos constitutivos e das atas das sociedades annimas; d) dos atos constitutivos e respectivas alteraes das demais pessoas jurdicas organizadas sob a foram empresarial mercantil. Pelo artigo 61- A proteo ao nome empresarial, a cargo das Juntas Comerciais, decorre, automaticamente, do arquivamento da declarao de firma mercantil individual, do ato constitutivo de sociedade mercantil ou de alteraes desses atos que impliquem mudana de nome. Pargrafo 1- A proteo ao nome empresarial se circunscreve unidade federativa de jurisdio da Junta Comercial que procedeu ao arquivamento de que trata o caput deste artigo. Pargrafo 2 - A proteo do nome empresarial poder ser estendida a outras unidades da federao, a requerimento da empresa interessada, observada instruo normativa do Departamento Nacional de Registro do Comrcio - DNRC. A aceitao da extenso da proteo do nome comercial a todo o territrio nacional se d mediante aos titulares terem estendido a proteo originria perante o Departamento Nacional da Propriedade Industrial (Decreto-Lei n 7.903/45). Outras tiveram sua atuao restrita unidade federativa por no terem agido deste modo ou por no terem se aproveitado da proteo a todo o territrio nacional pela Portaria n 1, de 1974 (lei n 4.726/65).

Com relao s marcas, a lei n 9.279 de 14/5/1996 regulando direitos e obrigaes da propriedade industrial dispe em seu artigo 129 a propriedade da marca adquire-se pelo registro validamente expedido, conforme as disposies desta Lei, sendo assegurado ao titular seu uso exclusivo em todo o territrio nacional. A propriedade do nome de empresa assegurada pela Lei n 8.934 de 18/11/1994 de registro pblico das empresas mercantis, que estabelece que o mesmo em seu artigo 1 visa dar segurana e eficcia aos atos jurdicos e a cadastrar as empresas nacionais e estrangeiras. Pelo artigo 32: O Registro compreende: II - o arquivamento: a) dos documentos relativos constituio de firmas mercantis individuais, sociedades mercantis e cooperativas. Pelo artigo 33 a proteo do nome empresarial decorre automaticamente do arquivamento dos atos constitutivos da firma individual e da sociedade ou de suas alteraes. Assim as pessoas jurdicas do direito privado se originam do arquivamento e conseqente registro dos atos constitutivos da empresa perante a junta comercial. Havendo Junta Comercial em cada unidade federativa, com sede na Capital e jurisdio na rea de circunscrio territorial respectiva (artigo 5 da mesma lei), o arquivamento dos atos constitutivos das empresas est limitado rea de circunscrio territorial respectiva. Assim, o arquivamento e o registro do ato constitutivo tm sua proteo limitada ao mbito da Junta Comercial. Assim sendo, se o interessado no se preocupar em estender a sua proteo s outras unidades da federao, no conseguir impedir que outras empresas com nomes iguais ou semelhantes para o mesmo gnero de negcio e/ou atividade arquive os seus atos constitutivos naquela unidade. De acordo com o Professor Fbio Ulhoa Coelho, a formao do nome empresarial deve atender a dois princpios, sejam eles a veracidade e a novidade (Lei n. 8.934/94, art.34). O princpio da novidade indica que no possvel a adoo de nome igual ou parecido ao de outro empresrio. Por outro lado, o princpio da veracidade probe a adoo de um nome que atribui informao falsa sobre o empresrio a que se refere. Ambos os princpios esto presentes para evitar a concorrncia desleal, como tambm para preservar a reputao dos empresrios, e at mesmo seus financiadores e fornecedores. Deve-se destacar que o nome empresarial no pode gerar confuso, ou seja, quando exercida uma atividade econmica, as partes em jogo devem ser claramente visveis, suficientemente distintas, para que se possam identificar os sujeitos de direito. Tendo em vista o princpio da novidade, podemos referir-mos ao artigo 1166 do Cdigo Civil de 2002, "A inscrio do empresrio, ou dos atos constitutivos das pessoas jurdicas, ou as respectivas averbaes, no registro prprio, asseguram o uso exclusivo do nome nos limites do respectivo Estado.". Este artigo enfatiza a garantia de exclusividade do uso do nome empresarial. De acordo com este artigo, o primeiro empresrio que arquivar firma ou denominao na Junta Comercial, ter o direito de impedir que outro empresrio utilize de nome igual ou semelhante, estando em confirmidade com o princpio da novidade. <p align="justify">5. Utilizao Uso do Nome Comercial ou Empresarial

</p> [editar] 5.1 Exclusividade do Uso do Nome Comercial Ou Empresarial O nome comercial possui o direitei exclusividade, sendo impossvel a existncia de nomes homnimo ou homfono, de acordo com o art. 35, inciso V da lei 8.934 de 1994. A proteo ao nome empresarial decorre automaticamente do arquivamento dos atos constitutivos de firma individual e de sociedades, ou de suas alteraes Caso haja semelhana entre nomes empresariais, vedado o arquivamento. Em relao a empresas com filiais, dever, mesmo assim, haver uma modificao no nome empresarial, tendo que introduzir algum elemento diferenciador, previsto no art. 1.163 do C.C.

De acordo com o art.13 1, "a proteo ao nome empresarial na jurisdio de outra Junta Comercial decorre, automaticamente, da abertura de filial nela registrada ou do arquivamento de pedido especfico, instrudo com certido da Junta Comercial da unidade federativa onde se localiza a sede da empresa mercantil interessada". Assim, uma grande empresa com diversas filias deve no s se registrar na junta comercial de sua sede, mas na forma da lei especial em todas as Juntas Comerciais, a fim de garantir o monoplio do nome. Esta certido dever conter: Nome empresarial; Endereo da sede; atividade econmica da empresa, alm da data de sua constituio; Nmero de identificao de registro de empresa, o NIRE; nmero de cadastro do CNPJ; nomes dos representantes legais da empresa. O nome empresarial no tem prazo, como ocorre com as marcas, existindo enquanto houver a pessoa jurdica. De acordo com o C.C , a inscrio do nome empresarial ser cancelada, a requerimento de qualquer interessado, quando cessar o exerccio da atividade para que foi adotado, ou quando ultimar-se a liquidao da sociedade que o inscreveu Assim, o Cdigo Civl garante ao empresrio a exclusividade do nome empresarial, a fim de facilitar uma identificao de seu produto, dando a ele o monoplio do nome, por meio de regristo na Junta de Comrcio. Facilita no s adminstrativamente, mas tambm para o consumidor, que pode ter uma melhor certeza quanto ao produto que est utilizando.

[editar] 5.2 Alienabilidade do nome comercial ou empresarial Apesar do nome empresarial possuir direitos relativos a personalidade, ele pode ser alienado como um bem imaterial. Aqui, preciso fazer o uso diferenciado de firmas empresrias e socias e denominao. A denominao apenas um nome comercial, com isto pode ser alienavel, ao contrario das demais, pois no tem a ver com o direito da personalidade, que intrasmissivel. Devido a isto, apenas a denominao pode ser alienavel, enquanto a firma, para ser, deve haver a compra do estabelecimento. Isto porque, a firma, seja social ou empresria, se identifica de acordo com o nome do empresrio, com isto, o nome comercial um atributo da personalidade, no podendo assim, ser alienavel. De acordo com o decreto n916, de 24 de outubro de 1980, " proibida a aquisio de firmas sem a do estabelecimento a que estiver ligada". Vale ressaltar que estabelecimento neste caso representa o conceito de empresa, ou seja, apenas a firma no alienavel nesta situao, sendo necessrio a venda de todo o estabelecimento, ou parte dele. 6. Conveno da Unio de Paris de 1883 Em 20 de marco de 1883, os governos da Blgica, do Brasil, de El Salvador, da Espanha, da Frana, da Guatemala, da Itlia, dos Pases Baixos, de Portugal, da Srvia e da Sua se reuniram para dar origem ao primeiro acordo internacional para a Proteo da Propriedade Industrial: a Conveno da Unio de Paris de 1883 - CUP. A CUP foi o instrumento internacional que deu origem ao atual Sistema Internacional da Propriedade Industrial que estabelece o direito de propriedade a pessoa do autor sobre bens de natureza imaterial. Os artigos 2 e 8 do texto original da CUP deixam claro que aos cidados de todos os pases participantes da Unio, para adquirir seus direitos de Proteo da Propriedade Industrial, includos nestes, os pedidos de patentes para marcas e para nome comercial, sero concedidos os mesmos direitos em igualdade de condies com os nacionais e devero cumprir os mesmos ditames impostos pela lei interna do pas aos nacionais e estrangeiros neste residente. Assim, estrangeiros que se encontrem fora do Brasil no podem reivindicar direitos alm daqueles previstos aos nacionais.

Durante a vigncia Cdigo Comercial Lei n 556, de 25.6.1850, porm, no havia legislao vigente que possibilitasse a efetiva proteo do nome comercial em todos os pases como disposto no art. 8 da CUP. Anteriormente CUP, o Decreto n 2.682, de 23.10.1875 permitia o registro do nome do fabricante ou negociante, sob uma forma distintiva como MARCA. Tambm o art. 8 da CUP possibilitava em seu texto original a possibilidade do comerciante interessado realizar o depsito do nome para proteg-lo como marca mediante apenas a constatao de que o nome o mesmo utilizado no comrcio, para, assim, proteglo contra possveis usurpaes. Ou seja, para efeitos legais, o comerciante que j detinha o arquivamento de seus atos constitutivos no Registro do Comrcio poderia requer-lo como MARCA sendo a proteo condicionada, neste caso, a dois pedidos de registro, em dois rgos distintos. Ento, o art. 4 da CUP estabelece que aquele que efetuou o depsito de um pedido de registro de marca, assim como aquele que realizou o depsito do pedido de registro de nome comercial como MARCA poderia reivindicar a mesma proteo nos demais pases da Unio. A igualdade de direitos e vantagens entre os nacionais e os demais cidados dos pases da Unio foi acentuada na art. 7 da Lei n 1.236, de 24.9.1904 aprovada pelo Decreto n 5.424, de 10.1.1905, conforme o art. 2 da CUP. O mesmo artigo acentua que os demais pases no Unicionistas tero seus direitos consagrados nacionalmente em observncia ao princpio da reciprocidade, procedimento este mantido atualmente pela Lei n 9.279, de 14.05.1996 em seu art. 3. A marca e o nome comercial estrangeiros so requeridos, conferidos e adquiridos nos pases de origem, contudo, tais direitos quando requeridos em mbito nacional, submetem-se a legislao nacional. O art. 8 da CUP estabelece que o nome comercial seja protegido independentemente de registro ou de depsito, porm, h entendimentos de que essa proteo somente alcanaria os pases que no condicionassem a existncia legal da empresa ao arquivamento e ao registro. O disposto no referido artigo no tem proteo no Brasil de acordo com a Lei n 8.934, de 18.11.1994, em seu art. 33 que condiciona a proteo do nome ao arquivamento dos atos constitutivos de firma individual e de sociedade ou de suas alteraes. Logo, o cumprimento irrestrito das formalidades descrita pela lei brasileira, necessrio para que haja a proteo ao nome comercial/empresarial a todos os nacionais e estrangeiros que exeram suas atividades (atos de comrcio, de indstria, prestao de servios) no Brasil. O art. 6-bis da CUP estabelece da proteo a marca notoriamente conhecida condicionando o referido princpio permisso da Lei nacional. No Brasil, a Lei n 9.279. de 14.5.1996, em seu art.126 trata de tal princpio da seguinte maneira: a marca notoriamente conhecida em seu ramo de atividade nos termos do art. 6-bis (I) da Conveno Unio de Paris, goza de proteo especial, independentemente de estar previamente depositada ou registrada no Brasil. Pode se perceber, que atravs deste dispositivo, conferido um tratamento diferenciado marca notria atravs da sua proteo independente do depsito ou registro no Brasil, diferentemente dos demais casos em que se faz necessrio o depsito ou registro para a proteo. Entende-se no Brasil que a CUP foi elaborada de modo a permitir certa flexibilidade s legislaes nacionais, estabelecendo os princpios fundamentais de observncia obrigatria, porm, estes tm que se ater ao que dispuser a Lei nacional (cf. AC 28.803, Tribunal Federal de Recursos DJU, 5.12.1979, p. 9119). Assim, a lei nacional prevalece no caso de conflitos com disposies da CUP, pois se considera a supremacia da CF. A CUP de 1883 foi revista em Bruxelas (1900), em Washington (1911) e em Haya (1925), sendo este ltimo texto vigente no pas por quase cinqenta anos pela promulgao do Decreto n 19.056, de 31.12.1929. Posteriormente, foi revista em Londres (1934), em Lisboa (1958) e, por fim, em Estocolmo (1967). Em sua verso de Estocolmo a CUP foi promulgada no Brasil pelo Decreto n 635, de 21.8.1993 e se encontra em vigor contando atualmente com cento e trinta e nove pases Unicionistas. Vigora, ainda, por fora do Acordo TRIPs ou Acordo Relativo aos Aspectos do Direito da Propriedade Intelectual Relacionados com o Comrcio (ADPIC), que um tratado Internacional, integrante do conjunto de acordos assinados em 1994 que encerrou a Rodada Uruguai e criou a Organizao Mundial do Comrcio.

7. Ttulo de Estabelecimento vs. Nome Empresarial Nome empresarial se difere de nome fantasia na medida em que ao primeiro cabe identificar o empresrio que exerce a atividade empresarial e o segundo se refere apenas ao local onde executada a atividade empresarial. Deste modo, um mesmo empresrio pode desempenhar sua atividade em diversos locais se mantendo assim um nico nome empresarial, mas vrios nomes fantasias referentes aos diferentes locais. O nome de fantasia pode ser nominativo (expresses lingsticas), figurativo (representaes grficas tambm chamado insgnia) e misto (expresses lingsticas grafadas de modo peculiar). Ele tem a funo de diferenciar o empresrio da concorrncia (desta forma, no bastam apenas expresses genricas como caf, restaurante, hotel) e fazer publicidade de forma a atrair a clientela, alm de ser importante para o prprio consumidor ter a oportunidade de optar qual o local prefere para que suas atividades sejam realizadas, decidindo de acordo com o nome fantasia onde se efetuaro suas compras. Exemplos: a GLOBEX UTILIDADES PARA O LAR S/A tem como nome de fantasia PONTO FRIO, a COMPANHIA BRASILEIRA DE DISTRIBUIO tem como ttulo de estabelecimento EXTRA, a CASA ANGLO BRASILEIRA S/A tinha o ttulo MAPPIN``. No Brasil, apesar de no se exigir o registro de nome de fantasia, nem na Lei 9.279/96 (INPI), nem nas Juntas Comerciais, nem no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, permanecendo a proteo na esfera da concorrncia desleal, ele deve possuir condio de coisa integrante do estabelecimento, alm de uma proteo indireta (no especfica) de forma a reprimir a concorrncia desleal, o que influi diretamente na busca por clientela. O artigo 191 considera crime a aplicao em ttulo de estabelecimento, podendo induzir a erro ou confuso ou utilizar com fins econmicos a reproduo e imitao de armas, brases, ou distintivos nacionais, estrangeiros ou internacionais, sem a necessria autorizao. O artigo 194 do CPI/96 declara como ato criminoso a utilizao de ttulo de estabelecimento, insgnia ou qualquer outra forma que indique procedncia no verdadeira, ou vender ou expor venda produto com esses sinais. O empresrio tem o poder de barrar a concorrncia desleal de acordo com artigo 195, V da Lei 9.279 de 14/5/1996 (que regula direitos e obrigaes referentes propriedade industrial) a configurando como crime, impedindo a imitao ou reproduo de nome de fantasia ou insgnia alm de venda, exposio venda ou estoque de produto com essas referncias. O praticante desse ato ilcito responde por perdas e danos de acordo com o expresso nos artigos 208 e 209 da mesma lei 9.279/96, civilmente e criminalmente pelo artigo 195. A lei tambm impede o registro como marca de reproduo ou imitao do elemento caracterstico diferenciador de ttulo de estabelecimento ou nome de empresa de terceiros, suscetvel de causar confuso ou associao com estes sinais distintivos pelo artigo 124, V da Lei 9.279/96, transparecendo um regime especfico para as insgnias e ttulos de estabelecimento, no exclusivos, mas com sujeio ao princpio da concorrncia desleal. Devido generalidade da palavra denominaes, podero ser abrangidas a marca, o nome da casa, da loja, do armazm ou do ttulo de estabelecimento. No art. 2 do decreto n 3.346 de 14/10/1887, as marcas de indstria e de comrcio podem consistir em tudo que esta Lei no proba e faa diferenciar os objetos de outros idnticos ou semelhantes, de provenincia diversa. Qualquer nome, denominao necessria ou vulgar, firma ou razo social e as letras ou cifras somente serviro para esse fim, revestindo forma distintiva, com repetio em 19/12/1923 no art. 79 do decreto n 16.264. Depois do entendimento de que nomes comerciais, firmas ou razes sociais, ttulos de estabelecimento se inseriam as marcas por meio de sua generalidade, o decreto n 24.507 de 29/06/1934 aprovou o regulamento do registro do nome comercial e do ttulo de estabelecimento: art. 25 e art. 26. Depois de um tempo, o ttulo de estabelecimento foi retirado da abrangncia do registro do Nome Comercial pelo

decreto-lei n 7.903 de 27/8/1945, inserindo no somente o ttulo de estabelecimento como tambm insgnia de comrcio: art. 114 e 115. As denominaes de fantasia ou especficas poderiam ser registradas como ttulo ou insgnias como tambm: nomes patronmicos dos industriais, comerciantes ou agricultores, escritos por extenso ou abreviadamente, bem como pseudnimos, que apesar de no corresponderem ao nome do proprietrio, usado com legitimidade. O decreto-lei n 254, 28/2/1967 fez permanecer o registro do ttulo de estabelecimento e da insgnia por meio do artigo 95 e o decreto-lei n 1.005 de 21/10/1969 permaneceu com o registro do ttulo de estabelecimento, mas excluiu as insgnias de comrcio, fazendo com que os interessados pedissem registros de marca de servio pelo art.166, pargrafo 3. Pelo art. 119 do ltimo cdigo da propriedade industrial da lei n 5.772 21/12/1971 foi excludo o ttulo de estabelecimento de sua abrangncia, porm o nome comercial ou de empresa e o ttulo de estabelecimento continuaro a gozar de proteo, atravs de legislao prpria, no se lhes aplicando o disposto neste Cdigo. Pargrafo 1 os pedidos de registro e de nome comercial ou de empresa e de ttulo de estabelecimento, ainda no concedidos, sero encaminhados ao Departamento Nacional do Registro do Comrcio. Pargrafo 2 os registros de nome comercial ou de empresa, insgnia, ttulo de estabelecimento e recompensa industrial j concedidos, extinguir-se-o, definitivamente, expirados os respectivos prazos de vigncia. Essa lei foi discricionria na medida em que ps fim aos ttulos de estabelecimento garantidos pela antiga lei, afirmou que os pedidos em andamento ao Departamento Nacional de Registro do Comrcio, continuariam a gozar de proteo, o que no ocorre nos dias atuais. Devido generalidade, muitos ttulos de estabelecimento e/ou insgnia no conseguiram, apesar de aberta a possibilidade em 1969, se configurar como marca de servio como: CASAS DA BANHA, GALERIA PAULISTA. Apesar disso, estabelecimentos de grande notoriedade ainda utilizam seus ttulos de estabelecimento como: CASAS PERNAMBUCANAS, CASA CIRRGICA etc. Por encontrarem amparo no direito consuetudinrio, apesar de a lei n 5.772/71 ter posto fim aos registros de ttulos de estabelecimento, continuaram a gozar de proteo, independentemente de registro ou outra formalidade. 8. Nome Empresarial vs. Marca Conforme Ricardo Negro, a utilizao da marca e do nome empresarial decorre de registros diferentes e para fins diversos. A proteo do nome concedida desde o registro da pessoa fsica ou jurdica no rgo de registro de empresa dos Estados, as Juntas Comerciais. A marca depende de prvio depsito e exame pelo Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI). Tratando-se de direitos distintos, seus detentores tm, ambos, legitimidade para utiliz-los em seus campos especficos, para a finalidade a que se prope: a marca para identificar o produto ou servio e o nome para identificar a pessoa do empresrio. Entretanto, no caso de exerccio de uma mesma atividade pelos detentores dos direitos, e, podendo disso resultar confuso ao consumidor ou desvio de clientela, deve atender a dois critrios para sua soluo: a) a especificidade: o ramo de atividade de uma colidncia entre empresrios de um mesmo ramo, impe-se atentar primeiramente anterioridade de cada um dos registros, prevalecendo o princpio da novidade. O prazo prescricional para a propositura de ao para exigir a absteno do uso de marca de vinte anos, segundo a Smula 142 do STJ. 9. Anlise de Caso: Nome Empresarial MINISTRIO DO DESENVOLVIMENTO, INDSTRIA E COMRCIO EXTERIOR SECRETARIA DE COMRCIO E SERVIOS - DEPARTAMENTO NACIONAL DE REGISTRO DO COMRCIO PARECER JURDICO DNRC/COJUR/N 081/06

REFERNCIA: Processo MDIC n 52700-001544/06-07 RECORRENTE: OPTICAL CENTER DE PRECISO LTDA. RECORRIDO: PLENRIO DA JUNTA COMERCIAL DO ESTADO DE MINAS GERAIS (OPTICAL CENTER COMRCIO DE PRODUTOS TICOS LTDA.) EMENTA: NOME EMPRESARIAL - NO COLIDNCIA: No so suscetveis de proteo ou exclusividade os nomes empresariais formados por expresses comuns, de uso generalizado ou vulgar, do vernculo nacional ou estrangeiro. Breve comentrio: A empresa OPTICAL CENTER DE PRECISO LTDA ajuizou uma ao contra a deciso que liberou o uso do nome pela empresa OPTICAL CENTER COMRCIO DE PRODUTOS TICOS LTDA, tendo em vista a coincidncia dos nomes. Alega parte autora que se encontra registrada desde 1989 e que parte r atua no mesmo ramo, e por sua vez sua concorrente. Assim a denominao igual levaria ao aproveitamento da parte r do nome e da qualidade dos servios oferecidos pela empresa autora. Em contra partida a empresa r afirma que no pode gozar de proteo exclusiva os nomes de denominao genrica de atividade e que optical center = tica centro, logo palavra comum e que mudar o nome inviabilizaria a continuidade de suas atividades. A deciso foi favorvel empresa OPTICAL CENTER COMRCIO DE PRODUTOS TICOS e foi alegado que, no caso concreto, os nomes no so iguais por no serem homgrafos, e no semelhante por no serem homfonos. Assim a colidncia no se verificou. Artigos referentes discusso do caso concreto, referentes Instruo Normativa N 104: art. 4, art. 8, I, II, art. 9, art. 11 10. Anlise de caso : Nome comercial Processo REsp 40021 / SP RECURSO ESPECIAL 1993/0029642-6 Relator(a) Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO (1108) rgo Julgador T3 - TERCEIRA TURMA Data do Julgamento 14/05/2002 Data da Publicao/Fonte DJ 26/08/2002 p. 211 Ementa Nome comercial. Marca. Exclusividade. Prescrio. 1. Na linha de precedentes da Corte, a proteo pura e simples ao uso do nome comercial ou marca tem prescrio vintenria, mas o ressarcimento do dano causado pelo uso indevido tem prescrio qinqenal, a contar da data em que se deu a ofensa ou o dano. 2. O nome comercial deve ser protegido, nos termos da Conveno de Paris, vigente no Brasil, at mesmo na ausncia de qualquer registro. 3. A marca devidamente registrada deve ser protegida, no se podendo impedir o detentor do registro de us-la com exclusividade. 4. Recurso conhecido e provido, em parte. Observao sobre o caso: Segundo a viso da Corte, a simples proteo ao uso do nome comercial ou da marca tem prescrio vintenria, mas, por outro lado, o ressarcimento do dano causado pelo uso indevido tem prescrio quinquenal, a contar da data em que se deu a ofensa ou causou o dano. 11. Anlise de Caso Processo

REsp 33787 / SP RECURSO ESPECIAL 1993/0009383-5 Relator(a) Ministro WALDEMAR ZVEITER (1085) rgo Julgador T3 - TERCEIRA TURMA Data do Julgamento 08/06/1993 Data da Publicao/Fonte DJ 28/06/1993 p. 12890 Ementa PROCESSUAL E CIVIL - PEDIDO COMINATORIO - TUTELA DE NOME COMERCIAL OU MARCA - PRESCRIO. I - NA TUTELA DE NOME COMERCIAL OU MARCA, A JURISPRUDENCIA DO STJ ACOLHEU ENTENDIMENTO NO SENTIDO DE QUE PEDIDO FORMULADO A TITULO DE PRECEITO, COMINATORIO, SEM O OBJETIVO DE REPARAR DANOS, TEM AO SUJEITA A PRESCRIO VINTENARIA DE QUE CUIDA O ARTIGO 177 DO CODIGO CIVIL. II - RECURSO CONHECIDO E PROVIDO.

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Sumrio: 1. Introduo 1.1) Os antigos Tribunais do Comrcio 2. Registro Pblico das Empresas Mercantis 3. Departamento Nacional de Registro de Comrcio (DNRC) 4. As juntas Comerciais 4.1) Atribuies e competncia das Juntas Comerciais 5. Matrcula 6. Arquivamento 7. Autenticao 8. Instrues Normativas 9. Bibliografia 1. Introduo O registro de empresas surgiu no comrcio, pela necessidade de memorizar seus acontecimentos, registrando-os nas corporaes dos mercadores. O registro primitivo pertencia ao mbito do direito pblico e funcionou como uma matrcula da corporao, onde as marcas do negcio, os comerciantes e seus dependentes e aprendizes eram inscritos. As corporaes tambm registravam o estatuto (os assentos e decises de seus juzes consulares). Existem duas espcies de registro pblico para as atividades mercantis: o Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins e o Registro de Propriedade Industrial. O registro possui algumas finalides, de acordo com Ricardo Negro. Tais como: dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das empresas mercantis, art. 1 da Lei 8934/94; bem como cadastrar as empresas nacionais e estrangeiras em funcionamento no Brasil e manter atualizadas as informaes pertinentes(art. 1,II ), e tambm, proceder a matrcula dos agentes auxiliares de comercio, bem como a seu cancelamento (art. 1,III). 1.1) Os antigos Tribunais de Comrcio A jurisdio pblica prpria para o comrcio era exercida, antigamente, pelos Tribunais de Comrcio, cuja responsabilidade inclua o julgamento das causas mercantis e o registro da matrcula, conforme o disposto no art. 4 do Cdigo Comercial. O art. 11 tambm dispunha que haver nas Secretarias dos Tribunais do Comrcio um registro pblico do comrcio, no qual, em livros competentes, rubricados pelo presidente do Tribunal, se inscrever a matrcula dos comerciantes (Cd. Com., art. 4), e todos os papis que, segundo as disposies do Cdigo Comercial, nele devam ser registrados (Cd. Com., art. 10, n 2). 2. Registro Pblico das Empresas Mercantis Para uma empresa funcionar, ela precisa estar legalmente registrada na Prefeitura ou na Adminitrao regional da cidade, como tambm no Estado, Na Receita federal e na Previdncia Social. A Lei n 8.934, de 1994, dispe sobre o Registro Pblico de Empresas Mercantis. O registro exercido em todo o territrio nacional, por rgos estaduais e federais, com a finalidade de: dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das empresas mercantis, submetidos a registro; cadastrar as empresas nacionais e estrangeiras em funcionamento no pas e manter atualizadas as informaes pertinentes; proceder s matrculas dos agentes auxiliares do comrcio, bem como ao seu cancelamento (Rubens Requio). Por vezes, a empresa dever ser registrada tambm nos rgos de fiscalizao como a Entidade de Classe e Secretaria do meio Ambiente. A lei estabelece que o Nmero de Identificao do Registro de Empresas (NIRE), a ser institudo, atribudo a todo ato constitutivo de empresa e deve ser compatibilizado com os nmeros adotados pelos demais cadastros federais. O NIRE contm o nmero fixado no ato de registro da Empresa e feito pela Junta Comercial ou pelo Cartrio. Uma vez que a empresa possui o NIRE, ela passa a ter que regular a sua atividade registrando o CNPJ na Receita Federal. Desta forma, ela passa a ter carter de contribuinte, ou no, se registrada como "Simples".

Somente com o CNPJ a empresa obtem seu Alvar de Funcionamento, ou seja, a licena que permite o funcionamento de estabelecimentoe funcionamento de uma empresa, seja ela uma instituio comercial, indstria, agrcola,prestadora de servio, sociedade ou associao de qualquer natureza. Com o Alvar de Funcionamento, a empresa fica apta a funcionar de fato. De qualquer forma, para funcionar legalmente imprecindvel que no prazo de at trinta dias a empresa faa seu cadastro na Previdncia Social e registre seu aparato fiscal na Secretaria da fazenda estadual. O Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis (SINREM) incumbido de exercer os servios do Registro Pblico de Empresas Mercantis e composto pelos rgos a seguir: a) Departamento Nacional de Registro de Comrcio (DNRC), rgo central do SINREM, que tem funes supervisora, orientadora, normativa e supletiva; b) as Juntas Comerciais, como rgos locais, que tm funes executora e administradora dos servios de registro. 3. Departamento Nacional de Registro de Comrcio (DNRC) Criado pelo art. 17, II e pelo art. 20 da Lei n 4.048, de 1961, um rgo do Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior e tem como objetivos: a) supervisionar e coordenar, tecnicamente, os rgos incumbidos da execuo dos servios de Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins; b) estabelecer e consolidar, com exclusividade, as normas e diretrizes gerais do Registro de Empresas; c) prestar orientao s Juntas Comerciais; d) fiscalizar os rgos incumbidos do registro pblico de empresas; e)estabelecer normas procedimentais de arquivamento de atos de firmas mercantis individuais e sociedades mercantis; f) prestar colaborao tcnica e financeira s Juntas Comerciais; g) organizar e manter atualizado o cadastro nacional das empresas mercantis, com a cooperao das Juntas; dentre outros. 4. As Juntas Comerciais As Juntas Comerciais foram criadas pelo Decreto n 738, de 1850, e foram incumbidas de exercer o registro comercial, segundo o disposto no Decreto n 2.662, de 1875, com a extino da legislao dos Tribunais de Comrcio. Tendo em vista que havia a necessidade de um sistema adequado para o registro do comrcio e para a organizao das Juntas, a Constituio de 1946 incluiu como competncia privativa da Unio legislar sobre registros pblicos e Juntas Comerciais (art. 5, XV, e). J a Constituio de 1988 deu essa competncia Unio, aos Estados e ao Distrito Federal (art. 24, III). Algumas das Juntas Comerciais so consideradas autarquias e, como a do Paran, por exemplo, se transformaram em autarquias estaduais, vinculadas ao governo. Sendo assim, as Juntas so rgos da administrao estadual que desempenham uma funo de natureza federal. O Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC), mais especificamente o se diretor, faz o recurso dos atos e decises das Juntas. Ento, as Juntas Comerciais so autarquias existentes em todos os Estados brasileiros e so responsveis pelo registro de atividades ligadas a sociedades empresariais; seus membros so chamados de vogais e so nomeados pelo governo de cada estado. A Lei n 8.934, de 1994, regulamentada pelo Decreto n 1.800, de 1996, reviu toda a matria correspondente e dispe sobre o Registro Pblico de Empresas Mercantis, assim como os art. 1.150 e seguintes do Cdigo Civil. As Juntas so compostas da presidncia, do plenrio, das turmas, da secretaria geral, da procuradoria geral e das Delegacias, podendo tambm possuir uma assessoria tcnica. A partir do registro d euma empresa na junta comercial, esta passa a existir oficialmente. Logo, este processo comparvel obteno de uma certido de nascimento por uma pessoa fsica, so que ocorre no mbito de uma pessoa jurdica. 4.1) Atribuies e competncia das Juntas Comerciais Alm da execuo do registro do Comrcio, as Juntas Comerciais tm como funes: fixar o nmero, processar a habilitao e nomeao dos tradutores pblicos e intrpretes comerciais, leiloeiros, avaliadores

comerciais, corretores de mercadorias e os seus prepostos e fiis, fiscalizando-os, organizando e revendo a tabela de seus emolumentos; proceder ao assentamento dos usos e prticas mercantis; fiscalizar os trapiches, armazns gerais e de depsitos; solucionar consultas formuladas pelos poderes pblicos regionais e todas as demais tarefas que lhes so atribudas por normas legais ou administrativas emanadas destes poderes. O Departamento Nacional de registro do Comrcio (DNRC), pela Instruo Normativa n 51, de 1996, institui o modelo de carteira de exerccio profissional para titular de firma mercantil individual, administrador de sociedade mercantil ou de cooperativa e ao agente auxiliar do comrcio, como um tipo de documento para comprovar o exerccio de atividade profissional. Isso tambm est disposto no art. 8, V da Lei n 8.934 de 1996. A Junta Comercial tambm tm a competncia de elaborar o seu Regimento Interno e organizar tabela das taxas e emolumentos devidos pelos atos que praticar e seu oramento, encaminhando-os autoridade estadual a que esteja subordinada (art. 8, IV, da Lei n 8.934 de 1996). Ademais, muito importante que se verifique na prpria junta, se h alguma empresa j registrada com o nome pretendido. O nome de uma empresa deve ser nico, ou seja, no deve existir nenhuma outra empresa com o mesmo nome (firma ou denominao).

5. Matrcula A matrcula compe um dos trs Atos do Registro Pblico de Empresas e Atividades Afins. Disposta no art 32, I, da Lei n. 8934/94, a matrcula esta relacionada aos leiloeiros, tradutores pblicos e intrpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazns-gerais; Essa matrcula depende da prova de idoneidade e determinada nas leis especiais que regulam as respectivas atividades (Rubens Requio). Mais especificamente, a profisso de leiloeiro est regulada pelo Decreto n. 21981 de 19 de outubro de 1932. Por meio desse, estabelecido os requisitos para seu exercco, sao eles: a nacionaliddae brasileira, gozo de direitos civis e polticos, idade superior a vinte e cinco anos, dimiclio no local h mais de cinco anos e idoneidade moral e financeira. Da mesma forma, sob uma anlise mais precisa, entende-se que as funes de tradutor e intrprete comercial esto fixadas no Decreto n 13609, de 21 de outubro de 1943, que acabou sendo modificado, o conseguinte revogado e depois restaurado novamente. O Decreto estabelece o regulamento para ofcio no territrio Nacional. Cabe ressaltar, que a habilitao, a nomeao, a matrcula e seu cancelamento so processados pelas Juntas Comerciais de cada Estado, mediante concurso pblico. 6. Arquivamento Constituindo a segunda espcie do ato registrrio empresarial, o arquivamento refere-se de cinco modalidades: "1) relacionados constituio, alterao, dissoluo e extino de firmas mercantis individuais, socieddaes mercantis e cooperativas, segundo o art. 32, II, a, da Lei 8932/94; 2) os relativos a corsrcio e grupo de sociedades, disposto nos arts. 278 e 279 da Lei n. 60404/76( art. 32, II, b, da Lei n. 8932/94); 3) os relativos a empresas mercantis estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil, de acordo com art. 32, II, c, da Lei n. 8932/94; 4) as declaraes de microempresa, no art. 32, II, d, da Lei n. 8932/94; 5) os atos e documentos que possam interessar ao empresrio e s empresas mercantis, segundo o art. 32, II, e, da Lei n. 8932/94." (Ricardo Negro) 7. Autenticao Como ltima espcie, a autenticao de documentos de fato os instrumentos de escriturao das empresas( livros mercantis), segundo o art.32, III, da Lei n 8934/94, e tambm s cpias dos documentos e usos e costumes assentados ( art.39, II, da Lei n.8934/94). 8. Instrues Normativas IN n 51 IN n 90, de 2001: dispe sobre os atos integrantes da tabela de preos dos servios prestados pelos rgos do sistema nacional de Registro de Empresas Mercantis.

O DNRC regula, pelas instrues normativas, as condies de matrcula dos exercentes de cada funo: IN n 66, de 1998, para os leiloeiros; IN n 48, de 1999, para os tradutores pblicos e intrpretes comerciais; In n 70, de 1998, para ao administradores de armazns gerais e trapicheiros. 8. Parecer jurdico - Nota Tcnica DNRC/COJUR/N 009/03: http://www.dnrc.gov.br/facil/Pareceres/arquivos/NT009.pdf 9. Bibliografia - http://www.dnrc.gov.br/facil/Pareceres/arquivos/NT009.pdf - www.dnrc.gov.br - Lei N 8.934, de 18 de NOVEMBRO de 1994 (http://www.dnrc.gov.br/Legislacao/lei/lei8934.htm) - Requio, Rubens Curso de Direito Comercial - Ferreira, Waldemar Tratado de Direito Comercial

- "Guia Prtico para Registro de Empresas". SEBRAE. 12. 11.2008. <a href="http://www.sebrae.com.br/momento/quero-abrir-um-negocio/formalize-sua-empresa/registre/registrode-empresas">http://www.sebrae.com.br/momento/quero-abrir-um-negocio/formalize-suaempresa/registre/registro-de-empresas</a>. OBS: Contribuies em azul por: Adriana Reino OBS 2: Contribuies em azul claro por: Marcella Gonalves. Camila Cunha - Adies ao trabalho do Primeiro Grupo Alm dos Artigos posicionados previamente, discorrem acerca do registro de empresas, no Cdigo Civil de 2002 os seguintes dispositivos: Art. 1.150. O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas, o qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresria. Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa. Art. 983. A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092; a sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos, e, no o fazendo, subordina-se s normas que lhe so prprias. Pargrafo nico. Ressalvam-se as disposies concernentes sociedade em conta de participao e cooperativa, bem como as constantes de leis especiais que, para o exerccio de certas atividades, imponham a constituio da sociedade segundo determinado tipo. Tal como afirma a instruo Normativa n 91 de 25 de maro de 2002, do DNRC, ao especificar os atos integrantes da Tabela de Preos dos servios prestados pelas Juntas Comerciais e demais rgos integrantes do SINREM, descreve as atribuies do Registro Pblico de Empresas Mercantis, sendo estas:

Do contedo do Registro Pblico de Empresas Mercantis O Registro Pblico de Empresas Mercantis ou Registro do Comrcio compreende: Arquivamento de: - Documentos relativos a constituio, alterao, dissoluo e extino de firmas mercantis individuais, sociedades mercantis e cooperativas. - Atos relativos consorcio e grupo de sociedade de que trata a lei n 8.934/94, que dispe sobre o Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins - Atos concernentes a empresas mercantis estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil - Declaraes de microempresas <span style="FONT-FAMILY: Arial">- Atos ou documentos que, por determinao legal, sejam atribudos ao Registro Pblico de Empresas Mercantis <br />ou daqueles que possam interessar ao empresrio e s empresas mercantis.</span><br /> Ainda, caber a este autenticar instrumentos de escriturao das empresas mercantis registradas e dos agentes auxiliares do comercio, na forma da lei prpria. No obstante, ser competncia do Registro das Empresas Mercantis o cancelamento do registro da empresa mercantil inativa, com perda automtica da proteo de seu nome comercial, nos termos do artigo 60 da Lei n 8.934/94. Objetivos das Juntas comerciais, que so rgos locais: <span style="FONT-FAMILY: Arial">1.Efetuar o registro dos atos relativos s empresas.</span><br style="FONT-FAMILY: Arial" /> 2.Guardar os documentos preservando, assim, a sua autenticidade.<br /> 3.Prestar informaes sobre as empresas a rgos pblicos, entidades pblicas e privadas, ao pblico em geral e a outras juntas comerciais.<br /> 4. Zelar pelo cumprimento das leis e diretrizes relativas ao Registro do Comrcio , traadas pelo DNRC.<br /> 5. Manter um cadastro atualizado com informaes sobre as empresas.<br /> <span style="FONT-FAMILY: Arial"> 6. Efetuar o registro de Empresas, Leiloeiros, Armazens Gerais, Tradutores Pblicos e Cooperativas.</span><br /> A tramitao para o Registro ocorrer de forma pr-estabelecida, sendo que esta poder incidir de diferentes maneiras no interessado. Cabe dizer que obrigatoriamente seguir-se- um curso onde h a entrada dos documentos necessrios para observao perante o Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis (SINREM). O Sistema julgar, de acordo com a avaliao dos documentos, o deferimento do Registro, podendo ocorrer arquivamento do mesmo. Caso o pedido seja deferido, o interessado ser notificado e este ter seu registro efetivado pelo SINREM, tornando-se legalmente registrado e possibilitando iniciar seu exerccio econmico. Caso a apreciao acredite ser interessante demandar do usurio determinadas exigncias, este dever adimpli-las antes que possa obter seu pedido deferido. Se, apos adimplemento das exigncias o pedido for deferido, segue-se o curso, tal como no deferimento imediato. Em casos de Indeferimento do pedido, este passar por uma Secretaria Geral e ser encaminhado novamente ao usurio, que ser notificado.

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* Cadastre-se para publicar artigos * Ver escritores * Criar perfil e publicar artigos! * Minha Conta (Login) * Publicar artigo! * Editar perfil * Meus Artigos * Sair () Cadastre-se como autor para enviar seus artigos e trabalhos. grtis! A Mercncia E As Principais Obrigaes Do Empresrio * Por Agnaldo Simes Moreira Filho * Publicado 9/11/2007 * Administrao e Negcios , Direito * Avaliao: ratingfullratingfullratingfullratingfullratingfull Sem nota A MERCNCIA E AS PRINCIPAIS OBRIGAES DO EMPRESRIO Compartilhe! E-mail Orkut Twitter Facebook Google Blogger Agnaldo Simes MOREIRA FILHO.[1] O presente artigo tratado direito empresarial, focando o estudo no conceito de empresrio e nas suas principais obrigaes na prtica das atividades mercantis. 1 - Histrico: A teoria dos Atos de Comrcio nasceu em 1808 na Frana ps revoluo. Essa teoria separava o direito dos nobres do direito dos burgueses, sendo que o direito civil era voltado a aplicado aos nobres enquanto que o direito comercial era aplicado aos burgueses. Pode-se, desde j perceber a grande falha dessa teoria, pois no possvel separar o direito por classes. O legislador francs elencou os atos da comunidade burguesa, ou atos de comrcio. Assim, segundo a lei francesa, eram atos de comrcio os seguintes: Ato do comrcio. Ato da indstria. Ato de intermediao monetria (bancos) Ato de intermediao do risco (seguros). Esses atos foram copiados pelo Cdigo Comercial Brasileiro. A doutrina discute se essa classificao de atos de comrcio numerus clausus. Neste estudo vamos nos ater aos atos do comrcio, haja vista que os outros so de fcil entendimento a partir da sua leitura. Ato do Comrcio:

Haviam divergncias quanto ao conceito de ato do comrcio,porm em 1942 na Itlia nasce a teoria da empresa. A partir de ento, a dificuldade em conceituar ato do comrcio foi superada. Neste contexto, mostra-se de suma importncia a Teoria da Empresa, voltada para a organizao dos fatores de produo, que proporcionam a circulao de bens e servios, com vistas ao lucro, conduzindo a uma reformulao total no entendimento do objeto das sociedades, sejam elas comerciais ou civis, fulcrado no ato de comrcio, passando estas sociedades, a partir da, a terem os seus objetos voltados s atividades empresariais, independentemente da prtica ou no de atos ditos mercantis. O novo Cdigo Civil, promulgado recentemente, segue orientao do Cdigo Civil Italiano de 1942, consagrando essa teoria no Livro II, do "Direito de Empresa". As sociedades antes conhecidas por sociedades comerciais passam a se denominar "sociedades empresrias".[2] O Cdigo Civil italiano trouxe o conceito de empresrio, e foi copiado pelo Cdigo Civil Brasileiro ( Art. 966 ). Pode-se dizer que esse um dos artigos mais importantes do direito empresarial moderno. Diz ele: Art. 966: "Considera-se empresrio aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada, para a produo ou circulao de bens e servios".[3] O CC/02 nos traz tambm o conceito de estabelecimento: Art. 1.142: "Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria".[4] A teoria da empresa, citada acima, trouxe a definio de empresrio, solucionando o problema da conceituao, mas trouxe tambm, em seu bojo, uma outra falha, a "unificao do direito privado". Essa unificao se revela no tratamento, pelo mesmo instrumento normativo, de matrias de direito civil e matrias de direito empresarial. Ainda hoje, no Brasil, o cdigo civil trata de temas de direito civil e empresarial, o que no quer dizer que o dieiro civil tenha absorvido o direito empresarial. Discorrendo sobre o tema, Silva diz que: No se pode confundir autonomia formal com autonomia cientifica. Autonomia formal decorre da existncia de um corpo legislativo diferenciado (ex. um cdigo ou uma lei ou um conjunto de leis) J a autonomia cientifica de um ramo do direito decorre de vrios outros aspectos: existncia de um objeto nico ou de objetos relacionados de regulao, existncia de princpios e institutos prprios, mtodo interpretativo diferenciado. J consagrado que disposies de ramos distintos se interpretam de forma distinta. Isso decorre, evidentemente, da natureza especfica de cada ramo do direito, j que cada ramo do direito tem objeto de regulao distinto, expresses prprias, visam atender necessidades sociais diferenciadas etc.[5] E continua: Assim, dizer que o direito comercial perdeu sua autonomia jurdica por causa do novo Cdigo Civil no perceber que a maior parte do seu objeto de regulao (falncia e concordata, ttulos de crditos, marcas e patentes, direito societrio, registro de empresas etc) continua vivo e sem alterao sob o prisma cientfico, j que alteraes legislativas de especficos tpicos regulados no tem o condo de modificar a estrutura cientfica de um ramo do direito, como vimos acima.[6] Podemos concluir que essa unificao se deu apenas na seara legislativa, no atingindo a autonomia das disciplinas. Inclusive na CF/88 o direito empresarial est separado do direito civil. 2 Empresrio: (Art.966 CC/02)

Do artigo 966 do Cdigo Civil Brasileiro, podemos extrair o conceito de empresrio. Nesse sentido, empresrio e aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada, para a produo ou circulao de bens e servios. H trs requisitos que podemos extrair do conceito. 2.1 - Profissionalismo: Para ser considerado empresrio necessrio o profissionalismo que pode ser representado pela habitualidade, pessoalidade e monoplio de informaes. A habitualidade representada pela periodicidade. A pessoalidade significa que a atividade tem que ser prestada pelo empresrio ou em nome dele. Por monoplio de informaes implica no conhecimento das informaes essenciais prtica da atividade, tais como qualidade do produto, condies de uso, matria prima utilizada, eventuais defeitos de fabricao etc. 2.2 - Exerccio de atividade econmica: Para se caracterizar como empresrio, mister se faz que a atividade prestada seja de cunho econmico. Econmico aqui tem o sentido de lucro. Na atividade empresarial o lucro o fim. 2.3 - Organizao: a articulao, pelo empresrio, do capital, mo-de-obra, insumos e tecnologia, os 4 (quatro) fatores de produo. O capital pode ser prprio ou alheio; a mo-de-obra pode ser direta ou indireta; o insumo a matria-prima utilizada pelo empresrio e tecnologia o aprimoramento dos meios de produo para atender demanda. H entendimentos na doutrina que os quatro elementos, ou fatores de produo so obrigatrios, e a falta de um deles descaracteriza a atividade empresarial. (Ex: Se o indivduo no contrata mo-de-obra ele no empresrio). Vale ressaltar que o scio da sociedade empresria no empresrio. Empresrio a pessoa jurdica da qual ele scio, e que empresa para o direito empresarial sinnimo de atividade. o vnculo jurdico que une o sujeito ao objeto. O sujeito o empresrio e o objeto o estabelecimento comercial. Assim, empresa nada mais que a atividade em movimento. O local onde a atividade exercida chama-se ponto comercial ou empresarial e no estabelecimento. Estabelecimento empresarial o conjunto de bens materiais e imateriais que o empresrio rene para exercer sua atividade. 3 Atividades Civis (No empresariais): H 4 hipteses de se identificar a atividade como no empresarial. Hiptese Excludente: Qualquer um que no se adeque aos requisitos do artigo 966 do CC/02 no ser empresrio.

Profissional Intelectual: Est previsto no pargrafo nico do Artigo 966 do CC/02. No empresrio aquele que exerce profisso intelectual, de natureza artstica, cientfica ou literria, ainda que com o uso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio constituir elemento de empresa. O profissional intelectual torna-se empresrio quando ele perde sua autonomia. Quando o cliente procura a instituio e no mais o profissional. No momento em que o profissional deixa de ser a referncia, a atividade empresarial. Nesse caso, a atividade vira a referncia e o profissional, elemento da empresa. (Ex:Grandes Hospitais) Atividade rural: Nesse caso o registro o que vai determinar a qualidade daquele que exerce a atividade. Para essas atividades, o registro obrigatrio, porm facultado ao produtor, faz-lo no cartrio de registro civil de pessoas naturais, caso em que a atividade ser civil ou faz-lo na Junta Comercial, caso em que a atividade ser empresarial. No caso da atividade rural, indiferente a organizao da atividade, sendo que o que caracterizar a atividade como empresarial ou no o registro. Cooperativas: Sero SEMPRE uma sociedade simples (Art.982, nico do CC/02), muito embora seu registro deva ser feito na Junta Comercial. 4 Obrigaes do Empresrio: O empresrio tem vrias obrigaes, mas 3 so as principais: Realizar registro; Manter uma escriturao regular; Levantar balanos peridicos. 4.1 - Obrigao de realizar o registro: Trata-se aqui de um controlo estatal sobre as atividades econmicas. Essa obrigao decorre da Lei 8934/94 (Lei de registro de empresas). Essa lei instituiu o Sistema Nacional de Registro de Empresas que est organizado em dois patamares, um nacional e um estadual. O nacional o DNRC (Departamento Nacional de Registro de Comrcio - vinculado ao Ministrio do Desenvolvimento) e o estadual so as Juntas Comerciais. As juntas Comerciais esto subordinadas tecnicamente ao DNRC e administrativamente ao estado-membro. o DNRC que estabelece as regras de registro que as Juntas devem seguir. 4.1.1 - Competncia do DNRC e das Juntas Comerciais: 4.1.1.1 DNRC: 4.1.1.1.1 - Funo Legislativa: O DNRC exerce funo legislativa atravs da edio de Instrues Normativas que regulamentam os registros. Ou seja, aqui esse rgo define como os registros devem ser feitos pelas Juntas Comerciais. Observa-se aqui, um exemplo da subordinao tcnica das Juntas Comerciais ao DNRC. 4.1.1.1.2 - Funo Fiscalizadora: atravs do exerccio do poder regulador que esse rgo diz se o registro est sendo feita de forma adequada.

4.1.1.1.3 - Funo Correcional: por meio dessa atribuio que o DNRC corrige os registros feitos de forma adequada. 4.1.1.1.4 - Funo de Manuteno do Cadastro Nacional de Empresas Mercantis: Aqui se observa uma funo de natureza meramente informativa. A Junta Comercial faz o registro e envia as informaes principais ao DNRC. Esse cadastro tem a funo de orientar o governo Federal a implementar suas polticas pblicas. 4.1.1.2 - JUNTAS COMERCIAS: 4.1.1.2.1 - Funo executiva: A junta que executa o registro da empresa. Ao receber o pedido, a Junta Comercial faz o registro da nova Empresa. Cabe Junta Comercial fazer uma anlise meramente formal do pedido, sem adentrar a questes materiais, com exceo quanto ilicitude do objeto. 4.1.1.2.2 - Funo de assentamento dos usos e prticas mercantis: As juntas comerciais possuem bancos de dados dos usos e prticas comerciais das suas respectivas regies. 4.1.1.2.3 - Funo de rgo profissional: A Junta Comercial o rgo profissional para as categorias para-comerciais, quais sejam, tradutor pblico e intrprete comercial. 4.1.2 - O registro nas juntas comerciais: lExistem trs atos de registro. So eles a matrcula, o arquivamento e a autenticao. 4.1.2.1 matrcula: o ato de registro das categorias para-comerciais, os tradutores pblicos e os intrpretes comerciais. (Tradutores Pblicos; Intrpretes Comerciais; Leiloeiros; Administradores de Armazns Gerais e Trapicheiros). Tradutores pblicos so os profissionais que convertem para a lngua portuguesa os documentos firmados pelo empresrio idioma estrangeiro. Intrpretes Comerciais so os profissionais que convertem para a lngua portuguesa os dilogos do empresrio realizados em outro idioma. Leiloeiros so aqueles profissionais habilitados a realizar leiles. Sua funo ajuda o empresrio a comprar e vender bens. Administradores de Armazns Gerais: So os profissionais habilitados a administrarem os armazns gerais e os terminais de contineres. Trapicheiros: So os administradores do trapiches, que so armazns gerais de pequeno e mdio porte. 4.1.2.2 ARQUIVAMENTO: o ato de registro do empresrio individual, e de constituio, alterao, e dissoluo das sociedades empresria.

O prazo para requerer o arquivamento de 30 dias contado da prtica do ato. (Constituio, alterao, dissoluo). 4.1.2.3 AUTENTICAO: A autenticao o ato de registro com dupla funo. A funo de veracidade e a funo de regularidade. Os livros comerciais s sero considerados autnticos e regulares se autenticados em todas as pginas. 4.2 - MANTER UMA ESCRITURAO REGULAR: A segunda grande obrigao do empresrio a de manter uma escriturao regular. Para que isso seja possvel o empresrio deve preencher os livros empresariais. 4.2.1 - LIVROS EMPRESARIAIS: So nos livros empresariais que o empresrio lana suas operaes financeiras. Essa obrigao do empresrio decorre do poder de fiscalizao do Estado sobre a atividade empresarial, que se d atravs da inspeo de tais livros. Ressalta-se que com a evoluo tecnolgica, esse livro tem se escasseado, sendo os lanamentos feitos atravs dom meios digitais. 4.2.1.1 FUNES DOS LIVROS EMPRESARIAIS: 4.2.1.1.1 FUNO GERENCIAL: As escrituraes auxiliam o empresrio a gerir e tomar as melhores decises sobre a sua atividade. 4.2.1.1.2 FUNO DOCUMENTAL: Decorre da necessidade que tem o empresrio de mostrar a terceiros a sua atividade e comprovar seu movimento de caixa, sade financeira da atividade, etc. (ex: comprovar que seu negcio bom investimento para bancos, futuros scios e investidores em geral.) 4.2.1.1.3 FUNO FISCAL: Essa funo decorre da necessidade que tem o Estado de controlar a incidncia e o pagamento de tributos para determinada atividade. 4.2.1.2 ESPCIES DE LIVROS: Os livros empresariais podem ser obrigatrios e facultativos. 4.2.1.2.1 LIVROS OBRIGATRIOS: Obrigatrios so todos aqueles livros cuja falta importa em aplicao de sano ao empresrio. O gnero livros obrigatrios tem duas espcies: os obrigatrios comuns e os especiais. Os livros obrigatrios comuns so aqueles comuns a todos os empresrios. O nico livro obrigatrio comum o DIRIO, todos os outros livros obrigatrios so especiais. As excees obrigatoriedade da escriturao do Dirio so as micro empresas e empresas de pequeno porte.

O micro empresrio e o empresrio de pequeno porte esto dispensados da escriturao de qualquer livro, a menos que faam opo pelo SIMPLES NACIONAL, caso em que, obrigatoriamente, tero que escriturar 2 (dois) livos. O LIVRO CAIXAe o LIVRO REGISTRO DE INVENTRIO. 4.2.1.2.2 LIVROS FACULTATIVOS: Qualquer registro que o empresrio faa, de forma organizada, considerado um livro facultativo. 4.2.1.3 REQUISITOS DA ESCRITURAO DOS LIVROS EMPRESARIAIS: H requisitos de escriturao do livros empresariais intrnsecos e extrnsecos. 4.2.1.3.1 REQUISITOS INTRNSECOS: Os requisitos intrnsecos so aqueles pertinentes tcnica contbil. H 3 (trs) requisitos intrnsecos: o idioma nacional; a moeda corrente; e ao forma mercantil de escriturao. Vale dizer que por forma mercantil entende-se que os livros devem ser escriturados atendendo a uma forma mercantil, caracterizada pelo lanamento das operaes mercantis em ordem cronolgica, sem espaos, rasuras ou borres. 4.2.1.3.2 REQUISITOS EXTRNSECOS: Os requisitos extrnsecos so aqueles pertinentes segurana dos livros. Esses requisitos tambm so em nmero de 3 (trs), o termo de abertura; o termo de encerramento e a autenticao, que deve ser feita em todas as pginas do livro. 4.3 - BALANOES PERIDICOS: Por fim, a terceira obrigao do empresrio aqui estudada a de fazer balanos peridicos. Em regra os balanos so feitos anualmente, e h dois tipos: o balano patrimonial, e o balano de resultado econmico. O balano patrimonial aquele que demonstra os ativos e os passivos do empresrio. O balano de resultado econmico o que demonstra as perdas e os ganhos do empresrio desde o ltimo levantamento. Lembramos, ainda, que as instituies financeiras devem levantar balanos semestralmente, enquanto que os micro empresrios e os empresrios de pequeno porte esto dispensados de realizar tais balanos. Aqui termina esse estudo da atividade empresarial, focando-se no conceito e nas principais obrigaes do empresrio.

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:: Todos > Textos Jurdicos Texto SOCIEDADES PERSONIFICADAS - PARTE I Intuitu personae X intuitui pecuniae Toda sociedade ou de pessoas (intuitu personae) ou de capitais (intuitu pecuniae) ou mista, vejamos cada um desses tipos societrios apartadamente: 1) Sociedades de pessoas: so aquelas que se constituem e funcionam com interesse nas qualidades pessoais de cada scio, sendo este o seu ponto central. O vnculo que faz a sociedade se formar a pessoa, e impem para facultar a sada ou ingresso de scio a anuncia dos demais, elaborao do instrumento de alterao do contrato social assinado por todos scios, e remetido para arquivamento pela Junta Comercial. So de pessoas as sociedades em nome coletivo, em comandita simples, e em conta de participao. As sociedades por quotas de responsabilidade limitada, em princpio podem se classificar como sociedade de pessoas, mas, se adotarem uma estrutura semelhante das sociedades annimas, permitindo o seu contrato social o ingresso e sada de scios independente da concordncia dos demais, passa a ter caractersticas das sociedades de capital. Imagine-se que dois amigos se associam para dar incio a uma sociedade de prestao de servios de desenvolvimento e implantao de logicirios (programas de computador). Adquirem equipamentos, instalam-nos na casa de um deles e passam a visitar empresas procura de clientes. Trata-se, inegavelmente, de uma sociedade de pessoas, uma vez que o seu desenvolvimento depende da capacitao dos scios para o negcio. Se eles so competentes no que se propem a fazer, se conhecem informtica e o mercado correspondente, se so trabalhadores e honestos, a sociedade tem meios para progredir; caso contrrio, a tendncia o fracasso, desta forma, nas sociedades em que prepondera o fator subjetivo, a cesso da participao societria depende da anuncia dos demais scios. Como os atributos individuais do adquirente dessa participao podem interferir na realizao do objeto social, justo e racional que o seu ingresso na sociedade fique condicionado aceitao dos outros scios, cujos interesses podem ser afetados. Nas sociedades de pessoas, as quotas so impenhorveis por dvida particular do scio. De fato, como a garantia do credor o patrimnio do devedor, e as quotas sociais integram esse patrimnio, , em princpio, cabvel a sua execuo para a satisfao de obrigao particular do scio. A execuo importar, muito provavelmente, a venda em juzo do bem penhorado e a mudana de sua titularidade, dando-se a substituio do scio devedor pelo arrematante. A vedao da penhora se justifica na medida em que o adjudicatrio, na hasta judicial, tornar-se-ia necessariamente scio, a despeito de seus atributos, o que viria a interferir nos interesses dos demais membros da sociedade. Obstar a constrio judicial das quotas das sociedades de pessoas o meio de preservar tais interesses (outro meio a excluso do novo scio da gesto da empresa Coelho, 1991). Por outro lado, a morte de scio pode acarretar a dissoluo parcial da sociedade de pessoas. Com o falecimento, os bens do morto so transferidos aos seus sucessores, herdeiros ou legatrios, ou ao cnjuge sobrevivente, em caso de meao. Os novos titulares das quotas sociais passam condio de scios da sociedade empresria. Evidentemente, se os demais concordam com o ingresso na sociedade do sucessor do scio morto, ou de seu cnjuge, e estes desejam dela participar, no se opera a dissoluo parcial, ainda que o contrato assim o estabelea. Entretanto, se os scios remanescentes no desejam o ingresso na sociedade do sucessor ou do meeiro do scio morto, porque consideram que isso no atende aos seus interesses, sendo a Sociedade de pessoas, eles podem impedi-lo, por meio da dissoluo parcial. Essa possibilidade no existe na sociedade de capital, caso em que no se pode obstar a entrada das pessoas a quem as quotas sociais foram atribudas em razo da sucesso. 2) Sociedade de capital: so aquelas que no tm interesse na qualidade dos scios, mas, apenas na contribuio pecuniria prestada pelos candidatos a scios, que so subscritores de aes, para composio do capital social. Portanto, a sada e ingresso de scio no depende da anuncia dos demais, ocorrendo pela subscrio ou aquisio de aes, sem necessidade de ser promovida a alterao do estatuto, para efetivao da sada ou ingresso de scio. O objetivo de um investidor ao ingressar em uma sociedade de capital meramente especulativo, por isso, a figura do scio no importante, vez que este no interfere na gesto dos negcios da empresa. So de capital as sociedades annimas e em comandita por aes. imaginemos na subscrio de aes de um grande banco, ato pelo qual determinada pessoa se torna scia da instituio

financeira. Ora, as qualidades subjetivas desse acionista no interferem de forma nenhuma com o desempenho da sociedade bancria. Se honesto ou desonesto, trabalhador ou indolente, se entende ou no do mercado financeiro, isso no interessa absolutamente para a realizao do objeto social. O nico fator a considerar, no ingresso dessa pessoa no quadro de acionistas, a contribuio material dada para a sociedade, destarte nas sociedades de capital, a regra o inverso da sociedade de pessoas, ou seja, o scio pode alienar sua participao societria a quem quer que seja, independentemente da anuncia dos demais, porque as caractersticas pessoais do adquirente no tm como atrapalhar o desenvolvimento do negcio social. Sociedades personificadas: como j vimos no incio desta explanao, sociedade personificada ou regular a que tem personalidade jurdica adquirida ao registrar o ato constitutivo no rgo competente, que Junta Comercial, para a sociedade comercial, e Cartrio de Registro Pblico de Ttulos e Documentos, para a sociedade simples. Sociedades personificadas so as de pessoas e de capitais, que tm registrado o seu ato constitutivo, como as comandita simples, em nome coletivo, por quotas de responsabilidade limitada, annimas, e em comandita por aes. Personificao das sociedades empresrias: H direitos, como o do Reino Unido (Farrar-Hannigan, 1985:79/ 81), que associam a personalizao da sociedade limitao da responsabilidade dos scios. Para tais sistemas, as sociedades em que os scios respondem integralmente pelas obrigaes sociais so despersonalizadas. Em outras ordens jurdicas, inclusive a brasileira, no existe necessria correlao entre esses dois temas societrios. A personalizao da sociedade no est ligada sempre limitao da responsabilidade dos seus integrantes. Quer dizer, h no Brasil sociedades personalizadas em que scios respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais (p. ex., a sociedade empresria em nome coletivo), assim como h uma hiptese de articulao de esforos despersonalizada, em que os participantes podem responder dentro de um limite (o scio participante da conta de participao, se assim previsto em contrato). As sociedades empresrias so sempre personalizadas, ou seja, so pessoas distintas dos scios, titularizam seus prprios direitos e obrigaes (a conta de participao no , a rigor, sociedade, mas um contrato de investimento comum que a lei preferiu chamar de sociedade). O estudo das sociedades empresrias, por isso, convm seja iniciado pelo da teoria das pessoas jurdicas. Natureza e Conceito de Pessoa Jurdica: comum, na doutrina comercialista, evitar a discusso acerca do conceito e da natureza da pessoa jurdica. Para alguns autores, o exame do complicado tema no imprescindvel compreenso do direito positivo aplicvel s sociedades (Requio, 1971, 1:278/279); para outros, tal exame pertence a captulos distintos do conhecimento jurdico, como o direito civil ou a filosofia do direito (Borges, 1959:267). No deixam de ter razo, em certo sentido. Porm parte da crise em que se encontra o princpio da autonomia patrimonial, nos tempos que correm, talvez possa ser creditada desqualificao doutrinria da discusso, diluio da compreenso global do instituto, entre os tecnlogos do direito societrio. Comeemos pela natureza: muitas foram as solues tentadas pelos tericos para organizar o argumento da questo ontolgica da pessoa jurdica. Essas solues dividem-se, fundamentalmente, em duas. De um lado, as teorias pr-normativistas, que consideram as pessoas jurdicas seres de existncia anterior e independente da ordem jurdica. Para os seus adeptos, a disciplina legal da pessoa jurdica mero reconhecimento de algo preexistente, que a ordem positiva no teria como ignorar. Segundo entendem, alm do ser humano, tambm elas se apresentam ao direito como realidades incontestveis, como os reais sujeitos das aes dotadas de significado jurdico. De outro lado, encontram-se as teorias normativistas sustentando o oposto, isto , as pessoas jurdicas como criao do direito. Fora da previso legal correspondente, no se as encontram em nenhum lugar. No primeiro grupo, esto a teoria "orgnica" e a da "realidade objetiva"; no segundo, a da "fico" e a da "realidade jurdica" (Ferrara, 1921:346/348 e 359; Bevilqua, 1908:258). A doutrina pr-normativista tende a considerar a natureza das pessoas jurdicas como semelhante dos homens. H, inclusive, discusso acerca do gnero da semelhana, se por analogia proporcional ou por atribuio. Ao seu turno, a normativista tende a contrapor a intangibilidade das pessoas jurdicas realidade dos seres humanos. Nesse contexto, ressalta-se a importante e curiosa contribuio de Kelsen, que, sendo inegavelmente um normativista, no vislumbra diferena nenhuma entre as duas espcies de pessoas, a fsica e a jurdica. Para ele, so ambas conceitos auxiliares da cincia do direito; instrumentos para facilitar a

descrio de complexas normas jurdicas. O homem para a ordem positiva, no necessariamente titular de direitos e obrigaes, e a escravido demonstra que a natureza humana no fora determinada soluo jurdica. Quer dizer, tambm a pessoa fsica simples criao do direito. Outro normativista, Tullio Ascarelli, considera a pessoa jurdica a sntese de um conjunto de disposies legais, o resumo de uma disciplina; seria uma noo destinada apenas a facilitar a referncia a regras jurdicas complexas e esparsas. As concepes kelseniana e ascarelliana apontam o caminho para a soluo da questo. Os interesses dos seres humanos - dos "nascidos do ventre de uma mulher", como diz Ascarelli, para afastar a menor possibilidade de dvida acerca do que se est falando -, na complexa sociedade dos nossos tempos, compemse a partir de regras positivadas, isto , legitimadas pela forma de sua criao e aplicao. Ao se referirem s pessoas jurdicas, essas regras no se reportam a nenhuma realidade preexistente, mas apenas indicam como determinados conflitos de interesse devem ser superados. No final, o que est em jogo, nas questes relativas a pessoas jurdicas, sempre a distribuio de bens entre indivduos: quem usufrui o qu. A abstrao da questo ontolgica no interfere na discusso do conceito de pessoa jurdica. Pelo contrrio, esta ltima apresenta contornos operacionais com os quais o tecnlogo do direito est bastante familiarizado, o que facilita muito sua compreenso. A indagao, agora, no mais sobre a essncia do instituto, mas sobre as implicaes jurdicas da atribuio de personalidade a certo ente. Quando a lei define que as sociedades empresrias so pessoas jurdicas, que exatamente significa isso? A pessoa jurdica no preexiste ao direito; apenas uma idia, conhecida dos advogados, juzes e demais membros da comunidade jurdica, que auxilia a composio de interesses ou a soluo de conflitos. Sujeito de direito conceito mais amplo que pessoa: nem todos os sujeitos so personalizados. Em outros termos, os titulares de direitos e obrigaes podem ou no ser dotados de personalidade jurdica. Se se considerarem todas as situaes em que a ordem jurdica atribui o exerccio de direito ou (o que o mesmo, visto pelo ngulo oposto) o cabimento de prestao, sujeito ser o titular do primeiro ou o devedor da ltima. No conceito de sujeito de direito encontram-se, assim, no s as, pessoas, fsicas ou jurdicas, como tambm algumas "entidades" despersonalizadas. So o esplio, a massa falida, o condomnio horizontal, o nascituro e outras, consideradas juridicamente aptas ao exerccio de direitos e assuno de obrigaes. O esplio, enquanto no definida judicialmente a partilha dos bens deixados por morte, o sujeito ao qual compete exercer os direitos e prestar os deveres atribudos ao morto, ainda em vida ou mesmo aps o falecimento. Os tributos incidentes sobre a propriedade imobiliria do de cujus, por exemplo, devem ser suportados pelo esplio, assim como lhe cabe a renda proveniente de aluguel por ela proporcionada. O condomnio horizontal, originado dos interesses comuns dos proprietrios (e, para determinados fins, tambm dos locatrios) de unidades autnomas de um edifcio, devedor de impostos e taxas, pode contratar e demitir empregados, responde por danos causados por culpa destes e credor da contribuio condominial. O nascituro, por fim, titular de direitos, assegurados desde a concepo, e pode ser, em situaes especiais, at mesmo sujeito passivo de tributos. Os sujeitos de direito podem ser, inicialmente, distinguidos em dois grupos: de um lado, a pessoa fsica e o nascituro; de outro, a pessoa jurdica e as demais entidades despersonalizadas. Chamem-se os primeiros de sujeitos humanos, numa referncia ao objeto semntico do termo, o ser humano, e os ltimos de inanimados. Essa classificao ser til na conceituao de pessoa jurdica, j que revela o trao distintivo em face da outra pessoa contemplada pelo direito (a natural). Os sujeitos de direito podem ser tambm classificados em personalizados e despersonalizados. Na primeira classe, as pessoas fsicas e jurdicas; na segunda, o nascituro, a massa falida, o condomnio horizontal etc. Retoma-se, aqui, o ponto central da questo: que significa, para o direito, personalizar algum ou algo? Qual o trao diferencial entre o regime dos sujeitos de direito personalizados e despersonalizados? O que caracteriza o regime das pessoas, no campo do direito privado, a autorizao genrica para a prtica dos atos jurdicos. Ao personalizar algo ou algum, a ordem jurdica dispensa-se de especificar quais atos esse algo ou algum est apto a praticar. Em relao s pessoas, a ordem jurdica apenas delimita o proibido; a pessoa pode fazer tudo, salvo se houver proibio. J em relao aos sujeitos despersonalizados, no existe a autorizao genrica para o exerccio dos atos jurdicos; eles s podem praticar os atos essenciais para o seu funcionamento e aqueles expressamente definidos. Para as no-pessoas, a ordem jurdica no delimita o proibido, mas o permitido. Mesmo que no exista proibio especfica, o sujeito despersonalizado no pode

praticar ato estranho sua essencial funo. Exemplificando o critrio: se a questo saber se determinada pessoa fsica pode exercer o comrcio, deve-se verificar apenas se ela no est enquadrada em nenhuma hiptese de "proibio" (os funcionrios pblicos, segundo o respectivo estatuto, o falido, enquanto no reabilitado, etc). No necessria norma jurdica expressa prevendo a hiptese, porque decorre a permisso do atributo da personalizao. Se, por outro lado, a questo saber se um condomnio horizontal pode exercer o comrcio, deve-se verificar se isso corresponde funo essencial do sujeito ou se existe norma expressa permissiva. O simples fato de se constatar a inexistncia de proibio, na ordem jurdica, para o condomnio horizontal exercer o comrcio no suficiente para concluir pela resposta afirmativa questo, exatamente porque se trata de um sujeito de direito ao qual no foi concedida personalidade, ou seja, no foi dada autorizao genrica para a prtica de atos jurdicos. Em suma, no campo do direito privado, o sujeito personalizado pode fazer tudo que no est proibido; o despersonalizado, somente o essencial ao cumprimento de sua funo ou os atos expressamente autorizados. Esse o trao diferencial entre o regime das pessoas e dos entes despersonalizados (registre-se que o direito pblico opera com conceitos algo diversos, j que o estado, embora sendo pessoa jurdica, s pode praticar atos para os quais se encontra especificamente autorizado cf. Mello, 1980:13/ 14; Meirelles, 1964:78). Feitas tais consideraes, cabe conceituar pessoa jurdica como o sujeito de direito inanimado personalizado. Quadro Geral das Pessoas Jurdicas: as pessoas jurdicas so classificadas, inicialmente, em dois grandes grupos, as de direito pblico e as de direito privado (CC/2002, art. 40; CC/16, art. 13). O critrio distintivo no reside, como poderia parecer primeira vista, na origem dos recursos empregados em sua constituio. H pessoas jurdicas de direito privado constitudas exclusivamente por recursos pblicos, como as empresas pblicas, e h pessoas jurdicas de direito pblico constitudas apenas por recursos particulares, como, por exemplo, a Ordem dos Advogados do Brasil ou os conselhos profissionais. De fato, as empresas pblicas tm o seu capital inteiramente composto por recursos fornecidos pelo Poder Pblico, na forma da lei que autoriza a sua criao, mas pessoa jurdica de direito privado. Por seu turno, os conselhos profissionais, encarregados da disciplina e fiscalizao do exerccio de profisses regulamentadas, tm a respectiva organizao e funcionamento financiados s pelas contribuies compulsrias dos profissionais inscritos. O sujeito de direito personalizado tem aptido para a prtica de qualquer ato, exceto o expressamente proibido. J o despersonalizado somente pode praticar ato essencial ao cumprimento de sua.funo ou o expressamente autorizado. O trao diferencial das pessoas jurdicas de direito pblico e privado reside no regime jurdico a que se submetem. As primeiras (Unio, estados, autarquias, concessionrias de servios pblicos etc.) encontram-se no mbito de disciplina do direito pblico, e as ltimas, no do direito privado. Em termos muito gerais, isso significa que as pessoas jurdicas de direito pblico gozam de prerrogativas no titularizadas pelas de direito privado, exatamente porque os interesses daquelas, segundo o estabelecido na ordem vigente, so reputados de maior importncia que os destas. Quer dizer, na medida em que o direito hierarquiza os interesses, atribuindo mais relevncia aos que afetam a vida de maior nmero de pessoas, ele cria um regime jurdico diferenciado para a tutela desses, reconhecendo s pessoas encarregadas de zelar pela realizao de tais interesses (as pessoas jurdicas de direito pblico) os instrumentos correspondentes ao encargo. So as prerrogativas jurdicas relacionadas aos princpios da supremacia e da indisponibilidade do interesse pblico (cf. Mello, 1980:8/25). Para aclarar o conceito distintivo, exemplifico com a exceo do no-cumprimento do contrato. Todos a conhecem: no contrato bilateral, a parte que se encontra em mora no pode exigir da outra o cumprimento das respectivas obrigaes. Perante pessoa jurdica de direito privado, basta o inadimplemento de obrigao emergente de contrato bilateral para que o outro contratante possa invocar a exceo (CC/2002, art. 476; CC/16, art. 1.092); perante pessoa jurdica de direito pblico, no entanto, a mora deve ser superior a 90 dias, prazo durante cujo decurso no admite a lei a suspenso das obrigaes do contratado (Lei n. 8.666/93, art. 78, XV). As pessoas jurdicas de direito privado dividem-se em duas categorias: de um lado, as estatais; de outro, as particulares. Para essa classificao, interessa a origem dos recursos empregados na constituio da pessoa, posto que so estatais aquelas para cujo capital houve'contribuio do Poder Pblico (sociedades de economia mista, empresas pblicas criadas para explorao de atividade econmica e fundaes governamentais) e particulares as constitudas apenas por recursos particulares. Interessa, para o direito comercial, essa ltima categoria, porque nela se enquadra a sociedade empresria.

A pessoa jurdica de direito privado particular pode revestir trs formas diferentes, quais sejam, a fundao, a associao e a sociedade. A fundao se diferencia das duas outras formas porque no resultante da unio de esforos pessoais para a realizao de fins comuns, mas da afetao de um patrimnio a determinadas finalidades, reputadas relevantes pelo instituidor. Em outros termos, no se encontra na fundao o trao comum s associaes e sociedades, que a agregao de pessoas com mesmos objetivos para, mediante a conjugao de suas aes, alcanarem-nos com menor dificuldade. Na fundao, o instituidor destaca de seu patrimnio um ou mais bens e manifesta a vontade no sentido de que os frutos da administrao deles sejam empregados na concretizao de certos fins, geralmente de relevncia social ou cultural. a vinculao entre os bens destacados do patrimnio do instituidor e a realizao das finalidades por ele estabelecidas que distingue a fundao das demais formas de pessoas jurdicas de direito privado particulares. Entre a associao e a sociedade a diferena se encontra na natureza dos objetivos que inspiraram a unio dos esforos pessoais de seus integrantes. No primeiro caso, tais objetivos no so econmicos, mas filantrpicos, culturais, sociais, polticos ou de qualquer outro gnero. No caso das sociedades, os objetivos que aproximam os scios so econmicos, isto , quem compe uma sociedade com outra pessoa est pretendendo ganhar dinheiro com isso. Esta distino entre associao e sociedade doutrinria, porque, no direito civil positivo brasileiro, as expresses so sinnimas. Duas so as espcies de sociedade no direito brasileiro, a simples e a empresria. A sociedade simples explora atividades econmicas especficas (prestao de servios de advocacia, por exemplo) e a sua disci plina jurdica se aplica subsidiariamente das sociedades empresrias. contratuais e s cooperativas. A sociedade empresria, por sua vez, e a que explora empresa, ou seja, desenvolve atividade econmica de produo ou circulao de bens ou servios, normalmente sob a forma de sociedade limitada ou annima. Desse modo, destacando-se das atividades econmicas em geral aquelas que a ordem positiva entender oportuno reservar para as sociedades simples de forma expressa, as demais so as atividades empresariais, prprias das sociedades empresrias. Efeitos da Personalizao: da definio da sociedade empresria como pessoa jurdica derivam conseqncias precisas, relacionadas com a atribuio de direitos e obrigaes ao sujeito de direito nela encerrado. Em outros termos, na medida em que a lei estabelece a separao entre a pessoa jurdica e os membros que a compem, consagrando o princpio da autonomia patrimnio. As pessoas jurdicas de direito privado constitudas exclusivamente com recursos particulares podem assumir trs, formas diferentes: fundao, associao ou sociedade. O trao caracterstico destas duas ltimas a unio de esforo.s para a realizao de fins comuns. Se esses fins so econmicos, a pessoa jurdica uma sociedade. Em uma sociedade empresarial, os scios no podem ser considerados os titulares dos direitos ou os devedores das prestaes relacionados ao exerccio da atividade econmica, explorada em conjunto. Ser a prpria pessoa jurdica da sociedade a titular de tais direitos e a devedora dessas obrigaes, ou seja, a sociedade tem titularidade negocial. Trs exemplos ilustram as conseqncias da personalizao da sociedade empresria: a titularidade obrigacional, a titularidade processual e a responsabilidade patrimonial. Em relao titularidade obrigacional, note-se que os vnculos de obrigao jurdica, contratuais ou extracontratuais, originados da explorao da atividade econmica aproximam terceiros (fornecedores, consumi dores, empregados, locador, fisco etc.) e a pessoa jurdica da sociedade empresria. Os scios no so partcipes dessa relao. Assim, por exemplo, constituda uma sociedade limitada, e sendo necessria a locao de imvel para a instalao do estabelecimento empresarial, a locatria ser a pessoa jurdica da sociedade, e no os seus scios, ou o scio-gerente. Claro que a sociedade, por ser ente moral, manifestar a vontade de se vincular por contrato, ou praticar atos que geram obrigaes extracontratuais, sempre por meio de uma pessoa natural (representante legal, empregado, procurador, preposto etc.). Isso, porm, no significa qualquer tipo de envolvimento da pessoa fsica agente dos atos da sociedade, como sujeito de direito, na relao obrigacional, pelo menos em princpio. Quem participa da relao a pessoa jurdica da sociedade, como credora ou devedora, e, apenas em situaes excepcionais, tratadas em normas especficas (como, p. ex., no caso de responsabilizao tributria do gerente da sociedade limitada), estendem-se os efeitos da mesma relao esfera subjetiva de quem agiu

pela sociedade empresria. A regra geral, decorrente da personalizao da sociedade, a de que tais efeitos so restritos pessoa jurdica ocupante de um dos plos da relao obrigacional. Quanto titularidade processual, a personalizao da sociedade empresria importa a definio da sua legitimidade para demandar e ser demandada em juzo. Nos processos relacionados s suas obriga es, a parte legtima para mover ou responder a ao a prpria pessoa jurdica da sociedade, e no os seus scios. Se, por exemplo, no pago o aluguel do imvel em que se encontra o estabelecimento empresarial de uma sociedade annima, o locador ter ao de despejo por falta de pagamento contra esta e no contra os acionistas, nem mesmo o acionista controlador. Se processar esses ltimos, em vez da sociedade, ele ser carecedor da ao, extinguindo-se o processo sem julgamento de mrito por ilegitimidade da parte passiva. Finalmente, a questo da responsabilidade patrimonial, de maior importncia que as duas anteriores. Muito embora alguma doutrina ensine o inverso (Correia, 1975:240/251), da personalizao da sociedade empresria segue-se a separao dos patrimnios desta e de seus scios. Os bens integrantes do estabelecimento empresarial, e outros eventualmente atribudos pessoa jurdica, so de propriedade dela, e no dos seus membros. No existe comunho ou condomnio dos scios relativamente aos bens sociais; sobre estes os componentes da sociedade empresria no exercem nenhum direito, de propriedade ou de outra natureza. apenas a pessoa jurdica da sociedade a proprietria de tais bens. No patrimnio dos scios, encontra-se a participao societria, representada pelas quotas da sociedade limitada ou pelas aes da sociedade annima. A participao societria, no entanto, no se confunde com o conjunto de bens titularizados pela sociedade, nem com uma sua parcela ideal. Trata-se, definitivamente, de patrimnios distintos, inconfundveis e incomunicveis os dos scios e o da sociedade. Pois assim sendo, conclui-se que respondem pelas obrigaes da sociedade, em princpio, apenas os bens sociais. Scio e sociedade no so a mesma pessoa, e, como no cabe, em regra, responsabilizar algum (o scio) por dvida de outrem (a pessoa jurdica da sociedade), a responsabilidade patrimonial pelas obrigaes da sociedade empresria no dos seus scios. Em outros termos, a garantia do credor representada pelo patrimnio do devedor; se devedora a sociedade empresria, ento ser o patrimnio social (e no o dos scios) que garantir a satisfao dos direitos creditcios existentes contra ela. Somente. em hipteses que excepcionam a regra da autonomia da pessoa jurdica poder-se- executar o patrimnio do scio, em busca do atendimento de dvida da sociedade. Da personalizao das sociedades empresrias decorre o princpio da autonomia patrimonial, que um dos elementos fundamentais do direito societrio. Em razo desse princpio, os scios no respondem, em regra, pelas obrigaes da sociedade. Esse o princpio da autonomia patrimonial, alicerce do direito societrio. Sua importncia para o desenvolvimento de atividades econmicas, da produo e circulao de bens e servios, fundamental, na medida em que limita a possibilidade de perdas nos investimentos mais arriscados. A partir da afirmao do postulado jurdico de que o patrimnio dos scios no responde por dvidas da sociedade, motivam-se investidores e empreendedores a aplicar dinheiro em atividades econmicas de maior envergadura e risco. Se no existisse o princpio da separao patrimonial, os insucessos na explorao da empresa poderiam significar a perda de todos os bens particulares dos scios, amealhados ao longo do trabalho de uma vida ou mesmo de geraes, e, nesse quadro, menos pessoas se sentiriam estimuladas a desenvolver novas atividades empresariais. No final, o potencial econmico do Pas no estaria eficientemente otimizado, e as pessoas em geral ficariam prejudicadas, tendo menos acesso a bens e servios. O princpio da autonomia patrimonial importantssimo para que o direito discipline de forma adequada a explorao da atividade econmica. Incio e Trmino da Personalizao: costuma-se afirmar que o incio da personalizao da sociedade empresria opera-se com o seu registro na Junta Comercial. Alis, a prpria legislao civil estabelece a formalidade como o ato responsvel pela constituio da pessoa jurdica (CC/2002, arts. 45 e 985; CC/16, art. 18). Em termos de segurana jurdica, no h de se negar que a sistemtica adequada, porque o registro torna pblica a formao do novo sujeito de direito, possibilitando o controle dos demais agentes econmicos e do prprio estado quanto existncia e extenso das obrigaes que o envolvem. Mas, deve-se registrar uma certa impropriedade conceitua) e lgica nessa sistemtica. A rigor, desde o momento em que os scios passam a atuar em conjunto, na explorao da atividade econmica, isto , desde o contrato, ainda que verbal, de formao de sociedade, j se pode considerar existente a pessoa jurdica.

