TOMIOTTO, ANNA KAMILLA 1, IGUALDADE DE DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS (OU DIREITOS HUMANOS): RESUMO Quando se fala em direitos fundamentais,

fala-se em princpio da dignidade da pessoa humana e das vantagens concedidas ao cidado constitucionalmente, para que o poder pblico no volte mais regular a vida privada do cidado como se fazia na poca da monarquia, que tem sua previso no artigo 5. Os direitos humanos a base dos direitos fundamentais, s que este no positivado, sendo os direitos fundamentais uma expresso interna dada pela constituio, e os direitos humanos so supra constitucionais, por se tratar de um tratado internacional, onde se tem o princpio da isonomia, que muito importante, pois seria a expresso da democracia, onde nas palavras de Jos Afonso Da Silva se divide em formal e material, onde a formal seria o artigo 1 da declarao dos direitos humanos, onde o homem nasce igual em direitos e, permanece igual e, a material, onde no se permite regras que no tenham fundamento. A isonomia nos dias de hoje perfeita em se tratando de constituio, s que a prpria sociedade que faz a prpria discriminao, seja por credo, por gnero, por classe social e, mesmo que o governo crie o sistema de cotas e prouni para tentar ter acesso dos menos favorecidos universidade, por causa do tamanho da desigualdade social que temos. Palavras-chaves: Igualdade de direitos Humanos, Direitos e Garantias

Fundamentais, Igualdade de Direitos Hoje em Dia, Princpio Constitucional Da Isonomia, Histria Dos Direitos Fundamentais. ABSTRACT When it comes to fundamental rights, we speak of the principle of human dignity and the benefits granted to citizens by the Constitution, so that the government return no more regulate the private lives of citizens as they did at the time of the monarchy, which has its provision in Article 5. Human rights is the basis of fundamental rights, only that this is not positivised, and
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the fundamental rights an internal expression given by the constitution and human rights are above constitutional, because it is an international treaty, which has the principle of equality, which is very important, because it would be "an expression of democracy," where in the words of Jos Afonso da Silva is divided into formal and material, where the article would be a formal declaration of human rights, where men are born equal in rights, and remains the same, and the material, which does not allow rules that have no foundation. The equality today is perfect when it comes to the constitution, only the very company that makes the discrimination itself, either by creed, gender, social class, and even that the government create a quota system to try and PROUNI access of the poor to the university, because of the size of social inequality we have. Keywords: Equality of rights Human Rights and Fundamental Guarantees, Equal Rights Now Day, constitutional principle of equality, History Of Fundamental Rights. 1.0 INTRODUO: Este trabalho fala sobre direitos e garantias fundamentais, que est previsto no nosso ordenamento jurdico brasileiro, que a constituio federal de 88, que foi um marco nos direitos humanos aqui no Brasil. Veremos a evoluo dos direitos e garantias fundamentais, no estado democrtico de direito, atravs de suas geraes, onde vivemos no direito de terceira gerao, onde comea a se reconhecer os direitos do homem mundialmente. Veremos tambm a relao entre o princpio da isonomia (ou igualdade) e os direitos humanos e, a aplicao nos dias de hoje perante a sociedade brasileira. 1.1 CONCEITO: Segundo George Marmelstein (2011, p 20) direitos fundamentais so:
Normas jurdicas intimamente ligadas a ideia de dignidade da pessoa humana e, de limitao do poder positivadas no plano constitucional de determinado estado democrtico de direito que por sua importncia axiolgica fundamentam e legitimam todo o ordenamento jurdico.

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Pode-se falar que segundo Marmelstein que os direitos fundamentais se ligam ao princpio mor do nosso ordenamento jurdico, que o da dignidade da pessoa humana, onde busca limitar o poder dos governantes de fazer o que quiser em relao aos direitos do cidado, onde est na constituio, buscando fundamentar todas as leis do ordenamento jurdico. Pedro Lenza divide direitos e garantias fundamentais, sendo que direitos so (2009, p. 671):
bens e vantagens prescritos na norma constitucional, enquanto que as garantias so os instrumentos atravs dos quais assegura o exerccio dos aludidos direitos, ou prontamente os repara, caso violados.

