Regis de Oliveira Corigliano ADVOGADOS Beneti

FORO CENTRAL DA COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO DE SO PAULO.

Autos n 583.00.2009.108550-1 (Crtl: 335/2009) Ao Declaratria DENISE GARCIA COSTA, brasileira, solteira, do lar, portadora de cdula de identidade RG n 4.234.058-8-SSP/SP, inscrita no CPF/MF sob n 586.681.609-15, residente e domiciliada na Rua Coronel Joaquim Teotnio de Arajo, N 51 Piraju So Paulo CEP. 18.800-000, por seus advogados infra-assinados, nos autos da ao declaratria em epgrafe que lhe promove CLARA TIEKO TOMOTANI UELZE e outro, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com supedneo no quanto disposto pelos artigos 300 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, ofertar sua

C O N T E S T A O,
consubstanciada pelas razoes de fato e de direito a seguir articuladas. I DO BREVE HISTRICO DOS AUTOS. 01. Em suma, promovem os Autores a presente ao objetivando a declarao por sentena de que o ingresso deles na sociedade Agropecuria constituiu um negcio jurdico existente, vlido e eficaz. 02. Est mencionado na exordial, distribuda na data de 26 de janeiro de 2.009, que injusta a deciso da JUCESP que suspendeu os efeitos das alteraes contratuais registradas nos dias 26/09/1997 e 02/12/1997. 03. Consta, tambm, que a referida deciso vem trazendo prejuzos Agropecuria, o que motivaria a antecipao dos efeitos da tutela para tornar sem efeito a deciso proferida pelo Plenrio daquele rgo, que incumbido de suspender os efeitos dos arquivamentos que contenham ilegalidade ou irregularidade, a rigor do que estabelece a Smula n 473, do Supremo Tribunal Federal, in verbis:

A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos, ou revoglos, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada em todos os casos a apreciao judicial. 04. Expostas as articulaes endossadas pelos Autores, que em muito se assemelham quelas j formuladas nos autos do processo n 000.05.065344-0, que teve tramite perante a 24 Vara Cvel da Comarca da Capital do Estado de So Paulo e desfecho prejudicial aos Autores (doc. 01), o decreto de improcedncia da presente ao medida que se impe, caso no seja reconhecida nenhuma das preliminares abaixo.

II DAS PRELIMINARES a) da conexo e do litisconsrcio necessrio 05. Antes de evidenciar todas as mentiras que foram lanadas pelos Autores visando alcanar seus escamoteados interesses, fato que fere de morte a redao do artigo 14, incisos I, II e III, do Cdigo de Processo Civil, compete R ressaltar que no existe conexo entre essa demanda e a de dissoluo, uma vez que no h relao de prejudicialidade entre elas, assim como inexiste identidade de pedido e causa de pedir, sem contar o fato tambm de que as partes so diferentes, uma vez que se faz necessria a incluso da JUCESP no plo passivo da presente ao, por fora do instituto do litisconsrcio necessrio. 06. Isso porque, o pedido constante da antecipao de tutela no sentido de determinar que a JUCESP cancele os efeitos da deciso por ela proferida. 07. Assim, firmado o entendimento acima, pleiteia-se que a presente ao seja distribuda livremente, bem como que seja aditada para fazer incluir a JUCESP no plo passiva da demanda, tudo sob pena de anular-se o processo ab initio em virtude do princpio do devido processo legal (artigo 5, inciso LIV, da Constituio Federal). 08. Nesse sentido:
nulo ab initio o processo em que no foi citado o litisconsorte necessrio (RTJ 80/611, 95/742, RSTJ 30/230, RJTJESP 113/222, RTFR 102/163, RT 508/202), devendo ser extinto (RF 312/147). E o comparecimento do litisconsorte, na fase recursal, no o convalida (RTJ 112/355, RTJESP 127/49, RP 1/206, em. 103).[1]