Em outros termos, a melhor sistemtica de disciplina da matria no a legal, que identifica no registro o ato responsvel pela personalizao da sociedade empresria, mas a compreenso de que o encontro de vontade dos scios j suficiente para dar origem a uma nova pessoa, no sentido tcnico de sujeito de direito personalizado. Note-se que a regularidade da situao da sociedade empresria depende - isto indiscutvel do registro na Junta Comercial. Quer dizer, enquanto o acordo entre os scios no sentido de formao da sociedade no escrito, com a adoo das formalidades prprias do respectivo instrumento (contrato social ou estatuto), a pessoa jurdica no poder ser registrada e, em decorrncia, estar em situao irregular (Cap. 4, item 4.3). Enquanto no regularizar-se perante o registro de empresas, seu regime e o das sociedades em comum (CC/2002, arts. 986 a 990). Mas a sociedade empresria irregular deveria ser considerada j um sujeito de direito personalizado, tendo em vista o conceito de personalizao, que o de atribuio genrica de aptido para os atos jurdicos. A relevncia da discusso diz respeito subsidiariedade da responsabilidade ds scios pela sociedade irregular. Lembre-se que uma das sanes que o direito estabelece em razo da falta do registro na Junta Comercial a responsabilidade ilimitada dos scios, mas, assente isso. cabe indagar sobre a forma de tal responsabilizao, se subsidiria ou direta. No primeiro caso, os credores devem inicialmente exaurir as foras do patrimnio social, para, em seguida, procurar excutir bens particulares dos scios. Trata-se de subsidiariedade, de responsabilidade que pressupe a prvia tentativa de satisfao da obrigao junto ao devedor principal (a sociedade empresria irregular). No segundo caso, os credores podem buscar a satisfao de seus direitos no patrimnio dos scios, ainda que a sociedade possua bens. a responsabilizao direta, no sujeita ao pressuposto da subsidiariedade. Ora, se a sociedade empresria irregular pessoa jurdica, a responsabilidade dos scios ser ilimitada e subsidiria, se despersonalizada, ao contrrio, ser ilimitada e direta. Como visto, em razo do direito vigente, a personalizao se inaugura com o registro do ato constitutivo na Junta Comercial, e, portanto, para ser coerente, o sistema legal deveria dar sustentao segunda alternativa. Desse modo, todos os scios da sociedade empresria irregular deveriam ser responsabilizados pelas obrigaes sociais de forma direta, no se exigindo dos credores sociais o anterior exaurimento do patrimnio dela. Ocorre que a lei trata diferentemente os scios da sociedade empresria, enquanto no regularizado o registro, atribuindo responsabilidade subsidiria generalidade dos scios direta somente ao que se apresentar como seu representante (CC/2002, arts. 988 e 990). Observe-se que, na sociedade registrada regularmente, a responsabilidade dos scios ser sempre subsidiria, mesmo que ilimitada. Isto , tirante a cio scio que atua como representante da sociedade empresria irregular, em todas as demais situaes, a regra a da subsidiariedade. Ora, se subsidiria a responsabilidade dos scios na expressiva maioria das vezes, ento a sociedade empresria deveria ser considerada uma pessoa jurdica ainda que antes de seu registro regular. A disciplina legal do incio da personalizao das sociedades empresarias , em outros termos, ilgica, incoerente e destoante em relao ao conceito de pessoa jurdica. A personalizao da sociedade empresria termina aps um procedimento dissolutrio, que pode ser judicial ou extrajudicial. necessrio acentuar que a simples inatividade da sociedade no significa o seu fim, como pessoa jurdica. A exemplo do que se verifica com as pessoas naturais que deixam de exercer qualquer atividade profissional (quando, por exemplo, se aposentam), mas no perdem, por bvio, a capacidade para a prtica de atos jurdicos, a pessoa da sociedade permanece, mesmo que o seu estabelecimento tenha sido fechado e alienado, mesmo que os seus empregados tenham sido dispensados, mesmo que no esteja mais praticando nenhuma operao econmica. A paralisao da atividade empresarial no importa necessariamente a dissoluo da sociedade (o inverso tambm verdadeiro: o direito contempla situaes em que o fim da sociedade empresria no acarreta o da empresa, ou seja, o da atividade de produo e circulao de bens ou servios, que prossegue sob a direo de um empresrio pessoa fsica). O procedimento dissolutrio (ou dissoluo em "sentido largo", dissoluo-processo) inaugura-se com um ato praticado pelos scios ou pelo Judicirio (a dissoluo em "sentido estreito", ou dissoluo-ato) e prossegue

com a liqidao, que visa soluo das pendncias negociais da sociedade, e a partilha, que distribui o acervo patrimonial remanescente, se houver, entre os scios. Enquanto esse procedimento no se realiza, a sociedade continua titular de personalidade jurdica prpria e todos os efeitos derivados da personalizao (quanto titularidade negocial e processual, e quanto responsabilidade patrimonial) se verificam. Atente-se, os scios respondem perante os credores da sociedade, caso no realizem o procedimento dissolutrio regular, em desobedincia aos preceitos do direito societrio; mas nessa hiptese, no esto exatamente respondendo por dvida da sociedade, e sim por ato ilcito que eles prprios praticaram. a figura da dissoluo irregular, ou "golpe Z-na praa", como alguns comerciantes costumam dizer. A sociedade no dissolvida pela forma legal no se considera encerrada, no perdeu sua personalidade jurdica prpria. Vige, portanto, plenamente o postulado da autonomia patrimonial, abrindo-se aos credores da sociedade duas alternativas: responsabilizar a pessoa jurdica, que ainda existe, mesmo depois de encerradas irregularmente as atividades; ou responsabilizar os scios, por inobservncia das normas legais relativas regular finalizao da sociedade. A personalidade jurdica da sociedade empresria comea com o registro de seus atos constitutivos na Junta Comercial; e termina com o procedimento dissolutrio, que pode ser judicial ou extrajudicial. Esse procedimento compreende trs fases: dissoluo, liqidao e partilha. Limites da Personalizao: o princpio da autonomia da pessoa jurdica da sociedade no estava claramente determinado no Cdigo Comercial de 1850. Ao contrrio, diversos preceitos estabeleciam solidariedade entre scios e sociedade, cogitavam de interferncias nas relaes societrias de fatos tpicos da vida de pessoas naturais, como a morte ou a declarao de incapacidade moral. A impreciso no reconhecimento da sociedade, como pessoa distinta da dos scios, correspondia ao incipiente grau de desenvolvimento da teoria das pessoas jurdicas, quando do aparecimento da codificao mercantil brasileira (Mendona, 1914, 3:77/82). O antigo Cdigo Civil, de 1916, no apresentou a mesma impreciso. Nele, o princpio da autonomia da pessoa jurdica estava claramente estabelecido, bem como a sua inteira aplicao s sociedades comerciais. Ao longo do sculo XX, contudo, o direito brasileiro, em compasso com o que ocorria nos demais, foi incorporando normas e desenvolvendo jurisprudncia que excepcionam a aplicao do princpio da autonomia da pessoa jurdica relativamente s sociedades empresrias. No campo do direito tributrio, as garantias do crdito fiscal estendem, em d4erminadas hipteses, a responsabilidade pela falta de recolhimento do tributo aos scios-gerentes; a Justia do Trabalho muitas vezes determina a penhora de bens particulares de scios por dvidas trabalhistas da sociedade; a legislao previdenciria autoriza o INSS a cobrar dos scios da sociedade limitada o dbito desta; a legislao consumerista, a de tutela das estruturas do livre mercado e a da represso aos atos prejudiciais ao meio ambiente autorizam a superao da autonomia patrimonial e a responsabilizao direta de scios por atos da sociedade. Em suma, observa-se certa tendncia do direito no sentido de restringir ao campo das relaes especificamente comerciais os efeitos plenos da personalizao das sociedades empresrias. Assim, quando os credores so bancos, fornecedores ou, de modo geral, outros empresrios, os scios da sociedade devedora no so normalmente responsabilizados pelas obrigaes sociais, tendo plena eficcia o princpio da separao patrimonial da pessoa jurdica e de seus membros. Quando, no entanto, os credores no so empresrios, o princpio tem sido paulatinamente desprestigiado. O princpio do autonomia patrimonial tem uma aplicao limitada, atualmente, s obrigaes da sociedade perante outros empresrios. Se o credor empregado, consumidor ou u estado, o princpio no tem sido prestigiado pela lei ou pelo juzo. A razo de ser do desprestgio da autonomia da pessoa jurdica pode-se pesquisar em dois fatores: na utilizao fraudulenta do expediente, como meio de se furtar ao cumprimento de deveres legais ou contratuais; e na natureza da obrigao imputada pessoa jurdica. O Cdigo Civil de 2002 preocupou-se com o uso fraudulento da personalidade autnoma das pessoas jurdicas, mas, fugindo vocao primeira de qualquer esforo de codificao, que a sistematizao e atualizao de seu objeto, simplesmente ignorou as excees ao princpio da autonomia jurdica dispersas pelo ordenamento jurdico. Quanto ao primeiro fator de desprestgio da autonomia das pessoas jurdicas, relembre-se, de incio, que a personalizao das sociedades empresrias tem importncia fundamental no estmulo de empreendedores e investidores. Na medida em que afasta a possibilidade de eles virem a comprometer seu patrimnio pessoal,

em razo de instabilidades ou insucessos da empresa, a personalizao das sociedades empresrias serve de elemento motivador ao desenvolvimento de atividades econmicas de maior risco. Contudo, algumas pessoas se valem desses postulados no exatamente para preservar os ganhos j consolidados em seu patrimnio pessoal (o que seria absolutamente legtimo), mas para se locupletar indevidamente com o descumprimento de obrigaes. Para coibio da fraude na utilizao da autonomia patrimonial, a tecnologia comercialista desenvolveu a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, que autoriza o afastamento do princpio da autonomia patrimonial, nos casos em que ele e desvirtuado (Cap. 17). O segundo fator de desprestgio do princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica, ligado natureza da obrigao, insere-se no contexto da evoluo da ideologia liberal. Nos quadrantes desta, a personificao da sociedade empresria, e a decorrente irresponsabilidade dos scios pelas obrigaes dela, explicada com socorro concepo (cara ao liberalismo) de que, na origem, encontra-se a concordncia do credor. Richard Posner, expoente da anlise econmica do direito, considera a personificao das sociedades comerciais sim standard conirac t. Quer dizer, se os empreendedores, para resguardar seus patrimnios particulares dos riscos inerentes atividade econmica, no dispusessem do mecanismo de constituio de uma sociedade, como pessoa jurdica autnoma, teriam de negociar, pontual e renovadamente, a limitao de suas responsabilidades com cada credor. Isso aumentaria os custos de transao e poderia comprometer a eficincia econmica. Ao preceituar a irresponsabilidade dos scios pelas obrigaes da sociedade (ou a sua limitao), o direito estaria, segundo essa viso, como que criando uma clusula geral de contrato, inerente s negociaes entabuladas com a pessoa jurdica. Se no fosse da vontade do credor pactua-Ia, ele deveria condicionar a concesso do crdito ao aval ou fiana dos scios. Claro est que, desse modo de ver a personalizao das sociedades empresrias, no se pode afastar a responsabilidade dos scios, perante credores, por obrigaes no negociveis (involuntary creditors), como, por exemplo, os titulares de direito indenizao por ato ilcito. De fato, se a personificao das sociedades comerciais uma clusula geral de contrato, credores que no tiveram a oportunidade de negociar a extenso do crdito no manifestaram nenhuma anuncia em relao a ela. Desse modo, para se compreender o segundo fator de desprestgio do princpio da autonomia patrimonial, cabe distinguir as obrigaes da sociedade empresria em dois tipos: as negociveis e as no negociveis. No primeiro tipo, encontram-se as dvidas sociais originadas de tratativas desenvolvidas, com maior ou menor liberdade, entre as partes de um negcio jurdico. Alcana grosso enodo, os crditos disciplinados pelo direito civil e comercial, como so os documentados em ttulos cambiais ou em contratos mercantis. J as obrigaes no negociveis tm a sua existncia e extenso definidas na lei, ou no so, por outros motivos, objeto de ampla e livre pactuao entre o credor e a sociedade devedora. Incluem-se neste ltimo grupo as obrigaes tributrias e as derivadas de ato ilcito, por exemplo (cf. Hamilton, 1980:83/89). Pois bem, a relevncia da distino est relacionada possibilidade, existente apenas para o credor de obrigao negocivel, de se preservar economicamente contra os riscos da insolvabilidade da pessoa jurdica devedora (Salomo, 1998:110/111). Um banco, ao descontar ttulos de sociedade empresria, pode incluir, em sua remunerao, a partir de dados estatsticos, a taxa de risco, isto , uma importncia que compense eventuais perdas, motivadas por insolvabilidade da pessoa jurdica, e os empresrios. em geral, tm meios de condicionar a concesso de crdito outorga de garantias pessoais dos scios (aval ou fiana). Assim, o princpio da autonomia patrimonial tem sido relativizado, pela ordem jurdica, para atendimento, basicamente, dos direitos de titulares de crditos no negociveis. Sua pertinncia, desse modo, limita-se s obrigaes da sociedade disciplinadas pelo direito civil e comercial. O princpio da autonomia patrimonial das pessoas jurdicas no prestigiado nas {hipteses de uso fraudulento ou abusivo do instituto, e para a tutela dos credores com direito no proveniente de negociao}. Mas, lamentavelmente, o desprestgio da plena eficcia da personalizao das sociedades empresrias no se encontra somente nos dois casos em que parece justo relativiz-lo (na coibio de fraudes e na tutela dos crditos no negociveis). Se a responsabilizao dos scios por dvidas sociais se verificasse apenas nos casos de uso desvirtuado do instituto, ou na proteo do crdito no negocial, a teoria da desconsiderao e a estrita obedincia s excees legais teriam sido suficientes para preservao da funo econmica do postulado fundamental do direito societrio. Isto , se a autonomia patrimonial das pessoas jurdicas apenas no produzisse efeitos na hiptese de fraude, ou para a proteo de no empresrios, ento ainda estaria atendendo, de modo adequado, finalidade de estmulo aos investimentos. Como, no entanto, a responsabilizao dos scios se tem verificado tambm em casos em que no h tais pressupostos,

extrapolando os limites da desconsiderao e contrariando a lei, corroem-se induvidosamente as bases do instituto. A recuperao dos fundamentos do direito societrio depende, por isso, da compreenso, pela comunidade jurdica, da correta medida da irresponsabilidade dos scios pelas obrigaes da sociedade, de forma a se compatibilizar, de um lado, a limitao das perdas (estmulo aos investimentos), e, de outro, a tutela da boa-f e dos no empresrios.

RESUMO: O presente trabalho tem como objetivo analisar o tratamento dispensado pelo Novo Cdigo Civil s sociedades irregulares ou de fato, bem como avaliar o real alcance da falta de personalidade jurdica desses entes e seus reflexos no direito material e processual civil. ABSTRACT: The present work has as objective analyzes the treatment released by the New Civil Code to the irregular societies, as well as to evaluate the true reaches of the lack of juridical personality of these beings and their reflexes in the material and procedural civil right. PALAVRAS-CHAVE:Sociedade irregular. Personalidade jurdica. Legitimidade.Novo Cdigo Civil . KEYWORDS: Irregular society. Juridical personality. Legitimate. New Civil Code. INTRODUO. Com a entrada em vigor, em janeiro de 2003, do Novo Cdigo Civil, vrios aspectos deste importante ramo do Direito Privado devem ser revisitados. Dentre eles, sem dvida, as chamadas sociedades irregulares ou de fato merecem uma abordagem atualizada. Primeiro, porque o NCC inovou ao regulament-las de forma mais especfica. Ademais, pblico e notrio o crescimento da economia informal no Brasil, com significativa participao no PIB[1] e evidentes reflexos no que tange ao tema pessoa jurdica. Sim, porque se temos inmeras pessoas fsicas atuando na informalidade, tambm encontramos numerosos agrupamentos de pessoas, com fins comuns, exercendo suas atividades margem do controle direto do Estado. No esto,contudo, ao largo do controle do Direito. Afinal, dentro da viso tridimensional, desenvolvida entre ns por MIGUEL REALE[2] , em face da existncia real das sociedades de fato, no cabia cincia jurdica outra alternativa seno regulament-las. Cumpre, pois, uma breve anlise de como foi cumprida essa tarefa normativa pelo legislador civil de 2002 e seus eventuais reflexos na questo processual da legitimidade, mormente a ativa. 1- PESSOAS JURDICAS E PERSONALIDADE NO NOVO CDIGO CIVIL O NCC tratou das pessoas jurdicas no Ttulo II, do Livro I, depois de tratar das pessoas naturais. A exemplo do cdigo anterior, no trouxe nenhuma definio acerca do instituto, tendo iniciado as disposies gerais com a tradicional classificao entre pessoas jurdicas de direito pblico e direito privado (art. 40). O Cdigo Civil Italiano traou a mesma diretriz, estampando no seu titolo II, a clssica diferenciao[3] . O Cdigo Civil Portugus tambm no define o que l denomina de pessoa colectiva (art. 157 e segs.). Assim, coube doutrina, como de regra, trazer luz o conceito no fornecido pelo legislador. E ela definiu pessoa jurdica como a unidade de pessoas naturais ou de patrimnios, que visa consecuo de certos fins, reconhecida pela ordem jurdica como sujeito de direitos e obrigaes (DINIZ: 206), ou, entidades a que a lei empresta personalidade, isto , so seres que atuam na vida jurdica, com personalidade diversa da dos

indivduos que os compem, capazes de serem sujeitos de direitos e obrigaes na ordem civil (RODRIGUES: 86). Note-se que a primeira definio tem a vantagem de incluir as fundaes, aquelas pessoas jurdicas caracterizadas pela existncia de acervo patrimonial e no pelo agrupamento de pessoas (NADER: 229). No demais afastar, desde logo, qualquer confuso entre a pessoa jurdica e a denominada firma individual. Na verdade, trata-se do empresrio individual, uma vez que a expresso firma diz respeito ao nome empresarial, nos termos dos arts. 1.155 e 1.156[4] . O empresrio individual equiparado pessoa jurdica para fins tributrios, mas no possui personalidade jurdica distinta, havendo confuso patrimonial entre seus bens particulares e aqueles da empresa individual. Afinal, para haver pessoa jurdica preciso pluralidade de pessoas que a formem. Indubitavelmente, o princpio do universitas distat a singulis o grande diferencial que se apresenta em favor daqueles seres coletivos que obtm personalidade. Note-se que a no repetio da norma do art. 20, do Cdigo de 1916 [5] , em nada afetou o princpio e deveu-se, apenas, desnecessidade de sua explicitao. At porque, o art. 1.024[6] , ao tratar do benefcio de ordem, pressupe a distino patrimonial. 1.1 EXISTNCIA FTICA E EXISTNCIA JURDICA DAS PESSOAS JURDICAS Sem ingressar na tortuosa seara da natureza jurdica das pessoas jurdicas, cumpre analisar brevemente a gnese desses seres fincando os olhos nas pessoas de direito privado - desde o momento do seu nascimento ftico at o instante de seu reconhecimento jurdico. Sempre procuramos distinguir, inclusive por razes didticas, a existncia ftica da jurdica, de modo que os requisitos, de cada fase, tambm podem ser diferenciados de acordo com o mesmo critrio. Os primeiros, relativos existncia no mundo dos fatos, podem ser assim enumerados: vontade humana criadora; observncia das condies legais e liceidade dos fins. A vontade, por implicar na inteno de pessoas fsicas, ou de outras pessoas jurdicas, de se agruparem ou de institurem um patrimnio para certa finalidade, e ainda no voluntrio interesse de formar uma pessoa jurdica . Condies legais, no sentido de observar o que a lei prev, em termos formais, para a criao de cada espcie de pessoa jurdica. Se a inteno, v.g, formar uma associao, preciso observar , no estatuto, as caractersticas prprias deste tipo de ser (no ter finalidade lucrativa, por exemplo, cf. art. 53 e segs, do NCC). Liceidade dos fins, no sentido de que o escopo pretendido deve estar em consonncia com a lei e com os bons costumes. Entretanto, mesmo com a presena desses requisitos, ainda no teremos pessoa jurdica . Haver, no obstante, um ente, que existe no mundo ftico mas no tem a sua presena plenamente reconhecida pelo direito. Ou seja: o direito no ignora a existncia ftica destes seres, mas no d a eles personalidade jurdica. E o que falta para isso? O registro, responde o art . 45, caput do NCC [7] . Na verdade, em alguns casos, preciso uma outra providncia preliminar para o incio da existncia legal, qual seja, a autorizao do Poder Executivo. Isso se justifica pela importncia ou pelo destaque dado pela legislao para a atividade a ser desenvolvida pela pessoa jurdica. (LOTUFO: 131). Haver um registro especfico para cada tipo de pessoa jurdica de direito privado. Faz-se o tempo, pois, de anotarmos como o NCC classifica tais pessoas. 1.2. CLASSIFICAO DAS PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PRIVADO NO NCC.

O art. 44 da nova lei, em seus incisos, discrimina quais so as pessoas jurdicas de direito privado, a saber: associaes (I), sociedades (II) e fundaes (III). Em relao lei anterior[8] verificamos uma distino mais tcnica, j preconizada pela doutrina. Diferenciaram-se as associaes (agora tratadas de forma expressa nos arts.53 a 61), das fundaes (arts. 62 a 69) e das sociedades. Quanto a estas, o novo Cdigo Civil abandonou a referncia tradicional de sociedades comerciais e sociedades civis, para refletir novos conceitos: as sociedades empresrias e sociedades simples (ANDRADE JUNIOR: 43). As sociedades ganharam, assim, tratamento especfico no Livro II (Direito de Empresa), Ttulo II. O principal trao diferenciador entre as empresrias e as simples talvez esteja, justamente, no tipo de registro. Isso, porque as sociedades empresrias devem ter os seus atos constitutivos arquivados na Junta Comercial, ao passo que as sociedades que no se configuram como empresrias, em razo de no prevalecer nessas sociedades a organizao de capital e trabalho sobre a profisso intelectual de seus integrantes possuem os seus atos constitutivos arquivados no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas, correspondendo s sociedades simples (TADDEI: 105). Quanto aos partidos polticos, acertadamente o legislador de 2002 no os manteve no Cdigo Civil em face da submisso dos mesmos a Lei 9.096/95, legislao especfica. 2 ENTES NO PERSONALIZADOS NO NOVO CDIGO CIVIL As modificaes no se restringiram quelas j mencionadas, no tocante classificao. O NCC passou tambm a subdividir as sociedades em no personificadas (Subttulo I) e personificadas (Subttulo II). As personificadas so aquelas que, com o registro de seus atos constitutivos, mediante prvia autorizao do Poder Executivo, quando necessria, possuem personalidade jurdica. As no personificadas so aquelas que no a possuem. Ou seja, existem no campo ftico, so reconhecidas pela lei, mas no so juridicamente dotadas de personalidade. O NCC as subdivide em sociedades em conta de participao e sociedades em comum. 2.1 SOCIEDADES EM CONTA DE PARTICIPAO As sociedades em conta de participao so aquelas em que h um scio ostensivo, que exerce a atividade societria em nome individual, e os scios participantes (ocultos), que s participam do resultado [9] . Ou, como prefere a doutrina, existe sociedade em conta de participao quando duas ou mais pessoas, sendo ao menos uma comerciante, se renem para a realizao de uma ou mais operaes comerciais, sendo essas operaes feitas em nome e sob a responsabilidade de um ou alguns scios comerciantes. (MARTINS:255). Logicamente, justificando-se o uso da expresso comerciante,esse ensinamento foi elaborado poca da vigncia do Cdigo Comercial, o qual regulamentava as sociedades em nome coletivo nos arts. 315 e 316. De qualquer forma, o mesmo autor j reconhecia a possibilidade de haver sociedade em conta de participao em carter civil, bastando para isto, que o scio ostensivo no fosse comerciante, ou empresrio, em uma terminologia atual (MARTINS:260). Como se percebe, no podemos confundir esses seres com sociedades irregulares ou de fato. O que se tem a desnecessidade do registro (ANDRADE JUNIOR:46), uma vez que a sociedade existe apenas entre os scios e s os vincula, e no terceiros.Em face dos terceiros responder, nos termos do pargrafo nico, do art. 991, o scio ostensivo.

2.2 SOCIEDADES EM COMUM (IRREGULARES OU DE FATO) 2.2.1 Aspectos gerais A partir do art. 986 [10] o Cdigo de 2002 passa a tratar, com outra denominao, da sociedade de fato ou sociedade irregular. A questo terminolgica no totalmente tranqila, e talvez da tenha vindo a preferncia do legislador pelo termo sociedade em comum. Primeiro, poderamos indagar o porqu de se falar em sociedades de fato e no em associaes de fato. Ser que tambm essas figuras sem personalidade, por falta de registro, no seriam irregulares ou de fato? Claro que sim. Na verdade, a denominao sociedades de fato no referncia espcie de pessoa jurdica e conseqente excluso das demais, como associaes e fundaes. (NADER:248), Vale dizer: a rigor, o termo sociedade aqui no usado de forma tcnica, e sim em seu sentido mais amplo ou genrico. Ainda na mesma seara, h quem diferencie as sociedades de fato, nas quais no h contrato social, das irregulares, onde existem os contratos, mas no o registro (ANDRADE JUNIOR:44 e NADER:249). A distino, porm, despicienda. Mesmo sem contrato social pode haver uma reunio de pessoas trabalhando para a consecuo de objetivos lcitos. Logo, o fator realmente importante para separar os dois momentos cruciais na existncia desses entes o registro. Sem ele, no h personalidade jurdica. Embora a existncia jurdica no esteja plenamente reconhecida, a existncia ftica pode ser facilmente demonstrada pelos terceiros que se relacionarem com esses entes. Atravs de qualquer meio de prova qualquer documento, ou mesmo por intermdio de testemunhas o interessado poder demonstrar a existncia da sociedade em comum. J para os scios, nas relaes internas e externas, a nica prova admitida para o mesmo fim a escrita (de acordo com o art.987 [11] ). A partir daqui, comeamos a perceber que a lei no s reconhece a existncia ftica das sociedades em comum, como pressupe que elas iro se relacionar com terceiros, ou mesmo que haver relaes humanas entre os scios em seu seio. Interessante, pois, avaliar qual o significado da j proclamada ausncia de personalidade jurdica. Com a revitalizao do termo personalidade pelo NCC, inclusive com o destaque dos direitos da personalidade no Captulo II, referente s pessoas naturais, a palavra precisa ser corretamente dimensionada em cada um de seus sentidos. Tradicionalmente, personalidade jurdica vem sendo entendida como a aptido para adquirir direitos e contrair obrigaes (VENOSA:139). Para guardar similitude com o novo texto do art. 1 [12] , melhor seria falar de uma possibilidade genrica de adquirir direitos e contrair deveres. Afinal, o termo obrigao tecnicamente mais bem empregado com o significado de relao, nexo ou liame. Enfim, ter personalidade significa, resumidamente, poder ser sujeito de direitos; figurar no plo ativo ou passivo de uma relao obrigacional. O conceito de personalidade jurdica, sob esta ptica, assemelha-se ao de capacidade de direito, tanto que para PONTES DE MIRANDA so o mesmo. (in , LOTUFO:16). Noutro aspecto, entretanto, a personalidade se associa expresso do ser humano, traduzido como valor objetivo, interesse central do ordenamento e bem juridicamente relevante (RODRIGUES,in TEPEDINO:03). Neste sentido, intimamente relacionado ao Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana (art. 1, III, da CF), que iro surgir os direitos da personalidade, ligados diretamente s pessoas naturais. Dentro desse segundo contexto que o NCC inseriu o art. 52, mandando aplicar s pessoas jurdicas, no que couber, as normas protetivas do direito da personalidade[13] .

Traadas as duas vertentes principais atinentes ao sentido de personalidade jurdica, de se perguntar se em algum dos dois aspectos as sociedades de fato so efetivamente atingidas por no terem registro. Ou, para esmiuar o questionamento: as sociedades de fato so sujeitos de direitos e deveres? Podem gozar da proteo dada s pessoas jurdicas no tocante aos direitos de personalidade? Para procurarmos responder essas perguntas necessria uma incurso no terreno da responsabilidade civil e mesmo no direito processual. Vejamos. 2.2.2 Legitimidade passiva e responsabilidade dos scios. Indubitavelmente, as sociedades comuns no personificadas possuem responsabilidade perante terceiros. Isso quer se trate de responsabilidade contratual ou de culpa aquiliana. Tal assertiva, at certo ponto bvia, serve para destacar que o fato de no ter personalidade jurdica no afeta a possibilidade das sociedades irregulares serem sujeitos de direito, ao menos no plo passivo. Em outras letras, ningum questiona que elas so capazes de deveres, na ordem civil. Para afastar qualquer dvida quanto responsabilidade desses entes nas relaes consumeristas, a Lei 8.078/90, ao conceituar a figura do fornecedor, tambm os incluiu na norma do caput, do art. 3 [14] . Responder pelos ilcitos civis, e de forma objetiva nas relaes de consumo, o chamado patrimnio especial, a que faz meno o art. 988, do NCC [15] . A correta exegese do artigo aquela que entende como patrimnio especial o formado por uma comunho de interesses dos scios, ou uma forma de propriedade condominial no que se refere a este patrimnio, de tal forma que os scios se tornem proprietrios condominiais de coisa comum (ANDRADE JUNIOR:44). Claro est, portanto, que o termo especial no significa autnomo em relao aos bens dos scios, uma vez que no vigora o princpio do universitas distat a singulis. Ainda assim, temos a formao de uma universitas iuris, j que os bens em comum esto agregados por fora de lei e so compostos da parte ativa e tambm do passivo[16] . Cabe, a esta altura, indagar se a responsabilidade dos scios seria, alm de ilimitada, subsidiria ou no. No primeiro sentido, encontramos a seguinte lio: A responsabilidade dos scios, no caso, ilimitada, porm subsidiria (omissis).E, por igual, o credor da sociedade deve primeiro, pelas dvidas sociais, executar a sociedade, para na falta de bens realizar a responsabilidade ilimitada do scio, que por isso subsidiria (REQUIO:280). Invocava-se, como apoio legal a esta tese, o art. 350 do Cdigo Comercial, que trazia norma semelhante do art. 1.024 do NCC.[17] O art. 990[18] , tambm do Cdigo de 2002, faz referncia norma do 1.024, no com a clareza que seria de se esperar. Pela atual redao, pode se dar a impresso de que apenas o scio que contratou com a sociedade est impedido de invocar o benefcio de ordem. Contudo, a parte inicial do art. 990 no deixa dvida do contrrio, na medida em que sendo solidria e ilimitada a responsabilidade de todos os scios, a todos os scios deveria ser negado o benefcio de ordem,e, no somente o que tenha representado a sociedade na transao com terceiros (ANDRADE JR:45) Desta feita, nada obstante a existncia de um acervo de bens pertencente sociedade de fato, claro est que os scios no podem exigir que sejam eles excutidos antes de seus bens particulares. Afinal, no vigora aqui a distino patrimonial tpica das pessoas jurdicas. E pela falta de diferenciao entre o patrimnio particular dos scios e o patrimnio especial, o fato que todos os scios devem responder de forma solidria, inclusive com bens particulares. Isso inclusive em nome dos princpios da socialidade e da boa-f objetiva, que nortearam toda a codificao. A crtica de lege ferenda[19] - aqui consignada no sentido de se excluir a parte final da norma, a fim de eliminar qualquer confuso na sua exegese. 2.2.3 A capacidade de ser titular de direitos e deveres das sociedades de fato e a questo da legitimidade processual ativa.

J deixamos firmada a possibilidade de as sociedades irregulares contrarem deveres, uma das facetas da personalidade enquanto aptido para ser sujeito de relao jurdica. Indaga-se, agora, se essas sociedades tambm podem figurar no plo ativo de uma relao jurdica obrigacional, ou seja, como titulares de direitos subjetivos, como por exemplo, de um direito de crdito. O questionamento aparece em funo do 2, do art. 20, do Cdigo de 1916 [20] , no repetido no Cdigo de 2002. A norma da legislao antiga trazia uma limitao ao exerccio do direito de ao por parte das sociedades em comum e era assim comentada: No estando registrada, a sociedade no tem personalidade jurdica, nem personalidade prpria. E se no tem personalidade, como poder figurar em juzo para acionar seus membros ou terceiros? No possvel. (CARVALHO SANTOS:392). Ao aplicar o citado 2, estaramos impedindo, por exemplo, que uma sociedade irregular pudesse acionar um fornecedor que descumprisse a entrega de determinado produto, ou um consumidor seu que no lhe pagasse. A limitao no implicaria, de qualquer modo, na inexistncia do direito subjetivo material. Por uma questo lgica, se as sociedades de fato podem ser sujeitos de relao jurdica, podem ocupar, em termos de relao obrigacional decorrente da lei ou do contrato qualquer um dos dois plos. No aqui, na definio de personalidade como aptido de ser capaz de direitos e deveres, que a ausncia de personalidade repercute. Tanto assim que nunca se cogitou na possibilidade de algum retomar o que voluntariamente tivesse pago a uma sociedade irregular. O ponto em que a norma revogada verdadeiramente atingia as sociedades em comum era naquele outrora previsto no art. 75 do Cdigo de 1916 [21] , tambm no repetido no Cdigo atual. Portanto, partindo da premissa de que as sociedades de fato podiam ser titulares de direitos subjetivos, no caso de violao destes seus direitos surgiria, logicamente, a pretenso. Entretanto, por expressa vedao legal, elas estariam proibidas de obter a atuao do poder jurisdicional para deduzir sua pretenso em juzo. Em resumo: a falta de personalidade jurdica trazia uma limitao ao exerccio do direito de ao, por expressa determinao legal. Com o Cdigo de Processo Civil de 1973 a questo ganhou outro contorno. Isso porque o seu art. 12, VII[22] , fez referncia representao em juzo das sociedades sem personalidade jurdica, tanto na forma passiva como na forma ativa. Ora, tal dispositivo passou a contemplar de forma explcita a legitimidade ativa daquela espcie de sociedade para atuar em juzo. O aparente conflito de normas j era, outrora, solucionado em favor da legitimidade ativa: O aludido art. 20 do C.Civil de 1916, hoje revogado, j no podia prevalecer diante do disposto no supracitado art. 12, inciso VII, do Cdigo de Processo Civil, uma vez que ambos emanam de legislao ordinria e a lei posterior revoga a anterior quando seja com ela incompatvel, conforme preceitua o art. 2, 1, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. (NADER:254). Tanto assim que, ao comentar o dispositivo processual, PONTES DE MIRANDA j assentava que no mais se cogita da capacidade processual s passiva (325). Pois bem. Com a revogao do 2, do art. 20 do Cdigo de 1916, no pode haver mais nenhuma dvida acerca da legitimidade ativa. Somente a lei pode limitar algum direito. Mesmo para aqueles que entediam que a norma limitativa de direito material havia subsistido em face da regra processual, hoje no existe mais motivo para se sustentar a impossibilidade de as sociedades de fato acionarem seus membros ou terceiros. Afinal, como sujeitos de relao jurdica, embora no possuam personalidade, so titulares de direitos e deveres e,at mesmo por deferncia constitucional (art. 5, XXXV), tm o direito de invocar a proteo estatal quando do surgimento de uma pretenso. Conseqentemente, se a pretenso surgir pela violao de um direito de personalidade extensvel s pessoas jurdicas ofensa ao nome, v.g. no haver nenhum bice ao ajuizamento de ao embasada no art. 52, do NCC. Vale dizer: as sociedades de fato tambm gozam, como as suas congneres registradas, no que couber, de proteo aos direitos da personalidade.

CONCLUSO Ao trmino deste breve estudo sobre as sociedades de fato ou irregulares, alinhavamos, com o confessado e despretensioso objetivo de suscitar o debate, algumas consideraes finais: a) O Novo Cdigo Civil previu, de forma expressa, as sociedades no personificadas, diferenciando-as em sociedades por conta de participao e sociedades em comum, sendo que estas ltimas so as tradicionalmente conhecidas sociedades de fato ou irregulares; b) No h interesse prtico em diferenciar as sociedades de fato (sem contrato social) das sociedades irregulares (com contrato no registrado), uma vez que o divisor de guas,entre a existncia ftica e a jurdica, o registro (precedido de autorizao do Poder Executivo, quando necessria); c) A falta de personalidade jurdica no implica na impossibilidade das sociedades de fato serem sujeitos de relao jurdica, ou seja, de direitos e deveres na ordem civil. d) A rigor, a falta de personalidade jurdica implica apenas na no aplicao do princpio do universitas distat a singulis. Vale dizer: os scios respondem de forma solidria, com seus patrimnios prprios e sem a possibilidade de invocar benefcio de ordem, por todos os haveres das sociedades de fato, devendo o art. 990 ser assim interpretado e, de lege ferenda, modificado para deixar esta idia explicitada. e) Em face do art. 12, VIII, do Cdigo de Processo Civil e da revogao do 2, do art. 20, do Cdigo Civil de 1916, no h mais nenhuma dvida de que as sociedades de fato ou irregulares possuem legitimidade ativa para deduzirem em juzo as suas pretenses. f) Dentre as pretenses dedutveis, est tambm aquela que surja pela violao de um direito de personalidade, desde que goze de proteo legal, nos termos do art. 52, do NCC. NOTAS DO TEXTO: [1] Algo em torno de 8% do PIB, em 1997 segundo o Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica (www.ibge.gov.br) [2] REALE, Miguel. Noes preliminares de direito. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 1985, p. 64 [3] Art. 11 Persone giuridiche pubbliche Le Province e i Comuni, nonch gli enti pubblici riconosciuti come persone giuridiche, godono dei diritti secondo le leggi e gli usi osservati come diritto pubblico (824 e seguenti). Art. 12 Persone giuridiche private Le associazioni, le fondazioni e le altre istituzioni di carattere privato acquistano la personalit giuridica mediante il riconoscimento concesso con decreto del Presidente della Repubblica. - Per determinate categorie di enti che esercitano la loro attivit nell'ambito della Provincia, il Governo pu delegare ai prefetti la facolt di riconoscerli con loro decreto (att. 1, 2). [4] Art. 1.155. Considera-se nome empresarial a firma ou a denominao adotada, de conformidade com este Captulo, para o exerccio de empresa. Pargrafo nico. Equipara-se ao nome empresarial, para os efeitos da proteo da lei, a denominao das sociedades simples, associaes e fundaes. Art. 1.156. O empresrio opera sob firma constituda por seu nome, completo ou abreviado, aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa da sua pessoa ou do gnero de atividade. [5] Art. 20. As pessoas jurdicas tm existncia distinta da de seus membros.

[6] Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais [7] Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. [8] Art. 16 So pessoas jurdicas de direito privado: I- as sociedades civis, religiosas, pias, morais, cientficas ou literrias, as associaes de utilidade pblica e as fundaes; II- as sociedades mercantis; III- os partidos polticos. [9] Art. 991. Na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes. Pargrafo nico. Obriga-se perante terceiro to-somente o scio ostensivo; e, exclusivamente perante este, o scio participante, nos termos do contrato social. Art. 992. A constituio da sociedade em conta de participao independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os meios de direito. Art. 993. O contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade. [10] Art. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples. [11] Art. 987. Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a existncia da sociedade, mas os terceiros podem prov-la de qualquer modo. [12] Art. 1o Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil. [13] Art. 52. Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade. [14] Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. (sublinhei) [15] Art. 988. Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os scios so titulares em comum. [16] Vide art. 91: Constitui universalidade de direito o complexo de relaes jurdicas, de uma pessoa, dotadas de valor econmico. [17] Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. [18] Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade. [19] Note-se que no h previso de modificao do art.990, no Projeto de Lei n. 6.960/02, de autoria do Deputado Ricardo Fiza. [20] 2.As sociedades enumeradas no art. 16, que, por falta de autorizao ou de registro, se no reputarem pessoas jurdicas, no podero acionar seus membros, nem a terceiros; mas estes podero responsabiliz-las por todos os seus atos.

[21] Art.75. A todo o direito corresponde uma ao que o assegura. [22] Art. 12. Sero representados em juzo ativa e passivamente: VII as sociedades sem personalidade jurdica, pela pessoa a quem couber a administrao de seus bens.

O que sociedade irregular?? (conceito)?

Melhor resposta - Escolhida por votao irregular, h a responsabilidade ilimitada dos scios pelas obrigaes da sociedade eis que o arquivamento do ato constitutivo da pessoa jurdica contrato social da limitada, ou os estatutos da annima no registro de empresas condio para a limitao da responsabilidade dos scios.27 Assim, o scio que o representante da sociedade tem responsabilidade direta ao passo que os demais possuem responsabilidade subsidiria conforme dispe o artigo 990 do Cdigo Civil. 2) A sociedade empresria irregular no possui legitimidade ativa para pedir a falncia de outro empresrio. 3) A sociedade empresria irregular no pode requerer a recuperao judicial. 4) Impossibilidade de inscrio no CNPJ. 5) Impossibilidade de inscrio da matrcula do empresrio no INSS. 6) Impossibilidade de inscrio nos cadastros estaduais e municipais.

Direito Empresarial Sociedades no-personificadas As sociedades no-personificadas so sociedades que no tem personalidade jurdica prpria, classificada em: sociedade em comum e sociedade em conta de participao. Da sociedade em comum 1. A sociedade em comum a sociedade de fato, ou que ainda est em formao, e no possui o registro dos seus atos constitutivos. So no-personificadas por constituir-se de fato, por scios, para o exerccio de atividade produtiva e para a repartio de resultados, porm sem o registro dos seus atos constitutivos. Falta de personalidade jurdica 2. A sociedade de fato no tem personalidade jurdica, por no ter os seus atos constitutivos arquivados no registro pblico competente. 3. Enquanto no registrados os atos constitutivos, o contrato de sociedade ser regido pelos Artigos 986 a 990, e, no que for compatvel, ser regido pelas normas da sociedade simples previstas nos Artigos 997 a 1.038, exceto quando se tratar de sociedade por aes em organizao, que ser disciplinada por lei especial nos termos do Artigo 1.089 (todos do Cdigo Civil). 4. A falta de registro e, conseqentemente, de personalidade jurdica, implica na comunho patrimonial e jurdica da sociedade com a de seus membros, confundindo-se os direitos e obrigaes da sociedade com os dos scios, no sendo possvel sociedade de fato, em seu nome, figurar como parte em contrato de compra e venda de imvel, em compromisso ou promessa de direitos, movimentar contas bancrias, emitir ou aceitar ttulos de crditos etc.

5. O Inciso VII, Artigo 12, do Cdigo de Processo Civil, reconhece a sociedade de fato, ao dizer que a sociedade sem personalidade jurdica pode ser representada em juzo, ativa ou passivamente, pela pessoa a quem couber a administrao de seus bens. Prova da existncia da sociedade 6. A sociedade em comum formada por um contrato consensual, oral ou escrito. A forma escrita de grande importncia nas relaes entre os scios, e entre estes com terceiros, pois somente por escrito que os scios podero provar a existncia da sociedade, de modo que um scio para demandar contra outro dever possuir o contrato de constituio da sociedade. 7. Este contrato mesmo especificando objeto, capital, atribuies e responsabilidades de cada scio etc, no sendo levado inscrio no registro pblico competente, serve apenas de prova entre os scios, no tendo eficcia erga omnes. 8. A sociedade de fato apresenta-se para terceiro pela sua aparncia; e o terceiro de boa-f, que transacionou com esta sociedade, poder agir contra os scios na defesa de seus direitos, provando a existncia da sociedade por qualquer modo, inclusive por meio de testemunhas; ou poder agir contra os scios isoladamente, os quais respondem de forma ilimitada e solidria. Participao dos scios nos bens e dvidas sociais 9. Os bens declarados no contrato e as dvidas sociais constituem um patrimnio especial da sociedade de fato, cujos scios so titulares em comum. Por no haver separao patrimonial, os scios assumem, em comum, responsabilidade ilimitada pelas obrigaes assumidas. Bens sociais respondem pelas obrigaes assumidas 10. Os bens sociais respondem pelas obrigaes assumidas por qualquer dos scios, na prtica de atos de gesto no interesse da sociedade, salvo se houver pacto expresso, entre os scios, limitativo de poderes de administrao, que somente ter eficcia contra o terceiro que o conhea ou deva ter conhecimento deste pacto. Responsabilidade solidria e ilimitada 11. Todos os scios respondem solidariamente e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem. Benefcio de ordem significa que os bens particulares de cada scio no sero executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais (Artigo 1.024 do Cdigo Civil). 12. Os credores da sociedade so credores dos scios, podendo acionar qualquer deles pela obrigao toda; porm, aquele que praticou o ato pela sociedade estar excludo do benefcio de ordem, podendo responder pela obrigao social com seu patrimnio pessoal, antes da execuo dos bens da sociedade, principalmente se for provado que o ato praticado foi alheio aos interesses sociais. Da sociedade em conta de participao 13. A sociedade em conta de participao uma sociedade regular, admitida por lei, embora no tenha personalidade jurdica, no tenha autonomia patrimonial, nem sede social, firma ou razo social, e formada por duas modalidades de scios: o scio ostensivo e os scios participantes ou ocultos. Scio ostensivo 14. O scio ostensivo o gerente, que usa de sua firma individual, efetivando os negcios com terceiros em seu prprio nome, adquirindo direitos e assumindo deveres. 15. A atividade constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, que em seu nome pessoal obriga-se perante terceiros, e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade. Scios participantes (ou ocultos) 16. Os scios participantes (ou ocultos) somente se obrigam perante o scio ostensivo, e na importncia posta disposio destes, participando dos resultados sociais obtidos, sejam eles positivos ou negativos, uma vez que so prestadores de capital e no aparecem externamente nas relaes da sociedade, nem tm responsabilidade perante terceiros. 17. Juridicamente, scio oculto no aquele de nome desconhecido para os terceiros; o que no age em nome da sociedade, no realiza as transaes e no assume responsabilidade perante terceiros. Constituio da sociedade 18. Dado o seu carter especial, a constituio da sociedade em conta de participao um contrato de participao que independe de qualquer formalidade exigida para as demais sociedades, bastando a simples declarao de vontade de duas ou mais pessoas, podendo ser provada sua existncia por qualquer meio admitido em direito. Se no houver contrato escrito firmado entre o scio ostensivo e os scios participantes, poder ser provada por meio de certides, correspondncias, pelos livros do scio ostensivo, testemunhas etc.

19. Este tipo de sociedade, por natureza, oculta, existindo apenas entre os scios; perante terceiros, aparece somente o scio ostensivo que realiza as operaes em seu nome prprio, assumindo, assim, pessoalmente, aresponsabilidade dos compromissos sociais. A sociedade em conta de participao, por no constituir uma pessoa jurdica, no dispe de livros comerciais prprios, devendo os lanamentos das operaes realizadas serem feitos em livros do scio ostensivo, mediante titulo prprio que identifique as transaes feitas na participao. Efeitos jurdicos 20. O contrato social produz efeito somente entre o scio ostensivo e os participantes. No tendo razo social, no se revela publicamente em face de terceiros. 21. Se o seu instrumento for levado para inscrio em qualquer registro pblico, este no confere personalidade jurdica sociedade. Se, com a eventual inscrio do contrato no registro, terceiros vierem a conhecer a identidade dos scios participantes, tal fato no desvirtuar a natureza (oculta) da sociedade em conta de participao, visto que sua caracterstica principal a responsabilidade integral do scio ostensivo, que em seu nome prprio, assume pessoalmente a responsabilidade perante terceiros das operaes realizadas e dos compromissos sociais. 22. Os scios participantes, mesmo que se tornem conhecidos, no tero qualquer responsabilidade. Atuao dos scios participantes 23. Os scios participantes podem apenas fiscalizar a gesto dos negcios sociais, nas relaes do scio ostensivo com terceiros. O scio participante no pode tomar parte das negociaes do scio ostensivo com terceiros, sob pena de responder solidariamente com o scio ostensivo pelas obrigaes assumidas com a sua interveno. Contribuio do scio participante 24. O capital constitudo com a contribuio do scio participante com a do scio ostensivo formam um patrimnio especial, objeto da conta de participao relativa consecuo dos negcios sociais. Especializao patrimonial 25. O patrimnio especial, formado pela contribuio do scio participante e do scio ostensivo, trata-se de uma especializao patrimonial que somente produzir efeitos em relao aos scios, no sendo patrimnio da sociedade. Por no ter autonomia patrimonial, no possui personalidade jurdica por ser uma sociedade nopersonificada. 26. Constitui-se de um instrumento moderno de captao de recursos financeiros a serem aplicados em certas operaes financeiras, repartindo-se o lucro obtido com a operao entre os scios. Falncia 27. A sociedade em conta de participao no pode ser declarada falida, pois somente o scio ostensivo e os scios participantes podero incorrer em falncia, como segue: a) a falncia do scio ostensivo acarreta a dissoluo da sociedade e a liquidao da respectiva conta, cujo saldo constituir crdito quirografrio; b) a falncia do scio participante, no ter a dissoluo da sociedade, o contrato social fica sujeito s normas que regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais efetivados pelo falido. Admisso de novo scio 28. Mesmo sendo o administrador dos interesses e negcios sociais, salvo estipulado em contrrio, se o contrato no permitir, o scio ostensivo no pode admitir novo scio, sem o consentimento expresso dos demais scios. Aplicao subsidiria das disposies da sociedade simples 29. No caso de omisso legislativa e estatutria, aplica-se sociedade em conta de participao, subsidiariamente e no que com ela for compatvel, o disposto para a sociedade simples (Artigos 997 a 1.038 do Cdigo Civil), e a sua liquidao ser regida pelas normas relativas prestao de contas, na forma da lei processual, apurando-se o ativo e passivo, dividindo entre os scios o saldo lquido, se houver. 30. Os scios participantes tero direito de exercer a fiscalizao e pedir a prestao de contas ao scio ostensivo. Havendo mais de um scio ostensivo, as respectivas contas sero prestadas e julgadas no mesmo processo. Fundamento Legal: Artigos 986 a 998 da Lei n 10.406, de 2002, DOU de 11/01/2002.

O NOVO CDIGO CIVIL E AS SOCIEDADES EMPRESARIAIS Antonio S. Poloni Advogado e Contador em Iracempolis (SP) Sumrio 1. Comentrios Iniciais 2. Sociedade No Personificada 2.1. Sociedade em Comum 2.2. Sociedade em Conta de Participao 3. Sociedade Personificada 3.1. Sociedade Empresria 3.1.1. Tipos Jurdicos 3.1.1.1. Sociedade em Nome Coletivo 3.1.1.2. Sociedade em Comandita Simples 3.1.1.3. Sociedade Limitada 3.1.1.4. Sociedade Annima 3.1.1.5. Sociedade em Comandita por Aes 3.2. Sociedade Simples 4. Quadro Resumo 1. Comentrios Iniciais O novo Cdigo Civil, institudo pela Lei n 10.406/02, entrou em vigor em 11 de janeiro de 2003, tendo revogado a Lei n 3.017/1916 (Cdigo Civil de 1916) e a Parte Primeira da Lei n 556/1850 (Cdigo Comercial de 1850), trazendo diversas inovaes que regram a vida e os negcios desenvolvidos por pessoas e empresas. De acordo com o artigo 981, considera-se contrato de sociedade aquele mediante o qual as pessoas reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, os resultados. A sociedade pode ser empresria, se tiver por objeto a atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens e servios ou simples, nos demais casos. O Novo Cdigo Civil introduziu importante alterao no que diz respeito sociedade entre marido e mulher. O art. 977 do Novo Cdigo Civil faculta aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no sejam casados no regime da comunho universal de bens ou no da separao obrigatria. Os cnjuges casados pelo regime de comunho universal de bens no podem constituir sociedade porque no existe pluralidade de patrimnio. Em se tratando de cnjuges casados pelo regime de separao obrigatria de bens,

a vedao constituio de sociedade decorre do efeito patrimonial deste, que a unio de patrimnios destacados, previamente vedados pela lei, no caso deste regime de casamento. Sob o Novo Cdigo o empresrio casado pode, qualquer que seja o regime de bens, sem necessidade de obter outorga conjugal, alienar ou gravar de nus real imveis que pertenam ao patrimnio da empresa (art. 978). As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, tero o prazo de um ano, a partir de 11.01.2003, para se adaptarem s disposies do Novo Cdigo. Igual prazo concedido aos empresrios (art. 2.031 do Novo Cdigo Civil). Salvo o disposto em lei especial, as modificaes dos atos constitutivos das pessoas jurdicas, bem como a sua transformao, incorporao, ciso ou fuso, regem-se desde logo por este Cdigo (art. 2.033). Este trabalho aborda o Novo Cdigo Cvel, notadamente aos novos conceitos relativos s sociedades. 2. Sociedade No Personificada Embora estabelea o Novo Cdigo Civil que a personalidade jurdica da sociedade comea com o registro de seus atos constitutivos, possui dispositivos que regem o que denomina de sociedade no personificada, denominao sob a qual acolheu a sociedade em comum (antiga sociedade de fato) e sociedade por conta de participao. Portanto, considera-se sociedade no personificada aquela cujo ato constitutivo ainda no foi registrado no rgo competente, ou seja, aquela que no possui personalidade jurdica. Excetuam-se deste conceito, as sociedades annimas e as sociedades em comandita por aes, uma vez que, de acordo com a legislao de regncia, no podem funcionar sem que sejam arquivados e publicados os seus atos constitutivos (art. 982). As sociedades no personificadas se subdividem em sociedade em comum e sociedade em conta de participao. 2.1. Sociedade em Comum A sociedade em comum, embora no tenha, ainda, seus atos constitutivos registrados, uma sociedade de fato, cuja existncia comprovada, independente de ter ou no contrato escrito.Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a existncia da sociedade em comum, mas os terceiros podem prov-la de qualquer forma (artigos 986 e 990). O novo Cdigo Civil, em seus artigos 986 a 990, regula a relao entre os scios da sociedade em comum e entre estes e terceiros,definindo que a responsabilidade dos scios solidria e ilimitada. 2.2. Sociedade em Conta de Participao A sociedade em conta de participao um outro tipo de sociedade no personificada, diferenciando-se da sociedade em comum, uma vez que est dispensada do arquivamento de seus atos constitutivos no registro competente. Esta sociedade no possui patrimnio prprio e nem personalidade jurdica, sendo formada para realizar negcios de curta durao, extinguindo-se aps sua concretizao. A constituio da sociedade em conta de participao independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os meios em direito admitidos. O contrato social produz efeitos somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade (artigos 991 a 996). 3. SOCIEDADE PERSONIFICADA

Considera-se sociedade personificada aquela que possui personalidade jurdica, obtida mediante registro de seus atos constitutivos no rgo competente. As sociedades personificadas se subdividem em sociedade empresria e sociedade simples. 3.1. Sociedade Empresria definida como sociedade empresria quela que tem por objeto o exerccio de atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios, ou seja, considera-se sociedade empresria a antiga sociedade comercial. Antes de iniciar a atividade econmica, o empresrio individual ou a sociedade empresria, que a ela for se dedicar, dever inscrever-se no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a cargo das Juntas Comerciais (artigos 967, 968 e 1.150 do Cdigo Civil), tendo como elemento essencial o nome empresarial. 3.1.1. Tipos Jurdicos A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos seguintes tipos jurdicos: a) sociedade em nome coletivo; b) sociedade em comandita simples; c) sociedade limitada; d) sociedade annima; e) sociedade em comandita por aes. 3.1.1.1. Sociedade em Nome Coletivo Exceto pelo fato de poder exercer atividade empresria, este tipo de sociedade praticamente idntico ao da sociedade simples. Nesta sociedade somente podem participar pessoas fsicas, respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais. Sem prejuzo da responsabilidade perante terceiros, podem os scios, no ato constitutivo, ou por unnime conveno posterior, limitar entre si a responsabilidade de cada um. 3.1.1.2. Sociedade em Comandita Simples Na sociedade em comandita simples tomam parte scios de duas categorias, a saber: a) os comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e b) os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota. As sociedades por comandita simples so regidas supletivamente pelas normas da sociedade em nome coletivo, cabendo ao scios comanditados os mesmos direitos e obrigaes dos scios em nome coletivo. Sem prejuzo da faculdade de participar das deliberaes da sociedade e de fiscalizar suas operaes, no pode o comanditrio praticar nenhum ato de gesto nem ter o nome da firma social, sob pena de ficar sujeito s responsabilidade de scio comanditado. Neste caso, o contrato deve discriminar os comanditados e os comanditrios. 3.1.1.3. Sociedade Limitada

Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. Este tipo de sociedade passa a ter um regime consolidado em apenas um diploma legal, pois, a sociedade ente denominada de sociedade por quotas de responsabilidade limitada, tinha seu regime jurdico determinado pelo Decreto n 3.708/19, revogado, e subsidiariamente pela Lei das Sociedades Annimas (Lei n 6.404/76). A aplicao subsidiria da lei da sociedades annimas continua sendo possvel, desde que haja previso expressa no contrato social. 3.1.1.4. Sociedade Annima Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. A sociedade annima rege-se por lei especial (Lei n 6.404/76 e disposies posteriores), aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies do Novo Cdigo Civil (artigos 1.088 e 1.089). 3.1.1.5. Sociedade em Comandita por Aes Esta sociedade tem o capital dividido em aes, regendo-se pelas normas relativas sociedade annima. Todavia, neste tipo societrio, somente o acionista tem qualidade para administrar a sociedade e, como diretor, responde subsidiria e ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade (artigos 1.090 a 1.092). 3.2. Sociedade Simples considerada sociedade simples aquela cujo objeto social seja decorrente de profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com concurso de auxiliares ou colaboradores, ou seja, considera-se sociedade simples a antiga sociedade civil. A sociedade simples (exceto no caso das cooperativas e de determinadas atividades reguladas por leis especiais que imponham a doao de tipo societrio especfico, podero ser constitudas de conformidade com um dos tipos examinados nos subitens anteriores (exceto como sociedade por aes), ou no o fazendo, subordinam-se s normas que lhes so prprias (arts. 997 a 1.000). Neste tipo de sociedade, os bens particulares dos scios (inclusive queles que ingressem em uma sociedade j constitudas) podero ser executados por dvidas da sociedade, mas apenas depois de executados os bens sociais, se estes forem insuficientes para saldar as dvidas. Neste caso, os scios responderam com o seu patrimnio social na proporo que participem das perdas sociais, salvo se houver no contrato social clusula estipulando a responsabilidade solidria. As cooperativas so consideradas sociedades simples, independentemente de seu objeto de funcionamento. 4. Quadro Resumo A seguir apresentamos quadro resumo com a classificao das sociedades.

Contabilidade SCP Sociedade em Conta de Participao - Aspectos Societrios 9 - Aplicao Subsidiria das Regas das Sociedades Simples

1 - Introduo A Sociedade em Conta de Participao encontra sua principal aplicao na execuo de projetos especficos, normalmente com prazo determinado e que ao final tendem a extino da sociedade. O Cdigo Civil, ao abordar a matria, manteve praticamente intactas as disposies da legislao anterior. O seguinte trabalho tem por objetivo abordar desde os aspectos constitutivos at a dissoluo desta espcie societria. 2 - Conceito O novo Cdigo Civil traz o conceito de Sociedade em Conta de Participao no artigo 991, o qual estabelece que neste tipo societrio "a atividade constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes". 3 - Constituio Conforme estabelece o artigo 992 do Cdigo Civil, a Sociedade em Conta de Participao no est sujeita s formalidades prescritas para outras espcies de sociedades empresrias, ficando independente destas a sua constituio. A prova de existncia da sociedade, em caso de ausncia de contrato social, poder ser demonstrada por todos os meios de prova admitidos em direito, como documentos contbeis e correspondncia entre os scios envolvidos. 4 - Identificao A Sociedade em Conta de Participao fica dispensada do uso de nome empresarial, seja por denominao ou firma, porque se trata de sociedade no personificada, que se identifica perante terceiros pelo nome do scio ostensivo.

5 - Registro

O artigo 993 do Cdigo Civil, que versa sobre a constituio da Sociedade em Conta de Participao mediante contrato escrito, esclarece que este instrumento produz efeitos somente entre os scios, uma vez que quem responde perante terceiros o scio ostensivo. Assim sendo, o ato constitutivo da sociedade no pode ser levado a registro, seja na Junta Comercial ou no Registro Civil das Pessoas Jurdicas. Ainda que ocorra, indevidamente, tal registro, no sero produzidos efeitos para fins de aquisio da personalidade jurdica, conforme meno expressa da parte final do artigo 993.

6 - Scios 6.1 - Scio Ostensivo O quadro societrio deste tipo de empresa formado por 2 (dois) plos distintos: o scio ostensivo e o scio oculto. O scio ostensivo aquele que assume em seu nome todas as obrigaes contradas em decorrncia da execuo do objeto da sociedade. Somente ele aparece perante os terceiros que contratam com a empresa, devendo este prestar contas de suas atividades e dividir os resultados da explorao comercial com os demais scios. Dada a representatividade deste scio e a amplitude de suas obrigaes, indiscutvel sua responsabilidade perante terceiros, conforme demonstra a jurisprudncia a seguir colacionada. "COMERCIAL. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO. RESPONSABILIDADE PARA COM TERCEIROS. SCIO OSTENSIVO. Na sociedade em conta de participao o scio ostensivo quem se obriga para com terceiros pelos resultados das transaes e das obrigaes sociais, realizadas ou empreendidas em decorrncia da sociedade, nunca o scio participante ou oculto que nem conhecido dos terceiros nem com estes nada trata. (STJ, RT VOL.:00797 PG:00212)" O contrato social o instrumento que delimita os poderes do scio ostensivo perante terceiros e os demais scios; da a importncia de uma clara redao a este respeito. Conforme assinala Ricardo Fiza, in Cdigo Civil Comentado, a figura do scio ostensivo nica, ou seja, no poder haver mais de um scio ostensivo, sob pena de ser desnaturado o prprio significado da conta em participao. Quando ocorrer, porm, situao em que apaream 2 (dois) ou mais scios ostensivos, o scio oculto que assumir ou contratar obrigaes responder solidariamente com o scio ostensivo em todos os atos de que participar perante terceiros. 6.2 - Scio Oculto O scio oculto aquele prestador de capital para o scio ostensivo, no aparecendo externamente nas relaes da sociedade. Por esta definio, conforme mencionamos, se este vier a assumir ou contratar obrigaes, responder solidariamente com o scio ostensivo em todos os atos dos quais participar perante terceiros.

A imposio da responsabilidade solidria pela lei decorre do fato de que o scio oculto no deve tomar parte das relaes do scio ostensivo, sob pena de desconfigurar a prpria essncia da Sociedade em Conta de Participao. Com relao aos direitos do scio oculto, vale lembrar que so os mesmos dos quotistas de qualquer sociedade comercial, ou seja, participao nos resultados na proporo de seu capital, ou de acordo com o previsto no contrato, direito de responsabilizar o scio ostensivo pelas obrigaes contradas por abuso ou m utilizao dos poderes de administrao e direito de exigir a dissoluo da sociedade, nos casos previstos na legislao. 7 - Ingresso de Novos Scios vedado ao scio ostensivo permitir o ingresso de novos scios sem o consentimento dos demais, salvo se houver estipulao contratual anterior, permitindo que ele o faa. Esta regra caracterstica nos contratos de sociedades de pessoas, nas quais a affectio societatis fundamental para o desenvolvimento das atividades empresariais. 8 - Extino da Scociedade Em qualquer hiptese, a Sociedade em Conta de Participao s pode ser extinta mediante processo judicial. Ocorrendo a dissoluo e liquidao da sociedade, o processo de apurao de haveres e obrigaes do scio ostensivo em relao aos demais ser regido pelas normas aplicveis prestao de contas estabelecidas na legislao processual. Os dispositivos aplicveis so: a) artigos 914 a 919 do Cdigo de Processo Civil de 1973; e b) artigos 655 a 674 do Cdigo de Processo Civil de 1939.

9 - Aplicao Subsidiria das Regas das Sociedades Simples Em caso de omisso contratual e ausncia de disposio especfica para regular as relaes entre os scios, devero ser aplicadas as regras da sociedade simples, que se encontram mencionadas nos artigos 997 a 1.038 do Cdigo Civil.

Juzo Semanal 247 - A SOCIEDADE SIMPLES LIMITADA E A TRIBUTAO DO ISS 31/10/07 [Jos Carlos Fortes] O novo cdigo civil, em vigor, desde janeiro de 2003, deu nova regulamentao para as atividades profissionais de natureza no empresarial, sobretudo das profisses legalmente regulamentadas, dando margem, porm, a controvrsias na interpretao do tema, com conseqncias tributrias para o segmento das empresas prestadoras de servios, em especial na tributao do ISS.

Em decorrncia das discusses e polmicas sobre o caso, e considerando ainda os diversos questionamentos e solicitaes dos nossos leitores, fizemos um estudo sobre o tema e neste artigo vamos apresentar algumas consideraes sobre a sociedade simples como forma de atuao profissional, destacando a sua natureza, as possibilidades e formas de constituio, a tributao da sociedade de profissionais na condio de sociedade simples, bem como o momento em que ela pode passar a ser considerada sociedade empresria, em decorrncia da presena do elemento de empresa, mudando assim sua natureza jurdica. 1. A personificao das sociedades A sociedade dita personificada quando est legalmente constituda e registrada no rgo competente. Aps este ato de constituio ela adquire a personalidade formal, passando a ser chamada de pessoa jurdica. De acordo com o cdigo civil no seu artigo 1.150, tanto o empresrio individual, quanto a sociedade empresria so vinculados juridicamente ao Registro Pblico de Empresas Mercantis, que fica a cargo das Juntas Comerciais. No que se refere a sociedade simples (sociedade no empresria), esta tambm um tipo de sociedade personificada, cujos atos constitutivos devem ser registrados no Registro Civil das Pessoas Jurdicas. Portanto, so personificadas a sociedade empresria e a sociedade simples, cujos atos constitutivos estejam legalmente arquivados nos respectivos rgos competentes. No so consideradas sociedades personificadas, ou seja, no so pessoas jurdicas, a sociedade em comum (sociedade de fato, ainda sem registro) e a sociedade em conta de participao, essa ainda que arquive ou registre seus atos constitutivos, de acordo com o cdigo civil, jamais se tornar pessoa jurdica, dada a sua essncia. 2. Sociedade simples A sociedade simples um tipo de sociedade personificada e no empresria, constituda sobretudo para a explorao de atividade de prestao de servios decorrentes de atividade intelectual e de cooperativa. Assim, a sociedade simples formada por pessoas que exercem profisso do gnero intelectual, tendo como espcie a natureza cientfica, literria ou artstica, mesmo se contar com auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Como exemplo de sociedade simples, podemos ter dois ou mais advogados que juntos montam um escritrio de advocacia, constituindo uma sociedade formal entre eles para explorar de forma profissional e pessoal a prestao de servios de natureza jurdica. Ressaltamos que a sociedade simples deve se limitar a atividade especfica para a qual foi criada, ou seja, a prestao de servios vinculados a habilidade tcnica e intelectual dos scios, no devendo conter outros servios estranhos, caso em que poder configurar o elemento de empresa que, neste caso, se transformar em uma Sociedade Empresria. 3. Sociedade simples e elemento de empresa Vamos simular uma situao em que uma sociedade simples formada por dois contadores, a partir de um determinado ponto, pode transformar-se em uma sociedade empresria em decorrncia do surgimento posterior do chamado elemento de empresa.

Para identificao do elemento de empresa, suponha que dois contadores criaram uma sociedade simples para atuar de forma profissional na atividade de assessoria contbil. No incio os clientes utilizavam os conhecimentos tcnicos dos referidos scios. A partir de determinado momento, em decorrncia do aumento da clientela, contrataram estagirios e outros auxiliares. Com o passar do tempo o negcio foi evoluindo e o escritrio, para atender a demanda, teve que contratar outros contadores e mais auxiliares. Diante desta nova realidade, e na hiptese dos scios no mais participarem das atividades, atuando somente como administradores, gestores ou mesmo investidores no escritrio, sem assumir nenhuma responsabilidade tcnica profissional prevista na regulamentao da sua profisso, presente estaria o elemento de empresa. Nesse caso os clientes no mais tinham qualquer contato ou orientao dos scios que fundaram o negcio, a maioria dos clientes nem mesmo os conhecem. Neste caso, os scios tornaram-se administradores de uma grande sociedade de prestao de servios contbeis. Seus conhecimentos tcnicos ou mesmo seus nomes no seriam mais referncias que viessem gerar um diferencial relacionado a pessoalidade pelas suas qualidades como profissionais. Com essas caractersticas a sociedade simples em questo passaria a ser considerada sociedade empresria. Ausentes essas condies, a sociedade continuaria sendo sociedade simples, inclusive para efeitos do ISS, cuja tributao dever ser com baseada no nmero de profissionais. Observe que na identificao do elemento de empresa no nosso exemplo, apresentamos uma situao envolvendo scios (sociedade). O mesmo pode ser aplicado em caso do profissional atuar individualmente. De incio o profissional presta seus servios na condio de no empresrio, no havendo em sua atividade a presena do elemento de empresa. Dependendo da evoluo do negcio, efeito semelhante poder ocorrer a exemplo da sociedade citada, se o profissional contratar outros colaboradores e auxiliares a ponto do negcio perder a caracterstica da pessoalidade, passando a existir o elemento de empresa. Neste caso o profissional que era no empresrio passaria condio de empresrio individual. Convm salientar que em relao a sociedade simples, alguns estudiosos entendem que em outras atividades, ainda que no relacionadas a profisses de cunho intelectual, tambm se enquadrariam na condio de sociedades simples, bastando, para tanto, no se encaixarem nos exatos termos do conceito de empresrio. Os entendimentos divergentes so naturais, sobretudo por tratar-se de uma legislao recente, carente ainda de interpretaes dos tribunais e doutrinadores. Portanto, devemos ficar atentos e aguardar a prtica que ser adotada sobre tais situaes, notadamente sobre as recomendaes dos rgos competentes, quais sejam, o Departamento Nacional de Registro do Comrcio - DNRC, para a sociedade empresria e dos Cartrios de Registro das Pessoas Jurdicas, para a sociedade simples. 4. Constituio da sociedade simples De acordo com o cdigo civil, a Sociedade Simples possui regras prprias (arts. 997 a 1.038) que a regulamenta, neste caso chamamos de Sociedade Simples "pura", se ela for constituda obedecendo s normas que lhe so prprias. Entretanto, na sua constituio o cdigo civil autoriza que seja, por opo dos scios, utilizada a formatao de responsabilidade limitada quanto aos atos de gesto, exceto na forma de Sociedade Annimas e Sociedade em Comandita por Aes, que sero sempre sociedades empresrias. Destaque-se por oportuno, que o prprio artigo 997, VIII , do Cdigo Civil, que trata das clusulas obrigatrias do contrato social da sociedade simples, exige que seja definida se a responsabilidade dos scios em relao s obrigaes sociais, subsidiria ou no, em outras palavras, se os scios respondem de forma limitada ou ilimitada. Assim, a Sociedade Simples pode ser constituda como Sociedade em Nome Coletivo; Sociedade em Comandita Simples; e Sociedade Limitada. Nestes casos, se a Sociedade Simples optar por uma dos tipos de

sociedade acima (art. 983), dever se submeter s normas da respectiva sociedade, lembrando que a sociedade cooperativa ser sempre considerada Sociedade Simples. Destaque-se, por fim, que a sociedade simples constituda por scios de profisses legalmente regulamentadas, ainda que sob a modalidade jurdica de sociedade limitada, no perde a sua condio de sociedade de profissionais, dada a natureza e forma de prestao de servios profissionais, no podendo portanto, ser considerada sociedade empresria pelo simples fato de ser sociedade limitada. 5. A tributao das sociedades de profissionais (sociedades simples) Seguindo o que ensina o Prof. HUGO DE BRITO MACHADO, a essncia do nosso entendimento do que vem a ser sociedade de profissionais, no a forma como a sociedade constituda junto ao Cartrio de Registro das Pessoas Jurdicas, e sim na efetiva natureza dos servios prestados, bem como nas atribuies privativas de cada profisso previstas na lei federal da respectiva categoria, cuja responsabilidade tcnica indelegvel e exclusiva do profissional habilitado que assina o documento tcnico, a exemplo das demonstraes e livros contbeis. Assim se manifesta o Prof. HUGO DE BRITO MACHADO no seu estudo doutrinrio sobre O ISS das Sociedades de Profissionais e a LC 116/2003 1. INTRODUO De acordo com o art. 9, do Decreto-lei n 406/68, a base de clculo do ISS o preo do servio. Entretanto, nos termos 1, do referido art. 9, quando se trata da prestao de servio sob a forma de trabalho pessoal do prprio contribuinte, o valor do imposto estabelecido em quantia fixa, levando-se em conta outros fatos, entre os quais no est o preo do servio. Submetem-se a esse regime especial de tributao pelo ISS os denominados profissionais liberais, autnomos, tais como os mdicos, dentistas, advogados, contadores, engenheiros, entre outros. E nos termos do art. 9, 3, do citado Decreto-lei n 406/68, mesmo quando tais servios profissionais so prestados atravs de sociedades, estas ficam sujeitas ao imposto devido pela sociedade fixado por critrio idntico ao adotado para o profissional autnomo, calculado em relao a cada profissional habilitado que preste servios em nome da sociedade, embora assumindo responsabilidade pessoal nos termos da lei que regula o exerccio da profisso respectiva. Desde quando entrou em vigor o Decreto-lei 406/68, que instituiu esse regime especfico para o clculo do ISS desses profissionais e das sociedades de profissionais, os Municpios desenvolvem argumentos no sentido de sua extino. Quando entrou em vigor a Constituio de 1988, tentaram a extino desse regime especial com argumento de que o mesmo no havia sido recepcionado pela Constituio Federal de 1988, mas a tese foi rechaada pelo Supremo Tribunal Federal.[1] Agora, com o advento da Lei Complementar n 116, de 31 de julho de 2003, j alguns Municpios ensaiam nova tentativa de cobrar o ISS das sociedades de profissionais com base nos honorrios por estas recebidos, desprezando a frmula do art. 9, 3, do Decreto-lei n 406/68, que afirmam haver sido revogado pela citada Lei Complementar. Vejamos o que dispe a legislao que regulamenta a profisso contbil, inclusive sob o aspecto das sociedades de profissionais e da responsabilidade pessoal de cada scio contabilista. Decreto-Lei 9.295/46 Cria o Conselho Federal de Contabilidade, define as atribuies do Contador e do Guarda-livros e d outras providncias. ... Art. 15 Os indivduos, firmas, sociedades, associaes, companhias e empresas em geral, e suas filiais que exeram ou explorem, sob qualquer forma, servios tcnicos contbeis, ou a seu cargo tiverem alguma seco

que a tal se destine, somente podero executar os respectivos servios depois de provarem, perante os Conselhos de Contabilidade, que os encarregados da parte tcnica so exclusivamente profissionais habilitados e registrados na forma da lei. Destaque-se que sob a forma de atuao veja o que estabelece o Conselho Federal de Contabilidade sobre a constituio de sociedades para o exerccio da atividade contbil. Observe-se que no h nenhum impedimento que as sociedades de profissionais sejam constitudas no formato jurdico de sociedade limitada, desde que registrado no Cartrio de Registro das Pessoas Jurdicas e no respectivo CRC da sua jurisdio. Resoluo CFC n 868/99 Dispe sobre o registro cadastral das organizaes contbeis nos Conselhos Regionais de Contabilidade. Art. 1 As organizaes contbeis que exploram servios contbeis so obrigadas ao registro cadastral no Conselho Regional de Contabilidade da jurisdio da sua sede, sem o que no podero iniciar suas atividades. ... Art. 2 O registro cadastral compreender 2 (duas) categorias: I - organizao contbil, pessoa jurdica de natureza civil, constituda sob a forma de sociedade, tendo por objetivo a prestao de servios profissionais de contabilidade; II - organizao contbil, escritrio individual, assim caracterizado quando o contabilista, embora sem personificao jurdica, execute suas atividades independentemente do local e do nmero de empresas ou servios sob sua responsabilidade. Pargrafo nico. Considera-se registrada, inclusive para fins de cobrana de anuidades retroativas, a sociedade que, regularmente constituda, decorridos 30 (trinta) dias do incio de suas operaes, no tenha formalizado seu registro cadastral no CRC. Art. 3 As organizaes contbeis constitudas sob a forma de sociedade sero integradas por Contadores e Tcnicos em Contabilidade, sendo permitida a associao com profissionais de outras profisses regulamentadas, desde que estejam registrados nos respectivos rgos de fiscalizao, buscando-se a reciprocidade dessas profisses. ... Art. 6 Os atos constitutivos da organizao contbil sob a forma de sociedade devero ser registrados no CRC da respectiva jurisdio, assim como as eventuais alteraes contratuais. Pargrafo nico. vedado organizao contbil o uso de firma, denominao, razo social ou expresso de fantasia no adequadas categoria profissional e prerrogativas de seus scios. RESPONSABILIADE DOS PROFISSIONAIS SCIOS Sobre a responsabilidade tcnica pessoal e ilimitada dos profissionais que compem as sociedades profissionais, sobretudo dos contadores e tcnicos em contabilidade, no h o que se questionar. Ainda que a sociedade seja constituda na modalidade de sociedade limitada, essa eventual limitao de responsabilidade no alcanaria a rea da responsabilidade tcnica, que continua ilimitada e pessoal nos termos da lei (Decreto-Lei 9.295/46) que regula a profisso contbil, atendendo assim s disposies do Decreto-Lei 406/68 no que refere a tributao em questo. Destaque-se, portanto, que essa limitao de responsabilidade abrange to somente eventuais e excepcionais situaes envolvendo o mbito da gesto da sociedade junto a crditos quirografrios (crditos sem preferncia ou privilgio ou sem garantia real). Destaque-me mais uma vez, por fim, que nas sociedades de profissionais constitudas na modalidade limitada, os scios continuam com a responsabilidade tcnica pessoal e ilimitada.

Instruo Normativa CFC n 01/02 Assunto: Os scios contabilistas de organizao contbil so responsveis tcnicos. Na sociedade de profissionais, inadequada a presena de scio apenas quotista. Fundamento: Interpretao da Res. CFC n 868/99 em seu contexto geral e objetivo. Parecer COFIS/CFC N 946/02 Braslia, 23 de setembro de 2002. Decreto-Lei 486/69 Dispe sobre a Escriturao e Livros Mercantis e d outras providncias. ... Art. 3 A escriturao ficar sob a responsabilidade de profissional qualificado, nos termos da legislao especfica, exceto nas localidades em que no haja elemento nessas condies. ... Decreto 3.000/99 - REGULAMENTO DO IMPOSTO DE RENDA (Excerto) Regulamenta a tributao, fiscalizao, arrecadao e administrao do Imposto sobre a Renda e Proventos de Qualquer Natureza. ... Art. 268. A escriturao ficar sob a responsabilidade de profissional qualificado, nos termos da legislao especfica, exceto nas localidades em que no haja elemento habilitado, quando, ento, ficar a cargo do contribuinte ou de pessoa pelo mesmo designada (Decreto-Lei n 486, de 1969, art. 3). ... - Responsabilidade dos Profissionais Art. 819. O balano patrimonial, as demonstraes do resultado do perodo de apurao, os extratos, as discriminaes de contas ou lanamentos e quaisquer documentos de contabilidade, devero ser assinados por bacharis em cincias contbeis, aturios, peritos-contadores, contadores, guarda-livros ou tcnicos em contabilidade legalmente registrados, com indicao do nmero dos respectivos registros (Decreto-Lei n 5.844, de 1943, art. 39). 1 Esses profissionais, dentro do mbito de sua atuao e no que se referir parte tcnica, sero responsabilizados, juntamente com os contribuintes, por qualquer falsidade dos documentos que assinarem e pelas irregularidades de escriturao praticadas no sentido de fraudar o imposto (Decreto-Lei n 5.844, de 1943, art. 39, 1). 2 Desde que legalmente habilitados para o exerccio profissional, os titulares, scios, acionistas ou diretores podem assinar os documentos referidos neste artigo. Art. 820. Verificada a falsidade do balano ou de qualquer outro documento de contabilidade, assim como da escrita dos contribuintes, o profissional que houver assinado tais documentos ser, pelos Delegados e Inspetores da Receita Federal, independentemente de ao criminal que no caso couber, declarado sem idoneidade para assinar quaisquer peas ou documentos contbeis sujeitos apreciao dos rgos da Secretaria da Receita Federal (Decreto-Lei n 5.844, de 1943, art. 39, 2). Pargrafo nico. Do ato do Delegado ou Inspetor da Receita Federal, declaratrio da falta de idoneidade mencionada neste artigo, caber recurso, dentro do prazo de vinte dias, para o Superintendente da Receita Federal (Decreto-Lei n 5.844, de 1943, art. 39, 3). Lei n 10.406/02 - CDIGO CIVIL (Excerto)

... SEO III - Do Contabilista e Outros Auxiliares Art. 1.177. Os assentos lanados nos livros ou fichas do preponente, por qualquer dos prepostos encarregados de sua escriturao, produzem, salvo se houver procedido de m-f, os mesmos efeitos como se o fossem por aquele. Pargrafo nico. No exerccio de suas funes, os prepostos so pessoalmente responsveis, perante os preponentes, pelos atos culposos; e, perante terceiros, solidariamente com o preponente, pelos atos dolosos. ... CAPTULO IV - Da Escriturao Art. 1.179. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico. 1 Salvo o disposto no art. 1.180, o nmero e a espcie de livros ficam a critrio dos interessados. 2 dispensado das exigncias deste artigo o pequeno empresrio a que se refere o art. 970. Art. 1.180. Alm dos demais livros exigidos por lei, indispensvel o Dirio, que pode ser substitudo por fichas no caso de escriturao mecanizada ou eletrnica. Pargrafo nico. A adoo de fichas no dispensa o uso de livro apropriado para o lanamento do balano patrimonial e do de resultado econmico. Art. 1.181. Salvo disposio especial de lei, os livros obrigatrios e, se for o caso, as fichas, antes de postos em uso, devem ser autenticados no Registro Pblico de Empresas Mercantis. Pargrafo nico. A autenticao no se far sem que esteja inscrito o empresrio, ou a sociedade empresria, que poder fazer autenticar livros no obrigatrios. Art. 1.182. Sem prejuzo do disposto no art. 1.174, a escriturao ficar sob a responsabilidade de contabilista legalmente habilitado, salvo se nenhum houver na localidade. ... Ainda sobre a responsabilidade pessoal do contabilista que assina os livros e demonstraes contbeis, independente da existncia de sociedade de profissionais e da sua forma jurdica, se sociedade limitada ou no, vejamos o que estabelece a jurisprudncia dos tribunais. JURISPRUDNCIA DOS TRIBUNAIS STJ - Superior Tribunal de Justia Acrdo: Rhc 305/Sp (198900108069). Recurso Ordinrio em Habeas Corpus. Deciso: a unanimidade, negar provimento ao recurso. Data da deciso: 06/02/1990. rgo Julgador: - Sexta Turma . EMENTA Penal. Tipicidade. Sonegao Fiscal. Em tese, participa do crime de sonegao fiscal descrito no art. 1, i, da lei n. 4729/65, o contador e procurador da empresa que, inobstante ter conhecimento da existncia de simulao, fez a escriturao e o controle contbil respectivo e assinou, em nome da pessoa jurdica, guia de informao e apurao do ICM, durante o tempo em que durou a fraude.Recurso Improvido. Relator: Ministro Carlos Thibau. Catlogo: Pp 0251 Ao Penal Trancamento Atipicidade. Fonte: Dj Data: 19/03/1990 Pg: 01953. Referncias Legislativas: Leg: Fed Lei: 004729 Ano: 1965 Art: 00001 Inc: 00001. TJ/SP - Tribunal de Justia de So Paulo

EMENTA CRIME FALIMENTAR - No caracterizao - Inexistncia de livros e escriturao atrasada ou lacunosa Presena de profissional contratado pela empresa para elaborao da contabilidade - Responsabilidade do contador - Recurso provido para absolver o ru. A inexistncia de livros, ou sua escriturao atrasada ou lacunosa, no so de responsabilidade do comerciante, quando este tem contrato com profissional regularmente habilitado e credenciado, para a superviso e elaborao da contabilidade de empresa. (Relator: Luiz Pantaleo - Apelao Criminal n. 121.556-3 - Atibaia - 26.04.93) Isto posto, fica claramente demonstrado que na sociedade de profissionais (sociedade simples), independente da sua formatao jurdica, se sociedade limitada ou no, a responsabilidade profissional dos scios pessoal e ilimitada, e no se confunde com a eventual limitao de responsabilidade no campo da gesto e na administrao da sociedade em relao a crditos quirografrios. Diante desses elementos, entendemos que a sociedade simples limitada, desprovida de elemento de empresa, atende plenamente s disposies do Decreto-Lei 406/68, e em relao ao ISS, devem ser tributadas em valor fixo, segundo a quantidade de profissionais que nela atuam.

consultor empresarial, membro do Instituto Brasileiro de Direito Empresarial, do Instituto Brasileiro de Direito Bancrio, do Instituto Brasileiro de Poltica e Direito do Consumidor, do Instituto Brasileiro de Direito Societrio, do Instituto Brasileiro de Direito Tributrio, da Academia Brasileira de Direito Constitucional, da Academia Brasileira de Direito Tributrio, da Academia Brasileira de Direito Processual e da Associao Portuguesa de Direito do Consumo INTRODUO. O Novo Cdigo Civil Brasileiro, que entrou em vigor em janeiro de 2003, est trazendo profundas mudanas no Direito das Empresas e na regulamentao das sociedades em geral, inclusive seus tipos societrios, dentre eles a Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada, Conta de Participao, Nome Coletivo, Comandita Simples, Sociedade Annima, Comandita por Aes, Cooperativa e Dependente de Autorizao. Devemos expor nas observaes do Prof. Benjamim Garcia de Matos, do curso de Direito da UNIMEP, Piracicaba SP, que "a revogao da primeira parte do Cdigo Comercial de 1 de junho de 1850, com a introduo do Direito de Empresa no novo Cdigo Civil, um avano, que merece destaque especial, at porque torna o comerciante um empresrio voltado para a atividade econmica, que a nova leitura que se deve fazer nos tempos modernos ". ANTEPROJETO DO CDIGO CIVIL BRASILEIRO. Em 1967, formou-se uma comisso, coordenada por Miguel Reale, que apresentou o anteprojeto de Cdigo Civil em 1972, em que h proposta de novo regime das sociedades limitadas. Compunham a comisso os juristas: Jos Carlos Moreira Alves, encarregado da Parte Geral; Agostinho de Arruda Alvim, incumbido do Direito das Obrigaes; Sylvio Marcondes, com o Livro do Direito de Empresa; Ebert Vianna Chamoun, incumbido do Direito das Coisas; Clvis do Couto e Silva, cuidando do Direito de Famlia; e Torquato Castro, trabalhando o Direito das Sucesses. Segundo dados apresentados por Miguel Reale: "O projeto de

Cdigo Civil foi aprovado pela Cmara dos Deputados em 1984, aps cuidadoso estudo e debate de 1063 emendas, o que no deve causar estranheza por tratar-se de uma lei com cerca de 2100 artigos. Alm de haver muitas emendas repetidas, a maioria delas no foi aceita pelo plenrio. (1)" Muita coisa mudou de l para c, conforme lembra Newton de Lucca: " preciso reconhecer-se, em suma, que os desafios de nossa poca assumem aspecto to preocupante e assustador, que no deixa de soar curiosa e pitoresca a negao de que os valores da Parte Geral do Direito Civil estejam em evidente fase de transformao, quando j no migraram para outras paragens do Direito de que a Constituio da Repblica o melhor paradigma. (2)" E como bem delimitou o Relator Geral do Anteprojeto do Novo Cdigo Civil Brasileiro onde utilizando as explicaes do Prof. Miguel Reale que foi " empregada a palavra "empresa" no sentido de atividade desenvolvida pelos indivduos ou pelas sociedades a fim de promover a produo e a circulao das riquezas. esse objetivo fundamental que rege os diversos tipos de sociedades empresariais, no sendo demais realar que, consoante terminologia adotada pelo projeto, as sociedades so sempre de natureza empresarial, enquanto que as associaes so sempre de natureza civil. Parece uma distino de somenos, mas de grande conseqncias prticas, porquanto cada uma delas governada por princpios distintos. Uma exigncia bsica de trabalho norteia, portanto, toda a matria de Direito de Empresa, adequando-o aos imperativos da tcnica contempornea no campo econmico-financeiro, sendo estabelecidos preceitos que atendem tanto livre iniciativa como aos interesses do consumidor (3)" Prossegue o referido catedrtico, guisa de enumerar as principais alteraes advindas com o novo livro, aduzindo que "foi dada uma nova estrutura muito mais ampla e diversificada lei da sociedade por cotas de responsabilidade limitada, sendo certo que a lei especial em vigor est completamente ultrapassada, sendo a matria regida mais segundo princpios de doutrina e luz de decises jurisprudenciais. A propsito desse assunto, para mostrar o cuidado que tivemos em atender Constituio, lembro que a lei atual sobre sociedades por cotas de responsabilidade limitada permite que se expulse um scio que esteja causando danos empresa, bastando para tanto mera deciso majoritria. Fui dos primeiros juristas a exigir que se respeitasse o princpio de justa causa, entendendo que a faculdade de expulsar o scio nocivo devia estar prevista no contrato, sem o que haveria mero predomnio da maioria. Finalmente o jurista vem em afirmar: " Ora, a Constituio atual declara no artigo 5 que ningum pode ser privado de sua liberdade e de seus bens sem o devido processo legal e o devido contraditrio. Em razo desses dois princpios constitucionais, mantivemos a possibilidade da eliminao do scio prejudicial, que esteja causando dano sociedade, locupletando-se s vezes com o patrimnio social, mas lhe asseguramos, por outro lado, o direito de defesa, de maneira que o contraditrio se estabelea no seio da sociedade e depois possa continuar por vias judiciais. Est-se vendo, portanto, a ligao ntima que se procurou estabelecer entre as estruturas constitucionais, de um lado, e aquilo que chamamos de legislao infraconstitucional, na qual o Cdigo Civil se situa como ordenamento fundamental". UNIFICAO DO DIREITO PRIVADO. H muito os doutrinadores comercialistas vem discutindo sobre a unificao do direito privado. Quem primeiro iniciou essa discusso foi Cesare Vivante, professor renomado da Universidade de Roma, ainda no fim do sculo passado. Seu esforo pela unificao do direito civil e comercial resultou, em 1942 na promulgao do Cdigo Civil italiano contendo a matria comercial. Mas consta que Vivante, depois de se envolver com os estudos de direito comercial, voltou atrs em sua posio dizendo que a unificao acarreta um grave prejuzo para o direito comercial, e passou a justificar a autonomia em razo da diferena de mtodos do direito civil e do direito comercial, sustentando que o direito comercial tem ndole cosmopolita, decorrente da natureza do prprio comrcio, regulando os negcios em massa, ao passo que o direito civil se ocupa de atos isolados dos particulares (4). Destarte entretanto que Cesare Vivanti, jurista italiano, maior comercialista dos tempos modernos, era considerado o renovador do Direito Comercial italiano, antes da reforma legislativa de 1942. Era o mais respeitado defensor desta unificao at o momento que foi incumbido de elaborar o anteprojeto de reforma do Cdigo Comercial italiano. Frente a frente, com os desafios da elaborao positiva do direito comercial,

deu-se conta, Vivanti, de que cometera grave erro e com a humildade que s habita os espritos mais altaneiros, retratou-se publicamente renegando a unificao e afirmando a partir da, que a unificao acarretaria grave prejuzo para o Direito Comercial. O comercialista brasileiro, o inesquecvel professor Rubens Requio (5), sobre o assunto, assim se pronunciou: Justifica-se a autonomia pela diferena de mtodo entre o direito civil e o direito comercial: neste prevalece o mtodo indutivo, naquele o dedutivo. O direito comercial tem, de fato, uma ndole cosmopolita que decorre do prprio comrcio. A disciplina dos ttulos de crdito, a circulao, o portador de boa f, so institutos que do uma feio diferente da que prevalece no direito civil. CONSIDERAES DE ORDEM JURDICA AO DIREITO EMPRESARIAL NO NOVO CDIGO CIVIL BRASILEIRO. Assim, o Novo Cdigo Civil Brasileiro, dotado de tcnica e regras indispensveis, cria a possibilidade, no a obrigatoriedade, da constituio de uma Sociedade Limitada com regras, direitos e obrigaes previamente delimitados, afastando as inseguranas jurdicas causadas pelas insuficientes disposies do Decreto n. 3.708/19. Assim, com a presente obra jurdica vamos fazer uma anlise minuciosa da nova temtica : Regulamentao Geral da Sociedade Limitada, Regncia Supletiva da Sociedade Limitada, Responsabilidade Solidria dos Scios, Existncia do Conselho Fiscal, Possibilidade de Excluso do Scio, Resoluo Parcial da Sociedade, Cesso de Quotas Sociais, Assemblia Geral de Scios Cotistas e a Penhora de Bens dos Scios, Modificao de Contrato, Incorporao, Fuso ou Dissoluo da Sociedade Limitada e a Aplicao Supletiva das normas da Sociedade Simples/Sociedade Annima vis a vis e participao de Acionista Estrangeiro. Assim o nosso trabalho jurdico tem por objeto o estudo de aspectos relevantes da sociedade limitada no Novo Cdigo Civil Brasileiro, bem como proporcionar uma viso geral do tema envolvendo a sociedade limitada. Ao longo do desdobramento das questes que revestem o tema, ser feita uma anlise do atual regime das limitadas, em ateno s recentes posies doutrinrias e jurisprudenciais. Assim, a finalidade primordial da presente obra jurdica orientar a elaborao e a alterao de contratos sociais das sociedades por quotas de responsabilidade limitada, sugerindo a sua pronta adequao s regras e aos princpios constantes no Novo Cdigo Civil Brasileiro que so meros reflexos das tendncias doutrinrias e jurisprudenciais manifestadas quando da apreciao do Decreto n. 3.708/19. DIREITO DAS EMPRESAS NOVO CDIGO CIVIL BRASILEIRO. O Novo Cdigo Civil Brasileiro (6) (Lei 10.406/02) que entrou em vigor em janeiro de 2003 possui uma parte especial intitulada como Livro II Do Direito da Empresa. Devemos expor que o objetivo do legislador era a unificao dos temas do ramo do direito privado envolvendo o Cdigo Comercial Brasileiro no campo da sociedade comercial e do direito empresarial e algumas leis comerciais especiais como o Decreto 3708/19, Decreto 916/1890, Decreto 486/69 para uma nova e moderna viso no Novo Cdigo Civil Brasileiro (7). CONSIDERAES PRELIMINARES DO DIREITO DAS EMPRESAS. Os artigos referentes ao livro II que tratam sobre o direito de empresa que disciplina sobre a vida do empresrio e das empresas, com nova estrutura aos diversos tipos de sociedades empresariais contidas no novo Cdigo Civil, possui como paradigma o Cdigo Civil italiano. Traz profundas modificaes no direito ptrio como por exemplo, o fim da bipartio das obrigaes civis e comerciais. No livro I referente ao direito das obrigaes se desdobra a disciplina do direito de empresa, regendo o primeiro os negcios jurdicos e no segundo a atividade enquanto estrutura para exerccio habitual de negcios, representada pela empresa. DIREITO DA EMPRESA E DO EMPRESRIO. O Livro II trata do Direito da Empresa, sendo que no Ttulo I temos a figura do empresrio (Arts. 966 980). No artigo 966 temos a definio jurdica do empresrio, aquele que "exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios".