Ou seja, para Pedro Lenza, os direitos so as vantagens dadas para o cidado, que esto previstas constitucionalmente, enquanto que as garantias so os instrumentos dados para o exerccio destes. 1.2 DIREITOS HUMANOS E DIREITOS FUNDAMENTAIS: Segundo Marmelstein (2011, p 25) os direitos fundamentais se ligam ao princpio da dignidade da pessoa humana, e a limitao do poder, que est positivado na constituio, onde no seriam exatamente direitos fundamentais e, sim direitos do homem. Os direitos do homem para Marmelstein seria um conjunto de valores ticos no positivados, estando num estgio de pr positivismo, tendo valores ticos anteriores ao positivismo, sendo at superiores, configurando-se caractersticas de jusnaturalismo, pois fundamentado no direito natural, onde os direitos do homem, a base dos direitos fundamentais, sendo este os direitos do homem positivados. Os direitos e garantias fundamentais, uma expresso interna que a constituio d aos direitos humanos, pois quando se fala de garantias fundamentais se fala de normas que esto na constituio, ou seja, uma norma constitucional, enquanto que direitos humanos so normas que so supra constitucionais, por se tratar de um tratado de direito internacional. 1.3 PRINCPIO DA IGUALDADE: Segundo Marcelo Alexandrino de Paula (2008, p 108), a igualdade a base fundamental do princpio repblicano e da democracia, e, inmeros princpios do
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nosso ordenamento jurdico se baseiam nele. O princpio da igualdade tem o seguinte fundamento aristotlico, d se o tratamento igual aos iguais e, desigual para os desiguais, onde Aristteles vincula a ideia de igualdade a ideia de justia. Este princpio no probe a discriminao entre as pessoas dependendo da razoabilidade para ela, ou seja, o princpio da igualdade, ou isonomia, no veda o tratamento desigual, dependendo de sua gravidade, onde a desigualdade em questo deve ser moderadamente justificada em lei, no cogitando a ofensa. Jos afonso da silva (2005, p 214) divide a isonomia entre material e formal, onde a primeira, ou igualdade jurdica formal, corresponde ao artigo primeiro da declarao dos direitos do homem e do cidado, onde se nasce e, permanece igual em direito, j a isonomia jurdico material, o conjunto de regras, onde probe distines infundadas em alguns fatores como j falado no paragrafo anterior, onde o ordenamento visa juntar os dois tipos. Alm destes, fala-se em isonomia jurisdicional, que segundo Jos afonso se apresenta em dois prismas: o primeiro prisma se d quando o juiz interditado por fazer distines entre dois casos idnticos, j o segundo prisma, se refere aos atos do legislador que edita leis que permitam o tratamento igual a casos completamente diferentes, isonomia tributria, onde se relaciona a justia distributiva de matria fiscal, onde fala da repartio do nus tributrio de modo que seja mais justo e isonomia penal, onde a mesma lei deve ser aplicada a todos que praticam fato tpico criminoso, onde se examina a situao econmica social do ru para que haja um tratamento mais igual, durante o julgamento. 1.4 ORIGEM: Os direitos Humanos, ou direitos e garantias fundamentais, surge em decorrncia de vrios fatos histricos debatidos pelos filsofos e juristas. Comea na idade mdia, com os jusnaturalistas, onde se tem a afirmao do cristianismo sobre a defesa da igualdade de todos os humanos numa mesma dignidade, a teoria jusnaturalista naquela poca se remetia as leis divinas, onde predominava sobre as regras do imperador. J na idade moderna reformulado o direito natural, pois para eles todos os
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homens so livres por natureza e, tem certos direitos que so inatos, e, se entrar na sociedade, no pode ser perdido. Surge a magna carta de 1215, tanto na Inglaterra quanto nos estados unidos, que dava garantias contra a prpria coroa e, ela influencia o acto habeas corpus de 1679. A declarao dos direitos do homem e do cidado, foi proclamado na Frana em 1789, onde amplia os direitos humanos e define os direitos econmicos e sociais. O ponto mais importante da histria dos direitos fundamentais do homem foi logo aps a segunda guerra mundial, por causa das atrocidades feitas ao povo judeu. Atravs da desta declarao surge a ONU (organizao das naes unidas) que visa manter a paz, segurana internacional, resolver relaes amigveis entre as naes e cooperao internacional nas atividades educacionais, politicas, econmicas, scias de cada pas membro, etc. A declarao universal dos direitos humanos foi proclamada 1948, em 10 de dezembro, onde fundamental, onde alguns estados fazem referncia direto em sua constituio. Ganhou muita importncia, portanto na promulgao desta, foram feitos vrios documentos que especificaram os direitos fundamentais que temos hoje, forando aos signatrios ao cumprimento. A declarao universal de direitos humanos constitudo sobre os dois pactos efetuados em 1966, que so o pacto internacional dos direitos civis e polticos e, o pacto internacional dos direitos econmicos, sociais e culturais. 1.5 EVOLUO DOS DIREITOS): Paulo Bonavides (2004, p 562), divide os direitos fundamentais em 4 geraes: Primeira gerao de direitos humanos: surge no seculo 18 com os ideais da revoluo francesa que so os de liberdade, igualdade e fraternidade, onde esta primeira fase busca o ideal de liberdade, pela poca que os doutrinadores franceses viviam, nesta fase j se consolidam os direitos civis e polticos, e, busca o direito a
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DIREITOS