b) da falta de interesse de agir

09. Ainda nessa ordem de idias, que objetiva obstar o recebimento da inicial ajuizada, cabe R esclarecer que os Autores so carecedores da ao, seja porque no esgotaram os caminhos que a fase administrativa lhe proporcionava (obs.: contra a deciso da JUCESP cabia recurso para o Departamento Nacional de Registro do Comrcio DNRC doc. 02); seja porque h um completo divrcio entre o que alegam na presente demanda e o que consta nas contranotificaes que foram acostadas aos autos pelos prprios Autores (obs.: na inicial, para fundamentar o pedido de tutela antecipada, sustentam os Autores que perderam a qualidade de scios com a deciso da JUCESP e que as notificaes dirigidas a eles representariam o periculum in mora; nas contranotificaes acostadas, sustentam totalmente o inverso). 010. Desta forma, no estando presente uma das condies da ao, qual seja, o interesse de agir (artigo 3, do Cdigo de Processo Civil)[2], pleiteia a R seja extinto o processo sem a resoluo de seu mrito, nos termos do que indica o artigo 267, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil. c) da litispendncia 011. Se superada as preliminares acima, o que s se admite em razo do princpio da eventualidade, ainda assim a presente demanda merece ser extinta sem a resoluo de seu mrito, uma vez que no se tolera que uma mesma lide seja objeto de mais de um processo simultaneamente. 012. A essncia desta ao, Excelncia, resume-se em contestar o laudo que apontou pela falsificao da assinatura da Sra. Denise, matria que est inserida na ao de dissoluo da sociedade Agropecuria, e que l merece ser discutida. 013. Sendo assim, respaldado pelo fenmeno da litispendncia, roga a R pelo acolhimento da preliminar levantada, extinguindo-se o feito sem a resoluo de seu mrito, tudo com fundamento no inciso V do artigo 267 do Cdigo de Processo Civil. d) da irregularidade da procurao outorgada pelos Autores 014. Ainda antes de se discutir o mrito da presente ao, cabe frisar que tem inteira aplicao ao caso o artigo 267, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil, eis que os Autores informam ter domiclio na Alameda Ministro Rocha Azevedo, n 45, 3 andar, CEP: 01410-001, na Cidade de So Paulo, Estado de So Paulo. 015. Esse fato merece relevncia porque contra os mesmo Autores corre, na 5 Delegacia Seccional de Polcia SIG Leste, Inqurito Policial n 027, onde se apura o crime de estelionado e outras fraudes.

016. Pois bem, at a presente data no foram tomados os depoimentos dos Autores, porque os mesmos continuam foragidos do pas, fato que poder ser confirmado por Vossa Excelncia atravs da expedio de ofcio ao Delegado Titular daquela Unidade Policial. 017. Desta forma, confirmada a irregularidade especificada nos itens acima, requer-se, com fulcro no inciso IV do artigo 267 do Cdigo de Processo Civil, a extino do processo sem a resoluo do seu mrito. III - DO MRITO 018. Na remota hiptese de rejeio das preliminares suscitadas, no mrito, improcede a ao. Confira-se: 019. Para tentar justificar o golpe que pretendem praticar (vide, por gentileza, doc. 03), os Autores socorrem-se da presente ao sustentando: (i) que a deciso da Junta Comercial vem trazendo prejuzos para a Agropecuria (item 59 da inicial); (ii) que a R concordou com os atos societrios relativos mudana de endereo da Agropecuria (alterao contratual de 12/03/1997) e com a recente alterao de aumento de capital dela (ainda pendente de registro na JUCESP), o que legitima a condio de scios dos Autores (itens 04 e 31); (iii) que a R tinha participao na administrao da Agropecuria, inclusive no que concerne a sua parte contbil (item 37), tendo, inclusive, sonegado resultados nos seus registros (item 47); e (iv) que a R teria feito uso e se beneficiado das alteraes contratuais subseqentes a que permitiram o ingresso dos Autores na sociedade (item 53, ii). 020. Nada mais absurdo, primeiro porque a Agropecuria, utilizando-se de meio ardil (vide, por gentileza, doc. 03), escorregou todo o seu patrimnio para a empresa TCG - empresa essa que pertencente exclusivamente aos Autores desta demanda que tentam agora vender, os mesmos imveis escorregados, para terceiros de boa-f, o que implicaria no reconhecimento da regra do artigo 167, 2, do Cdigo Civil [3]; segundo porque a R no coonestou os atos societrios ligados mudana de endereo da Agropecuria, que no faz qualquer referncia composio das cotas, e alterao do capital da sociedade, que no traz qualquer benefcio R, j que o que se pretendido atravs do aumento de capital da sociedade reduzir a participao societria da R, uma vez que no faz sentido algum aumentar o capital de uma sociedade que no tem mais patrimnio; terceiro porque a R jamais exerceu qualquer funo na sociedade, competindo ressaltar que o documento que se refere o item 37 foi levantado na JUCESP diretamente pela advogada da R que cuidava dos seus interesses na ao de resciso de unio estvel, tendo como nica finalidade discutir a partilha de bens com seu ex-companheiro, sem entrar no mrito dos quantitativos das cotas de cada scio e muito menos de eventual falsificao de assinatura, fato do qual aquela advogada jamais teve conhecimento, at porque, poucos dias depois, substabeleceu, sem reservas de poderes, a procurao que lhe foi outorgada pela R; e quarto porque a R nunca sonegou resultados sociais nos registros contbeis, j que nunca teve acesso aos livros da Agropecuria, que sempre