REGISTRO DA SOCIEDADE EMPRESARIAL. Destarte que no artigo 967 temos que " obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade." A sociedade empresarial somente adquire personalidade jurdica com a inscrio de seus atos constitutivos. Sem essa inscrio, ter-se- sociedade irregular ou de fato. O registro est regulado nos artigos 1.150 e seguintes do novo Cdigo Civil. Em sntese, "o empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas, o qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresria." (8) SOCIEDADE COMERCIAL ENTRE CNJUGES. Devemos expor que o Novo Cdigo Civil Brasileiro retrata no artigo 977 que " Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria.". No artigo segunte temos que " O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real." Para tanto se faz necessrio conforme determina o artigo 979 que " Alm de no Registro Civil, sero arquivados e averbados, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, os pactos e declaraes antenupciais do empresrio, o ttulo de doao, herana, ou legado, de bens clausulados de incomunicabilidade ou inalienabilidade." E ainda temos no artigo 980 que " A sentena que decretar ou homologar a separao judicial do empresrio e o ato de reconciliao no podem ser opostos a terceiros, antes de arquivados e averbados no Registro Pblico de Empresas Mercantis." Portanto, o Novo Cdigo Civil Brasileiro permite a sociedade comercial entre marido e mulher, porm, condicionalmente; que desde no tenham casado no regime de comunho universal de bens ou da separao de bens. SOCIEDADE COMERCIAL. O Ttulo II trata da questo da sociedade (Arts. 981 985) onde " Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados." (9) Com a unificao do Direito Comercial com o Direito Civil, no Novo Cdigo Civil Brasileiro, desaparece a distino entre sociedade civil e comercial. Neste desiderato, o Cdigo contemplou a existncia das sociedades "no personificadas", divididas entre "sociedades comuns" e "sociedades em conta de participao, e das "sociedades personificadas", divididas em "sociedades simples" e "sociedade empresarial". SOCIEDADE NO PERSONIFICADA E SOCIEDADE EM COMUM. No subttulo I temos a figura da sociedade no personificada como a sociedade em comum (Arts. 986 990) (10). Alguns das restries das sociedades no personificadas comuns j estavam contempladas em leis esparsa. Assim, vedava-se-lhes que interpusessem pedido de falncia ou impetrassem concordata. Outrossim, sua escriturao no tinha fora probante. E, com a edio do novo Cdigo Civil, restou consolidada a responsabilidade ilimitada e solidrias dos scios, perante a sociedade e terceiros, sequer lhes sendo de direito o uso do benefcio de ordem. Neste desiderato o artigo 990, que prev: "Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade." RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DOS SCIOS. Devemos destacar que no artigo 988 temos que " os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os scios so titulares em comum.". No que tange aos " bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados por qualquer dos scios, salvo pacto expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra o terceiro que o conhea ou deva conhecer." E finalmente no artigo 90 temos que " Todos os scios

respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade". SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO. No subttulo I temos a figura da sociedade em conta de participao (Arts. 991 996) (11). A sociedade em conta de participao considerada uma verdadeira sociedade "annima". Temos o Scio oculto que no aparece, nem pode aparecer como scio, de forma alguma, em qualquer sociedade. Trata-se de uma sociedade sui generis. Diversas peculiaridades distinguem-na das demais. Apresenta duas categorias de scios: ocultos, que no aparecem nem tratam com terceiros, e ostensivos, girando os negcios sob a firma individual destes ltimos, nicos responsveis perante terceiros. No possui personalidade jurdica, patrimnio prprio nem firma ou razo social, pois todos os negcios, como visto, so efetuados em nome do scio ostensivo. A sociedade em conta de participao, dado seu carter especial, de existir apenas entre scios, no est sujeita, para constituio s formalidades exigidas para as demais sociedades comerciais, ou seja, a ter um contrato escrito, quer por instrumento pblico ou particular, e arquivado no Registro de Comrcio. Pode ela, na verdade, constituir-se mediante contrato, mas esse no dever ser arquivado no Registro de Comrcio, sob pena de deixar de ser a sociedade uma participao, j que com o arquivamento do seu ato constitutivo adquire ela personalidade jurdica. SOCIEDADE SIMPLES. No subttulo II temos a sociedade simples (Arts. 997 1000) devendo "constituir-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes" (12). O Cdigo Comercial francs define a sociedade, com rigor e mtodo, como um acordo de vontades, isto , como un "contrat" par lequel "deux" ou plusieurs personnes... Consagrou-se, pois, com o alto prestgio do Cdigo Napoleo e o apoio logstico deste, que a sociedade supe um mnimo de duas partes, porque nasce de um contrato, que, por sua vez, supe uma pluralidade de partes. DIREITOS E OBRIGAES DOS SCIOS. Na Segunda seo temos os Direitos e Obrigaes dos Scios (Arts. 1001 1009). Devemos expor que em conformidade com o artigo 1001, " As obrigaes dos scios comeam imediatamente com o contrato, se este no fixar outra data, e terminam quando, liquidada a sociedade, se extinguirem as responsabilidades sociais." Por outro lado temos no artigo 1.003, " A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente modificao do contrato social com o consentimento dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes e sociedade." Novamente devemos em expor que a lei anterior era omissa sobre o assunto, deixando sua disciplina ao contrato social, que tanto poderia permitir livremente a cesso, ved-la ou ainda estabelecer um direito de preferncia em favor dos demais scios. No silncio do contrato, duas posies antagnicas eram defendidas: possibilidade de livre cesso das quotas, a outros scios ou a terceiros; impossibilidade de cesso a terceiros, dado o carter personalssimo da sociedade. Agora, no havendo disposio diversa no contrato, um scio poder ceder sua quota a outro, independentemente de audincia dos demais; se a cesso for a terceiros, ser possvel, aps consulta aos demais scios, apenas se no houver oposio de titulares de mais de 25% (vinte e cinco por cento) do capital social. ADMINISTRAO DA SOCIEDADE. Na Terceira Seo temos a Administrao da Sociedade (Arts. 1010 1021). Um grande passo do legislador na elaborao do Novo Cdigo Civil Brasileiro foi a criao do administrador da sociedade comercial. A esse respeito, a Lei n. 6.404/76 reserva os cargos de administradores das sociedades para pessoas fsicas, excluindo as pessoas morais. Devemos expor que "No podem ser administradores, alm das pessoas impedidas por lei especial, os condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao." Com

respeito responsabilidade da sociedade pelos atos dos administradores, o Cdigo inovador, pois conforme o artigo 1016 "Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes". As atribuies dos administradores, desde que constem de contrato devidamente arquivado, so oponveis contra todos, o que reduz sensivelmente o campo de incidncia da teoria da aparncia. Os administradores s podem atuar nos limites de seus poderes contratuais e nada alm. A atuao fora de seus limites gera sua responsabilizao pessoal. Mais recentemente, o Prof. Rubens Requio, ao analisar o problema do abuso e do uso indevido da razo social pelo administrador na sociedade por cotas, observou: "Pode ele, todavia, usar da razo social, dentro dos objetivos da sociedade, mas para fins pessoais, o que caracteriza seu uso indevido. Tanto no caso de abuso como no de uso indevido da firma social, cabe ao de perdas de danos contra ele, promovida pela sociedade ou pelos scios individualmente, sem prejuzo da responsabilidade criminal". RELAES COM TERCEIROS. Na Quarta Seo temos a questo das Relaes com Terceiros (Arts. 1022 1027). No art. 1.023 disciplina a responsabilidade da sociedade e dos scios perante terceiros, respondendo os scios, pelo saldo das dvidas da empresa, na proporo de suas participaes, salvo clusula de responsabilidade solidria. No artigo 1024 temos que " os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. Necessidade no havia de disposio expressa, arredando a constrio sobre bens da sociedade e bens particulares dos scios por dvidas particulares. Garantia das dvidas da sociedade, as quotas no podem responder por dvidas dos scios; se o pudesse, aberta estaria a burla, em detrimento de terceiros de boa f. Incisiva, a propsito, o excelente magistrio de Rubens Requio: "... o que se precisa ter em mente, na hiptese em exposio, a certeza de que os fundos sociais no pertencem ao quotista, mas sociedade. Sustentar-se o contrrio pr-se abaixo toda a teoria da personificao jurdica e negar-se a autonomia do seu patrimnio em relao aos seus componentes"; e noutro lance: "Entre o scio e a sociedade ergue-se a personalidade jurdica desta, com a sua conseqente autonomia patrimonial. Por isso, pertencendo o patrimnio sociedade, no pode o credor particular do scio penhor-lo para o pagamento de seu crdito". RESOLUO DA SOCIEDADE EM RELAO A UM SCIO E A EXCLUSO DE SCIO. Na Quinta Seo temos a questo da Resoluo da Sociedade em Relao a um Scio (Arts. 1028 1032). Devemos expor que o artigo 1028 retrata que no caso de morte de scio, liquidar-se- sua quota. Sob o tema, comenta Fran Martins (13): "No nosso ponto de vista, havendo ou no clusula contratual, reduzindo-se o nmero de scios a apenas um, poder o mnimo de dois ser reconstitudo no prazo de um ano, a contar da data em que foi constatada a existncia do nico scio, aplicando-se ao caso, por fora do art. 18 do Decreto n 3708/19, a regra de letra d do art. 206 da Lei das sociedades annimas, que permite tal procedimento a essas sociedades quando se constata que h apenas um acionista. A Lei das sociedades annimas, acompanhando o desenvolvimento das empresas e reconhecendo o alto valor dessas nas atividades das sociedades, sempre facultou a continuao das atividades da companhia quando o nmero de scios se tornava inferior ao mnimo estabelecido na lei. E a lei atual, permitindo que a annima se forme e funcione regularmente com apenas dois scios (artigo 80, I), expressamente disps que, reduzida a sociedade a um nico acionista, o mnimo do dois seja reconstitudo no prazo de um ano, sob pena de ser a companhia dissolvida. O mesmo deve acontecer com as sociedades que se formam de acordo com o art. 302 do Cdigo Comercial entre as quais a sociedade por quotas." Nesse sentido, confira-se o Acrdo proferido pelo Egrgio Supremo Tribunal Federal, quando do RE n 104.596-PA, relator o eminente Ministro Cordeiro Guerra, resumindo em sua ementa: "Sociedade limitada constituda de dois scios. Deferimento de dissoluo parcial com a apurao exata dos haveres do scio falecido, sem prejuzo da continuidade da empresa pelo scio sobrevivente. Recurso Extraordinrio conhecido e parcialmente provido." DA EXCLUSO DO SCIO NA SOCIEDADE COMERCIAL.

Ao tratar da excluso de scio, o novo Cdigo Civil menciona no art. 1.030 que pode o scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente. E Ser de pleno direito excludo da sociedade o scio declarado falido, ou aquele cuja quota tenha sido liquidada.. DISSOLUO DA SOCIEDADE COMERCIAL NO NOVO CDIGO CIVIL BRASILEIRO. Na Seo VI temos a forma de dissoluo da sociedade comercial ( Arts. 1033 1038): A dissoluo societria total foi tratada nos artigos 1.033 e seguintes do novo Cdigo Civil, sem maiores inovaes, sendo oportuno lembrar que neste caso ser nomeado um liquidante, com os poderes previstos nos artigos 1.102 e seguintes. A dissoluo tanto poder ser amigvel como judicial. Quando amigvel opera-se atravs de um distrato, que no seno um instrumento firmado pelos scios, disciplinando o encerramento da sociedade. Quando judicial depender de sentena, a ser proferida em funo do requerimento do interessado e aps comprovao do motivo alegado. Portanto, da mesma forma que a sociedade se constitui e funciona, tambm pode extinguir-se. Contudo, para que isso ocorra, no basta, em geral, um processo to simples como a constituio da sociedade, ou seja, a elaborao do contrato ou da escritura, ou a assemblia geral de constituio, ser necessrio uma srie de providncias para a apurao dos haveres da sociedade, o pagamento dos credores e a distribuio do saldo. Entretanto o artigo 1033 do Novo Cdigo Civil Brasileiro retrata as seguintes formas de dissoluo de sociedade: I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; II - o consenso unnime dos scios; III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar. SOCIEDADE EM NOME COLETIVO. Devemos expor ainda a existncia do Captulo II sobre a constituio da sociedade em nome coletivo (Arts. 1039 1044) onde "somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais" (14). Sociedade comercial constituda de uma s categoria de scios - solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais - sob firma ou razo social (15). Tal como a sociedade em comandita simples, a sociedade em nome coletivo surgiu na Itlia, na Idade Mdia. Originariamente denominada sociedade geral, foi, depois, chamada sociedade em nome coletivo pelo Cdigo Comercial francs, de 1807. A sociedade em nome coletivo que tambm se denominava, e no direito francs continua a denominar-se, sociedade geral ou sociedade livre, tem suas origens no comercio medieval italiano. As famlias residentes nas grandes cidades, consagrando ao comercio o seu patrimnio hereditrio ainda indiviso, os irmos continuando o trfico paterno sob o mesmo teto, constituiriam o marco inicial dessa sociedade, cujo primeiro sinal externo se encontra precisamente nesta comunho domstica. SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES O Captulo III vem em tratar da sociedade em comandita simples (Arts. 1045 1051) onde "tomam parte scios de duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota." (16) Modernamente, a sociedade em comandita simples formada por duas espcies de scios: comanditados, com responsabilidade solidria e ilimitada, e comanditrios, com responsabilidade limitada. A firma ou razo social deve cumprir os requisitos sobre registro de firmas ou razes comerciais, quais sejam: nome ou firma de um ou mais scios pessoal e solidariamente responsveis com o aditamento por extenso ou abreviado - e companhia, sem que se inclua o nome completo ou abreviado de qualquer comanditrio, podendo a que tiver o capital dividido em aes qualificar-se por denominao especial ou pela designao de seu objeto seguida das palavras - Sociedade em comandita por aes, e da firma.

Raramente constitui-se uma sociedade em comandita simples. Trata-se de uma forma jurdica que permite a prestao de capitais por um ou alguns, sem qualquer outra responsabilidade ou participao na administrao do negcio, pois para outros estar reservada esta situao. constituda por scios que possuem responsabilidade subsidiria, ilimitada e solidria, que so os chamados scios comanditados, a estes dada a capacidade de gerenciar e do nome a Empresa; e scios que tm responsabilidade limitada e restringida a importncia com que entram para o capital, so os scios comanditrios. Portanto, uma sociedade de pessoas, de responsabilidade mista, porque tanto aparecem scios ilimitada e solidariamente responsveis e outros de responsabilidade limitada. SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES. Devemos expor que o Captulo VI vem em tratar nos artigos 1090 1092 da Sociedade em Comandita por Aes. Sociedade em que o capital dividido em aes, respondendo os scios ou acionistas, to-somente, pelo preo das aes subscritas ou adquiridas, com responsabilidade subsidiria, solidria e ilimitada dos diretores ou gerentes pelas obrigaes sociais. Tal como a sociedade por cotas de responsabilidade limitada, pode utilizar-se de firma ou denominao. Na primeira hiptese, os acionistas cujos nomes constarem na firma tero responsabilidade solidria e ilimitada. Os gerentes ou diretores so nomeados por prazo ilimitado, sendo, necessariamente, recrutados entre os scios ou acionistas, vedada a escolha de pessoas estranhas sociedade. SOCIEDADE COOPERATIVA. O Captulo VII vem em tratar nos artigos 1093 1096 da Sociedade Cooperativa. As Cooperativas so sociedades de pessoas, com personalidade jurdica prpria e de natureza civil, no objetivando lucro e sim a prestao de servios aos seus associados. As caractersticas dominantes desse tipo de sociedade esto inseridas no artigos 3, 4 e incisos, da lei 5.764/71. SOCIEDADES COLIGADAS. O Captulo VIII vem em tratar nos artigos 1097 1101 das Sociedades Coligadas onde acompanhando o fenmeno da globalizao, onde as empresas passam a se associarem umas participando das outras, visando a ampliao das sua atividades, com maior produtividade e menores custos, alm de procurarem ampliar seu domnio no mercado. Diz-se coligada ou filiada a sociedade de cujo capital outra sociedade participa com dez por cento ou mais, do capital da outra, sem control-la. SOCIEDADE LIMITADA. Finalmente temos o Captulo IV do Novo Cdigo Civil Brasileiro que trata da sociedade limitada (Arts. 1052 1087). Assim devemos descrever os artigos que retratam a nova constituio da sociedade limitada em substituio ao Decreto 3708, de 10 de janeiro de 1919. CONSIDERAES PRELIMINARES. Devemos expor sobre as normas gerais da sociedade limitada no projeto de Cdigo Civil unificado, onde Waldrio Bulgarelli (17), afirma: "Quanto aos tipos de sociedades, principalmente, as sociedades que o Projeto denominou de limitadas (as atualmente, por quotas de responsabilidade limitada), vale lembrar que o nmero de emendas apresentadas ao Projeto, a maioria de elaborao do Prof. Egberto Lacerda Teixeira e a srie de crticas recebidas esto a demonstrar que as alteraes procedidas no foram de molde a agradar a doutrina. Temos para ns, que sendo as sociedades por quotas de responsabilidade limitada, um produto hbrido, que se situa entre as sociedades de pessoas e as de capital, tem servido como um modelo dctil, capaz de albergar desde as simples sociedades entre marido e mulher at as holdings e que portanto no mereceria em princpio alteraes, at porque a doutrina e a jurisprudncia tm sabido com galhardia enfrentar e resolver os problemas que apresenta. Certamente, que perante um regime empresarial, haveria que se atentar para alguns aspectos que atuam contra a preservao da empresa, e lembraria aqui, como exemplo contundente, o valor a ser pago ao scio retirante."

REGNCIA SUPLETIVA DA SOCIEDADE LIMITADA A Regncia supletiva da Sociedade Limitada onde o Novo Cdigo Civil Brasileiro estabelece como regra geral,, na omisso do captulo prprio das limitadas, a aplicao das normas da sociedade simples, podendo, entretanto, o contrato social contemplar a regncia supletiva pelas normas da Lei das Sociedades Annimas " (art. 1.053). RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DOS SCIOS. A Responsabilidade solidria pela avaliao dos bens integrantes do capital social. O Novo Cdigo Civil Brasileiro estabelece que todos os scios respondem solidariamente pela exata estimao dos bens conferidos ao capital social at o prazo de cinco anos da data do registro da sociedade ( 1 do art. 1055). EXISTNCIA DO CONSELHO FISCAL. O Novo Cdigo Civil Brasileiro faculta aos scios instituir um Conselho Fiscal composto de trs ou mais membros e respectivos suplentes eleitos em assemblia. Havendo o Conselho Fiscal os scios minoritrios que representam 20 % (vinte por cento) do capital social, tero o direito de eleger um membro e respectivo suplente do Conselho. (Art. 1066). POSSIBILIDADE DE EXCLUSO DO SCIO. O Novo Cdigo Civil Brasileiro determina que a excluso possa ser via judicial mediante iniciativa da maioria dos scios por falta grave no cumprimento das obrigaes do scio ou ainda por incapacidade superveniente ou ainda a via extrajudicial onde aplica-se ao scio que colocar em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade mediante deliberao da maioria dos scios. Pode ainda ser por justa causa. (Arts. 1030 e 1085). RESOLUO PARCIAL DA SOCIEDADE. O Novo Cdigo Civil Brasileiro estabelece no Artigo 1086 a excluso do scio. No Artigo 1032 temos que pertinente sociedade simples, que estabelece que a excluso do scio, no exime da responsabilidade pelas obrigaes sociais anteriores, at dois anos aps averbada a resoluo da sociedade, nem pelas posteriores e em igual prazo, enquanto no for requerido a averbao. CESSO DE QUOTAS SOCIAIS. O Novo Cdigo Civil Brasileiro estabelece no artigo 1057 que na omisso do contrato, o scio poder ceder suas quotas, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de 20 % (vinte por cento) do capital social. At 2 anos depois de averbada a modificao do contrato, responde o cedente solidariamente com o cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio ( pargrafo nico do art. 1.003). ASSEMBLIA GERAL DE SCIOS COTISTAS E A PENHORA DE BENS DOS SCIOS. Destarte que no Novo Cdigo Civil Brasileiro temos a obrigatoriedade da realizao de assemblia geral anual de cotistas, o que deve ocorrer quatro meses depois do fim do exerccio social, a previso expressa de que os bens dos scios podem ser penhorados para o pagamento de compromissos da empresa, nos casos de fraude e atos irregulares de administrao, que para realizar operaes de reorganizao societria, como fuses, incorporaes, cises, bem como pedido de concordata, modificao do contrato social e designao de administradores, passa a ser obrigatria uma assemblia geral prvia. MODIFICAO DE CONTRATO, INCORPORAO, FUSO OU DISSOLUO DA SOCIEDADE. Outrossim temos no Novo Cdigo Civil Brasileiro que as deliberaes sobre modificao de contrato, incorporao, fuso ou dissoluo da sociedade, ou cessao do estado de liquidao, exigem aprovao de

do capital social, ou quanto a empresa decidir aumentar o capital social, deve ser dado um prazo de trinta dias para os cotistas decidirem se iro subscrever as novas quotas ou ainda em caso de reduo do capital das empresas, ser obrigatria a publicao da operao em jornais de grande circulao. SOCIEDADE LIMITADA E A ADMINISTRAO GERAL. Na Terceira Seo envolvendo os artigos 1060 1065 o Novo Cdigo Civil Brasileiro vem em retratar a administrao da sociedade limitada com uma nova figura jurdica a do administrador designado no contrato social ou em ato separado mediante termo de posse no livro de atas da administrao SOCIEDADE LIMITADA E AS DELIBERAES DOS SCIOS. Na Quinta Seo envolvendo os artigos 1071 1080 do Novo Cdigo Civil Brasileiro temos as deliberaes dos scios a respeito de aprovao das contas da administrao, da designao e da destituio dos administradores, do modo de remunerao, de modificao do contrato social, da incorporao, fuso e a dissoluo da sociedade, da nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento das quotas e do pedido de concordata SOCIEDADE LIMITADA E O AUMENTO OU REDUO DO CAPITAL SOCIAL. Na Sexta Seo envolvendo os artigos 1081 1084 do Novo Cdigo Civil Brasileiro temos as questes envolvendo o aumento e a reduo do capital social SOCIEDADE LIMITADA E OS SCIOS MINORITRIOS. Na Stima Seo envolvendo os artigos 1085 e 1086 do Novo Cdigo Civil Brasileiro temos as questes envolvendo a resoluo da sociedade em relao a scios minoritrios, com a possibilidade de excluso em caso de risco da continuidade da empresa SOCIEDADE LIMITADA E A DISSOLUO. Na Oitava Seo envolvendo o artigo 1087 do Novo Cdigo Civil Brasileiro temos a questo da dissoluo onde " a sociedade dissolve-se, de pleno direito, por qualquer das causas previstas no art. 1.044. Portanto bastante inovador o Novo Cdigo Civil Brasileiro no que retrata a constituio da sociedade limitada com as principais mudana envolvendo a regncia supletiva, a responsabilidade solidria pela avaliao dos bens integrantes do capital social, da existncia do Conselho Fiscal, da possibilidade de excluso de scio e da resoluo parcial da Sociedade, da cesso de quotas, da deliberao dos scios e do quorum qualificado SOCIEDADE ANNIMA. Devemos expor da existncia do Captulo V que vem em tratar da S.A. A Sociedade Annima brasileira uma forma societria que se assemelha bastante joint-stock company ou corporation. Ela regida pela Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976, e modificaes posteriores, incluindo-se aquelas introduzidas pela recente Lei n 10.303, de 31 de outubro de 2001 ("Lei das Sociedades por Aes"). No artigo 1088 temos que na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. E que a sociedade annima rege-se por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies deste Cdigo. LIQUIDAO DA SOCIEDADE. O Captulo IX vem em tratar nos artigos 1102 1112 da Liquidao da Sociedade. O procedimento de liquidao das sociedades deve ser simplificado e instaura-se aps a ocorrncia de uma das causas dissolutrias previstas na lei ou no contrato. O supra artigo 1102 define que " Dissolvida a sociedade e nomeado o liquidante, procede-se sua liquidao, ressalvado o disposto no ato constitutivo ou no instrumento da dissoluo".

A dissoluo e a extino, esta resultante de liquidao regular, devem ser traduzidas no distrato, cujo arquivamento na Junta Comercial importa na eficcia das operaes, perante terceiros. J. X. CARVALHO DE MENDONA, critica o sistema legal porque declara dissolvida a sociedade antes da liquidao, apontando que a verdadeira dissoluo s ocorre depois daquela (liquidao), mas se v nesta crtica que o citado autor considerou a dissoluo como a "extino" da sociedade e no como causa que a leva ao fim, ou ainda como procedimento (18). Como bem descreve o Cdigo, consiste a liquidao na apurao do ativo da sociedade e no pagamento de seu passivo, podendo ser extrajudicial ou judicial, sem relao direta com a forma em que se deu a dissoluo da sociedade; ou seja, os scios podem ter chegado concluso da causa dissolutria mas terem divergido quanto ao procedimento liquidatrio, ou, ainda, a sociedade pode ter sido alcanada por dissoluo judicial, no obstante seus integrantes chegam a adotar a liquidao amigvel. Devemos expor que a regra a seguinte: Os scios podem resolver, por maioria de votos, antes de ultimada a liquidao, mas depois de pagos os credores, que o liquidante faa rateios por antecipao da partilha, medida em que se apurem os haveres sociais. de se retratar que " no caso de liquidao judicial, ser observado o disposto na lei processual " e " no curso de liquidao judicial, o juiz convocar, se necessrio, reunio ou assemblia para deliberar sobre os interesses da liquidao, e as presidir, resolvendo sumariamente as questes suscitadas." TRANSFORMAO, INCORPORAO, FUSO E CISO DAS SOCIEDADES. O Captulo X vem em tratar nos artigos 1113 1122 da Transformao, da Incorporao, da Fuso e da Ciso das Sociedades. TRANSFORMAO SOCIETRIA. A Transformao societria uma forma de alterao contratual pela qual uma sociedade passa, independentemente de dissoluo ou liquidao, de uma espcie para outra. No se confunde com a incorporao, a fuso, a ciso ou a sucesso. Devemos expor que " A transformao depende do consentimento de todos os scios, salvo se prevista no ato constitutivo, caso em que o dissidente poder retirar-se da sociedade, aplicando-se, no silncio do estatuto ou do contrato social, o disposto no art. 1.031." INCORPORAO SOCIETRIA. No que tange a Incorporao societria temos uma operao em que uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e encargos. A incorporao (merger, no direito ingls) a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes. A incorporao no d origem a uma nova sociedade, pois a incorporadora absorve e sucede a uma ou mais sociedades. Por outro lado no ocorre, na incorporao, uma compra e venda, mas a agregao do patrimnio da sociedade incorporada ao patrimnio da incorporadora, com sucesso em todos os direitos e obrigaes. FUSO. No Novo Cdigo Civil Brasileiro temos que a fuso determina a extino das sociedades que se unem, para formar sociedade nova, que a elas suceder nos direitos e obrigaes. A fuso ser decidida, na forma estabelecida para os respectivos tipos, pelas sociedades que pretendam unir-se. Em reunio ou assemblia dos scios de cada sociedade, deliberada a fuso e aprovado o projeto do ato constitutivo da nova sociedade, bem como o plano de distribuio do capital social, sero nomeados os peritos para a avaliao do patrimnio da sociedade. Apresentados os laudos, os administradores convocaro reunio ou assemblia dos scios para tomar conhecimento deles, decidindo sobre a constituio definitiva da nova sociedade. vedado aos scios votar o laudo de avaliao do patrimnio da sociedade de que faam parte. Constituda a nova sociedade, aos administradores incumbe fazer inscrever, no registro prprio da sede, os atos relativos fuso. CISO SOCIETRIA

Finalmente temos a ciso societria onde uma sociedade transfere parcelas de seu patrimnio para outra(s) sociedade(s), constituda(s) para tal fim ou j existente(s), extinguindo-se a sociedade cindida, em caso de verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a verso (19). Do latim scindere, cortar; da scissionis, separao, diviso. Reorganizao de sociedades na qual a companhia transfere parcelas de seu patrimnio a outras sociedades j existentes ou criadas para tal fim, extinguindo-se a companhia cindida, se houver transferncia total do patrimnio ou dividindo-se seu capital se a transferncia for parcial. A ciso, bem como a incorporao e a fuso, tem seus requisitos apontados no Art. 223 e seguintes da L006.404-1976 (Lei de Sociedades por Aes). O acionista dissidente da deliberao que aprovar a ciso tem direito a retirar-se da companhia, mediante reembolso do valor de suas aes (20). SOCIEDADE NACIONAL, DEPENDENTE DE AUTORIZAOE SOCIEDADE ESTRANGEIRA O Captulo XI vem em tratar nos artigos 1123 1141 da Sociedade Dependente de Autorizao. Devemos expor que As sociedades estrangeiras passam a depender de autorizao do Poder Executivo para poderem funcionar no territrio brasileiro. Impe a lei que a empresa tem de funcionar no prazo de l2 meses, sob pena de ser considerada caduca a autorizao.(arts. l.123 e 1.124). Fica ressalvado que, o Poder Executivo pode, a qualquer tempo, cassar a autorizao concedida a sociedade nacional ou estrangeira se infringir disposio de ordem pblica ou praticar atos contrrios aos fins declarados no seu estatuto. (art.l.l25) Conceitua "Sociedade Nacional" como aquela organizada de conformidade com a lei brasileira e que tenha no Pas a sede de sua administrao (art. l.l26). Por outro lado, "Sociedade Estrangeira" aquela que qualquer que seja seu objeto, no pode funcionar no Pais, ainda que por estabelecimento subordinados, podendo, todavia, ressalvados os casos expressos em lei, ser acionista de sociedade annima brasileira (art. l.l34). DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL. O Ttulo III trata do Estabelecimento especialmente 1142 1 1149 do Novo Cdigo Civil Brasileiro. Devemos expor que matria esta incorporada do Cdigo Civil Italiano de l.942. Conforme dispe o art. 1.142 estabelecimento o complexo de bens organizado, para o exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. Pode ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza.(art. l.l43). Contempla-se ainda, a possibilidade de sua alienao, as conseqncias, e os direitos e deveres do adquirente.(arts. l.l44 a l.l49). Enfim, o estabelecimento comercial, agora denominado de estabelecimento empresarial (8), todo o complexo dos elementos, o conjunto de bens que o empresrio ou a sociedade empresarial organiza para a atividade da empresa. o instrumental da atividade do empresrio. DOS INSTITUTOS COMPLEMENTARES COMO O REGISTRO, O NOME EMPRESARIAL, OS PREPOSTOS E GERENTES, O CONTABILISTA E A ESCRITURAO. O Ttulo IV trata dos Institutos Complementares como o Registro nos artigos 1150 1154, do Nome Empresarial nos artigos 1155 1168, dos Prepostos nos artigos 1169 1171, dos Gerentes nos artigos 1172 1176, do Contabilista e outros Auxiliares nos artigos 1177 1178 e da Escriturao nos artigos 1179 1195 do Novo Cdigo Civil Brasileiro.

As sociedades simples no novo Cdigo Civil 1. INTRODUO As sociedades simples foram introduzidas pelo novo Cdigo Civil em substituio s sociedades civis, abrangendo aquelas sociedades que no exercem atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 982), isto atividades no empresariais ou atividade de empresrio rural. Assim, luz das atividades desenvolvidas pode-se dizer se uma sociedade simples ou empresria.

Em se tratando de sociedade simples, a mesma pode assumir a forma de uma dos tipos societrios destinados s sociedades empresrias previstos no novo Cdigo Civil, quais sejam, sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples, e sociedade limitada. Todavia, tambm pode no optar por nenhum desses tipos societrios, sujeitando-se a regras peculiares s sociedades simples. Na prtica, dificilmente se far opo pela sociedade simples, normalmente ser utilizada a forma de uma sociedade limitada, dada sua simplicidade de constituio e funcionamento, aliada limitao da responsabilidade dos scios. Assim sendo, a disciplina das sociedades simples no possuiria maior importncia, no fosse a opo do legislador ptrio em utilizar as regras das sociedades simples, como regras gerais aplicveis a todas as sociedades regidas pelo Cdigo Civil (1). Tal opo objeto de crticas acertadas. Rubens Requio afirma que seria melhor que o cdigo trouxesse regras gerais atinentes a todas as sociedades como um captulo, e no como regras relativas s sociedades simples que no so ligadas nossa tradio (2). Alm disso, as sociedades simples no se destinam ao exerccio de atividade empresarial, ao contrrio das outras sociedades previstas que exercem basicamente tal tipo de atividade, sendo um contra-senso buscar nas sociedades simples solues, para as sociedades limitadas (3). 2. CONSTITUIO Para adquirir personalidade jurdica a sociedade deve arquivar seus atos constitutivos no registro competente, que no caso das sociedades simples o cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas, nos 30 dias subseqentes a sua constituio. O registro exigido para assegurar uma certa publicidade do que a sociedade, assegurando o conhecimento de elementos essenciais na vida da mesma a terceiros que negociam com a mesma. Nada que esteja fora do contrato social, pode ser oposto a terceiros (art. 997, pargrafo nico). H que se ressaltar que alm do registro inicial, devem ser registradas quaisquer alteraes no ato constitutivo, bem como devem ser averbadas as instituies de sucursais ou filiais. O ato constitutivo denominado contrato social e possui uma srie de requisitos mencionados no artigo 997 do Novo Cdigo Civil, devendo indicar: a) Qualificao dos scios (nome, nacionalidade, estado civil, profisso, domiclio); b) Qualificao da sociedade (nome, objeto, sede, prazo de durao). c) Capital social, sua diviso, e sua formao (bens ou servios). d) Participao nos lucros e nas perdas e) Responsveis pela administrao da sociedade e os limites de seus poderes. O referido dispositivo menciona ainda como requisito do contrato social a questo da existncia ou no de responsabilidade subsidiria dos scios. Todavia, trata-se de uma questo legal inerente a cada tipo de sociedade, no havendo poder de disposio por parte dos scios. Desse modo, tal dispositivo deve ser interpretado como uma regra geral vlida para todas as sociedades, como a meno ao grau de responsabilidade dos scios, decorrente da escolha de determinado tipo societrio, e no como uma opo dos prprios scios. Tais requisitos no so os nicos elementos do contrato social, mas so os mais importantes. A importncia desses elementos na vida da sociedade to grande, que a lei condiciona sua modificao deliberao unnime dos scios (art. 999 do novo Cdigo Civil), o que pode gerar algumas iniqidades, como a perpetuao de uma pessoa na administrao da sociedade. 3. SCIOS

O substrato das sociedades um conjunto de pessoas que se rene para atingir fins comuns, vale dizer, os scios so a base da sociedade, sem eles no existe sociedade. 3.1 NOES GERAIS A aquisio da qualidade de scio decorre da subscrio do capital, isto , do compromisso de pagamento de uma parte do capital social. Os scios, no mnimo dois (4), podem ser pessoas fsicas ou jurdicas, brasileiros ou estrangeiros (5), residentes no pas ou no exterior. No caso de pessoas fsicas exige-se que sejam pessoas capazes. No regime do Novo Cdigo Civil no h expressamente a proibio dos scios incapazes, mas o artigo 1691 estabelece que os pais no podem contrair, em nome de seus filhos, obrigaes que ultrapassem os limites da simples administrao, salvo por necessidade ou evidente interesse da prole, mediante prvia autorizao do juiz. Diante de tal regra, acreditamos ser mantida a orientao doutrinria e jurisprudencial consagrada no regime anterior, restringindo-se a possibilidade do incapaz assumir a condio de scio de sociedade empresria, aos casos onde no haja risco de responsabilizao direta dos mesmos, o que lhes afasta das sociedades simples. No regime do Cdigo Comercial muito se discutia a respeito da possibilidade da sociedade entre cnjuges, tendo-se concludo aps o advento do Estatuto da Mulher Casada pela admissibilidade de tal associao (6), ressalvada a possibilidade de anulao da sociedade no caso de fraude ao regime de bens do casamento (7). Com o advento do novo Cdigo Civil probe-se a sociedade entre cnjuges casados pelo regime da comunho universal e da separao total de bens, protegendo-se o prprio regime de casamento. No regime da comunho universal nem sempre haveria uma real e efetiva conjugao de patrimnios, ou seja, nem sempre haveria de fato dois scios. No regime da separao total, haveria a unio do que deveria estar separado. A inteno da proibio da sociedade entre cnjuges casados por tais regimes , pois, evitar a mudana do regime matrimonial. Entretanto, acreditamos que tal soluo no se justifica. H bens que mesmo no regime da comunho universal, no se comunicam (art. 1.668), e nem sempre necessria a participao efetiva de todos os scios na vida da sociedade. Alm disso, para os casados no regime da separao obrigatria no se probe a aquisio de um bem em condomnio (8), ento por que proibir a associao entre os dois? 3.2 DEVERES DOS SCIOS Ao subscrevem o capital social, os scios passam a ser partes do contrato plurilateral, contraindo inmeras obrigaes para com a sociedade, e para com os demais scios. Tais obrigaes se iniciam no momento da constituio da sociedade, se outro no for fixado pelo contrato social, e s terminam quando forem extintas as responsabilidades sociais (art. 1.001). O dever primordial de um scio de qualquer sociedade realizar a sua contribuio para o capital social. Nas sociedades simples, tal contribuio pode ser em bens ou servios. No caso de contribuio em bens que no dinheiro, o scio responde pela evico, e pela solvncia do devedor no caso de transferncia de crditos, vale dizer, o scio no se desonera da sua obrigao, se ela no for efetivamente cumprida. No caso de contribuio em servios, no se admite que o scio se empregue em atividade estranha sociedade, sob pena de excluso e no percepo dos lucros. Caso o scio descumpra tal dever, caso seja um scio remisso, a sociedade deve notific-lo, para constitulo em mora assegurando-lhe um prazo de graa de 30 dias para cumprir seu dever. A mora nesse caso no decorre do simples vencimento da obrigao, necessria a interpelao, como no direito portugus (9). Passado tal prazo sem o cumprimento da obrigao, os demais scios (a sociedade) podero optar por uma indenizao pelos danos causados pela mora do scio, ou pela excluso do mesmo, ou pela reduo de sua quota ao valor integralizado (art. 1.004).

Attila de Souza Leo Andrade Jr entende que as penalidades ao remisso so excessivas representando at um enriquecimento ilcito da sociedade (10). Acreditamos que uma forte presso para evitar o inadimplemento, mas no a consideramos excessiva, nem fonte de enriquecimento ilcito. Como em qualquer negcio jurdico, aquele que atrasa a sua prestao responde pela mora, devendo indenizar o credor pelo atraso, diferente no deve ser a situao do scio em relao sociedade (11). De outro lado, se o scio descumpre seu dever primordial, ele quebra a relao de confiana com os demais scios, quebra a affectio societatis, sem a qual a sociedade no seria constituda. Num contrato bilateral tal fato geraria a resoluo do contrato como um todo, no entanto, as sociedades so contratos plurilaterais, podendo haver a resoluo apenas do vnculo do scio remisso, preservando a existncia da sociedade. E no se pode falar em enriquecimento ilcito, pois o scio receber a sua parte no patrimnio da sociedade, proporcionalmente ao montante efetivamente realizado de suas quotas, conforme balano especialmente levantado (art. 1.031). Outro dever dos scios o dever de lealdade e cooperao recproca (12), ou dever de colaborao, que no previsto em nenhum dispositivo, mas inerente constituio e sobrevivncia da sociedade (13). O scio deve "Velar nos interesses da sociedade, prestando a esta a sua cooperao e jamais preferindo o interesse individual ao social com prejuzo da sociedade" (14). Em outras palavras, o scio no deve agir para prejudicar a sociedade, ou os demais scios, ele deve agir lealmente, colaborando para se atingir o fim comum objetivado pela sociedade. Tal dever cuja abstrao pode levar a crer que se trata de uma utopia, tem dado margem excluso do scio que o viola, pela quebra da affectio societatis (15). Por derradeiro h o dever de participar das perdas, o que decorrer do tipo de sociedade, o qual, define a limitao ou no da responsabilidade dos scios. 3.3 DIREITOS DOS SCIOS Ao subscrever uma parte do capital, isto , ao se comprometer a pagar o valor de determinadas quotas, adquire-se a qualidade de scio, da qual no decorrem apenas deveres, mas tambm direitos. Tais direitos so de duas espcies: direitos pessoais e direitos patrimoniais (16). O direito patrimonial o direito eventual de crdito contra a sociedade, consistente na participao nos lucros e na participao no acervo social em caso de liquidao da sociedade. Trata-se de um direito eventual, condicionado (17), na medida em que o seu exerccio depende de fatos incertos, como a produo de lucros ou a dissoluo da sociedade. Em relao participao nos lucros, a princpio, livre sociedade decidir a forma de sua diviso desde que no haja um pacto leonino, isto , desde que no se atribuam vantagens ou desvantagens exageradas a algum scio. No silncio do contrato social, cada scio participa dos lucros na proporo de suas quotas (art. 1.007). Todavia, o scio que contribui em servios s participa dos lucros pela mdia do valor das quotas, o que criticado pela impreciso e pela injusta discriminao, nos dizeres de Attila de Souza Leo de Andrade Jr (18). Embora no seja perfeita, a regra atinente aos scios que contribuem em servios melhor que aquela do Cdigo Comercial, que lhes assegurava a participao equivalente a do menor cotista, e tambm melhor que a do direito italiano que remete tal deciso a uma deciso judicial por equidade (19). Acreditamos que a mdia a ser feita, entre o valor das quotas, ou seja, se atribui uma quota fictcia a tal scio, consistente na mdia das demais cotas, e de acordo com esta nova cota se faz a diviso proporcional dos lucros. H que se ressaltar ainda que a contribuio em servios praticamente inexistente no direito brasileiro, sendo substituda pela contratao de empregados especializados, a quem se assegura uma participao nos lucros. A par dos direitos patrimoniais, os scios gozam de direitos pessoais inerentes qualidade de scio, como a fiscalizao dos atos da administrao, e a participao na administrao, ou pelo menos na escolha dos administradores (20).

3.4 RESPONSABILIDADE O trao distintivo de um tipo societrio a responsabilidade dos scios pelas obrigaes da sociedade. Neste particular, h que se destacar que a sociedade simples que ora analisamos, um dos tipos de sociedade de que podem se servir os exercentes de atividade no empresarial. A princpio, responde pelas obrigaes sociais o patrimnio da prpria sociedade (art. 1.024 do Novo Cdigo Civil), dada a autonomia patrimonial inerente s pessoas jurdicas. Todavia, no caso de insuficincia desse patrimnio, os scios podem ser chamados a responder com o seu patrimnio pessoal. Nas sociedades simples, a regra geral que os scios respondem subsidiariamente, na proporo de sua participao no capital social (art. 1.023), vale dizer, o patrimnio pessoal do scio s responde na insuficincia do patrimnio social, e pela parte da dvida equivalente a parte do mesmo no capital social. A ttulo exemplificativo, imagine-se a seguinte situao hipottica, uma sociedade simples formada por trs scios que subscreveram cotas iguais de R$ 1.000,00 (um mil reais). Considerando, que a sociedade no possua mais patrimnio, embora possua uma dvida de R$ 30.000,00 (trinta mil reais), qual seria a responsabilidade de cada scio por essa obrigao? Levando-se em conta a ausncia de patrimnio social, chega-se pessoa dos scios, os quais respondem na proporo de suas quotas, ou seja, cada scio ter responsabilidade por R$ 10.000,00 (dez mil reais). Embora, a princpio, no haja solidariedade entre os scios, os mesmos podem no contrato social estipular a solidariedade entre eles (art. 1.023), de modo que qualquer scio seria obrigado pela totalidade da dvida, e ao pagar se sub-rogaria nos direitos de credor e adquiria o direito de regresso contra os demais scios. Tal regra de solidariedade que pode ser estipulada entre os scios, e no destes com a sociedade como sustenta Attila de Souza Leo Andrade Junior (21). Tal autor nota a incongruncia de tal interpretao e afirma que isso dificilmente ocorrer, pois desvirtuaria a autonomia patrimonial inerente s pessoas jurdicas. Se a solidariedade fosse com a sociedade, a disposio estaria no artigo 1.024 do novo Cdigo Civil, que estabelece a regra da subsidiariedade. A lgica que a exceo seja estipulada no artigo que traz a regra. A clusula de responsabilidade solidria admitida pelo artigo 1.023 do novo Cdigo Civil que estabelece a responsabilidade dos scios na proporo de suas quotas, vale dizer, que estabelece a no solidariedade entre os scios. Assim, pode-se concluir que a solidariedade que pode ser estipulada aquela entre os scios, nas suas relaes com terceiros. Essa responsabilidade vale para todos os scios, no havendo a limitao aos gerentes, e nem a possibilidade de excluso da mesma na rbita interna da sociedade pelo contrato social, como ocorre no direito italiano (22). Mesmo o scio que ingressa na sociedade no se exime da responsabilidade pelas obrigaes anteriores sua admisso (art. 1.025). O scio que se retira ou excludo permanece obrigado por dois anos aps a averbao da sua sada, em relao s obrigaes anteriores averbao da alterao contratual. Discordamos de entendimento de Attila de Souza Leo Andrade Jnior, para quem a responsabilidade do scio que se retira ou excludo perdura inclusive para as obrigaes posteriores averbao, pelo prazo de 2 anos (23). Com efeito, o artigo 1.032 do Novo Cdigo Civil tem uma redao confusa, mas acreditamos que a interpretao a ser feita a seguinte, o scio que se retira ou excludo tem responsabilidade pelas obrigaes anteriores sua sada pelo prazo de dois anos, o que decorre da primeira parte do dispositivo. E, no caso de demora na averbao da sua sada, ter responsabilidade pelas obrigaes entre a sua sada efetiva e a averbao da alterao, tambm pelo prazo de 2 anos, com o intuito de se proteger os terceiros de boa f que negociam com a sociedade, e no tm cincia da sada do scio. Acreditamos ser a interpretao mais coerente, na medida em que seria completamente desarrazoado impor responsabilidade ao scio que saiu da sociedade, mesmo depois que todos tenham a condio de saber que o

mesmo no mais scio, no h motivo para tanto. Ora, se ele no mais scio, como impor uma obrigao decorrente de tal qualidade? No caso de falecimento do scio, seus herdeiros mantm a responsabilidade por dois anos aps a averbao da resoluo da sociedade, em relao s obrigaes anteriores ao falecimento do scio. No caso de cesso da quota, com a substituio do scio, cedente e cessionrio mantm-se solidariamente responsveis pelas obrigaes anteriores averbao da alterao contratual pelo prazo de 2 anos aps tal averbao (art. 1.003). Pelas obrigaes posteriores averbao a responsabilidade exclusivamente do cessionrio. 4. POSIO DOS CREDORES DO SCIO A sociedade simples uma sociedade eminentemente de pessoas, na qual os scios no podem ser substitudos nas suas funes sem o consentimento dos demais. Ademais, em geral os scios tero uma qualificao profissional especfica, dada a natureza no empresarial da atividade desenvolvida. Em virtude disso, seria estranho que a quota de um scio fosse penhorada e alienada judicialmente, havendo a aquisio por um terceiro, que ingressaria na sociedade. Assim, a luz de tal raciocnio, no haveria como os credores particulares do scio, lanarem mo de qualquer medida que afetaria a sociedade. Todavia, certo que a quota representa direitos patrimoniais do scio, os quais tem valor econmico e integram o seu patrimnio pessoal. E, de acordo com o artigo 691 do Cdigo De Processo Civil "o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei". Assim sendo, a quota como bem integrante do patrimnio do scio devedor, pode estar sujeita a constrio judicial, para satisfazer os direitos dos credores. H, pois um conflito, entre o direito do credor, e o direito dos demais scios, de no aceitarem uma pessoa estranha. O Superior Tribunal de Justia, em relao s limitadas, firmou uma orientao privilegiando o direito do credor, asseverando a penhorabilidade da cota, mas atentando a princpios do direito societrio, ao assegurar que "havendo restrio ao ingresso do credor como scio, deve-se facultar sociedade, na qualidade de terceira interessada, remir a execuo, remir o bem ou conced-la e aos demais scios a preferncia na aquisio das cotas, a tanto por tanto (CPC, arts. 1117, 1118 e 1119), assegurando-se ao credor, no ocorrendo soluo satisfatria, o direito de requerer a dissoluo total ou parcial da sociedade" (24). Nas sociedades simples uma soluo similar consagrada pelo novo Cdigo Civil com mais concesses aos princpios de direito societrio. A quota est sim sujeita aos credores particulares do scio, mas no haver possibilidade do ingresso de estranhos na sociedade, nem temporariamente. O artigo 1.026 assevera que na ausncia de outros bens, os credores do scio podero fazer recair a execuo sobre o direito do scio aos lucros, ou sobre o direito do scio sobre o patrimnio social em caso de liquidao. Neste ltimo caso, haver a dissoluo parcial da sociedade, com a excluso de direito do scio (25), e o depsito em juzo, em 90 dias, do valor em dinheiro equivalente sua parte na sociedade. Ao reconhecer-se que a execuo pode recair apenas sobre os direitos patrimoniais do scio, chega-se a uma soluo digna de aplauso, pois o credor ser satisfeito, e a sociedade no ter o ingresso de estranhos. 5. A "VONTADE" DA SOCIEDADE A sociedade deve praticar atos no mundo dos fatos, e em muitas vezes se encontra diante de vrios caminhos que podem ser seguidos, vale dizer, necessria uma deciso. A tomada de tais decises decorrer da soma das vontades dos scios, que devero atentar ao dever de lealdade (art. 1.010, 3), no votando quanto tiverem interesses contrrios aos da sociedade. Quando assim exigir a lei ou o contrato social, os scios devero se reunir, ou por qualquer outra forma chegar a um encontro de suas vontades, como por exemplo, uma manifestao por escrito. Nesses casos, de acordo com o princpio democrtico, deve prevalecer como regra geral a opinio que obtiver a maioria dos votos, contados pelo valor das quotas e no pelo nmero de scios, ou seja, exige-se o consentimento de

scios que representem mais da metade do capital social, se o contrato social no exigir a unanimidade. No entanto, para a modificao das clusulas essenciais do contrato social exige-se a legalmente a unanimidade dos scios (art. 999 do Novo Cdigo Civil). Em caso de empate, prevalecer a opinio sufragada pelo maior nmero de scios, e persistindo o empate, a deciso ser atribuda a um juiz. A exigncia de tal quorum elevado (maioria absoluta ou unanimidade) deve-se a natureza personalista da sociedade simples, as quais no se destinam a um nmero muito grande de scios, sendo relativamente simples que se alcance essa maioria. Expressa a vontade social, a mesma precisa ser concretizada por meio dos administradores da sociedade, que alm de por em prtica a vontade social, tambm gerem a sociedade, tomando decises de menor relevo pela sociedade (26), pois seria impossvel exigir a deliberao da sociedade para todos os atos, como por exemplo, a compra de uma caneta. 6. ADMINISTRAO DA SOCIEDADE Expressa a vontade da sociedade pelos scios, ou sendo necessria uma deciso no sujeita deliberao dos scios, surge a figura do administrador seja para tomar a deciso, seja para por em prtica a vontade social. 6.1 NATUREZA JURDICA DA RELAO ADMINISTRADOR-SOCIEDADE A ausncia de substrato concreto das pessoas jurdicas torna imprescindvel a intermediao de um rgo, para a exteriorizao da vontade social, bem como para a administrao da sociedade no mbito interno. " evidente que uma pessoa moral no pode obrar por si mesma, sendo necessrio que se exteriorize por mecanismos, por rgos, sem os quais seria como se no existisse" (27). Tal rgo, todavia, no um representante, no sentido tcnico, da pessoa jurdica, conquanto seja essa a terminologia usada na linguagem corriqueira. No se pode falar em representao legal ou convencional, seja porque a pessoa jurdica no incapaz, seja porque a funo do rgo essencial prpria vida sociedade, seja porque no h relao de subordinao, no se podendo falar em mandato. Tanto no se trata de mandato, que se aplicam atividade dos administradores apenas supletivamente e no diretamente, as normas sobre o mandato (28) (art. 1.011 2 do novo Cdigo Civil). Quando o rgo age quem age a pessoa jurdica, por meio do rgo se faz presente a vontade da pessoa jurdica, da se falar que o rgo o presentante (29) da pessoa jurdica, e no seu representante. O Professor Rubens Requio lana mo de uma analogia extremamente clara na definio de tal natureza, ao afirmar que "o rgo executa a vontade da pessoa jurdica, assim como o brao, a mo, a boca executam a da pessoa fsica." (30) A importncia de tal qualificao reside no fato de que qualquer problema como a incapacidade ou a morte da pessoa fsica (rgo da sociedade que praticou o ato) no afeta sua existncia e validade, porquanto se trata de ato da sociedade, simplesmente manifestado por meio de seu rgo. Sendo ato da sociedade, a morte da pessoa fsica que praticou concretamente o ato pela sociedade no traz quaisquer problemas, uma vez que a autora do ato continua existindo. 6.2 NOMEAO E DESTITUIO A administrao das sociedades simples pode competir a pessoas fsicas ou pessoas jurdicas, tendo em vista a inexistncia de proibio em relao a estas ltimas. Em se tratando de pessoas fsicas, as mesmas devem demonstrar sua idoneidade para administrar a sociedade. H que se impor restries, protegendo prpria sociedade e o mercado consumidor. Se a pessoa era servidora pblica e cometeu crime contra a administrao pblica, que se dir o que pode fazer com a sociedade. Caso tenha agido mal no mercado da livre iniciativa, fraudando credores, causando prejuzos, no seria razovel dar-lhe mais uma chance de prejudicar o interesse geral do mercado. Assim

sendo, no podem ser administradores os condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno (corrupo ativa ou passiva), concusso, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao (art. 1.011 1), alm de outros impedimentos decorrentes de leis especficas. No incorrendo nos impedimentos legais, os administradores, que podem ser scios ou no scios, devem ser indicados no contrato social, ou em instrumento separado que dever ser averbado a margem do registro da sociedade, para assegurar ao pblico em geral o conhecimento de quem pode praticar atos pela sociedade. Antes de tal averbao, o administrador assume responsabilidade solidria com a sociedade pelos atos praticados, pois sem a averbao, o terceiro de boa f no tem como aferir a regularidade ou no da atuao do administrador. Os scios administradores nomeados no contrato social no podero ser destitudos, salvo justa causa reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer dos scios (art. 1.020 do novo Cdigo Civil). Tal soluo se justificaria pelo fato de que a destituio desse scio administrador implicaria a alterao do contrato social, a qual exige a unanimidade dos scios, que no seria alcanada (31). Por isso, exige-se que a justa causa seja reconhecida em juzo, porquanto autorizaria a exceo regra da unanimidade. Assegura-se, pois, um direito ao cargo de administrador queles nomeados no contrato social, que no descumpram seus deveres. Tal irrevogabilidade dos poderes do scio administrador nomeado no contrato social um retrocesso, podendo ser prejudicial ao bom andamento da sociedade. fato notrio a morosidade da tramitao de processos no judicirio brasileiro, os quais por vezes se arrastam por mais de uma dcada. Imagine-se uma sociedade funcionando por dez anos com um administrador no desejado, o que isso poderia gerar para tal sociedade? Ademais, a comprovao de tal justa causa extremamente difcil. Questes de oportunidade ou de mera convenincia podem tornar determinado administrador inadequado aos interesses da sociedade, independentemente do descumprimento de qualquer dever. Por isso, melhor seria assegurar alm da destituio judicial por justa causa, de iniciativa de qualquer scio, a destituio extrajudicial deliberada pela maioria do capital social, ou ao menos pela unanimidade dos demais scios, independente de justa causa (32). No caso de scios administradores nomeados em ato estranho ao contrato social, ou administradores no scios prevalece a revogabilidade a qualquer tempo, deliberada pela maioria do capital social (art. 1.020). No havendo designao dos administradores, a administrao compete a cada um dos scios isoladamente, como atributo inerente a tal qualidade. Cada scio est investido do poder de administrar podendo praticar quaisquer atos dentro do objeto social (33). 6.3 EXERCCIO DO PODER DE ADMINISTRAO O contrato social pode organizar o poder de administrao, dividindo as atribuies entre diversas pessoas, definindo a competncia de cada um, ou exigindo que os atos sejam praticados em conjunto. Nesse ltimo caso, h que se obedecer ao estipulado no contrato social, salvo casos de urgncia, nos quais um scio poder praticar os atos isoladamente a fim de evitar danos prpria sociedade (art. 1.014 do novo Cdigo Civil). Todavia, nem sempre h essa organizao da administrao social. Nesta hiptese, os administradores podem praticar isoladamente os atos necessrios gesto da sociedade, entre os quais no se encontra a venda ou onerao de imveis, que dependem de deciso dos scios, a menos que esse seja o prprio objeto social (art. 1.015 do Novo Cdigo Civil). No caso de no indicao dos administradores, vale dizer, quando a administrao cabe a todos os scios isoladamente, qualquer outro scio pode se opor s operaes concludas por um scio, suscitando a deciso em conjunto dos scios, para que prevalea efetivamente a vontade da sociedade, e no a vontade singular. Caso nenhum scio se oponha por desconhecimento ou por qualquer outro motivo, o administrador responde

por perdas e danos se sabe ou devia saber que est agindo em desacordo com a inteno da maioria (art. 1.013 2 do novo Cdigo Civil). Qualquer que seja a forma do exerccio, a funo do administrador personalssima, no se admitindo a sua substituio por terceiros, isto , o administrador no pode delegar suas funes a terceiros. Tal fato no impede a constituio de mandatrios em benefcio da sociedade, para atos especificamente determinados. 6.4 A PROIBIO DE CONCORRNCIA Em norma topograficamente mal colocada, o novo Cdigo estabelece em seu artigo 1170 a proibio de concorrncia sociedade por parte do administrador, ali tratado como preposto. O referido dispositivo probe o administrador, de participar de forma direta ou indireta, de operao do mesmo gnero da que lhe foi cometida, salvo autorizao expressa da prpria sociedade. No se probe que os administradores exeram individualmente ou em outras sociedades, quaisquer atividades econmicas, exceto aquelas concorrentes com a sociedade da qual seja administrador. Tal proibio se justifica pela exigncia de se impedir que o administrador use notcias e oportunidades que teve conhecimento em virtude do cargo, em benefcio prprio e em detrimento da prpria sociedade (34). O descumprimento de tal dever acarreta ao administrador a obrigao de ressarcir os danos causados sociedade, e a reteno dos lucros obtidos em tais operaes pela sociedade. 6-5 - RESPONSABILIDADE A condio de administrador extremamente importante, e por isso vem acompanhada de inmeras responsabilidades, para com a sociedade e para com terceiros. Perante a sociedade, o administrador tem responsabilidade pelos danos causados mesma, quando age com culpa, e quando age em desacordo com a vontade da maioria, a qual conhecia ou devia conhecer. Alm disso, quando o administrador utiliza em proveito prprio ou de terceiros, bens da sociedade sem o consentimento escrito dos demais scios, tambm responder por perdas e danos. Com o intuito de fiscalizar os administradores, assegura-se aos demais scios o direito de verificar os livros e documentos da sociedade, salvo se uma poca prpria para tanto, for fixada no contrato social. Alm disso, os administradores devem prestar contas de sua administrao, bem como elaborar o balano patrimonial e o de resultado econmico, para que os scios tenham cincia do que est acontecendo com a sociedade, e caso seja necessrio tomem as medidas cabveis. Perante terceiros, o administrador pode ser responsabilizado quando age com culpa, abrangendo inclusive a exorbitncia dos poderes que lhe foram atribudos. Tal responsabilidade pode ser isolada ou solidria em relao sociedade. 6.6 VINCULAO DA SOCIEDADE Por fora da prpria natureza jurdica da relao entre o gerente e sociedade, poder-se-ia afirmar que todos os atos praticados pelos administradores so atos da sociedade e conseqentemente no responsabilizariam pessoalmente o administrador, uma vez que por fora da personalidade jurdica da sociedade, esta tem existncia e patrimnio distinto, o qual responde por suas obrigaes. No entanto, no h dvida que em determinados casos, os scios-gerentes movidos por vicissitudes pessoais, podem agir violando a lei ou o contrato social, vale dizer, em exorbitncia aos poderes que lhe foram atribudos pelo contrato social. Em tais situaes, a princpio, h responsabilidade do administrador perante a sociedade e perante terceiros, neste caso solidariamente com a sociedade, porquanto o administrador ao agir dessa forma agiu com culpa (35).

Ao extrapolar seus poderes, o administrador foi alm do que era permitido pelo contrato social, isto , foi alm da vontade da sociedade. Neste caso, a sociedade fica vinculada pelo ato praticado? Em outras palavras, a sociedade pode se exonerar perante terceiros, alegando o excesso de poderes praticados pelo administrador? O novo Cdigo Civil em seu artigo 1.015 pargrafo nico, afirma que a sociedade no se vincula pelos atos praticados pelos administradores se provar uma das seguintes hipteses: a) limitao inscrita ou averbada no registro de empresas; b) limitao conhecida por terceiro; c) ato estranho ao objeto social. A primeira hiptese refere-se restries contratuais aos poderes do administrador, como por exemplo, a proibio da prestao de aval ou fiana pela sociedade. No segundo caso, pune-se a m f do terceiro, que sabendo da limitao, ainda assim concluiu o contrato. E na terceira situao, o ato completamente alheio ao objeto da sociedade, no se concebendo que terceiros acreditem que se trata de ato da sociedade. Tal orientao adotada pelo novo Cdigo vai de encontra tendncia mundial de proteo dos terceiros de boa f e do favorecimento da celeridade nos negcios firmados pela sociedade. Diante de tal disciplina, ser sempre necessrio analisar o contrato da sociedade, para verificar a extenso dos poderes dos administradores. E mais, pode haver um grande prejuzo para a prpria sociedade, na medida em que, como ocorreu no direito ingls, ser extremamente discutido se o ato est ou no dentro do objeto social. Esse mais um motivo, para tal tipo societrio ficar relegado ao plano terico. Entende-se hoje que as meras restries contratuais aos poderes de gerncia no so oponveis perante terceiros de boa f, uma vez que no se pode obrigar que os terceiros toda vez que forem contratar com a sociedade examinem o contrato social da mesma, para verificar os exatos limites dos poderes de gerncia. A dinmica das relaes contratuais, aliada a proteo da boa f, impe a aplicao da teoria da aparncia, para vincular a sociedade. " exigir demais, com efeito, no mbito do comrcio, onde as operaes se realizam em massa, e por isso sempre em antagonismo com o formalismo, que a todo instante o terceiro que contrata com uma sociedade comercial solicite desta a exibio do contrato social, para verificao dos poderes do gerente..." (36) A modernidade e a massificao das relaes nos impe neste caso a aplicao da teoria da aparncia, pela qual se o ato parece regular dessa forma que ele deve ser tratado. A boa-f dos terceiros que contratam com a sociedade em situao que acreditam perfeitamente regular deve ser prestigiada. A sociedade e os scios que escolheram mal o gerente no podem se beneficiar em detrimento da boa f de terceiros (37). Tal posio vem sendo acolhida no mbito do Superior Tribunal de Justia, que afirma expressamente que " vlida a fiana prestada por scio-diretor de empresa com poderes de administrao, sendo certo que a existncia de vedao no contrato social pertine s relaes entre os scios, no tendo o condo de prejudicar o terceiro de boa-f" (38). Alm disso, acolher a teoria dos atos ultra vires pela qual, os atos estranhos ao objeto social no so de responsabilidade da sociedade, mas apenas do administrador (39), um imenso retrocesso. Com efeito, tal teoria foi acolhida pelo artigo 316 do nosso Cdigo Comercial de 1850, e aplaudida por autores como Rubens Requio, que afirma que "quando, porm, a firma for usada em negcios ostensivamente diferentes do objeto da sociedade, como, por exemplo, a compra de cereais, em uma sociedade destinada ao comrcio de tecidos, o terceiro no pode alegar boa f, e a firma no obriga a sociedade." (40) Entretanto, a aplicao da mesma extremamente difcil (41), podendo causar prejuzos ao trfico jurdico e prpria sociedade, motivo pelo qual ele tem sido repelida em outros pases. Em primeiro lugar, modernamente muito difcil definir o que se encontra ou no dentro do objeto da sociedade (42). Imagine-se a compra de um imvel por uma fbrica de veculos, o ato no est dentro do objeto social, mas pode ser extremamente til prpria sociedade. Com a mesmo dificuldade, nos deparamos ao analisar uma padaria que compra tijolos? A compra pode ser destinar a construo de um forno ou a uma reforma urgente, que interessam sociedade, apesar de no estarem previstas explicitamente dentro do objeto social.

Tais problemas levaram a uma nova concepo da teoria dos atos ultra vires no direito norte-americano, reduzindo bastante seu mbito de aplicao (43). No direito italiano, protege-se, sobretudo a boa f, no podendo a sociedade opor aos terceiros de boa f que o ato estranho ao objeto social (44). Nesses casos, h um conflito entre o interesse da sociedade e dos terceiros devendo prevalecer estes ltimos, protegendo-se o trfico jurdico. A sociedade deveria estar vinculada perante terceiros de boa f pelos atos praticados pelo administrador proibidos pelo contrato social, ou mesmo estranhos a este. A sociedade responde perante terceiros, e posteriormente faz um acerto de contas com o administrador que extrapolou seus poderes. Apenas a m f do terceiro deveria excluir a responsabilidade da sociedade. Portanto, neste particular o novo Cdigo Civil representou um enorme retrocesso. 7 - DA RESOLUO DA SOCIEDADE EM RELAO A UM SCIO Em se tratando de sociedade simples, o ato constitutivo tem natureza de contrato plurilateral, o qual um contrato sui generis, que dentre outras peculiaridades permite distinguir o que diz respeito ao contrato como um todo, e o que diz respeito adeso de uma parte (45). Diante disso, possvel que diante de problemas relativos a um nico scio, se dissolva apenas o seu vnculo, mantendo-se a sociedade. Assim, a construo do contrato plurilateral permite que se atenda tambm ao princpio da preservao da empresa, pelo qual, sempre que possvel h que se manter a empresa como organismo econmico produtor de riquezas, tendo em vista os inmeros interesses envolvidos, como dos trabalhadores, do fisco e dos consumidores (46). Ademais, h que se atentar para a funo social que a sociedade desempenha, equacionando os interesses da sociedade, dos scios que saem da sociedade, ou seus herdeiros, e dos scios que permanecem (47). Em face disso, doutrina e jurisprudncia consagraram a figura da dissoluo parcial, na qual a sociedade se resolve apenas em relao a um scio, continuando a existir normalmente, mesmo que isso acarrete uma unipessoalidade temporrio, que admitida por 180 dias pelo novo Cdigo Civil. A terminologia adotada um contra-senso, pois ou a sociedade se dissolve e se extingue, ou no se dissolve (48). Por isso, digna de aplauso a terminologia adotada pelo novo Cdigo Civil, pois afasta a idia de dissoluo nesse fenmeno, porquanto a sociedade continua a existir normalmente. Todavia, por uma preciso terminolgica, oportuno afirmar que o fenmeno regido pelo novo Cdigo sob o ttulo de resoluo abrange tanto hipteses de resoluo decorrente do inadimplemento, como hipteses de resilio decorrente da vontade de um scio (49).

Da Excluso de Scio nas Sociedades Limitadas SUMRIO: 1. Escoro histrico e breves anotaes do instituto no direito comparado. 2. Fundamento jurdico da excluso de scio. 3. Diferenciao em relao a alguns institutos afins. 4. Limites na autonomia privada dos scios. 5. Hipteses de excluso e casustica. 6. Legitimatio ad causam para a excluso do scio. 7. Concluso. 1. ESCORO HISTRICO E BREVES ANOTAES DO INSTITUTO NO DIREITO COMPARADO Desde a antiguidade j se tem notcia do surgimento do instituto da excluso de scio, quando o Direito justinianeu reconhecia a validez dos pactos de sobrevivncia da sociedade mesmo que um dos scios morresse.1 No Direito Romano, segundo ARTURO DALMARTELLO, no se falava em excluso de scio, pois a societas no admitia a eliminao de um de seus participantes. 2 Isso porque as sociedades eram formadas, em famlia, em razo de herana que recebiam, razo pela qual no era admitida a consecuo da sociedade sem a presena de qualquer um dos conscios. Em outras palavras, s se admitia a dissoluo total. Porm, j era vivel, nessa poca, a renncia do scio que no concordava com o mau comportamento de seu conscio. 3

Com efeito, foi a partir da Idade Moderna que se pode ter como certo o surgimento do instituto. Na lio de JULIANA JOO, pode-se afirmar com certeza que a excluso do scio s aparece a partir da Idade Moderna, quando a coeso dos scios em torno da obteno dos lucros suplanta o vnculo fraternal que os mantinha numa mesma sociedade. O fado dos scios passa a ser indiferente na consecuo do objeto social da sociedade. A remunerao do capital investido, e no os laos familiares, passa a ser o amlgama que prende os scios sociedade. 4 No direito positivo, os Cdigos prussiano5 e austraco6 foram os primeiros a dispor sobre a matria. No Brasil, o seu surgimento se deu com o Cdigo Comercial de 1850, o qual previu nos arts. 289 e 292 algumas hipteses de excluso do scio. Este diploma legal cuidava ainda de algumas causas de dissoluo da sociedade nos arts. 335 e 336. O Decreto 3.708/19, que regulava as sociedades limitadas, tambm versou sobre a matria, mas apenas de forma superficial. Nos demais ordenamentos, j atualmente, podemos destacar, de forma breve e sucinta, as seguintes caractersticas. 7 Na Alemanha, a matria est regulada no BGB8 com relao s sociedades civis, enquanto que nas sociedades mercantis, est no HGB. 9 A falta grave ou justa causa elemento imprescindvel para a excluso do scio. Na Argentina, o instituto tratado pela Ley 19.550/72. Aqui, podemos destacar o contedo do art. 91, que exige a justa causa10 para tanto e afirma ser nula qualquer conveno em sentido contrrio. Curioso observar que, dentre os poucos ordenamentos os quais nos preocupamos em estudar, o argentino o nico que estabeleceu um prazo decadencial para o exerccio do direito de excluso, que de noventa dias. 11 Na Espanha a matria regulada pela Ley 2/95. Ali, nos ditames do art. 98, podemos verificar que o scio poder ser excludo da seguinte forma: la sociedad de responsabilidad limitada podr excluir al socio que incumpla la obligacin de realizar prestaciones accesorias, as como al socio administrador que infrinja la prohibicin de competencia o hubiera sido condenado por sentencia firme a indemnizar a la sociedad los daos y perjuicios causados por actos contrarios a esta Ley o a los estatutos o realizados sin la debida diligencia. E a segunda parte do artigo complementa, de forma muito cristalina, que com o consentimento de todos os scios podero incorporar ao estatuto outras causas de excluso. Queremos crer que essas causas devero ser motivadas (justa causa), sob pena de configurao de abuso de direito. Ainda, importa destacar o disposto no art. 52 que, de forma muito transparente, dispe que o scio no deve votar nas deliberaes onde haja conflito de interesses. 12 Outra questo importante que caso o scio que no concorde com a sua excluso, tenha pelo menos 25% do capital social, ser necessrio deciso judicial. 13 E, as hipteses autorizadoras do direito de recesso esto no art. 95. Em Frana, a expresso dissolution parcialle abarca tanto a excluso como a sada espontnea do scio. O tema atualmente regulado pela Lei 66-537 de 1967, que prev a excluso do scio apenas para o caso de nulidade, por incapacidade ou vcio de consentimento, de subscrio e no realizao de capital, no oferecendo disciplina genrica. 14 A justa causa, ou melhor, os justes motifs, apesar de no terem sido mencionados pelo autor, so tidos como causa de dissoluo da sociedade. Na Itlia, a questo regulada pelo Codice Civile. L, segundo art. 2.286, seriam causas de excluso do scio a grave inadimplncia de uma obrigao legal ou contratual, a interdio ou a inabilitao do scio. O scio que contribua com seu trabalho na sociedade tambm pode ser excludo, desde que verificada falta de aptido para o trabalho que lhe foi conferido. A excluso poder ser deliberada pela maioria dos scios, salvo em se tratando de sociedade com apenas dois, quando, ento, dever ser judicialmente. 15 A falncia, 16 a morte17 e o direito de recesso18 do scio tambm esto presentes no Cdigo italiano. Finalmente, em Portugal, a excluso de scio regulada por dois textos legais: o Cdigo Civil portugus, 19 das sociedades simples, 20 e o Cdigo das Sociedades Comerciais - CSC. 21 Vamos focalizar nossos breves comentrios apenas ao CSC, por ser ele o diploma legislativo que dispe sobre as sociedades limitadas. Assim, queremos destacar o preceito do art. 242, 1, que estabelece que pode ser excludo por deciso judicial o scio que, com o seu comportamento desleal ou gravemente perturbador do funcionamento da sociedade, lhe tenha causado ou possa vir a causar-lhe prejuzos relevantes. O comportamento do scio que possa vir a causar prejuzos passvel de censura mxima, ou seja, o seu afastamento. Exsurge ainda do CSC preceito

no encontrado em outros ordenamentos, pois determina que, dentro dos trinta dias posteriores ao trnsito em julgado da sentena de excluso deve a sociedade amortizar a quota do scio, adquiri-la ou faz-la adquirir, sob pena de a excluso ficar sem efeito. 22 Em Portugal a excluso depende da vontade da maioria dos scios, lembrando que tambm se faz mister a demonstrao da justa causa. Dessa forma, cumprida esta etapa do trabalho, ficando bem demonstrada a histria do instituto no direito comparado e no Brasil, bem como alguns aspectos atuais e relevantes da excluso de scio no direito estrangeiro, tudo de forma sucinta, passemos analise dos fundamentos jurdicos da excluso de scio. 2. FUNDAMENTO JURDICO DA EXCLUSO DE SCIO Trs so as teorias que buscam explicar ou at mesmo justificar a excluso de scio da sociedade da qual faz parte. So elas: I) teoria da disciplina taxativa legal; II) teoria do poder corporativo disciplinar; e III) teoria contratualista. 2.1. Teoria da disciplina taxativa legal Na chamada de teoria da disciplina taxativa legal, deve-se ver na lei o fundamento jurdico desta medida de defesa da sociedade contra todos os scios que ponham em perigo o desenvolvimento normal da empresa social. 23 Defende, em outras palavras, a necessidade econmica da preservao da sociedade. De fato, no toa que essa teoria muito criticada, pois, segundo ela, o descumprimento da lei, por algum scio, ter como conseqncia o seu afastamento da sociedade. Outra explicao para ela a finalidade pblica da preservao da empresa, pois, se o que se quer proteger a perpetuao da sociedade, o correto seria dar aos scios, tambm, o direito de poder estabelecer outras causas de excluso do scio. No obstante o princpio da funo social da empresa, o que realmente se quer proteger o interesse privado dos conscios, e, no, o interesse pblico, sendo este, a nosso ver, a justificao do instituto ora analisado. A excluso do scio opera em sintonia com o princpio da conservao da empresa, mas deixa clara as relaes de carter reservado nas sociedades empresariais. Este princpio incapaz e esta a parte mais importante da afirmao do mestre talo de fundamentar juridicamente a excluso do scio, que expulso, a final, por um rompimento nas relaes contratuais na sociedade empresarial qual ele pertence. 24 O princpio da preservao da empresa exerce papel muito importante tambm, e por isso que se afirma que o intento de preservar a empresa, como organizao de capital e trabalho, como ncleo de desenvolvimento social, determina a insero no universo jurdico de normas tendentes a priorizar a sobrevivncia da sociedade, como objetivo alocado acima dos interesses individuais de seus integrantes. So citados, como exemplo, as disposies sobre a dissoluo parcial de sociedade e a aplicao subsidiria da Lei de Sociedade por Aes s sociedades por quotas de responsabilidade limitada. 25 E, por derradeiro, cumpre lembrar que o afastamento do scio no pode ser concebido como pena. A sano de uma culpa no basta para legitimar sua qualificao como pena. 26 Ou ento, trazendo baila o pensamento de DALMARTELLO e MOSSA, no se pode atribuir a qualidade de pena ou de sano excluso de scio, j que pode basear-se em factos no culposos ou no imputveis aos scios. 27 Dessa forma, no pode-se concordar com este teoria, haja vista ser interesse privado, e no pblico, a excluso de scio. Sem falar que o tolhimento, do direito dos demais conscios, de estipularem no pacto social condutas que tero como conseqncia o afastamento daquele que as descumprir, no nos parece esteja de acordo com a teoria geral do direito privado e muito menos com a realidade do direito societrio. 2.2. Teoria do poder corporativo disciplinar Para a teoria do poder corporativo disciplinar, o ente colectivo estaria investido de uma legtima supremacia discricionria em relao aos scios, de tal modo que o procedimento de excluso seria inaprecivel, quanto ao mrito, por parte do juiz. 28 Dessa forma, para os adeptos desta teoria, o fundamento para a excluso do

scio emana do poder disciplinar que toda sociedade tem perante seus scios. E mais, a lei no passaria de meio de ratificao do poder corporativo. 29 Assim sendo, e partindo do pressuposto de que a sociedade instrumento de execuo coordenada e unitria do contrato social, 30 podemos tecer as seguintes crticas a esta teoria: I) estar-se-ia excluindo a possibilidade, da apreciao dos motivos da excluso, do Poder Judicirio; II) estaria indo contra a natureza e a essncia do instituto da excluso do scio, que advm dos demais scios, e, no, da sociedade; e, III) a sociedade passaria de instrumento de execuo do contrato a instrumento de desestabilizao do contrato, que se transforma em um documento despido de direitos e deveres recprocos. 31 2.3. Teoria contratualista Finalmente, cumpre analisarmos a teoria contratualista, que, para a os doutrinadores, encontra-se entre as outras duas teorias, como se fosse um meio termo, no sendo to moldvel quanto a do poder disciplinar corporativo, e nem to rgida quanto a da disciplina taxativa legal. Segundo DALMARTELLO, exceo das hipteses de excluso do scio por falncia, interdio ou incapacidade do scio, 32 todas as demais causas so espcies do mesmo gnero, qual seja, a resoluo por inadimplemento.33 Ainda na lio de DALMARTELLO, pode-se traar a diferena do inadimplemento nos contratos bilaterais e nos plurilaterais34 da seguinte forma: enquanto que no contrato bilateral o inadimplemento de uma nica obrigao de uma das partes desobriga o outro contratante das demais obrigaes, no contrato sinalagmtico plurilateral o inadimplemento de uma nica obrigao por um dos contratantes no desequilibra toda a relao contratual. 35 Com base em seus ensinamentos, v-se claramente que as conseqncias do inadimplemento de um scio apenas atingiro a ele prprio, e, no, a todos os demais scios. A sociedade permanece intacta em relao aos scios adimplentes; o inadimplente, contudo, ser extirpado, excludo. 36 Na sempre tersa lio de TULLIO ASCARELLI, ao referir-se ao contrato plurilateral, temos que pluralidade corresponde a circunstncia de que os interesses contrastantes das vrias partes devem ser unificados por meio de uma finalidade comum; os contratos plurilaterais aparecem como contratos com comunho de fim. Cada uma das partes obriga-se, de fato, para com todas as outras, e para com todas as outras adquire direitos; natural, portanto, coorden-los, todos, em torno de um fim, um escopo comum. 37 Algumas crticas38 foram perpetradas contra esta teoria, tendo sido todas elas rebatidas pela doutrina de DALMARTELLO, razo pela qual ela , at hoje, a teoria mais aceita entre ns para justificar a excluso de scio. 39 Dentre as objees, destacamos a de que os crticos no conseguiam vislumbrar como um contrato poderia ser parcialmente resolvido, mas que foi logo superada. 40 Portanto, estando devidamente comprovado e explicado que o contrato de sociedade deve ser classificado como plurilateral, haja vista que existem obrigaes entre os scios e entre estes e a sociedade, tem-se que o inadimplemento de um dos scios, dependendo da sua gravidade, poder acarretar o seu afastamento forado da sociedade. por isso que podemos afirmar que a justificativa maior do instituto em comento a vontade contratual e motivada da maioria dos scios que, ao verificarem o descumprimento de algum importante dever do scio, requerero a sua excluso da sociedade, pois, do contrrio, a sua permanncia poder ocasionar um mal maior, qual seja, grave prejuzo (material ou moral) ou quem sabe, at mesmo, a extino da sociedade. 2.4. Consideraes finais sobre o fundamento jurdico da excluso de scio Uma vez ultrapassada a conceituao e explicao das trs teorias que explicam a excluso de scio, entremos, ento, na fase final deste captulo, onde teceremos nossas consideraes finais sobre o fundamento

do instituto analisado. Alis, como bem salientou AVELS NUNES, podemos concluir que a excluso do scio justamente intolervel pode sempre considerar-se como a efectivao de uma clusula do pacto: clusula que os scios expressamente fixaram; ou com que tcitamente concordaram; ou que provvelmente teriam estipulado se tivessem pensado na hiptese; ou que deveria ter sido aceita, de acordo com a mais razovel interpretao dos interesses em jogo feita agora, dentro dos cnones da boa f contratual.41 Destarte, podemos fazer, a ttulo de ilustrao, uma comparao entre a sociedade e uma rvore, e, para tanto, imagine-se que a rvore seja uma sociedade empresria limitada. O que que ocorre com um fruto podre de uma rvore? Ele cai, naturalmente. Na sociedade, o scio que causa graves transtornos aos demais conscios, a ponto de prejudicar o bom andamento da sua empresa, pode ser equiparado a um fruto podre de uma rvore, devendo ser separado dos demais. No entanto, claro que nem sempre esta ser a realidade. s vezes, no que um dos scios seja um fruto podre (muito pelo contrrio), porm, inexiste entre eles a affectio societatis, razo suficiente para a excluso de um deles. Pensamos que esta metfora explica muito bem o sentimento da doutrina, acolhido pela jurisprudncia, e mais recentemente positivado no CC/2002, qual seja, o de que no admitido, e nem tolerado, que o comportamento de um dos scios possa vir a causar a runa de todo um empreendimento, razo pela qual o instituto da excluso amplamente aceito no mundo inteiro. Portanto, se um dos scios estiver impedindo a consecuo do objeto social da sociedade, seja por ao ou omisso, possvel o seu desligamento forado pela maioria dos demais, tendo em vista a proteo de um bem maior, que a sociedade, cuja funo social est muito em voga atualmente. 3. DIFERENCIAO EM RELAO A ALGUNS INSTITUTOS AFINS Para melhor compreenso do leitor a respeito das elucidaes que sero tecidas nos prximos itens, far-se- imprescindvel distinguir institutos que parecem muito uns com os outros, mas que so diferentes. 3.1. Diferena entre excluso de scio e dissoluo parcial de sociedade Temos que este item do nosso estudo de suma importncia. Muito se tem escrito, atualmente, a respeito dos temas dissoluo parcial de sociedade e excluso de scio, sem, contudo, prestar ao tema toda a teno merecida. Em face disto, instaurou-se verdadeiro caos doutrinrio e jurisprudencial, onde confundi-se, corriqueiramente, os dois institutos. Bem, vamos fazer, nesse momento, uma verdadeira inverso na estrutura de todo e qualquer texto, e apresentar a concluso primeiro, para, depois, explicar como chegamos nela. A excluso de scio e a dissoluo parcial de sociedade so institutos distintos, porm, os seus efeitos finais so os mesmos, inclusive no tocante apurao de haveres, 42 que no ser realizada de modo diverso, pelo simples fato de ter ocorrido uma ou outra forma de desligamento do scio da sociedade. Contudo, certo que a excluso de scio tem como conseqncia ou efeito a dissoluo parcial da sociedade. Nos ensinamentos de CELSO BARBI FILHO, a dissoluo parcial de sociedade resulta da exegese dada em doutrina e jurisprudncia ao art. 335, n. 5, do Cdigo Comercial, apresentando-se como alternativa dissoluo total para permitir ao scio desligar-se de sociedade por prazo indeterminado sem que esta se extinga. 43 Enfatiza que se trata de um direito potestativo e imotivado do scio de no permanecer perpetuamente na sociedade. 44 E conclui asseverando que seus requisitos so que a sociedade seja por prazo indeterminado e que inexista previso contratual sobre a sada do scio. 45 Portanto, apenas ratificando pensamento por ns anteriormente esposado, pensamos que a nica diferena entre estes dois institutos reside no plano da iniciativa. O ato de se excluir um scio parte dos demais conscios, ou ento, quando for sociedade de apenas dois scios, do outro. J o requerimento de dissoluo parcial de sociedade parte daquele scio que deseja dela se retirar. Nesse mesmo sentido a opinio de CELSO BARBI FILHO, pois, a seu ver, enquanto na dissoluo parcial o pleito de retirada forada ato do scio, na excluso a sada lhe imposta pelos demais, num ato de expulso. 46 Entretanto, a questo no simples assim e existem vozes em sentido contrrio na doutrina.