FUNDAMENTAIS

(OU GERAES

DE

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resistncia. Direitos humanos de segunda gerao: segundo Pedro Lenza (2009, p 670), inicia-se com a revoluo industrial europeia, onde se tinha mas condies de trabalho, onde surge o movimento cartista e a comuna de Paris, e na primeira parte do seculo 20 que marcada pela primeira guerra mundial. Os direitos de segunda gerao, se remete os direitos sociais, culturais e econmicos, que se ligam ao conceito de igualdade j mencionado. Direitos humanos de terceira gerao: segundo Bonavides (2004, p 569) se d pelo mundo partido em dois (naes desenvolvidas e subdesenvolvidas), onde se cristaliza no final do sculo 20, trabalha muito com os direitos de fraternidade que seriam: direito ao desenvolvimento, a paz, ao meio ambiente, direito a propriedade, o direito a comunicao, onde no caso do direito ao desenvolvimento, se refere tanto ao estado quanto ao indivduo em si, como a sade, a alimentao adequada e a pretenso ao trabalho. Direitos humanos de quarta gerao: Pedro Lenza (2009, p 671) diz respeito a engenharia gentica, sobre os direitos de manipulao gentica do indivduo, onde para Nobeto Bobbio, que o criador desta teoria, as mutaes biolgicas podem colocar em risco o futuro da humanidade. 1.6 IGUALDADE DE DIREITOS HUMANOS NOS DIAS ATUAIS: No seculo passado, na poca das ditaduras, tanto aqui no Brasil quanto em outros pases da Amrica latina, os direitos humanos entraram em crise, pois os ideais de liberdade e igualdade, foram cerceados pelo prprio estado. Um exemplo disto seria a Ditadura militar com o decreto lei 477, que institua o AI5, que definia infraes disciplinares praticadas por professores, alunos, funcionrios ou empregados de instituio pblico ou particular. O AI 5 cerceava direitos e garantias fundamentais, e, ele nas faculdades tinha a funo de limitar a capacidade do jovem e, bloquear a sua liberdade de expresso. No final do sculo 20, aps o perodo de ditadura, estatuiu-se a constituio de 1988, onde aparece o captulo de direitos e garantias fundamentais, no artigo 5, onde se tem a presena de clausulas ptreas, onde esta no pode ser alterada pelo poder constituinte.
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Silvana Taques, fala que seria uma hipocrisia se falar dos direitos humanos positivados na constituio, havendo a inaplicabilidade na pratica, onde se tem o antagonismo sobre o que defendido pela constituio na prtica. Taques cita um texto de Dalari, onde ele fala que enquanto h poucos ricos, h uma grande massa vivendo abaixo da linha da pobreza. Dalari (2004, p. 63):
[...] que alguns vivem ostentando riqueza, gastando dinheiro com coisas suprfluas, desperdiando bens valiosos para a humanidade como os alimentos, com absoluto desprezo pelas necessidades alheias, visando apenas satisfao de sua vaidade ou seus caprichos. Enquanto isso, outros lutam desesperadamente para conseguir o minimo indispensvel para no morrer de fome, de frio ou de doenas consequentes da falta de um mnimo bem estar material.