JOS WALDECY LUCENA, que possui substancioso trabalho sobre as sociedades limitadas, sustenta que o direito de recesso e o instituto da excluso de scio so causas que podem gerar o efeito de dissoluo parcial de sociedade. que se o scio retirante ou o excludo aceitam os valores que lhes so pagos por seus haveres na sociedade, no h que invocar, como parece bvio, a construo pretoriana da dissoluo parcial de sociedade. Somente se no concordes com tais valores que a dissoluo parcial ento exsurge como efeito daquelas causas. 47 Ora, de acordo com a tese sustentada pelo autor, somente ocorreria dissoluo parcial quando houvesse discordncia entre o scio que se retira ou excludo e os demais quanto apurao de haveres. Assim, de acordo com esse posicionamento esposado por JOS WALDECY LUCENA, no seria caso de dissoluo parcial de sociedade quando o scio, excludo ou retirante, concordasse com o valor a ser recebido em razo de seu afastamento. Portanto, existe diferena, sim, entre dissoluo parcial de sociedade e excluso de scio, contudo, os efeitos de ambos so os mesmos. E por isso que afirmamos que a distino est no plano da iniciativa, muito embora o resultado prtico final de ambos os institutos ser o mesmo, qual seja: i) a sada de um scio; ii) a devida apurao de haveres, bem como o pagamento do montante devido; e, iii) a alterao do contrato social assim como sua averbao na Junta Comercial. No mero preciosismo diferenciar-se excluso de scio de dissoluo parcial de sociedade. Uma prova disso que o CC/2002 exige a demonstrao da falta grave ou justa causa para a excluso do scio, e, no, para a dissoluo parcial de sociedade. Em outras palavras, o scio que estiver insatisfeito, por qualquer motivo que seja, poder requerer o seu afastamento, bem como a apurao dos haveres, judicialmente. Entretanto, obviamente, essa medida s se far necessria na hiptese de inexistncia de acordo extrajudicial. Existe entendimento jurisprudencial dispondo, porm, que caso a sociedade seja por prazo determinado, somente mediante justa causa poderia o scio insatisfeito pleitear a sua sada da sociedade, ex vi do disposto no art. 1.029 do CC/2002. 48 Finalmente, interessante trazer a baila deciso do STJ onde ficou consignado que incompatvel com a natureza e o regime jurdico das sociedades annimas o pedido de dissoluo parcial, feito por acionistas minoritrios, porque reguladas em lei especial que no contempla tal possibilidade. 49 Concluindo, podemos afirmar que a dissoluo parcial de sociedade lato sensu gnero, do qual so espcies, a excluso de scio e a dissoluo parcial de sociedade stricto sensu. E, para identificar, facilmente, a diferena entre estes dois institutos, basta ver quem teve a iniciativa de praticar o respectivo ato. Ou seja, se todos os scios de uma sociedade entendem que apenas um deles est colocando em risco as atividades empresrias, e desejarem a sua sada, ser caso de excluso de scio, fazendo mister a demonstrao da justa causa ou falta grave. J a dissoluo parcial de sociedade stricto sensu ocorre quando um scio pretende sair da sociedade, podendo basear seu pedido, por exemplo, na quebra da affectio societatis. 3.2. Diferena entre excluso de scio e direito de recesso ou de retirada50 Na lio de CESARE VIVANTE, o direito de retirada consiste em mecanismo de defesa do scio minoritrio frente s disposies da maioria. 51 de se notar que este instrumento poder ser utilizado quando a base da estrutura da sociedade for alterada. Caso o scio esteja em desacordo com o andamento das atividades desenvolvidas na sociedade, faculta-lhe a lei a possibilidade de retirar-se. Segundo o art. 1.077 do CC/2002, quando houver modificao do contrato, fuso da sociedade, incorporao de outra, ou dela por outra, ter o scio que dissentiu o direito de retirar-se da sociedade, nos trinta dias subseqentes reunio, aplicando-se, no silncio do contrato social antes vigente, o disposto no art. 1.031. 52 A diferena entre a excluso do scio e o direito de recesso est, mais uma vez, nica e to-somente, no fato gerador de cada um dos dois institutos, ou seja, o primeiro de iniciativa da maioria contra o scio, enquanto que, o segundo, iniciativa do scio em face dos demais. 53

Nunca podemos nos esquecer que a sociedade limitada deve escolher qual a lei que lhe ser aplicada supletivamente. Se o contrato social no optar expressamente pela lei das sociedades por aes, lhe ser aplicada, nas omisses, a lei das sociedades simples. 54 E por que que estamos falando isso neste item do trabalho? Muito simples. que as regras para o exerccio do direito de recesso so diferentes nas sociedades simples55 e nas sociedades por aes. 56 Dessa feita, podemos chegar s seguintes concluses. A primeira delas que as sociedades limitadas tm regra especfica para o direito de retirada (art. 1.077 do CC/2002). A segunda que, apesar da existncia de regramento especfico para as limitadas, temos que possvel ao scio dissidente retirar-se da sociedade com base nas causas previstas no art. 1.029 do CC/2002, ou, do art. 137 da Lei 6.404/76, dependendo de qual norma supletiva foi abarcada pelo contrato social da sociedade limitada. Com efeito, sempre defendemos a tese de que melhor para a sociedade limitada ter, como norma supletiva, a lei das sociedades por aes, principalmente em decorrncia do art. 120 daquela lei, que, a nosso ver, muito salutar. 57 No entanto, uma das hipteses prevista para o direito de recesso no art. 1.029 do CC/2002 muito interessante e no est contida nas restritas hipteses do art. 137 da lei das S/A., que vem a ser a possibilidade de o scio deixar a sociedade, a qualquer momento, desde que ela seja por prazo indeterminado. Destarte, para que seja lcito e vivel apontar a Lei 6.404/76 como preceito supletivo, e, ainda, poder o scio retirar-se da sociedade com base no art. 1.029 do CC/2002, basta que o pacto social contenha disposio expressa nesse sentido, ou seja, autorizando que o scio dissidente possa sair da sociedade a qualquer tempo, desde que, claro, seja ela por prazo indeterminado e que o scio os notifique dessa deciso em prazo no inferior a trinta dias. No vemos, s.m.j., bice algum nisso. E, por fim, cumpre destacar que, em Portugal, o direito de recesso ou direito de retirada chamado de direito de exonerao,58 tendo como exemplos: I) a existncia de proibio de cesso de quotas; 59 II) a existncia de vcios na formao da vontade do scio na constituio da sociedade; 60 III) a oposio deliberao de aumento de capital a subscrever total ou parcialmente por terceiros, de mudana do objeto social, de prorrogao da durao da sociedade, de regresso atividade da sociedade dissolvida ou de transferncia da sede para o estrangeiro; 61 IV) a oposio deliberao de transformao da sociedade por quotas em outro tipo de sociedade; 62 e, V) a no excluso de outro scio, 63 dentre outros. 4. LIMITES NA AUTONOMIA PRIVADA DOS SCIOS 4.1. Clusula contratual vedando o excludo de buscar a prestao jurisdicional Como j salientado no ttulo deste item, seria possvel os scios estipularem clusula contratual no sentido de, excludo o scio, estaria ele vedado de bater nas portas do Poder Judicirio para discutir a legalidade de seu afastamento? claro que essa clusula contratual nula de pleno direito, haja vista a inconstitucionalidade de seu contedo. No se pode tolir de ningum o direito de discutir, judicialmente, leso ou ameaa a direito, sob pena de afrontar-se a garantia constitucional prevista no art. 5, XXXV, da CR/88. No entanto, ressalte-se que perfeitamente possvel a excluso de scio pela via arbitral no Brasil, no configurando violao ao princpio da inafastabilidade ou indeclinabilidade da jurisdio e do direito de ao. No direito comparado, deve-se observar as anotaes de AVELS NUNES acerca da possibilidade de excluso mediante arbitragem. 64 Sobre afastamento de scio no juzo arbitral, confira o item 4.4. deste estudo. 4.2. Clusula do contrato social autorizando a maioria a excluir scio imotivadamente Outra questo que poderia ser ventilada com relao legalidade ou no de clusula do contrato social que autorize a maioria dos scios a afastar algum deles sem declinar os motivos de tal deciso. Ora, claro que esta clusula tambm no pode ser considerada vlida no nosso ordenamento. A uma, porque a CR/88 determina que qualquer leso poder ser apreciada pelo Poder Judicirio, e, a duas, porque colidiria com o disposto no art. 1.030 do CC/2002.

No mesmo diapaso a posio adotada por A. J. AVELS NUNES, para quem simplesmente convencionar-se que a excluso pode ser deliberada, sem ter a maioria que indicar o motivo da sua deciso, equivale a subtrair-se ao controle dos tribunais a prpria existncia de um motivo ou a sua natureza (seria um absurdo lgico a idia de que pode haver uma deliberao de excluso sem existir um motivo que a determine), subtraindo apreciao jurisdicional, em ltima anlise, o prprio direito de excluso de scios. 65 AVELS NUNES elucidando o porqu de tal norma, explica que se os scios da maioria pudessem excluir um conscio por qualquer motivo, teriam ao seu alcance um meio fcil de se vingar dos dissensos surgidos na conduo da empresa social e de assegurar, portanto, um conformismo que o legislador considera contrrio ao interesse social (por isso mesmo dissemos h pouco que a ordem jurdica no pode consentir a renncia dos scios garantia de uma tutela jurisdicional. 66 J no esclio de MODESTO CARVALHOSA, seria ineficaz, portanto, a clusula do contrato social que previsse a excluso extrajudicial pura e simplesmente pela deciso majoritria dos scios, pois estaria sujeitando o minoritrio a uma condio puramente potestativa, o que vedado pelo art. 122 do CC/02. 67 No divergiu SRGIO CAMPINHO da doutrina exposta por MODESTO CARVALHOSA, asseverando que a excluso no , pois, um ato discricionrio da maioria, estando vinculada a uma justa causa, reveladora do comprometimento do dever de lealdade do scio com os interesses sociais. 68 Portanto, ante a obrigatoriedade de apontamento da justa causa ou falta grave para excluso de scio, nula a clusula do pacto social que disponha de forma diversa. Observe-se, contudo, que o contrato social no ser atingido por essa nulidade, haja vista o princpio da conservao dos contratos. 4.3. Clusula do pacto social que admite motivo ftil como causa de excluso Para que possa nascer o direito potestativo dos scios exclurem algum membro da sociedade, faz-se mister que ocorra a prtica de algum ato de sua parte que seja realmente grave, ou seja, motivos fteis, frvolos, insignificantes, de maneira alguma podem dar azo ao seu afastamento, mesmo que a sociedade tenha tomado prejuzo. sempre importante lembrar que a excluso de scio a ltima alternativa dentro do quadro societrio. No obstante a fora que possui a autonomia privada das partes contratantes, temos como nula tal disposio. A razo para isso seria a possibilidade, em um caso concreto, de scio minoritrio aderir mencionada clusula, mesmo que com ela no concorde. Como bem adverte GIUSEPPE AULETTA e EMILIO BETTI, citados por AVELS NUNES, reprovvel e inadmissvel ser o uso do instituto da excluso por parte da maioria para a satisfao de interesses que no tenham nada a ver com as exigncias da convivncia e da gesto social. 69 Tanto isto verdade que AVELS NUNES afirma categoricamente que para fins de excluso de scio, nem todos os inadimplementos sero relevantes, mesmo que tragam prejuzo sociedade. 70 No Brasil muito comum vermos sociedades, e principalmente do tipo por quotas de responsabilidade limitada, em que um scio detm 99% do capital social, enquanto, o outro, tem apenas 1%. Faz-se muito isso tendo em vista a inexistncia, no nosso ordenamento jurdico, da chamada sociedade unipessoal, muito comum em pases da Europa. 71 Portanto, para que a pessoa empreendedora possa garantir-se contra os riscos da atividade empresarial, e limitar a amplitude de sua responsabilidade, convence uma pessoa, normalmente cnjuge ou filho, para que seja seu scio. So nesses casos, principalmente, que poderia ocorrer casos como o discutido neste item do trabalho, ou seja, existncia de clusula do contrato societrio, que permite a excluso do scio minoritrio por qualquer motivo que seja, por mais insignificante e ftil que seja. Dessa forma, por colidir de frente com a verdadeira essncia do instituto da excluso do scio, que podemos propugnar pela sua nulidade.

4.4. Clusula compromissria e excluso de scio (Arbitragem) Finalmente, compete refletir sobre a possibilidade de excluir-se algum scio, mediante arbitragem, naquelas hipteses em que o Cdigo fala em excluso judicial, como, v.g., o art. 1.030. Ou seja, seria realmente necessrio a interveno judicial ou o conflito poderia ser dirimido no juzo arbitral? Com efeito, a resposta para a presente dvida foi muito bem apresentada por MARCELO VILELA, salientando que como j demonstrado, aps a Lei 9.307/96, deve-se adotar o gnero tutela jurisdicional, do qual so espcies a tutela judicial, atravs do Poder Judicirio e a arbitragem, denominada tutela arbitral. 72 E finaliza afirmando que, havendo clusula compromissria no contrato de sociedade, sempre que a lei prever a necessria interveno judicial, dever o conflito ser resolvido pelo juzo arbitral. 73 Portanto, existindo clusula compromissria no contrato social, ou, inexistindo, querendo as partes buscarem a soluo da controvrsia no juzo arbitral, tem-se como perfeitamente legal a excluso de scio fora do Poder Judicirio. Alis, temos que qualquer conflito solucionado mediante arbitragem mais benfico para todas as partes, uma vez que o tempo de durao do processo arbitral infinitamente menor que o de um processo judicial. E, em se tratando de direito societrio, a celeridade pode ser a diferena entre o sucesso e o fracasso da sociedade como um todo, haja vista o dinamismo e as exigncias do mundo globalizado, razo pela qual recomendamos seja inserida no pacto social clusula compromissria determinando que todos os conflitos oriundos do contrato social, entre os scios, ou entre estes e a sociedade, sero dirimidos pelo juzo arbitral. 5. ALGUMAS HIPTESES DE EXCLUSO E CASUSTICA O instituto da excluso de scio est regulado, basicamente, em dois artigos do CC/2002, que so os arts. 1.030 e 1.085. 74 Sua funo, como j ressaltado, a de permitir sociedade desembaraar-se de qualquer scio cuja presena, sendo intil ou prejudicial para o bom desenvolvimento da empresa social, em nada contribui para a realizao do escopo comum dos scios. 75 O instituto no novidade no nosso ordenamento jurdico. O Cdigo Comercial de 1850, como j asseverado no item 1, cuidou da matria, mesmo que tenha sido de forma tmida. No obstante, a doutrina j discorria sobre isso e na jurisprudncia j se podia encontrar diversos precedentes. Tudo o que o CC/2002 fez foi tornar expresso aquilo que j estava consolidado, cometendo avanos e retrocessos. Neste sentido, comprovando o que foi dito no pargrafo anterior, vejam que j no ano de 1961, WALDEMAR FERREIRA cuidou de apresentar diversos exemplos que justificariam a excluso do scio. 76 Importante consignar ainda, desde j, que a deciso de excluso do scio sempre ser tomada pela maioria dos scios, devendo ser esclarecido duas importantes caractersticas desta maioria: I) refere-se ao capital social, e, no, ao nmero de scios; e, II) o scio que se pretende excluir no tem direito de voto, logo, a maioria referente apenas ao capital social dos scios restantes. Poderamos frisar tambm que, caso o scio o qual pretende-se excluir desempenhe funo de diretor, administrao ou gerncia dentro da sociedade, cabvel medida judicial para suspend-lo dessa atividade at ulterior deciso, seja pela excluso, seja pela sua permanncia. Esse tambm o pensamento de GALENO LACERDA, que sustenta a tese de que, pela sua importncia, a suspenso cautelar de diretor ou administrador merece destaque parte. Trata-se de medida tambm cabvel, sempre que a diretoria, ou determinado diretor ou administrador, locupletar-se com os bens sociais, dissip-los, alien-los fraudulentamente, negligenciar de maneira grave seus deveres em prejuzo da sociedade, ou usurpar funes mediante eleio ilegal. A cautela completar-se- com nomeao provisria, pelo juiz, de administrador, que assumir as funes da diretoria ou do diretor suspenso, at deciso definitiva da ao principal (de destituio, de dissoluo da sociedade ou outra anloga). 77 claro que essa medida, porm, no deve ser tida como regra, mas, sim, exceo, uma vez que causa grande impacto sobre a estrutura da sociedade. Assim, nos itens a seguir, estaremos tecendo comentrios acerca dos casos concretos que podem ensejar a excluso do scio e a legitimidade para tanto. 5.1. Excluso em decorrncia de falta grave

Dispe o art. 1.030 do CC/2002 que pode o scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes. Inicialmente, cumpre informar que a expresso falta grave pode e deve ser entendida, tambm, como justa causa. Alis, esta ltima muito mais utilizada no direito comparado. Inicialmente, podemos dizer que o CC/2002 trouxe ao direito positivo entendimento que h muito tempo j era consagrado tanto na doutrina (nacional e estrangeira) quanto na jurisprudncia. Deste modo, trata-se de uma inovao no campo do nosso direito positivo. 78 Nas sbias palavras do portugus RAL VENTURA, o trao diferencial da justa causa reside em esta consistir em circunstncias ou comportamentos dos scios, com reflexos no comportamento da sociedade, desde que tudo isto atinja um certo grau de gravidade. 79 Justa causa ou falta grave so conceitos abertos e subjetivos, cabendo aos scios e ao julgador verificar, no caso concreto, a existncia ou no de sua ocorrncia. Podemos afirmar que, para a sua configurao, exige-se da conduta ou omisso do scio a ocorrncia de dano, ou uma potencialidade de dano sociedade. Os exemplos abaixo citados demonstram, muito bem, quais seriam os atos do scio que podem ser tidos como justa causa ou falta grave. Com efeito, a razo de ser de tal norma muito simples e j foi mencionada anteriormente: a excluso do scio medida extrema e s deve ocorrer em ltimo caso, e desde que decorrente de atos que estejam prejudicando, ou na iminncia de prejudicar, a atividade empresarial da sociedade. Assim sendo, notem que o instituto da excluso de scio tem uma dupla caracterstica protetiva, pois, ao mesmo tempo em que resguarda o scio (principalmente o minoritrio) de eventual injustia dos demais, protege a sociedade de scio que, ainda que involuntariamente, queira prejudicar a saudvel consecuo do objeto social. A primeira parte torna-se possvel na medida em que se exige justa causa para tanto, e, a segunda, ao possibilitar a sua excluso. Podemos elencar, apenas a ttulo exemplificativo, algumas prticas ou atos dos scios que podem ser tidos como justa causa para embasar pedido de sua excluso:80 I) utilizar capital da firma para uso prprio; II) m gesto ou transgresso dos deveres do administrador ou gerente; 81 III) ausncia injustificada do scio; 82 IV) no cumprimento na prestao de servios considerados de natureza personalssima; V) ausncia de pesquisa ou tomada de preos; 83 VI) ausncia dos deveres de lealdade e de cooperao; VII) descumprimento de deveres previstos no contrato social; VIII) divergncia grave entre scios; IX) constituio de sociedade concorrente, atuando na mesma rea; 84 -85 X) comportamento imprprio e indevido perante os funcionrios da sociedade, bem como em relao aos seus clientes; XI) ausncia do scio; 86 XII) fraude; 87 e, XIII) cometer algum crime ou delito contra outro scio da sociedade. Tendo em vista o ltimo exemplo citado no pargrafo anterior, poderamos imaginar se seria a condenao de um scio, passada em julgado, com pena privativa de liberdade, e em regime fechado, causa para embasar pedido de excluso. No Cdigo Penal, no h previso nesse sentido. 88 Todavia, defendemos a posio de que, o condenado em regime fechado no poder participar de reunies e, principalmente, no trabalhar. Se ele fosse acionista de uma sociedade por aes de capital aberto, atuando como mero investidor, por exemplo, a sua ausncia poder, muitas vezes, nem ser notada pelos demais. Porm, em uma sociedade limitada, notoriamente conhecida como sendo uma sociedade de pessoas, de apenas dois scios, sendo cada um detentor de metade do capital social, no possvel a sua continuidade. Lgico que legalmente possvel a nomeao, pelo condenado, de uma pessoa para represent-lo, mas poder-se-ia quebrar com isso, a affectio societatis. preciso lembrar que a principal razo para a excluso do scio em decorrncia de incapacidade superveniente esta, ou seja, no poder participar da vida da sociedade e, seu curador, poderia causar o fim da affectio. Por outro lado, pode ser que a condenao seja por perodo bastante reduzido e tal medida seria injusta e desnecessria. Ambas as posies so juridicamente sustentveis e por isso que se faz necessrio observar o caso concreto, mas queremos crer que o exemplo ora comentado , sim, causa de afastamento da sociedade.89

Noutro norte, podemos citar um exemplo de caso que ocorre freqentemente no dia-a-dia das sociedades, e que, a nosso ver, no pode gerar, necessariamente, a excluso do scio. Nos referimos divergncia na administrao da sociedade. 90 Afirmamos que isso no pode ser visto como causa de excluso do scio, tendo em vista que existem outros meios de fazer cessar este problema, como, v.g., a destituio do administrador. Lembrem que j falamos que o instituto ora analisado a ltima medida a ser tomada, devendo-se, sempre que possvel, tentar evitar o afastamento compulsrio do scio. Na jurisprudncia, como se deflui em acrdo do 1. TACSP, foi admitida a excluso de scio em decorrncia de problemas dessa natureza. 91 Um caso concreto julgado pelos tribunais, no qual ficou determinado a ausncia de justa causa, diz respeito no concordncia de um scio em assinar alterao contratual. 92 Pensamos que isso no pode ser tido como regra, e, dependendo do caso concreto, poder representar ou no falta grave. Sendo assim, com base nos exemplos e fundamentos expendidos, nos parece claro que o legislador no admite a possibilidade de excluir-se, dos quadros societrios, um scio, pura e simplesmente, por mero despeito, ou seja, imotivadamente. Devem os demais conscios especificar, demonstrar e comprovar a razo pela qual esto tomando to drstica deciso. Causa esta que ser analisada judicialmente. 93 E, por fim, como j salientado no item 3.1. , importante destacar que o CC/2002 exige a demonstrao da falta grave ou justa causa apenas para a excluso do scio, e, no, para a dissoluo parcial de sociedade. 5.2. Excluso por incapacidade superveniente94 Quando o art. 1.030 do CC/2002 dispe que pode o scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por incapacidade superveniente, refere-se o legislador, sem sombra de dvidas, perda da capacidade, de um scio qualquer, no decorrer das atividades da sociedade, ou seja, ela j est devidamente formada. Cumpre relembrar, aqui, o conceito de capacidade, que nada mais que a aptido da pessoa para exercer direitos e contrair obrigaes, podendo responder de forma absoluta ou relativa pela prtica de seus atos. 95 Urge destacar que essa incapacidade superveniente pode ser tanto referente a pessoa natural quanto a pessoa jurdica. 96 Acreditamos, porm, que ser mais comum os casos de incapacidade superveniente dos scios pessoa natural. E, para tanto, faz-se mister que essa incapacidade tenha sido declarada judicialmente e, no obstante isso, que a sentena esteja acobertada pelo manto da coisa julgada. Enquanto isto no ocorrer, tem-se como incabvel a pretenso dos demais conscios em exclu-lo da sociedade. Para AVELS NUNES, tambm faz-se necessrio a declarao judicial de incapacidade para que os demais scios possam excluir o scio. 97 Nesse sentido a doutrina de EGBERTO LACERDA TEIXEIRA, afirmando ele que, se o scio pratica atos capazes de autorizar o pedido de dissoluo de sociedade (abuso, prevaricao, inabilidade ou incapacidade moral ou civil) afigura-se-nos que os scios inocentes podero, salvaguardando a sobrevivncia da empresa, deliberar a excluso do scio culpado. 98 Segundo nos parece, a inteno do legislador ao permitir a excluso do scio foi a de evitar a presena da figura de pessoas estranhas dentro da sociedade, que seriam, in casu, o curador ou o tutor. Temos, portanto que, independentemente de a sociedade em questo ser de pessoas ou de capital, ocorrendo a chamada incapacidade superveniente, ficar facultado aos demais scios a opo de exclu-lo ou no, haja vista que, ao contrrio do scio falido, o qual excludo de pleno direito, este depende da vontade da maioria dos scios, independente de haver ou no justa causa. Vejam, portanto, que esta hiptese causa, de per si, para fundamentar o seu afastamento da sociedade. Acreditamos que o legislador inseriu esta hiptese no Cdigo, apenas como faculdade aos demais scios (e no excluso de pleno direito), por razo simples, pois, pode ser que a figura do curador no os incomode, podendo-se manter o quadro social intacto. 5.3. Excluso do scio declarado falido ou insolvente

Pelo teor do art. 1.030, pargrafo nico, do CC/2002, ser de pleno direito excludo da sociedade o scio declarado falido. Em outras palavras, se existe uma sociedade X que tenha sido declarada falida, e ela scia da sociedade Y, tem-se a excluso daquela de pleno direito. Temos que duas so as razes as quais levaram o legislador a tomar esta deciso: I) proteger a reputao da sociedade, perante terceiros; e, II) cumprir o disposto na legislao falimentar. 99 A mais importante destas duas razes, diga-se de passagem, a segunda. O presente artigo possui apenas um ponto que deve ser analisado com mais cautela, a fim de evitar-se a m interpretao do dispositivo legal e seja cometida alguma injustia, que vem a ser a determinao de quem o falido ao qual a lei se refere. Sendo assim, sem mais delongas, tem-se que falido a pessoa que teve a sua falncia decretada em processo falimentar; a pessoa jurdica ou o empresrio (firma individual). No entanto, a questo no pacfica. Uma breve leitura na obra de RUBENS REQUIO suficiente para perceber que ele considera os scios da pessoa jurdica como falidos. Para comprovao do que falamos, apontamos alguns comentrios feitos pelo autor: I) no se torna incapaz o falido em razo da decretao de sua falncia; II) a sua capacidade civil continua intangvel, no passando a ser relativamente incapaz e nem interdito; III) fala que o falido no perde seus direitos civis e polticos, podendo, inclusive, demandar o seu desquite; e, IV) faz distino entre falido e sociedade falida. 100 Por outro lado, nas palavras de FBIO ULHOA COELHO, a falncia duma sociedade limitada ou annima no impede o scio ou acionista de continuar participando das demais sociedades de que faz parte. No obsta, tambm, que ele constitua nova sociedade ou ingresse noutra existente, de qualquer tipo. 101 Ou seja, ele considera apenas a sociedade como sendo o denominado falido. Diante do embate, qual tese deve prevalecer? Temos que devemos aplaudir a opinio sustentada por FBIO ULHOA COELHO. Ora, a lei quando fala em falido, est se referindo pessoa jurdica, ou, ento, ao empresrio individual, mas, no, dos scios de uma pessoa jurdica. 102 Todavia, fato que os efeitos da decretao da falncia sobre os scios podero variar de acordo com o tipo societrio e, tambm, com a funo que desempenham dentro da sociedade. Mais um argumento que acreditamos servir de subsdio para a prevalncia da tese de FBIO ULHOA COELHO em detrimento da de RUBENS REQUIO, data venia, advm da prpria lei de falncia. Atentem para o fato de que o art. 81 da Lei 11.101/05 dispes que a deciso que decreta a falncia da sociedade com scios ilimitadamente responsveis tambm acarreta a falncia destes, que ficam sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos produzidos em relao sociedade falida e, por isso, devero ser citados para apresentar contestao, se assim o desejarem. Vejam que o legislador no inseriu neste dispositivo legal o scio da sociedade por quotas, o que nos leva a crer que a sua inteno foi a de encampar a tese de que, o falido a sociedade limitada, e, no, os seus scios. Finalmente, um ltimo argumento que podemos trazer a lume diz respeito aos artigos da lei que cuidam dos crimes falimentares. 103 Pode-se facilmente constatar que o legislador, em momento algum, ao tipificar as condutas tidas como crimes falimentares, faz meno ao falido, razo pela qual nos leva a crer, repetir e concluir que os scios de uma sociedade limitada no so considerados, pela lei, como falidos. Logo, se eles no podem ser considerados falidos, no h que se falar na sua excluso de pleno direito, na forma art. 1.030, pargrafo nico, do CC/2002. Em contrapartida, defendemos a tese segundo a qual os scios do falido podem ser excludos de uma outra sociedade da qual fazem parte, por maioria dos demais conscios, desde que demonstrada a justa causa, ex vi do disposto nos arts. 1.030 e 1.085 do CC/2002. que, dependendo da notoriedade da pessoa natural que era scia do falido, pode-se prejudicar a imagem de outra sociedade perante terceiros, o que no bom para os negcios. Antes de adentrarmos na possibilidade ou no de excluir-se o scio insolvente, faz-se mister trazer a lume a inspirada indagao de JULIANA JOO acerca do tema. Segundo ela, poderiam os scios impedir liminarmente a excluso de pleno direito do scio falido quando esta excluso implicar diminuio do capital

social a tal ponto de o funcionamento da empresa ser impossvel?. 104 Esclarece a autora que, do contrrio, estaramos diante do fim de no uma, mas de duas sociedades. A sua resposta, porm, de cunho negativo, sob a fundamentao de que a excluso de pleno jure do scio falido pretende proteger o crdito, o que to ou mais importante que a preservao da empresa. 105-106 Admitir que o scio falido permanea na sociedade absurdo, haja vista que ele no ter mais capacidade, e, sem ela, haver a conseqente falta de aptido para contrair direitos e obrigaes, sendo este, portanto, o ensejo de sua excluso de pleno direito. Enfim, questo controvertida que no pode deixar de ser debatida e esclarecida no tocante possibilidade de o scio, declarado insolvente, tambm poder ser excludo da sociedade, ipso iure.107 Temos que, no obstante a lei fazer meno expressa apenas ao scio falido, no h bice algum para que o insolvente tambm possa ser afastado. Acreditamos que a inteno do legislador foi a de proteger a sociedade, perante terceiros, da reputao deste scio declarado falido ou insolvente. Em outras palavras, que no houvesse vinculao entre a sociedade e o falido ou insolvente. Sem falar que no nos parece acertada a interpretao literal do dispositivo. Corroborando o entendimento supra esposado, SRGIO CAMPINHO afirma que ser de pleno direito excludo da sociedade o scio declarado falido ou insolvente, neste ltimo caso, na forma da lei processual civil. 108 Por conseguinte, quando o art. 1.030, pargrafo nico, do CC/2002 faz meno excluso de pleno direito do scio falido, entenda-se, tambm, como sendo o insolvente tambm. 5.4. Excluso em face da liquidao de suas quotas A redao do art. 1.030, pargrafo nico, do CC/2002 clara ao dispor que ser de pleno direito excludo da sociedade o scio cuja quota tenha sido liquidada nos termos do pargrafo nico do art. 1.026, tambm do CC/2002. Trata-se de modalidade de excluso extrajudicial do scio diferente da que ocorre no art. 1.085 do CC/2002. Aqui, basta alterar o contrato social da sociedade, tendo em vista que suas quotas sociais foram liquidadas em face de penhora em processo de execuo movido apenas contra ele, por dvidas pessoais. A possibilidade da penhora de suas quotas j era concebida pela doutrina e pela jurisprudncia, 109 estando agora agasalhada, tambm, pelo art. 1.026 do CC/2002, que autoriza o credor particular de scio, na insuficincia de outros bens do devedor, fazer recair a execuo sobre o que a este couber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquidao. J a redao do art. 1.026 bem clara ao determinar que, primeiro, deve-se tentar penhorar eventual lucro a ser distribudo, e, apenas no havendo, ou na insuficincia deste, poderia penhorar-se e liquidar-se as suas quotas da sociedade. Ou seja, para que implemente a condio a fim de que seja concedida a liquidao, deve a sociedade no s estar em funcionamento, mas tambm no existir lucros a partilhar. 110 MODESTO CARVALHOSA lembra que a alterao do pacto social poder ser realizada por qualquer nmero de scios, devendo acompanhar tal instrumento o requerimento judicial de liquidao de suas quotas. 111 de se salientar que, caso a sociedade no queira que estranho se torne scio, poder ela adquirir as quotas do scio que est sendo executado, lembrando que a mesma faculdade estendida aos demais conscios. Ambos podero, inclusive, remir suas quotas sociais, na forma da lei processual. Portanto, liquidadas as quotas do scio, estar ele excludo de pleno direito da sociedade. 5.5. Excluso de scio remisso112 Nos termos do art. 1.058 do CC/2002, no integralizada a quota de scio remisso, os outros scios podem, sem prejuzo do disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, tom-la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo o primitivo titular e devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes estabelecidas no contrato mais as despesas. Em outras palavras, scio remisso aquele que no integralizou a sua parte do capital social, na forma e no prazo pr-estabelecidos contratualmente, ficando, pois, inadimplente. A razo de ser dessa hiptese de excluso bastante simples. A pessoa s adquire a posio de

scio mediante o comprometimento, de integralizar, a sua respectiva quota do capital social, transferindo para a sociedade em vias de constituio, ou at mesmo j constituda, bens ou direitos suficientes para tanto. Em outras palavras, a qualidade de scio adquirida em contrapartida contribuio realizada na forma e nos termos estipulados no contrato. 113 Dessa forma, facultado, nos termos da lei, aos demais scios: I) ajuizar ao de indenizao em face do scio negligente; II) exclu-lo da sociedade; III) reduzir o capital social; ou, IV) reduzir o valor da quota do scio remisso, na forma do art. 1.031, 1, do CC/2002. Com efeito, importante trazer a lume a advertncia feita por GLADSTON MAMEDE a esse respeito: Nessa toada, coloca-se como problema hermenutico o texto inscrito no artigo 1.004 do CC. ...] O texto dessa parte final dar margem, por certo, a muitas dvidas, permitindo o surgimento de entendimentos de que os efeitos da inadimplncia somente se tornam exigveis aps notificao premonitria, judicial ou extrajudicial, decorrendo in albis o aludido prazo trintenrio. Essa interpretao, contudo, somente se mostra adequada para os efeitos dispostos no artigo 1.004, caput e pargrafo nico, vale dizer, para que se possa deliberar a excluso do scio ou para exigir-lhe indenizao por eventuais danos decorrentes do inadimplemento. 114 Ou seja, caso os demais scios optem por executar o contrato social, 115 no ser necessria a notificao que alude o dispositivo ora em comento, podendo prop-la imediatamente. A notificao retro mencionada faz-se necessria para dar ao scio negligente uma ltima oportunidade de purgar a mora, ou, ainda, para poder preparar sua defesa. Deste modo, caso o scio no realize as entradas de capital, nos termos do contrato social, cabvel a sua excluso da sociedade, na forma do art. 1.058 do CC/2002. 5.6. Excluso em virtude da prtica de atos de inegvel gravidade Neste tpico, inegvel a similitude com o item 5.1. do presente trabalho, conforme elucidaremos a seguir. Nos termos do art. 1.085 do CC/2002, ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade, mediante alterao do contrato social, desde que prevista neste a excluso por justa causa. 116 Preliminarmente, cumpre esclarecer que ato de inegvel gravidade nada mais do que justa causa. Uma leitura atenciosa do dispositivo legal no deixa dvidas com relao a isso, uma vez que o artigo inicia informando que atos de inegvel gravidade so motivos para a excluso do scio, mas desde que esteja previsto, no contrato social, a justa causa. 117 Assim, se exigido que no contrato societrio conste a justa causa do fato gerador da excluso, porque atos de inegvel gravidade consistem, na verdade, em justa causa. Outra no a opinio de MODESTO CARVALHOSA, ao afirmar que porm, h que esclarecer que o significado dessa expresso, corresponde justa causa do ato unilateral da excluso. 118 Em suma, todo ato do scio contrrio lei e ao contrato social, ou que cause a quebra da affectio societatis, bem como aes ou omisses que possam gerar grave dissdio entre os conscios, ou, pelo menos, dentre a maioria deles, e que reflita negativamente no bom andamento das atividades empresariais da sociedade, so considerados justa causa para os fins do art. 1.085 do CC/2002. Destarte, cinco so os requisitos justificadores da excluso do scio amparado no art. 1.085 do CC/2002, que cuida, ratificando, da excluso extrajudicial: I) a prtica de atos ruinosos ou graves contra a sociedade perpetrados por um ou mais scios; II) a deciso da maioria dos demais em exclu-lo; 119 III) a previso no contrato social da justa causa para tanto; 120 IV) a convocao de reunio ou assemblia especialmente para este fim; 121 e, finalmente, V) o dever de se dar cincia ao acusado em tempo hbil, para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa. 122 Muito importante ressaltar que a lei apenas exige a necessidade de que seja dada cincia ao acusado, em tempo hbil para que ele possa preparar sua defesa, da reunio ou da assemblia que ter como assunto principal da pauta, seno o nico, a sua excluso. Em outras palavras, no exigncia da lei o seu

comparecimento. Portanto, se o scio em vias de ser excludo preferir no comparecer, e no apresentar defesa, faculdade dele, no podendo alegar, posteriormente, cerceamento de defesa. Assim sendo, trs so as diferenas entre esta modalidade e aquela prevista no art. 1.030 do CC/2002. A primeira que, enquanto nesta (art. 1.085) a excluso pode ser feita extrajudicialmente, naquela (art. 1.030) no se pode, devendo ser judicialmente.123 A segunda reside no fato de que nesta deve haver a previso no contrato social da excluso por justa causa, j naquela no se faz necessrio. E, a terceira, que a excluso judicial pode ser feita pela iniciativa da maioria dos scios (maioria simples), enquanto que, na excluso extrajudicial, s pode ser feita em decorrncia da vontade da maioria dos scios que represente, pelo menos, mais da metade do capital social (maioria absoluta). O TJRJ proferiu deciso aplicando a idia contida no dispositivo ora analisado, qual seja, a de que a excluso extrajudicial somente cabvel quando houver previso no contrato social. 124 O saudoso TAMG, nesta mesma esteira, aceitava a excluso de scio apenas mediante alterao do pacto social, desde que esta seja a vontade da maioria do capital social. 125 No obstante a inteno do legislador tenha sido a melhor possvel, tem-se este dispositivo como um dos mais criticados pela doutrina. A razo de fcil visibilidade e compreenso. H tempos j era comentado pela doutrina e aceito pela jurisprudncia a possibilidade de excluir-se scio que pratica atos graves contra a sociedade, extrajudicialmente, mediante simples alterao contratual, desde que fosse a vontade da maioria, mas no havia a exigncia de que constasse, do contrato social, clusula neste sentido. 126 MODESTO CARVALHOSA perpetra duras crticas ao art. 1.085 do CC/2002. Na sua opinio, salta vista no dispositivo ora estudado o evidente retrocesso em matria de excluso de scio, quando comparado evoluo da jurisprudncia e da doutrina sobre a matria. 127 E conclui lembrando que a doutrina e a jurisprudncia desenvolveram o entendimento de que a excluso extrajudicial de scio dar-se-ia independentemente da existncia de previso contratual, e desde que constatada a justa causa, consistente na desarmonia que acarretasse a quebra ou o desaparecimento da affectio societatis.128 Nesse diapaso, a Lei 8.934/94, que dispe sobre o registro pblico de empresas mercantis e atividades afins e d outras providncias, reza, no seu art. 67, que esta lei ser regulamentada pelo Poder Executivo. Sendo assim, tal regulamentao veio por meio do D. 1.800/96, que, em seu art. 54, dispe que a deliberao majoritria, no havendo clusula restritiva, abrange tambm as hipteses de destituio da gerncia, excluso de scio, dissoluo e extino de sociedade. E o seu pargrafo nico acrescenta que os instrumentos de excluso de scio devero indicar, obrigatoriamente, o motivo da excluso e a destinao da respectiva participao no capital social. Dessa feita, ao que nos parece, o CC/2002 revogou tacitamente esta disposio legal, tendo em vista ser lei posterior cuidando do mesmo assunto. Entretanto, pedimos vnia para discordar dos eminentes autores acima citados. Pensamos que, inexistindo clusula no contrato social, pr-estipulando quais as faltas que poderiam ocasionar a excluso de scio, seria muito inconveniente e inseguro, para todos os scios, a possibilidade de serem excludos extrajudicialmente. claro que a questo desaguaria no Poder Judicirio, mas, mesmo assim, ainda temos que a soluo adotada pelo Cdigo a mais salutar, pois fornece aos conscios previsibilidade e segurana, elementos indispensveis e necessrios a todas as relaes jurdicas. Outra crtica sofrida pelo dispositivo em comento diz respeito necessidade de convocao de reunio ou de assemblia para esse fim, e com a presena do scio excludo. Na prtica, sabido que isso no funciona, servindo apenas para delongar ainda mais o procedimento de afastamento do scio, bem como para aumentar o desgaste e desentendimento entre todos os conscios. Ressalte-se que a ausncia de reunio ou de assemblia para este fim no violaria garantias constitucionais como o devido processo legal, a ampla defesa, a inafastabilidade do Poder Judicirio, dentre outros. 129 Portanto, presentes e devidamente atendidos os requisitos j mencionados no incio deste tpico, basta levar Junta Comercial a alterao contratual, acompanhada da ata de reunio ou assemblia onde restou deliberada a excluso do scio faltoso, e requerer a devida averbao. E, aps isso, imprescindvel seja feita apurao dos haveres da sociedade para que o scio excludo possa ser ressarcido.

Alis, sobre a apurao de haveres,130-131 tem-se que a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tem os seguintes entendimentos j consolidados: I) a data-base para apurao dos haveres coincide com o momento em que o scio manifestar vontade de se retirar da sociedade limitada estabelecida por tempo indeterminado. Quando o scio exerce o direito de retirada de sociedade limitada por tempo indeterminado, a sentena apenas declara a dissoluo parcial, gerando, portanto, efeitos ex tunc;132 II) conforme jurisprudncia desta Corte, a regra geral a de que os haveres do scio que se retira da sociedade devem ser pagos na forma prevista no contrato, salvo se existente alguma peculiaridade com fora para afastar este entendimento, o que no ocorre no presente caso; 133 III) esta Terceira Turma tem reiterados precedentes no sentido de que na dissoluo de sociedade de responsabilidade limitada, a apurao de haveres, no caso de scio retirante ou pr-morto, ou ainda por motivo da quebra da affectio societatis, h de fazer-se como de dissoluo total se tratasse posto que, segundo a jurisprudncia do STJ, essa linha de entendimento tem por escopo preservar o quantum devido ao scio retirante, que deve ser medido com justia, evitando-se, de outro modo, o locupletamento indevido da sociedade ou scios remanescentes em detrimento dos retirantes; 134 IV) tem-se recomendado, por outro lado, que a apurao de haveres, nos casos de dissoluo, no se d de acordo com a simples participao no capital social, resumindo-se a aferio das cotas sociais, mas da forma mais ampla possvel, na linha do enunciado 265 STF, construdo na vigncia do sistema constitucional anterior; 135 e, V) o cnjuge que recebeu em partilha a metade das cotas sociais tem legitimidade ativa para apurar os seus haveres, hiptese, ainda, em que o Tribunal a quo, interpretando o contrato, entendeu que o cnjuge meeiro pode ingressar na sociedade. 136 Importante lembrar, por derradeiro, que a apurao dos haveres da sociedade sero calculados com base em balano especial de determinao que reflita a posio patrimonial da sociedade poca da verificao do evento. 137 5.7. Excluso do scio majoritrio pelos minoritrios No resta dvidas: possvel, sim, excluir-se o scio majoritrio de uma sociedade. Para tanto, gostaramos de destacar trs requisitos. O primeiro, que a iniciativa deve partir da maioria dos scios, e, o segundo, deve ser judicialmente, uma vez que o art. 1.085 do CC/2002, que cuida da excluso extrajudicial, exige maioria absoluta, pois fala em maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital social. Sem falar na imprescindibilidade de demonstrar-se a justa causa para tanto, que seria o terceiro e ltimo requisito. Nesse mesmo sentido o parecer de SRGIO CAMPINHO, para quem a pretenso de excluso do scio majoritrio, em razo de descumprimento do seu dever de lealdade, dever, igualmente, materializar-se sempre pela via judicial. A iniciativa depender da vontade da maioria dos minoritrios, computada segundo suas participaes no capital (art. 1.030). 138 Inclusive, pode-se vislumbrar na jurisprudncia precedentes neste sentido. O TJMG j decidiu que h possibilidade jurdica da excluso do scio, independentemente do volume de sua participao na sociedade, desde que se verifique causa justa e que se faa sempre em benefcio imediato da prpria sociedade e mediato do scio remanescente. 139 No mais, cumpre lembrar que o Cdigo Civil italiano tambm cuidou dessa matria, deixando clarssimo que a a excluso deliberada pela maioria dos scios, no podendo-se computar neste nmero de pessoas o scio que se quer excluir. 140 Exemplificando para tornar mais fcil de visualizao, imaginemos uma sociedade com cinco scios. O primeiro possui 40% do capital social enquanto que, os demais, 15% cada um. perfeitamente possvel a excluso do scio majoritrio, bastando que trs, dos quatro scios, manifestem-se neste sentido, pois, dessa forma, teramos 45% do capital social contra apenas 15%, uma vez que o scio que se quer excluir no pode deliberar. E, na eventualidade de ocorrer empate, deve-se aplicar a regra do art. 1.010, 2, do CC/2002. E, por fim, caso a excluso do scio majoritrio acarrete reduo drstica do capital social, podendo ocasionar, at mesmo, a extino da sociedade, 141 pensamos que seria vivel a permanncia deste e a sada dos demais, em homenagem aos princpios da razoabilidade, da funo social da empresa, bem como o de sua preservao. 5.8. Ausncia ou quebra da affectio societatis e a excluso de scio

Pode-se traduzir affectio societatis como sendo afeio societria, ou seja, a inteno de duas ou mais pessoas de formar uma sociedade, seja ela empresria ou no empresria, e para, em decorrncia da conjugao de seus esforos, bem como da colaborao e lealdade entre si, buscar a aferio de lucro. Nos ensinamentos de ARNOLDO WALD, dois seriam os elementos fundamentais componentes da affectio societatis: a fidelidade e a confiana. 142 Segundo ele, a fidelidade o respeito palavra dada e ao entendimento recproco que presidiu a constituio da sociedade. 143 J a confiana, que tambm pode ser considerada como um dever para com os demais, consiste no dever de trat-los no como contrapartes, como ocorre na maioria dos contratos bilaterais, nos quais cada um persegue os seus interesses individuais, mas como colaboradores na realizao de interesse comum. 144 Com base nisso, inegvel a importncia do art. 422 do CC/2002, que cuida da boa-f objetiva, nas relaes internas da sociedade, entre um scio para com os demais. Contudo, tem-se que a doutrina est bem dividida sobre a possibilidade de a quebra da affectio societatis ser ou no causa de excluso de scio. Dentre os defensores, podemos citar, uma vez mais, ARNOLDO WALD, o qual assevera firmemente que a manuteno da affectio societatis fundamental para a continuidade dos negcios sociais, tratando-se de uma sociedade limitada. 145 O mesmo autor prossegue seu pensamento de forma contundente, deixando claro que rompendo-se a comunho de escopos e constituindo medida necessria preservao da empresa, no temos dvida em afirmar a plena legalidade da excluso do scio. 146 Em outras palavras, seria causa de excluso de scio o simples desaparecimento da affectio societatis como situao de fato. 147 Em contrapartida, JULIANA JOO, com arrimo em SRGIO CAMPINHO e ALFREDO DE ASSIS GONALVES NETO, tende a no admitir essa hiptese como causa de excluso de scio. 148 No nosso ponto de vista, a prova de que a quebra da affectio societatis ainda justa causa para a excluso de scio no direito brasileiro decorre da natureza jurdica das sociedades limitadas. notrio que o CC/02 copiou, em grande parte, o modelo do Cdigo Civil italiano de 1942, onde, segundo JULIANA JOO, a partir da reforma legislativa de 2001, as sociedades limitadas na Itlia passaram a ser consideradas, pelo Cdigo Civil daquele pas, como sociedade de pessoas, nas quais a relao pessoal entre os scios mais importante que o capital investido na sociedade. 149 Sendo assim, se estamos diante de uma sociedade de pessoas, onde a relao dos scios o fator preponderante, ao contrrio do que ocorre em uma companhia de capital aberto, notoriamente sociedade de capital, tem-se que a existncia de problemas internos, entre os scios, pode comprometer seriamente a consecuo da atividade empresria da sociedade. Um exemplo, ento, para comprovar. Imaginem uma sociedade limitada entre duas pessoas, em franco crescimento, na qual a relao entre eles bastante satisfatria. Se a esposa de um deles iniciar um caso com o outro, e este vir a descobrir, no resta dvida de que haver o rompimento da affectio societatis. Ser humanamente impossvel a convivncia entre estes dois scios dentro da sociedade. Sendo assim, temos que cabvel pedido de excluso judicial contra aquele scio que foi o causador de toda esta animosidade. E, ao mesmo tempo, por outro lado no nos parece justo fosse cabvel pedido de dissoluo parcial da sociedade, do scio responsvel pela quebra da affectio, em face do daquele que foi a grande vtima nisto tudo. ARNOLDO WALD informa que o STJ tem entendido que a dissoluo parcial pode se dar pela quebra da affectio societatis, o que, porm, no fundamento para a excluso do scio. 150 No entanto, data venia, temos que este posicionamento est equivocado. Desta forma, ousamos divergir, apontando trs fundamentos para embasar e comprovar a nossa discordncia. A uma, porque a conseqncia final de excluso de scio e dissoluo parcial a mesma, qual seja, afastamento de um scio, apurao de haveres, pagamento e alterao do contrato social, conforme j exaustivamente afirmado nos captulos e itens anteriores, especialmente no item 3.1. A duas, porque este no o entendimento do STJ, que tem se manifestado no sentido de que ocorrendo a excluso de scio em sociedade limitada por quebra da affectio societatis, deve a apurao dos haveres ser

precedida de verificao fsica e contbil (balano geral - apurao integral). 151 Ou seja, o STJ admite, sim, a ruptura da affectio societatis como causa de excluso de scio. 152 No bastasse, este o entendimento majoritrio nos tribunais de justia do nosso pas. Dentre eles, destacamos recente deciso do TJRJ, onde ficou determinado que o contrato de sociedade um contrato baseado em um objetivo comum entre os scios, de forma que o scio que entra para a sociedade tem o dever e a obrigao de cooperar para o objetivo social, de modo que os esforos devem ser somados, num clima de compreenso e colaborao mtuas. O carter intuitu personae das sociedades comerciais implica no reconhecimento da affectio societatis, onde prevalece a lealdade e a honestidade entre os scios, irmanados no desejo comum de trabalhar em conjunto, buscando explorar um ramo de negcios. Quando a colaborao, a confiana, a lealdade, a honestidade e a vontade de permanecer na sociedade se perdem, com atitudes desagregadoras e comportamento dissociativo de um dos componentes da sociedade, os problemas internos se resolvem com a expulso do scio desleal, preservando o interesse social da prpria sociedade. 153 E, a trs, porque sendo a affectio societatis um dos elementos mais importantes em um contrato societrio, conforme j expendido no incio deste item, no admitir a sua quebra, como causa para excluso de scio, vai contra todos os fundamentos jurdicos que justificam a existncia do instituto ora estudado, contra o princpio constitucional da razoabilidade, e, finalmente, contra o preceito dos arts. 1.030 e 1.085 do CC/2002, que so claros ao permitir a excluso de scio, por deliberao da maioria, desde que presente a justa causa. Portanto, temos que no existe justa causa maior que a ausncia da affectio societatis. Este pensamento esposado por ARNOLDO WALD reflete, na verdade, a idia do enunciado de nmero 67, da I Jornada de Direito Civil, coordenada pelo Conselho da Justia Federal: a quebra do affectio societatis no causa para a excluso do scio minoritrio, mas apenas para dissoluo (parcial) da sociedade. Ora, de acordo com os fundamentos expostos por ns neste item, este enunciado, data venia, no deve ser considerado, por estar em confronto com a essncia e com a natureza do instituto da excluso de scio. Por derradeiro, trazemos a lume o magistrio de LUIZ GASTO PAES DE BARROS LEES, que escreveu interessante artigo doutrinrio sobre a excluso extrajudicial de scio. Neste texto, o autor indaga se seria cabvel a excluso de scio em decorrncia do surgimento de desarmonia ou de desinteligncia entre os scios, ou seja, se isto poderia ser tido como justa causa para tanto. E, a concluso chegada por ele, citando RUBENS REQUIO, FBIO KONDER COMPARATO e A. J. AVELS NUNES, foi quanto possibilidade de excluir-se scio, inclusive extrajudicialmente, em razo da ocorrncia de atos que gerem desarmonia e desinteligncia entre eles, e que, com isso, possa haver prejuzo para a sociedade. 154 Portanto, tendo em vista que a sociedade por quotas de responsabilidade limitada , por excelncia, sociedade de pessoas, temos que a ausncia da afeio societria deve ser considerado motivo justo e suficiente, sim, para a excluso de scio. 6. LEGITIMATIO AD CAUSAM PARA A EXCLUSO DE SCIO Questo bastante controvertida em sede doutrinria diz respeito legitimidade das partes nas aes de dissoluo parcial de sociedade e de excluso de scio. E o que gera toda essa polmica justamente a falta de conhecimento preciso acerca dos entes personalizados que esto nessa complexa relao jurdica chamada de sociedade.155 Temos que a sociedade sujeito de direito, sim, e no h a menor dvida quanto a isso. 156 Porm, no podemos deixar de afirmar que a sociedade, em relao a terceiros estranhos sociedade, pessoa, mas, nas relaes internas, ou seja, com os seus scios, ela objeto; objeto do contrato de sociedade. 157 E para tornar possvel a consecuo deste objeto que a lei permite seja criada essa pessoa jurdica de direito privado, inclusive, limitando a responsabilidade dos scios. Dessa forma, em face deste desconhecimento terminolgico que a jurisprudncia tem firmado entendimento que, a nosso ver, data venia, est equivocado. O entendimento majoritrio da doutrina, do STJ e dos demais tribunais no sentido de que, nas aes de dissoluo parcial de sociedade, h litisconsrcio passivo necessrio entre a sociedade e os demais scios. 158 E, por isso que recomendamos muita cautela quando da propositura de ao de dissoluo parcial de sociedade, pois, apesar de a presena da sociedade no plo passivo ser prescindvel, tem-se que o Poder

Judicirio consolidou entendimento equivocado, e por isso que recomendamos seja proposta a ao contra os scios e a sociedade, mas repetimos, apenas ad cautelam. Com efeito, a fundamentao da corrente que vislumbra a necessidade da presena da sociedade na ao cognitiva, 159 no sentido de que eventual execuo de sentena iria recair sobre os seus bens, e, no, nos dos scios, uma vez que ela que aparece como o titular desses bens, e, com isso, ela passaria a ter interesse na demanda. 160 JASON SOARES DE ALBERGARIA NETO tambm aponta alguns argumentos para que a sociedade possa fazer parte da ao de dissoluo parcial, muito embora ele sustente a mesma tese nossa, qual seja, a da completa desnecessidade de a sociedade figurar na lide como parte. 161 E, segundo a jurisprudncia, caso no tenha participado da ao de dissoluo parcial, no poderia fazer parte do processo de execuo. 162 Contudo, no obstante este entendimento, temos na jurisprudncia, do prprio STJ, precedente no sentido de ser desnecessria a presena da sociedade em ao de dissoluo se todos os demais scios j esto no plo passivo, sob o fundamento de que ela (sociedade) no sofreria prejuzo algum e estaria bem defendida. 163 Por outro lado, do ponto de vista doutrinrio, pensamos que bastaria que todos os scios estivessem no plo passivo, no sendo preciso, e nem mesmo imprescindvel, a presena da sociedade. Isso porque a sociedade nada mais que o objeto de um contrato plurilateral, entre os scios, com o fito de, a partir da unio de seus esforos, buscar o lucro por meio de uma pessoa jurdica (que a sociedade). E mais. Quando se prope ao de dissoluo parcial de sociedade, tem-se que o objeto a retirada de um dos scios mediante pagamento de sua parte devida. Portanto, trata-se de mera resoluo contratual, e, tendo em vista que apenas os scios que so partes no contrato de sociedade, apenas eles deveriam figurar na ao como partes. Da o porqu da desnecessidade de ela (sociedade) ter de figurar no processo como litisconsorte necessrio. Faz-se mister trazer a lume ainda que a sociedade, segundo a melhor doutrina, nem mesmo possui vontade prpria, tendo em vista que suas manifestaes decorrem sempre das deliberaes e da vontade dos seus scios. Finalizando a discusso sobre a legitimidade passiva nas aes de dissoluo parcial de sociedade, rogamos vnia para discordar daqueles que comungam deste entendimento, pois, eventual execuo de sentena incidiria sobre os scios, pois, afinal de contas, eles que foram partes do contrato de constituio da sociedade e, tambm, do processo de conhecimento, sendo que a sociedade seria, apenas, objeto da execuo. de todo irrelevante e desnecessrio, portanto, que a pessoa jurdica participe dos processos de conhecimento e de sua execuo, bem como de ao de apurao de haveres.164 Logo, por isso que defendemos a tese de que os scios, e apenas eles, precisariam estar no plo passivo de ao de dissoluo de sociedade, como, alis, j decidiu o STJ no passado. 165 Queremos reiterar o que j vnhamos falando algumas vezes. Se o pedido na ao de dissoluo parcial de sociedade , obviamente, a sua dissoluo parcial, e, para se concretizar este pedido, basta seja alterado o contrato social, e, tendo em vista que so partes do contrato social apenas os scios, no resta dvida de que apenas eles podem ser parte na lide. Mas repetimos: conveniente seja intentada ao contra os scios e a sociedade, ou ento, na eventualidade de querer-se aplicar a corrente correta, proponha a ao em face apenas dos scios remanescentes, informando ao juzo o porqu de sua deciso em ter, no plo passivo, apenas eles, facultando-lhe assim a aplicao ou no do art. 47, pargrafo nico, do CPC. Noutro norte, passemos ento anlise da legitimidade ativa nas aes de excluso de scio. Existiria, aqui, litisconsrcio ativo necessrio entre os scios e a sociedade? No vamos entrar na polmica discusso acerca da existncia ou no de litisconsrcio ativo necessrio travada entre CNDIDO RANGEL DINAMARCO166 e NELSON NERY JNIOR, 167 contudo, devemos ressaltar que a tese defendida por NERY , sem dvida, a mais razovel e a que deve prevalecer. Apenas queremos dizer que vo existir casos concretos, sim, em que ser necessrio a presena de todos na lide para fins de aplicao do direito e que todos possam ser atingidos pelos efeitos da coisa julgada. 168 Todavia, j nos manifestamos nos pargrafos anteriores que, a nosso ver, no exigida a presena da sociedade nas aes de dissoluo parcial de sociedade, e, conforme discorreremos a seguir, prescindvel nas aes de excluso de scio. Por isso, para os adeptos da corrente que no admitem a ausncia da pessoa jurdica em demandas de dissoluo parcial de sociedade, temos que nas aes de excluso de scio dever ser formado litisconsrcio ativo necessrio entre os scios que o querem expulsar e a sociedade. Isso questo de bom senso, pois, se na ao de dissoluo parcial exige-se litisconsrcio passivo necessrio (isso segundo a jurisprudncia e doutrina dominante), na ao de excluso de scio deve-se formar, ento, litisconsrcio ativo necessrio. Ora, afinal de contas, se segundo esta corrente majoritria, a sociedade deve participar da lide porque ela que vai suportar

futura execuo de sentena, bem como a existncia de interesse dela, isso deve valer para ambas as aes, quais sejam, a de dissoluo parcial de sociedade (litisconsrcio passivo necessrio) e a de excluso de scio (litisconsrcio ativo necessrio). Este o raciocnio de PRISCILA CORRA DA FONSECA, 169 do qual divergem CELSO BARBI FILHO, 170 MODESTO CARVALHOSA171 e EDMAR OLIVEIRA ANDRADE FILHO. 172 Cada um com sua opinio. Nesse sentido, confira que o TJDF julgou recurso no sentido de que deve haver litisconsrcio ativo necessrio entre a sociedade e os demais scios na ao de excluso de scio. 173 Queremos ressalvar, uma vez mais, o nosso ponto de vista acerca da matria, qual seja, o de que a legitimidade ativa nas aes de excluso de scio apenas dos demais conscios, no podendo a sociedade figurar como litisconsorte necessrio. 174 O porqu disso j foi esclarecido nos pargrafos anteriores. A resposta a mesma que proferimos quando da indagao da necessidade ou no da sociedade nas aes de dissoluo parcial de sociedade, qual seja, a vontade de se excluir um scio dos demais conscios, e, no, da sociedade. Sem falar que eventual execuo de sentena ser contra os scios, sendo a sociedade mero objeto desta execuo. O que se est fazendo, na verdade, resoluo do contrato de sociedade, apenas isso, e nada mais. por isso que a sociedade no pode ser parte no processo, uma vez que no parte no contrato de sociedade. Queremos anotar ainda que, na Argentina, est claro na j mencionada Ley 19.550/72, que quem deve figurar no processo, como partes, so os scios, e, no, sociedade. 175 Poder-se-ia questionar, ainda, sobre a possibilidade de algum scio no querer figurar no plo ativo da ao de excluso. Ocorrendo isso, claro que no se poderia obrig-lo a litigar ao lado dos demais. Assim, bastaria a sua insero, no plo passivo, junto com o scio que se pretende excluir, na qualidade de co-ru. Entretanto, claro que os pedidos formulados contra um e outro seriam distintos, pois no se quer excluir ambos, mas apenas um deles. Um ltimo alerta. Imaginem que o advogado, ciente que no tem justa causa para excluir o scio, ajuze ao de dissoluo parcial de sociedade contra um scio, e requer a sua excluso da sociedade. O que ele est fazendo, na verdade, travestindo ao de excluso em ao de dissoluo, com o intuito de ludibriar o juiz, uma vez que, na dissoluo parcial de sociedade, no exigido o requisito da falta grave para tanto, conforme j discorremos nos itens anteriores. Por isso, lembremos que a idia moderna de ao, um direito abstrato e autnomo em relao ao direito material. Portanto, no interessa o nome que dado ao, podendo ser chamada, em ambos os casos, apenas de ao ordinria. O que preciso seja formulado corretamente o pedido (ncleo da petio inicial), pois ele que limita a atuao do rgo jurisdicional, devendo o juiz decidir a lide nos limites em que foi proposta, ex vi do disposto nos arts. 128 e 460 do CPC. Em outras palavras, na ao de dissoluo parcial de sociedade, o pedido ser de retirada do scio insatisfeito, enquanto que, na ao de excluso, o pedido ser de excluso do scio faltoso. 7. CONCLUSO Como pudemos perceber, trata-se de instituto que est entre ns h tempos, porm, apenas com o CC/2002, est-se debatendo mais acerca do tema. A excluso de scio pode dar-se de trs formas: I) judicialmente (art. 1.030); II) extrajudicialmente (art. 1.085); e, III) de pleno direito (art. 1.030, pargrafo nico), conforme exposto em todo o captulo 6 do trabalho. Com efeito, devemos nos atentar para o fato de que tanto as excluses judiciais, como as extrajudiciais, devem ter uma justa causa como seu fundamento, no sendo admitida a excluso de scio por mero capricho dos demais, ou seja, sem motivao alguma, sem que haja uma falta grave por parte do acusado. Imperioso destacar ainda nessas consideraes finais que, a deslealdade, a desonestidade, a fraude, a ausncia de cooperao, o descumprimento dos deveres legais e contratuais, a concorrncia desleal, bem como a quebra da affectio societatis, no podem ser admitidos, e, muito menos, tolerados, razo pela qual urge seja este scio problemtico excludo dos quadros sociais da sociedade.

Finalmente, para concluir, fazemos nossas as palavras do ministro CLUDIO SANTOS, do STJ, para quem o scio que, sem motivos, se desajustar dos demais, comprometendo a realizao dos fins sociais, no deve ser levado ao sucesso de seus propsitos hostis com a extino de toda a sociedade. A excluso a medida mais justa e eficaz. 176 NOTAS 1 - JOO, Juliana Soares. O direito de excluso do quotista nas sociedades limitadas no Brasil. Dissertao (Mestrado em Direito Comercial). Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais. Belo Horizonte, 2004, p. 40. 2 - Cf. DALMARTELLO, Arturo. Lesclusione dei soci delle societ commerciale. Pdua: Cedam, 1939, p. 2, apud JOO, Juliana. Op. cit. , p. 41. 3 - Nesse sentido, confira a lio de RAL VENTURA: a soluo romana a renncia do scio inocente e no a excluso do culpado, porque a excluso pressuporia a continuao da sociedade com menos um scio, violando o intuitos personae (D.17.2.14; Ordenaes Filipinas, 4.44.8; CC de 1867, art. 1.279, nico) (Dissoluo e liquidao de sociedades: comentrio ao Cdigo das Sociedades Comerciais. 1 ed. 3 reimpresso. Coimbra: Almedina, 2003, pp. 181-182. Ateno: apesar de esta edio ser de 2003, trata-se de reimpresso da 1 edio, que de 1987). 4 - Idem, ibidem. 5 - Datado de 1794, e em seus arts. 273 e 274 cuidou da excluso do scio que descumprisse suas obrigaes reiteradas vezes, ou, ainda, se, por uma nica vez, praticasse certos atos, que por sua gravidade, justificariam tal medida. Ressalte-se que este Cdigo era chamado Allgemeines Landrecht fr die Preussischen Staaten. 6 - Este, j de 1811. Inovou em relao ao Cdigo prussiano, na medida em que, a falncia do scio acarretaria o seu afastamento, bem como o descumprimento de qualquer de suas obrigaes, mesmo que uma nica vez (art. 1.210). Tambm conhecido como Allgemeines brgerliches Gesetzbuch fr das Kaiserthum Oesterreich. 7 - No nossa inteno nos prolongarmos nesta parte, tendo em vista que este estudo no comportaria tamanha abrangncia, razo pela qual faremos modestos comentrios sobre o tema, apontando, sempre que possvel, o diploma legal que regula a matria, caso o leitor tenha interesse em aprofundar seus estudos. 8 - Cdigo Civil alemo. 9 - Cdigo Comercial alemo. 10 - O legislador definiu justa causa da seguinte forma: Habr justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento de sus obligaciones. Tambin existir en los supuestos de incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil, salvo en las sociedades de responsabilidad limitada (art. 91 da Ley 19.550/72). 11 - Vide art. 91 da Ley 19.550/72. 12 - Art. 52: 1. El socio no podr ejercer el derecho de voto correspondiente a sus participaciones cuando se trate de adoptar un acuerdo que le autorice a transmitir participaciones de las que sea titular, que le excluya de la sociedad, que le libere de una obligacin o le conceda un derecho, o por el que la sociedad decida anticiparle fondos, concederle crditos o prstamos, prestar garantas en su favor o facilitarle asistencia financiera, as como cuando, siendo administrador, el acuerdo se refiera a la dispensa de la prohibicin de competencia o al establecimiento con la sociedad de una relacin de prestacin de cualquier tipo de obras o servicios. 2. Las participaciones sociales del socio en algunas de las situaciones de conflicto de intereses contempladas en el apartado anterior, se deducirn del capital social para el cmputo de la mayora de votos que en cada caso sea necesaria. 13 - Art. 99, 1: Salvo en el caso de condena del socio administrador a indemnizar a la sociedad en los trminos del artculo precedente, la exclusin de un socio con participacin igual o superior al 25 % en el capital social requerir, adems del acuerdo de la Junta General, resolucin judicial firme, siempre que el socio no se conforme con la exclusin acordada. Cualquier socio que hubiera votado a favor del acuerdo estar legitimado para ejercitar la accin de exclusin en nombre de la sociedad, cuando sta no lo hubiera hecho en el plazo de un mes a contar desde la fecha de adopcin del acuerdo de exclusin. 14 - PIMENTA, Eduardo Goulart. A excluso de scio e sua incidncia sobre os tipos societrios brasileiros. Dissertao (Mestrado em Direito Comercial). Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais. Belo Horizonte, 1998, p. 12. 15 - Vide art. 2.287 do Cdigo Civil italiano. 16 - Vide art. 2.288. causa de excluso do scio de pleno direito. 17 - Vide art. 2.284. Deve-se liquidar as quotas do scio falecido, salvo se o contrato social dispuser de outra forma.

18 - Vide art. 2.285, desde que contratada por prazo indeterminado ou haja uma justa causa. 19 - Art. 980 e seguintes do Cdigo Civil portugus. 20 - Cf. LIMA, Pires de; VARELA, Antunes. Cdigo Civil anotado. v. II. 4 ed. Coimbra: Coimbra, 1997, p. 284. 21 - Criado pelo Decreto-Lei n. 262/86. 22 - Vide art. 242, 3, do CSC. 23 - AVELS NUNES, A. J. O direito de excluso de scios nas sociedades comerciais. 1 ed. So Paulo: Cultural Paulista, 2001, p. 39. 24 - JOO, Juliana. Op. cit. , p. 48. 25 - FAZZIO JNIOR, Waldo. Manual de direito comercial. So Paulo: Atlas, 2000, p. 164. 26 - DALMARTELLO, Arturo. Op. cit. , p. 45, apud JOO, Juliana. Op. cit. , p. 48. 27 - AVELS NUNES, A. J. Op. cit. , p. 49. 28 - AVELS NUNES, A. J. Op. cit. , pp. 37-38. 29 - JOO, Juliana. Op. cit. , p. 50. 30 - DALMARTELLO. Op. cit. , p. 63, apud JOO, Juliana. Op. cit. , p. 51. 31 - JOO, Juliana. Op. cit. , p. 51. 32 - Com relao a estas trs hipteses de excluso, tem-se que no se pode dizer que, nelas, ocorreu inadimplemento contratual, haja vista que no houve vontade do agente, no descumpriu-se clusula contratual. Simplesmente, ocorreu. por isso que, segundo DALMARTELLO, comum alegar a quebra da affectio societatis para excluir-se scio em uma dessas hipteses. 33 - Cf. Op. cit. , p. 70, apud JOO, Juliana. Op. cit. , p. 52. 34 - Sobre contratos plurilaterais, indicamos as seguintes obras: GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil: contratos. v. IV, t. I. 1 ed. So Paulo: Saraiva, 2005, pp. 126-127; ou ento, VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil. v. II. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2004, pp. 415-416. 35 - Op. cit. , p. 100, apud JOO, Juliana. Op. cit. , 54. 36 - Idem, ibidem. 37 - Problemas das sociedades annimas e direito comparado. So Paulo: Saraiva, 1969, p. 271. 38 - Para aqueles que desejarem conferir as crticas a esta teoria com maior profundidade, confiram as obras de AVELS NUNES e de JULIANA JOO, ambas j citadas anteriormente. 39 - Cf. LUCENA, Jos Waldecy. Das sociedades por quota de responsabilidade limitada. 5 ed. RJ: Renovar, 2003, p. 704. 40 - No pode prosperar tal argumento. Ora, sendo um contrato plurilateral, tem-se que o contrato ser resolvido apenas entre o scio inadimplente ou faltoso e a sociedade. Os demais no sero atingidos. Podemos at lembrar que a pena no pode ultrapassar a pessoa do agente. Portanto, se fosse possvel apenas dissoluo parcial, os conscios inocentes estariam sendo prejudicados por atos de uma pessoa, o que inadmissvel. 41 - Op. cit. , p. 67. 42 - Vide item 5.6. Na apurao de haveres, deve-se atentar para o art. 1.086 do CC/2002. 43 - Op. cit. , pp. 272-273. 44 - Idem, p. 273. 45 - Idem, ibidem. 46 - Idem, pp. 270-271. 47 - Op. cit. , pp. 779-780. 48 - Art. 1.029 do CC/2002: Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificao aos demais scios, com antecedncia mnima de sessenta dias; se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa. 49 - STJ, 3 T., REsp 419.174/SP, Rela. Mina. Nancy Andrighi, j. 15/08/2002, Revista Forense 370/294. 50 - Na Lei das Sociedades Annimas, 6.404/76, o direito de recesso est previsto no art. 137. J as sociedades simples tambm tm norma prpria, o art. 1.029 do CC/2002. 51 - VIVANTE, Cesare. Trattato di diritto commerciale. v. 2. 5 ed. Milano: Francesco Vallardi, 1935, p. 392, apud WALD, Arnoldo. Comentrios ao novo Cdigo Civil: livro II, do direito de empresa. v. XIV. 1 ed. Slvio de Figueiredo Teixeira (coord.). Rio de Janeiro: Forense, 2005, n. 1.490, p. 514. 52 - O art. 1.031 cuida da forma pela qual sero liquidadas as suas quotas. 53 - Bastante similar com a diferena entre excluso de scio e dissoluo parcial de sociedade, vista no item 3.1. 54 - Arts. 997 a 1.038 do CC/2002. 55 - Art. 1.029 do CC/2002.

56 - Arts. 136 e 137 da Lei 6.404/76. 57 - A assemblia-geral poder suspender o exerccio dos direitos do acionista que deixar de cumprir obrigao imposta pela lei ou pelo estatuto, cessando a suspenso logo que cumprida a obrigao. 58 - Sobre o tema confira a obra de JOO CURA MARIANO. O direito de exonerao do scio nas sociedades por quotas. 1 ed. Coimbra: Almedina, 2005. 59 - Art. 229, 1, a, do Cdigo das Sociedades Comerciais CSC. 60 - Art. 45, 1, do CSC. 61 - Art. 240, 1, a, do CSC. 62 - Art. 137, do CSC. 63 - Art. 240, 1, b, do CSC. 64 - O direito de excluso de scios nas sociedades comerciais. 1 ed. So Paulo: Cultural Paulista, 2001, pp. 213-220, nota de rodap n. 162. Apenas a ttulo de curiosidade, em Frana no admitido discutir justa causa no juzo arbitral, sob o fundamento de que se trata de matria de ordem pblica. Na Sua perfeitamente aceitvel. Na Itlia, a questo controvertida. Aqui, importante lembrarmos ao leitor que a obra de AVELS NUNES bastante antiga. Assim, possvel que alguns desses pases j tenham alterado seu posicionamento. 65 - Op. cit. , pp. 220-221. 66 - Op. cit. , p. 221. 67 - CARVALHOSA, Modesto. Comentrios ao Cdigo Civil: parte especial do direito da empresa. v. 13. 1 ed. Antnio Junqueira de Azevedo (coord.). So Paulo: Saraiva, 2003, pp. 314-315. 68 - CAMPINHO, Srgio. O direito de empresa: luz do novo Cdigo Civil. 4 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p. 222. 69 - Op. cit. , p. 223. 70 - Op. cit. , p. 157. 71 - Sobre sociedades unipessoais, indicamos os seguintes trabalhos: SALOMO FILHO, Calixto. A sociedade unipessoal. 1 ed. So Paulo: Malheiros, 1995; ou ento, FRES, Marcelo Andrade. Sociedade Unipessoal no Direito Comunitrio Europeu. In: Novos estudos de direito comercial em homenagem a Celso Barbi Filho. Theophilo de Azeredo Santos (coord.). 1 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003. 72 - VILELA, Marcelo Dias Gonalves. Arbitragem no direito societrio. 1 ed. Belo Horizonte: Mandamentos, 2004, p. 178. 73 - Idem, ibidem. 74 - Importante informar que existem dois projetos de lei tramitando na Cmara dos Deputados, quais sejam, o PL 3.667/2004 e o PL 7.160/2002, que alteram, significativamente, o livro que cuida do Direito de Empresa, modificando, inclusive, os arts. 1.030 e 1.085 do CC/2002. 75 - AVELS NUNES, A. J. Op. cit. , p. 221. 76 - Lcito pactuar, no contrato social, outros casos, alm do da mora, de excluir-se o scio, que pratique ou deixe de praticar certos atos. Quando infrinja qualquer clusula contratual. Quando se dedique a outro ramo do comrcio ou indstria, desenvolvendo concorrncia desleal sociedade; ou lhe embarace o desenvolvimento. Quando use indevidamente da firma ou da denominao social, contraindo obrigaes estranhas ao objeto e fins sociais ou aplicando o produto em seu benefcio prprio. Quando se escuse de prestar sociedade os servios a que se obrigou. Quando, tratando-se de mulher casada, lhe revogue o marido a autorizao para comerciar. Quando sobrevenha ao scio incapacidade fsica, moral ou civil. Quando crie e fomente divergncias, que impossibilitem a permanncia do dissidente na sociedade (FERREIRA, Waldemar. Tratado de direito comercial: o estatuto da sociedade de pessoas. v. 3. So Paulo: Saraiva, 1961, n. 406, pp. 160-161). 77 - LACERDA, Galeno. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. v. VIII, t. I. RJ: Forense, 1994, pp. 237238. 78 - Fizemos a afirmao mesmo sabendo da redao do art. 339 do j revogado Cdigo Comercial de 1850, que falava do scio despedido com causa justificada. Ocorre que a matria ainda era bastante tmida e no muito comentada. No tinha a amplitude e o reconhecimento que os arts. 1.030 e 1.085, do CC/2002, tm. 79 - Dissoluo e liquidao de sociedades: comentrio ao Cdigo das Sociedades Comerciais. 1 ed. 3 reimpresso. Coimbra: Almedina, 2003, pp. 181-182. Ateno: apesar de esta edio ser de 2003, trata-se de reimpresso da 1 edio, que de 1987. 80 - No item 5 foram citados alguns exemplos da clssica obra de WALDEMAR FERREIRA. 81 - O contrato de sociedade contrato sinallagmatico plurilaterale, onde o elemento fundamental o escopo ou objetivo comum, inexistente nas demais espcies contratuais, mais conhecido como elo de colaborao ativa entre os scios. Quando presente na sociedade situaes que demonstram a atuao do scio em

desacordo com o dever de colaborao a que est submetido affectio societatis - manifesta se acha justa causa a autorizar sua excluso da sociedade. Uma vez inadimplido, estar habilitada a Sociedade a excluir o scio Inadimplente fundamentada na prevalncia do interesse social sobre o individual. Nos autos h elementos a demonstrar que o afastamento do agravante da gerncia administrativa da sociedade, decorreu da m-gesto administrativa. Quanto ao pedido de ser determinada a prestao de cauo, este no merece ser acolhido, para ser mantido o ntegro princpio da preservao da empresa, tambm aqui valendo o interesse social, sendo certo que a parte das cotas sociais do scio afastado ser judicialmente apurada e no se mostra sob risco. A deciso monocrtica no teratolgica ou contrria prova dos autos, estando de acordo com o Enunciado n 7 deste Tribunal. Deciso que se mantm (TJRJ, 1 C. Cvel, AI n. 2003.002.06722, Rela. Desa. Maria Augusta Vaz, j. 19/08/2003). 82 - Notem que, nessa hiptese, poder ou no haver justa causa. Se um scio, v.g., no comparece para trabalhar em determinado dia, sem comunicar a ningum, e, posteriormente, no justifica sua ausncia, temos que isso no pode, pura e simplesmente, ser motivo para sua excluso. Deve-se atentar para as conseqncias que isso gerou, ou ento, verificar a freqncia com que ele faz isso, ou se a primeira vez etc. Queremos dizer que o bom senso deve sempre estar presente na tomada de decises desta envergadura. Por outro lado, se o scio no comparece em uma reunio importante de negcios, na qual iria ser discutida uma fuso com outra sociedade, sem justificar e sem motivo algum, mas apenas por ato de irresponsabilidade, v-se que ocorreu falta grave e causou prejuzos sociedade, e, claro, a seus demais conscios. Por isso que repetimos, deve-se atentar muito para as conseqncias do ato, bem como sua gravidade e, ainda, freqncia em que ocorre. A reiterada conduta neste sentido faz com que os demais conscios percam a confiana nele. 83 - Aqui, mais uma vez, reiteramos: deve-se atentar para as conseqncias e freqncia com que vem ocorrendo isso. Pois, a pesquisa de preos entre uma caixa de canetas e um caminho bem diferente, uma vez que so valores bem discrepantes uns dos outros. 84 - Defere-se o pedido de dissoluo parcial de sociedade por cotas de responsabilidade limitada por excluso de scio, quando comprovado que o requerido vem faltando, de forma ostensiva e reiterada, ao cumprimento de suas obrigaes, por afastamento da empresa, descurando-se da parte administrativa e comercial da mesma e, sobretudo, por constituio de empresa concorrente, atuando na mesma rea e junto aos mesmos clientes (TAMG, 2 C., Ap. n. 387.950-3, Rel. Juiz Alberto Vilas Boas, j. 17/06/2003). No mesmo sentido: TJSP, RT 770/232. 85 - O art. 990 do Cdigo Civil portugus tem disposio nesse sentido. Urge, no entanto, diferenciar a figura do scio investidor dos demais. Ele pode concorrer com a sociedade, principalmente se quando entrou para a sociedade j tinha outra atividade com mesmo objeto social. Caso j tivesse, mas no comunicou aos demais scios, faltou, ento, ao nosso ver, com a boa-f objetiva (art. 422 do CC/2002), podendo ser excludo da sociedade. Por fim, se na poca da formao da sociedade ele ainda no tivesse tal sociedade, mas depois disso, tivesse intuito de constituir, pensamos que bastaria pedir autorizao aos demais scios, e, caso estes permitam, no haver bice algum. 86 - Com relao ausncia, acreditamos no ser necessrio seja ela declarada pelo Poder Judicirio (arts. 22 a 39 do CC/2002). Basta o scio desaparecer, por lapso de tempo razovel, sem que ningum tenha notcia de seu paradeiro, para que seja cabvel sua excluso, pois ele estaria infringindo, destarte, um dever contratual. 87 - Em demanda intentada por scio de limitada, na qual se visa excluso de outro, sob a alegao de prtica fraudulenta, torna-se imprescindvel a citao, na qualidade de litisconsortes passivos necessrios, da prpria pessoa jurdica e dos quotistas remanescentes (TJSC, 3 C., Ap. n. 2004.027242-1, Rel. Des. Ricardo Fontes, j. 16/06/2005). 88 - Vide arts. 91 e 92 do Cdigo Penal. 89 - s vezes, uma soluo interessante para isso, seria a retirada voluntria do scio, mediante contrato de cesso de quotas aos demais scios com clusula de opo de compra da mesma porcentagem que detinha antes de se retirar. 90 - Diga-se de passagem, importante anotar que o CC/2002 adotou o ato ultra vires como causa de exceo da responsabilidade civil da sociedade perante terceiros, mas apenas nas trs hipteses do art. 1.015, pargrafo nico. 91 - RT 451/151. 92 - TJSP, RT 599/85. 93 - Seja judicialmente ou por meio de arbitragem. Vide item 4.4. 94 - Sobre a incongruncia entre os arts. 1.030 e 974, confira a j citada obra de JULIANA JOO, pp. 107109.

95 - A capacidade pode ser externa corporis, para que seus atos possam ser oponveis a todos, e, tambm, interna corporis, que diz respeito relao entre os scios e a sociedade. 96 - Podemos citar como exemplo da perda da capacidade da pessoa jurdica a sua dissoluo total. Para isso, confira as hipteses nos arts. 1.033 e 1.034 do CC/2002. 97 - Op. cit. , p. 172. 98 - TEIXEIRA, Egberto Lacerda. Das sociedades por quotas de responsabilidade limitada. So Paulo: Max Limonad, 1956, p. 274. 99 - Art. 102 da Lei 11.101/05: O falido fica inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial a partir da decretao da falncia e at a sentena que extingue suas obrigaes, respeitado o disposto no 1o do art. 181 desta Lei. Confira ainda o art. 103, que fala da indisponibilidade dos bens do falido. 100 - Cf. REQUIO, Rubens. Curso de direito falimentar. v. 1. 17 ed. So Paulo: Saraiva, 1998, ns. 120-127, pp. 167-177. 101 - COELHO, Fbio Ulhoa. Comentrios nova lei de falncias e de recuperao de empresas. 1 ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 292. 102 - Nesse sentido: A falncia de uma sociedade empresria projeta, claro, efeitos sobre os seus scios. Mas no so eles os falidos e, sim, ela. Recorde-se, uma vez mais, que a falncia da pessoa jurdica, e no dos seus scios (COELHO, Fbio Ulhoa. Op. cit. , p. 290). 103 - Arts. 168 a 188 da Lei 11.101/05. 104 - Op. cit. , pp. 119-120. 105 - Idem, p. 120. 106 - Sobre o tema direito de crdito, confira a seguinte obra: SANTOS JNIOR, E. Da responsabilidade civil de terceiro por leso do direito de crdito. 1 ed. Coimbra: Almedina, 2003. 107 - Sobre insolvncia civil, indicamos a seguinte obra: THEODORO JNIOR, Humberto. Insolvncia civil. 5 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003. 108 - Op. cit. , p. 127. 109 - A maioria defendia a possibilidade da penhora, muito embora existisse forte corrente contrria a isso. Pela penhora das quotas: As cotas sociais podem ser penhoradas, pouco importando a restrio contratual, considerando que no h vedao legal para tanto e que o contrato no pode impor vedao que a lei no criou. A penhora no acarreta a incluso de novo scio, devendo ser facultado sociedade, na qualidade de terceira interessada, remir a execuo, remir o bem ou conceder-se a ela e aos demais scios a preferncia na aquisio das cotas, a tanto por tanto (CPC, arts. 1.117, 1.118 e 1.119), como j acolhido em precedente da Corte (STJ, 3 T., REsp 234.391/MG, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. 14/11/2000, DJU 12/02/2001, p. 113). Em sentido contrrio: SOCIEDADE DE RESPONSABILIDADE LIMITADA DVIDA DE SCIO PENHORA DE QUOTAS AS QUOTAS, EM PRINCPIO, SO PENHORVEIS. Havendo, entretanto, clusula impediente, cumpre respeitar a vontade societria, preservando-se a afectio societatis, que restaria comprometida com a participao de um estranho no desejado (STJ, 3 T., REsp 148.947/MG, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. 15/12/2000, RDR 24/244). 110 - WALD, Arnoldo. Op. cit. , n. 656, p. 219. 111 - Op. cit. , p. 324. 112 - O art. 1.029 do CC/2002 tambm cuida desta matria, porm, est no captulo que regula as sociedades simples. 113 - WALD, Arnoldo. Op. cit. , n. 442, p. 150. 114 - MAMEDE, Gladston. Direito societrio: sociedades simples e empresrias. v. 2. 1 ed. SP: Atlas, 2004, pp. 120-121. 115 - Vide art. 585, II, do CPC. 116 - Ao anulatria de alterao contratual com pedido de antecipao de tutela. Pode-se promover alterao contratual por maioria de votos, ou seja, adotando-se a maioria de capital social, como ocorreu na hiptese dos autos. Exigncia que tem assento no texto dos art. 331 e 486 do cdigo comercial. Presente os motivos delineadores da justa causa a ensejar a excluso do scio, eis que se tornou cristalina a ausncia de affectio societatis, de acordo com a exigncia do art. 336 de cdigo comercial. Mantena da deciso guerreada. Recurso conhecido e improvido por falta da mnima fundamentao legal (TJRJ, 10 C. Cvel, Ap. 2002.001.22575, Rel. Des. Ferdinaldo do Nascimento, j. 04/02/2003). 117 - Sobre justa causa, confira os comentrios feitos no item 5.1. 118 - Op. cit. , p. 313. 119 - preciso que seja a maioria do capital social, ou seja, trata-se de maioria absoluta, e, no, maioria simples.

120 - Existe certa controvrsia na doutrina se seria necessrio constar do contrato social, especificamente, as hipteses de excluso do scio, ou se a meno genrica bastaria. A corrente majoritria, liderada por MODESTO CARVALHOSA (Op. cit. , p. 315), permite que o contrato mantenha previso genrica. 121 - Vide art. 1.072 e do CC/2002. 122 - Sociedade comercial. Excluso ou despedida de socio. Supe a existncia de causa que justifique a despedida (cod. Comercial, art. 339). No pode a sociedade despedir o scio revelia, sem qualquer oportunidade de defesa. Falta de previso contratual. Controle judicial do ato de dispensar os servios de scio (STJ, 3 T., REsp 50.543/SP, Rel. Min. Nilson Naves, j. 21/05/96, RSTJ 92/187). No mesmo sentido: Sociedade civil. Excluso de scio. No oportunizado ao associado o direito de defesa diante de acusao a lhe acarretar to grave consequncia, nula e a deciso que decreta a excluso (TJRS, 6 C., Ap. n. 585020787, Rel. Des. Luiz Fernando Koch, j. 06/08/1985). 123 - sempre importante lembrar que, judicialmente, pode ser tanto via Poder Judicirio, como via Arbitragem. 124 - Direito Societrio. Excluso de scio. Rompimento da affectio societatis. Inobservncia do quorum previsto no contrato social. Se no havia consenso das scias dissidentes em se retirarem da sociedade, jamais a excluso das mesmas podia ser objeto de deliberao pelos demais scios se os atos constitutivos da pessoa jurdica no continham clusula de excluso por justa causa. A dissoluo, ainda que parcial, da sociedade comercial faz -se judicialmente (TJRJ, 1 C. Cvel, Ap. n. 2004.001.21676, Rela. Desa. Kuisa Bottrel Souza, j. 30/11/2004). 125 - A excluso do scio da sociedade de quotas por responsabilidade limitada no se opera por distrato ou pela via judicial to-somente, admitindo-se que ela se faa por deliberao da maioria do capital social da sociedade (TAMG, 2 C., AI n. 387.408-4, Rel. Juiz Edgard Penna Amorim, j. 25/03/2003). 126 - Nesse sentido, STF, RT 611/275. Em sentido contrrio, TJBA, RT 619/194. 127 - Comentrios... , cit., p. 312. 128 - Idem, ibidem. Nesse sentido: WALD, Arnoldo. Op. cit. , pp. 572-573. 129 - Vide art. 5, XXXV, LIV e LV, da CR/88. Confira ainda: CAMPINHO, Srgio. Op. cit. , pp. 222-223. 130 - Sobre apurao de haveres, indicamos a seguinte obra: ESTRELLA, Hernani. Apurao de haveres. 4 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. 131 - Importante observar o disposto nos arts. 1.031, 1.032 e 1.086, todos do CC/2002. E mais, caso a sociedade no inicie a apurao de haveres, espontaneamente, para poder pagar o scio que est se afastando, poder ele, ento, propor a medida judicial cabvel para obrigar o incio da apurao dos haveres. 132 - STJ, 3 T., REsp 646.221/PR, Rela. Mina. Nancy Andrigui, j. 19/04/2005, DJU 30/05/2005, p. 373. 133 - STJ, 3 T., REsp 450.129/MG, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. 08/10/2002, LEXSTJ 162/222. 134 - STJ, 3 T., REsp n. 315.915/SP, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. 08/10/2001, DJU 04/02/2002, p. 352. Nesse mesmo sentido: SOCIEDADE POR QUOTAS RESPONSABILIDADE LIMITADA Excluso de scio por deliberao da maioria. Dissoluo parcial da sociedade. Apurao de haveres de forma ampla, incluindo-se fundo de comrcio, como se de dissoluo total se tratasse (TJSP, 8 C., Ap. n. 10.578-4, Rel. Des. Debatin Cardoso, j. 12/08/98). Confira ainda: SOCIEDADE POR QUOTAS SCIO Retirada voluntria prevista no contrato social e no artigo 15 do D. 3.708, de 1919. No caracterizao. Apurao dos haveres a ser feita de forma ampla, com base nos valores reais, e no nos valores contbeis. Pagamento a ser feito de uma s vez. Admissibilidade (TJSP, 7 C., AI n. 089.105-4, Rel. Des. Leite Cintra, j. 12/08/98). 135 - STJ, 4 T., REsp 40.820/SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. 24/10/95, RSTJ 82/228. No mesmo sentido: Para que no se configure o enriquecimento sem causa, a apurao de haveres h de ser feita atravs de percia especfica, da forma mais ampla possvel, tendo por termo inicial a data em que o scio retirante foi efetivamente afastado da sociedade. No tendo havido controvrsia quanto dissoluo em si, mas apenas sobre os valores a serem apurados, inaplicvel espcie o princpio da sucumbncia (TJRJ, 2 C., Ap. n. 4584/97 (Reg. 051297) Cd. 97.001.04584 RJ, Rel. Des. Srgio Cavalieri Filho, j. 16/09/97). 136 - STJ, 3 T., REsp 114.708/MG, Rel. p/o acrdo Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. 19/02/2001, RSTJ 148/277. 137 - CAMPINHO, Srgio. O direito de empresa: luz do novo Cdigo Civil. 4 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p. 223. 138 - Idem, ibidem. 139 - TJMG, 16 C., Ap. n. 2.0000.00.439.650-3/000, Rel. Des. Otvio de Abreu Portes, j. 25/02/2005. 140 - Traduo livre do autor da primeira parte do art. 2.287 do Cdigo Civil italiano.

141 - Vide art. 1.034, II, do CC/2002. 142 - Op. cit. , n. 1.639, p. 566. 143 - Idem, ibidem. 144 - Idem, ibidem. 145 - Op. cit. , n. 1.641, p. 567. 146 - Idem, ibidem. 147 - Idem, ibidem. 148 - Op. cit. , pp. 98-103. 149 - Op. cit. , p. 38. 150 - Op. cit. , n. 702, p. 235. 151 - STJ, 3 T., REsp 61.321/SP, Rel. Min. Waldemar Zveiter, j. 13/02/2001, DJU 02/04/2001, p. 284. No mesmo sentido: A affectio societatis, elemento especfico do contrato de sociedade comercial, caracteriza-se como uma vontade de unio e aceitao das leas comuns do negcio. Quando este elemento no mais existe em relao a algum dos scios, causando a impossibilidade da consecuo do fim social, plenamente possvel a dissoluo parcial, com fundamento no art. 336, I, do CCO.,permitindo a continuao da sociedade com relao aos scios remanescentes (STJ, 3 T., AgRg no AI n. 90.995/RS, Rel. Min. Cludio Santos, j. 05/03/96, RT 730/197). 152 - Sob o regime do Cdigo Comercial, a alienao de quotas de sociedade limitada no prescinde da aquiescncia dos demais scios. Havendo ruptura na affectio societatis e vedao de alienao de quotas a terceiros, autoriza-se a dissoluo parcial da sociedade como mecanismo mais adequado equalizao dos interesses conflitantes (STJ, 3 T., REsp n. 510.387/SP, Rela. Mina. Nancy Andrigui, j. 14/12/2004, DJU 01/02/2005, p. 540). Confira ainda o art. 1.003 do CC/2002. 153 - TJRJ, 8 C., Ap. 2004.001.24672, Rela. Desa. Letcia Sardas, j. 21/06/2005. No mesmo sentido: TJDFT, 6 T., Ap. n. 20000111006689 Acrdo n. 213.637, Rel. Des. Srgio Rocha, j. 17/02/2005, DJU 19/05/2005, p. 99; TJRJ, 4 C., Ap. n. 2005.001.03787, Rel. Des. Mrio dos Santos Paulo, j. 14/06/2005; TJRJ, 4 C., Ap. n. 2004.001.22638, Rel. Des. Jair Pontes de Almeida, j. 23/11/2004; TJSP, 10 C., Ap. n. 67.448-4, Rel. Des. G. Pinheiro Franco, 02/03/99; TJSP, JTJ 233/264; TJSP, RT 631/122. Em sentido contrrio: Sociedade Comercial - Scio - Excluso - Apurao de haveres - Cessao da affectio societatis - Insuficincia da mera alegao para compelir a retirada do scio minoritrio - Excluso que no medida de discricionariedade da maioria societria - Necessidade de comprovao do descumprimento dos deveres sociais para justificar a medida - Culpa no comprovada - Ao improcedente - Recurso provido (JTJ 227/151). E mais: TJDFT, 2 T., Ap. n. 20010110806859 Acrdo n. 213.548, Rel. Des. Waldir Lencio Jnior, j. 18/04/2005, DJU 17/05/2005, p. 128. 154 - Excluso extrajudicial de scio em sociedade por quotas. Revista de Direito Mercantil, v. 100, So Paulo: Malheiros, out./dez., 1995, pp. 85-97. 155 - Infelizmente, no poderemos discorrer acerca desta questo tanto quanto gostaramos, uma vez que isso demandaria a produo de um outro estudo, especfico e mais trabalhado. 156 - Art. 44, II, do CC/2002. 157 - A sociedade vista como um contrato plurilateral a sociedade-empresa (sujeito de direito) passa a ser objeto do direito, uma vez que a sua existncia, a vontade contida no objeto social, depende da vontade dos scios (ALBERGARIA NETO, Jason Soares de. Partes na ao de dissoluo de sociedade por quotas de responsabilidade limitada. Tese (doutorado em Direito Comercial). Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais. Belo Horizonte, 2001, p. 203). 158 - A ao de dissoluo parcial deve ser promovida pelo scio retirante contra a sociedade e os scios remanescentes, em litisconsrcio necessrio (STJ, 4 T., REsp 77.122/PR, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 13/02/96, RSTJ 88/180). No mesmo sentido: Tratando-se de ao de dissoluo parcial de sociedade, afigura-se induvidoso possuir ela, em tese, legitimidade para figurar no plo passivo da relao processual, j que ir suportar o nus de uma eventual extino, ainda que parcial (TAMG, 6 C., AI 359.259-0, Rel. Juza Beatriz Pinheiro Cares, j. 04/04/2002). Confira ainda: TJRS, 6 C., Ap. 70001746924, Rel. Des. Carlos Alberto lvaro de Oliveira, j. 20/06/2001; e, TJRJ, 7 C., Ap. 1999.001.20820, Rel. Desa. Marly Macednio Franca, j. 18/04/2000. 159 - Na ao de dissoluo parcial, a sociedade deve figurar no plo passivo da demanda (STJ, 4 T., REsp 80.481/DF, Rel. Min. Barros Monteiro, j. 19/10/99, RSTJ 132/391). No mesmo sentido: STJ, 3 T., REsp 44.132/SP, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, j. 11/12/95, j. DJU 01/04/96, p. 9.908; e, STJ, 4 T., REsp 105.667/SC, Rel. Min. Barros Monteiro, j. 26/09/2000, DJU 06/11/2000, p. 207.

160 - Por outro lado, o decisum, ao ordenar o pagamento dos haveres devidos ao retirante, produzir reflexos diretos sobre o patrimnio da sociedade, pois dele que se extrair o montante necessrio para aquela finalidade. Do porque a sociedade, obrigatoriamente, dever integrar a lide, em litisconsrcio necessrio, com todos os demais scios (FONSECA, Priscila M. P. Corra da. Dissoluo parcial, retirada e excluso de scio. 1 ed. So Paulo: Atlas, 2002, n. 3.3.2.1, p. 115). A legitimidade passiva, nas aes de apurao de haveres resultantes da retirada, apenas da sociedade. E no tambm dos scios em litisconsrcio necessrio, porquanto, nesta, o afastamento do scio j se verificou. Conseqentemente, a modificao no contrato social tambm. Resta apenas sociedade efetuar o pagamento devido ao retirante (FONSECA, Priscila. Op. cit. , n. 3.3.2.2., p. 119). 161 - Op. cit. , p. 232. Dentre os sete argumentos por ele apontados, podemos destacar alguns: i) para a sociedade proteger seus interesses, ii) porque a sociedade sofrer os reflexos da deciso, iii) para participar do contraditrio etc. 162 - Se a sociedade no foi parte na ao principal, no est sendo executada e no teve bens penhorados, falta-lhe legitimidade para oferecer embargos do devedor (STJ, 4 T., REsp n. 329.307/RJ, Rel. Min. Barros Monteiro, j. 09/04/2002, DJU 10/06/2002, p. 215). 163 - Desnecessidade, na ao de dissoluo parcial de sociedade por quotas de responsabilidade limitada (constituda por quatro scios), ajuizada por scio retirante, de citao da sociedade comercial, a ttulo de litisconsorte passivo, juntamente com os scios remanescentes posto que, se estes foram citados, a empresa estar amplamente defendida e a eventual nulidade invocada, em face do aspecto, no resultar em prejuzo para qualquer dos litigantes (jurisprudncia do STJ) (STJ, 3 T., REsp 153.515/RJ, Rel. Min. Waldemar Zveiter, j. 27/04/99, RT 781/192). 164 - Neste mesmo sentido o magistrio de JASON SOARES DE ALBERGARIA NETO: Desta forma, a sociedade no tem qualquer interesse no contrato societrio, pois no firmou o contrato, no declarou sua vontade no contrato plurilateral societrio. Assim, a sua declarao de vontade no ser vlida nem eficaz, pois estranha ao contrato social. No tendo declarado sua vontade, no scia, e assim no pode pedir nada, pois no titular de qualquer direito que diz respeito ao contrato plurilateral societrio. Igualmente no pode ser exigido dela qualquer declarao de vontade, pois no titular de qualquer direito material ligado ao contrato plurilateral societrio (Op. cit. , pp. 233-234). E ele conclui asseverando que falta sociedade legitimao ad causam para participar na ao de dissoluo de sociedade por quotas de responsabilidade limitada (Op. cit. , p. 236). 165 - DISSOLUO PARCIAL DE SOCIEDADE POR QUOTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA. LITISCONSORTE PASSIVA NECESSARIA. A sociedade por quotas de responsabilidade limitada no litisconsorte passiva necessria na ao de sua dissoluo parcial (STJ, 3 T., REsp n. 39.197/RJ, Rel. Min. Cludio Santos, j. 25/10/94, DJU 19/12/94, p. 35.308). No mesmo sentido: TAMG, RJTAMG 61/209, ou, ainda, TJMG, Jurisprudncia Mineira 73/167. 166 - DINAMARCO, Cndido Rangel. Litisconsrcio. 7 ed. So Paulo: Malheiros, 2002, n. 58, pp. 214-239. 167 - NERY JNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria. Cdigo de Processo Civil comentado. 4 ed. So Paulo: RT, 1999, p. 475 (comentrios ao art. 47). 168 - A razo disso a natureza da relao jurdica (incindvel). 169 - Segundo esta autora, deve-se formar litisconsrcio ativo necessrio entre a sociedade e os demais scios. A razo para isso seria, como j dito, que a sociedade quem paga os haveres. In: Dissoluo parcial, retirada e excluso de scio. 1 ed. So Paulo: Atlas, 2002, n. 3.3.1.3, p. 114. 170 - O autor entende que h litisconsrcio ativo facultativo na excluso de scio e, na dissoluo parcial, litisconsrcio passivo necessrio, posio esta que, a nosso ver, contraditria. Ora, ou voc defende a tese de que haver litisconsrcio necessrio em ambas as aes, ou em nenhuma delas, conforme j discorremos. Contudo, quando se tratar do pleito judicial para se excluir o scio necessrio se o contrato social exige a unanimidade para a deliberao parece-me ento ser admissvel (e no obrigatrio) que a sociedade esteja em litisconsrcio facultativo ativo com os demais scios. Isso porque, do ponto de vista processual, a pessoa jurdica tem um interesse tutelvel na providncia que se postula em juzo, a despeito de que a titularidade do direito material de excluir seja da maioria dos scios (Op. cit. , pp. 343-344). 171 - Este doutrinador pensa que: a iniciativa de excluso de scio conferida pela lei aos demais scios. Note-se, porm, que isso no quer dizer que os scios tero legitimidade para a propositura da ao de excluso de scio, pois somente sociedade dado excluir judicialmente o scio de seu corpo social (Op. cit. , p. 323). 172 - No que tange pessoa legitimada para ingressar em juzo, esta s pode ser a sociedade (Sociedade de responsabilidade limitada. 1 ed. So Paulo: Quartier Latin, 2004, p. 211).

173 - DISSOLUO PARCIAL DE SOCIEDADE CIVIL. EXCLUSO DO SCIO DESAVINDO. LEGITIMIDADE ATIVA DA PESSOA JURDICA EM LITISCONSRCIO COM OS DEMAIS INTEGRANTES DO CORPO SOCIAL. A perda da affectio societatis autoriza a dissoluo parcial da sociedade, proposta pela pessoa jurdica em litisconsrcio com os demais componentes do corpo social em relao ao scio desavindo (TJDFT, 1 T., Ap. n. 4295596 Acrdo n. 103069, Rel. Des. Edmundo Minervino, j. 20/10/97, DJU 15/04/98, p. 39). Reparem que, apesar de ter-se usado a expresso dissoluo parcial, est-se referindo, na verdade, a excluso de scio. No mesmo sentido: TJRS, 5 C., Ap. n. 70006530307, Rel. Des. Antnio Vincius Amaro da Silveira, j. 05/08/2004. 174 - SOCIEDADE COMERCIAL - EXCLUSO DE SCIO - LEGITIMATIO AD CAUSAM. Tem legitimidade para pleitear a excluso de scio remisso os demais integrantes da empresa, e no a prpria sociedade que, segundo dispositivo do art. 7 do Decreto 3708/19 c/c art. 289 do CCOM, pode continuar existindo se vivel permanecer seu objetivo (TAMG, 1 C., Ap. n. 218.671-8, Rel. Juiz Paris Pena, j. 13/08/96). 175 - Vide art. 91. 176 - STJ, 3 T., AgRg no AI 90.995/RS, Rel. Min. Cludio Santos, j. 05/03/96, RT 730/197 (trecho do voto do relator).

Assim, temos que obrigao fundamental e indispensvel de cada scio a integralizao da sua quota de capital, porm, esta obrigao no precisa ser realizada imediatamente ( vista). recomendvel que no contrato social haja uma clusula fixando o tempo e a forma para a realizao desse pagamento (a prazo). Neste sentido, temos os seguintes artigos do Cdigo Civil:
Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: (...) IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; Art. 1.004. Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora. Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.

O scio que no cumpre com a obrigao de integralizar sua quota (ou quotas) dentro do prazo, chamado de scio remisso e, na forma do art. 1.004 do Cdigo Civil responder, perante a sociedade, pelo dano emergente da mora. A sociedade (e no os scios) poder cobrar em juzo o que for devido pelo scio remisso, ou expuls-lo80, sendo certo que para essa ltima hiptese necessria se far a presena de justa causa, no podendo ser utilizada a inadimplncia como via oblqua para afastar scios indesejveis. Hipteses como a excluso de scio e o acionista (S.A.) remisso sero objeto de estudo futuro. Vimos ento que a efetiva responsabilidade de cada scio pela integralizao de sua quota, entretanto, em se tratando de uma sociedade limitada, responder de forma solidria com os demais, na hiptese de algum scio no cumprir com sua integralizao. Portanto, caso o capital social esteja totalmente integralizado, em regra, o patrimnio pessoal dos scios no responde por dvidas da sociedade. Porm, em existindo parte do capital social ainda no integralizada, os scios respondero solidariamente pela quantia que falta para completar o capital social, cabendo ao de regresso contra o scio que efetivamente no integralizou sua parte.

topo Segue para o site da UNIRIO Escola de Cincias Jurdicas Artigos de Professores As Bahamas so aqui: As sociedades em nome coletivo e o novo Cdigo Civil! Jos Gabriel Assis de Almeida Doutor em Direito pela Universidade de Paris II Scio de Siqueira Castro Advogados Professor da Uni-Rio e da Univ. Candido Mendes O novo Cdigo Civil tm inmeros detratores e crticos. E certamente que o novo Cdigo Civil tem inmeros defeitos, principalmente na parte relativa ao Direito de Empresa. No entanto, uma leitura atenta do texto legal, tambm apelidado de Constituio do Cidado Comum revela que o NCC tem tambm diversas agradveis surpresas. Uma delas diz respeito sociedade em nome coletivo. Este tipo societrio ficou um esquecido com o advento das sociedades por quotas, de responsabilidade limitada (agora denominadas, pelo NCC, de sociedades limitadas). Com efeito, a sociedade por quotas, de responsabilidade limitada, apresentava uma enorme vantagem em comparao com a sociedade em nome coletivo: A limitao da responsabilidade dos scios, perante terceiros, em razo das dvidas da sociedade. Na sociedade em nome coletivo, os scios respondiam pessoalmente, de forma ilimitada e subsidiria, pelas dvidas contradas pela sociedade perante terceiros. J nas sociedades por quotas, de responsabilidade limitada, os scios somente respondiam, perante terceiros, pelas dvidas da sociedade, at ao montante total do capital social, ainda que essa responsabilidade fosse solidria. Assim, uma vez integralizada a totalidade do capital social, dos scios nada mais poderia ser exigido. No entanto, as sociedades em nome coletivo continuaram a ser constitudas. Tanto assim que as estatsticas do DNRC Departamento Nacional de Registro de Comrcio indicam que no perodo entre 1985 e 2001 foram constitudas, no Brasil, 3.500 sociedades de tipo em nome coletivo, em comandita e de capital e indstria. A maior utilidade das sociedades em nome coletivo, nesse perodo, era o aproveitamento de benefcios fiscais. Com efeito, os lucros apurados por sociedades em nome coletivo brasileiras e distribudos aos scios domiciliados em certos Pases, eram considerados pela legislao desses Pases como rendimentos no sujeitos a tributao. Desta forma, por exemplo, durante muitos anos a Gillete do Brasil adotou a forma de sociedade em nome coletivo. Ocorre que o NCC conferiu uma nova vantagem e das mais importantes sociedade em nome coletivo. Com efeito, determina o art. 1.043 que: O credor particular de scio no pode, antes de dissolver-se a sociedade, pretender a liquidao da quota do devedor. Isto significa que as quotas do scio de uma sociedade em nome coletivo no podem ser penhoradas, pelos credores desse scio, em virtude de dvidas pessoais contradas por esse scio. Os credores particulares do scio sero obrigados a aguardar a dissoluo e liquidao da sociedade em nome coletivo para s ento penhorarem a parte dos haveres sociais que for atribuda ao scio da referida sociedade em nome coletivo. Este dispositivo cria um interessante e importante instrumento para a preservao do patrimnio. Com efeito, antes de se lanar num negcio, o empreendedor poder constituir uma sociedade em nome coletivo. Como integralizao do capital social dessa sociedade em nome coletivo, o empreendedor transferir sociedade em nome coletivo o seu patrimnio pessoal, reservando a parte que ir investir no empreendimento. Aps regularmente constituda a sociedade em nome

coletivo, e transferido o patrimnio pessoal, o empreendedor constituir ento uma outra sociedade, provavelmente uma sociedade limitada, para a realizao do empreendimento. Nesta sociedade limitada, o empreendedor investir a parte do seu patrimnio pessoal destinada ao empreendimento. Se os negcios da sociedade limitada correrem desfavoravelmente, e esta vir a falir, os credores dessa sociedade, aps esgotado o patrimnio da sociedade limitada, certamente tentaro, via desconsiderao da personalidade jurdica ou outro instrumento de efeito equivalente, penhorar os bens pessoais dos scios da sociedade limitada. No entanto, esses bens do empreendedor consistiro apenas numa quota da sociedade em nome coletivo. Quota essa que, por fora do art. 1.042 do NCC impenhorvel. Assim, nada mais restar aos credores do scio em questo do que aguardar uma eventual dissoluo e liquidao dessa sociedade em nome coletivo. Portanto, os bens pessoais do empreendedor estaro protegidos, sob a titularidade da sociedade em nome coletivo, da qual o empreendedor scio e, por sua vez, titular de uma quota. Com este dispositivo, o NCC resolveu um conflito de interesses. Por um lado, o interesse dos demais scios e da prpria sociedade em serem preservados da interveno dos terceiros, credores particular de um scio. Por outro lado, o interesse dos credores particulares do scio em receber o seu crdito. A soluo do NCC foi em favor do interesse dos demais scios e da prpria sociedade. Esta regra, impe, assim, um maior rigor aos credores, que devero verificar, antes de conceder o crdito, qual (quais) a(s) participaes societrias do devedor.

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Juzo Semanal 190 - SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES 10/08/06 [Jos Carlos Fortes] SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES 1. Aspectos bsicos da sociedade em comandita simples Antes de abordarmos este tipo de sociedade, examinemos o verbo comanditar. Segundo o Dicionrio Aurlio, comanditar tem dois significados: a) entrar com fundos para, ou gerir os negcios de (uma sociedade em comandita); e b) encarregar da administrao dos fundos de uma sociedade em comandita. Pelo prprio significado do verbo comanditar, percebe-se que existem dois tipos de pessoas que participam da sociedade, sendo um tipo caracterizado como investidor e outro como gestor dos negcios. Na sociedade em comandita simples, tambm tipicamente de pessoas, existem dois tipos de scios: os comanditados, que so somente pessoas fsicas que representam, administram e respondem de forma ilimitada pelas obrigaes da sociedade, e os comanditrios, que podem ser pessoas fsicas ou jurdicas. Estes scios no administram e nem representam a sociedade, tendo sua responsabilidade limitada ao valor de sua quota no capital social. A sociedade em comandita simples pode ser empresria, dedicando-se a explorao de atividade tpica de empresrio, a exemplo de indstria, comrcio, etc, ou no empresria quando explora trabalho de natureza civil, a exemplo de atividade cientfica, literria ou artstica. Embora no tendo poder de gerncia, o scio comanditrio, em negcios determinados, pode atuar como procurador da sociedade com poderes especiais, sem contudo perder sua condio originria de scio comanditrio. 2. Regncia supletiva De forma proposital, o Cdigo Civil no apresenta detalhadamente alguns aspectos importantes que esto presentes em qualquer tipo societrio. Para suprir esta lacuna, aplica-se supletivamente no que no for incompatvel com o especfico, o disposto para a sociedade em nome coletivo. A essncia desta regra est prevista no artigo 1.046, completando ainda seu pargrafo nico que aos comanditados cabem os mesmos direitos e obrigaes dos scios da sociedade em nome coletivo.

Assim, por via de conseqncias, a sociedade em comandita simples tambm se utiliza supletivamente das normas da sociedade simples, haja vista que estas mesmas regras so tambm supletivas para a sociedade em nome coletivo. Destacamos ainda que sem prejuzo da faculdade de participar das deliberaes da sociedade, assim como de lhe fiscalizar as operaes, no pode o scio comanditrio praticar qualquer ato de gesto, nem ter seu nome constando na firma social, sob pena de ficar sujeito s responsabilidades de scio comanditado, passando a responder de forma ilimitada pelas obrigaes da sociedade. Pela regra do artigo 1.049, o scio comanditrio no obrigado reposio de lucros recebidos de boa-f e de acordo com o balano. Isto se deve ao fato dele no participar da administrao e, embora possa fiscalizar a gesto do negcio, entende-se que este tipo de scio no tem poder de interferir gerencialmente nos destinos da sociedade, no lhe cabendo a obrigao ou a percepo do que est correto ou no nos balanos patrimonial e econmico da empresa. Quanto morte de scios, o tratamento diferenciado em relao ao comanditrio e ao comanditado. De acordo com o artigo 1.050, havendo a morte de scio comanditrio, a sociedade, salvo disposio do contrato, continuar com os seus sucessores, que designaro quem os represente. Portanto, muito importante observar a questo de morte de scio na elaborao do contrato social. Havendo morte de scio comanditado, aplica-se o mesmo tratamento previsto para os scios de sociedade simples. Sobre a dissoluo da sociedade em comandita simples, as regras so as mesmas da sociedade em nome coletivo (artigo 1.051, inciso I). Assim, alm dos casos que podem ser previstos no contrato social, a sociedade em nome coletivo pode dissolver-se ainda, de acordo com o artigo 1.044, de pleno direito por qualquer das causas enumeradas no art. 1.033, quais sejam, I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; II - o consenso unnime dos scios; III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; e V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar. Se a sociedade for do tipo empresria, tambm ser dissolvida pela declarao da falncia. O inciso II do artigo 1.051 determina ainda que motivo de dissoluo da sociedade em comandita simples, quando por mais de cento e oitenta dias perdurar a falta de uma das categorias de scio. Neste perodo de 180 dias, na falta de scio comanditado, os comanditrios nomearo administrador provisrio para praticar, e sem assumir a condio de scio, os atos de administrao.

RESUMO Com o Novo Cdigo Civil em vigor, ocorreram algumas modificaes quanto ao nome empresarial. Quanto formao, por exemplo, tendo em vista que alguns tipos societrios no podem adotar determinas terminologias. No obstante, esta regra possui excees, impostas pela prpria legislao. Com o Novo Cdigo Civil em vigor, alguns tipos societrios desapareceram. A respeito do registro da sociedade possvel dividi-lo em duas categorias: As sociedades que devem ser registradas na Junta Comercial e as sociedades que devem ser registradas no Cartrio de Pessoas Jurdicas.

PALAVRAS-CHAVE Nome empresarial. Novo Cdigo Civil. Lei n 10.406/02. Formao. Registro. 1.INTRODUO Com o Novo Cdigo Civil (1) em vigor, ocorreram algumas modificaes quanto ao nome empresarial. Neste sentido, o presente texto demonstra de forma clara e direta as principais alteraes ocorridas. Primeiramente, abordaremos sua definio e seu conceito. A posteriori, trataremos de sua formao, bem como dos tipos societrios que existiam, anteriormente ao novo Cdigo Civil, e que existem atualmente. Por fim, falaremos do nome do scio que falece e do registro do nome empresarial. 2.DEFINIO Segundo a Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994, que dispe sobre o registro pblico de empresas mercantis e atividades afins e d outras providncias (2), em seu artigo 4 confere ao Departamento Nacional de Registro de Comrcio (DNRC) poderes para dispor normas sobre a ementa da lei supra. Assim, o Diretor do DNRC, no uso das atribuies que lhe so conferidas, na Instruo Normativa n 53, de 06 de maro de 1996, resolve, em seu artigo 1, que nome empresarial " aquele sob o qual a empresa mercantil exerce sua atividade e se obriga nos atos a ela pertinentes". Adiante, no pargrafo nico do mesmo artigo, est expresso que "o nome empresarial compreende a firma individual, a firma ou razo social e a denominao". Ao passo que conforme o Novo Cdigo Civil dispe em seu artigo 1.155 "considera-se nome empresarial a firma ou a denominao adotada, de conformidade com este Captulo, para o exerccio de empresa". Percebe-se que o novo texto legal no expressa o termo razo social, que embora seja sinnimo de firma social, foi, de certa forma, abolido pelo legislador. 3.CONCEITO Com as duas definies acima expostas, observamos que a Lei n 8.934/94 mais abrangente que o Novo Cdigo Civil. Pois este deixa lacunas, como, por exemplo, no expressa que pelo nome empresarial que a empresa exerce sua atividade e nem que seus atos praticados esto vinculados ao seu nome. Por isso, devemos nos atentar ao conceito de nome empresarial, que mais amplo do que suas definies. O conceito de nome empresarial no muito diferente de sua definio legal (3). Todavia, como visto anteriormente, o nome empresarial compreende alguns tipos, sendo eles a firma individual, firma ou razo social e a denominao social. Entende-se por firma individual o nome empresarial utilizado pelo comerciante individual, sendo formada somente pelo nome do scio, por extenso ou abreviadamente, sendo permitido o uso da expresso no final do nome, que melhor identifique o objeto da empresa ou tambm para diferenciar de outro j existente. Em relao firma ou razo social, estes so formados pela combinao dos nomes de todos os scios, alguns, ou somente um scio. Sendo que, se na formao do nome empresarial for omitido um ou mais scios, dever ser acrescida no final do nome a expresso "& Cia" por extenso ou abreviadamente. Os nomes dos scios tambm podem ser expressos por extenso ou abreviadamente. Conforme ensina WALDIRIO BULGARELLI (4) "a expresso & Cia. significa a existncia de outros scios". A respeito de denominao social, compreende-se que ser formado com o uso de qualquer palavra ou expresso de fantasia, sendo facultado o uso de expresso que caracterize o objeto da sociedade. Quando se usa algum nome de pessoa fsica na formao do nome entende-se que se est prestando homenagem a algum, sendo est de inteira responsabilidade dos contratantes.

Assim, para FBIO ULHOA COELHO (5): "A firma e a denominao se distinguem em dois planos, a saber: quanto estrutura, ou seja, aos elementos lingsticos que podem ter por base; e quanto funo, isto , a utilizao que se pode imprimir ao nome empresarial. No tocante estrutura, a firma s pode ter por base nome civil, do empresrio individual ou dos scios da sociedade empresarial. O ncleo do nome empresarial dessa espcie ser sempre um ou mais nomes civis. J a denominao deve designar o objeto da empresa e pode adotar por base nome civil ou qualquer outra expresso lingstica (que a doutrina costuma chamar de elemento fantasia). Assim, "A. Silva & Pereira Cosmticos Ltda" exemplo de nome empresarial baseado em nomes civis; j "Alvorada Cosmticos Ltda" nome empresarial baseado em elemento fantasia". 4.FORMAO Quanto formao do nome empresarial tambm ocorreram modificaes, tendo em vista que alguns tipos societrios no podem adotar determinas terminologias. A respeito do empresrio individual e de cada tipo de sociedade empresarial, a legislao contm regras especficas relativas formao do nome empresarial. Possibilitando que alguns tipos de sociedades empresrias adotem firma ou denominao, conforme a vontade de seus scios, e outros tipos sejam obrigados a adotarem uma ou outra espcie de nome empresarial. Segundo FRAN MARTINS (6) "a firma o nome comercial formado do nome patronmico ou de parte desse nome de um comerciante ou de um ou mais scios de sociedade comercial, acrescido ou no, quando se trata de sociedade, das palavras e companhia". Por outro lado, deve-se entender por denominao como o nome empresarial formado por qualquer palavra ou expresso de fantasia, sendo facultado o uso de expresso que caracterize o objeto da sociedade. Como explanado a pouco, as sociedades empresariais podem optar pelo uso da firma, razo social ou da denominao, de acordo com o tipo de sociedade. Via de regra, as sociedades que possuem scios de responsabilidade ilimitada, de forma subsidiria, pelas obrigaes sociais, utilizaro uma firma ou razo social, pois a firma tem a peculiaridade de demonstrar aos terceiros que as pessoas que nela figuram possuem, na sociedade, essa responsabilidade ilimitada. (7) Por fim, existem sociedades em que todos os scios limitam a sua responsabilidade pelas obrigaes sociais, ou apenas s importncias do capital social. Nesses casos, sem a existncia de scios de responsabilidade ilimitada, no podero usar de firma ou razo social. Ao invs, usaro de um nome fantasia ou tirado do seu objeto social, nome esse que tem a designao especfica de denominao. (8) Contudo, existem algumas excees ao princpio geral da formao do nome empresarial. A priori, o empresrio individual e as sociedades em que existem scios de responsabilidades ilimitadas utilizam, como nome empresarial, firma ou razo social, contendo o nome civil, por extenso ou abreviado, do empresrio individual, e o nome ou nomes civis do scio ou scios de responsabilidades ilimitada, nas firmas das sociedades, adicionados, ou no, da locuo "e Companhia". No obstante, esta regra possui excees, impostas pela prpria legislao, existindo sociedades nas quais os scios tm responsabilidade limitada, que podem compor seu nome empresarial usando firmas ou razes sociais. Enquadrando-se nesta ressalva as sociedades limitadas e as sociedades em comandita por aes. Nas primeiras, de acordo com a lei brasileira, a responsabilidade dos scios limitada ao total do capital social. Todavia, permitiu o sistema que tais sociedades possussem denominao ou firma, entretanto, para que no causasse confuso, a terceiros, sobre a responsabilidade adquirida pelos scios, determinou que junto firma ou denominao fosse adicionada a expresso "limitada", que no caso tornou-se o elemento especfico caracterizador desse tipo de sociedade. (9)

Igualmente a sociedade em comandita por aes pode utilizar firma ou denominao, porm justificada esta possibilidade por ela contar com scios de responsabilidade limitada e scios que respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Adotando uma firma, s podero comp-la, os scios que assumem responsabilidade ilimitada. No entanto, devero incluir, sempre, junto firma ou denominao, a locuo "comandita por aes", para que os terceiros possam identificar o tipo de sociedade e o grau de responsabilidade assumido pelas pessoas integrantes da mesma. (10) 5.TIPOS SOCIETRIOS E SEUS RESPECTIVOS NOMES Com o Novo Cdigo Civil em vigor, alguns tipos societrios desapareceram. A seguir veremos quais eram os tipos societrios existentes e como se compunham seus respectivos nomes e quais so, atualmente, e como se compem hoje. Os tipos societrios existentes no Cdigo Comercial e Lei especfica so: 1.Sociedade em nome coletivo artigos 315 e 316, do Cdigo Comercial; 2.Sociedade de capital e indstria artigos 317 324, do Cdigo Comercial; 3.Sociedade em comandita simples artigos 311 314, do Cdigo Comercial; 4.Sociedade de conta em participao artigos 325 328, do Cdigo Comercial; 5.Sociedade por cotas de responsabilidade limitada Decreto-Lei n 3.708/19 (11); 6.Sociedade annima Lei n 6.404/76 (12); 7.Sociedade em comandita por aes Lei n 6.404/76. No tocante ao empresrio individual s poder adotar firma, baseado em seu nome civil. Sendo-lhe facultado abrevia-lo, ou ainda, agregar ao seu nome empresarial o ramo de atividade a que se destina. Exemplos: Scio Joo Pedro Antunes: "Joo Pedro Antunes"; "J. Pedro Antunes"; "Joo P. Antunes"; "Joo Pedro Antunes Relojoeiro". Segundo FBIO ULHOA COLEHO (13) "quando se trata de empresrio individual, o nome empresarial pode no coincidir com o civil; e, mesmo quando coincidentes, tm o nome civil e o empresarial naturezas diversas". J a sociedade em nome coletivo est liberada a adotar firma ou razo social, com a qual se obrigam nas suas relaes com terceiros, podendo ter por base o nome civil de um, alguns ou todos os seus scios, visto que neste tipo de sociedade todos os scios assumem responsabilidade ilimitada. Esses nomes podero ser aproveitados por extenso ou abreviadamente, conforme a vontade de seus titulares. Se o nome empresarial for composto somente pelo nome de um de seus scios, dever ser acrescida da expresso, "e Companhia" ou "& Companhia", por extenso ou abreviadamente. Exemplos: Scios Alberto Antunes e Luiz Gomes: "Antunes & Gomes"; "Alberto Antunes & Cia"; "A. Antunes & Cia"; "Luiz Gomes & Cia"; "Gomes & Cia"; "L. Gomes & Cia"; entre outras combinaes. Com relao a sociedade em comandita simples, esta tambm pode adotar a firma ou razo social, da qual conste nome civil de scio ou scios comanditados, sendo obrigatria a utilizao da partcula "e Companhia" ou "& Companhia", por extenso ou abreviadamente, para fazer meno aos scios dessa categoria. O nome civil do scio comanditado pode ser usado por extenso ou abreviadamente, podendo ser agregado a ele o ramo de negcio explorado pela sociedade. Vale lembrar que os nomes dos scios comanditrios no podem ser utilizados na composio do nome empresarial, posto que no tm responsabilidade ilimitada e solidria pelas obrigaes da sociedade. Exemplos: Scios comanditados Alberto Antunes e Luiz Gomes: "Alberto Antunes, Luiz Gomes & Cia"; "A. Antunes & Companhia"; "Antunes, Gomes & Cia Peas Automotivas".

Em se tratando de sociedade em conta de participao, no poder adotar nome empresarial, em virtude de sua natureza de sociedade secreta. Agir, em suas relaes com terceiros, mediante a firma ou denominao do scio ostensivo, seja esse comerciante individual ou sociedade comercial. No que tange a sociedade de capital e indstria, esta poder adotar ou no uma firma social, sendo que se escolher a primeira opo, ser constituda pelos nomes dos scios capitalista, visto que somente eles possuem responsabilidade ilimitada, conforme disposto no artigo 318, do Cdigo Comercial. Sendo a sociedade por quotas de responsabilidade limitada, poder usar de uma firma ou razo social ou de uma denominao. Se optar pela firma, esta ter que se compor pelo nome de um, alguns ou todos os scios; e se optarem pela denominao, ser de livre escolha dos que a constituem. Porm, independentemente da escolha, seu nome empresarial ser acrescido da expresso "limitada" ou "sociedade de responsabilidade limitada", por extenso ou abreviadamente. Caso contrrio todo scio ser considerado ilimitadamente responsvel pelas obrigaes sociais. Exemplos: "Antunes & Cia. Ltda"; "Antunes, Gomes & Cia. Ltda"; "Auto Peas Tamarins, Ltda"; "Indstria de Auto Peas Tamarins, sociedade de responsabilidade limitada". No que concerne a sociedade annima, esta poder usar somente uma denominao, devendo ser acrescida no incio, no meio ou no fim, da expresso "sociedade annima", por extenso ou abreviadamente, ou antecipada da expresso "Companhia", podendo tambm ser abreviada ou por extenso, conforme disposto no artigo 3, da Lei n 6.404/76 (14). Existe a possibilidade de, por exemplo, homenagear algum, utilizando nomes civis de pessoas que fundaram a companhia ou concorreram para o xito da mesma. (15) Exemplos: "S/A Tamarins Auto Peas"; "Tamarins S/A Auto Peas"; "Tamarins Auto Peas Sociedade Annima"; "Companhia Luiz Gomes de Auto Peas". Quando se trata de sociedade por aes, poder se utilizar firma ou denominao, em qualquer caso, sempre acrescida da locuo "comandita por aes". Na primeira opo, s podero figurar os nomes civis dos gerentes ou diretores, que respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Na segunda, se fundado em nome civil de um ou mais acionistas com responsabilidades ilimitada, obrigatria a insero da palavra "e Companhia", por extenso ou abreviada. Exemplos: "Alberto Antunes e Companhia, Comandita por Aes"; "Tamarins Auto Peas C.A."; "Comandita por Aes Antunes, Gomes & Cia". Por fim, deve-se citar que o empresrio, sendo pessoa fsica ou jurdica, ao se registrar como microempresrio ou empresrio de pequeno porte, ter acrescido ao seu nome as locues ME ou EPP, respectivamente, conforme disciplina o artigo 11, da Lei n 8.864/94. (16) Alguns tipos societrios desapareceram. Assim, hoje, em decorrncia das alteraes promovidas pela entrada em vigor do Cdigo Civil os tipos societrios so os seguintes: 1.Regulares personificadas: 1.1.Sociedade em nome coletivo artigos 1.039 1.044, do Cdigo Civil; 1.2.Sociedade em comandita simples artigos 1.045 1.051, do Cdigo Civil; 1.3.Sociedade limitada Artigos 1.052 1.054, do Cdigo Civil; 1.4.Sociedade Annima Artigos 1.088 1.089, do Cdigo Civil c/c Lei n 6.404/76; 1.5.Sociedade em comandita por aes artigos 1.090 e 1.091, do Cdigo Civil c/c Lei n 6.404/76. 2.Sociedades no personificadas: 2.1Sociedade em comum artigos 986 990, do Cdigo Civil; 2.2.Sociedade em conta de participao artigos 991 996, do Cdigo Civil.

2.3.Sociedade simples artigos 997 1.037, do Cdigo Civil. Com relao aos nomes dos tipos societrios contidos no Cdigo Civil, no houve modificaes, ou seja, as espcies de sociedades que continuaram a existir obedecem s mesmas regras de antes. 6.NOME DO SCIO QUE FALECE Anteriormente, o nome do scio que falecia, era excludo ou se retirava da sociedade poderia ser conservado na firma social. Agora, isto no mais possvel de acordo com o artigo 1.165, do Cdigo Civil "o nome de scio que vier a falecer, for excludo ou se retirar, no pode ser conservado na firma social". Cabe ressaltar que se a marca da empresa for registrada no nome de um dos scios, ele pode leva-la ou deixa-lo ao sair da sociedade. 7.REGISTRO A respeito do registro da sociedade possvel dividi-lo em duas categorias: As sociedades que devem ser registradas na Junta Comercial e as sociedades que devem ser registradas no Cartrio de Pessoas Jurdicas. As primeiras so as sociedades empresrias (mercantis) e as mistas; as segundas so as sociedades simples (civis) e as cooperativas. 8.CONCLUSO Com o Cdigo Civil Lei n 10.406/02 - em vigor desde 11 de janeiro de 2.002, ocorreram algumas alteraes em relao s sociedades, tendo em vista que este novo Diploma Legal incorporou o direito societrio. Embora o legislador, na melhor de suas intenes, tenha idealizado uma maneira mais simples e atual para tratar do direito societrio conjuntamente com o direito civil em si, no alcanou suas expectativas. Haja visto que o Cdigo Civil em vigor no uma Lei especfica s sociedades, deixando por muitas vezes lacunas serem preenchidas; o que certamente ocorrer atravs dos Tribunais com seus Julgados e, as vezes, faltando inclusive termos tcnicos que j existiam no Cdigo Comercial. Sem esquecer dos tipos societrios que desapareceram, o que faz com as empresas, por exemplo, de Capital e Indstria, tenham de se adequar nova legislao; assim como os profissionais do direito.

A sociedade em comandita simples a caracterizada pela existncia de dois tipos de scios: os scios comanditrios e os comanditados. Os scios comanditrios tem responsabilidade limitada em relao s obrigaes contradas pela sociedade empresria, respondendo apenas pela integralizao das cotas subscritas. Contribuem apenas com o capital subscrito, no contribuindo de nenhuma outra forma para o funcionamento da empresa, ficando alheio, inclusive, da administrao da mesma. J os scios comanditados contribuem com capital e trabalho, alm de serem responsveis pela administrao da empresa. Sua responsabilidade perante terceiros ilimitada, devendo saldar as obrigaes contradas pela sociedade. A firma ou razo social da sociedade somente pode conter nomes de scios comanditados, sendo que a presena do nome de scio comanditrio faz presumir que o mesmo comanditado, passando a responder de forma ilimitada. Essa forma de sociedade pouco utilizada nos dias atuais. Uma vez que seus socios possuem responsabilidade ilimitada

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Juzo Semanal 190 - SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES 10/08/06 [Jos Carlos Fortes] SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES 1. Aspectos bsicos da sociedade em comandita simples Antes de abordarmos este tipo de sociedade, examinemos o verbo comanditar. Segundo o Dicionrio Aurlio, comanditar tem dois significados: a) entrar com fundos para, ou gerir os negcios de (uma sociedade em comandita); e b) encarregar da administrao dos fundos de uma sociedade em comandita.

Pelo prprio significado do verbo comanditar, percebe-se que existem dois tipos de pessoas que participam da sociedade, sendo um tipo caracterizado como investidor e outro como gestor dos negcios. Na sociedade em comandita simples, tambm tipicamente de pessoas, existem dois tipos de scios: os comanditados, que so somente pessoas fsicas que representam, administram e respondem de forma ilimitada pelas obrigaes da sociedade, e os comanditrios, que podem ser pessoas fsicas ou jurdicas. Estes scios no administram e nem representam a sociedade, tendo sua responsabilidade limitada ao valor de sua quota no capital social. A sociedade em comandita simples pode ser empresria, dedicando-se a explorao de atividade tpica de empresrio, a exemplo de indstria, comrcio, etc, ou no empresria quando explora trabalho de natureza civil, a exemplo de atividade cientfica, literria ou artstica. Embora no tendo poder de gerncia, o scio comanditrio, em negcios determinados, pode atuar como procurador da sociedade com poderes especiais, sem contudo perder sua condio originria de scio comanditrio. 2. Regncia supletiva De forma proposital, o Cdigo Civil no apresenta detalhadamente alguns aspectos importantes que esto presentes em qualquer tipo societrio. Para suprir esta lacuna, aplica-se supletivamente no que no for incompatvel com o especfico, o disposto para a sociedade em nome coletivo. A essncia desta regra est prevista no artigo 1.046, completando ainda seu pargrafo nico que aos comanditados cabem os mesmos direitos e obrigaes dos scios da sociedade em nome coletivo. Assim, por via de conseqncias, a sociedade em comandita simples tambm se utiliza supletivamente das normas da sociedade simples, haja vista que estas mesmas regras so tambm supletivas para a sociedade em nome coletivo. Destacamos ainda que sem prejuzo da faculdade de participar das deliberaes da sociedade, assim como de lhe fiscalizar as operaes, no pode o scio comanditrio praticar qualquer ato de gesto, nem ter seu nome constando na firma social, sob pena de ficar sujeito s responsabilidades de scio comanditado, passando a responder de forma ilimitada pelas obrigaes da sociedade. Pela regra do artigo 1.049, o scio comanditrio no obrigado reposio de lucros recebidos de boa-f e de acordo com o balano. Isto se deve ao fato dele no participar da administrao e, embora possa fiscalizar a gesto do negcio, entende-se que este tipo de scio no tem poder de interferir gerencialmente nos destinos da sociedade, no lhe cabendo a obrigao ou a percepo do que est correto ou no nos balanos patrimonial e econmico da empresa. Quanto morte de scios, o tratamento diferenciado em relao ao comanditrio e ao comanditado. De acordo com o artigo 1.050, havendo a morte de scio comanditrio, a sociedade, salvo disposio do contrato, continuar com os seus sucessores, que designaro quem os represente. Portanto, muito importante observar a questo de morte de scio na elaborao do contrato social. Havendo morte de scio comanditado, aplica-se o mesmo tratamento previsto para os scios de sociedade simples. Sobre a dissoluo da sociedade em comandita simples, as regras so as mesmas da sociedade em nome coletivo (artigo 1.051, inciso I). Assim, alm dos casos que podem ser previstos no contrato social, a sociedade em nome coletivo pode dissolver-se ainda, de acordo com o artigo 1.044, de pleno direito por qualquer das causas enumeradas no art. 1.033, quais sejam, I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; II - o consenso unnime dos scios; III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; e V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar. Se a sociedade for do tipo empresria, tambm ser dissolvida pela declarao da falncia. O inciso II do artigo 1.051 determina ainda que motivo de dissoluo da sociedade em comandita simples, quando por mais de cento e oitenta dias perdurar a falta de uma das categorias de scio. Neste perodo de 180 dias, na falta de scio comanditado, os comanditrios nomearo administrador provisrio para praticar, e sem assumir a condio de scio, os atos de administrao.

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Doutrina | Peas | Frum | Blogs | Especialistas doutrina direito comercial sociedades RECOMENDE ESTE TEXTO As sociedades no novo Cdigo Civil Desligar o modo marca-texto Elaborado em 04.2003. Carlos Eduardo Garcia Ashikaga advogado especialista em Direito Tributrio pela PUC, professor de ps-graduao na FAAP Com a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil (Lei 10.406/02), fica revogada a primeira parte do antigo Cdigo Comercial de 1850 ("Do Comrcio em Geral"), que tratava das sociedades comerciais. Cabe lembrar que, conforme artigo 2031 das Disposies Finais e Transitrias, as associaes e sociedades tm o prazo de um ano para se adaptarem s disposies do novo Cdigo Civil. PRINCIPAIS MODIFICAES TEORIA DOS ATOS DE COMRCIO X TEORIA DA EMPRESA O Direito Comercial disciplinava apenas as empresas que praticavam os chamados atos de comrcio (interposio habitual na troca, com o fim de lucro). Seguindo a orientao jurisprudencial, foi substitudo pelo conceito mais amplo e atual de Direito Empresarial, que regulamenta as empresas que praticam qualquer atividade econmica organizada, exceto a intelectual, para a produo ou a circulao de bens ou servios. A conseqncia prtica disso foi que as empresas prestadoras de servio, anteriormente sociedades civis, passam a ser, dependendo do caso, sociedades empresrias ou, simplesmente, empresas, regidas pelo Novo Cdigo Civil (NCC). P. jurdica: - Associaes (sem fins econmicos) - Sociedade (com fins econmicos I- No personificadas: A - Sociedade em comum(irregular) B - Sociedade em conta de participao (oculta) II- Personificadas: A - Nome coletivo B - Comandita simples C- Sociedade annima D- Comandita por aes E- Responsabilidade limitada VERSO PARA IMPRIMIR

ASSOCIAES O artigo 53 do NCC dispe: "Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos". Nessas entidades, os associados ou scios devem convencionar se respondem ou no subsidiariamente pelas obrigaes sociais (artigo 46, V). SOCIEDADES SIMPLES A sociedade simples a pessoa jurdica que realiza atividade intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda que com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa ( nico do artigo 966). Exemplo tpico de sociedade econmica no-empresria aquela constituda por profissionais do mesmo ramo como, por exemplo, a dos advogados, mdicos ou engenheiros, configurando-se como sociedade simples (artigos 966 e 981) cujo contrato social inscrito no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, salvo quando se tratar de sociedade de advogados que se inscreve apenas na OAB (artigo 16 da Lei 8.906/94). Diversamente, o Novo Cdigo Civil considera empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo e circulao de bens ou de servios (artigo 966). Dessa forma, o indivduo que trabalha por conta prpria, mesmo com a ajuda de colaboradores e de outros profissionais do mesmo ramo, como ocorre em um consultrio mdico, um escritrio de contabilidade ou advocacia (sociedades de profissionais), enquadra-se no conceito de sociedade simples, enquanto o hospital, a empresa de contabilidade que ministra cursos e a empresa do ramo imobilirio (atividade organizada) caracterizam sociedades empresariais. O limite entre a sociedade simples e a empresarial muito tnue, sendo que essas disposies somente encontraro compreenso e extenso claras no futuro com o entendimento jurisprudencial. Certamente, nos casos concretos, h que se definir o que seja a atividade "organizada" do empresrio. O que se pode afirmar que, da mesma forma que o direito anterior, o NCC determina que sempre ser considerada empresria a sociedade por aes, conhecida tambm como sociedade annima, e simples, a sociedade cooperativa. Por fim, cabe salientar que, nos termos do artigo 983, as sociedades simples, assim como as sociedades empresrias, podero ser constitudas sob qualquer tipo societrio (nome coletivo, comandita, limitada). ANTIGAS SOCIEDADES CIVIS O novo Cdigo Civil acabou com a dicotomia at ento existente entre sociedades civis e sociedades comerciais. Pela nova definio do cdigo, as sociedades ou so empresrias, devendo ter seus atos constitutivos inscritos no Registro Pblico de Empresas Mercantis (Junta Comercial), ou no-empresrias, devendo o seu contrato social ser inscrito no Registro Civil das Pessoas Jurdicas (Cartrios de Ttulos e Documentos). As antigas sociedades civis devero enquadrar o seu objeto social como empresarial ou no empresarial, conforme a definio j exposta. Caso desempenhem atividade empresarial, devero constituir-se segundo um dos tipos societrios regulados nos artigos 1039 a 1092 do NCC, quais sejam, sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade limitada e sociedade em comandita por aes. Caso no desempenhe atividade empresarial, a sociedade ser considerada simples, sendo regulada pelos artigos 997 a 1038 do NCC. Contudo, a lei d s sociedades simples a possibilidade de constiturem-se segundo um dos tipos societrios mencionados acima. Dessa forma, poder existir uma sociedade no empresria constituda sob a forma de sociedade limitada e registrada no Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos.

Concluindo, as sociedades prestadoras de servios so consideradas empresrias pelo NCC, devendo os seus atos constitutivos ser registrados na Junta Comercial do Estado. Somente encontram-se fora do conceito de empresas aquelas sociedades que no exercerem profissionalmente atividade econmica organizada para a prestao de servios. SOCIEDADES EMPRESRIAS So aquelas que se enquadram no conceito de empresa, devendo ter inscrio no Registro Pblico das Empresas Mercantis (Junta Comercial) do Estado em que se encontra estabelecida. Pode ser empresrio qualquer pessoa capaz (maior de 18 anos ou emancipado), que possa exprimir validamente suas vontades (mentalmente so), sem impedimento legal (ex: juzes, certos funcionrios pblicos, etc). O NCC trouxe uma polmica novidade, marido e mulher podem ser scios de uma mesma empresa, desde que no sejam casados sob o regime de comunho universal ou de separao obrigatria de bens (ex: maiores de 65 anos). Para as sociedades j constitudas, cabe aos scios discutir a validade dessa norma ou alterar o regime matrimonial de bens. TIPOS DE SOCIEDADES a) SOCIEDADE EM NOME COLETIVO: tipo societrio pouqussimo utilizado, pois exige que os scios sejam pessoas fsicas, com responsabilidade solidria e ilimitada por todas as dvidas da empresa, podendo o credor executar os bens particulares dos scios, mesmo sem ordem judicial. Nome da empresa: firma ou razo social (no podendo utilizar nome fantasia ou denominao), composta pelo nome dos scios, podendo ser acrescentada a expresso "& Cia" ao final (ex: Jos e Maria ou Jos, Maria & Cia). b) SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES: tambm pouco utilizado, sendo formada a empresa por scios comanditados (participam com capital e trabalho, tendo responsabilidade solidria e ilimitada) e comanditrios (aplicam apenas capital, possuindo responsabilidade limitada ao capital empregado e no participando da gesto dos negcios da empresa). Empresa de capital fechado (no negocivel em Bolsa). Nome: firma ou razo social (devem figurar apenas os scios comanditados, sob pena de responsabilidade solidria e ilimitada do scio que constar na razo social). c) SOCIEDADE ANNIMA: espcie mais utilizada que as anteriores, principalmente nos casos de grandes empresas, onde o capital encontra-se dividido em aes e cada acionista responsvel apenas pelo preo de emisso de suas prprias aes (responsabilidade limitada e no solidria). Os acionistas controladores respondem por abusos. No est regulamentada no NCC, mas em lei esparsa (Lei 6.404/76) Possui vrias espcies de ttulos (aes, partes beneficirias, debntures e bnus de subscrio), regulamentada por diversos rgos (Assemblias Gerais e Especiais, Diretoria, Conselho de Administrao e Conselho Fiscal), devendo publicar seus atos no Dirio Oficial e em jornal de grande circulao editado no local da sede da companhia (atos arquivados no registro do comrcio). Nome: denominao ou nome fantasia (no utiliza firma ou razo social), acrescidos da expresso "S/A" ou antecedido da expresso "Companhia" ou "Cia". d) SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES: tambm em processo de extino, regida pelas normas relativas s sociedades annimas (artigos 280 e seguintes da Lei 6.404/76), salvo a restrio de que somente os acionistas podem ser diretores ou gerentes (scios comanditados, nomeados no estatuto e destitudos por 2/3 do capital), respondendo ilimitadamente pelas obrigaes da empresa, enquanto os scios comanditrios (demais acionistas no gerentes ou diretores) possuem responsabilidade limitada ao capital social. Assim como as S/As, pode ser empresa de capital aberto (aes em Bolsa de Valores).

Nome: denominao ou nome fantasia, firma ou razo social, acrescidas da expresso "Comandita por Aes" ou "C/A". e) SOCIEDADE LIMITADA: mais de 90% das empresas no Brasil so Ltdas, pois nesse tipo de sociedade a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas cotas, mas responde solidariamente pela integralizao do capital social, referente parte no integralizada pelos demais scios. Foi a espcie societria mais afetada com o NCC (artigos 1.052 a 1.087), pois era regulamentada por apenas 18 artigos do Decreto 3.708/19, o que dava ampla liberdade e flexibilidade ao contrato social dessas empresas. Nome: denominao ou nome fantasia, firma ou razo social, acrescidas da expresso "Ltda". Principais alteraes: 1.Casos omissos: aplicam-se as normas referentes s Sociedades Simples. Como alternativa, podem adotar as normas da Lei das S/As, desde que expresso no contrato social ( somente nesta hiptese em que surge a obrigatoriedade da publicao dos atos, como prev o artigo 289 da Lei das S/As); 2.Majorao do capital social: possvel somente quando j integralizado todo o capital subscrito, tendo os scios preferncia sobre as novas cotas, mas existe a possibilidade de aquisio por terceiros, desde que no haja oposio de mais de 1/4 do capital social; 3.Reduo do capital social: permitido somente em dois casos, ou seja, quando houver perdas irreparveis (prejuzos subsequentes, corroendo o capital da empresa) ou quando se considerar que o capital excessivo em relao ao negcio da empresa (capital social alto demais para a atividade da empresa). Se algum credor se sentir prejudicado, poder se opor em at 30 dias da publicao na imprensa (obrigatria) da ata da assemblia em que se decidir pela reduo; 4.Administrao: o diretor no mais chamado de scio-gerente, mas de administrador. Se o contrato social permitir administradores no-scios, a designao deles depender de aprovao unnime dos scios (nos casos de capital no totalmente integralizado) ou de 2/3 do capital social (aps efetuada a integralizao). Para a destituio do cargo de administrador, tambm necessrio 2/3 do capital social (entretanto, incoerentemente, o NCC exige 3/4 do capital para modificar o contrato social); 5.Conselho Fiscal: novidade do NCC, consistente na faculdade das Ltdas, assim como ocorre nas S/As, instituirem o referido conselho (no contrato social), composto por 3 membros (eleitos anualmente entre os scios ou terceiros), cuja funo analisar as demonstraes financeiras da empresa, apresentadas pelo administrador. Os acionistas minoritrios, que representem pelo menos 1/5 do capital social, tem o direito de indicar um dos 3 membros desse conselho; 6.Reunies e assemblias: outra novidade no NCC, muito criticada pelos especialistas em Direito Empresarial, traz a obrigatoriedade da realizao de assemblia para sociedades com mais de 10 scios (salvo nos casos em que todos os scios chegarem a um acordo, por escrito e assinado, sobre o assunto debatido), convocada por meio do Dirio Oficial e de um jornal de grande circulao (publicao por 3 vezes). Nas empresas com at 10 scios, pode ser feita uma reunio comum, com regras estipuladas no contrato social (na omisso do contrato, vigora a obrigatoriedade da assemblia). 7.Deliberaes: qurum mnimo de presena representando 3/4 do capital social (primeira convocao) ou com qualquer nmero de scios (segunda convocao). Ao contrrio da legislao anterior (que exigia maioria simples do capital), hoje so necessrios: a) mais de 3/4 do capital para modificar o contrato social (inclusive incorporao, fuso, dissoluo da sociedade); b) mais da 1/2 do capital para pedido de concordata, designao, remunerao e destituio de administradores (na nomeao de administrador no scio, 2/3 ou a unanimidade caso o capital no estiver totalmente integralizado); c) maioria dos votos dos presentes, nos demais casos (salvo estipulao diversa em contrato);

8.Responsabilidade dos scios: apesar de limitada ao capital social, a responsabilidade dos scios poder ser ilimitada nos casos de desvio de finalidade da empresa, confuso patrimonial entre a empresa e os scios, ilegalidade e abuso dos administradores, casos em que haver a desconsiderao da pessoa jurdica, respondendo os scios com seus bens particulares. Mesmo em se tratando de transferncia de cotas, at 2 anos aps oficializada essa transferncia, o scio responde, juntamente com o beneficirio, pelas dvidas contradas pela empresa quando ele ainda fazia parte da sociedade; 9.Excluso de scio: desde que a maioria dos scios (representando mais de 1/2 do capital social) entenda que o scio a ser expulso est pondo em risco a continuidade da empresa e que haja previso de excluso por justa causa no contrato social, podem eles tomar a cota do scio expulso para si ou repass-la a terceiros, devendo o scio excludo receber o valor que houver integralizado de sua cota, descontadas eventuais despesas (ex: juros pelo atraso na integralizao). Deve ser realizada a excluso em assemblia convocada exclusivamente para essa finalidade, respeitada a obrigatoriedade da cincia do acusado em tempo hbil para comparecer e se defender.

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Doutrina | Peas | Frum | Blogs | Especialistas doutrina direito comercial sociedades RECOMENDE ESTE TEXTO As sociedades no novo Cdigo Civil Desligar o modo marca-texto Elaborado em 04.2003. Carlos Eduardo Garcia Ashikaga advogado especialista em Direito Tributrio pela PUC, professor de ps-graduao na FAAP Com a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil (Lei 10.406/02), fica revogada a primeira parte do antigo Cdigo Comercial de 1850 ("Do Comrcio em Geral"), que tratava das sociedades comerciais. Cabe lembrar que, conforme artigo 2031 das Disposies Finais e Transitrias, as associaes e sociedades tm o prazo de um ano para se adaptarem s disposies do novo Cdigo Civil. PRINCIPAIS MODIFICAES TEORIA DOS ATOS DE COMRCIO X TEORIA DA EMPRESA O Direito Comercial disciplinava apenas as empresas que praticavam os chamados atos de comrcio (interposio habitual na troca, com o fim de lucro). Seguindo a orientao jurisprudencial, foi substitudo pelo conceito mais amplo e atual de Direito Empresarial, que regulamenta as empresas que praticam qualquer atividade econmica organizada, exceto a intelectual, para a produo ou a circulao de bens ou servios. A conseqncia prtica disso foi que as empresas prestadoras de servio, anteriormente sociedades civis, passam a ser, dependendo do caso, sociedades empresrias ou, simplesmente, empresas, regidas pelo Novo Cdigo Civil (NCC). VERSO PARA IMPRIMIR

P. jurdica: - Associaes (sem fins econmicos) - Sociedade (com fins econmicos I- No personificadas: A - Sociedade em comum(irregular) B - Sociedade em conta de participao (oculta) II- Personificadas: A - Nome coletivo B - Comandita simples C- Sociedade annima D- Comandita por aes E- Responsabilidade limitada ASSOCIAES O artigo 53 do NCC dispe: "Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos". Nessas entidades, os associados ou scios devem convencionar se respondem ou no subsidiariamente pelas obrigaes sociais (artigo 46, V). SOCIEDADES SIMPLES A sociedade simples a pessoa jurdica que realiza atividade intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda que com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa ( nico do artigo 966). Exemplo tpico de sociedade econmica no-empresria aquela constituda por profissionais do mesmo ramo como, por exemplo, a dos advogados, mdicos ou engenheiros, configurando-se como sociedade simples (artigos 966 e 981) cujo contrato social inscrito no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, salvo quando se tratar de sociedade de advogados que se inscreve apenas na OAB (artigo 16 da Lei 8.906/94). Diversamente, o Novo Cdigo Civil considera empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo e circulao de bens ou de servios (artigo 966). Dessa forma, o indivduo que trabalha por conta prpria, mesmo com a ajuda de colaboradores e de outros profissionais do mesmo ramo, como ocorre em um consultrio mdico, um escritrio de contabilidade ou advocacia (sociedades de profissionais), enquadra-se no conceito de sociedade simples, enquanto o hospital, a empresa de contabilidade que ministra cursos e a empresa do ramo imobilirio (atividade organizada) caracterizam sociedades empresariais. O limite entre a sociedade simples e a empresarial muito tnue, sendo que essas disposies somente encontraro compreenso e extenso claras no futuro com o entendimento jurisprudencial. Certamente, nos casos concretos, h que se definir o que seja a atividade "organizada" do empresrio. O que se pode afirmar que, da mesma forma que o direito anterior, o NCC determina que sempre ser considerada empresria a sociedade por aes, conhecida tambm como sociedade annima, e simples, a sociedade cooperativa. Por fim, cabe salientar que, nos termos do artigo 983, as sociedades simples, assim como as sociedades empresrias, podero ser constitudas sob qualquer tipo societrio (nome coletivo, comandita, limitada). ANTIGAS SOCIEDADES CIVIS O novo Cdigo Civil acabou com a dicotomia at ento existente entre sociedades civis e sociedades comerciais. Pela nova definio do cdigo, as sociedades ou so empresrias, devendo ter seus atos constitutivos inscritos no Registro Pblico de Empresas Mercantis (Junta Comercial), ou no-empresrias,

devendo o seu contrato social ser inscrito no Registro Civil das Pessoas Jurdicas (Cartrios de Ttulos e Documentos). As antigas sociedades civis devero enquadrar o seu objeto social como empresarial ou no empresarial, conforme a definio j exposta. Caso desempenhem atividade empresarial, devero constituir-se segundo um dos tipos societrios regulados nos artigos 1039 a 1092 do NCC, quais sejam, sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade limitada e sociedade em comandita por aes. Caso no desempenhe atividade empresarial, a sociedade ser considerada simples, sendo regulada pelos artigos 997 a 1038 do NCC. Contudo, a lei d s sociedades simples a possibilidade de constiturem-se segundo um dos tipos societrios mencionados acima. Dessa forma, poder existir uma sociedade no empresria constituda sob a forma de sociedade limitada e registrada no Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos. Concluindo, as sociedades prestadoras de servios so consideradas empresrias pelo NCC, devendo os seus atos constitutivos ser registrados na Junta Comercial do Estado. Somente encontram-se fora do conceito de empresas aquelas sociedades que no exercerem profissionalmente atividade econmica organizada para a prestao de servios. SOCIEDADES EMPRESRIAS So aquelas que se enquadram no conceito de empresa, devendo ter inscrio no Registro Pblico das Empresas Mercantis (Junta Comercial) do Estado em que se encontra estabelecida. Pode ser empresrio qualquer pessoa capaz (maior de 18 anos ou emancipado), que possa exprimir validamente suas vontades (mentalmente so), sem impedimento legal (ex: juzes, certos funcionrios pblicos, etc). O NCC trouxe uma polmica novidade, marido e mulher podem ser scios de uma mesma empresa, desde que no sejam casados sob o regime de comunho universal ou de separao obrigatria de bens (ex: maiores de 65 anos). Para as sociedades j constitudas, cabe aos scios discutir a validade dessa norma ou alterar o regime matrimonial de bens. TIPOS DE SOCIEDADES a) SOCIEDADE EM NOME COLETIVO: tipo societrio pouqussimo utilizado, pois exige que os scios sejam pessoas fsicas, com responsabilidade solidria e ilimitada por todas as dvidas da empresa, podendo o credor executar os bens particulares dos scios, mesmo sem ordem judicial. Nome da empresa: firma ou razo social (no podendo utilizar nome fantasia ou denominao), composta pelo nome dos scios, podendo ser acrescentada a expresso "& Cia" ao final (ex: Jos e Maria ou Jos, Maria & Cia). b) SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES: tambm pouco utilizado, sendo formada a empresa por scios comanditados (participam com capital e trabalho, tendo responsabilidade solidria e ilimitada) e comanditrios (aplicam apenas capital, possuindo responsabilidade limitada ao capital empregado e no participando da gesto dos negcios da empresa). Empresa de capital fechado (no negocivel em Bolsa). Nome: firma ou razo social (devem figurar apenas os scios comanditados, sob pena de responsabilidade solidria e ilimitada do scio que constar na razo social). c) SOCIEDADE ANNIMA: espcie mais utilizada que as anteriores, principalmente nos casos de grandes empresas, onde o capital encontra-se dividido em aes e cada acionista responsvel apenas pelo preo de emisso de suas prprias aes (responsabilidade limitada e no solidria). Os acionistas controladores respondem por abusos. No est regulamentada no NCC, mas em lei esparsa (Lei 6.404/76)

Possui vrias espcies de ttulos (aes, partes beneficirias, debntures e bnus de subscrio), regulamentada por diversos rgos (Assemblias Gerais e Especiais, Diretoria, Conselho de Administrao e Conselho Fiscal), devendo publicar seus atos no Dirio Oficial e em jornal de grande circulao editado no local da sede da companhia (atos arquivados no registro do comrcio). Nome: denominao ou nome fantasia (no utiliza firma ou razo social), acrescidos da expresso "S/A" ou antecedido da expresso "Companhia" ou "Cia". d) SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES: tambm em processo de extino, regida pelas normas relativas s sociedades annimas (artigos 280 e seguintes da Lei 6.404/76), salvo a restrio de que somente os acionistas podem ser diretores ou gerentes (scios comanditados, nomeados no estatuto e destitudos por 2/3 do capital), respondendo ilimitadamente pelas obrigaes da empresa, enquanto os scios comanditrios (demais acionistas no gerentes ou diretores) possuem responsabilidade limitada ao capital social. Assim como as S/As, pode ser empresa de capital aberto (aes em Bolsa de Valores). Nome: denominao ou nome fantasia, firma ou razo social, acrescidas da expresso "Comandita por Aes" ou "C/A". e) SOCIEDADE LIMITADA: mais de 90% das empresas no Brasil so Ltdas, pois nesse tipo de sociedade a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas cotas, mas responde solidariamente pela integralizao do capital social, referente parte no integralizada pelos demais scios. Foi a espcie societria mais afetada com o NCC (artigos 1.052 a 1.087), pois era regulamentada por apenas 18 artigos do Decreto 3.708/19, o que dava ampla liberdade e flexibilidade ao contrato social dessas empresas. Nome: denominao ou nome fantasia, firma ou razo social, acrescidas da expresso "Ltda". Principais alteraes: 1.Casos omissos: aplicam-se as normas referentes s Sociedades Simples. Como alternativa, podem adotar as normas da Lei das S/As, desde que expresso no contrato social ( somente nesta hiptese em que surge a obrigatoriedade da publicao dos atos, como prev o artigo 289 da Lei das S/As); 2.Majorao do capital social: possvel somente quando j integralizado todo o capital subscrito, tendo os scios preferncia sobre as novas cotas, mas existe a possibilidade de aquisio por terceiros, desde que no haja oposio de mais de 1/4 do capital social; 3.Reduo do capital social: permitido somente em dois casos, ou seja, quando houver perdas irreparveis (prejuzos subsequentes, corroendo o capital da empresa) ou quando se considerar que o capital excessivo em relao ao negcio da empresa (capital social alto demais para a atividade da empresa). Se algum credor se sentir prejudicado, poder se opor em at 30 dias da publicao na imprensa (obrigatria) da ata da assemblia em que se decidir pela reduo; 4.Administrao: o diretor no mais chamado de scio-gerente, mas de administrador. Se o contrato social permitir administradores no-scios, a designao deles depender de aprovao unnime dos scios (nos casos de capital no totalmente integralizado) ou de 2/3 do capital social (aps efetuada a integralizao). Para a destituio do cargo de administrador, tambm necessrio 2/3 do capital social (entretanto, incoerentemente, o NCC exige 3/4 do capital para modificar o contrato social); 5.Conselho Fiscal: novidade do NCC, consistente na faculdade das Ltdas, assim como ocorre nas S/As, instituirem o referido conselho (no contrato social), composto por 3 membros (eleitos anualmente entre os scios ou terceiros), cuja funo analisar as demonstraes financeiras da empresa, apresentadas pelo administrador. Os acionistas minoritrios, que representem pelo menos 1/5 do capital social, tem o direito de indicar um dos 3 membros desse conselho;

6.Reunies e assemblias: outra novidade no NCC, muito criticada pelos especialistas em Direito Empresarial, traz a obrigatoriedade da realizao de assemblia para sociedades com mais de 10 scios (salvo nos casos em que todos os scios chegarem a um acordo, por escrito e assinado, sobre o assunto debatido), convocada por meio do Dirio Oficial e de um jornal de grande circulao (publicao por 3 vezes). Nas empresas com at 10 scios, pode ser feita uma reunio comum, com regras estipuladas no contrato social (na omisso do contrato, vigora a obrigatoriedade da assemblia). 7.Deliberaes: qurum mnimo de presena representando 3/4 do capital social (primeira convocao) ou com qualquer nmero de scios (segunda convocao). Ao contrrio da legislao anterior (que exigia maioria simples do capital), hoje so necessrios: a) mais de 3/4 do capital para modificar o contrato social (inclusive incorporao, fuso, dissoluo da sociedade); b) mais da 1/2 do capital para pedido de concordata, designao, remunerao e destituio de administradores (na nomeao de administrador no scio, 2/3 ou a unanimidade caso o capital no estiver totalmente integralizado); c) maioria dos votos dos presentes, nos demais casos (salvo estipulao diversa em contrato); 8.Responsabilidade dos scios: apesar de limitada ao capital social, a responsabilidade dos scios poder ser ilimitada nos casos de desvio de finalidade da empresa, confuso patrimonial entre a empresa e os scios, ilegalidade e abuso dos administradores, casos em que haver a desconsiderao da pessoa jurdica, respondendo os scios com seus bens particulares. Mesmo em se tratando de transferncia de cotas, at 2 anos aps oficializada essa transferncia, o scio responde, juntamente com o beneficirio, pelas dvidas contradas pela empresa quando ele ainda fazia parte da sociedade; 9.Excluso de scio: desde que a maioria dos scios (representando mais de 1/2 do capital social) entenda que o scio a ser expulso est pondo em risco a continuidade da empresa e que haja previso de excluso por justa causa no contrato social, podem eles tomar a cota do scio expulso para si ou repass-la a terceiros, devendo o scio excludo receber o valor que houver integralizado de sua cota, descontadas eventuais despesas (ex: juros pelo atraso na integralizao). Deve ser realizada a excluso em assemblia convocada exclusivamente para essa finalidade, respeitada a obrigatoriedade da cincia do acusado em tempo hbil para comparecer e se defender.

Como funciona a sociedade em comandita simples ? Na sociedade em comandita simples h dois tipos de scios: os scios os comanditados, e comanditrios. Os primeiros so, necessariamente, pessoas fsicas que respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, colaborando com capital; j os segundos, so obrigados apenas pelo valor de suas quotas. O contrato social deve prever especificamente quais so os scios comanditados e comanditrios. Nesse tipo societrio o nome empresarial, conforme j dito, s pode firma ou razo individual/social. No podem os scios comanditrios exercerem quaisquer atos de gesto ou ter o nome na firma social, sob pena de responderem da mesma forma como os comanditados, de forma ilimitada e solidria. Se o contrato social for omisso quanto a quem seja administrador, a gesto caber a todos os scios comanditados. As normas que disciplinam a sociedade em nome coletivo tambm so utilizadas nesse tipo societrio.

Em caso de morte do scio comanditrio, a sociedade continuar com os herdeiros, a no ser que o contrato tenha previsto coisa diversa. No caso da falta do scio comanditado, os outros scios elegero um administrador para exercer os atos de gesto por at 180 (cento e oitenta) dias, mas este no assumir a condio de scio. As causas de dissoluo da sociedade em comandita so as mesmas previstas, acrescentando a possibilidade de dissoluo em caso da ausncia de uma das modalidades de scios por mais de 180 (cento e oitenta) dias. Obs: Todos os artigos podem ser citados na ntegra ou parcialmente, desde que seja citada a fonte, no caso o site www.jurisway.org.br

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3) SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES A sociedade em comandita por aes rege-se pela Lei 6.404/76 e pelo Cdigo Civil arts. 1090 a 1092 e, possui quase todas as caractersticas de uma Sociedade Annima, salvo no que se refere responsabilidade de alguns de seus Scios, ou seja, os diretores ou gerentes da Sociedade em Comandita por Aes possuem responsabilidade, respondem subsidiria e ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade. Definio: A sociedade em comandita por aes um tipo societrio pouco usual ou considerado menor pela doutrina, porque, mesmo sendo organizada semelhana da sociedade annima, os acionistas diretores da sociedade respondem em carter subsidirio e ilimitado pelas obrigaes sociais. Capital: como na sociedade annima o seu capital dividido em aes. Responsabilidade dos scios: o acionista da referida sociedade s ter responsabilidade limitada se no participar da Administrao da sociedade, posto que do contrrio ele pode responder com seus bens pessoais pelas dvidas da sociedade. Na Sociedade em Comandita por Aes temos dois tipos de scios, quais sejam: a) Scios Comanditados que tm responsabilidade pessoal, solidria e ilimitada. O cargo de administrador da sociedade em comandita por aes privativo dos scios, no podendo haver delegao a terceiros estranhos sociedade. A responsabilidade do administrador ilimitada, podendo seus bens particulares ser alcanados na execuo de dvidas da sociedade, mas somente aps esgotado todo o patrimnio social (responsabilidade subsidiria), mas faz jus ao benefcio de ordem. Se a diretoria da sociedade for integrada por dois ou mais acionistas, existir tambm entre estes responsabilidade solidria pelas obrigaes sociais. Assim, so scios comanditados diretores e gerentes, nomeados no estatuto (s podem ser destitudos por 2/3 dos votos de todos os scios) b) Scios Comanditrios so acionistas ordinrios e tm responsabilidade limitada ao valor das aoes j integralizadas (preo de emisso ou subscrio, no o valor de mercado), aquirindo cotas da sociedade e no

as integralizando totalmente, pode o scio, neste caso, responder com seu patrinnio pessoal, at o limite do valor que resta a integralizar. Responsabilidade dos diretores: A responsabilidade do administrador ilimitada, podendo seus bens particulares ser alcanados na execuo de dvidas da sociedade, mas somente aps esgotado todo o patrimnio social (responsabilidade subsidiria). Se a diretoria da sociedade for integrada por dois ou mais acionistas, existir tambm entre estes responsabilidade solidria pelas obrigaes sociais. Os membros da diretoria sero designados pelo estatuto da sociedade no momento de sua constituio, para exerccio da administrao por tempo indeterminado. A destituio de acionista diretor somente poder ocorrer com a aprovao de acionistas titulares de dois teros do capital social. O administrador que se afastar, voluntria ou involuntariamente, da diretoria da sociedade em comandita permanece responsvel, pelo prazo de dois anos, pelas obrigaes sociais existentes na data de sua retirada ou destituio (responsabilidade ultra vires). Negociabilidade: com relao a negociabilidade das aes, a sociedade em comandita por aes pode ser: a) De capital aberto: aes negociveis na bolsa, disponveis a quem quiser compra-las; b) De capital fechado: aes indisponveis no mercado (para negociao em bolsa de valores ou mercado de balco. Nome empresarial: Seu nome empresarial pode ser formado pela firma, que identificar os acionistas administradores (princpio da veracidade), ou por denominao, do modo como adotado pela sociedade annima (Lei n. 6.404/76, Art. 49), sempre acompanhado da expresso comandita por aes, por extenso ou abreviadamente (Lei n. 6.404/76, Art. 281, pargrafo nico). Pode, tambem, haver no nome empresarial uma homenagem ao fundador ou algum que tenha contribuida de forma relevante com a empresa. Ainda que a assemblia geral de acionistas seja a instncia mxima de deliberao na sociedade em comandita por aes, como nos demais tipos societrios, os acionistas que integram a administrao e que tm responsabilidade ilimitada pelas obrigaes sociais, mesmo participando minoritariamente do capital, dispem de poder de veto em determinadas matrias de relevante importncia para a sociedade . Assim quando se tratar de deciso afeta alterao do objeto essencial da sociedade, da prorrogao de seu prazo de durao , de aumento ou diminuio do capital e para emisso de debntures ou partes beneficirias, alm da aprovao pela assemblia geral, a eficcia da deliberao depender da concordncia dos acionistas diretores. Questionrio 1. O que sociedade de pessoas? 2. O que sociedade em comandita simples e qual seu nome comercial? 3. O que sociedade em nome coletivo e qual seu nome comercial? 4. O que sociedade em conta de participao e qual seu nome comercial? 5. Quais as diferenas entre os tipos de sociedades de pessoas? 4) SOCIEDADE LIMITADA: A sociedade limitada, que um tipo societrio personificado, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. Este tipo societrio, como repetido por quase todos os autores de Direito comercial, remonta s suas origens histricas, a antiga e famosa Lei de 20 de abril de 1892 da Alemanha, que instituiu a sociedade de responsabilidade limitada. Nesta ocasio, os empresrios buscavam a todo custo a instituio de uma espcie de sociedade comercial que proporcionasse uma constituio fcil e simplificada, tpica da sociedade de pessoas, que diminusse ao mximo as desvantagens da Responsabilidade Solidria e Ilimitada dos Scios da Sociedade em Nome Coletivo e que fosse apta a ser instituda para o empreendimento de mdio ou grande porte. O Decreto n. 3.708/19, que regulamenta a Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada (Ltda.), fruto da extrema e urgente necessidade de se instituir uma lei no Brasil que disciplinasse a referida sociedade.