Com isso pode se observar, que h uma grande desiluso com que est escrito no papel e, a realidade atual, onde o papel est descrito um princpio ou uma ordem, em que est na realidade no pode ser aplicada, onde cabe a interpretao de Lassale: (2001, p. 37) de nada servir de que se escrever numa folha de papel, se no justifica pelos fatos reais e efetivos do poder. Isto nos remete, aquela ideia de que para que haja a eficcia, ela tem que ser socialmente aplicvel. Segundo Mller, a constitucionalizao no impe mais regras de integrao social poltica econmica, e, quando se parte para a realidade jurdica tambm cruel, onde se sofre problemas de violao e ineficcia. O artigo 6 fala sobre os direitos sociais, s que perde o seu valor perante a realidade, fazendo com que estas pessoas fiquem a margem da sociedade. Mas pode-se perceber uma pequena evoluo em nossa sociedade em relao igualdade de direitos e diminuio das desigualdades, tanto para as mulheres, para os homossexuais, estudantes pobres para acesso s universidades e tambm para os estudantes negros, com adventos de lei que os protegem e a criao de programas sociais como o PROUNI. 1.6.1 NO CASO DA MULHER: Os direitos das mulheres vem evoluindo desde o sculo passado, nos anos 70, segundo Reinaldo Francisco dos santos, principalmente em relao aos direitos
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humanos com a conveno de 1994 para erradicar a violncia contra a mulher. A evoluo dos direitos da mulher comea a contar desde 1979 aqui no Brasil, onde segundo o site Wikipdia, Eunice Michelles do PSD do estado do Amazonas a primeira mulher ocupar o cargo de senadora, por causa do falecimento de seu antecessor e, foi adotada uma conveno para tirar qualquer tipo de discriminao contra a mulher, pela assembleia geral da ONU. Em 1980, cria-se o centro de autodefesa para evitar a violncia domstica, j em 1983, passa-se a se pensar em politicas publicas em relao sade da mulher, em 1985, se cria a primeira delegacia da mulher que a DEAM, j em 87 cria-se no estado do rio de janeiro o conselho estadual dos direitos da mulher, onde tem a funo de estimular e formular polticas pblicas em relao valorizao da mulher. J no ano de 88, com a constituio consagra a igualdade entre homens e mulheres perante a lei. J nos anos 90, alm da conferncia de 94 j citada, no ano de 1996 se institui uma lei no cdigo eleitoral que obriga os partidos a reservarem 20% das vagas para as mulheres, em chapas proporcionais. No sculo 21, merece destaque em 2006 a lei maria da penha, onde tem a funo de aumentar o rigor nas punies contra os agressores domsticos. 1.6.2 NO CASO DO HOMOSSEXUAL: Para Marmelstein, a constituio no veda a unio estvel de pessoas do mesmo sexo, justamente por causa do princpio da isonomia, onde as pessoas so iguais perante a lei e, no podem ser discriminadas por causa de credo, cor, sexo, cultura, devendo o estado proteger aqueles que tem estas diferenas e, nem ele mesmo fazer a discriminao, sendo que para alguma lei determinar algum tipo de discriminao, deve-se passar pelo crivo do princpio da proporcionalidade. Como no h alguma proibio na constituio federal sobre os direitos e garantias fundamentais entre pessoas do mesmo sexo, veja abaixo como os tribunais esto julgando a questo de unio estvel e pagamento de penso alimentcia: Segundo Ana Machado do site pblico, o STF aprovou recentemente a unio estvel entre casais gays, o direito a penso de alimento, a herana do companheiro no caso de morte de um deles, direito de ser includo em seguros de sade familiar,
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direito a adoo e ao registro dos filhos dos parceiros, bem como a procriao assistida, pois o fundamento seria de que as unies homoafetivas passariam a ser iguais com qualquer outro tipo de unio estvel (segundo o 226, paragrafo terceiro da CF onde tem dupla interpretao entre ser marido e mulher). Em 2007 no estado do Rio de Janeiro, j continha o direito de penso de alimentos ou no caso de morte de um dos parceiros. No ano de 2004, j se fala em unio estvel no estado do Rio Grande do Sul, na vara de famlia de Joo Pessoa. J no mbito internacional, jornal o Globo publicou no dia 17/6/11, que a ONU exige direitos iguais para os homossexuais, fazendo com que haja igualdade de direitos e garantias fundamentais, independentemente do sexo. Antes destas decises, os homossexuais s poderiam passar bens de um para o outro, caso se abrissem uma empresa fictcia em sociedade entre si. Hoje em dia se v que h no ordenamento artigos que no probem direitos e garantias para pessoas do mesmo sexo, como a lei previdenciria em seu artigo 16, inciso 1 junto com paragrafo 3:
Art. 16. So beneficirios do Regime Geral de Previdncia Social, na condio de dependentes do segurado: I - o cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no emancipado, de qualquer condio, menor de 21 (vinte e um) anos ou invlido ou que tenha deficincia intelectual ou mental que o torne absoluta ou relativamente incapaz, assim declarado judicialmente. 3 Considera-se companheira ou companheiro a pessoa que, sem ser casada, mantm unio estvel com o segurado ou com a segurada, de acordo com o 3 do art. 226 da Constituio Federal.