Esta afirmativa se extrai do fato de que em 1919, o projeto de Cdigo Comercial, elaborado por Ingls de Souza em 1912, ainda no tinha data certa para votao, nem muito menos para a sua entrada em vigor. Diante desta realidade que a comunidade jurdica brasileira, pressionada pela incipiente e urbana burguesia nacional, apresentou, atravs do deputado Joaquim Osrio, o projeto de lei que veio a derivar no Decreto n. 3.708/19. Em face desta rapidez com que as coisas foram levadas neste particular, no espanta que o Dec. n. 3.708/19 tenha sofrido de um laconismo crnico decorrente do aodamento com que foi elaborado, votado e arremessado sobre o povo brasileiro. Desta forma, o Dec. n. 3.708/19, pelo menos, instituiu um tipo societrio que ao mesmo tempo proporciona as vantagens das sociedades de pessoas, no que concerne sua instituio e administrao e vantagens tpicas das sociedades de capitais, e com este aspecto a Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada (Ltda.) possui o excelente atributo de ser um tipo societrio de enorme mobilidade ou flexibilidade funcional, ou seja, ela pode ser instituda como uma sociedade de pessoas ou como uma sociedade de capitais (e neste aspecto ela se enquadra como uma sociedade mista, quanto a sua estrutura econmica). O Novo Cdigo Civil Brasileiro (Lei n. 10.406/02, arts. 1057 a 1087), procurando disciplinar de forma mais coerente com os Princpios e normas insculpidos no ordenamento jurdico brasileiro, mas tambm com a realidade econmica nacional, incorporou a Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada (Ltda.) sob nova designao de Sociedade Limitada. O Novo Cdigo Civil Brasileiro (Lei n. 10.406/02) substituiu a antiga dicotomia existente entre sociedade civil e sociedade comercial, transformando-a em sociedade simples e sociedade empresarial. A sociedade simples, como se pode depreender da anlise da Lei n. 10.406/02, caracteriza-se pelo pequeno empreendimento exercido (pequena empresa) e empresa rural. As demais sociedades se enquadram como objeto da sociedade empresarial. A designao limitada deve constar de forma expressa no contrato social, sob pena da responsabilidade dos scios passa a ser ilimitada. Assim, diferentemente das demais espcies de sociedades referidas nos artigos antecedentes, a sociedade limitada prev, relativamente a seus scios, a garantia da limitao da responsabilidade, estabelecendo ntida separao entre o patrimnio da sociedade, representado a partir de seu capital, e o patrimnio pessoal dos scios, que no pode ser alcanado nem executado em razo de dvidas e obrigaes sociais. A responsabilidade dos scios limitada e no solidria, ou seja, cada scio somente responde pela parcela do capital que integralizar, tal como ocorre na sociedade annima. Mas, enquanto o capital no for totalmente integralizado, os scios assumem responsabilidade solidria entre si pelo montante que faltar para a complementao, em dinheiro ou bens, do capital subscrito. A sociedade limitada regulada pelas normas e disposies que lhe so prprias (arts. 1.052 a 1.087). Ocorrendo omisso ou falta de regra expressa que regule a organizao da sociedade limitada e as relaes dos scios entre si ou diante de terceiros, devem ser aplicadas as normas das sociedades simples (arts. 997 a 1.038). No caso das sociedades empresrias, em particular daquelas com maior grau de complexidade organizacional e societria, o pargrafo nico do art. 1053 estipula que, por clusula expressa constante do contrato social, as lacunas e omisses das disposies que regem a sociedade limitada podem ser supridas, diretamente, pelas normas aplicveis s sociedades annimas (Lei n. 6.404/76). Natureza: nao h consenso a respeito da natureza da sociedade limitada entre os doutrinadores. Para alguns ela considera sociedade de capitais, visto que, no precisa da anuncia dos scios para cesso das cotas. Para outros sociedade de pessoas porque, embora no precise de autorizao dos scios para cesso de cotas mister o consentimento de do capital social para que haja a entrada e novo scio na sociedade, pois, o indivduo importante para a sociedade e no apenas o investimento feito por ele. Outros, ainda, defendem

tratar-se de uma sociedade mista, com caractersticas hora de sociedade de capitais, hora de sociedade de pessoas. O professor se coaduna mais com a segunda hiptese, para ele, a sociedade limitada sempre uma sociedade de pessoas, pelo fato de no ter como haver o ingresso de um novo scio sem a anuncia dos demais, sendo esta uma caracterstica marcante das sociedades de pessoas. Questo de concurso Se em uma prova de concurso se questionar qual a natureza da sociedade limitada devemos valer-nos dois posicionamentos diferentes. Em se tendo o opo sociedade mista optar-se- por esta, pois boa parte da doutrina assim considera a sociedade limitada. No se tendo esta opo devemos volver-nos a sociedade de pessoas, pois o entendimento que a sociedade limitada sociedade de capitais mnimo. Aes que tenham como parte a Junta Comercial que uma Autarquia Estadual, a jurisdio responsvel pelo processo federal ou estadual? federal, pois, as Juntas Comerciais Estaduais so subordinadas ao DNRC que uma Autarquia Federal. Responsabilidade: a responsabilidade dos scios adstrita ao capital social subscrito e no somente ao capital integralizado. Embora na sociedade limitada o patrimnio dos scios seja diverso do patrimnio da sociedade, pois, somente a sociedade empresria tem responsabilidade ilimitada, enquanto a responsabilidade do scio limitada ao capital por ele subscrito (e no somente ao capital integralizado). Isto significa que, se o scio no tiver integralizado todas as suas cotas referentes ao capital social, numa eventual quebra da sociedade empresria, poder-se- adentrar em seu patrimnio pessoal at o limite que falte para integralizao das cotas por ele subscritas. o que nos diz o Cdigo Civil (Lei n. 10.406/02) que, de maneira clara e precisa, retirou a impreciso do art. 2 do Dec. n. 3.708/19, e estabeleceu que em sendo sociedade limitada a responsabilidade dos Scios ser restrita ao valor de sua quota, independentemente do Contrato Social estipular ou no a referida responsabilidade. A parte final do art. 1.052 do Cdigo Civil, tal como o fazia o art. 9 do Dec. n. 3.708/19, disciplina que a responsabilidade dos Scios ser solidria pela integralizao do referido Capital Social. O Cdigo Civil (Lei n. 10.406/02), na segunda parte de seu art. 1.052, faz uma asseverao diferente do que dispunha o art. 2 e 9 do Dec. n. 3.708/19, o referido art. 1.052, estabelece que a responsabilidade dos scios ser solidria pela integralizao do Capital Social, independente do fato de ele ter sido desfalcado, ou no, independentemente do fato da sociedade se encontrar em situao de runa por motivos imponderveis ou imprevistos, independentemente do fato da sociedade se encontrar no estado de Falncia decretada por sentena. Existe ainda, a responsabilidade do scio gerente pelas dvidas fiscais da sociedade. O scio gerente responsvel tributrio pelas dvidas fiscais da sociedade sempre que incorrer em ato contrrio lei ou ao contrato social. Essa responsabilidade, contudo, somente ocorre quando h um ato deliberativo de sonegao de tributo . Constituio: a empresa limitada nasce do acordo de vontades, que formalizado atravs do contrato social que dever ser registrado na Junta Comercial em consonncia com as formas descritas o art. 1.054 , o contrato social dever conter algumas clusulas obrigatrias que qualificam os scios, quais sejam: a) o nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas fsicas, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas; b) a denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; c) o capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria.

d) a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la. Se algum scio for integralizar a sua cotaparte com trabalho isto dever constar expressamente do contrato; e) as pessoas fsicas, ou jurdicas, incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies; f) a participao de cada scio nos lucros e nas perdas . g) caso haja responsabilidade subsidiria est dever ser expressa no contrato social. O contrato social dever ser registrado na Junta Comercial do respectivo Estado e, precisa ser assinado por um advogado (exceto quando se tratar de microempresa). No havendo o registro na Junta a Sociedade limitada estar irregular (sociedade no personificada) e a responsabilidade dos scios ser ilimatada com inobservncia do benefcio de ordem. O relativamente incapaz poder ser scio de empresa limitada, desde que sejam atendidos os seguintes requisitos: a) assistncia / representao; b) integralizao o capital deve ser totalmente integralizado; c) gerncia o relativamente incapaz no pode exercer nenhum cargo de administrao ou gerncia, deve participar apenas como scio cotista. Nome empresarial: a sociedade limitada ter seu nome empresarial formado por firma social ou denominao. A firma social designar, quando for o caso, os scios investidos dos poderes de representao e administrao da sociedade. Se o nome empresarial da sociedade vier a ser formado por denominao, o contrato social indicar a identificao da empresa ou sociedade, acrescido de seu objeto. Necessariamente, complementando a firma ou denominao , dever conter a expresso limitada ou sua abreviatura, Ltda sendo que, no caso dessa omisso, os scios passaro a ter responsabilidade solidria e ilimitada pelas obrigaes sociais. Exemplos: Pastifcio Santa Amlia Ltda Silva e Cia ltda Benedito e Costa Turismo Ltda Administrao da sociedade: a Sociedade Limitada deve ser administrada pela pessoa(s) previamente designada no Contrato Social. Em sendo este omisso os prprios Scios podero em ato separado fixar a quem cabe o exerccio da administrao da Sociedade Limitada. Diferentemente do que disciplinava o Dec. n. 3.708/19, o Novo Cdigo Civil Brasileiro (Lei n. 10.406/02) permite expressamente em seu art. 1.060, Pargrafo nico, que a Administrao da Sociedade Limitada seja exercida por pessoas estranhas ao seu quadro social, desde que haja expressa aprovao unnime dos Scios e permisso contratual, se o Capital Social no estiver totalmente integralizado e aprovao de dois teros aps a referida integralizao do Capital Social. A destituio do administrador cabvel, em qualquer tempo, desde que dois teros dos scios tenham decado da confiana que lhe atriburam e deliberem neste sentido. Em sendo as atribuies do cargo de Administrador devem ser registradas, a sua destituio gera a alterao do Contrato Social, bem como deve ser averbada no registro competente.

(*) Se o capital social no estiver totalmente integralizado, haver necessidade de aprovao por unanimidade, pois, no sendo o capital totalmente integralizado, aquele scio que ainda no integralizou totalmente as cotas por ele subscritas responde com o seu patrimnio pessoal (at o limite do valor subscrito), destarte, devem todos deliberarem quando da escolha de novo gerente, para no caso de eventual insolvncia da sociedade empresria, no possa, nenhum scio, alegar que no participou da escolha do referido gerente e que, portanto, no tem responsabilidade sobre eventuais atos por este praticado que possa ter levado a insolvncia da sociedade empresria. A anlise utilizada pela verificao da integralizao do capital social de limite objetivo, ou seja, ou o capital est 100% integralizado ou no est integralizado, pouco importa, p.ex., se resta apenas 1% do capital a integralizar. A sociedade empresria s poder considerar que o capital social est completamente integralizado se o estiver em sua totalidade. Em consonncia com o art. 1013 CC/2002 o contrato social, como regra geral e clusula bsica (art. 997, VI), deve indicar os scios investidos dos poderes de gerncia e administrao que representaro a sociedade perante terceiros. Na omisso do contrato social, ou seja, no existindo clusula que designe, especificamente, os scios administradores, todos dos scios que integram a sociedade podem exercer os poderes tpicos de gesto e representao da sociedade, isso de modo separado ou isolado, sem necessidade da anuncia dos demais scios. Todavia, nesse caso, qualquer outro scio pode impugnar os negcios ou contratos realizados, isoladamente, por outro scio, aplicando-se, para o processo de deciso quanto validade e eficcia do ato de gesto praticado por um nico scio, o disposto no art. 1.010 do Cdigo Civil. Se a deliberao da maioria for contrria ao ato ou negcio praticado isoladamente pelo scio que deu causa obrigao contratada em nome da sociedade, o scio que assim procedeu e executou o negcio responde por perdas e danos. O contedo dessa norma contm disposio que objetiva, em sntese, evitar a omisso do contrato com relao expressa delegao dos poderes de gesto de administrao da sociedade. Os poderes de gesto na sociedade limitada so exercidos mediante o uso da firma ou denominao social, isto , o administrador aquele que representa ativa e passivamente a sociedade e que pode assinar em seu nome. Compete privativamente aos administradores contratar em nome da sociedade, apondo sua assinatura como representante legal. O scio que fizer uso da firma ou denominao social sem estar autorizado responde pessoalmente pelos atos e obrigaes que vier a assumir. A sociedade somente se obriga quando regularmente representada por seus administradores. Dissoluao da Sociedade Limitda: a dissoluo tratada pelo Cdigo Civil Brasileiro estabelece o trmino da Personalidade Jurdica da Sociedade Simples, ou seja, o rompimento de todos os vnculos ajustados pelos Scios no momento de constituio da sociedade. Muitas vezes os vocbulos dissoluo e liquidao so empregados indiferentemente pela doutrina menos avisada. No entanto, a extino da sociedade, termo genrico, passa por determinadas fases que estabelecem a referida distino. A dissoluo, classicamente definida como a mera deciso acerca da extino da sociedade realizada pelos Scios. A liquidao, por sua vez, caracteriza-se pela apurao do Patrimnio Lquido da sociedade, onde se definem os pagamentos dos credores e a diviso ou partilha do ativo, eventualmente existente, entre os Scios. A dissoluo, portanto, se caracteriza como a manifestao de vontade conforme a vontade dos Scios, ou por qualquer causa prevista na lei, no Contrato Social ou no Estatuto Social, onde se decide acerca da extino da sociedade. Por fim temos a partilha que o ato final da liquidao. Uma vez atendidos todos os credores, o saldo patrimonial apurado pertence aos scios, devendo ser distribudo entre estes na proporo dos seus respectivos quinhes sociais.

possvel que, depois de pago todo o passivo, ainda existam na sociedade bens a serem transformados em dinheiro. Podero os scios, se o preferirem, e de comum acordo, dividir entre si esses bens, ainda in natura. No caso de insuficincia patrimonial o resultado ser inverso ao da partilha. Se os bens no atingirem o nvel necessrio ao atendimento dos credores, a liquidao se converter em falncia. Consumadas a liquidao e a partilha do saldo patrimonial e no havendo reclamaes, devero os liquidantes, apos ter as contas aprovadas pelos scios, requerer o cancelamento do nome comercial da sociedade no Registro do Comrcio (DNRC). Neste sentido que o Cdigo Civil, em seu art. 1.033, estabelece as hipteses em que a Sociedade Simples pode ser encerrada. A referida manifestao de vontade pode decorrer inclusive de ato jurisdicional, conforme dispe o art. 1.034 do Cdigo Civil. Neste diapaso o Cdigo Civil, alinhando-se com a doutrina clssica de Direito Comercial, estabeleceu as espcies de dissoluo, ou seja, a dissoluo pode ser de Pleno Direito, Dissoluo Consensual e Dissoluo Judicial ou contenciosa. A Dissoluo de Pleno Direito aquela em que se verifica independentemente da vontade dos Scios e da interveno jurisdicional. O caso mais comum de dissoluo de pleno direito se verifica nas hipteses de extino do prazo de durao da sociedade constituda por tempo determinado. A Dissoluo Consensual ocorre normalmente quando os Scios, por mtuo consenso, ainda quando a sociedade contratada por Prazo determinado, resolvem extinguir, por qualquer motivo, a sociedade antes do Prazo fixado no Contrato Social. A Dissoluo Judicial decorre de sentena judicial prolatada em processo de jurisdio contenciosa, a pedido de terceiros juridicamente interessados ou de qualquer dos Scios. Alem dessas causas quando a sociedade limitada se organizar sob a forma de sociedade empresaria e desempenhar objeto mercantil, se sujeitar , tambm , a falncia como processo de dissoluo ( Decreto-Lei n. 7661/45) Questionrio 1. O que sociedade por quotas de responsabilidade limitada? 2. Como so tomadas as deliberaes da sociedade por quotas? 3. O analfabeto pode constituir sociedade por quotas? 4. Qual a conseqncia da no integralizao de quotas adquiridas? 5. O que so scio remisso e dissidente? 6. O que capital social e quota? 7. As quotas da sociedade podem ser cedidas ou alienadas a terceiros? 8. O menor pode constituir sociedade limitada? 9. Terceiro pode ser gerente da sociedade limitada? 10. A quem compete a administrao da sociedade limitada? 11. O gerente da sociedade por quotas pode ser destitudo? 12. O que direito de recesso? 13. Qual o nome comercial adotado pela sociedade limitada? 14. Como ocorre a dissoluo da sociedade limitada? 15. Como se d a nomeao de gerente na sociedade limitada. E qual a responsabilidade deste (gerente) perante a sociedade? 16. Como se d a constituio da sociedade limitada? 5) PREPOSTOS: Inicialmente devemos lembrar que a Atividade Econmica ou empresa sob o seu aspecto econmico pressupe uma organizao dos fatores de produo realizado pelo empresrio.

O exerccio da empresa pode, evidentemente, ser realizado por uma nica pessoa isoladamente, o que caracteriza o empresrio individual. No entanto, tendo em vista a massificao com que os negcios so realizados em uma economia globalizada, bem como a complexidade da prpria Atividade Econmica envolvida, a empresa, ainda que de pequenas dimenses, no prescinde de colaborao de pessoas qualificadas. Diante deste fato que se diz que o empresrio exerce sua Atividade com a colaborao, direta ou indireta, de outras pessoas, ou seja, os auxiliares ou colaboradores da empresa que exercem o seu trabalho em benefcio da empresa e do empresrio. Pelo fato de se configurar uma relao de subordinao entre o colaborador e o empresrio, poderia se pensar que h nesta relao um simples contrato de trabalho. O contrato de trabalho, conforme definio assente na doutrina, aquele em que uma determinada pessoa se compromete a prestar servios, de natureza no eventual a uma outra, sob dependncia desta e mediante certa e determinada contraprestao, denominada salrio. Em sendo assim, a relao acima especificada tambm se coaduna como relao empregatcia e o colaborador se identifica como um empregado. No entanto, o empresrio ao admitir uma pessoa como seu auxiliar pode destinar a ela vrias atribuies de acordo com as suas necessidades e no exerccio destas funes o colaborador ter a oportunidade de tratar com terceiros, em nome do empresrio, vinculando-o em determinadas relaes jurdicas. Esta caracterstica torna o colaborador-empregado em verdadeiro Preposto do Empresrio. Destarte, verificamos que: todo aquele que celebra contratos em nome da sociedade empresria, representadoa, com vnculo empregatcio ou no, ser considerado preposto. Tendo em vista as caractersticas acima expostas que o contrato existente entre o empresrio e o colaborador recebe o nome de Preposio. O Cdigo Civil estabelece a regra da indelegabilidade das funes de preposto, tendo em vista a especial natureza de suas funes, sob pena de responder pessoalmente pelos atos do substituto e pelas obrigaes por ele contradas. Mas tal indelegabilidade no defeso ao preposto se constar explicitamente do contrato, ou seja, o preposto pode fazer-se substituir desde que no contrato existente entre sociedade empresaria e colaborador tal deslocamento seja possvel. O preponente, todavia, considerado responsvel pessoal pelos atos praticados por seus prepostos no respectivo estabelecimento comercial , desde que esses atos estejam dentro de suas atribuies normais, cuja legitimidade presumida por aqueles que se relacionam com a empresa. o preposto no pode, sem expressa autorizao da sociedade empresria, participar de operaes do mesmo gnero. Assim, p.ex., um representante comercial no pode trabalhar com a venda de dois produtos do mesmo gnero, pois, a venda de um produto ocorreria em detrimento da venda de outro, haveria sempre uma parte lesada. Para que isto ocorr mister a aceitao de ambos os empresrios. Trabalhando o preposto dentro do estabelecimento da sociedade empresria, vigora o princpio da aparncia, qual seja, aquele que havendo provas irrefutveis de que o preposto (empregado ou no) colaborador da empresa, responder esta pelos atos por aquele praticados. Exemplifiquemos, um vendedor adentra em certa empresa para realizar uma venda, recebe-lhe um Senhor X com crach da referida empresa dizendo-se funcionrio (comprador). O Senhor X leva-o a uma sala onde efetuam o negcio. No poder, posteriormente a sociedade empresria alegar que o Senhor X no faz parte do seu quadro de empregados ou colaboradores, pois tudo levaria a crer que o Sr. X fosse quem efetivamente dizia ser, no havia meios do vendedor audizir que a situao fosse diversa. Neste caso, responde a sociedade empresria por todos os atos praticados pelo suposto preposto.

A entrega de papeis ao preposto, encarregado pelo preponente, se feito por terceiro de boa-f e tendo o proponente os recebido sem protesto reputar-se- perfeita, nao podendo a sociedade empresria alegar a invalidade do negcio, salvo nos casos em que haja prazo para reclamao. O gerente um preposto de carter permanente e, no havendo exigncia legal est o gerente autorizado a praticar todos os atos necessrios para o exerccio dos poderes que lhe foram conferidos. Se houver limitao de outorga de poderes, para ser oponvel a terceiros, dever haver arquivamento e averbao do instrumento no Registro Pblico de Empresas Mercantis, salvo se provado serem conhecidas da pessoa que tratou com o gerente. Toda e qualquer modificao ou revogao do mandato do gerente deve, igualmente, ser arquivada e averbada no Registro Pblico de Empresas Mercantis. O gerente age em nome prprio mas a conta do preponente tm, portanto, responsabilidade solidria, respondendo o titular da empresa, juntamente com o gerente, perante terceiros. O gerente pode receber a citao e representar o preponente em juzo. O mandato outorgado a ele geralmente contm a delegao de poderes de representao ativa e passiva da empresa,judicial ou extrajudicial. Mas deve ele (gerente) limitar-se aos poderes que lhe foram conferidos. No havendo limitao dos poderes conferidos ao gerebte a responsabilidade deste pessoal e ilimitada. Falemos agora sobre outro tipo de preposto, o contabilista. Todos os empresrios devem possuir, em regra, determinados livros mercantis a fim de se realizar e escriturao do seu giro comercial, devendo esta seguir uma ordem uniforme de escriturao, mecanizada ou no, utilizando para isto livros e papis adequados. A escriturao obrigatria do empresrio deve ficar sob a responsabilidade de determinados profissionais qualificados que historicamente se denomina contador e o Novo Cdigo Civil passou a valer-se da expresso contabilista. O contabilista, de acordo com o Decreto-Lei 9.295/46, possui as atribuies de organizao e execuo de servios de contabilidade em geral; a escriturao dos livros de contabilidade obrigatrios e de todos os necessrios ao conjunto da organizao contbil, bem como o levantamento do balano e das demonstraes financeiras. O Novo Cdigo Civil Brasileiro (Lei n. 10.406/02) trata especificamente dos contabilistas-prepostos e que por este motivo que no exerccio de suas funes os assentos lanados nos livros ou fichas do preponente, por qualquer dos prepostos encarregados de sua escriturao, produzem, salvo se houver procedido de m-f, os mesmos efeitos como se o fossem por aquele, assim como no exerccio de suas funes, os prepostos so pessoalmente responsveis, perante os preponentes, pelos atos culposos; e, perante terceiros, solidariamente com o preponente, pelos atos dolosos. O contabilista considera longa manus da empresa.

INSTRUO NORMATIVA No 99, 21 DE DEZEMBRO DE 2005 Dispe sobre a formao de nome empresarial, sua proteo e d outras providncias

O DIRETOR DO DEPARTAMENTO NACIONAL DE REGISTRO DO COMRCIO - DNRC , no uso das atribuies que lhe confere o artigo 4 da Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994, e CONSIDERANDO as disposies contidas no art. 5, inciso XXIX, da Constituio Federal; nos arts. 33, 34 e 35, incisos III e V, da Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994; nos arts. 3, 267 e 271 da Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976; na Lei n 9.841, de 5 de outubro de 1999; na Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002; na Lei n 11.101, de 9 de fevereiro de 2005; e no Decreto n 619, de 29 de julho de 1992;

CONSIDERANDO o disposto no art. 61, 2 e art. 62, 3 do Decreto n 1.800, de 30 de janeiro de 1996; CONSIDERANDO a necessidade de uniformizar e atualizar os critrios para o exame dos atos submetidos ao Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins, no que se refere ao nome empresarial; e CONSIDERANDO os estudos realizados pela Comisso constituda pela Portaria n 03, de 14 de setembro de 2005, do Diretor do DNRC, e resolve Art. 1 Nome empresarial aquele sob o qual o empresrio e a sociedade empresria exercem suas atividades e se obrigam nos atos a elas pertinentes. Pargrafo nico. O nome empresarial compreende a firma e a denominao. Art. 2 Firma o nome utilizado pelo empresrio, pela sociedade em que houver scio de responsabilidade ilimitada e, de forma facultativa, pela sociedade limitada. Art. 3 Denominao o nome utilizado pela sociedade annima e cooperativa e, em carter opcional, pela sociedade limitada e em comandita por aes. Art. 4 O nome empresarial atender aos princpios da veracidade e da novidade e identificar, quando assim exigir a lei, o tipo jurdico da sociedade. Pargrafo nico. O nome empresarial no poder conter palavras ou expresses que sejam atentatrias moral e aos bons costumes. Art. 5 Observado o princpio da veracidade: I - o empresrio s poder adotar como firma o seu prprio nome, aditando, se quiser ou quando j existir nome empresarial idntico, designao mais precisa de sua pessoa ou de sua atividade; II - a firma: a) da sociedade em nome coletivo, se no individualizar todos os scios, dever conter o nome de pelo menos um deles, acrescido do aditivo e companhia, por extenso ou abreviado; b) da sociedade em comandita simples dever conter o nome de pelo menos um dos scios comanditados, com o aditivo e companhia, por extenso ou abreviado; c) da sociedade em comandita por aes s poder conter o nome de um ou mais scios diretores ou gerentes, com o aditivo e companhia, por extenso ou abreviado, acrescida da expresso comandita por aes, por extenso ou abreviada; d) da sociedade limitada, se no individualizar todos os scios, dever conter o nome de pelo menos um deles, acrescido do aditivo e companhia e da palavra limitada, por extenso ou abreviados; III - a denominao formada com palavras de uso comum ou vulgar na lngua nacional ou estrangeira e ou com expresses de fantasia, com a indicao do objeto da sociedade, sendo que: a) na sociedade limitada, dever ser seguida da palavra limitada, por extenso ou abreviada; b) na sociedade annima, dever ser acompanhada da expresso companhia ou sociedade annima, por extenso ou abreviadas, vedada a utilizao da primeira ao final; c) na sociedade em comandita por aes, dever ser seguida da expresso em comandita por aes, por extenso ou abreviada.

1 Na firma, observar-se-, ainda: a) o nome do empresrio dever figurar de forma completa, podendo ser abreviados os prenomes; b) os nomes dos scios podero figurar de forma completa ou abreviada, admitida a supresso de prenomes; c) o aditivo e companhia ou & Cia. poder ser substitudo por expresso equivalente, tal como e filhos ou e irmos, dentre outras. 2 O nome empresarial no poder conter palavras ou expresses que denotem atividade no prevista no objeto da sociedade. Art. 6 Observado o princpio da novidade, no podero coexistir, na mesma unidade federativa, dois nomes empresariais idnticos ou semelhantes. 1 Se a firma ou denominao for idntica ou semelhante a de outra empresa j registrada, dever ser modificada ou acrescida de designao que a distinga. 2 Ser admitido o uso da expresso de fantasia incomum, desde que expressamente autorizada pelos scios da sociedade anteriormente registrada. Art. 7 No so registrveis os nomes empresariais que incluam ou reproduzam, em sua composio, siglas ou denominaes de rgos pblicos da administrao direta ou indireta e de organismos nacionais e internacionais. Art. 8 Ficam estabelecidos os seguintes critrios para a anlise de identidade e semelhana dos nomes empresariais, pelos rgos integrantes do Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis SINREM: I - entre firmas, consideram-se os nomes por inteiro, havendo identidade se homgrafos e semelhana se homfonos; II - entre denominaes: a) consideram-se os nomes por inteiro, quando compostos por expresses comuns, de fantasia, de uso generalizado ou vulgar, ocorrendo identidade se homgrafos e semelhana se homfonos; b) quando contiverem expresses de fantasia incomuns, sero elas analisadas isoladamente, ocorrendo identidade se homgrafas e semelhana se homfonas. Art. 9 No so exclusivas, para fins de proteo, palavras ou expresses que denotem: a) denominaes genricas de atividades; b) gnero, espcie, natureza, lugar ou procedncia; c) termos tcnicos, cientficos, literrios e artsticos do vernculo nacional ou estrangeiro, assim como quaisquer outros de uso comum ou vulgar; d) nomes civis. Pargrafo nico. No so suscetveis de exclusividade letras ou conjunto de letras, desde que no configurem siglas.

Art. 10. No caso de transferncia de sede ou de abertura de filial de empresa com sede em outra unidade federativa, havendo identidade ou semelhana entre nomes empresariais, a Junta Comercial no proceder ao arquivamento do ato, salvo se: I - na transferncia de sede a empresa arquivar na Junta Comercial da unidade federativa de destino, concomitantemente, ato de modificao de seu nome empresarial; II - na abertura de filial arquivar, concomitantemente, alterao de mudana do nome empresarial, arquivada na Junta Comercial da unidade federativa onde estiver localizada a sede. Art. 11. A proteo ao nome empresarial decorre, automaticamente, do ato de inscrio de empresrio ou do arquivamento de ato constitutivo de sociedade empresria, bem como de sua alterao nesse sentido, e circunscreve-se unidade federativa de jurisdio da Junta Comercial que o tiver procedido. 1 A proteo ao nome empresarial na jurisdio de outra Junta Comercial decorre, automaticamente, da abertura de filial nela registrada ou do arquivamento de pedido especfico, instrudo com certido da Junta Comercial da unidade federativa onde se localiza a sede da sociedade interessada. 2 Arquivado o pedido de proteo ao nome empresarial, dever ser expedida comunicao do fato Junta Comercial da unidade federativa onde estiver localizada a sede da empresa Art. 12. O empresrio poder modificar a sua firma, devendo ser observadas em sua composio, as regras desta Instruo. 1 Havendo modificao do nome civil de empresrio, averbada no competente Registro Civil das Pessoas Naturais, dever ser arquivada alterao com a nova qualificao do empresrio, devendo ser, tambm, modificado o nome empresarial. 2 Se a designao diferenciadora se referir atividade, havendo mudana, dever ser registrada a alterao da firma. Art. 13. A expresso grupo de uso exclusivo dos grupos de sociedades organizados, mediante conveno, na forma da Lei das Sociedades Annimas. Pargrafo nico. Aps o arquivamento da conveno do grupo, a sociedade de comando e as filiadas devero acrescentar aos seus nomes a designao do grupo. Art. 14. Aos nomes das microempresas e empresas de pequeno porte sero aditadas as siglas ME e EPP. Art. 15. Aos nomes das Empresas Binacionais Brasileiro-Argentinas devero ser aditadas Empresa Binacional Brasileiro-Argentinas, EBBA ou EBAB e as sociedades estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil podero acrescentar os termos do Brasil ou para o Brasil aos seus nomes de origem. Art. 16. Ao final dos nomes dos empresrios e das sociedades empresrias que estiverem em processo de liquidao, aps a anotao no Registro de Empresas, dever ser aditado o termo em liquidao. Art. 17. Nos casos de recuperao judicial, aps a anotao no Registro de Empresas, o empresrio e a sociedade empresria devero acrescentar aps o seu nome empresarial a expresso em recuperao judicial, que ser excluda aps comunicao judicial sobre a sua recuperao. Art. 18. Esta Instruo entra em vigor na data de sua publicao. Art. 19. Fica revogada a Instruo Normativa N 53, de 06 de maro de 1996. LUIZ FERNANDO ANTONIO

ndice 1. Noo 1.1 Firma 1.2 Denominao Social 2. Comentrios aos Artigos referentes ao Nome Empresarial do Cdigo Civil 3. Comentrios sobre a Instruo Normativa N 104 do DNRC 4. Proteo do Nome Empresarial: mbito Nacional, Estadual e Municipal 5. Utilizao Uso do Nome Comercial ou Empresarial Contedo [esconder] * 1 5.1 A exclusividade do nome comercial ou empresarial * 2 5.2 Alienabilidade do nome comercial ou empresarial * 3 5.1 Exclusividade do Uso do Nome Comercial Ou Empresarial * 4 5.2 Alienabilidade do nome comercial ou empresarial [editar] 5.1 A exclusividade do nome comercial ou empresarial [editar] 5.2 Alienabilidade do nome comercial ou empresarial 6. Conveno da Unio de Paris de 1883 7. Ttulo de Estabelecimento vs. Nome Empresarial 8. Nome Empresarial vs.Marca 1. Noo O nome empresarial o instituto jurdico que se prope a identificar e individualizar o sujeito, que no papel de comerciante, exerce atividade empresarial. Distinge-se portanto, do nome civil, que serve para atribuir direito personalssimo pessoa fsica. Para entender o significado do nome empresarial, primeiro h que se fazer uma distino geral do nome em relao aos outros instrumentos de identificao, para que no se confundam, e que sero aprofundados mais frente. Cabe agora, fazer uma breve meno, para que o entendimento da parte inicial seja o mais proveitoso possvel. So esses elementos de identificao o domnio, o ttulo de estabelecimento e a marca. No raro, h coincidncia nos instrumentos de identificao, sobretudo entre o ttulo de estabelecimento e a marca, seja pelas vantagens de mercado ou pela praticidade. O domnio est ligado ao que est posto na internet por determinada empresa, que faz uso deste instrumento para disponibilizar aos interessados informaes sobre a mesma ou at mesmo realizar negcios on-line. Se refere a chave virtual utilizada para acessar a pgina dessa empresa. O ttulo de estabelecimento se

relaciona a denominao do estabelecimento em que exercida a atividade empresria, isto , ao local onde costumeiramente o pblico reconhece tal atividade. o nome utilizado corriqueiramente, como por exemplo, Lojas Americanas, Casas Bahia, Casa do Po de Queijo, entre outros. A marca o meio atravs do qual se designa determinado produto ou servio, dotado de certo padro na sua produo e serve para que o consumidor faa a distino desses em relao aos demais. o caso, por exemplo, da marca Nike. Em suma, o domnio se refere a um site na internet, o ttulo do estabelecimento ao local em que se exerce a atividade e a marca, ao produto ou servio. Diferentemente desses casos, o nome empresarial serve para designar que determinado sujeito exerce atividade comercial. E como no poderia ser diferente, o nome empresarial necessidade para a distino do sujeito em suas atividades civis das atividades comerciais. COELHO define que a funo do nome a de mostrar que um sujeito de direito est fornecendo servios ou produtos no mercado. O nome empresarial um bem de natureza intelectual - no integra o complexo de bens corpreos e incorpreos denominado "estabelecimento" porque no possui as caractersiticas prprias das coisas (Propriedade Industrial) e decorre da idia de que as pessoas jurdicas tambm so sujeitos do direito-dever identidade. E como tal, para distinguir o empresrio ou a sociedade empresria perante a sociedade e tambm ao poder pblico, de forma a responsabilizar os atos praticados e as obrigaes adquiridas no exerccio de suas atividades, a exemplo das relaes de consumo e de crdito. Spencer Vampr discorre sobre a natureza da propriedade industrial do nome: "O nome comercial constitui uma verdadeira propriedade industrial, e cria relaes jurdicas, anlogas s das marcas de fbrica, das patentes de inveno, e da propriedade literria, artstica, ou industrial. (...) Da se segue que o nome: a) suscetvel de apreciao monetria, pois a indicao do estabelecimento, pela notoriedade, honradez, e boa escolha dos artigos, exerce decisiva influncia na massa das populaes; b) sujeito a danificao, quando, por exemplo, um concorrente usurpa, ou ainda, o difama. A leso, que da decorre, no recai sobre a personalidade, mas sobre o estabelecimento, sobre o conjunto de coisas, que o compem, inclusive o seu crdito e reputao; c) pode ser alienado, isoladamente, ou com o estabelecimento a que foi aposto; d) adquire-se pelo uso legtimo, e se perde pelo desuso". Mas, como explica Ricardo Negro, no atual estgio de desenvolvimento doutrinrio e legislativo, o nome no pode ser considerado direito de propriedade industrial, porque este se entende propriedade imaterial e se constitui coisa incorprea, como ocorre com as marcas - analisaremos no item n 7 deste artigo -, patentes e desenhos industriais, que aps sua criao intelectual, ganham fora de direito autnomo ao da personalidade de seu criador. O nome no dispe dessa autonomia em razo de sua indissociabilidade da figura humana que o detm (art. 1.164 do Cdigo Civil). (Negro; 2005) So trs os princpios que regem o instituto do nome empresarial: o princpio da veracidade - segundo o qual obrigatrio a firma ser constituda com os nomes civis dos scios-; o princpio da novidade - fazendose necessrio que o nome seja distinto de todos que existam nas juntas comerciais-; e o princpio da exclusividade - que garante ao primeiro a registrar o nome o direito de utiliz-lo, podendo impedir que terceiros o usem. Tais princpios sero discutidos e relacionados com os artigos pertinentes do Cdigo Civil ao longo do trabalho. , pois, atravs do nome empresarial que a empresa se faz reconhecer no meio em que atuante, sendo ele o principal elemento de identificao direta da empresa. Vale ressaltar, que a funo do nome empresarial no se exaure na sua identificao, mas tambm no objeto ou tipo de atividade exercida. O nome empresarial pode ser de duas espcies: a firma e a denominao social, objetos do item a seguir. 1.1. Firma A firma a assinatura da empresa e no a empresa em si. a firma que representa a empresa no sentido de que o nome atravs do qual a empresa assina seus documentos e exerce suas atividades. A firma pode ser utilizada no caso de firma individual/razo individual, quando se tratar de empresrio individual, e firma social/razo social se sociedades simples ou empresrias.

A firma individual adotada pelo empresrio individual que registra sua firma na Junta Comercial, e deve ser esta o seu nome prprio completo por extenso ou abreviado (ex.: Fbio Pinto da Silva ou F. P. da Silva). Por se tratar do prprio nome, no caso de nome comum, pode-se adicionar o ramo da atividade exercida pelo empresrio (F. P. da Silva - tintas). (art. 1156 CC). J a firma social, adotada no por um empresrio individual, mas no caso de ser sociedade empresria. A firma pode ser composta pelo nome de todos os scios, de alguns deles ou de apenas um. Caso no conste o nome de todos os os scios necessrio o uso do termo "e companhia" (ou & Cia). A existncia do nome do scio na firma indica que a responsabilidade do empresrio ou dos scios ilimitada, ou seja, que o patrimnio do particular responde pelas obrigaes contradas perante terceiros, caso insuficiente o patrimnio da empresa ou sociedade em si. Por esta razo, a firma se faz obrigatria para o empresrio individual, para a sociedade em comandita simples e para a sociedade em nome coletivo. O sistema da veracidade, conforme Waldo Fazzio Jnior, adotado no Brasil obsta adoo de pseudnimo ou de denominao. No valem, pois, os apelidos (Tico, Sinh, Cuca etc.) e os hipocorsticos (Chico por Francisco, Tonico por Antonio, Z por Jos, Tio por Sebastio etc.). que o pseudnimo e o hipocorstico ocultam o nome, quando o propsito precisamente o contrrio, isto , fazer coincidir nome civil e o nome empresarial, no interesse de terceiros. 1.2. Denominao A denominao no uma assinatura como a firma, mas um nome, ou expresso adotado para a empresa coletiva com o intuito de designar o tipo de atividade realizada. A denominao, ao contrrio da firma , demonstra que a responsabilidade dos scios limitada. So nomes inventados ou relacionados com seu objeto social, como por exemplo: Cia. Metalrgica do Brasil; Enlatados Guerra S/A; Trovo Geradores LTDA; Cooperativa de Polpa de Frutas, Castro & Alves & Cia Ltda, sendo chamados de "elemento fantasia". Sociedades Limitadas podem escolher se usam firma ou denominao, enquanto que as sociedades annimas s podem usar denominao. Isso porque no h o que se falar em firma social se so annimas, tendo em vista a limitao da responsabilidade dos scios das S/A. Nota-se que dificl a diferenciao de denominao e a firma, pois ambos tm a possibilidade de se basear em nomes civis,porm basta uma observao, entretanto, a sociedade limitada e a comandita por aes podem optar entre denominao e firma. No passado, o representante da sociedade limitada deveria usar a sua prpria assinatura, porm a fazia de outro modo, correspondendo a razo social. Atualmente, a distino entre firma e denominao apenas uma questo formal, na qual, se na tilma pgina do contrato social h "firmas por quem de direito" com a assinatura dos gerentes o nome empresarial firma, enquanto caso no haja nada neste espao, o nome empresarial ser do tipo denominao

2. Comentrios aos Artigos referentes ao Nome Empresarial do Cdigo Civil O Cdigo Civil de 2002 regula o nome empresarial no captulo II, Ttulo IV do Livro II (CC arts 1.155 a 1.168). O artigo 1.155 especifica o que o nome empresarial, que a denominao, ou firma, utilizada para o exerccio da empresa. As sociedades simples, associaes e fundaes, para os efeitos da lei, tambm so considerados empresas, de acordo com o pargrafo nico deste artigo. O nome empresarial no pode ser objeto de alienao. Caso o estabelecimento venha a ser vendido, o adquirente pode utilizar o nome do alienante, observadas as trs regras constantes no artigo 1.164: 1. O contrato deve permitir a utilizao do nome do alienante; 2. O nome do alienante deve ser precedido do nome do adquirente;

3. Deve constar a qualificao de sucessor. Na sociedade, aqueles scios cujos nomes figuram na firma da sociedade, so solidrios e possuem responsabilidades ilimitadas quanto s obrigaes contradas sob a firma (Artigo 1.157, nico). O empresrio, de acordo com o artigo 1.156, pode utilizar seu nome para operar como firma, e querendo pode acrescentar a designao da pessoa ou gnero de atividade. Ainda, de acordo com o artigo 1.157 apenas os scios que possuem responsabilidade ilimitada podem ter seus nomes compondo a firma, sendo que para formar esta firma, podem-se acrescentar expresses como & companhia, "& Cia." ou abreviar os nomes. (Ex: Garibaldi, Antonieta & Companhia). Quando o scio, cujo nome figura na firma social da empresa, vem a falecer, seu nome no mais poder fazer parte desta. O mesmo ocorre com os scios que no integram mais a sociedade, sejam porque foram excluidos ou quiseram se retirar. Esta regra uma inovao trazida pelo novo Cdigo Civil, expressa no artigo 1.165. Caso a marca de uma empresa, por exemplo, esteja registrada no nome do scio que ir sair da sociedade, este tem a faculdade de lev-lo consigo ou abandonlo. De acordo com o artigo 1.163, o nome do empresrio deve se distinguir de qualquer outro nome inscrito no mesmo registro. Caso este nome seja igual a outro, deve ser acrescentado uma designao para diferenciao, sendo, portanto, um artigo que reflete o princpio da novidade. Cabe salientar que so insuscetveis de apropriao os nome pertencentes ao domnio pblico. O uso do nome empresarial exclusivo dentro dos limites do respectivo Estado. Ou seja, o nome do empresrio ou da pessoa jurdica no pode ser utilizado por outros dentro do estado. Essa regra vale tambm no mbito nacional se o nome for registrado na forma da lei especial (Lei 8.934/94, do Registro Pblico de Empresas Mercantis), como regula o artigo 1.166, pargrafo nico. A Constituio Federal de 1988 garante no inciso XXIX do artigo 5 a proteo propriedade das marcas e aos nomes empresariais, tendo em vista o desenvolvimento social, tecnolgico e econmico do pas. Esta proibio de se ter mais de uma empresa com o mesmo nome tambm uma forma de proteger os consumidores dos abusos praticados no mercado de consumo (artigo 4, VI CDC). As marcas so ainda reguladas e protegidas pela Lei 9.279/96 Lei que regula direitos e obrigaes relativos propriedade industrial-, sendo considerado crime de concorrncia desleal o uso indevido do nome empresarial, conforme expresso no art. 195 inc V da lei em tela. A inscrio do nome empresarial no Registro de Empresas pode ser cancelada quando acabar a empresa, cessar o exerccio da atividade para a qual ela foi criada, ou quando a sociedade que inscreveu o nome for liquidada. Este cancelamento pode ser feito por qualquer pessoa interessada, que deve fazer um requerimento. Como disposto no artigo 1.167, caso uma empresa venha a ser prejudicada pois uma outra empresa se utilizou do mesmo nome, esta empresa que foi prejudicada tem o dever de impetrar uma ao contra a outra para anular a inscrio do nome empresarial feito de forma a violar a lei e pleitear perdas e danos. Esta ao pode ser impetrada a qualquer tempo. Ou seja, no h prazo fixo para a empresa prejudicada reclamar. No h prescrio neste caso. Da Sociedade Limitada e Cooperativa: O nome da pessoa fsica pode tambm figurar no nome, na firma de uma sociedade limitada, devendo constar nesta, a expresso limitada. Entretanto, a denominao deve designar o objeto da sociedade. Sem a expresso limitada, os scios e administradores cujo nome figuram na firma, passam a ter responsabilidade ilimitada e solidria (Artigo 1.158, 1, 2 e 3). Assim como na sociedade limitada esta expresso deve constar no nome, na sociedade cooperativa, esta expresso deve constar na firma, como explicita o artigo 1.159. Da Sociedade Annima: A sociedade annima a sociedade em que o capital se divide por aes. Ela regida por legislao especial que a Lei das Sociedades por Ao (Lei 6.404/76). Entretanto o Cdigo Civil explicita no artigo 1.160 que esta deve ter em seu nome a expresso sociedade annima ou companhia e que seu nome designa o objeto social da empresa. Pode tambm constar na denominao o nome do fundador, de um acionista ou qualquer outra pessoa que tenha trabalhado para o bom resultado na criao da empresa.

Da Sociedade em Comandita por Aes e em Conta de Participao: A sociedade em comandita pode ter um nome em que fica expresso apenas o objeto social dela junto com a expresso comandita por aes, como expressa o artigo 1.161 do Cdigo Civil. Este objeto social fica no lugar da firma da empresa. J a sociedade em conta de participao no pode ter denominao ou firma (artigo 1.162). Na sociedade em conta de participao a atividade que constitui o objeto social exercida exclusivamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, como expe o artigo 991. Assim, abaixo ser apresentada a anlise de cada hiptese: O empresrio individual s poder adotar firma de acordo com seu nome civil, podendo abrevia-lo, alm da possibilidade de agregar o ramo da atividade na qual se dedica. EX: Fernanda Goes Rexona; F. G. Rexona; Fernanda Rexona; Fernanda Rexona Livros. etc A sociedade em nome coletivo dever adotar firma social, que pode ser baseado no nome civil de um, alguns ou todos os scios, sendo necessrio a existncia de "e companhia" ou "& Cia" quando um for omitido, podendo ou no agregar a atividade exercida. EX: Thiago Neves & Bento Silva e comapanhia; Thiago Neves, Bento Silva & Alberto Luiz, Academia, etc. A sociedade em comandita simples dever adotar o nome empresarial atravs de firma sempre ter que adotar o tempo "e comapanhia", pois os scios comanditrios no tm seus nomes utilizados na formao do nome empresarial, pois no possuem responsabilidade ilimitada pelas obrigaes da sociedade. possvel, tambm, a incluso do ramo da atividade. EX: Fernanda R. &Thiago Neves & Cia, Livros; Thiago Neves e companhia. De acordo com Art. 1.162, a sociedade em conta de participao no pode ter firma ou denominao de acordo com sua natureza secreta. J a sociedade limitada pode agir sob firma ou denominao. Caso opte pela firma, dever incluir o nome civil de um, alguns ou todos os scios, devendo sempre utilizar o termo Limitada (ou Ltda.) para a identifiao do tipo societrio, de acordo com o art. 1.158 do CC. Como nos exemplos anteriores, pode ou no ser incluido o ramo da atividade realizada. EX: P. L & R. Lixa Livros Ltda.; Pedro L. & Cia Ilimitada; Super-livros & Cia Ltda. A sociedade annima deve adotar denominao de que deve ter referncia ao objeto social integrada pelas expresses "sociedade annima" ou "companhia", por extenso ou abreviadamente podendo constar a denominao o nome do fundador, acionista, ou pessoa que haja concorrido para o bom xito da formao da empresa, de acordo com o art. 1.160 do CC. EX: Calango S.A - Livros; S.A Calango, Livros; Calango Livros Sociedade Anonima; E por fim, a sociedade em comandita por aes pode adotar firma ou denominao. Caso adote firma, deve utilizar apenas o nome civil dos scios diretores ou administradores que respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Quando adotar denominao, dever fazer referncia ao objeto social. Tanto na adoo de firma quanto de denominao ser necessrio a identificao do tipo sociatrio pelo termo "comandita por aes", alm do termo "e companhia" caso faa a utilizao do nome civil de um ou mais acionistas com responsabilidade ilimitada. EX: Fernanda Rexona & Cia, Comandita por Aes; Renascer Livros Comandita por Aes; Fernanda Rexona, Thiago Neves e comapanhia C.A.

3. Comentrios sobre a Instruo Normativa N 104 do DNRC O DNRC versa sobre informaes a respeito do procedimento de Registro de Empresas. O DNRC como rgo principal exerce a funo de superviso, coordenao e normatizao, no plano tcnico; e supletiva no plano administrativo. A instruo normativa N 140, por sua vez, dispe sobre a formao do nome empresarial e sobre a sua proteo. Neste trabalho sero destrinados os artigos da Instruo Normativa N 104 e teceremos os seus devidos comentrios. O artigo 1 da Instruo Normativa N 104 dispe sobre o nome empresarial, o qual o empresrio e a sociedade empresria exercem suas atividades e se obrigam nos atos a elas pertinentes. O nome empresarial serve para distinguir um empresrio do outro. Ele utilizado pelo empresrio, enquanto sujeito exercente de uma atividade empresarial, e serve como uma identificao do empresrio. O artigo diz que com o nome empresarial que sero assumidas obrigaes relativas ao exerccio da empresa. O Pargrafo nico estabelece que o nome empresarial compreende a firma e a denominao. O empresrio individual realiza a atividade empresarial por meio da firma individual, composta por seu nome completo ou abreviado acrescido facultativamente de designao mais precisa de sua pessoa ou gnero de atividade, como dispe o Cdigo Civil artigo 1156. O artigo 2 da lei em questo diz que a firma o nome utilizado pelo empresrio, pela sociedade em que houver scio de responsabilidade ilimitada e, de forma facultativa, pela sociedade limitada. O artigo 3 da lei dispe sobre denominao. A denominao caracteriza-se pela no utilizao do nome dos scios, podendo se usar uma expresso fantasiosa, indicao do objeto social, ou at mesmo do local. O mesmo artigo diz que ela pode ser adotada nas sociedades limitadas e nas sociedades comanditas por aes, sendo obrigatrio nas sociedades annimas. O artigo 4 trata do nome empresarial e dos princpios que ele atende, o da veracidade e o da novidade. Pelo princpio da veracidade no se pode traduzir uma idia falsa do nome empresarial, tem como objetivo a proteo de terceiros que lidam com a sociedade. Um exemplo o de que no se pode indicar uma atividade que no seja exercida, exemplo uma construtora que coloque no seu nome a expresso farmcia. Tambm no se pode, pelo mesmo princpio, indicar na razo social o nome de uma pessoa que no seja scio. O princpio da novidade, presente no cdigo civil de 2002 em seu artigo 1163, consiste na distino do nome empresarial de outros nomes empresariais. Aquele que registra o nome empresarial tem o direito de exclusividade. O pargrafo nico diz que o nome empresarial no pode atentar a moral e aos bons costumes. O artigo 5 dispe no seu inciso I que de acordo com o princpio da veracidade supramencionado o empresrio s poder adotar como firma o seu prprio nome ou a designao mais precisa de sua pessoa ou de sua atividade. O empresrio no pode adotar um nome falso como firma, deve ser o seu nome ou a atividade que exerce. O inciso II fala sobre a firma de cada uma das sociedades: em nome coletivo deve conter o nome de pelo menos um scio seguido do termo e companhia por extenso ou abreviado, ou ento individualizar todos os scios; da sociedade em comandita simples deve conter o nome de pelo menos um dos scios comanditados seguido do termo e companhia por extenso ou abreviado; da comandita por aes alm de conter o nome de um ou mais scios seguido do termo companhia, deve conter tambm o termo comandita por aes; o da sociedade limitada se no individualizar o nome de todos os scios deve conter o nome de pelo menos um deles seguido de companhia e limitada. O inciso III ainda do artigo 5 trata que a denominao formada com palavras de uso comum ou vulgar na lngua nacional ou estrangeira e ou com expresses de fantasias sendo que: na sociedade limitada dever ser seguida da palavra limitada, por extenso ou abreviado; na sociedade annima deve conter no final a expresso companhia ou sociedade annima; na comandita por aes dever seguir a expresso em comandita por aes; na pequena empresa facultativa a incluso do objeto da sociedade, quando a sociedade se desenquadrar da designao de pequena empresa obrigatrio a incluso do objeto da sociedade. O artigo 5 ainda possui o pargrafo 1 que diz que na firma o nome do empresrio deve figurar de forma completa, podendo abreviar prenomes, os nomes dos scios podero figurar de forma completa ou abreviada, a aditivo e companhia poder ser substitudos por

outros como e filhos, dentre outras. O pargrafo 2, de acordo com o principio da veracidade, dispe que o nome empresarial no pode denotar atividade no prevista pelo objeto da sociedade. O artigo 6 trata do supramencionado principio da veracidade, que consiste na proibio de nomes empresariais idnticos ou semelhantes. Como o nome empresarial tem a funo de distino de um empresrio do outro, estes no podem ser iguais. O pargrafo 1 desse artigo trata que se uma firma no respeitar o que foi estabelecido no caput do artigo, dever esta ser modificada ou acrescida de designao que a distinga. O pargrafo 2 abre uma exceo e afirma que ser admitida expresso fantasiosa incomum, desde que autorizada pelos scios da sociedade anteriormente registrada. O artigo 7 da lei em questo estabelece que o nome empresarial no pode incluir ou reproduzir siglas de rgo pblicos da administrao direta ou indireta e de organismos nacionais e internacionais. O artigo 8 fornece critrios para a anlise da identidade ou semelhana entre nomes empresariais, gerando a proibio do registro. O inciso I diz entre firmas deve-se analisar os nomes por inteiro, havendo identidade se homgrafos e semelhana se homfonos. O inciso II diz que entre denominaes considera-se o nome por inteiro quando composto por expresses comuns, de fantasia, de uso generalizado ou vulgar, ocorrendo identidade se homgrafo e semelhana se homfonos. As expresses de fantasia incomum sero analisadas isoladamente, ocorrendo da mesma forma identidade se homgrafas e semelhana se homfonas. O artigo 9 abre uma exceo ao artigo 8 e estabelece que no so exclusivas as palavras que denotem denominaes genricas de atividades, gnero, espcie, natureza, lugar, procedncia, termos tcnicos, cientficos, literrios e artsticos , assim como qualquer uso de lugar comum ou vulgar, e nomes civis. O pargrafo nico estabelece que no so passveis de proteo letras ou conjunto de letras, desde que no configurem siglas. Como j visto, o nome empresarial deve atender a dois princpios principais, o da novidade e o da veracidade (Lei 8934/94 - art. 34). Tendo em vista o princpio da veracidade, o nome no deve levar a uma impresso errnea da real atividade realizada pela sociedade, de modo a induzir a erro os terceiros que com elas interajam, assim como tambm no ser permitido o uso do nome na indicao da firma ou denominao que no os dos scios. J quanto o princpio da novidade, o nome empresarial exclusivo e deve ser distinto dos demais nomes j inscritos no mesmo registro (art. 1163 CC). No entanto, para fins de proteo, no so de uso exclusivo palavras ou expresses que denotem denominaes genricas de atividade; gnero, espcie, natureza, lugar ou procedncia; termos tcnicos, cientficos, literrios e artsticos do vernculo nacional ou estrangeiro, como quaisquer outros de uso comum ou vulgar; nomes civis. Cabe salientar que no so suscetveis de exclusividade as letras e (ou) conjunto de letras, que por sua vez no configurem siglas. Em casos de nomes iguais ou semelhantes, mas em outra unidade federativa, com a transferncia da sede ou com a abertura de filial, a junta comercial, que uma autarquia brasileira responsvel pelo registro das atividades ligadas s sociedades empresariais, no poder consolidar o registro. No entanto, existem excees e elas so: se no ato da transferncia da sede, a empresa registrar na Junta Comercial de destino em outra unidade federativa, a modificao do seu nome; e se na abertura de filial for registrada a alterao do nome, gizada na Junta Comercial da unidade federativa em que se encontra a sede. O nome empresarial s poder existir e ser protegido, mediante ao registro do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis, segundo o art. 967, I. Assim no ato de inscrio do empresrio na Junta Comercial referente unidade federativa em que se encontra, automtica a proteo ao nome comercial. O nome comercial na jurisdio de outra Junta Comercial automaticamente protegido tambm, com a abertura de alguma filial nela registrada, ou do arquivamento do pedido especfico. Quando arquivado o pedido de proteo ao nome empresarial, o mesmo ter que ser comunicado Junta Comercial da unidade federativa no local em que estiver a sede da empresa. A Instruo Normativa aqui versada vista como um parmetro a ser seguido em casos de modificaes realizadas pelo empresrio. No caso de modificao do nome civil do empresrio, conforme consta no

Registro Civil das Pessoas Naturais (regulados pelas Leis 8.935/94 e 6.015/73), dever ser alterado tambm,o nome empresarial. E no caso de mudana quanto designao diferenciadora referindo-se atividade, dever ser registrada tambm, a alterao da firma. A lei 6404/76, denominada lei das Sociedades por Ao, ou Lei das S/A regula o uso da expresso grupo. Perante a conveno e amparada pela lei das S/A, grupo de uso exclusivo de sociedades organizadas. Quando j arquivada a conveno, a sociedade de comando e as suas filiais devero acrescentar a designao do grupo aos seus nomes. Vistas ao art. 3 da Lei das S/A. As microempresas e as empresas de pequeno porte, segundo a Constituio Federal em seus art. 170 e 179, e conforme a Lei 9841/99, tem um tratamento diferenciado e simplificado nos campos administrativos, tributrio, previdencirio, trabalhista, creditcio e de desenvolvimento empresarial, tendo em vista facilitar a constituio e o funcionamento das mesmas. Dessa forma as expresses Microempresas e Empresas de Pequeno Porte devero ser acrescentadas sua firma, ou ao menos a abreviao ME ou EPP. Vistas ao art. 4, II da Lei 9841/99. O decreto N 619 /92 promulgou a criao de um Tratado para o estabelecimento de um Estatuto de Empresas Binacionais Brasileiro- Argentinas, entre o Governo da Repblica Federativa do Brasil e o Governo da Repblica Argentina. O nome empresarial das empresas Binacionais dever acrescer em sua formao EBBA e EBAB. J as sociedades estrangeiras que so autorizadas de funcionar em territrio nacional podero acrescer em seus nomes de origem os termos Do Brasil ou Para o Brasil. A liquidao um conjunto de atos preparatrios da extino da firma individual ou de sociedade mercantil. Destina-se a realizar o ativo e pagar o passivo assim como destinar o saldo que houver (lquido), ao titular, ou em caso de partilha, aos componentes da sociedade. A liquidao corresponde o perodo que antecede a extino da pessoa jurdica (Lei N 10.406/02 e art. 51 do CC). Tendo em vista o processo de liquidao, ao final dos nomes dos empresrios e das sociedades, aps a anotao no Registro Pblico de Empresas, dever ser acrescido ao nome o termo em liquidao. Vistas aos Art. 206 a 218 da Lei das S/A. Empresrio como j foi visto aquele sujeito que, segundo o art. 966, organiza profissionalmente a atividade organizada e que mediante a inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis, fica sujeito ao Estatuto do Empresrio, Lei de Falncias, assim como a Recuperao Judicial (Lei 11.101/05 - arts. 47 a 201). Em caso de recuperao Judicial, aps a anotao do Registro de Empresas, o empresrio e a sociedade empresria, devero acrescentar ao fim de seu nome a expresso em recuperao judicial, e aps a sua recuperao, por meio de comunicao judicial, ser excluda.

4. Proteo do Nome Empresarial: mbito Nacional, Estadual ou Municipal O princpio da territorialidade Como a marca de fbrica e de comrcio gozavam da proteo em todo o territrio nacional, ocorria o mesmo com o nome comercial. O decreto n 24.507 de 29/6/1934, em seu art. 28, registrou em especfico que o nome comercial ter efeito em todo o territrio nacional. Porm essa proteo foi retirada perante o Departamento Nacional da Propriedade Industrial pelo Decreto-Lei n 1.005 de 21/10/1969. Com a lei n 5.772 de 21/12/1971 o nome comercial atravs de legislao prpria teria proteo. O decreto n 916 de 24/10/1890, criou o registro das firmas ou razes comerciais perante as Juntas Comerciais. Estas deveriam se limitar ao mbito dos estados e/ou unidades da federao, ficando o nome comercial restrito a sua jurisdio. Porm, com um competente registro de marca, sua validade se estenderia a todo territrio nacional. As sociedades mercantis devem, perante o registro civil das pessoas jurdicas, pargrafo 2 do artigo 16, continuar a se basear nas leis comerciais. Essa a posio encontrada no Decreto n. 1.800/96 ao regulamentar a Lei de Registro de Empresas Mercantis (Lei n 8.934/94), estabelecendo que a proteo se circunscreve unidade federativa de jurisdio da Junta Comercial que procedeu ao arquivamento

respectivo (art. 61), podendo ser estendida a outras unidades a pedido do interessado, desde que observada instruo normativa do Departamento Nacional de Registro do Comrcio. As sociedades civis, as por quotas de responsabilidade limitada e as sociedades por aes, com estrita proteo dos nomes comerciais, at 1934 poderiam estender seu mbito a todo territrio nacional por meio de um competente registro de marca e depois sob registro especfico de nome comercial perante a diretoria geral da propriedade industrial que se transformou em departamento nacional de propriedade industrial. A lei n 4726 de 13/7/1965 em seu artigo 2 expressa que os servios do registro do comrcio e atividades afins sero exercidos, em todo o territrio nacional, de maneira uniforme, harmnica e interdependente, nos termos desta lei, por rgos centrais, regionais e locais. Art. 3, I, afirma que so rgos centrais do registro de comrcio O departamento nacional de registro do comrcio (DNRC), com funes supervisora, orientadora e coordenadora, no plano tcnico. Pelo artigo 4, n I, o alcance do DNRC era a todo territrio nacional. Em seu artigo 3, pargrafo 1, expunha que as juntas comerciais seriam rgos regionais do registro do comrcio de todas as circunscries do pas, com funes administradora e executora do registro de comrcio. Assim, a Junta Comercial deu origem a pessoa jurdica e a proteo do seu nome comercial restrita aos limites de sua jurisdio. O artigo 2, pargrafo 2 restringia ainda o local (rgos locais, isto , delegacias das juntas comerciais). Constatou-se: uma junta comercial em mbito estadual, algumas regionais e poucas locais. O artigo 37 do Registro do Comrcio e o que ele compreende: II - o arquivamento; 2) dos atos constitutivos das sociedades comerciais nacionais, suas prorrogaes e demais documentos das sociedades comerciais estrangeiras; 3) dos atos constitutivos das sociedades annimas e em comandita por aes. III - o registro; 7) de nomes comerciais das sociedades mercantis, exceto das sociedades annimas. Porm, o registro dos nomes comerciais eram resguardados s sociedades mercantis, excluindo-se as annimas. Pelo Decreto-Lei n 7.903/45 ficou claro que os crimes contra a propriedade industrial no haviam sido revogados. Pela lei n 6.015, artigo I, os servios concernentes aos registros pblicos estabelecidos pela legislao civil para autenticidade, segurana, e eficcia dos atos jurdicos, ficam sujeitos ao regime estabelecido nesta lei. Tanto o registro civil da pessoa natural (feito nos cartrios) quanto o registro civil das pessoas jurdicas (feito no registro de ttulos e documentos) possuem mbito local. Pela Portaria n 1 de 12/2/1974, o arquivamento dos atos constitutivos das empresas e registro de seu nome comercial ficava limitado jurisdio da Junta Comercial (dentro da unidade da federao), podendo sua proteo ser ampliada a todo territrio nacional por meio do arquivamento de tantas certides quantas fossem as unidades da federao. O DNRC exige que o pedido acontea em cada uma das Juntas Comerciais por meio de certido simplificada da Junta Comercial originria, constando o nome completo da empresa, o nmero de sua inscrio, os scios integrantes, o objetivo social e/ou principais atividades e data de arquivamento. A proteo seria negada se existisse outro arquivamento anterior. Pelo artigo 94 da lei n 6.404 de 15/12/1976, fica vedado o funcionamento de uma companhia sem que sejam arquivados e publicados seus atos constitutivos e artigo 97 cumpre ao registro do comrcio examinar se as prescries legais foram observadas na constituio da companhia. A sociedade por aes originada ento do arquivamento de seus estatutos perante a Junta Comercial do local de sua sede. Assim sendo, o nome comercial de sociedade mercantil somente gozaria de proteo com o arquivamento de seus atos constitutivos perante a junta comercial restrita a sua jurisdio, podendo alcanar a proteo a todo territrio nacional mediante arquivamento da certido de sua constituio em todas as demais Juntas Comerciais do pas. J o nome comercial da sociedade civil, gozava de proteo no mbito de atuao do registro de ttulos e documentos e depois do registro civil de pessoas jurdicas (local de seus ofcios). Ficando restritos a isso, pois no havia disposio legal estendendo a todo territrio nacional. Revogada a lei n 4.726/65 e vindo a lei n 8.934 de 18/11/1994, em seu artigo 1 o registro pblico de empresas mercantis e atividades afins, subordinado s normas gerais prescritas em lei, ser exercido em todo o territrio nacional, de forma sistmica, por rgos federais e estaduais, com as seguintes finalidades: I - dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das empresas mercantis, submetidos a registro na forma desta Lei. Artigo 2 - os atos das firmas mercantis e individuais e das

sociedades mercantis sero arquivados no registro pblico e empresas mercantis e atividades afins, independentemente de seu objeto, salvo as excees previstas em lei. Para a existncia da pessoa jurdica de empresa individual, sociedade de pessoas etc. necessrio a sujeio ao arquivamento dos seus atos constitutivos perante esta lei. A Junta Comercial havendo em cada unidade federativa, com sede na capital e jurisdio na rea de circunscrio territorial, compreende em seu registro, aps recebidos os atos constitutivos de uma empresa: II - o arquivamento: a) dos documentos relativos constituio, alterao, dissoluo e extino de firma individual e de sociedades, ou de suas alteraes (artigo 32). Assim, no h como almejar a proteo do nome comercial a todo o territrio nacional. Aps um ano e dois meses pelo artigo 32 do decreto n 1.800 que regulamentou a lei n 8.934/94, ficou expresso que o registro pblico das empresas mercantis compreende: II - o arquivamento: a) dos atos constitutivos, alteraes e extines de firmas mercantis individuais; b) de declaraes de microempresas e de empresas de pequeno porte; c) dos atos constitutivos e das atas das sociedades annimas; d) dos atos constitutivos e respectivas alteraes das demais pessoas jurdicas organizadas sob a foram empresarial mercantil. Pelo artigo 61- A proteo ao nome empresarial, a cargo das Juntas Comerciais, decorre, automaticamente, do arquivamento da declarao de firma mercantil individual, do ato constitutivo de sociedade mercantil ou de alteraes desses atos que impliquem mudana de nome. Pargrafo 1- A proteo ao nome empresarial se circunscreve unidade federativa de jurisdio da Junta Comercial que procedeu ao arquivamento de que trata o caput deste artigo. Pargrafo 2 - A proteo do nome empresarial poder ser estendida a outras unidades da federao, a requerimento da empresa interessada, observada instruo normativa do Departamento Nacional de Registro do Comrcio - DNRC. A aceitao da extenso da proteo do nome comercial a todo o territrio nacional se d mediante aos titulares terem estendido a proteo originria perante o Departamento Nacional da Propriedade Industrial (Decreto-Lei n 7.903/45). Outras tiveram sua atuao restrita unidade federativa por no terem agido deste modo ou por no terem se aproveitado da proteo a todo o territrio nacional pela Portaria n 1, de 1974 (lei n 4.726/65). Com relao s marcas, a lei n 9.279 de 14/5/1996 regulando direitos e obrigaes da propriedade industrial dispe em seu artigo 129 a propriedade da marca adquire-se pelo registro validamente expedido, conforme as disposies desta Lei, sendo assegurado ao titular seu uso exclusivo em todo o territrio nacional. A propriedade do nome de empresa assegurada pela Lei n 8.934 de 18/11/1994 de registro pblico das empresas mercantis, que estabelece que o mesmo em seu artigo 1 visa dar segurana e eficcia aos atos jurdicos e a cadastrar as empresas nacionais e estrangeiras. Pelo artigo 32: O Registro compreende: II - o arquivamento: a) dos documentos relativos constituio de firmas mercantis individuais, sociedades mercantis e cooperativas. Pelo artigo 33 a proteo do nome empresarial decorre automaticamente do arquivamento dos atos constitutivos da firma individual e da sociedade ou de suas alteraes. Assim as pessoas jurdicas do direito privado se originam do arquivamento e conseqente registro dos atos constitutivos da empresa perante a junta comercial. Havendo Junta Comercial em cada unidade federativa, com sede na Capital e jurisdio na rea de circunscrio territorial respectiva (artigo 5 da mesma lei), o arquivamento dos atos constitutivos das empresas est limitado rea de circunscrio territorial respectiva. Assim, o arquivamento e o registro do ato constitutivo tm sua proteo limitada ao mbito da Junta Comercial. Assim sendo, se o interessado no se preocupar em estender a sua proteo s outras unidades da federao, no conseguir impedir que outras empresas com nomes iguais ou semelhantes para o mesmo gnero de negcio e/ou atividade arquive os seus atos constitutivos naquela unidade. De acordo com o Professor Fbio Ulhoa Coelho, a formao do nome empresarial deve atender a dois princpios, sejam eles a veracidade e a novidade (Lei n. 8.934/94, art.34). O princpio da novidade indica que no possvel a adoo de nome igual ou parecido ao de outro empresrio. Por outro lado, o princpio da veracidade probe a adoo de um nome que atribui informao falsa sobre o empresrio a que se refere.

Ambos os princpios esto presentes para evitar a concorrncia desleal, como tambm para preservar a reputao dos empresrios, e at mesmo seus financiadores e fornecedores. Deve-se destacar que o nome empresarial no pode gerar confuso, ou seja, quando exercida uma atividade econmica, as partes em jogo devem ser claramente visveis, suficientemente distintas, para que se possam identificar os sujeitos de direito. Tendo em vista o princpio da novidade, podemos referir-mos ao artigo 1166 do Cdigo Civil de 2002, "A inscrio do empresrio, ou dos atos constitutivos das pessoas jurdicas, ou as respectivas averbaes, no registro prprio, asseguram o uso exclusivo do nome nos limites do respectivo Estado.". Este artigo enfatiza a garantia de exclusividade do uso do nome empresarial. De acordo com este artigo, o primeiro empresrio que arquivar firma ou denominao na Junta Comercial, ter o direito de impedir que outro empresrio utilize de nome igual ou semelhante, estando em confirmidade com o princpio da novidade. <p align="justify">5. Utilizao Uso do Nome Comercial ou Empresarial 5.1 Exclusividade do Uso do Nome Comercial Ou Empresarial O nome comercial possui o direitei exclusividade, sendo impossvel a existncia de nomes homnimo ou homfono, de acordo com o art. 35, inciso V da lei 8.934 de 1994. A proteo ao nome empresarial decorre automaticamente do arquivamento dos atos constitutivos de firma individual e de sociedades, ou de suas alteraes Caso haja semelhana entre nomes empresariais, vedado o arquivamento. Em relao a empresas com filiais, dever, mesmo assim, haver uma modificao no nome empresarial, tendo que introduzir algum elemento diferenciador, previsto no art. 1.163 do C.C. De acordo com o art.13 1, "a proteo ao nome empresarial na jurisdio de outra Junta Comercial decorre, automaticamente, da abertura de filial nela registrada ou do arquivamento de pedido especfico, instrudo com certido da Junta Comercial da unidade federativa onde se localiza a sede da empresa mercantil interessada". Assim, uma grande empresa com diversas filias deve no s se registrar na junta comercial de sua sede, mas na forma da lei especial em todas as Juntas Comerciais, a fim de garantir o monoplio do nome. Esta certido dever conter: Nome empresarial; Endereo da sede; atividade econmica da empresa, alm da data de sua constituio; Nmero de identificao de registro de empresa, o NIRE; nmero de cadastro do CNPJ; nomes dos representantes legais da empresa. O nome empresarial no tem prazo, como ocorre com as marcas, existindo enquanto houver a pessoa jurdica. De acordo com o C.C , a inscrio do nome empresarial ser cancelada, a requerimento de qualquer interessado, quando cessar o exerccio da atividade para que foi adotado, ou quando ultimar-se a liquidao da sociedade que o inscreveu Assim, o Cdigo Civl garante ao empresrio a exclusividade do nome empresarial, a fim de facilitar uma identificao de seu produto, dando a ele o monoplio do nome, por meio de regristo na Junta de Comrcio. Facilita no s adminstrativamente, mas tambm para o consumidor, que pode ter uma melhor certeza quanto ao produto que est utilizando.

[editar] 5.2 Alienabilidade do nome comercial ou empresarial Apesar do nome empresarial possuir direitos relativos a personalidade, ele pode ser alienado como um bem imaterial. Aqui, preciso fazer o uso diferenciado de firmas empresrias e socias e denominao.

A denominao apenas um nome comercial, com isto pode ser alienavel, ao contrario das demais, pois no tem a ver com o direito da personalidade, que intrasmissivel. Devido a isto, apenas a denominao pode ser alienavel, enquanto a firma, para ser, deve haver a compra do estabelecimento. Isto porque, a firma, seja social ou empresria, se identifica de acordo com o nome do empresrio, com isto, o nome comercial um atributo da personalidade, no podendo assim, ser alienavel. De acordo com o decreto n916, de 24 de outubro de 1980, " proibida a aquisio de firmas sem a do estabelecimento a que estiver ligada". Vale ressaltar que estabelecimento neste caso representa o conceito de empresa, ou seja, apenas a firma no alienavel nesta situao, sendo necessrio a venda de todo o estabelecimento, ou parte dele. 6. Conveno da Unio de Paris de 1883 Em 20 de marco de 1883, os governos da Blgica, do Brasil, de El Salvador, da Espanha, da Frana, da Guatemala, da Itlia, dos Pases Baixos, de Portugal, da Srvia e da Sua se reuniram para dar origem ao primeiro acordo internacional para a Proteo da Propriedade Industrial: a Conveno da Unio de Paris de 1883 - CUP. A CUP foi o instrumento internacional que deu origem ao atual Sistema Internacional da Propriedade Industrial que estabelece o direito de propriedade a pessoa do autor sobre bens de natureza imaterial. Os artigos 2 e 8 do texto original da CUP deixam claro que aos cidados de todos os pases participantes da Unio, para adquirir seus direitos de Proteo da Propriedade Industrial, includos nestes, os pedidos de patentes para marcas e para nome comercial, sero concedidos os mesmos direitos em igualdade de condies com os nacionais e devero cumprir os mesmos ditames impostos pela lei interna do pas aos nacionais e estrangeiros neste residente. Assim, estrangeiros que se encontrem fora do Brasil no podem reivindicar direitos alm daqueles previstos aos nacionais. Durante a vigncia Cdigo Comercial Lei n 556, de 25.6.1850, porm, no havia legislao vigente que possibilitasse a efetiva proteo do nome comercial em todos os pases como disposto no art. 8 da CUP. Anteriormente CUP, o Decreto n 2.682, de 23.10.1875 permitia o registro do nome do fabricante ou negociante, sob uma forma distintiva como MARCA. Tambm o art. 8 da CUP possibilitava em seu texto original a possibilidade do comerciante interessado realizar o depsito do nome para proteg-lo como marca mediante apenas a constatao de que o nome o mesmo utilizado no comrcio, para, assim, proteglo contra possveis usurpaes. Ou seja, para efeitos legais, o comerciante que j detinha o arquivamento de seus atos constitutivos no Registro do Comrcio poderia requer-lo como MARCA sendo a proteo condicionada, neste caso, a dois pedidos de registro, em dois rgos distintos. Ento, o art. 4 da CUP estabelece que aquele que efetuou o depsito de um pedido de registro de marca, assim como aquele que realizou o depsito do pedido de registro de nome comercial como MARCA poderia reivindicar a mesma proteo nos demais pases da Unio. A igualdade de direitos e vantagens entre os nacionais e os demais cidados dos pases da Unio foi acentuada na art. 7 da Lei n 1.236, de 24.9.1904 aprovada pelo Decreto n 5.424, de 10.1.1905, conforme o art. 2 da CUP. O mesmo artigo acentua que os demais pases no Unicionistas tero seus direitos consagrados nacionalmente em observncia ao princpio da reciprocidade, procedimento este mantido atualmente pela Lei n 9.279, de 14.05.1996 em seu art. 3. A marca e o nome comercial estrangeiros so requeridos, conferidos e adquiridos nos pases de origem, contudo, tais direitos quando requeridos em mbito nacional, submetem-se a legislao nacional. O art. 8 da CUP estabelece que o nome comercial seja protegido independentemente de registro ou de depsito, porm, h entendimentos de que essa proteo somente alcanaria os pases que no condicionassem a existncia legal da empresa ao arquivamento e ao registro. O disposto no referido artigo no tem proteo no Brasil de acordo com a Lei n 8.934, de 18.11.1994, em seu art. 33 que condiciona a proteo do nome ao arquivamento dos atos constitutivos de firma individual e de sociedade ou de suas alteraes.

Logo, o cumprimento irrestrito das formalidades descrita pela lei brasileira, necessrio para que haja a proteo ao nome comercial/empresarial a todos os nacionais e estrangeiros que exeram suas atividades (atos de comrcio, de indstria, prestao de servios) no Brasil. O art. 6-bis da CUP estabelece da proteo a marca notoriamente conhecida condicionando o referido princpio permisso da Lei nacional. No Brasil, a Lei n 9.279. de 14.5.1996, em seu art.126 trata de tal princpio da seguinte maneira: a marca notoriamente conhecida em seu ramo de atividade nos termos do art. 6-bis (I) da Conveno Unio de Paris, goza de proteo especial, independentemente de estar previamente depositada ou registrada no Brasil. Pode se perceber, que atravs deste dispositivo, conferido um tratamento diferenciado marca notria atravs da sua proteo independente do depsito ou registro no Brasil, diferentemente dos demais casos em que se faz necessrio o depsito ou registro para a proteo. Entende-se no Brasil que a CUP foi elaborada de modo a permitir certa flexibilidade s legislaes nacionais, estabelecendo os princpios fundamentais de observncia obrigatria, porm, estes tm que se ater ao que dispuser a Lei nacional (cf. AC 28.803, Tribunal Federal de Recursos DJU, 5.12.1979, p. 9119). Assim, a lei nacional prevalece no caso de conflitos com disposies da CUP, pois se considera a supremacia da CF. A CUP de 1883 foi revista em Bruxelas (1900), em Washington (1911) e em Haya (1925), sendo este ltimo texto vigente no pas por quase cinqenta anos pela promulgao do Decreto n 19.056, de 31.12.1929. Posteriormente, foi revista em Londres (1934), em Lisboa (1958) e, por fim, em Estocolmo (1967). Em sua verso de Estocolmo a CUP foi promulgada no Brasil pelo Decreto n 635, de 21.8.1993 e se encontra em vigor contando atualmente com cento e trinta e nove pases Unicionistas. Vigora, ainda, por fora do Acordo TRIPs ou Acordo Relativo aos Aspectos do Direito da Propriedade Intelectual Relacionados com o Comrcio (ADPIC), que um tratado Internacional, integrante do conjunto de acordos assinados em 1994 que encerrou a Rodada Uruguai e criou a Organizao Mundial do Comrcio. 7. Ttulo de Estabelecimento vs. Nome Empresarial Nome empresarial se difere de nome fantasia na medida em que ao primeiro cabe identificar o empresrio que exerce a atividade empresarial e o segundo se refere apenas ao local onde executada a atividade empresarial. Deste modo, um mesmo empresrio pode desempenhar sua atividade em diversos locais se mantendo assim um nico nome empresarial, mas vrios nomes fantasias referentes aos diferentes locais. O nome de fantasia pode ser nominativo (expresses lingsticas), figurativo (representaes grficas tambm chamado insgnia) e misto (expresses lingsticas grafadas de modo peculiar). Ele tem a funo de diferenciar o empresrio da concorrncia (desta forma, no bastam apenas expresses genricas como caf, restaurante, hotel) e fazer publicidade de forma a atrair a clientela, alm de ser importante para o prprio consumidor ter a oportunidade de optar qual o local prefere para que suas atividades sejam realizadas, decidindo de acordo com o nome fantasia onde se efetuaro suas compras. Exemplos: a GLOBEX UTILIDADES PARA O LAR S/A tem como nome de fantasia PONTO FRIO, a COMPANHIA BRASILEIRA DE DISTRIBUIO tem como ttulo de estabelecimento EXTRA, a CASA ANGLO BRASILEIRA S/A tinha o ttulo MAPPIN``. No Brasil, apesar de no se exigir o registro de nome de fantasia, nem na Lei 9.279/96 (INPI), nem nas Juntas Comerciais, nem no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, permanecendo a proteo na esfera da concorrncia desleal, ele deve possuir condio de coisa integrante do estabelecimento, alm de uma proteo indireta (no especfica) de forma a reprimir a concorrncia desleal, o que influi diretamente na busca por clientela. O artigo 191 considera crime a aplicao em ttulo de estabelecimento, podendo induzir a erro ou confuso ou utilizar com fins econmicos a reproduo e imitao de armas, brases, ou distintivos nacionais, estrangeiros ou internacionais, sem a necessria autorizao. O artigo 194 do CPI/96 declara como ato criminoso a utilizao de ttulo de estabelecimento, insgnia ou qualquer outra forma que indique procedncia no verdadeira, ou vender ou expor venda produto com esses sinais.

O empresrio tem o poder de barrar a concorrncia desleal de acordo com artigo 195, V da Lei 9.279 de 14/5/1996 (que regula direitos e obrigaes referentes propriedade industrial) a configurando como crime, impedindo a imitao ou reproduo de nome de fantasia ou insgnia alm de venda, exposio venda ou estoque de produto com essas referncias. O praticante desse ato ilcito responde por perdas e danos de acordo com o expresso nos artigos 208 e 209 da mesma lei 9.279/96, civilmente e criminalmente pelo artigo 195. A lei tambm impede o registro como marca de reproduo ou imitao do elemento caracterstico diferenciador de ttulo de estabelecimento ou nome de empresa de terceiros, suscetvel de causar confuso ou associao com estes sinais distintivos pelo artigo 124, V da Lei 9.279/96, transparecendo um regime especfico para as insgnias e ttulos de estabelecimento, no exclusivos, mas com sujeio ao princpio da concorrncia desleal. Devido generalidade da palavra denominaes, podero ser abrangidas a marca, o nome da casa, da loja, do armazm ou do ttulo de estabelecimento. No art. 2 do decreto n 3.346 de 14/10/1887, as marcas de indstria e de comrcio podem consistir em tudo que esta Lei no proba e faa diferenciar os objetos de outros idnticos ou semelhantes, de provenincia diversa. Qualquer nome, denominao necessria ou vulgar, firma ou razo social e as letras ou cifras somente serviro para esse fim, revestindo forma distintiva, com repetio em 19/12/1923 no art. 79 do decreto n 16.264. Depois do entendimento de que nomes comerciais, firmas ou razes sociais, ttulos de estabelecimento se inseriam as marcas por meio de sua generalidade, o decreto n 24.507 de 29/06/1934 aprovou o regulamento do registro do nome comercial e do ttulo de estabelecimento: art. 25 e art. 26. Depois de um tempo, o ttulo de estabelecimento foi retirado da abrangncia do registro do Nome Comercial pelo decreto-lei n 7.903 de 27/8/1945, inserindo no somente o ttulo de estabelecimento como tambm insgnia de comrcio: art. 114 e 115. As denominaes de fantasia ou especficas poderiam ser registradas como ttulo ou insgnias como tambm: nomes patronmicos dos industriais, comerciantes ou agricultores, escritos por extenso ou abreviadamente, bem como pseudnimos, que apesar de no corresponderem ao nome do proprietrio, usado com legitimidade. O decreto-lei n 254, 28/2/1967 fez permanecer o registro do ttulo de estabelecimento e da insgnia por meio do artigo 95 e o decreto-lei n 1.005 de 21/10/1969 permaneceu com o registro do ttulo de estabelecimento, mas excluiu as insgnias de comrcio, fazendo com que os interessados pedissem registros de marca de servio pelo art.166, pargrafo 3. Pelo art. 119 do ltimo cdigo da propriedade industrial da lei n 5.772 21/12/1971 foi excludo o ttulo de estabelecimento de sua abrangncia, porm o nome comercial ou de empresa e o ttulo de estabelecimento continuaro a gozar de proteo, atravs de legislao prpria, no se lhes aplicando o disposto neste Cdigo. Pargrafo 1 os pedidos de registro e de nome comercial ou de empresa e de ttulo de estabelecimento, ainda no concedidos, sero encaminhados ao Departamento Nacional do Registro do Comrcio. Pargrafo 2 os registros de nome comercial ou de empresa, insgnia, ttulo de estabelecimento e recompensa industrial j concedidos, extinguir-se-o, definitivamente, expirados os respectivos prazos de vigncia. Essa lei foi discricionria na medida em que ps fim aos ttulos de estabelecimento garantidos pela antiga lei, afirmou que os pedidos em andamento ao Departamento Nacional de Registro do Comrcio, continuariam a gozar de proteo, o que no ocorre nos dias atuais. Devido generalidade, muitos ttulos de estabelecimento e/ou insgnia no conseguiram, apesar de aberta a possibilidade em 1969, se configurar como marca de servio como: CASAS DA BANHA, GALERIA PAULISTA. Apesar disso, estabelecimentos de grande notoriedade ainda utilizam seus ttulos de estabelecimento como: CASAS PERNAMBUCANAS, CASA CIRRGICA etc. Por encontrarem amparo no direito consuetudinrio, apesar de a lei n 5.772/71 ter posto fim aos registros de ttulos de estabelecimento, continuaram a gozar de proteo, independentemente de registro ou outra formalidade.

8. Nome Empresarial vs. Marca Conforme Ricardo Negro, a utilizao da marca e do nome empresarial decorre de registros diferentes e para fins diversos. A proteo do nome concedida desde o registro da pessoa fsica ou jurdica no rgo de registro de empresa dos Estados, as Juntas Comerciais. A marca depende de prvio depsito e exame pelo Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI). Tratando-se de direitos distintos, seus detentores tm, ambos, legitimidade para utiliz-los em seus campos especficos, para a finalidade a que se prope: a marca para identificar o produto ou servio e o nome para identificar a pessoa do empresrio. Entretanto, no caso de exerccio de uma mesma atividade pelos detentores dos direitos, e, podendo disso resultar confuso ao consumidor ou desvio de clientela, deve atender a dois critrios para sua soluo: a) a especificidade: o ramo de atividade de uma colidncia entre empresrios de um mesmo ramo, impe-se atentar primeiramente anterioridade de cada um dos registros, prevalecendo o princpio da novidade. O prazo prescricional para a propositura de ao para exigir a absteno do uso de marca de vinte anos, segundo a Smula 142 do STJ. 9. Anlise de Caso: Nome Empresarial MINISTRIO DO DESENVOLVIMENTO, INDSTRIA E COMRCIO EXTERIOR SECRETARIA DE COMRCIO E SERVIOS - DEPARTAMENTO NACIONAL DE REGISTRO DO COMRCIO PARECER JURDICO DNRC/COJUR/N 081/06 REFERNCIA: Processo MDIC n 52700-001544/06-07 RECORRENTE: OPTICAL CENTER DE PRECISO LTDA. RECORRIDO: PLENRIO DA JUNTA COMERCIAL DO ESTADO DE MINAS GERAIS (OPTICAL CENTER COMRCIO DE PRODUTOS TICOS LTDA.) EMENTA: NOME EMPRESARIAL - NO COLIDNCIA: No so suscetveis de proteo ou exclusividade os nomes empresariais formados por expresses comuns, de uso generalizado ou vulgar, do vernculo nacional ou estrangeiro. Breve comentrio: A empresa OPTICAL CENTER DE PRECISO LTDA ajuizou uma ao contra a deciso que liberou o uso do nome pela empresa OPTICAL CENTER COMRCIO DE PRODUTOS TICOS LTDA, tendo em vista a coincidncia dos nomes. Alega parte autora que se encontra registrada desde 1989 e que parte r atua no mesmo ramo, e por sua vez sua concorrente. Assim a denominao igual levaria ao aproveitamento da parte r do nome e da qualidade dos servios oferecidos pela empresa autora. Em contra partida a empresa r afirma que no pode gozar de proteo exclusiva os nomes de denominao genrica de atividade e que optical center = tica centro, logo palavra comum e que mudar o nome inviabilizaria a continuidade de suas atividades. A deciso foi favorvel empresa OPTICAL CENTER COMRCIO DE PRODUTOS TICOS e foi alegado que, no caso concreto, os nomes no so iguais por no serem homgrafos, e no semelhante por no serem homfonos. Assim a colidncia no se verificou. Artigos referentes discusso do caso concreto, referentes Instruo Normativa N 104: art. 4, art. 8, I, II, art. 9, art. 11 10. Anlise de caso : Nome comercial Processo REsp 40021 / SP RECURSO ESPECIAL 1993/0029642-6 Relator(a) Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO (1108) rgo Julgador T3 - TERCEIRA TURMA

Data do Julgamento 14/05/2002 Data da Publicao/Fonte DJ 26/08/2002 p. 211 Ementa Nome comercial. Marca. Exclusividade. Prescrio. 1. Na linha de precedentes da Corte, a proteo pura e simples ao uso do nome comercial ou marca tem prescrio vintenria, mas o ressarcimento do dano causado pelo uso indevido tem prescrio qinqenal, a contar da data em que se deu a ofensa ou o dano. 2. O nome comercial deve ser protegido, nos termos da Conveno de Paris, vigente no Brasil, at mesmo na ausncia de qualquer registro. 3. A marca devidamente registrada deve ser protegida, no se podendo impedir o detentor do registro de us-la com exclusividade. 4. Recurso conhecido e provido, em parte. Observao sobre o caso: Segundo a viso da Corte, a simples proteo ao uso do nome comercial ou da marca tem prescrio vintenria, mas, por outro lado, o ressarcimento do dano causado pelo uso indevido tem prescrio quinquenal, a contar da data em que se deu a ofensa ou causou o dano.

A sociedade limitada no novo Cdigo Civil Desligar o modo marca-texto Elaborado em 02.2003. Loacir Gschwendtner advogado em So Bento do Sul (SC), coordenador do curso de Direito da Univille Campus II, ps-graduado em Direito Comercial pela Furb - Blumenau (SC), mestrando em Cincia Jurdica pela Univali - Itaja (SC) O Direito Comercial, ao lado do Direito Civil, regulam a vida de todos os cidados, e o Direito Civil, em face da vigncia do Novo Cdigo Civil (Lei n. 10.406, de 10.01.02), em especial, porque agora trata com maior amplitude da EMPRESA, uma vez que outrora apenas o Direito Comercial abordava o comerciante. Pois, pela primeira vez numa codificao Civil Brasileira passa-se a disciplinar as regras bsicas da atividade negocial, do conceito de empresrio e de sociedade. O Direito Comercial positivado no arcaico Cdigo Comercial Brasileiro de 1850 j no existe mais na prtica, notadamente a sua primeira parte, conforme disposto no art. 2.045, do Novo Cdigo Civil. Vale dizer, a inspirao da poca sustentava-se em duas teorias, hoje totalmente ultrapassadas: Teoria Subjetiva e Teoria dos Atos de Comrcio, das quais trataremos rapidamente, apenas para facilitar nossa abordagem acerca da terceira teoria, a moderna Teoria da Empresa, agora inserida no bojo do Novo Cdigo Civil Brasileiro. A primeira teoria Subjetiva considerava o comerciante aquele matriculado em uma das corporaes de ofcio; enquanto que a segunda teoria Atos de Comrcio inspirada nos ideais da Revoluo Francesa, deslocou o mbito do Direito Comercial para a atividade do comerciante, considerando como tal aquele que

praticava atos de comrcio; contudo, nunca foram claramente definidos o que seriam os atos de comrcio, em parte pela crescente evoluo das atividades comerciais. A principal lacuna dessa segunda teoria (at ento dominante), foi no contemplar as atividades prestadoras de servios e agropecurias como sujeitas ao Direito Comercial. Alis, de se perguntar, quem hoje est sujeito ao Cdigo Comercial? Pelas teorias primitivas apenas o comerciante sujeitava-se s regras do Cdigo Comercial, e somente ele, comerciante, estava sujeito s conseqncias da falncia. Entretanto, com o surgimento da Teoria da Empresa, o sujeito do Direito Comercial passa a ser o empresrio, pessoa fsica ou jurdica, que exerce a atividade econmica organizada, no importando a natureza dessa atividade; ocorreu dessa forma, a unificao de comerciantes e no comerciantes; trata-se da almejada unificao do Direito Privado o Direito Civil com o Direito Comercial orientao que o Novo Cdigo Civil seguiu, ainda que de maneira parcial. Talvez para alguns empresrios essa nova teoria seja apenas mais um lei ou alguma coisa as pessoas costumam denominar de coisa aquilo que no conhecem que interessa apenas aos advogados; porm, entendo ser necessrio que os empresrios (e especialmente aqueles que trabalham para os empresrios) tenham, pelo menos, uma breve noo da abrangncia e conseqncias dessa nova viso do Direito Comercial. Sem dvida, as empresas so as principais atingidas pelas alteraes do Novo Cdigo Civil e, de plano, podemos citar duas dessas conseqncias, que envolvem dois conhecidos e importantes institutos do Direito Comercial: a falncia e a concordata. Quanto aos juristas, assim abrangendo todos aqueles que estudam o direito, pois, jurista aquele que tem a exata noo da sua funo social, como operador jurdico, que decorre da sua condio de bacharel em direito. At porque, para ambos os casos empresrios e juristas inegvel que no atual cenrio econmico, em tempos de globalizao e avano tecnolgico, crescente a participao e a influncia da empresa na sociedade, envolvendo todos os indivduos que dela faam parte. Diante dessa nova concepo do Direito precisamos identificar, dentro da moderna Teoria da Empresa, o empresrio e quais as suas atribuies em face da unificao do Direito Privado. O empresrio aquela pessoa fsica ou jurdica que organiza os fatores de produo (a atividade econmica organizada), considerando-se como tais: capital, mo-de-obra alheia, tecnologia e matria-prima. Portanto, o elemento de empresa o gerenciamento. As excees (elas sempre existem) ficam por conta do artigo 966, pargrafo nico, do Novo Cdigo Civil: profissionais liberais e artistas; atividade rural ("pequeno") como opcional (realidade econmica - art. 971) e cooperativas (definio legal). Assim, em face da nova disposio, que iguala o comerciante e o empresrio, qualquer tipo de atividade empresarial pode ser objeto de falncia e, por conseguinte, do regime falimentar. Portanto, o empresrio passa a ser sujeito passivo do pedido de falncia e, via de conseqncia, as sociedades civis empresariais esto fadadas ao regime falimentar, uma vez que no se perquire mais acerca dos atos de comrcio, mas sim da atividade econmica organizada. Com a unificao do Direito Comercial ao Direito Civil, desaparece a distino entre sociedade civil e sociedade comercial, razo pela qual o cdigo contemplou a existncia das sociedades "no personificadas", divididas entre "sociedades comuns" e "sociedades em conta de participao", e das "sociedades personificadas", divididas em "sociedades simples" e "sociedade empresarial".

Duas so as principais formas societrias existentes no Brasil: sociedades annimas e sociedades de responsabilidade limitada. O Novo Cdigo Civil tratou de ambas, sendo que trataremos na seqncia das principais alteraes que envolveram as sociedades limitadas, objeto central dessa nossa abordagem. O Novo Cdigo Civil foi bastante abrangente em relao s Sociedades Limitadas, tratando, ao longo de 32 artigos, de assuntos como: quotas, administrao, conselho fiscal, assemblia de scios, reduo do capital social e dissoluo da sociedade; dispondo ainda que a sociedade limitada rege-se, nas omisses, pelas normas da sociedade simples (art. 1.053), bem como, facultando ao empresrio adotar, de forma supletiva, as normas da sociedade annima (art. 1.053, pargrafo nico). Vale dizer, a abordagem bem mais completa do que o j vetusto Decreto n. 3.708, de 1919, que at a vigncia do Novo Cdigo Civil regulava a constituio das Sociedades por Quotas de Responsabilidade Limitada (em 19 artigos), a comear pelo nome, uma vez que no Novo Cdigo Civil passam a ter simplesmente a denominao de Sociedades Limitadas. A nossa opo em abordar as Sociedades Limitadas decorre dos estudos que j fazemos a seu respeito h vrios anos, bem como, pelo fato desta sociedade representar cerca de 97% (noventa e sete por cento) do total de sociedades empresrias existentes no Brasil. Passamos, agora, a abordar, brevemente, quatorze pontos que destacamos no Novo Cdigo Civil em relao s Sociedades Limitadas. ADMINISTRAO: permitida a administrao da empresa por no-scios, desde que estabelecida no contrato social, sendo que para efeito de validade perante terceiros, a renncia do administrador somente ser reconhecida aps registro e publicao. CAPITAL SOCIAL: vedada a contribuio de scios por meio de prestao de servios. Durante cinco anos todos os scios respondero, entre si, pelo total de bens do capital social, que poder ser aumentado desde que seja dado um prazo de 30 dias para o exerccio de direito de preferncia pelo demais scios. A reduo de capital para a restituio aos scios est sujeita ao prazo de 90 dias para oposio de credores; ficando o scio livre para ceder sua quota a outros scios. Destacando-se ainda a novidade relativa s quotas sociais, agora prevendo a possibilidade de quotas iguais e desiguais. DISSOLUO DAS SOCIEDADES: A lei estabelece mais formalidades ao responsvel pela liquidao da sociedade, quais sejam: averbar no rgo de registro (Junta Comercial); averbar e publicar o ato de dissoluo; documentos como inventrio, balano geral, relatrio da liquidao e contas finais; averbao da ata de encerramento. EXCLUSES: Pela nova norma, os scios minoritrios somente podem ser excludos justa causa (atos de inegvel gravidade), desde que haja previso no contrato social. possvel a excluso do scio falido ou que tenha sua quota liquidada por credor em processo de execuo. Os demais scios podem transferir para si ou para terceiros a quotas do scio negligente. Os outros casos de excluso somente podem ser feitos judicialmente, visando a proteo dos scios minoritrios; cujo quorum, para tal procedimento, passa de 51% cinqenta e um por cento) do capital social para 75% (setenta e cinco por cento). LIVROS SOCIETRIOS: So trs os livros obrigatrios: Livro de Atas da Administrao; Livro de Atas e Pareceres do Conselho Fiscal e Livro de Atas da Assemblia.

NOME: A denominao social deve designar o propsito da sociedade, sendo permitido figurar o nome de um ou mais scios. RGOS DE DECISO: Caso o nmero de scios seja superior a dez ou exista previso no contrato social obrigatria a assemblia de scios (art. 1.072, 1). As micro e pequenas empresas com menos de dez scios que desejarem evitar a assemblia devem deixar isso claro no contrato social (art. 1.072, 3) e, quanto ao Conselho Fiscal, sua existncia facultativa. PARTICIPAO NOS LUCROS: Os scios so obrigados a repor quantias ou lucros retirados caso sua distribuio ocorra com prejuzo do capital social. PUBLICAES: Passa a ser obrigatria a publicao de anncio de convocao para as assemblias de scios, quando necessrias (as assemblias). Outros atos renncia do administrador, reduo do capital social, dissoluo, fuso, ciso e incorporao da sociedade devero ser publicados em jornais. Assim, por exemplo, uma pequena padaria de bairro pode ter de realizar assemblias anuais e publicar em jornais anncios de convocao de reunies. QUORUM: O Novo Cdigo Civil estabelece quorum para diversas deliberaes na empresa, as quais devem ser registradas nos rgos competentes. Por exemplo, alteraes contratuais visando incorporao, cessao do estado de liquidao exigem 75% do capital social; enquanto outros assuntos, como a remunerao dos administradores e pedido de concordata, o quorum de 50% do capital social. RESPONSABILIDADES: Cada scio tem responsabilidade restrita ao valor de suas quotas sociais, porm todos respondem solidariamente para completar o pagamento do capital social. Os scios que explicitamente aprovarem deliberaes infringentes lei ou ao contrato social respondero ilimitadamente pelos seus atos. Ocorrendo confuso da pessoa jurdica por exemplo, o scio utilizar cheque da empresa para gastos pessoais haver o risco de passar a ter responsabilidade ilimitada e ter os seus bens pessoais penhorados, bem como quando o scio paga um fornecedor com cheque pessoal. Vale dizer, nesse caso a jurisprudncia dos Tribunais Ptrios j vinha tomando decises no sentido de aplicar nesses casos a chamada Teoria da Desconsiderao da Pessoa Jurdica, que, agora com a autorizao legal aumenta-se a possibilidade SCIOS CNJUGES: A proibio legal existe quando casados sob o regime da comunho universal de bens ou obrigatria (maiores de 60 anos); razo pela qual, tem-se sugerido, conforme o caso, a mudana do regime de bens, agora permitido pela nova legislao. SCIOS ESTRANGEIROS: A redao do artigo 1.134 d margem discusso sobre a possibilidade de scios estrangeiros participarem, no Brasil, por intermdio das limitadas. PRAZOS: Finalmente, a lei estabelece no art. 2.031 que as empresas legalmente constitudas tem o prazo de um ano, a contar da vigncia do Novo Cdigo Civil (11 de janeiro de 2003), para adaptarem-se s novas regras; contudo, no prev qualquer penalidade expressa para o caso de no serem providenciadas as adaptaes inseridas na nova legislao. Contudo, certamente que existem penalidades de outra ordem, como por exemplo dificultar a vida do empresrio quando este pleitear um financiamento ou por ocasio de participao em concorrncia pblica ou, ainda, a nosso ver, a pior das conseqncias, a adoo do regime das sociedades simples, onde ao contrrio das sociedades limitadas, a responsabilidade ilimitada, o que sem dvida pode trazer srias conseqncias que o empresrio simplesmente desconhece.

Por sua vez, as novas sociedades obviamente j devem estar de acordo com a lei. Destarte, como nada perfeito, imediatamente surgiram inmeras crticas ao Novo Cdigo Civil, e especialmente ao disciplinamento das sociedades empresrias, tendo sido apontado por especialistas como lado negativo a sua burocracia; fazendo surgir uma exagerada complexidade para a maioria das micro e pequenas empresas. Com efeito, as alteraes que atingiram as Sociedades Limitadas aproximam estas das Sociedades Annimas, porm um pouco mais simplificadas. Outra questo relativa especificamente s Sociedades Limitadas diz respeito ao fato do legislador ter optado por inseri-la no Novo Cdigo Civil, no livro do Direito de Empresa. O questionamento da doutrina prende-se ao fato de que esse tipo societrio, por revestir-se de imensa importncia e complexidade, deveria ser mantido em lei especial, onde poderia ter um tratamento mais adequado, seguindo assim tendncias das legislaes europias, no que se refere ao trato das coisas da vida social. Contrrio sensu, seria trafegar na contramo da histria, alocando a Sociedade Limitada numa codificao; porquanto, se o legislador de 1919 trilhou o caminho da especializao normativa, no se justifica o retrocesso. Com efeito, a tendncia atual a de editar leis ou cdigos especficos para os vrios fenmenos sociais, uma vez que a tentativa de unificar todas as leis em um nico cdigo nasceu no sculo XVII, como caracterstica do positivismo, numa poca em que as mudanas se processavam mais lentamente. Naquela poca, quando a Inglaterra vivia o seu chamado "Sculo de Ouro", Jeremy Bentham (depois seguido por John Austin) elaborou a sua Teoria da Codificao, influenciando praticamente todo o mundo civilizado, ao ponto de ser chamado de "Newton da Legislao"; codificao que, contudo, ironicamente no vingou na Inglaterra. Assim, para uma parte de doutrina, continuar nesse mtodo poder resultar num engessamento do Direito, tornando difcil sua mudana, devendo-se ressaltar que hodiernamente as mudanas sociais ocorrem com maior velocidade, tornando-se difcil traduzi-las em um s cdigo, sendo prefervel a setorizao, ou seja, cada instituto jurdico com sua legislao. Nessa tendncia setorizao caminha o legislador ptrio, uma vez que ainda tramita no Congresso Nacional o Anteprojeto de Lei da Sociedade de Responsabilidade Limitada, que teve origem nos trabalhos da Comisso nomeada pelo Excelentssimo Senhor Ministro da Justia, pela Portaria n. 145, de 30 de maro de 1999, tendo na presidncia o Professor Arnoldo Wald. Vale dizer, o Decreto n. 3.708/19, que por longa data ditou as regras das Sociedades Limitadas, nasceu sob a gide de uma concepo excessivamente individualista e liberal e, considerando-se a extraordinria evoluo experimentada pela economia nacional e mundial nos ltimos oitenta anos, a mudana era necessria, de modo que fosse dado um novo tratamento legal ao instituto, inspirando-se na doutrina brasileira, na jurisprudncia nacional e nas mais recentes inovaes das legislaes estrangeiras, de modo a ter no Direito positivo brasileiro um regime jurdico das Sociedades Limitadas que atenda s exigncias de ordem prtica. Portanto, a promulgao de um novo estatuto das Sociedades Limitadas, ainda que inserida no bojo do Novo Cdigo Civil Brasileiro, como agora vemos, constitui-se numa reivindicao pela qual a doutrina e a jurisprudncia h muito tempo clamam, para tranqilidade jurdica e negocial de um considervel nmero de empresrios, advogados e magistrados.

Para finalizar, temos uma LEI NOVA, porm no vieram as solues prontas, que somente com o tempo, a prtica e o estudo nos daro os melhores caminhos, para a Teoria da Empresa e para as Sociedades Limitadas dentro do Direito Empresarial brasileiro.

Servios - de acordo com o Cdigo Civil/2002

1 - Constituio

1.1 -

DOCUMENTAO EXIGIDA

ESPECIFICAO No DE VIAS * Requerimento (Capa de Processo) com assinatura do administrador, scio, procurador, com poderes especficos, ou terceiro interessado (art.1.151 CC/2002), (vide tabela de atos e eventos para preenchimento do requerimento).

1 * Contrato social, assinado pelos scios ou seus procuradores ou Certido de inteiro teor do contrato social, quando revestir a forma pblica (1).

3 * Declarao de desimpedimento para o exerccio de administrao de sociedade empresria, assinada pelo(s) administrador(es) designados no contrato, se essa no constar em clusula prpria (art. 1.011, 1 CC/2002). 1 * Original ou cpia autenticada (2) de procurao, com poderes especficos e se por instrumento particular, com firma reconhecida, quando o requerimento, o contrato social ou a declarao de que trata o item anterior for assinada por procurador. Se o delegante for analfabeto, a procurao dever ser passada por instrumento pblico. 1 * Cpia autenticada (2) da identidade (3) dos administradores e do signatrio do requerimento. 1 * Aprovao prvia de rgo governamental, quando for o caso (4).

1 * Ficha de Cadastro Nacional - FCN fls. 1 e 2. 1 Quando houver participao societria de: a) sociedade estrangeira: * prova de existncia legal da empresa e da legitimidade de sua representao (representante legal ou procurador); * inteiro teor do contrato ou do estatuto; * procurao estabelecendo representante no Brasil com poderes para receber citao; * traduo dos referidos atos, por tradutor matriculado em qualquer Junta Comercial; b) pessoa fsica residente e domiciliada no exterior: * procurao estabelecendo representante no Pas, com poderes para receber citao; * traduo da procurao por tradutor matriculado em qualquer Junta Comercial, caso passada em idioma estrangeiro; * procurao estabelecendo representante no Pas, com poderes para receber citao; * traduo da procurao por tradutor matriculado em qualquer Junta Comercial, caso passada em idioma estrangeiro; c) empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao pblica: * exemplar da folha do Dirio Oficial da Unio, do Estado, do DF ou do Municpio que contiver o ato de autorizao legislativa; ou citao, no contrato social, da natureza, nmero e data do ato de autorizao legislativa bem como do nome, data e folha do jornal em que foi publicada.

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1 1 * Comprovantes de pagamento: (5) a) Guia de Recolhimento/Junta Comercial (6); b) DARF/Cadastro Nacional de Empresas (6) (cdigo 6621). OBSERVAES: (1) O ato constitutivo dever ser apresentado em trs vias, no mnimo, sendo pelo menos uma original. As vias adicionais, que vierem a ser apresentadas, sero cobradas de acordo com a tabela de preos de cada Junta Comercial. (2) Caso a cpia no seja autenticada por cartrio, a autenticao poder ser efetuada pelo servidor, no ato da apresentao da documentao, vista do documento original. (3) Documentos admitidos: cdula de identidade, certificado de reservista, carteira de identidade profissional, Carteira de Trabalho e Previdncia Social ou Carteira Nacional de Habilitao (modelo com base na Lei no 9.503, de 23/9/97). Se a pessoa for estrangeira, exigida identidade com a prova de visto permanente e dentro do perodo de sua validade ou documento fornecido pelo Departamento de Polcia Federal, com a indicao do nmero do registro (Vide Instruo Normativa DNRC n 76, de 28/12/1998). (4) Empresa de servios areos, corretoras de cmbio, de ttulos e valores mobilirios, distribuidora de valores etc. (Vide Instruo Normativa DNRC n 32, de 19/04/91). (5) No DF, o recolhimento referente aos itens "a" e "b" deve ser efetuado em um nico DARF sob o cdigo 6621. (6) Nmero de vias conforme definido pela Junta Comercial da UF. 1.2 ORIENTAES E PROCEDIMENTOS 1.2.1 AUTENTICAO DE CPIAS DE DOCUMENTOS A autenticao de cpias de documentos que instrurem atos levados a arquivamento, quando necessrio, poder ser feita pelo prprio servidor da Junta Comercial, mediante cotejo com o documento original. 1.2.2 PROCURAES 1.2.2.1 - Reconhecimento de firma A procurao de scio lavrada por instrumento particular dever ser apresentada com a assinatura reconhecida (art. 654, 2o, CC/2002). A procurao que outorgar poderes para a assinatura do requerimento de arquivamento de ato na Junta Comercial dever ter a assinatura do outorgante reconhecida (art. 654, 2o, c/c o art. 1.153 CC/2002). 1.2.2.2 - Representante de pessoa fsica residente e domiciliada no exterior e pessoa jurdica estrangeira

A procurao que designar representante de scio pessoa fsica residente e domiciliada no exterior, ou de pessoa jurdica estrangeira, dever atribuir, quele, poderes para receber citao inicial em aes judiciais relacionadas com a sociedade (Vide Instruo Normativa DNRC n 76, de 28/12/1998). 1.2.3 DOCUMENTOS REFERENTES A SCIO PESSOA FSICA RESIDENTE E DOMICILIADA NO EXTERIOR OU PESSOA JURDICA ESTRANGEIRA 1.2.3.1 - Procuraes e outros documentos oriundos do exterior Procurao especfica, estabelecendo representante no Brasil, com poderes para receber citao judicial em aes contra o scio, com as assinaturas autenticadas, de acordo com as leis nacionais, e visadas pelo consulado brasileiro no pas respectivo. Os documentos oriundos do exterior (contratos, procuraes etc.) devem ser apresentados com as assinaturas reconhecidas por notrio, salvo se tal formalidade j tiver sido cumprida no Consulado Brasileiro. Os instrumentos lavrados por notrio francs dispensam o visto pelo Consulado Brasileiro (Decreto n 91.207, de 29/4/85). Alm da referida formalidade, devero ser apresentadas tradues de tais documentos para o portugus, por tradutor matriculado em qualquer Junta Comercial, quando estiverem em idioma estrangeiro. 1.2.4 ELEMENTOS DO CONTRATO SOCIAL O contrato social dever conter, no mnimo, os seguintes elementos: a) ttulo (Contrato Social); b) prembulo; c) corpo do contrato: c.1) ,clusulas obrigatrias; d) fecho. 1.2.5 CONTRATO POR INSTRUMENTO PARTICULAR O Contrato Social no poder conter emendas, rasuras e entrelinhas, admitida, porm, nesses casos, ressalva expressa no prprio instrumento, com assinatura das partes. Nos instrumentos particulares, no dever ser utilizado o verso das folhas do contrato, cujo texto ser grafado na cor preta ou azul, obedecidos os padres de indelebilidade e nitidez para permitir sua reprografia, microfilmagem e/ou digitalizao. 1.2.6 PREMBULO DO CONTRATO SOCIAL Devero constar do prembulo do contrato social: a) qualificao dos scios e de seus representantes: * scio pessoa fsica (brasileiro ou estrangeiro) residente e domiciliado no Pas ou no exterior: * nome civil, por extenso; * nacionalidade; *

estado civil; * data de nascimento, se solteiro; * profisso; * documento de identidade, nmero e rgo expedidor/UF; * CPF; * endereo residencial (tipo e nome do logradouro, n, complemento, bairro/distrito, municpio, unidade federativa e CEP, se no Pas); * scio pessoa jurdica com sede no Pas: * nome empresarial; * nacionalidade; * endereo da sede (tipo e nome do logradouro, n, complemento, bairro/distrito, municpio, unidade federativa e CEP); * Nmero de identificao do Registro de Empresa NIRE ou nmero de inscrio no Cartrio competente; * CNPJ; * scio pessoa jurdica com sede no exterior: * nome empresarial; * nacionalidade; * endereo da sede; * CNPJ;

b) tipo jurdico da sociedade (Sociedade Limitada). 1.2.7 CLUSULAS OBRIGATRIAS DO CONTRATO SOCIAL O corpo do contrato social dever contemplar, obrigatoriamente, o seguinte: a) nome empresarial, que poder ser firma social ou denominao social; b) capital da sociedade, expresso em moeda corrente, a quota de cada scio, a forma e o prazo de sua integralizao; c) endereo completo da sede (tipo e nome do logradouro, nmero, complemento, bairro/distrito, municpio, unidade federativa e CEP) bem como o endereo das filiais; d) declarao precisa e detalhada do objeto social; e) prazo de durao da sociedade; f) data de encerramento do exerccio social, quando no coincidente com o ano civil; g) as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies; h) qualificao do administrador no scio, designado no contrato; i) participao de cada scio nos lucros e nas perdas; j) foro ou clusula arbitral. 1.2.7.1 - Clusula: pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, seus poderes e atribuies Sendo os administradores nomeados no contrato, obrigatria a indicao de seus poderes e atribuies. Caso no haja nomeao dos administradores no contrato, dever constar deste que os administradores sero nomeados em ato separado. 1.2.8 CLUSULAS FACULTATIVAS DO CONTRATO SOCIAL a) regras das reunies de scios (art. 1.072 CC/2002); b) previso de regncia supletiva da sociedade pelas normas da sociedade annima (art. 1.053, pargrafo nico); c) excluso de scios por justa causa (art. 1.085 CC/2002); d) autorizao de pessoa no scia ser administrador (art. 1.061 CC/2002); e) instituio de conselho fiscal (art. 1.066 CC/2002); f) outras, de interesse dos scios. 1.2.9 FECHO DO CONTRATO SOCIAL Do fecho do contrato social dever constar: a) localidade e data do contrato; b) nomes dos scios e respectivas assinaturas. 1.2.10 - CAPACIDADE PARA SER SCIO

Pode ser scio de sociedade limitada, desde que no haja impedimento legal: a) maior de 18 anos, brasileiro(a) ou estrangeiro(a), que se achar na livre administrao de sua pessoa e bens; b) menor emancipado: * por concesso dos pais, ou de um deles na falta de outro se o menor tiver dezesseis anos completos; * A outorga constar de instrumento pblico, que dever ser inscrito no Registro Civil das Pessoas Naturais e arquivado na Junta Comercial. * por sentena do juiz que, tambm, dever ser inscrita no Registro Civil das Pessoas Naturais; * pelo casamento; * pelo exerccio de emprego pblico efetivo (servidor ocupante de cargo em rgo da administrao direta, autarquia ou fundao pblica federal, estadual ou municipal); * pela colao de grau em curso de ensino superior; e * pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com 16 anos completos tenha economia prpria; c) desde que assistidos, como segue, uma vez que so relativamente incapazes para a prtica de atos jurdicos: * por seus pais ou por tutor: * maior de 16 anos e menor de 18 anos; * pelo curador: * o prdigo e aqueles que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para os atos da vida civil; os deficientes mentais, os brios habituais e os viciados em txicos; os excepcionais sem completo desenvolvimento mental; * de acordo com a legislao especial (art.4, pargrafo nico do Cdigo Civil), o ndio;

d) desde que representados, como segue, uma vez que so absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: * por seus pais ou por tutor: * o menor de 16 anos; * pelo curador: * os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos e os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade; e) pessoa jurdica nacional ou estrangeira. 1.2.10.1 Menor de 18 e maior de 16 anos, emancipado A prova da emancipao do menor de 18 anos e maior de 16 anos, anteriormente averbada no registro civil, correspondente a um dos casos a seguir, dever instruir o processo ou ser arquivada em separado, simultaneamente, com o contrato: a) pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento publico,ou por sentena judicial; b) casamento; c) exerccio de emprego pblico efetivo; d) colao de grau em curso de ensino superior; e) estabelecimento civil ou comercial ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com 16 anos completos tenha adquirido economia prpria. 1.2.11 IMPEDIMENTOS PARA SER SCIO No podem ser scios de sociedade limitada a pessoa impedida por norma constitucional ou por lei especial (vide Instruo Normativa DNRC n 76, de 28/12/1998), observando-se, ainda, que: * portugus, no gozo dos direitos e obrigaes previstos no Estatuto da Igualdade, comprovado mediante Portaria do Ministrio da Justia, pode participar de sociedade limitada, exceto na hiptese de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens; * os cnjuges casados em regime de comunho universal de bens ou de separao obrigatria, no podem ser scios entre si, ou com terceiros; * pessoa jurdica brasileira:

* em empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens, exceto partido poltico e sociedade cujo capital pertena exclusiva e nominalmente a brasileiros e desde que essa participao se efetue atravs de capital sem direito a voto e no exceda a 30% do capital social; 1.2.12 IMPEDIMENTOS PARA SER ADMINISTRADOR

No pode ser administrador de sociedade limitada a pessoa: a) condenada a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perduraram os efeitos da condenao; b) impedida por norma constitucional ou por lei especial: * brasileiro naturalizado h menos de 10 anos: * em empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e radiodifuso de sons e imagens; * estrangeiro: * estrangeiro sem visto permanente; A indicao de estrangeiro para cargo de administrador poder ser feita, sem ainda possuir visto permanente, desde que haja ressalva expressa no contrato de que o exerccio da funo depende da obteno desse visto. * natural de pas limtrofe, domiciliado em cidade contgua ao territrio nacional e que se encontre no Brasil; * em empresa jornalstica de qualquer espcie, de radiodifuso sonora e de sons e imagens; * em pessoa jurdica que seja titular de direito real sobre imvel rural na Faixa de Fronteira (150 Km de largura ao longo das fronteiras terrestres), salvo com assentimento prvio do rgo competente; * portugus, no gozo dos direitos e obrigaes previstos no Estatuto da Igualdade, comprovado mediante Portaria do Ministrio da Justia, pode ser administrador de sociedade limitada, exceto na hiptese de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens; *

pessoa jurdica; * o cnsul, no seu distrito, salvo o no remunerado; * o funcionrio pblico federal civil ou militar da ativa. Em relao ao funcionrio estadual e municipal, observar as respectivas legislaes. * o Chefe do Poder Executivo, federal, estadual ou municipal; * o magistrado; * os membros do Ministrio Pblico da Unio, que compreende: * Ministrio Pblico Federal; * Ministrio Pblico do Trabalho; * Ministrio Pblico Militar; * Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios; * os membros do Ministrio Pblico dos Estados, conforme a Constituio respectiva; * o falido, enquanto no for legalmente reabilitado; * o leiloeiro; * a pessoa absolutamente incapaz: * o menor de 16 anos; * o que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiver o necessrio discernimento para a prtica desses atos; * o que, mesmo por causa transitria, no puder exprimir sua vontade *

a pessoa relativamente incapaz: * o maior de 16 anos e menor de 18 anos.O menor de 18 anos e maior de 16 anos pode ser emancipado e desde que o seja, pode assumir a administrao de sociedade; * o brio habitual, o viciado em txicos, e o que, por deficincia mental, tenha o discernimento reduzido; * o excepcional, sem desenvolvimento mental completo. Observao: a capacidade dos ndios regulada por lei especial (Estatuto do ndio). 1.2.13 - QUALIFICAO DE SCIO 1.2.13.1 - Menor de 18 e maior de 16 anos, emancipado Dever constar da qualificao de scio emancipado o motivo da emancipao. A prova da emancipao do menor de 18 anos e maior de 16 anos, anteriormente averbada no registro civil, correspondente a um dos casos a seguir, dever instruir o processo ou ser arquivada em separado, simultaneamente, com o contrato: a) pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico,ou por sentena judicial; b) casamento; c) exerccio de emprego pblico efetivo; d) colao de grau em curso de ensino superior; e) estabelecimento civil ou comercial ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com 16 anos completos tenha adquirido economia prpria. 1.2.13.2 - Nmero oficial de identidade e rgo expedidor 1.2.13.2.1- Scio residente no Pas Dever ser indicado o nmero da identidade e as siglas do rgo expedidor e da respectiva unidade da federao mencionadas no documento de identidade. No caso de identidade de estrangeiro, no indicar a UF. So aceitos como documento de identidade: cdula de identidade, certificado de reservista, carteira de identidade profissional, Carteira de Trabalho e Previdncia Social ou Carteira Nacional de Habilitao (modelo com base na Lei no 9.503, de 23/9/97) (vide Instruo Normativa DNRC n 76, de 28/12/1998). Quando o scio estrangeiro for administrador, exigida identidade com a prova de visto permanente e dentro do perodo de sua validade ou documento fornecido pelo Departamento de Polcia Federal com a indicao do nmero de registro. 1.2.13.2.2- Scio no residente no Pas No caso de scio no residente no Pas, sero indicados os dados conforme constar de seu documento de identidade. 1.2.13.3 - Representao legal de scio

Quando o scio for representado, a condio do representante e sua qualificao devero ser indicadas, em seguida qualificao do scio. 1.2.14 - QUALIFICAO DE REPRESENTANTE DE CONDOMNIO DE QUOTAS No caso de condomnio de quotas, dever ser qualificado o representante do condomnio e indicada a sua qualidade de representante dos condminos. 1.2.15 NOME EMPRESARIAL O nome empresarial obedecer ao princpio da veracidade e da novidade, incorporando os elementos especficos ou complementares exigidos ou no proibidos em lei. O nome empresarial pode ser de dois tipos: DENOMINAO SOCIAL ou FIRMA SOCIAL. A denominao social deve designar o objeto da sociedade, de modo especfico, no se admitindo expresses genricas isoladas, como: comrcio, indstria, servios. Havendo mais de uma atividade, dever ser escolhida qualquer delas. permitido figurar na denominao social o nome de um ou mais scios. 1.2.15.1 - Microempresa/Empresa de Pequeno Porte A adio ao nome empresarial da expresso ME ou MICROEMPRESA e EPP ou EMPRESA DE PEQUENO PORTE no pode ser efetuada no contrato social. Somente depois de procedido o arquivamento do contrato e efetuado pela Junta Comercial o enquadramento da sociedade na condio de microempresa, ou empresa de pequeno porte, mediante declarao em instrumento prprio para essa finalidade, que, nos atos posteriores, se deve fazer a adio de tais termos ao nome empresarial. 1.2.16 - CAPITAL 1.2.16.1 - Quotas de capital As quotas de capital podero ser: a) de valor desigual, cabendo uma ou diversas a cada scio; b) de valor igual, cabendo uma ou diversas a cada scio. 1.2.16.2 - Valor de quota inferior a centavo No cabvel a indicao de valor de quota social inferior a um centavo. 1.2.16.3 - Quota preferencial No cabe para sociedade limitada a figura da quota preferencial. 1.2.16.4 - Co-propriedade de quotas Embora indivisa, possvel a co-propriedade de quotas com designao de representante. 1.2.16.5 - Scio menor de 18 anos, no emancipado Participando da sociedade scio menor, no emancipado, o capital social dever estar totalmente integralizado, e este no pode fazer parte da administrao. 1.2.16.6 - Utilizao de acervo do Empresrio para formao de capital de sociedade Implica em cancelamento do registro do EMPRESRIO. Esse CANCELAMENTO dever ser feito concomitantemente com o processo de arquivamento do ato da sociedade em CONSTITUIO. 1.2.16.7 - Realizao do capital com lucros futuros

No poder ser indicada como forma de integralizao do capital a sua realizao com lucros futuros que o scio venha a auferir na sociedade. 1.2.16.8 - Integralizao com bens Podero ser utilizados para integralizao de capital quaisquer bens, desde que suscetveis de avaliao em dinheiro. No caso de imvel, ou direitos a ele relativo, o contrato social por instrumento pblico ou particular dever conter sua descrio, identificao, rea, dados relativos sua titulao, bem como o nmero de sua matrcula no Registro Imobilirio. No caso de scio casado, dever haver a anuncia do cnjuge, salvo no regime de separao absoluta. A integralizao de capital com bens imveis de menor depende de autorizao judicial. A integralizao de capital com quotas de outra sociedade implicar na correspondente alterao contratual modificando o quadro societrio da sociedade cujas quotas foram conferidas para integralizar o capital social, consignando a sada do scio e ingresso da sociedade que passa a ser titular das quotas. Se as sedes das empresas envolvidas estiverem situadas na mesma unidade da federao, os respectivos processos de constituio e de alterao tramitaro vinculados. Caso as sociedades envolvidas estejam sediadas em unidades da federao diferentes, dever ser, primeiramente, promovido o arquivamento do contrato e, em seguida, promovida a alterao contratual de substituio de scio. No exigvel a apresentao de laudo de avaliao para comprovao dos valores dos bens declarados na integralizao de capital de sociedade limitada. 1.2.16.9 - Contribuio com prestao de servios vedada a contribuio ao capital que consista em prestao de servios. 1.2.16.10 - Participao de empresa pblica, sociedade de economia mista A participao no capital de sociedade limitada, por empresa pblica ou sociedade de economia mista, depende de autorizao legislativa, em cada caso. 1.2.16.11 - Empresa jornalstica ou de radiodifuso A propriedade de empresas jornalsticas e de empresas de radiodifuso sonora e de sons e imagens, bem como a responsabilidade editorial e as atividades de seleo e direo da programao veiculada, em qualquer meio de comunicao social so privativas de brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, ou de pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede no Pas. Em qualquer caso, pelo menos setenta por cento do capital social votante das empresas jornalsticas e de radiodifuso sonora e de sons e imagens dever pertencer direta ou indiretamente, a brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, que exercero obrigatoriamente a gesto das atividades e estabelecero o contedo da programao. Tratando-se de estrangeiro de nacionalidade portuguesa, segundo o Estatuto de Igualdade, so vedadas a responsabilidade e orientao intelectual e administrativa, em empresas jornalsticas e de empresas de radiodifuso sonora e de sons e imagens. 1.2.17 - LOCAL DA SEDE, ENDEREO E FILIAIS Dever ser indicado, no contrato social, o endereo completo da sede (tipo e nome do logradouro, no, complemento, bairro/distrito, municpio, UF e CEP). Havendo filiais, para cada uma delas, tambm dever ser indicado o respectivo endereo completo. 1.2.18 - OBJETO SOCIAL O objeto social no poder ser ilcito, impossvel, indeterminado ou indeterminvel, ou contrrio aos bons costumes, ordem pblica ou moral.

O contrato social dever indicar com preciso e clareza as atividades a serem desenvolvidas pela sociedade, sendo vedada a insero de termos estrangeiros, exceto quando no houver termo correspondente em portugus ou j incorporado ao vernculo nacional. Entende-se por preciso e clareza a indicao de gneros e correspondentes espcies de atividades. So exemplos de gneros e espcies: gneros - comrcio - de tratores - de bebidas - de armarinho - indstria - de confeces - servios - de reparao de veculos automotores - de laticnios espcies - de veculos automotores

- de transporte rodovirio de cargas 1.2.18.1 - Restries e impedimentos para certas atividades vedado o arquivamento na Junta Comercial de sociedade cujo objeto inclua a atividade de advocacia. 1.2.19 RESPONSABILIDADE DOS SCIOS Poder constar do contrato social que a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. 1.2.20 PRAZO DE DURAO DA SOCIEDADE Dever ser indicada a data de trmino do prazo da sociedade, quando o mesmo for determinado, ou declarado que o prazo da sociedade indeterminado. 1.2.21 DATA DE ENCERRAMENTO DO EXERCCIO SOCIAL Indicar a data de encerramento do exerccio social, quando no coincidente com o ano civil. 1.2.22 DECLARAO DE INEXISTNCIA DE IMPEDIMENTO PARA O EXERCCIO DE ADMINISTRAO DA SOCIEDADE Preferencialmente, dever constar do contrato social, em clusula prpria, declarao, sob as penas da lei, de que o administrador no est impedido, por lei especial, e nem condenado ou encontrar-se sob efeitos da condenao, que o proba de exercer a administrao de sociedade empresria. 1.2.23 - ADMINISTRAO 1.2.23.1 - Administrador A administrao da sociedade ser exercida por uma ou mais pessoas designadas no contrato ou em ato separado. Quando o administrador for nomeado em ato separado, este dever conter seus poderes e atribuies. A administrao atribuda no contrato a todos os scios no se estende de pleno direito aos que posteriormente adquiram essa qualidade.

No h obrigatoriedade de previso de prazo do mandato de administrador nomeado no contrato, que, no estando previsto, entender-se- ser de prazo indeterminado. No exigvel a apresentao do termo de posse de administrador nomeado, quando do arquivamento do ato de sua nomeao. 1.2.23.2 - Administrador scio designado em ato separado O administrador scio designado em ato separado investir-se- no cargo mediante termo de posse no livro de atas da administrao. Se o termo de posse no for assinado nos 30 dias seguintes designao, esta se tornar sem efeito. 1.2.23.3 - Administrador no scio A sociedade s poder ser administrada por no scio se houver clusula permissiva no contrato. A designao do administrador dar-se- no contrato ou em ato separado. A designao de administrador no scio em ato separado (ata de reunio ou assemblia de scios ou documento de nomeao do administrador) depender da aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver integralizado, e de dois teros, no mnimo, aps a integralizao. O administrador no scio designado em ato separado investir-se- no cargo mediante termo de posse no livro de atas da administrao. Se o termo de posse no for assinado nos 30 dias seguintes designao, esta se tornar sem efeito. Quando nomeado e devidamente qualificado no contrato, o administrador no scio considerar-se- investido no cargo mediante aposio de sua assinatura no prprio instrumento. A declarao de inexistncia de impedimento para o exerccio de administrao da sociedade, se no constar do contrato, dever ser apresentada em ato separado, que instruir o processo. 1.2.23.4 - Administrador pessoa jurdica A pessoa jurdica no pode ser administradora. 1.2.23.5 - Administrador - estrangeiro Administrador estrangeiro dever ter visto permanente e no estar enquadrado em caso de impedimento para o exerccio da administrao. 1.2.23.6 - Averbao da nomeao de administrador (scio ou no) designado em ato separado Nos dez dias seguintes ao da investidura, deve o administrador requerer seja averbada na Junta Comercial sua nomeao, utilizando o modelo abaixo ou outro, desde que contenha os dados nele citados, o qual poder conter a Declarao de Inexistncia de Impedimento para o Exerccio de Administrao da Sociedade, caso no conste do documento de nomeao: Ilmo. Senhor Presidente da Junta Comercial do _____________________ (qualificao completa do administrador, compreendendo: nome completo, naciona-lidade, estado civil, endereo residencial completo, identidade, CPF) _______________ requer a averbao de sua nomeao em (indicar a data da nomeao) __ de _ de 2_ como ADMINISTRADOR da empresa ______________________________ - NIRE ____________, conforme (indicar o ato de sua nomeao) _____________________________ iniciando-se o prazo de gesto em __/__/__ , que ser (indicar se ser indeterminado ou, se determinado, o prazo ou a data de seu trmino) ______________________.

Declaro, sob as penas da lei, que no estou impedido, por lei especial, de exercer a administrao da sociedade e nem condenado ou sob efeitos de condenao, a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade. (local e data) :________________, ____ de _______________ de ______ assinatura do administrador: _______________________________ O requerimento dever ser apresentado para arquivamento em uma Capa de Processo, com os dados do campo destinado ao Requerimento preenchidos e indicando o ATO: 234 AVERBAO DE NOMEAO DE ADMINISTRADOR, porm sem necessidade de assinatura, juntamente com: a) cpia autenticada da identidade (se estrangeiro, identidade com visto permanente e dentro do prazo de sua validade); b) Declarao de Inexistncia de Impedimento para o Exerccio de Administrao da Sociedade, se no constar do ato de nomeao ou do requerimento de averbao da nomeao; c) guia de recolhimento do preo do servio a favor da Junta Comercial; d) Ficha de Cadastro Nacional FCN, Folha 2. 1.2.23.7 - Scio menor de 18 anos, no emancipado No podero ser atribudos ao scio menor de 18 anos, no emancipado, poderes de administrao. 1.2.23.8 - Denominao atribuda ao administrador No cabvel a designao de gerente em correspondncia a administrador, em face do disposto no art. 1.172 do CC/2002. 1.2.24 PARTICIPAO NOS LUCROS E PERDAS No permitida a excluso de scio na repartio de lucros ou prejuzos (arts. 1.006, 1.007 e 1.008, CC/2002). 1.2.25 ABERTURA DE FILIAIS NA UNIDADE DA FEDERAO OU EM OUTRA UNIDADE DA FEDERAO 1.2.25.1 - Dados obrigatrios Quando constar do contrato social a informao da existncia de filiais, obrigatria a indicao dos respectivos endereos completos. 1.2.25.2 Dados facultativos A indicao de destaque de capital para a filial facultativa. Se indicado algum valor, a soma dos destaques de capital para as filiais dever ser inferior ao capital da empresa. A indicao de objeto para filial facultativa, porm, quando efetuada, dever reproduzir os termos do texto do objeto da empresa, integral ou parcialmente. 1.2.25.3 - Ficha de Cadastro Nacional de Empresas - FCN Relativamente a cada filial aberta, dever ser juntada documentao a Ficha de Cadastro Nacional de Empresas - FCN correspondente, alm da que se referir sede. 1.2.26 FORO OU CLUSULA ARBITRAL Indicar o foro para o exerccio e o cumprimento dos direitos e obrigaes resultantes do contrato (art. 53, III, e, Decreto 1.800/96) ou indicar eleio do juzo arbitral para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis (art. 1o, Lei 9.307/96 e art. 853, CC/2002).

1.2.27 -

ASSINATURA DO CONTRATO SOCIAL

Todos os scios, ou seus representantes, devero assinar o contrato. As assinaturas sero lanadas com a indicao do nome do signatrio, por extenso, de forma legvel. No necessrio o reconhecimento das firmas dos scios. Na dvida quanto veracidade da assinatura aposta, DEVER a Junta Comercial EXIGIR o RECONHECIMENTO DE FIRMA (Lei no 9.784/99). 1.2.27.1 - Assinatura das testemunhas No so obrigatrias as assinaturas das testemunhas, que, entretanto, podero ser lanadas com indicao do nome do signatrio, por extenso, de forma legvel, e do nmero de identidade, rgo expedidor e UF. 1.2.27.2 - Analfabeto Havendo scio analfabeto, o contrato dever ser assinado por seu procurador, nomeado atravs de procurao passada por instrumento pblico, contendo poderes especficos para assinar o contrato (art. 215, 2o, CC/2002). 1.2.27.3 - Representados e assistidos Havendo scio absolutamente ou relativamente incapaz, o contrato, na primeira hiptese, dever ser assinado pelo representante legal e, na segunda, pelo scio e por quem o assistir. No caso de representao ou assistncia de scio menor, se o poder familiar for exercido somente por um dos pais, o instrumento dever conter, antes da assinatura dos scios, a razo do no comparecimento do outro, que pode ser em funo da perda, destituio ou extino do poder familiar, por falecimento. 1.2.28 VISTO DE ADVOGADO O contrato social dever conter o visto de advogado, com a indicao do nome e nmero de inscrio na Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil. Observao: Fica dispensado o visto de advogado no contrato social de sociedade que, juntamente com o ato de constituio, apresentar declarao de enquadramento como microempresa ou empresa de pequeno porte. 1.2.29 RUBRICA As folhas do contrato, no assinadas, devero ser rubricadas por todos os scios ou seus representantes (Lei 8.934/94, art. 1o, inciso I). 1.2.30 ASSINATURA DO REQUERIMENTO DE ARQUIVAMENTO O requerimento de arquivamento dever ser assinado por administrador, scio, terceiro interessado ou por procurador com poderes especficos, devendo ser indicado o nome do signatrio por extenso, de forma legvel e, em querendo, o nmero do telefone. No caso de procurador, dever ser juntada a procurao, com firma reconhecida, se por instrumento particular (art. 1.153, CC/2002). Tm legitimidade para requerer o arquivamento de atos perante a Junta Comercial: * o administrador, designado na forma da lei; *

os scios; e * o interessado, conceituado na forma abaixo. Compete principalmente aos administradores da sociedade providenciar o encaminhamento dos atos sujeitos a registro para que seja procedido o arquivamento. No caso de omisso ou demora, o scio ou qualquer interessado passar a ter legitimidade. Configura-se omisso ou demora, independentemente de notificao, o no arquivamento do ato no prazo de trinta dias, contados da lavratura do mesmo (1 do art. 1.151 CC/2002). Tem-se como interessado toda pessoa que tem direitos ou interesses que possam ser afetados pelo no arquivamento do ato. 1.2.31 EMPRESAS SUJEITAS A CONTROLE DE RGOS DE FISCALIZAO DE EXERCCIO PROFISSIONAL O arquivamento do contrato social de empresas sujeitas a controle de rgos de fiscalizao de exerccio profissional no depender de aprovao prvia desses rgos. 1.2.32 SOCIEDADES CUJOS ATOS DE CONSTITUIO, PARA ARQUIVAMENTO, DEPENDEM DE APROVAO PRVIA POR RGO GOVERNAMENTAL (Vide Instruo Normativa DNRC n 32, de 19/04/91)

Descripcin: O objetivo desse trabalho discorrer sobre os rgos societrios na sociedade limitada, tendo em vista, as modificaes ocorridas com a entrada em vigor Cdigo Civil de 2002 e a forma institucional que a nova lei comeou a imprimir nestes institutos jurdicos, visto a importncia que este tipo societrio representa no ordenamento jurdico brasileiro por representar o tipo mais usado pelas sociedades regularmente constitudas.O presente trabalho est dividido em trs captulos: o primeiro, cuja proposta a caracterizao da nova estrutura administrativa na sociedade limitada coma a identificao desta nova estrutura com as mudanas significativas quanto ao status do novo administrador e os instrumentos de designao e suas novas responsabilidades principalmente a teoria ultra vires. O segundo trata da novidade da previso legislativa do conselho fiscal para a sociedade limitada em todos os seus aspectos, mesmo sendo um rgo facultativo caso previsto as previses legislativas tero desdobramentos neste rgo societrio. Por fim no ltimo captulo trabalhamos com as deliberaes societrias, principalmente a novidade da assemblia de scios, sobretudo nas sociedades com mais de dez scios dando nfase forma como o legislador prescreve a conduo deste instituto.Conclui-se que a importncia dos rgos na vida societria e de tal maneira que sem eles a sociedade no conseguiria praticar os atos da vida negocial, no entanto, o nosso enfoque no no mrito de tais atos que na maioria das vezes interessa mais ao aspecto administrativo, mas pelo aspecto jurdico principalmente pela forma como o ato praticado pelos referidos rgos que pela maneira conduzida tero conseqncias no mundo jurdico principalmente com relao validade de suas manifestaes. Autor(es): Ivan Lorena Vitale Junior Contacto: Otros recursos que te pueden interesar 1. Da Empresarialidade: As Empresas no Direito. Coimbra, Livraria Almedina, 1996, XIV + 403 p. Em que consistem ou como se caracterizam as empresas comerciais, agrcolas, privadas, pblicas, coop... 2. Certificado de recebveis imobilirios O Sistema Financeiro Imobilirio passou a vigorar a partir da edio da Lei 9.514/97, introduzindo n...

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Sociedade de responsabilidade limitada A Sociedade de Responsabilidade Limitada ou Sociedade Limitada ou R.L. ou S.L. significa que em caso de dvidas por parte da empresa o scio ou os scios s tm que devolver a quantidade de dinheiro que cheguem at o que contriburam sociedade.' As participaes sociais no so equivalentes aces das sociedades annimas, dado que existem obstculos legais a sua transmisso. Ademais, no tm carcter de "valor" e no pode estar representada por mdio de ttulos ou anotaciones em conta, sendo obrigatria sua transmisso por mdio de documento pblico que inscrever-se- no livro registo de scios. Constitui-se em escritura pblica e posterior inscrio no registo mercantil, momento no que adquire personalidade juridca. * 1 rgos da Sociedade o 1.1 Junta Geral o 1.2 Administradores * 2 Direitos dos scios * 3 Sociedade Limitada Individual * 4 Sociedade Limitada Trabalhista (SLL) * 5 Sociedade Limitada Nova Empresa (SLNE) * 6 Denominaciones em outros lugares * 7 Regulao por pases rgos da Sociedade A gesto e administrao da empresa encarrega-se a um rgo social. Este rgo directivo est formado pela Junta Geral e pelos administradores.[1] Junta Geral A Junta Geral o rgo de deliberacin e de deciso. Os assuntos que pode tratar a Junta so censuras da gesto, a aprovao das contas anuais, a nomeao e destituio dos administradores e a modificao dos estatutos. Convocao A convocao da Junta Geral corresponde aos administradores, que f-lo-o dentro dos seis primeiros meses da cada exerccio social. A finalidade censurar a gesto social, aprovar, se for o caso, as contas do exerccio anterior e resolver sobre a aplicao do resultado. Esta convocao to importante que de no se fazer poderia a realizar o Juiz de 1 Instncia do domiclio social a instncia de qualquer scio. Tambm o podem fazer sempre que o considerem necessrio ou nos prazos que determinem os estatutos.

Os administradores devero convocar Junta Geral quando assim o solicitem os scios que suponham um 5% do capital social. Os administradores tm a obrigao de dar publicidade convocao de Junta, mediante anncio publicado no BORME e em um dos dirios de maior circulao no termo municipal em que esteja situado o domiclio social. Os estatutos podero estabelecer, em substituio do sistema anterior, que a convocao se realize mediante anncio publicado em um determinado dirio de circulao no termo municipal em que esteja situado o domiclio social, ou por qualquer procedimento de comunicao, individual e escrita, que assegure a recepo do anncio por todos os scios no domiclio designado ao efeito ou no que conste no Livro registo de scios. No caso de scios que residam no estrangeiro, os estatutos podero prever que s sero individualmente convocados se tivessem designado um lugar do territrio nacional para notificaes. Entre convocao e celebrao da Junta Geral deve ter uma antelacin mnima de 15 dias. Junta Universal. A Junta Geral fica validamente constituda com carcter de "Universal". Isto , que estando presente todo o capital se decida por unanimidade a celebrao da reunio e a ordem do dia da mesma. Administradores A administrao pode-se confiar a um sozinho administrador (administrador nico), a dois administradores (solidarios ou mancomunados) ou a um Conselho de Administrao (trs ou mais administradores). No caso de que tenha dois administradores, estes seriam solidarios se bastasse com a actuao de um deles para se levar a cabo qualquer gesto. Se, pelo contrrio, necessria a actuao de ambos, se fala de administradores mancomunados. O Conselho de Administrao poder delegar todas ou algumas de suas faculdades em um ou vrios de seus membros, que tomar a denominacin de Conselheiro Delegado]], se devendo determinar o modo e limitaes em que exercer-se-o essas faculdades. Os administradores devem cumprir uma srie de requisitos: * No podero se dedicar, por conta alheia, ao mesmo gnero de comrcio que constitua o objecto da sociedade, salvo aprovao da Junta Geral. * Exercero o cargo durante o perodo de tempo que se assinale nos estatutos (que poder ser indefinido) e podero ser destitudos em qualquer momento pela Junta Geral, inclusive ainda que este ponto no estivesse includo na ordem do dia. * Para levar a cabo as contas anuais devero seguir as normas das sociedades promiscuas. * No necessrio que sejam scios da empresa, ainda que os estatutos podero estabelecer o contrrio, inclusive outra srie de requisitos. Direitos dos scios A cada um dos scios de uma sociedade limitada tem uma srie de direitos.[2] Entre eles se encontram os seguintes: * Direito a participar na partilha de benefcios e no patrimnio da sociedade em caso de liquidao. * Direito de tanteo na aquisio das participaes dos scios salientes. * Direito a participar nas decises sociais e a ser eleitos como administradores. * Direito de informao nos perodos estabelecidos nas escrituras. * Direito de obter informao sobre os dados contables da Sociedade. Sociedade Limitada Individual Na legislao espanhola aceitam-se as sociedades limitadas individuais, conservando o scio nico a limitao de responsabilidade em frente a terceiros, desde que cumpra uns requisitos formais ("declarao de

unipersonalidad" que tem de ser inscrita no Registo Mercantil, llevanza do "livro de contratos com o scio nico"). Sociedade Limitada Trabalhista (SLL) Tipo de Sociedade Limitada, onde o imposto social sobre a pessoa jurdica segundo as leis espanholas se reduz de 30% a um 25%, ao ser estas sociedades com uma base social de ajuda. J que a que este tipo de figura jurdica deve cumprir com as mesmas obrigaes que uma sociedade limitada alm de que s o 25% dos trabalhadores podem ser trabalhadores sem participaes sociais da mesma, isto trabalhar sem ser scio ou dono da sociedade. Por isso ademais os organismos oficiais, se inclinam mais pela criao deste tipo de sociedades as incentivando com maior nmero de subvenciones, ajudas, e vantagens fiscais. Sociedade Limitada Nova Empresa (SLNE) uma sociedade mercantil capitalista legislada pela lei de responsabilidade limitada do ano 1995. Tributa sobre o imposto de sociedades. Constitui-se em escritura pblica uy posterior inscrio no registo mercantil, momento no adquire personalidade juridca.

INTRODUO A presente pesquisa visa distinguir a sociedade limitada da sociedade annima em alguns pontos que consideramos de extrema importncia. Primeiramente iremos esclarecer aos leitores do que vm a ser uma sociedade limitada e o que vm a ser uma sociedade annima, buscando assim, da melhor forma possvel conceitu-las. A tarefa de conceituar sempre rdua, ainda que a doutrina no demonstre controvrsia, cada doutrinador possui sua forma e critrios para conceituao. Sendo assim, alm do auxilio de doutos doutrinadores iremos nos valer das disposies legais. Outro ponto de nossa pesquisa visa distinguir as sociedades em estudo em seus aspectos histricos partindo do pressuposto que tanto a sociedade limitada, como a sociedade annima, trazem consigo uma carga histrica importante. Veremos que a sociedade limitada possui controvrsia na doutrina quanto sua origem, discute se esta de origem britnica ou alem. Veremos tambm dentro deste captulo sua origem no Brasil. Quanto sociedade annima, a pesquisa demonstra trs fases histricas pela qual esta passou, inclusive veremos as leis que disciplinaram as sociedades annimas brasileiras e estrangeiras no Brasil. Pressupe a pesquisa demonstrar ao leitor quais so as normas jurdicas correspondente a cada sociedade. Conforme se ver, a sociedade limitada alm do Cdigo Civil de 2002 possui outros textos legais que sero aplicados em determinados casos. Veremos tambm que a sociedade annima regulada pela LSA e tambm poder ter outra previso legal no caso de lacuna da LSA ou lei 6.404/76. Ser analisado em captulo especfico o capital social da sociedade limitada e o capital social da sociedade annima, distinguindo-os em determinados pontos, tais como: conceito, diviso do capital social, aumento e reduo do capital social. Outro ponto, no menos importante estudado nesta pesquisa diz respeito denominao de uma sociedade limitada e a denominao da sociedade annima. A pesquisa estudar a responsabilidade dos scios de uma sociedade limitada: que se limita ao valor da quota ou quotas, contudo sero solidrios quando o capital social no tiver sido integralizado. Veremos tambm que em certos casos a limitao da responsabilidade ter excees. Importa lembrar que no deixaremos de distinguir a responsabilidade dos scios deste tipo societrio da responsabilidade dos scios da sociedade annima. Por fim, iremos analisar a administrao e a responsabilidades dos administradores da sociedade limitada e da sociedade annima. Logo em seguida iremos conferir o conselho fiscal de uma sociedade limitada e, posteriormente, verificaremos as peculiaridades do conselho fiscal da sociedade annima, fazendo as devidas distines deste conselho com aquele.

1.0 CONCEITUAO E CARACTERSTICAS BSICAS Conceituar nunca foi tarefa fcil nem para os doutrinadores, nem mesmo para os mais renomados juristas, mas no caso da sociedade limitada, podemos destacar o bom conceito verificado no art. 1.052 do Cdigo Civil de 2002, vejamos: Art.1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restritiva ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social (Art. 1.052, CC2002). O presente artigo destaca uma das caractersticas da sociedade limitada, que a responsabilidade limitada ao valor da quota de cada scio. Isso quer dizer que os empreendedores e investidores podem limitar as perdas, em caso de insucesso da empresa (COELHO, p.153, 2006). Contudo, sero os scios solidrios pela totalidade do capital social da sociedade limitada ainda no integralizado. Sobre a responsabilidade dos scios, Fbio Ulhoa Coelho, destaca que estes respondem, em regra, pelo capital social da limitada. Uma vez integralizado todo o capital da sociedade, os credores sociais no podero executar seus crditos no patrimnio particular dos scios (COELHO, p.153, 2006), salvo excees previstas em lei. A responsabilidade limitada pela quota de cada scio, e a solidariedade destes pela integralizao do capital social da sociedade, foi uma novidade no ordenamento jurdico, no s do Brasil, mas se apresentou como inovao em todo mundo. O objetivo da solidariedade proteger os credores da sociedade limitada no que se refere integralizao do capital social. Outra caracterstica que deve fazer parte da conceituao de uma sociedade limitada a contratualidade, que segundo Coelho, foi uma das caractersticas que motivou a larga utilizao desse tipo societrio (COELHO, p.153, 2006). A contratualidade previsto no artigo 1.054 do nosso Cdigo Civil de 2002, onde destaca que o contrato mencionar, no que couber, as indicaes do art. 997, e, se, for o caso, a firma social (Art. 1.054, CC-2002). Alm das clusulas colacionadas ao contrato por vontade das partes, o mesmo dever mencionar as indicaes do art. 997 do Cdigo Civil, que so: firma, denominao objeto, sede da sociedade e, inclusive o prazo da sociedade, capital social, quota de cada scio, etc. Importante destacar que o uso da firma social ou denominao social da sociedade limitada ser privativo aos administradores com necessrios poderes, segundo norma do artigo 1.064 do Cdigo Civil de 2002. O verdadeiro significado da contratualidade na sociedade limitada que h possibilidade dos scios se relacionarem e poder pautar-se nas disposies de vontade (...), sem os rigores ou balizamentos prprios do regime legal da sociedade annima (COELHO, p.153, 2006). Diferente da annima, na sociedade limitada a margem de negociaes entre os scios maior (COELHO, p.153, 2006). Portanto, a sociedade limitada porque surge da vontade e negociao dos scios mediante contrato, que seguir todos os preceitos legais. Alm disso, a responsabilidade dos seus scios restritiva ao valor representativo de suas quotas, mas que haver solidariedade entre os mesmos, pela totalidade do capital social da limitada ainda no integralizado. considerada sociedade annima aquelas empresas cujo capital dividido em fraes, representadas por ttulos chamados aes (REQUIO, p.01, 2003). A presente conceituao, embora traga elementos importantes para o entendimento do que vm a ser uma sociedade annima, no nos parece totalmente adequada e completa, fazendo-se necessrio, portanto, conferir as caractersticas esposadas por Jos Edwaldo Tavares Borba, seno, vejamos: a) sociedade de capitais, b) sempre empresria; c) o seu capital social dividido em aes transferveis pelos processos aplicveis aos ttulos de crditos; d) a responsabilidade dos acionistas limitada ao preo de emisso das aes subscritas (BORBA, p159, 2007) Umadas caractersticas, acima descrita, demonstra que a sociedade annima ser sempre empresria, este fato decorre por fora da lei, onde independe do objeto da sociedade annima, mesmo que este for de atividade econmica civil, ser sociedade empresria, dado as normas do artigo 982 pargrafo nico do Cdigo Civil e do art. 2 pargrafo 1 da LSA. A sociedade annima regida por lei especial, a utilizao do Cdigo Civil ser feito pela omisso da lei especial, a norma que confere tal utilizao se encontra no art. 1.089 do Cdigo Civil de 2002. Importante conceituao de sociedade annima atribuda pela Lei n. 6.404/76, logo em seu artigo primeiro. Dispe o mencionado artigo que a companhia ou sociedade annima ter o capital dividido em

aes, e a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas (Art.1, Lei n. 6.404/76). Podemos perceber que assim como ocorre na sociedade limitada a responsabilidade dos scios ou acionistas tambm ser limitada, porm ao preo de emisso das aes que sero ou subscritas ou adquiridas. A sociedade annima se difere em dois planos da sociedade limitada, esta possui quotas, aquela aes. Alm disso, na sociedade annima no h solidariedade dos scios ou acionistas em relao ao capital social, nesta modalidade, os scios respondero to-somente pelo preo de suas aes. Neste sentido, dispe a norma do art. 1.088 do Cdigo Civil, a saber: Art. 1.088. Na sociedade annima ou companhia, o capital se divide em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir (Art. 1.088, CC-2002) V-se, portanto, que a sociedade annima, por fora de lei ser sempre uma sociedade empresria. Esta uma sociedade de capitais que divide o seu capital social em aes, responsabilizando seus scios ou acionistas at o limite do preo destas aes, que sero subscritas ou adquiridas. 2.0 ASPCTOS HISTRICOS Reservamos este capitulo para distinguir as sociedades em estudo, nos seus aspectos histricos. Muitos doutrinadores quando trabalham acerca das vrias formas de sociedades existentes, no do importncia no que diz respeito ao contedo histrico, mas importar lembrar que o Direito e Histria andam juntos. E mais, ainda que seja apenas a ttulo de curiosidade, se faz necessrio analisarmos a carga histrica que a sociedade limitada e sociedade annima carregam. Quanto origem das sociedades limitadas, a doutrina se mostra controvrsia, uns consideram-nas de origem britnica e outros alem (REQUIO, p.476, 2006), Contudo, foi verificado em 1857 na lei inglesa um tipo societrio denominado de limited by guarantee, pela qual os scios respondiam, em caso de liquidar-se a sociedade, at o montante do capital estipulado no contrato (REQUIO, p.477, 2006). V-se que 1857, j se apresentava claro o conceito de responsabilidade limitada dos scios em relao ao capital social. Em 1891, na Alemanha, o Ministro da Justia do Imprio influenciado por juristas e por leis anteriores, envia ao Congresso Alemo, um projeto de lei (REQUIO, p.479, 2006), que segundo aponta Requio, resultou na promulgao da Lei de 20 de abril de 1892, sobre as Gesellschaften mit bescheraenkter Haftung sociedades de responsabilidade limitada (REQUIO, p.479, 2006). No Brasil, a sociedade limitada, se deu graas ao anteprojeto do Pro. Herculano Inglez de Souza, que incumbido, em 1912, pelo governo, de elaborar a reviso do Cdigo Comercial, sob a inspirao da lei portuguesa de 1901, resolveu adotar a sociedade por quotas (REQUIO, p.479, 2006). O anteprojeto despertou curiosidade dos deputados da poca, mas, o responsvel de encaminhar, como projeto de lei, Cmara dos Deputados foi o gacho Joaquim Osrio, em 1918, que foi aprovado, portanto, sem modificaes, dele resultando o Decreto n. 3.708, de 10 de Janeiro de 1919 (REQUIO, p.480, 2006). A designao de sociedade por quotas de responsabilidade limitada soou estranho para alguns juristas. O respeitado Otto Gil, assim como os demais juristas da poca, considerou tal designao imprpria, pois, a responsabilidade limitada dos scios e no da sociedade, que responde ilimitadamente por todas as obrigaes que tiver assumido (GIL, citado por REQUIO, P.476, 2006). O fato que a sociedade limitada foi implantada em nosso ordenamento jurdico, por intermdio do Decreto n. 3.708 de 1919, se demonstrando importante tanto socialmente como economicamente, e atualmente representa mais de 90% das sociedades empresrias registradas nas Juntas Comerciais (COELHO, p.153, 2006) graas a sua natureza jurdica e a suas caractersticas: contratualidade e a limitao da responsabilidade dos scios, conforme vimos. Histria bem antiga e diferente teve a sociedade annima, que segundo os dados doutrinrios, passou por trs fases e, em cada uma ia se aperfeioando significativamente. A primeira fase das sociedades annimas nos sculos XVII e XVIII, vigorou o sistema dos privilgios, sendo a criao de uma sociedade annima ato de governo (BORBA, p.151, 2007). Em outras palavras, no existiria tal sociedade, sem que o governo participasse dela obrigatoriamente, e mais, a criao desta sociedade dependeria de um ato legislativo, que definia o regime especial daquela sociedade, no aplicvel as demais (MONIZ, citado por BORBA, p.151, 2007).

Podemos, ento, perceber que no havia uma norma jurdica, que poderia valer para todas as sociedades annimas, o ato legislativo, portanto, que definiria o regime de cada sociedade que criava. Tamanha a diferena histrica que a sociedade annima apresenta diante de uma sociedade limitada. Este tipo societrio ao ser criado, apesar de posterior aquela, j possua um corpo normativo que regularizava de forma genrica as limitadas que eram criadas segundo os interesses e vontades dos scios. A sociedade annima, dado a ineficincia do Governo em realizar determinadas atividades, necessitou de ajuda do privado, mas somente por um ato estatal e criao de regime especial poderia se implantar tal sociedade, onde a figura do Estado estaria sempre presente. A segunda fase que passou a sociedade annima foi representada pelo sistema de autorizao, onde a sociedade era criada pelos interessados, mas esse ato de criao dependia de preliminar autorizao do Governo (BORBA, p.152, 2007) Por fim, a terceira fase que at hoje perdura, representada pelo sistema de livre criao. Descreve Jos Edwaldo Tavares Borba da seguinte maneira: As sociedades annimas so livremente criadas pelos seus fundadores, impondo-se apenas, tal como acontece com as demais sociedades comerciais, a obrigatoriedade do arquivamento dos atos constitutivos no Registro de Empresas (BORBA, p. 152, 2007) Veja que j no necessita mais a participao obrigatria do Estado nas sociedades annimas, basta o arquivamento no rgo competente dos atos constitutivos da sociedade. Todavia, algumas sociedades annimas, por tratar de questes de interesse pblico e possurem extrema importncia social e econmica, necessitam de autorizao por parte do Estado para exercerem suas atividades. O que para Borba esta autorizao, (...), representa uma forma de aferio da regularidade (...), e do atendimento das exigncias leais destinadas ao resguardo do interesse publico (BORBA, p.152, 2007). No Brasil podemos observar vrios textos legais disciplinaram as sociedades annimas brasileiras e inclusive as estrangeiras que se submetiam a nossa regulamentao. Requio de forma bem concisa menciona as leis em ordem cronolgica, vejamos: Aps o Cdigo Comercial os textos legais mais destacados so os seguintes: Decreto n 434, de 4 de julho de 1891, que consolidou as disposies legislativas e regulamentares e que vigeu at 1940, quando foi revogado pelo Decreto-lei n 2.627, de 26 de Setembro de 1940; em 1965, a Lei n 4.748, de 14 de julho de 1965, que disciplinou o mercado de capitais e estabeleceu medidas para o seu desenvolvimento, introduzindo modificaes aperfeioadoras dos institutos das sociedades annimas, como a sociedade de capital aberto, o capital autorizado etc. (REQUIO, p.9, 2003) Atualmente, alm do Cdigo Civil de 2002 a sociedade annima regulada pela Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976, que inclusive j sofreu duas reformas significativas, a primeira atravs da Lei n 9.457/97, e a segunda atravs da Lei n 10.303/01 (BORBA, p.153, 2007) 3.0 NORMAS CORRESPONDENTES A sociedade limitada, atualmente disciplinada pelo Cdigo Civil de 2002 no Capitulo IV, sob o ttulo Da Sociedade Limitada, mas importa lembra que a regulamentao destas sociedades no se esgota nos artigos 1.052 ao 1.087, do referido Cdigo. H outras disposies e diplomas legais, portanto, tambm se aplicam a este tipo societrio (COELHO, p.153/154, 2006). O artigo 1.053 do Cdigo Civil de 2002, garante que seja aplicado s normas da sociedade simples na omisso do Capitulo IV do mesmo Cdigo. Inclusive, o mesmo artigo em seu pargrafo nico, confere que as normas da sociedade annima sejam aplicadas de forma supletiva, sendo necessrio to-somente que;

os scios contratem neste sentido. Em conseqente se o contrato social contempla clusula expressa, determinando a aplicao da lei das sociedades por aes aos casos no regulados no captulo especifico do Cdigo Civil de 2002 (COELHO, p.154, 2006) Segundo Fbio Ulhoa Coelho, a aplicao da Lei das sociedades annimas de forma supletiva s sociedades limitadas se d justamente pela sua abrangncia e superioridade tcnica (COELHO, p.155, 2006). Mas o referido autor destaca que quando se tratar de questes de constituio e dissoluo as regras a serem seguidas a do Cdigo Civil de 2002, mesmo que seja permitido em clusula contratual a supletividade da LSA seno, vejamos: Por fim, relembre-se que, em razo da natureza contratual das limitadas, a constituio e dissoluo de sociedades deste tipo seguem sempre as regras do Cdigo Civil de 2002. Mesmo que a regncia supletiva seja da LSA, porque assim quiseram os scios no contrato social, o regime constitutivo e dissolutrio da limitada ser o das sociedades contratuais (CC, art. 1.033 e 1.038 e 1.102 a 1.112 (COELHO, p.155/156, 2006). Com a sociedade annima ocorre diferente, est conforme podemos perceber se sujeita a Lei n. 6.404, de 1976, o Cdigo Civil, segundo Coelho aponta seria aplicvel apenas nas omisses desta (...) (COELHO, p.181, 2006). Nesse sentido, rege a norma do artigo 1.089 do Cdigo Civil de 2002, dispe que; Art.1.089 A sociedade annima rege-se por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies deste Cdigo (Art. 1.089, CC-2002). Portanto, as conseqncias jurdicas de uma sociedade annima ficaro sobre a regncia da Lei 6.404/76, todavia, em caso de sua omisso, o Cdigo Civil de 2002 ser utilizado, com o intuito de cobrir qualquer lacuna desta lei. Apenas a titulo de conhecimento, segue abaixo, as principais linhas bsicas de orientao da Lei n.6.404/76 que em momento oportuno trabalharemos de forma detalhada, vejamos: 1) a da proteo dos acionistas minoritrios; 2) a da responsabilizao do acionista controlador; 3) a da ampla diversificao dos instrumentos postos na lei, a disposio dos acionistas, para serem, ou no, adotados pela sociedade; 4) a da diferenciao entre companhia aberta e fechada; 5) a da definio dos interesses fundamentais que a sociedade annima representa (BORBA, p.153, 2007) 4.0 CAPITAL SOCIAL O Capital social da sociedade limitada conforme havamos anotado logo no incio desta pesquisa se constitui como nas demais sociedades de pessoas, apenas dividido em quotas (REQUIO, p. 489, 2006). Este pode ser realizado por bens, crditos, ou dinheiro. Atualmente, a integralizao do capital social em prestao de servios em decorrncia do artigo 1.055, pargrafo 2 do Cdigo Civil, no poder ser feita. J sabido que o capital social dever ser expresso no contrato deste tipo societrio, podendo ser alterado, ou seja, aument-lo ou reduzi-lo. Contudo, demonstra Mamede que no pode ser feito a alterao de qualquer maneira, h balizas jurdicas que devem ser respeitadas (MAMEDE, p. 334, 2004). O primeiro pressuposto para se poder aumentar o capital social de uma sociedade limitada que no haja nenhum impedimento legal e, devero as quotas ter sido integralizadas. Entendimento este, decorrente do art. 1.081 do Cdigo Civil: Ressalvado o disposto em lei especial, integralizada as quotas, pode ser o capital aumentado com a correspondente modificao do contrato (Art. 1.081, CC-2002). Mamede anota outro requisito para se poder aumentar o capital social, que se d mediante a aprovao de votos que correspondam a 75% do capital social (MAMEDE, p 334, 2004), por conseqncia, dever os scios modificar o contrato social, registrando este no rgo competente. Por fim, para se aumentar o capital social da sociedade limitada, pode se valer os scios de vrias formas lcitas, sendo a mais usual feita pelo desembolso por parte dos scios ou (...) de terceiros, seguindo a regra do artigo 1.081 do Cdigo Civil (MAMEDE, p.334, 2004). Outro meio, porm no muito utilizado para o aumento do capital feito pela utilizao de supervit econmico (...) para a integralizao do acrscimo deliberado (MAMEDE, p. 334, 2004).

Resta claro que tais meios, devem ser permitidos ou no proibidos por lei. O aumento do patrimnio de uma sociedade limitada deve observar o artigo 1.081 do Cdigo Civil de 2002, dentre outros artigos indispensveis para uma boa realizao. O capital social ao invs, poder ser reduzido por dois motivos legais, segundo positivao do artigo 1.082, seno vejamos: Art. 1.082 Pode a sociedade reduzir o capital social, mediante a correspondente modificao do contrato: I depois de integralizado, se houver perdas irreparveis; II Se excessivo em relao ao objeto da sociedade (art. 1.082, CC-2002) Conforme se verifica, indispensvel para a reduo do capital social, por obviedade, que seja feita modificao do contrato e seu arquivamento no rgo competente. A primeira maneira para se diminuir o capital social, s poder ser feito aps a integralizao deste. Esta reduo fruto de perdas irreparveis, constitui adequao do capital realidade contbil da empresa, na qual se afere que o patrimnio lquido inferior ao capital registrado (MAMEDE, p.338, 2004). Importante lembrar que realizada a diminuio os scios renunciaro parte do valor referente s suas quotas. No caso do inciso II do artigo 1.082, temos tambm uma diminuio no valor nominal das quotas dos scios da limitada, mas a existncia do valor na contabilidade da empresa implicar uma sobra da importncia correspondente reduo de capital (MAMEDE, p. 338, 2004), o que devero os scios observar atentamente o artigo 1.084 do Cdigo Civil de 2002, quanto restituio do valor das quotas aos scios, ou dispensa das prestaes devida pelos mesmos. Conforme se verificou no incio desta pesquisa, o capital social da sociedade annima dividido em aes que tero natureza de ttulo crdito, o que distingue completamente do capital social de uma limitada, que dividido em quotas iguais ou desiguais, no possuindo natureza de ttulo de crdito. O capital social de uma companhia poder ser integralizado pelos acionistas por bens, crdito ou dinheiro. Neste sentido, dispe a o artigo 7 da LSA, a saber: Art. 7 O capital social poder ser formado com contribuies em dinheiro ou em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro (Art. 7 Lei n. 6404/76). Caso o capital social for integralizado em bem, estes devero ser passiveis de transmisso. A aferio do valor econmico dos bens integralizado em uma sociedade annima ser bem apurada, de forma que se busque o verdadeiro valor econmico deste. Na sociedade limitada, basta que os scios atribuem um valor que pelos demais simplesmente aceito (REQUIO, p. 58/59, 2003). Sero, portanto, os bens avaliados por peritos e, posteriormente, estes bens poro ser ou no ser aceitos pelo subscritor para integralizao do capital social. Procedimentos, estes que devero observar a norma do artigo 8 da LSA. O exerccio dos avaliadores e, inclusive do subscritor de extremamente importante no podendo estes agir com negligncia ou de m-f. Requio aponta que estes podero responder perante a companhia pelos danos que lhe causarem por culpa o dolo na avaliao dos bens, sem prejuzo de responsabilidade penal em que tenham incorrido (REQUIO, p. 60, 2003). Neste sentido, dispe o art. 8, 6, art. 8 da lei 6.404/76. Apenas a ttulo de curiosidade, assim como na sociedade limitada o capital social da companhia poder ser integralizado por meio de crdito, caso este tenha natureza de bem mvel (...) poder se fazer, igualmente, mediante transferncia para a sociedade (BORBA, p. 221, 2007). Por fim, o capital social da sociedade annima por fora do art. 5 da LSA, dever ser expresso em moeda nacional. Cabendo ao estatuto da companhia fixar o valor deste, que ser corrigido anualmente, dado a disposio do pargrafo nico do mencionado artigo, observando os critrios estabelecidos no art. 167 da LSA. O capital social da sociedade annima passvel de ser alterado, desde que os scios observem as previses do estatuto social da companhia e os artigos que 166 ao 174 da LSA. O capital social de uma sociedade annima pode ser aumentado somente pelas pessoas competentes para fazer, segundo dispe artigo 166 da LSA. Vejamos Art. 166. O capital social pode ser aumentado:

I por deliberao da assemblia geral ordinria, para correo da expresso monetria do seu valor (art. 167); II por deliberao da assemblia geral ou do Conselho de Administrao, observado o que a respeito dispuser o estatuto, nos casos de emisso de aes, dentro do limite autorizado no estatuto; III - por converso, em aes, debntures ou partes beneficirias e pelo exerccio de direitos conferidos por bnus de subscrio, ou de opo de compra das aes; IV por deliberao da assemblia geral extraordinria convocada para decidir sobre reforma do estatuto social, no caso de inexistir autorizao de aumento, ou de estar a mesma esgotada. (...) (Art. 166 e incisos Lei n. 6.404/76). Vrias so as formas de se aumentar o capital social de uma sociedade annima, podendo fazer, dependendo do tipo de sociedade annima: por meio de emisso de novas aes, converso de debntures em aes, etc. Devendo os scios observar as possibilidades previstas no art. 166 ao art. 170, da LSA. Conforme j vimos, o capital social da sociedade annima pode poder ser diminudo. A reduo do capital social deste tipo societrio normatizada nos artigos 173 e 174 da LSA. A lei autoriza duas formas que se d pelo excesso do capital social, quando se constata o seu superdimensionamento; e irrealidade do capital social, quando houver prejuzo patrimonial (COELHO, p. 199, 2006). 5.0 DENOMINAO A denominao da sociedade limitada alm do Cdigo Civil de 2002 tratada, tambm, pelo Decreto Lei n. 3.708/1919 no art. 3 e seus desdobramentos. Dispe o artigo 1.158 do Cdigo Civil que poder a sociedade limitada adotar firma ou denominao, integradas pela palavra final limitada ou sua abreviatura (Art. 1.158, CC-2002). Poder, portanto, a sociedade limitada ter ou denominao, ou razo social, ou firma, que ser estipulado pelo contrato social desta. A estipulao deve, obrigatoriamente, ser feita atravs de contrato social, dado a exigncia do artigo 997 do Cdigo Civil. Importa lembrar que a utilizao da razo social, ou da firma, ou denominao, seja privativa aos administradores com necessrios poderes, segundo dispe o art. 1.064 do Cdigo Civil. Em decorrncia da lei o departamento Nacional de Registro do Comrcio, exige respeito legalidade, dispondo que o nome seja encerrado pela expresso limitada ou ltda., aps o enunciado do objeto (REQUIO, p.490, 2005). Por fim, se for estipulado em contrato utilizao de denominao pela sociedade limitada, est, segundo aponta Requio, ser composta de expresso fantasia, deve-se tanto quanto possvel dar a conhecer o objetivo da sociedade (REQUIO, p. 490, 2005). A denominao da sociedade annima, assim como na sociedade limitada dever ter expresses que se possa conhecer o objetivo da sociedade, ou seja, deve-se ter ligao estrita com a atividade que a sociedade exercer. Devido a natureza jurdica da sociedade annima, nesta, ao invs da expresso ltda ou limitada ser adicionada a locuo sociedade annima ou S.A, que poder figurar indiferentemente no comeo, no meio ou no fim da denominao (BORBA, p.162, 2007), o mesmo no ocorre na sociedade limitada. Alm do mais, a lei permite que na sociedade annima, estipule outra expresso, adotando-se o termo companhia ou Cia, seno vejamos: Art. 1.160 A sociedade annima opera sob denominao designativa do objeto social, integrada pelas expresses sociedade annima ou companhia, por extenso ou abreviadamente (Art. 1.160, CC-2002). Contudo, devemos observar que adotando a expresso companhia ou na sua forma abreviada, esta por obrigao legal no pode figurar seno no comeo da denominao (BORBA, p.162, 2007). permitido tambm, que os scios optem em constar o nome do fundador, acionista ou pessoa considerada importante e que contribuiu para sua formao, segundo disposio do pargrafo nico do art. 1.160 do Cdigo Civil.