Tinha o artigo 1622 do cdigo civil que foi revogado pelo estatuto da criana e do adolescente, onde permitia a adoo com unio estvel, que agora est no artigo 42 da lei 8069:
Art. 42. Podem adotar os maiores de 18 (dezoito) anos, independentemente do estado civil: 2Para adoo conjunta, indispensvel que os adotantes sejam casados civilmente ou mantenham unio estvel, comprovada a estabilidade da famlia. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009).

Enquanto ao casamento entre pessoas do mesmo sexo, no cdigo civil atravs do artigo 1154, segundo Marmelstein, o casamento se realiza quando o homem e a mulher se manifestam perante ao juiz e fazem os votos, no falando se vedado, mas deve ser analisado friamente perante a constituio no artigo 226

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paragrafo terceiro, onde pode no se converter em casamento. A revista bonijuris, cita em seu ementrio, o recurso do STJ do rio grande do sul nmero 1.183.378, onde segundo o ministro Luiz Felipe salomo fala que o casamento deve ser hoje pluralista, pois as famlias de hoje so plurais, onde o casamento no serve para a proteo do estado, mas sim para proteger a pessoa, enquanto sua dignidade. O mesmo julgado, o ministro conclui que o direito igualdade somente se realiza com plenitude se garantido o direito a diferenas, onde se prev tambm o princpio do livre planejamento familiar (paragrafo stimo do artigo 226).
7 - Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito, vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas.