Quanto denominao da sociedade annima devemos tambm observar as disposies do artigo 3 da Lei. n. 6.404/76. A finalidade tanto do Cdigo Civil como da referida lei evitar confuso no esprito do consumidor e das demais pessoas que lidam com a sociedade (BORBA. p.163, 2007), por este motivo as denominao das sociedades annimas devero ser originais. Assim tambm se procede com a sociedade limitada, no podendo haver sociedades com denominao idntica ou at mesmo que possuam certa semelhana que cause confuso aos consumidores e aos investidores que com ela transaciona. Havendo registro de sociedade annima no rgo competente, a empresa prejudicada tomar conhecimento e se sentindo prejudicada, inquestionavelmente ter o direito de requerer a modificao, por via administrativa (art.97) ou em juzo, e demandar as perdas e danos resultante (Art.3 2, Lei n. 6.404/76). 6.0 RESPONSABILIDADE DOS SCIOS Conforme esposado no incio desta pesquisa, por fora da lei a responsabilidade dos scios de uma sociedade limitada sofre limite. Este limite o total do capital social subscrito e no integralizado, Em outras palavras, a princpio, os scios so responsveis apenas pelo valor da quota ou quotas scias que subscreveram (MAMEDE, p.315, 2004), porm, por fora legal, no havendo sido o capital social integralizado os scios se responsabilizaro solidariamente pela totalidade do capital social. Portanto, quando o capital social estiver integralizado, a regra que os scios se responsabilizem somente pelas suas quotas, no caso de falncia da sociedade limitada, e sendo insuficiente o patrimnio social para a liquidao do passivo, a perda ser suportada pelos credores (COELHO, p.157, 2006). No cabe aqui, discutirmos se injusto ou at mesmo aceitvel que os credores suportem tal situao, para isso remeto os leitores ao Curso de Direito Comercial, volume I, 26 edio, de Rubens Requio. Importa lembrar que a limitao da responsabilidade dos scios de uma sociedade limitada a regra, portanto, como rega comporta excees. De forma bem resumida, Fbio Ulhoa Coelho, conseguiu demonstrar quais so estas excees, a saber: a) os scios que adotarem deliberao contraria lei ou ao contrato social responderam ilimitadamente pelas obrigaes sociais relacionadas deliberao ilcita. Os Scios que dela dissentirem devero acautelar-se, formalizando sua discordncia, para se assegurar quanto a esta modalidade de responsabilizao (CC- art. 1.080). b) a sociedade marital, isto , a composta exclusivamente por marido e mulher, inobstante jurisprudncia pacfica no STF, tem, por vezes, sido entendida como nula, porque importaria, segundo certas lies, em fraude contra o direito de famlia. O Cdigo Civil de 2002, inclusive probe a sociedade marital se o regime de bens no casamento for o da comunho universal ou separao obrigatria (art. 977). Assim, se, a despeito da proibio legal, for registrada na Junta Comercial sociedade composta exclusivamente por marido e mulher, os seus scios responderiam ilimitadamente pelas obrigaes sociais; c) a Justia do Trabalho tem protegido o empregado deixando de aplicar as regras de limitao da responsabilidade dos scios. Tal orientao, de base legal questionvel, deriva na verdade, da inteno de proteger o hipossuficiente, na relao de emprego; d) se o scio fraudar contra credores valendo-se do expediente da separao patrimonial, poder ser responsabilizado ilimitadamente por obrigao da sociedade, em decorrncia da teoria da desconsiderao da pessoa jurdica (CC, art.50); e) dbitos junto Seguridade Social (INSS), em razo do disposto no art. 13 da Lei n. 8.620/93 podem ser cobrados de qualquer scio da limitada; (COELHO, p.158/159, 2006). V-se, portanto, que a responsabilidade ser ilimitada no caso de os scios se opuserem lei ou ao contrato social, sociedade ser exclusivamente marital, relaes concernentes Justia do Trabalho, fraude contra credores e dbitos de INSS. J sabido que o capital da sociedade annima dividido em aes, que possuem circulao de ttulo de crdito. A ao ser o mecanismo utilizado para saber a responsabilidade do scio em uma companhia, pois este apenas responde pela integralizao do preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir (BORBA, p.161, 2007).

Diferente da sociedade limitada, onde o scio mesmo pagando sua quota, ser solidrio em relao ao capital social no integralizado, o acionista, ao pagar sua ao, ou aes, ser liberado de qualquer exigibilidade adicional, tanto da parte da sociedade como de seus credores (BORBA, p.161, 2007). Portanto, na sociedade annima por no haver a solidariedade dos scios pela integralizao do capital social, tal como ocorre na sociedade limitada, o acionista restringe o seu comprometimento apenas integralizao de suas prprias aes (BORBA, p.161, 2007). Na sociedade limitada quando o capital social est integralizado, e esta incorre em falncia os prejuzos sero suportados pelos credores. Semelhante fato ocorre com o acionista que no sofrer (...) qualquer reflexo dessa situao que apenas atingir a prpria companhia e o seu patrimnio (BORBA, p.161, 2007). 7.0 ADMINISTRAO 7.1 RESPONSABILIDADE E DEVERES DOS ADMINISTRADORES Analisaremos neste capitulo a sociedade limitada e sociedade annima quanto a sua administrao. A comear por aquela. Para entendermos a composio administrativa da sociedade limitada, devemos observar o art. 1.060 do Cdigo Civil, dispe que: A sociedade limitada administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social ou em ato separado (art. 1.060, CC-2002). Poder ser administrador, portanto, aquele escolhido pelo contrato social ou em um ato separado. A norma deixa a cabo dos scios escolherem se o administrador ser scio da empresa ou no. Mas, importante destacar que s permitido a escolha de um terceiro estranho ao quadro social, desde que o contrato social permita tal soluo (COELHO, p. 162, 2006), no permitindo, devero os scios eleger um administrador que pertena ao quadro social da empresa. Estipulado no contrato social que o administrador poder ser pessoa estranha ao quadro social da empresa, qual o critrio que os scios devem observar? Devero os scios ficar atentos previso do art.1.061 do Cdigo Civil, a saber: At.1.061. Se o contato permitir administradores no scios, a designao deles depender de aprovao da unanimidade dos scios enquanto o capital no estiver integralizado, e de, dois teros, no mnimo aps a integralizao (Art. 1.061, CC- 2002). Podemos, portanto, observar duas opes para escolha de administradores no scios: a unanimidade dos scios, quando o capital social no estiver integralizado; 2/3 aps a integralizao do capital social. Importante mencionar que somente poder ocorrer a aplicao do artigo mencionado artigo quando estiver previsto expressamente no contrato social a possibilidade de existir administradores no scios. Independente de ser ou no scio, o administrador ter um mandato. Fbio Ulhoa Coelho, afirma que este poder ser por prazo indeterminado ou determinado (COELHO, p.162, 2006). O motivo de poder o administrador exercer seu cargo por prazo indeterminado, implcito, mais claro. Em uma sociedade limitada, onde a sua administrao funciona em perfeitas condies, ou seja, normalmente, qual o motivo de se trocar o administrador da empresa e toda sua gesto? A administrao com um novo administrador poderia trazer srios problemas para a sociedade. Portanto, mesmo que o prazo seja determinado poder haver a reconduo. Apesar de poder o prazo ser indeterminado, no significa dizer que este no se cessa, em outras palavras, no ser o exerccio do cargo de administrador ad eterno. Neste sentido regula o art. 1.063 do Cdigo Civil, a saber: Art. 1.063 O exerccio do cargo de administrador cessa pela destituio, em qualquer tempo, do titular, ou pelo trmino do prazo se, fixado no contrato ou em ato separado, no houver reconduo (Art.1.063, CC2002).

As opes de se cessarem o cargo de administrao, portanto, sero quatro: pelo prprio administrador a qualquer tempo, pelo trmino do prazo do contrato social, pelo trmino do prazo do exposto no ato separado e quando no houver reconduo. Para o bom andamento da empresa, as obrigaes sero divididas quanto funo exercida na sociedade limitada. Os administradores segundo apontamentos legais ou do prprio contrato, sero incumbidos de determinadas atividades, que devero ser realizadas com pontualidade. Fbio Ulhoa Coelho de uma forma bem resumida e de fcil compreenso expe as obrigaes e os prazos que devem os administradores da sociedade limitada obedecer, seno vejamos: Os administradores devem, anualmente, prestar contas aos scios reunidos em assemblia anual (ou por outro modo previsto no contrato social). Junto com as contas apresentaro aos scios os balanos patrimonial e de resultados que a sociedade limitada, na condio de empresria, obrigada a levantar. O prazo para estas providncias de quatro meses seguintes ao trmino do exerccio social (COELHO, p.162/163, 2006). Alm das obrigaes acima descritas, os administradores da sociedade limitada podero ter responsabilidade solidria e ilimitada se omitirem a palavra limitada quando empregarem no seu exerccio a firma ou denominao da sociedade, regulao atribuda ao art. 1.158, 3, do Cdigo Civil de 2002. Na sociedade annima, diferentemente, do que ocorre com a sociedade limitada, que s possui a figura do administrador, o Cdigo Civil preferiu utilizar antecipadamente a figura de um rgo, denominado de Conselho de Administrao. Este rgo em regra facultativo. Trata-se de colegiado de carter deliberativo, ao qual a lei atribui parcela da competncia da assemblia geral (COELHO, p.202, 2006). Em regra ser facultativo, j que em virtude do artigo 138 2 e artigo 239 da Lei n. 6.404/76, ser a obrigatrio um Conselho de Administrao, nas sociedades de economia mista, de capital autorizado e nas sociedades annimas abertas. O Conselho de Administrao formado por no mnimo trs membros que por fora de lei devero ser obrigatoriamente acionistas, (ver art. 146, Lei n. 6.404/76). Esta estipulao legal leva-nos a observar uma diferena muito importante em relao sociedade limitada. Diferena est que quase, ou at mesmo inexistente na doutrina. J sabido que para a formao de uma sociedade limitada basta a pluralidade de scios, porm na sociedade annima que seja obrigatrio a existncia de Conselho de Administrao, est s poder ser constituda se houver mais de trs scio-acionistas. Portanto, no correto dizer que para se constituir uma sociedade annima deve-se ter pluralidade de scios, devemos levar em conta qual modalidade de sociedade annima estamos tratando: aberta ou fechada. Outro rgo regulado pela lei a diretoria, que um rgo de representao legal da companhia e de execuo das deliberaes da assemblia geral e do conselho de administrao (COELHO, p. 202, 2006). Portanto aos diretores cabe representar legalmente a companhia, executando tarefas impostas pela assemblia geral e pelo conselho de administrao. Os diretores podero ser ou no acionistas da sociedade annima, estes s exercero o cargo de diretor quando eleitos pelo conselho de administrao, se houver, ou pela assemblia geral, se inexistir o conselho de administrao (COELHO, p. 203, 2006). As normas dos artigos 145 ao art. 159 da Lei n. 6.404/76 sero conjuntamente aplicadas aos administradores aos membros da diretoria e aos membros do conselho de administrao, se houver. Assim dispe o texto do artigo 145 da referida lei. Vrios so os deveres impostos por lei aos administradores, por conseguinte aos membros do conselho de administrao e da diretoria, tais como, dever de informar, dever de lealdade, dever de guardar sigilo, dever de diligncia, evitar conflito de interesse, etc. Contudo veremos a seguir os deveres tidos como mais importantes, no eximindo os leitores de verificarem as disposies da lei 6.404/76. O administrador da companhia tem o dever de informar, imediatamente, Bolsa de Valores e divulgar pela imprensa qualquer deliberao dos rgos sociais ou fato relevante que possa influir, de modo pondervel, na deciso dos investidores (...) (157, pargrafo 4). Outro aspecto do dever de informar diz respeito aos interesses que o administrador de companhia aberta possua nos negcios sociais, os quais tm os acionistas o direito de conhecer, nos termos do caput e do pargrafo 1 do art. 157 da LSA (COELHO, p. 205, 2006)

Os deveres mencionados acima, conforme se pode notar implica ao administrador de sociedade aberta, tal como confere o art. 157 da LSA. Contudo, isto no significa dizer que se exime o administrador de sociedade annima fechada informar aos scios, algo que julgar necessrio. Outro dever designado aos administradores, e se houver, aos membros do conselho e aos membros da diretoria, o dever de lealdade, estes devem: servir com lealdade companhia e manter reserva sobre o seus negcios, razo pela qual se veda ao administrador: (1) usar, em beneficio prprio ou de outrem, com ou sem prejuzo para a companhia (...); (2) omitir-se no exerccio ou proteo de direitos da companhia ou, visando obteno de vantagens (...); (3) adquirir para vender com lucro, bem ou direito que sabe necessrio companhia, ou que est tencione adquirir (MAMEDE, p. 553, 2004). Completa Mamede, dizendo que Lealdade tambm implica, segundo o art. 155 da Lei das Sociedades Annimas, dever de guardar sigilosobre os negcios e assuntos da companhia (MAMEDE, p. 553, 2004). Importante dizer que o dever do administrador de guardar sigilo s caber a pessoas estranhas sociedade annima, no devendo este dizer sobre os assuntos referentes companhia. Logo, o dever de informar no se apresenta contraditrio ao dever de guardar sigilo. Por ultimo resta-nos verificar o dever de diligncia que o administrador incumbido. O dever de diligncia significa que o administrador dever empregar no desempenho de suas atribuies, o cuidado e a diligncia que todo homem ativo e probo, costumeiramente empregaria na administrao de seus prprios negcios (art. 153) (...) com vistas realizao dos fins e interesses da companhia, satisfeitas as exigncias do bem pblico e da funo social da empresa (art. 154) (COELHO, p.204, 2006). Diferente da sociedade limitada verifica-se que o legislador atribuiu uma especial ateno no que se refere administrao de uma sociedade annima, ateno esta que redobrada nas companhias que precisam de autorizao, das sociedades annimas abertas e das companhias de economia mista. Assim como ocorre na sociedade limitada, o prazo para o exerccio do cargo de administrador da sociedade annima tambm cessa pela investidura de novos administradores ou pela renncia do titular. Os administradores de uma companhia no so responsveis por ato regular de gesto, mas responder por ilcito seu, pelos prejuzos que causa, com culpa ou dolo, ainda que dentro de suas atribuies ou poderes (COELHO, 205, 2006). Incorrero, portanto, os administradores em responsabilidade civil e penal. No caso de companhia que se sujeita a fiscalizao da CVM, acresce-se aos administradores a responsabilidade de carter administrativo (...) (Lei n. 6.835/76, art.11) (COELHO, p. 206, 2006). O Instituto de Seguridade Social INSS poder tambm responsabilizar os administradores quanto s dividas previdencirias da sociedade annima (Lei n. 8.620/91, art.13, pargrafo nico) (COELHO, p.206, 2006). O descumprimento de qualquer responsabilidade poder os administradores ser processados em ao de responsabilidade. Importa lembrar, que a ao evidente o da lei processual. O art. 159 estabelece apenas a legitimidade processual do autor da ao (REQUIO, p.222, 2003). 8.0 CONSELHO FISCAL Para finalizar nosso estudo neste captulo iremos conferir o conselho fiscal de uma sociedade limitada e, posteriormente, verificaremos as peculiaridades do conselho fiscal da sociedade annima, fazendo as devidas distines deste conselho com aquele. O conselho fiscal de uma sociedade limitada facultativo, caso existindo o conselho no oblitera o poder de fiscalizatrio da assemblia (REQUIO, p. 537, 2006). Neste sentido dispe o artigo do Cdigo Civil de 2002, seno vejamos:

Art. 1.066 Sem prejuzo dos poderes da assemblia dos scios, pode o contrato instituir conselho fiscal composto de trs ou mais membros e respectivos suplentes, scios ou no, residentes no Pas, eleitos na assemblia anual prevista no art. 1.078 (art. 1.066, CC-2002). No caso de sua existncia o conselho dever ser estipulado no contrato social da sociedade limitada, e exercer a funo de fiscalizar os atos de gesto da sociedade, com acesso aos livros e papeias dela, rgo merecedor de informaes a serem prestadas pelos administradores (REQUIO, p. 537, 2006). Como raramente composto por pessoas com especificidade em contabilidade, poder o conselho se valer de contabilista habilitado, para proceder ao exame dos livros, contas e balano da sociedade (REQUIO, p. 538, 2006). No qualquer pessoa que pode fazer parte do conselho fiscal de uma sociedade limitada, o impedimento de determinadas pessoas legal: Art. 1. 066 (...) 1. No podem fazer parte do conselho fiscal, alm dos inelegveis enumerados no 1, do art. 1.011, os membros dos demais rgos da sociedade ou de outra por ela controlada, os empregados de qualquer delas ou dos respectivos administradores, o cnjuge ou perante destes at o terceiro grau (art. 1.066, pargrafo 1, CC-2002). Sbio foi o legislador, que ao proibir as pessoas acima citada, quis garantir que havendo um conselho fiscal, este exercer o seu papel fiscalizador de forma efetiva. Como se nota, um empregado esta subordinado ao administrador e no tem independncia para fiscaliz-lo. O cnjuge pode ter interesse pessoal em ocultar irregularidades, e assim por diante (COELHO, p. 164, 2006). Eis, portanto, a finalidade que o artigo 1.066 1 do Cdigo Civil quis alcanar. Ao impedir estas pessoas coibiu determinadas atitudes e garantiu maior eficincia e seriedade ao conselho fiscal. Neste mesmo sentido, sero impedidos, tambm, de exercer cargo junto ao conselho fiscal da sociedade limitada as pessoas que sejam impedidas por leis especiais (...) ou que foram condenadas por crime falimentar, prevaricao, peita ou suborno, concesso, peculato, contra a economia popular (REQUIO, p. 537, 2006). Os membros do conselho fiscal, dado a sua importncia a sua responsabilidade se equipara responsabilidade dos administradores (REQUIO, p. 538, 2006), portanto respondero conforme prev a norma do art. 1.016 do Cdigo Civil de 2002. Uma observao no pode passar despercebida, nas sociedades limitadas muito difcil que exista um conselho fiscal, os motivos so claros: a lei no prever sua obrigatoriedade e segundo magistral opinio de Fbio Ulhoa Coelho no deve ser conveniente ou economicamente justificvel sua instalao e funcionamento (COELHO, p. 164, 2006). Diverso ocorre com a sociedade annima, o conselho fiscal um rgo obrigatrio. As normas concernentes ao Conselho fiscal esto elencadas no artigo 161 a 165-A da LSA de 1976. Alguns dispositivos da referida lei, sofreram algumas modificaes, outros foram acrescidos por leis. A lei. n. 10.303/2001 a mais recente no que concerne ao aprimoramento das normas da LSA. O conselho fiscal ser composto de no mnimo trs membros, assim como na sociedade limitada, porm o legislador limitou a composio da sociedade annima a cinco membros e os suplentes em igual numero. Disposio encontrada no art.161, 1, da Lei n. 6.404/76. J sabido que o conselho fiscal deve existir em uma sociedade annima, contudo o seu funcionamento ser facultativo, cabendo o estatuto prever. Neste caso depender de que a Assemblia Geral o instaure a pedido de acionistas que representem no mnimo, 10% das aes com direito a voto, ou 5% das aes com direito a voto (MAMEDE, p. 561, 2004) conforme se nota no artigo 161, 2 da lei 6.404/76. Assim como ocorre na sociedade limitada, o legislador impossibilitou determinadas pessoas de fazerem parte do conselho fiscal da sociedade annima que, a principio se assemelha bastante com o impedimento previsto no art. 1.066, 1 do Cdigo Civil. Portanto no pode pertencer ao conselho fiscal: membro do rgo de administrao, empregado da companhia ou de sociedade por ela controlada, ou do mesmo grupo, bem como o cnjuge ou parente de terceiro grau de administrador da companhia (Art. 162, pargrafo 2) (COELHO, p. 203/204/ 2006).

No podero pertencer tambm ao conselho fiscal pessoas naturais que no tiverem curso superior. Diferente ocorre na sociedade limitada que no prev este requisito. Do mesmo modo, no podero pertencer ao conselho fiscal pessoas que j foram condenadas por crime falimentar, peculato, prevaricao, etc. Em conformidade com os deveres dos membros do conselho da administrao da sociedade annima, tero os membros do conselho fiscal, os seguintes deveres: dever de diligncia, probidade, exerccio profcuo das funes que lhes foram outorgadas pela lei e pelo estatuto, dever de lealdade, dever de abster-se quando haja conflitos de interesses, dever de informar (MAMEDE, p. 564, 2004). Conforme se verifica os membros do conselho fiscal da sociedade annima assumiro as mesmas obrigaes dos administradores da sociedade annima, portanto, podendo inclusive responder por culpa ou dolo em razo do exerccio de suas funes. 9.0 CONCLUSO Conclumos com a presente pesquisa que analisar dois institutos jurdicos diferentes necessita que o leitor primeiramente conhea o conceito de cada um e, que para uma boa conceituao indispensvel observao dos dispositivos legais e inclusive doutrinrios. Viu-se com a pesquisa que a tarefa de conceituar demandou uma breve anlise de algumas caractersticas apresentadas na sociedade limitada, distinguindo daquelas apresentadas na sociedade annima. Conclumos que infelizmente poucos doutrinadores do verdadeira importncia ao contedo histrico das sociedades, mas foi possvel trazer ao leitor, ainda que a ttulo de curiosidade alguns aspectos histricos da sociedade limitada e da sociedade annima. Vimos que a sociedade limitada pode ser de origem britnica ou alem, a doutrina se apresenta controvrsia, mas o que importa que a instalao deste tipo societrio, que limitava a responsabilidade dos scios em relao ao capital social se alastrou por quase toda a Europa. O Brasil por influncia da legislao portuguesa, considerou importante implantar tambm tal sociedade. Atualmente este tipo de sociedade muito utilizado, sendo, portanto, significativa economicamente e socialmente. Analisamos tambm as vrias fases que passou a sociedade annima at se chegar ao modelo que atualmente presenciamos. Em outras palavras, em cada fase histrica que passou a sociedade annima, podemos observar um aperfeioando deste tipo societrio de forma significativa. Atualmente estas sociedades possuem no ordenamento jurdico brasileiro normas correspondentes, que prevem a conseqncia jurdica de cada uma desta sociedade. Vimos que a sociedade limitada disciplinada pelo Cdigo Civil de 2002, mas este texto legal no exclusivo, j que a prpria disposio legal do art. 1.053 e seu pargrafo nico prevem a utilizao de outros textos legais. A sociedade annima regulada pela Lei n. 6.404/76 podendo o Cdigo Civil ser aplicado nos casos previsto em lei. Conclumos que o objetivo do legislador evitar que as sociedades estudadas fiquem sem uma orientao legal, ou seja, sem conseqncias jurdicas aplicveis em caso de lacuna da lei, ou conforme o caso da sociedade limitada quis o legislador permitir que os scios suplementem com outro dispositivo legal quando o Cdigo Civil no seja suficiente. No que se refere a sua diviso, o capital social da sociedade limitada diferente do capital social da sociedade annima, naquela o capital dividido em quotas, nesta o capital social dividido em aes que tero natureza de ttulo crdito. De ambas as sociedades, o capital social poder ser aumentado ou reduzido, desde que observado as previses legais referentes ao seu aumento ou a diminuio. Assunto no menos importante tratado na pesquisa a denominao da sociedade annima e da sociedade limitada. Conclumos que de extrema importncia a denominao de uma sociedade, j que por meio dela que podemos conhecer a o tipo societrio e inclusive seu objetivo social. Alm do mais, o carter original, nico da denominao de extrema importncia, pois evita confuso aos consumidores e investidores. Conclumos que a responsabilidade dos scios de uma limitada sofre limites, so estes, responsveis apenas pelo valor da quota ou quotas scias que subscreverem, mas quando no integralizado o capital social a lei

confere a solidariedade destes. Fato este que no ocorre na sociedade annima, onde os acionistas apenas respondem pela suas aes que subscreverem ou adquirirem. Vimos que maior preocupao teve o legislador com a administrao da sociedade annima, j que cria dois rgos: o Conselho de Administrao e a Diretoria. Neta linha de raciocnio obrigou o legislador existncia de Conselho de Administrao nas sociedades annimas de economia mista, companhias abertas, e sociedades annimas que necessitam de autorizao. Os administradores da sociedade limitada e sociedade annima possuem obrigaes impostas por lei, devendo estes exercerem suas atividades com pontualidade e em observncia aos preceitos legais. No agindo os administradores conforme os princpios legais e o que est previsto no contrato (sociedade limitada) ou estatuto (sociedade annima) podero ser responsabilizados civilmente e penalmente. O Conselho Fiscal um rgo fiscalizador, facultativo na sociedade limitada e obrigatria na sociedade annima. Conclumos que existindo conselho fiscal na sociedade limitada a responsabilidade de seus membros ser igualada as responsabilidades dos administradores deste tipo societrio. Conclumos tambm, que apesar de ser obrigatrio o conselho fiscal em uma sociedade annima o seu funcionamento ser facultativo, prevendo o estatuto os casos de instaurao do conselho fiscal e seu funcionamento. Mais uma vez o legislador deu maior importncia sociedade annima do que para a sociedade limitada, j que o impedimento para ser membro do conselho fiscal de uma sociedade annima muito maior, assim como a previso legal dos deveres dos membros do conselho mais ampla.

Habilidades e Atitudes 1. Conhecer as sociedades limitadas. 2. Compreender as normas que regem a constituio, funcionamento e dissoluo das sociedades limitadas, bem como a forma de deliberao dos scios. Sociedade Limitada - Aula 09 As sociedades limitadas, disciplinadas pelo Cdigo Civil atual, eram as antigas Sociedades por Cotas de Responsabilidade Limitada, previstas no Cdigo Civil anterior, representando a maioria absoluta das sociedades empresrias existentes no pas. uma sociedade constituda por meio de contrato social, que a base disciplinadora das relaes entre os scios e do desenvolvimento da atividade empresarial. Essa sociedade regulada pelo Cdigo Civil em seus artigos 1.052 a 1.087. No entanto, se essas normas apresentarem lacunas na soluo de conflitos oriundos das relaes da sociedade, podem ser aplicadas, supletivamente, outras normas. RESPONSABILIDADE LIMITADA DOS SCIOS A responsabilidade dos scios ser subsidiria e limitada 5.000 cotas subscritas Scio A = 1.000 cotas - 1.000 integralizadas (valor pago) Scio B = 2.000 cotas - 1.000 integralizadas (deve o valor de 1.000 cotas) Scio C = 2.000 cotas - 2.000 integralizadas (valor pago) Sendo insuficiente o patrimnio social para saldar as dvidas, podero os credores executar qualquer dos scios (A,B ou C) , pelo valor no integralizado, ou seja, 1.000 cotas.

Os scios A, B e C respondero, solidariamente, pelo valor das 1.000 no integralizadas. Se o scio C efetuar esse pagamento (embora j tenha quitado sua parte), poder regressar contra o scio B para efetuar a cobrana. DAS DELIBERAES DOS SCIOS Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos scios decidir sobre os negcios da sociedade, as deliberaes sero tomadas por maioria de votos, contados segundo o valor das quotas de cada um (art. 1.010 Cdigo Civil). No entanto, existem casos em lei que exigem quorum diverso. As deliberaes dos scios sero tomadas em reunio ou em assemblia, conforme previsto no contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores nos casos previstos em lei ou no contrato. A deliberao em assemblia ser obrigatria se o nmero de scios for superior a dez. No entanto, a reunio ou a assemblia tornam-se dispensveis quando todos os scios decidirem, por escrito, sobre a matria que seria objeto delas. ADMINISTRAO As sociedades limitadas sero administradas por um ou mais administradores, scios ou no, que sero os responsveis pela direo das atividades empresariais, representando a pessoa jurdica na celebrao dos negcios. Os administradores sero designados no contrato social ou em ato separado. Os administradores respondem, solidariamente, perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes. Sero obrigados os administradores a prestar contas justificadas aos scios, de sua administrao, e apresentar-lhes o inventrio anualmente, bem como o balano patrimonial e o de resultado econmico. CONSELHO FISCAL O Conselho Fiscal um rgo facultativo da sociedade limitada, podendo ou no estar previsto no contrato social. O conselho fiscal dever ser composto de trs ou mais membros e respectivos suplentes, scios ou no, residentes no pas e eleitos na assemblia anual, ficando investido nas suas funes, que exercer, salvo cessao anterior, at a subseqente assemblia anual. O conselho fiscal poder escolher para assisti-lo no exame dos livros, dos balanos e das contas, contabilista legalmente habilitado, mediante remunerao aprovada pela assemblia dos scios. DISSOLUO DA SOCIEDADE LIMITADA A dissoluo da sociedade limitada significa a perda de sua personalidade jurdica, a sua extino. A dissoluo poder ser: 1) total ou parcial (resoluo da sociedade em relao a um scio); 2)judicial ou extrajudicial. So causas de dissoluo parcial: -deliberao dos scios; -morte do scio; -retirada do scio; -excluso do scio;

-liquidao a pedido do credor do scio. So causas de dissoluo total da sociedade: -decurso do prazo determinado para sua durao; -deliberao dos scios; -unipessoalidade por mais de 180 dias; -exaurimento de sua finalidade social; -inexeqibilidade do objeto social; -falncia; -a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar; -outras causas contratuais. LIQUIDAO E APURAO DE HAVERES Dissoluo total da sociedade, segue-se a liquidao e a partilha. Dissoluo parcial, tem-se a apurao de haveres e o reembolso. Na liquidao, efetuada a realizao do ativo e o pagamento do passivo, respeitados os direitos dos credores preferenciais. Na apurao de haveres, dever ser apurado o quantum devido pela sociedade ao scio que se desvinculou. O scio desvinculado ter direito ao recebimento do valor patrimonial de sua cota parte, valor este apurado mediante balano especfico.

Servios - de acordo com o Cdigo Civil/2002 ORIENTAO PARA ELABORAO DE ATA DE ASSEMBLIA/REUNIO DE SCIOS, DE SOCIEDADE LIMITADA Elabore A Ata de Assemblia ou de Reunio de Scios conforme modelo, observando o seguinte em relao a seus elementos. 1. Nos termos do art. 1.072 do Cd.Civil/2002, as deliberaes dos scios sero tomadas em REUNIO ou em ASSEMBLIA, sendo esta obrigatria se o nmero de scios for superior a DEZ. 2. Dispensa-se a reunio ou a assemblia quando TODOS os scios decidirem, POR ESCRITO, sobre a matria que seria objeto delas.(art.1.072, 3, CC/2002) 3. A convocao da assemblia de scios ser feita mediante a publicao de anncio publicado por trs vezes, devendo mediar o prazo mnimo de oito dias entre a data da primeira publicao e a da realizao da assemblia, em primeira convocao, e de cinco dias para as posteriores. (art. 1.152, 3, CC/2002) 4. As publicaes do anncio sero feitas no rgo oficial da Unio, do Distrito Federal ou do Estado, conforme o local da sede da sociedade, e em jornal de grande circulao. (art.1.152, 1, CC/2002) 5. Dispensam-se as formalidades de convocao quando todos os scios comparecerem ou se declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia (art.1.072, 2, CC/2002) 6. A assemblia dos scios instala-se com a presena, em primeira convocao, de titulares de, no mnimo, trs quartos do capital social,e, em segunda, com qualquer nmero.(art. 1.074, CC/2002) 7. A assemblia ser presidida e secretariada por scios escolhidos entre os presentes. (art.1.075, CC/2002)

8. A ata da assemblia deve conter: a) prembulo: hora, dia, ms, ano e local da realizao; b) composio da mesa: presidente e secretrio; c) quorum de instalao em primeira convocao ou qualquer nmero em segunda; d) publicaes do anncio convocatrio, indicando o nome dos jornais (oficial e de grande circulao) e os nmeros das folhas ou das pginas contendo essa e) transcrever a ordem do dia constante do anncio convocatrio; f) deliberaes tomadas; g) fecho: leitura e aprovao da ata lavrada no livro de Atas de Assemblias, colhidas as assinaturas do presidente,do secretrio e de quantos bastem validade das deliberaes tomadas. (art. 1075, 1, CC/2002) 9. Cpia da ata autenticada pelos administradores, ou pela mesa, ser, nos VINTE dias subseqentes assemblia, levada a arquivamento na Junta Comercial (art.1.075, 2, CC/2002) 10. Aplica-se reunio dos scios, SE O CONTRATO NO DISPUSER A RESPEITO, as normas sobre a assemblia . (art.1.072, 6, CC/2002) Assim, o contrato pode dispor sobre a convocao para reunio de scios mediante anncio, contra recibo, com a ordem do dia, hora, dia e local, observada a antecedncia de oito dias. da data da realizao da reunio.

Servios - de acordo com o Cdigo Civil/2002

2 - Documento que contiver a(s) deciso(es) de todos os scios, ata de reunio ou ata de assemblia de scios

2.1 -

DOCUMENTAO EXIGIDA

ESPECIFICAO N DE VIAS * Requerimento (Capa de Processo) com assinatura do administrador, scio, procurador, com poderes especficos, ou terceiro interessado (art.1.151, CC/2002), (vide tabela de atos e eventos para preenchimento do requerimento). 1

* Documento que contiver a(s) deciso(es) de todos os scios ou Ata de Reunio de Scios ou Ata de Assemblia de Scios (1). o No caso de deliberao de reduo de capital (se excessivo em relao ao objeto da sociedade), devero ser juntadas cpias das publicaes. 3 * Original ou cpia autenticada (2) de procurao, com poderes especficos e se por instrumento particular, com firma reconhecida, quando o requerimento, a ata de reunio ou de assemblia ou o instrumento assinado por todos os scios for assinado por procurador (3). Se o outorgante for analfabeto, a procurao dever ser passada por instrumento pblico. 1 * Folhas do Dirio Oficial e Jornal particular que publicaram o anncio convocatrio da Reunio ou Assemblia, quando for o caso. A publicao ser dispensada quando constar da Ata a presena da totalidade dos scios ou se esses declararem, por escrito, cientes do local, data e ordem do dia, caso em que cpia autenticada desse documento dever ser anexada Ata. dispensada apresentao das folhas quando a Ata consignar os nomes, respectivas datas e folhas, dos jornais onde foram efetuadas as publicaes. 1 * Cpia autenticada (2) da identidade (4) do signatrio do requerimento. 1 * Comprovantes de pagamento: a) Guia de Recolhimento/Junta Comercial. (5) OBSERVAES: (1) Mnimo de 3 vias, podendo ser includas vias adicionais. Para cada via adicional ser cobrado preo pela Junta Comercial, que dever ser recolhido por meio do mesmo documento de arrecadao, somado ao preo do ato. (2) Caso a cpia no seja autenticada, a autenticao poder ser efetuada pelo servidor, no ato da apresentao da documentao, vista do documento original. (3) Quando a ata de reunio ou de assemblia de scios ou o instrumento assinado por todos os scios for assinado por procurador, esse dever ser scio ou advogado ( 1 do art. 1.074, CC/2002). (4) Documentos admitidos: cdula de identidade, certificado de reservista, carteira de identidade profissional, Carteira de Trabalho e Previdncia Social ou Carteira Nacional de Habilitao (modelo com base na Lei n 9.503, de 23/9/97). (5) Nmero de vias conforme definido pela Junta Comercial da UF. 2.2 ORIENTAO E PROCEDIMENTOS 2.2.1 CONVOCAO DA REUNIO OU ASSEMBLIA DE SCIOS 2.2.1.1 - Capacidade para convocao A reunio ou assemblia de scios ser convocada, nos casos previstos em lei ou no contrato:

a) pelos administradores; b) por scio, quando os administradores retardarem a convocao, por mais de sessenta dias; c) por titulares de mais de um quinto do capital, quando no atendido, no prazo de oito dias, pedido de convocao fundamentado, com indicao das matrias a serem tratadas; d) pelo conselho fiscal, se houver, se a diretoria retardar por mais de trinta dias a sua convocao anual, ou sempre que ocorram motivos graves e urgentes. 2.2.1.2 - Formalidades da convocao O anncio de convocao da reunio ou assemblia de scios ser publicado por trs vezes, ao menos, devendo mediar, entre a data da primeira insero e a da realizao da assemblia, o prazo mnimo de oito dias, para a primeira convocao, e de cinco dias, para as posteriores. A publicao do aviso convocatrio dever ser feita no rgo oficial da Unio ou do Estado, conforme localizao da sede e em jornal de grande circulao. Dispensam-se as formalidades de convocao, quando todos os scios comparecerem ou se declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia. 2.2.2 DELIBERAO DOS SCIOS 2.2.2.1 - Instrumentos de deliberao As deliberaes dos scios, conforme previsto na lei ou no contrato, sero formalizadas em: a) Ata de Reunio de Scios, quando o nmero desses for at dez; b) Ata de Assemblia de Scios, quando o nmero desses for superior a dez; c) documento que contiver a(s) deciso(es) de todos os scios, caso em que a reunio ou assemblia torna-se dispensvel (art. 1.072, 3 CC/2002). 2.2.2.2 - Possibilidade de fixao de regras de reunio em contrato O contrato que estabelecer que as matrias sujeitas deliberao dos scios sejam tomadas em reunio pode fixar regras prprias sobre sua periodicidade, convocao (competncia e modo), quorum de instalao, curso e registro dos trabalhos. Na ausncia de tais regras, incidiro as pertinentes assemblia. 2.2.2.3 - Voto em matria de interesse prprio Nenhum scio, por si ou na condio de mandatrio, pode votar matria que lhe diga respeito diretamente. 2.2.2.4 - Usufruto A instituio do usufruto sobre quotas no retira do scio seu direito de votar nas deliberaes sociais, salvo acordo entre o nu proprietrio e o usufruturio, que constar do instrumento de alterao contratual a ser arquivado na Junta Comercial (art. 114, Lei 6.404/76). 2.2.2.5 Matrias e respectivos quoruns de deliberao Os scios deliberaro sobre as seguintes matrias, alm de outras previstas na lei ou no contrato, observados os respectivos quoruns: Matrias Quoruns Matrias previstas no art. 1.071 do CC/2002:

a) aprovao das contas da administrao; Maioria de capital dos presentes, se o contrato no exigir maioria mais elevada (inciso III, art. 1.076 CC/2002). b) designao dos administradores, quando feita em ato separado; Administrador no scio: (art. 1.061 CC/2002) * unanimidade dos scios, se o capital social no estiver totalmente integralizado; * dois teros do capital social, se o capital estiver totalmente integralizado: Administrador scio (inciso II, art. 1.076 CC/2002) * mais da metade do capital social. c) destituio dos administradores; Administrador, scio ou no, designado em ato separado * mais da metade do capital social (inciso II, art. 1.076 CC/2002); Administrador scio, nomeado no contrato social * dois teros do capital social, no mnimo, salvo disposio contratual diversa ( 1, art. 1.063, CC/2002) d) o modo de remunerao dos administradores, quando no estabelecido no contrato; Mais da metade do capital social (inciso II, art. 1.076 CC/2002). e) modificao do contrato social; Trs quartos do capital social, salvo nas matrias sujeitas a quorum diferente (inciso I, art. 1.076 CC/2002). f) incorporao, fuso e dissoluo da sociedade, ou a cessao do estado de liquidao;

Trs quartos do capital social (inciso I, art. 1.076 CC/2002). g) nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento das suas contas; Maioria de capital dos presentes, se o contrato no exigir maioria mais elevada (inciso III, art. 1.076 CC/2002). h) pedido de concordata. Mais da metade do capital social (inciso II, art. 1.076 CC/2002) Outras matrias previstas no Cdigo Civil 2002

Excluso de scio justa causa Mais da metade do capital social, se permitida a excluso por justa causa no contrato social (art. 1.085 CC/2002). Excluso de scio remisso Maioria do capital dos demais scios (pargrafo nico do art. 1.004 CC/2002). Transformao Totalidade dos scios, salvo se prevista no ato constitutivo (art. 1.114 CC/2002) 2.2.3 ATA DE REUNIO OU DE ASSEMBLIA DE SCIOS A ata deve conter: a) ttulo do documento; b) nome e NIRE da Empresa; c) prembulo: hora, dia, ms, ano e local da realizao; d) composio da mesa presidente e secretrio, escolhidos entre os scios presentes (art.1.075 do CC/2002); e) quorum de instalao: titulares de no mnimo (75%) do capital social em primeira convocao e qualquer nmero em segunda (art. 1.074 do CC/2002); f) convocao: indicar os nomes dos jornais, as datas e respectivos nmeros das pginas/folhas onde ocorreram tais publicaes (art.1.152 pargrafos 1 e 3 do CC/2002); g) ordem do dia; h) deliberaes;

i) fecho. A Ata ser lavrada no livro de Atas da Assemblia e ser assinada pelos membros da mesa e por scios participantes da reunio, quantos bastem validade das deliberaes, mas sem prejuzo dos que queiram assin-la. O scio pode ser representado na Assemblia por outro scio ou por advogado, mediante outorga de mandato com especificao dos atos autorizados, devendo o instrumento ser levado registro juntamente com a Ata (Art. 1074 1 do CC 2002). Cpia da Ata, autenticada pelos administradores ou pela mesa, ser, nos 20 dias subseqentes reunio, apresentada Junta Comercial para arquivamento. 2.2.3.1 - Atas sujeitas a publicao obrigatria Somente precisam ser publicadas as atas de reunio ou assemblia de scios ou o instrumento firmado por todos os scios nos seguintes casos: a) reduo de capital, quando considerado excessivo em relao ao objeto da sociedade ( 1 do art. 1.084 CC/2002) (publicao anterior ao arquivamento); b) dissoluo da sociedade (Inciso I, art. 1.103, CC/2002) (publicao posterior ao arquivamento); c) extino da sociedade (Pargrafo nico, art. 1.109 CC/2002) (publicao posterior ao arquivamento); d) incorporao, fuso ou ciso da sociedade (art. 1.122 CC/2002) (publicao posterior ao arquivamento). 2.2.4 OBRIGATORIEDADE DE ARQUIVAMENTO DE ALTERAO CONTRATUAL A Ata de Reunio ou de Assemblia de Scios e o documento que contiver a(s) deciso(es) de todos os scios, mesmo que contenha a aprovao e a transcrio do texto da alterao contratual, quando as decises implicarem em alterao contratual, no dispensa o arquivamento deste instrumento em separado. 2.2.5 REUNIO OU ASSEMBLIA OBRIGATRIA A reunio ou assemblia de scios deve ser realizada ao menos uma vez por ano, nos quatro meses seguintes ao trmino do exerccio social, com o objetivo de: a) tomar as contas dos administradores e deliberar sobre o balano patrimonial e o de resultado econmico; b) designar administradores, quando for o caso; c) tratar de qualquer outro assunto constante da ordem do dia. 2.2.6 AUMENTO DE CAPITAL Integralizadas as quotas, pode o capital ser aumentado, com a correspondente alterao contratual. At trinta dias aps a deliberao da administrao de elevar o capital, os scios tero preferncia para participar do aumento, na proporo das quotas de que sejam titulares. Decorrido o prazo de preferncia, e assumida pelos scios ou por terceiros, a totalidade do aumento, haver reunio ou assemblia de scios, para que seja aprovada a modificao do contrato, ou ser firmado por todos os scios, documento contendo a deliberao nesse sentido. 2.2.7 REDUO DE CAPITAL Pode a sociedade reduzir o capital: a) depois de integralizado, se sofrer perdas irreparveis;

b) se for excessivo em relao ao objeto da sociedade. Se o capital estiver integralizado, e a sociedade sofrer perdas irreparveis em virtude de operaes realizadas, pode reduzir seu capital proporcionalmente ao valor nominal das quotas. No caso de reduo de capital por ter sido considerado excessivo para o objeto da sociedade, restitui-se parte do valor das quotas aos scios, ou dispensa-se as prestaes ainda devidas, diminuindo-se proporcionalmente o valor nominal das quotas. Essa reduo deve ser objeto de deliberao dos scios em reunio, assemblia ou em documento que contiver a assinatura de todos os scios. A Ata ou o documento que a substituir deve ser publicado, sem prejuzo da correspondente modificao do contrato. O credor quirografrio tem 90 dias aps a publicao da Ata ou do documento que a substituir para impugnar a reduo. Se, nesse prazo, no houver impugnao ou, se provado o pagamento da dvida ou depsito judicial, a reduo torna-se eficaz. S ento, a sociedade procede o arquivamento da Ata ou do documento que a substituir na Junta Comercial. 2.2.8 EXCLUSO DE SCIO 2.2.8.1 - Justa causa O scio poder ser excludo da sociedade pelo(s) scio(s) que detenha(m) mais da metade do capital social, quando entender(em) que est pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade, mediante alterao contratual, se previsto no contrato social a excluso por justa causa (art. 1.085 CC/2002). A excluso somente poder ser determinada em reunio ou assemblia, especialmente convocada para este fim, ciente o acusado, em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa (art. 1.085, pargrafo nico). Arquivados, em processos distintos e simultaneamente, a ata da reunio ou assemblia e a alterao contratual mencionada, proceder-se- reduo do capital, se os demais scios no suprirem o valor da quota (art. 1.086 e 1.031, 1). 2.2.8.2 - Scio remisso Verificada a mora pela no realizao, na forma e no prazo, da integralizao da quota pelo scio remisso, os demais scios podero preferir, indenizao, a excluso do scio remisso, ou reduzir-lhe a quota ao montante j realizado. Em ambos os casos, o capital social sofrer a correspondente reduo, salvo se os demais scios suprirem o valor da quota (art. 1.004, pargrafo nico c/c pargrafo nico do art. 1.031 CC/2002). Podero tambm os scios, excluindo o titular, tomar a quota para si ou transferi-la a terceiros (art. 1.058, CC/2002). Sero arquivados, em processos distintos e simultaneamente, a ata da reunio ou assemblia e a alterao contratual mencionadas. 2.2.8.3 - Scio falido O scio declarado falido ser excludo de pleno direito da sociedade (art. 1.030, pargrafo nico). O capital social ser reduzido se os demais scios no suprirem o valor da quota respectiva (art. 1.031, pargrafo 1). Sero arquivados, em processos distintos e simultaneamente, a ata da reunio ou assemblia e a alterao contratual mencionadas. 2.2.8.4 Scio que tenha sua quota liquidada O scio cuja quota tenha sido liquidada por iniciativa de credor ser excludo da sociedade, procedendo-se reduo do capital se os scios no suprirem o valor da quota (art. 1.031, pargrafo 1). Sero arquivados, em processos distintos e simultaneamente, a ata da reunio ou assemblia e a alterao contratual mencionadas.

OBJETIVO O presente parecer tcnico requerido pelas Sociedades Comerciais, clientes do Escritrio de Advocacia Biermann, considerando as grandes mudanas do Cdigo Civil e, ainda, considerando as dvidas freqentes e, mais considerando as noticias distorcidas da mdia, principalmente a televisiva, elaborado pelo Advogado e Consultor Jurdico Dr. Alexandre Luiz Rocha Biermann a fim de fornecer s sociedades comerciais uma viso ampla e geral das mudanas neste Ttulo, bem como abordar, de forma objetiva, didtica e jurdica as normas aplicveis. No obstante isso, o presente serve, ainda, de parmetro para o esclarecimento de dvidas atinentes ao caso. INTRODUO O Novo Cdigo Civil (1), que passou a vigorar em nosso Ordenamento Jurdico, desde 10 de janeiro de 2003, trouxe importantes modificaes no mbito do Direito Comercial e Empresarial, uma vez que revogou expressamente a primeira parte do Cdigo Comercial de 1850, restando vigente apenas a segunda parte que regula o comrcio martimo, no obstante isso, algumas legislaes comerciais de natureza extravagante (2), esto tambm revogadas ou derrogadas por conta da aplicao do 1., "in fine" do art. 2. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil de 1916 (3), que, no foi revogado pelo Novo Cdigo Civil. O Novo Cdigo Civil encontra-se na sua parte que retrata o Direito Empresarial, dividido em dois Livros que sero objetos do presente estudo, o primeiro Livro I, Do Direito da Empresa e, o segundo Livro II, Do Direito das Obrigaes. Foram, a nosso ver sanadas as defasagens entre a teoria dos atos de comrcio e a realidade disciplinada pelo antigo Cdigo Comercial de 1850, posto que nossos Tribunais e principalmente a Doutrina Comercialista j desenvolvia suas reflexes luz daquela Teoria. DAS DISPOSIES GERAIS, DAS MICRO E PEQUENAS EMPRESAS Inicialmente, acreditamos oportuna a definio de empresrio ao ver do Novo Cdigo Civil, assim, ser empresrio aquele profissional que exerce atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens e servios. Como reza o artigo 966 do Novo Cdigo Civil, "in verbis": "Art. 966 Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade organizada para a produo ou a circulao de bens e servios. nico No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa." Assim, destaca-se da definio legal as noes de profissionalismo, atividade econmica organizada e produo de bens ou servios. Conquanto ao profissionalismo deve-se considerar que o exerccio da atividade profissional deve ser habitual, pessoal e efetuar a contratao de empregados. Oportuna a lio do mestre Fbio Ulhoa Coelho (4) Definido o conceito de empresrio, passamos a analisar a forma de registro das empresas. DO REGISTRO DA EMPRESA E DAS CONSEQNCIAS NA SUA FALTA As micro e pequenas empresas tm tratamento diferenciado a fim de simplificar o seu tratamento burocrtico e tambm para dar aplicabilidade ao art. 179 da Constituio Federal que reza. "Art. 179 A Unio, os Estados e Distrito Federal e os Municpios dipensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei."

Assim, as micro e pequenas empresas seguem o tratamento disposto na Lei 9.841/99 que define como sendo microempresas quelas que auferem receita bruta anual no superior a R$ 244.000,00 (duzentos e quarenta e quatro mil reais), e, em relao s empresas de pequeno porte, o mesmo Diploma Legal menciona que sero assim consideradas quelas que no ultrapassem o importe de R$ 1.200.000,00 (um milho e duzentos mil reais) de recita bruta. Oportuno salientar que aps o cadastramento a empresa adotar a expresso "ME" ou "EPP". Para efetuar o registro o empresrio, na definio de Fbio Ulhoa Coelho (5): "Exercente de atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios", deve iniciar pelo cadastramento no Registro das Empresas na forma do Novo Cdigo Civil (6) e da Lei de Registros Pblicos (7), ou seja, no mbito estadual na Junta Comercial do respectivo Estado da Federao, JUCESP Junta Comercial do Estado de So Paulo, para as empresas em So Paulo sediadas. As Juntas Comerciais, no exerccio de suas atividades no pode negar o registro das empresas, salvo verificando haver vcios de formalidade, pois esta est adstrita exclusivamente em verificar os aspectos formais dos documentos apresentados. Este ato de entrega dos documentos para anlise da Junta Comercial denomina-se arquivamento. Oportuno salientar que os demais atos modificativos da sociedade empresria devero ser averbados margem do arquivamento nos termos do Novo Cdigo Civil, art. 968, 2., que reza : "Art. 968 A inscrio do empresrio far-se- mediante requerimento que contenha : I o seu nome, nacionalidade, domiclio, estado civil e, se casado, o regime de bens ; II a firma, com a respectiva assinatura autgrafa ; III o capital ; IV o objeto e a sede da empresa. 1. - Com as indicaes estabelecidas neste artigo, a inscrio ser tomada por termo no livro prprio do Registro de Empresas Mercantis, e obedecer a nmero de ordem contnuo para todos os empresrios inscritos. 2. - margem da inscrio, e com as mesmas formalidades, sero averbadas quaisquer modificaes nela ocorrentes." Ato contnuo faz-se a autenticao que est ligada aos denominados instrumentos de escriturao, que so os livros comerciais e as fichas escriturais. O no cadastramento do empresrio e de sua sociedade empresria na Junta Comercial caracteriza-o como empresrio irregular que, assim sendo, no poder usufruir dos benefcios que a lei comercial lhe concede ou seja, o empresrio no registrado, irregular, no ter legitimidade ativa para requerer falncias de seus devedores consoante reza a letra "a" do inciso III do art. 9. da Lei de Falncias (8) : "Art. 9. - A falncia pode tambm ser requerida: ........................................... III pelo credor, exibindo ttulo do seu crdito, ainda que no vencido, observadas, conforme o caso, as seguintes condies : a.) o credor comerciante, com domiclio no Brasil, se provar ter firma inscrita, ou contrato, ou estatutos arquivados no Registro de Comrcio ;

..........................................." Porm, oportuno salientar que o empresrio ou sociedade empresria irregular, mesmo no tendo legitimidade ativa para requerer falncias de seus devedores, pode sofrer processo de falncia, mesmo na irregularidade, vez que a lei no pode privilegiar a irregularidade, e, ocorrendo tal fato, pode, ainda, vir o empresrio a responder por, eventual crime falimentar e, ainda, responder pela falncia de forma ilimitada. O empresrio irregular, ainda, no ter legitimidade ativa para requerer (impetrar) outro benefcio legal diretamente ligado ao exerccio empresarial, ou seja, a concordata, quer preventiva, quer suspensiva, tudo na forma do art. 140, inciso I da lei de Falncias: "Art. 140 No pode impetrar concordata : I o devedor que deixou de arquivar, registrar, ou inscrever no Registro de comrcio os documentos e livros indispensveis ao exerccio legal do comrcio; ..........................................." Pode, porm, na forma do art. 141 do mesmo Diploma Legal, o empresrio ou sociedade empresria irregular impetrar concordata, desde que tenha um passivo quirografrio inferior a R$ 20.000,00 (vinte mil reais) (9). Por fim, o empresrio irregular ou a sociedade empresria irregular, no podem ter seus livros comerciais autenticados, o que, prejudicar-lhe- quanto eficincia probatria destes, e, ainda, decretada sua falncia, uma vez que tais livros no tm o cunho probatrio que merecem sua falncia ser sempre fraudulenta gerando a este o nus respectivo, tudo na forma dos arts. 1.181 do Novo Cdigo Civil c/c art. 379 do Cdigo de Processo Civil e art. 186, inciso VI da Lei de Falncias, que rezam : "Art. 1.181 (Cdigo Civil) Salvo disposio especial em lei, os livros obrigatrios e, se for o caso, as fichas, antes de postos em uso, devem ser autenticados no Registro Pblico de Empresas Mercantis. nico A autenticao no se far sem que esteja escrito o empresrio, ou a sociedade empresria, que poder fazer autenticar livros no obrigatrios." "Art. 379 (Cdigo de Processo Civil) Os livros comerciais, que preencham os requisitos exigidos por lei, provam tambm a favor do seu autor no litgio entre comerciantes." "Art. 186 (LF) Ser punido o devedor com deteno, de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, quando concorrer com a falncia algum dos seguintes fatos: .................................... VI inexistncia dos livros obrigatrios ou sua escriturao atrasada, lacunosa, defeituosa ou confusa;" O mestre Fbio Ulhoa Coelho, em sua obra, anteriormente citada, ainda retrata com sobriedade alguns efeitos secundrios da falta do registro do empresrio, os quais seriam : - Impossibilidade de participar de licitaes, nas modalidades de concorr6encia pblica e tomada de preos ; - Impossibilidade de inscrio em CNPJ, CCM e outros ; - Ausncia de matrcula junto ao INSS, o que sujeita a pena de multa ; - Proibio de contratar com o Poder Pblico.

ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL (COMERCIAL) A moderna e correta nomeclatura adotada pelo Novo Cdigo Civil de estabelecimento empresarial e no mais estabelecimento comercial como retratava o Cdigo Civil de 1916 e o Cdigo Comercial de 1850. Neste item o Novo Cdigo Civil adotou a Teoria da Universalidade de Fato, que no d ao estabelecimento empresarial personalidade jurdica, sendo pois, tratado como coisa ("res") e, assim, passvel de qualquer negcio jurdico lcito, ou seja, arrendamento, alienao, locao, etc. Fbio Ulhoa Coelho (10), conceitua estabelecimento empresarial como : "O complexo de bens reunidos pelo empresrio para o desenvolvimento de sua atividade econmica". Importante ressaltar que o estabelecimento empresarial como um bem do patrimnio do empresrio, no se confunde com os bens que o compem, e, somente existir o mesmo, enquanto houver a reunio destes bens para os fins empresariais, tais como, mercadorias, mquinas, instalaes, tecnologia, prdio, etc., uma vez desarticulado perde o mesmo o valor agregado. O conceito legal de estabelecimento empresarial encontra-se no art. 1.142 do Novo Cdigo Civil que reza : "Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria." O estabelecimento empresarial, pode ser usado como garantia de credores, pois, integra o patrimnio do empresrio, assim, sua alienao est sujeita a observncia de cautelas especficas a fim de garantir o interesse destes credores. Desta forma, a alienao, por exemplo, deve ser formulada por escrito para ser levada a registro, e, mais, os arts. 1.144 e 1.145, determinam que, no caso de alienao, esta estar condicionada solvncia do alienante, caso contrrio, dever este quitar seus credores ou obter de todos eles a anuncia da alienao. "Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial. Art. 1.145. Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao." A anuncia dos credores pode ocorrer de forma tcita (11), mediante a notificao dos credores para manifestar-se sobre a alienao no prazo de 30 (trinta) dias, ocorrendo o silncio destes no prazo anteriormente mencionado ocorrer a anuncia tcita. Somente est dispensado o empresrio de promover a alienao do estabelecimento empresarial anuncia dos credores se, e somente se, o empresrio tiver em seu patrimnio restante bens suficientes para a solvncia do passivo da sociedade empresria. O no acatamento de tal cautela, pode ensejar o pedido de falncia do empresrio alienante pelo credor no-anuente, nos termos do art. 2., V da Lei de Falncias (12) que reza : "Art. 2. - Caracteriza-se, tambm, a falncia, se o comerciante : ....................................................... V transfere a terceiro o seu estabelecimento sem o consentimento de todos os credores, salvo se ficar com bens suficientes para solver o seu passivo;" Haver solidariedade entre alienante e adquirente por um (01) ano em relao aos dbitos anteriores alienao, passado o prazo, responder o adquirente de forma exclusiva, e, ainda, ocorrer sub-rogao do adquirente nos contratos estipulados para explorao do estabelecimento, se, estes no tiverem carter

pessoal, e, ainda, no havendo qualquer meno em contrrio no contrato de alienao, tudo nos termos do art. 1.146 c/c art. 1.148 do Novo Cdigo Civil : "Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento. Art. 1.148. Salvo disposio em contrrio, a transferncia importa a sub-rogao do adquirente nos contratos estipulados para explorao do estabelecimento, se no tiverem carter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em noventa dias a contar da publicao da transferncia, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante." Norma bastante controversa a transcrita no art. 1.147 do Novo Cdigo Civil que, salvo disposio em contrrio, probe o alienante de explorar a mesma atividade empresarial do estabelecimento empresarial alienado. "Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia. Pargrafo nico. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibio prevista neste artigo persistir durante o prazo do contrato." NOME EMPRESARIAL Apesar do nome empresarial no haver tido grandes mudanas com o Novo Cdigo Civil, acreditamos ser oportuno tecer alguns comentrios sobre o assunto face que o presente estudo tem o condo de servir de alicerce aos clientes requisitantes do mesmo. O nome empresarial no contexto legal assume duas possibilidades, Firma ou Denominao, havendo a adoo de firma, ou a obrigatoriedade de adoo desta, necessrio se faz que o empresrio nos contratos atinentes sociedade empresria ou a firma individual, assinem a firma empresarial e no mais o seu nome civil, uma vez que este adota juridicamente o nome empresarial, mesmo ocorrendo com o representante legal da sociedade empresria. Portanto, os contratos sociais de sociedades empresrias que, adotam o firma devem ter campo prprio para que o representante legal assine o nome empresarial. Mormente, ao final da ltima pgina do instrumento sob o ttulo "firma por quem de direito", que lana-se a assinatura que usar-se- no exerccio dos poderes de representao. Deve-se salientar, ainda, que, a abrangncia da firma ou denominao estadual conforme registro na Junta Comercial, podendo, pois, ter abrangncia nacional por registro no DNRE. "Art. 1.155. Considera-se nome empresarial a firma ou a denominao adotada, de conformidade com este Captulo, para o exerccio de empresa. Pargrafo nico. Equipara-se ao nome empresarial, para os efeitos da proteo da lei, a denominao das sociedades simples, associaes e fundaes." Feito este pequeno prolegmeno, vejamos os nomes empresariais de cada tipo de sociedade empresria. O empresrio individual somente pode adotar firma que dever ter como base o seu nome civil, podendo ser abreviado ou no na composio do nome empresarial, agregando-se ou no o ramo de atividade do mesmo.

"Art. 1.156. O empresrio opera sob firma constituda por seu nome, completo ou abreviado, aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa da sua pessoa ou do gnero de atividade." A sociedade em nome coletivo, da mesma forma, somente poder adotar a firma, que dever ter como base o nome civil de um, alguns ou todos os scios, por extenso ou abrevidamente, agregando-se o ramo de atividade ou no, sendo certo que, se no utilizar-se o nome de todos os scios, dever ser finalizada a firma, com a expresso "e companhia" ou "& Cia.". As sociedades em comandita simples da mesma forma que as anteriores, somente podero adotar a firma social, da qual a base ser o nome civil do scio ou scios comanditados, por extenso ou abreviadamente, bem como pode haver agregao do ramo de atividade na firma, lembrando-se que, no caso deste tipo de sociedade obrigatria a utilizao da expresso "e companhia" ou "& Cia.", mesmo havendo a utilizao do nome de todos os scios comanditados, vez que neste caso, a expresso refere-se aos scios comanditrios. Ambos os tipos societrios suso mencionados enquadrar-se-o nos ditames do art. 1.157 do Novo Cdigo Civil : "Art. 1.157. A sociedade em que houver scios de responsabilidade ilimitada operar sob firma, na qual somente os nomes daqueles podero figurar, bastando para form-la aditar ao nome de um deles a expresso "e companhia" ou sua abreviatura. Pargrafo nico. Ficam solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes contradas sob a firma social aqueles que, por seus nomes, figurarem na firma da sociedade de que trata este artigo." As sociedades empresrias limitadas podero adotar quer firma, quer denominao, sendo que adotando firma, seguir-se- as mesmas regras anteriores, ou seja, base nome civil de um ou todos os scios, com agregao do ramo de atividade e a expresso "e companhia" ou "& Cia.", porm, no caso deste tipo societrio deve-se inserir no nome empresarial, quer firma, quer denominao a expresso "Limitada" ou sua abreviao "Ltda.". Se, a sociedade limitada omitir em seu nome empresarial a expresso "limitada" tero seus scios, responsabilidade solidria e ilimitada na forma da lei. "Art. 1.158. Pode a sociedade limitada adotar firma ou denominao, integradas pela palavra final "limitada" ou a sua abreviatura. 1o A firma ser composta com o nome de um ou mais scios, desde que pessoas fsicas, de modo indicativo da relao social. 2o A denominao deve designar o objeto da sociedade, sendo permitido nela figurar o nome de um ou mais scios. 3o A omisso da palavra "limitada" determina a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que assim empregarem a firma ou a denominao da sociedade." A sociedade annima s pode utilizar-se de denominao que deve, ainda, constar referncia ao objeto social da mesma, mais a locuo "sociedade annima" ou "S/A", no incio, no meio ou ao final do nome empresarial (13), podendo na forma da lei, adotar o nome civil do fundador. Art. 1.160. A sociedade annima opera sob denominao designativa do objeto social, integrada pelas expresses "sociedade annima" ou "companhia", por extenso ou abreviadamente. Pargrafo nico. Pode constar da denominao o nome do fundador, acionista, ou pessoa que haja concorrido para o bom xito da formao da empresa. Vale ressaltar que h Enunciado aprovado na Jornada de Direito Civil do Conselho Federal de Justia ocorrido de 11 a 15 de Setembro de 2002 em Braslia-DF que suprimiu o art. 1.160 do Novo Cdigo Civil por

estar a matria melhor regulada no art. 3. da Lei n. 6.404/76 e deu nova redao ao pargrafo segundo do art. 1.158, de modo a retirar a exigncia da designao do objeto da sociedade. As sociedades em comandita por aes podem adotar firma ou denominao, aproveitando no caso de firma o nome por extenso ou abreviado dos scios que respondem de forma ilimitada, na supresso do nome de um deles, deve-se adotar a expresso "& Cia."; no caso de denominao necessrio se faz a referncia ao objeto da sociedade. Em quaisquer um dos dois ser necessria acrescentar-se a expresso "comandita por aes", mesmo que abreviada. Oportuno salientar que nos termos da Lei 8.864/94 necessria a utilizao da expresso "ME" ou "EPP" nos casos especficos de micro-empresa ou empresa de pequeno porte. E, para as chamadas Sociedades Simples, adotar-se-o as mesmas regras da sociedade limitada quanto a elaborao do nome empresarial. Com relao a alterao do nome empresarial, pode o mesmo ser alterado a qualquer tempo, pela simples vontade dos scios, sendo certo que o Novo Cdigo Civil determina quando esta alterao obrigatria : - Sada, retirada, excluso ou morte de scio cujo nome civil constava da firma social (Art. 1.165, Novo Cdigo Civil) (14) ; - Alterao da categoria do scio, quanto sua responsabilidade pelas obrigaes sociais, se o seu nome integrava o nome empresarial (art. 1.157, Novo Cdigo Civil) ; - Alienao do estabelecimento empresarial (o nome empresarial alienvel art. 1.164) (15) ; - Alterao do tipo societrio ; - Pela homonmia de nomes empresariais j registrados (art. 1.163, Novo Cdigo Civil) (16). CONSTITUIO DAS SOCIEDADES DO CONTRATO SOCIAL As sociedades empresrias nascem do encontro de vontade das pessoas que tm o interesse de constitu-las sendo assim chamadas doutrinariamente de "affectio societatis" (sociedade de pessoas), regidas pelo princpio de direito do "pactum est duorum consensus atque convenio" (o pacto o consenso ou conveno de dois), bem como da pluralidade de scios (para que haja uma sociedade deve haver mais de um scio). Porm, no requisito nico a vontade das pessoas de tornarem-se scias devem pois, elencar em um contrato escrito algumas determinaes para levar este a registro, como visto anteriormente, a fim de regularizar a sociedade empresarial e valer-se da proteo legal. Neste contexto o nosso Ordenamento Jurdico determina alguns requisitos de validade do Contrato Social, so eles : agente capaz, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei, itens estes elencados nos arts. 104 do Cdigo Civil que reza : "Art. 104 A validade do negcio jurdico requer: I agente capaz ; II objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel ; III forma prescrita ou no defesa em lei." Assim, agente capaz ser quele que tiver pleno exerccio de atividades civis, ou seja, na forma do Novo Cdigo Civil ser o maior de 18 (dezoito) anos (17). Ao menor h uma corrente jurisprudencial que permite a sua admisso como scio desde que no tenha este poderes de administrao ou gerncia da sociedade, devendo, mais ser assistido ou representado, e, ainda, dever sempre o menor ter sua quota de Capital totalmente integralizada. Objeto lcito quer dizer que o ramo de atividade explorada pela sociedade

empresria deve ser permitido pela lei, no se admite a constituio de sociedades empresrias para a explorao de atividade ilegal, por exemplo, a criao de uma empresa para falsificar compact-disk (CD), lembrando que alm de lcito o objeto da sociedade empresria deve ser possvel de determinao, no podendo, por exemplo, constituir-se uma sociedade empresria para a explorao comercial de "alguma coisa" ou "qualquer coisa". Por fim, quando o texto legal, salienta a forma quer retratar se o contrato, que sempre dever ser escrito, poder ser elaborado na forma de instrumento particular ou no, devendo ser elaborado na forma de instrumento pblico. Alm dos pressupostos suso mencionados que retratam a generalidade cabvel a qualquer ato jurdico, so necessrios outros tantos requisitos para a formalizao da sociedade empresria, como o intrinsecamente contido no art. 981, ou seja, todos os scios devem participar da formao do Capital Social e a partilha do lucro ou prejuzo, que deve ser feita na forma pactuada no Contrato Social. "Art. 981 Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados." Conquanto a partilha de resultados, Fbio Ulhoa Coelho (18), aduz, com brilhantismo que : "Acentua-se que a lei no veda a distribuio desproporcional dos lucros entre os scios, nem a distribuio desproporcional participao de cada um no capital social; a vedao, com efeito, recai sobre a excluso de scio da distribuio dos lucros". da essncia do contrato de constituio de sociedade empresria a participao nos lucros perdas por cada um dos scios, sendo vedada a atribuio da totalidade a apenas um deles. Ocorrendo tal fato, estaremos diante de uma sociedade leonina. O aclamado jurisconsulto Ricardo Negro (19), leciona neste diapaso que : "A regra antiga e j constava das legislaes portuguesas. Nas Ordenaes Filipinas encontramos a regra do ganho e da perda em partes iguais (20). No se declarando no contrato da companhia quanta parte do agnho, ou perda haver cada um dos companheiros, entender-se- que cada um haver assim do ganho, com da perda, partes iguais. .. no podero porm os companheiros por tal pacto e condio, que um companheiro leve o ganho todo, e na perda no tenha parte, porquanto o tal contrato, como este, ilcito e reprovado." O bojo do Contrato Social dever prever as normais que disciplinaro a relao social das partes, essencial, a nosso ver, que todas as situaes costumeiramente ocorridas numa relao social estejam previstas, no devendo, pois adotar-se contratos padronizados pois cada sociedade tem um aspecto de relacionamento social "affectio societatis" diverso da outra, devendo pois, manter-se as clusulas obrigatrias e diligenciar diretamente com todos os scios a discusso das demais clusulas que regero quela unio societria, at para minimizar as controvrsias e ainda, diminuir as constantes alteraes contratuais. Desta feita, so clusulas contratuais obrigatrias (21) : Tipo societrio devem os scios, adequar-se a um dos tipos societrios que o Novo Cdigo Civil determina (22), sendo pois, taxativo o rol (sociedade simples, sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade limitada, sociedade annima, sociedade em comandita por aes). Objeto Social devem os scios determinar qual a atividade explorada economicamente pela sociedade empresria. Capital Social dever ser especificado no contrato social como ser formado o capital da sociedade, se por dinheiro ou por bens suscetveis de avaliao pecuniria. Ricardo Negro (23), tece alguns comentrios neste sentido, salientando que : "No sistema atual a contribuio pode ser realizada em bens corpreos ou incorpreos, mveis ou imveis, direitos sobre coisas alheias, (...). A lei de registros de empresas trouxe novidade em relao a esse tema exigindo, no caso de incorporao de imveis sociedade, a descrio e identificao do imvel, sua rea, dados relativos sua titulao, bem como o nmero da matrcula no Registro Imobilirio e, quando necessria, a outorga uxria (24) ou marital (art. 35, VII, da Lei n. 8.934/94).".

Responsabilidade dos Scios tal acertiva, apesar de redundante, pois a responsabilidade dos scios decorre do texto legal, deve ser mencionada no contrato social para um melhor esclarecimento e conhecimento de todos os scios que da sociedade faam parte e, da mesma forma, para terceiros que contratarem com a sociedade. Qualificao dos scios tambm trata-se, a nosso ver, de matria redundante, vez que para a prpria validao do ato, deve-se individualizar as partes qualificando-as civilmente transcrevendo, principalmente o nome, nacionalidade, estado civil, domiclio e residncia, numerao de RG e CPF de cada scio pessoa fsica e, dos scios pessoas jurdicas, CNPJ e inscrio especfica, se houver. Nomeao do Administrador item importante para os efeitos com terceiros, deve ser determinado no contrato social quem administrar e responder extra ou judicialmente em nome da sociedade. Poder ser qualquer pessoa, mesmo no scio (administrador profissional), relembrando que, havendo scio menor, este no poder figurar como administrador, e, nos tipos de sociedade como nome coletivo e comandita simples, no podero ser administradores pessoas estranhas ao quadro societrio. Nome empresarial deve ainda, o contrato social trazer em seu bojo por qual nome empresarial a sociedade girar relembrando os tipos firma ou denominao como visto anteriormente e na forma da lei (25). Local da sede e foro dever ser mencionado no contrato social onde ser a sede da sociedade empresria, bem como o foro de eleio para adirimir de quaisquer questes oriundas ao contrato social, lembrando que, em se tratando da cidade de So Paulo, o foro regional territorialmente mais prximo da sede ser o competente, salvo em caso de falncia. No obstante isso, importante mencionar que, alm das clusulas consideradas indispensveis, suso mencionadas, outras a nosso ver, tambm deve ser assim consideradas, pois, regulam situaes passveis de ocorrncia comum que devem ser consideradas quando da elaborao do contrato social, so elas, clusula de reembolso que fixa prazos e procedimentos para o pagamento ao scio dissidente, clusula que regula os efeitos em caso de morte de um dos scios, clusula que regula a diviso dos resultados, bem como clusula que determina o pagamento do "pro-labore" ao, eventual, scio administrador. Devemos, lembrar, por oportuno, que, o visto de um Advogado no bojo do contrato social formalidade condicionante ao registro do contrato social na forma do art. 36 do Decreto n. 1.800/96. Quanto a forma, o contrato social deve ser escrito, mormente por instrumento particular, podendo ser a empresa constituda por instrumento pblico, pela vontade das partes. Porm, h no Novo Cdigo Civil (art. 987) a possibilidade de prova do mesmo por via testemunhal, ou outra prova pertinente. Em relao s alteraes contratuais, importante tecermos alguns comentrios. O ato constitutivo da sociedade empresria poder ser objeto de alterao sempre e quando as normas ali contidas no mais forem satisfatrias; tais alteraes decorrem sempre da vontade majoritria dos scios, excetuando-se algumas deliberaes como no caso de sociedades em nome coletivo e sociedades em comandita simples, onde a unanimidade necessria para a alterao de clusula essencial na forma do "caput" do art. 999 do Novo Cdigo Civil que reza : "Art. 999 As modificaes do contrato social, que tenham por objeto matria indicada no art. 997, dependem do consentimento de todos os scios; as demais podem ser decididas por maioria absoluta de votos, se o contrato no determinar a necessidade de deliberao unnime." Conquanto s sociedades limitadas sero objetos de estudo em separado por representarem a maioria das sociedades constitudas no Brasil. Havendo empate em relao as deliberaes sociais, tal acertiva dever ser decida por rbitro, havendo clusula contratual neste sentido, ou judicialmente, no cabendo a qualquer dos scios o chamado "voto de

minerva", portanto, acreditamos ser sempre necessria a clusula de conveno arbitral para agilizar as deliberaes sociais. O aclamado jurisconsulto Fbio Ulhoa Coelho (26), esclarece de forma precisa o fato analisado: "Exemplificativamente, desejando um scio de sociedade em nome coletivo alterar o seu objeto social, para fins de diversificao dos negcios explorados, dever convencer todos os demais scios da necessidade ou oportunidade da alterao, posto tratar-se de tema que exige a unanimidade (CC/2002, arts. 999 e 1.040; CCom, art. 331).". DA SOCIEDADE EM NOME COLETIVO Este tipo de sociedade quela em que todos os scios respondem pelas obrigaes sociais da empresa de forma ILIMITADA, desta feita, todos os scios devero ser pessoas fsicas, sendo pois vedado scio pessoa jurdica. regida pelos arts. 1.039 1.044 do Novo Cdigo Civil, sendo que no que tais artigos forem omissos ser a sociedade regida pelo disposto no Captulo I Da Sociedade Simples. Sendo assim, qualquer dos scios pode ser nomeado administrador, sendo, pois vedada a existncia de administrador estranho ao quadro societrio, e, como salientado anteriormente, o nome dos mesmos far parte da firma. As deliberaes sero aprovadas, sempre, por unanimidade na forma do art. 999 do Novo Cdigo Civil transcrito anteriormente. Cabe salientar que a no integralizao do Capital Social ou seu atraso, importa na mora do scio inadimplente, que gera aos demais scios o direito de indenizao pelos danos emergentes desta omisso. H ainda, a possibilidade de excluso do scio remisso, reduzindo-se o Capital Social, na forma prevista no contrato social. A dissoluo da sociedade dar-se- de pleno direito na ocorrncia de uma das hipteses elencadas no art. 1.033 do Novo Cdigo Civil, ou seja, vencimento do prazo de durao (quando determinado); consenso dos scios; deliberao da maioria, no caso de sociedade constituda por prazo indeterminado; falta de pluralidade de scios aps 180 (cento e oitenta) dias; a extino de autorizao para funcionar (quando for o caso); falncia (27); ou, outras causas, desde que, devidamente previstas no contrato social, na forma do art. 1.035 do Novo Cdigo Civil (28). Ocorrida a dissoluo, dar-se- incio a liquidao da sociedade apurando-se a liquidao da obrigaes e diviso dos haveres.

DO "NOME EMPRESARIAL" NA SOCIEDADE LIMITADA A sociedade por cotas de responsabilidade limitada, agora s sociedade limitada, que era totalmente regida pelo Decreto 3.078, de 1.919, e agora o pelo novo Cdigo Civil, teve suas origens no Direito Ingls, com as companies limiteds, se aperfeioou no Direito Alemo, quando passou a chamar-se sociedade de responsabilidade limitada, porm a legislao francesa, de 1.863, e a portuguesa, de 1.901, que deram base para a insero no nosso ordenamento jurdico deste tipo de sociedade. Para a identific-la no mundo negocial e para o pleno exerccio da sua atividade empresarial, a sociedade limitada, conforme expressa determinao do novo Cdigo Civil, deve ter um nome empresarial (expresso utilizada aps a Lei n 8.934/94, em substituio ao antigo nome comercial), o qual tem que ser formado por uma das duas alternativas fincadas no seu art. 1.158, ou seja, atravs de uma firma ou de uma denominao; se for firma, dever a mesma ser composta pelo nome, completo ou abreviado, de um ou mais scios, desde que pessoas fsicas, porm se for denominao, onde tambm permitida a insero do nome de um ou mais scios, tambm de forma parcial ou por inteiro, ou mesmo qualquer outra denominao, o objeto da sociedade deve constar obrigatoriamente do nome empresarial.

Em outras palavras: o nome empresarial de uma sociedade limitada ser considerado firma quando for identificado s pelo nome de um ou mais scios, e ser tida como denominao quando alm do nome de um ou mais scios ou qualquer outra identificao, mesmo que ocultando a identidade dos mesmos, constar obrigatoriamente o objeto da empresa. Importante lembrar que no nome empresarial, o qual pode ser alterado durante a sua existncia legal, deve constar a palavra Limitada ou a sua abreviatura (Ltda.), que dever sempre vir aps a firma ou denominao, sob pena de os administradores, scios ou no, responderem de forma solidria e ilimitada pelas obrigaes sociais assumidas pela empresa. Vejamos um exemplo de nome empresarial formado por firma social: Joo Pedro Martins Ltda., onde o nome completo de um dos scios Joo Pedro Martins; e por denominao: Casa 21 de Abril Comrcio de Material de Pesca Ltda.. Pelos exemplos se pode verificar no mais ser possvel um nome empresarial Joo Pedro Martins Ltda. se o nome de batismo do scio era apenas Joo Martins, pois no pode ser acrescido nenhum nome ao verdadeiro nome do scio, mas poderia ser Joo Martins Ltda. se o seu nome de batismo fosse Joo Pedro Martins, caso em que haveria uma abreviao do patronmico, o que permitido. Tambm no pode mais ser apenas Casa 21 de Abril Ltda., pois no mesmo no consta o objeto da empresa, que, no exemplo acima, seria o comrcio de material de pesca. Acredito que inmeras sociedades limitadas tero que alterar o seu nome empresarial para se adequar exigncia do novo Cdigo Civil, o que, no custa relembrar, tem prazo para ocorrer.

Sociedade por quotas de responsabilidade limitada Sociedade por quotas, de responsabilidade limitada, aquela que formada por duas ou mais pessoas, assumindo todas, de forma subsidiria, responsabilidade solidria pelo total do capital social. As sociedades por quotas podem ser constitudas do mesmo modo que se constituem as sociedades contraturais, seja por documento pblico ou particular. Poder essas sociedades usar de uma firma social, trazendo, nesse caso, pelo menos o nome de um dos scios, ou uma denominao particular, como acontece com as sociedades annimas. em qualquer hiptese, ao nome social deve ser acrescida a palavra limitada ou a frase sociedade de responsabilidade limitada, por extenso ou abreviadamente. Responsabilidade dos scios Nas sociedades por quotas a responsabilidade dos scios pelo total do capital social, segundo o artigo 2 do decreto n 3708 de 1919. a limitao da responsabilidade dos scios ao total do capital social deve ser consignada obrigatoriamente, no ato constitutivo da sociedade. Constituio As sociedades por quotas, de responsabilidade limitada, devem constituir-se obedecendo aos preceitos dos artigos 300 a 302 do cdigo comercial, ou seja, como se constituem as sociedades de pessoa. Assim, para que exista uma dessas sociedades, ser necessrio um acordo escrito dos scios, seja por instrumento pblico ou por instrumento particular, com as clusulas impostas pelo artigo 302 do cdigo e pelo artigo 71 do regulamento do registro do comrcio, que complementa aquele, e mais as de que trata o decreto n 3708. Scios Para fazer parte das sociedades por quotas, os scios devem, em princpio, serem maiores e capazes. Dissoluo da sociedade

Por dissoluo da sociedade compreende-se o processo de extino da pessoa jurdica. A sociedade um dia poder desaparecer, seja por haver-se esgotado o prazo de sua durao, seja por causas que impossibilitem a sua continuao ainda na vigncia do contrato. dever, desse modo, dissolver-se extinguindo-se no s a pessoa jurdica como os vnculos contratuais que uniram os scios. Extino da pessoa jurdica A pessoa jurdica se extingue depois da partilha dos lucros lquidos aos scios, aps a liquidao. enquanto esta se realiza, o patrimnio liquidando pertence pessoa jurdica e responde pelas obrigaes por ela assumidas. Os terceiros que tm interesses na sociedade sero satisfeitos por esse patrimnio ou em sua insuficincia, pelas contribuies dos scios, exigidas pelo liquidante. O ato de dissoluo da sociedade deve ser arquivado no registro de comrcio. Em se tratando de dissoluo consensual, esse ato ser um novo contrato, chamado distrato. Sendo a dissoluo judicial, a sentena que a declarou dever ser arquivada. Sociedades annimas Sociedade annima a sociedade em que o capital dividido em aes, limitando-se a responsabilidade dos scios ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. Essas sociedades tm um modo de constituio prprio e seu funcionamento est condicionado a normas estabelecidas na lei ou no estatuto. So consideradas sociedades institucionais ou normativas e no contratuais, j que nenhum contrato liga os scios entre si. As sociedades annimas em regra so reguladas por leis especiais. As sociedades annimas distinguem-se dos demais tipos de sociedades pelas seguintes caractersticas essenciais: Diviso do capital social em partes, em regra, de igual valor nominal, denominadas aes; Responsabilidade dos scios limitada apenas ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas, no respondendo, assim, os mesmos, perante terceiros, pelas obrigaes assumidas pela sociedade; Livre cessibilidade das aes por parte dos scios, no afetando a estrutura da sociedade a entrada ou retirada de qualquer scio; Possibilidade da subscrio do capital social mediante apelo ao pblico; Uso de uma denominao ou nome de fantasia para nome comercial, acrescidas as palavras sociedade annima; Possibilidade de pertencerem sociedade menor ou incapaz, sem que este fato acarrete nulidade para a mesma. Responsabilidade dos scios Os acionistas respondem apenas pelo montante de suas aes. Integralizao das aes As aes subscritas por uma pessoa em uma sociedade em formao podem ser pagas de uma s vez ou parceladamente, segundo regularem os estatutos. A esse ato de pagamento d-se o nome de integralizao. Uma vez integralizada a ao, cessa a responsabilidade do acionista para com a sociedade, j que no h responsabilidade subsidiria pelas obrigaes sociais. Mas, enquanto a ao no integralmente paga, o acionista considerado devedor da sociedade, que tm o direito de cobrar-lhe as prestaes no pagas.

Natureza jurdica dos atos constitutivos da s/a O ato constitutivo das sociedades annimas no pode ser considerado como um contrato comum. Nele no se encontram os mesmos elementos que existem nos contratos comuns, mantendo os scios relaes no entre si, mas com a pessoa jurdica. Dissoluo das sociedades annimas A dissoluo pode ser de vrias modalidades: de pleno direito, por deciso judicial ou por deciso da autorid