importante concluir que a constituio alm de vedar qualquer lei que vir a ferir o princpio da isonomia, vale ressaltar segundo Marmelstein, que ela protege o pluralismo, vedando a discriminao na constituio e, a sociedade deve seguir para o mesmo rumo, respeitando as diferenas. 1.6.3 ACESSO FACULDADE POR PESSOAS ORIUNDAS DE ESCOLA PBLICA ATRAVS DE PROGRAMAS COMO POUNI E SISTEMA DE COTAS: considerado constitucional, pois evidncia o princpio da igualdade na constituio e, integra uma srie de medidas implementadas pelo governo federal, para que o jovem de famlia de baixa renda tenha o mesmo acesso educao superior em relao a aqueles que estudaram em escolas particulares, onde ocorre o mesmo com PROUNI, onde concede bolsas para pessoas que no tem condio de pagar uma faculdade, e que tenha renda per capta familiar de trs salrios mnimos, mas falta o governo segundo Antnio Miguel Tenrio Varjo Dos Santos, pensar na situao de pais trabalhadores que colocam seus filhos em escolas particulares, e, que estas ficam desamparadas pela lei. Luiz Fux, presidente do Supremo Tribunal Federal, argumenta em seu julgamento a constitucionalidade da lei que estabelece o sistema de cotas, e, o PROUNI, que tm como funo a busca da diminuio das desigualdades sociais,
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aplicando o princpio da isonomia. Conclui-se estas polticas feitas pelo governo federal, mesmo mal desenvolvidas, de alguma forma obedece o princpio da isonomia, tendo em vista a situao do Brasileiro de baixa renda, onde comparado com o sculo passado em questo de igualar politicas pblicas de educao, poderia ser uma pequena evoluo dos direitos fundamentais no direito Brasileiro. 2.0 CONCLUSO: O direito, teve uma evoluo expressiva entre a metade do sculo 20 e o sculo 21, com a criao dos direitos do homem e, a criao das naes unidas, que visa proteger os direitos e garantias fundamentais de cada ser humano, e, que a segunda guerra mundial foi um marco para se comear a falar em direitos e garantias fundamentais do ser humano, como a que temos em nossa constituio. S que nos dias de hoje, em nossa sociedade est cada vez mais difcil ver na prtica se aplicar os direitos humanos em relao a sua igualdade, mesmo que o governo crie programas como o prouni e o sistema de cotas, pois melhora parcialmente o problema da inaplicabilidade do princpio da igualdade na sociedade, enquanto que o ordenamento jurdico est nos artigos citados implcito a igualdade entre os gneros, podendo ver a evoluo que tivemos em nvel constitucional, esperando-se que algum dia a sociedade siga o mesmo exemplo. 3.0 REFERNCIAS: WIKIPDIA. Direitos Humanos. Disponvel em: <pt.wikipedia.org/wiki/Direitos_humanos>. Acesso em: 7 de agosto de 2012. PACHECO, Descovi Eliana. Disponvel em: <br.monografias.com/trabalhos3/direitosfundamentais-constitucionalismo/direitos-fundamentais-constitucionalismo.shtml>. Acesso em: 7 de agosto de 2012. COLA DA WEB. Evoluo Constitucional dos direitos fundamentais. Disponvel em: <www.coladaweb.com/direito/evolucao-constitucional-dos-direitosfundamentais>. Acesso em: 7 de agosto de 2012. FILHO, Professor Joo Trindade. Teoria geral dos direitos Fundamentais. Disponvel em:
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os

egressos

de

escolas

pblicas

e,

sobretudo,

os

pobres

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<http://jus.com.br/revista/texto/21672/as-cotas-e-o-prouni-os-negros-os-indios-osegressos-de-escolas-publicas-e-sobretudo-os-pobres>. Acesso em: 7 de agosto de 2012. PROUNI2013. STF d parecer favorvel a cotas raciais. Disponvel em: <http://prouni2013.com.br/stf-da-parecer-favoravel-a-cotas-raciais.html>. Acesso em: 7 de agosto de 2012. 3.1 LIVROS: MARMELSTEIN, George. Curso de Direitos Fundamentais. 3 edio. So Paulo: Editora atlas, 2011. LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 13 edio. So Paulo: Saraiva, 2009. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 15 edio. So paulo: Malheiros, 2004. SILVA, Jos Afonso Da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 25 edio. So Paulo: Malheiros, 2005. ALEXANDRINO, Marcelo. Direito Constitucional Descomplicado. 3 edio. Rio de Janeiro: Forense, So Paulo: Mtodo, 2008. 3.2 PERIDICO: REVISTA BONIJURIS. Curitiba: Institutos De Pesquisas Jurdicas, v. 24, n. 3, Mar. 2003.

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