estiveram na posse dos Autores, tanto assim que ela os notificou, atravs do contador, para que devolvessem tais livros fiscais. Por fim, cabe ressaltar que o item 53 (ii) representado como uma afirmao leviana, posto que os Autores no identificam como, onde e quando a R teria feito uso e se beneficiado das alteraes contratuais que ratificaram as suas condies de scios da Agropecuria. 021. Levantadas as principais premissas que apontam para a improcedncia da presente ao, a R, com o intuito de melhor demonstrar a realidade dos fatos, pede vnia para alongar-se no tema abaixo, demonstrando de maneira cristalina todas as inescrupulosas atitudes dos Autores, que tentam minar as suas foras, fora essa que est voltada para a luta incessante de tentar corrigir, via Judicirio, todas as irregularidades por eles praticadas. III.1 - Da verdade dos fatos 022. A Agropecuria Fazenda So Sebastio Ltda, aqui co-r, foi constituda em 1.992 exclusivamente com bens imveis pertencentes ao Sr. Onor dos Santos Arajo, com quem a R manteve unio estvel entre incio de 1.993 e final de 2.002. 023. Segundo informaes que poca lhe prestara o Sr. Onor, que sempre conduziu com absoluta exclusividade os negcios comerciais, a constituio da Agropecuria tinha duplo objetivo: (i) dar incio a um agronegcio, para o qual, entre outros, os imveis consistiriam garantia indispensvel; e (ii) proteger o patrimnio da famlia, j que o segmento econmico no qual seu convivente laborava (prestao de servios a rgos Pblicos) era bastante instvel. 024. Em meados de 1.995, as empresas do Sr. Onor passaram por uma preocupante situao financeira, com seu fluxo de caixa bastante comprometido. Neste momento, o Sr. Onor procurou Reginald Uelze (seu amigo de 03 dcadas), homem de vultoso lastro financeiro, solicitando-lhe um emprstimo cujo valor a ora R desconhece, porque, como j se salientou, sempre foi mantida distante dos negcios desenvolvidos pelo seu ento companheiro, motivo pelo qual falsa a afirmativa lanada no item 05 da exordial, que consiste em dizer que a R praticou irregularidades enquanto administrou a empresa. 025. A R, frise-se, Nobre Julgador, jamais geriu a Agropecuria e jamais se reuniu com os Autores para tratar de assuntos da sociedade, tanto que as acusaes anteriores eram de omisso quanto aos assuntos sociais. 026. Retornando ao histrico dos fatos, a R sabe apenas informar que Reginald concedeu o emprstimo desejado ao seu companheiro e que apenas exigiu que algumas quotas da Agropecuria (co-r) fossem dadas em garantia de tal emprstimo. 027. Quantas quotas foram dadas, qual o valor dessas quotas e quem havia as cedido eram fatos at ento estranhos ao conhecimento da R, uma vez que, na data

em que ocorreu a suposta cesso, a R residia nos Estados Unidos, onde teve uma filha (doc. 04). 028. Quando retornou ao Brasil (isto no ano de 1.998), a Requerente foi surpreendida com o uso de diversas manobras judiciais visando a aniquilao do patrimnio da Agropecuria e o seu afastamento do quadro societrio da empresa. Confira-se: 029. No ano de 2002, Reginald Uelze, Clara Tieko Tomotani Uelze e Harue Matsuoka, que ingressaram como scios na Agropecuria atravs de fraude, fato que ser melhor detalhado no curso desta pea, tentaram, atravs de uma liquidao extrajudicial, alienar os bens que compunham o ativo financeiro da sociedade Agropecuria. 030. Referida prtica, Nobre Julgador, foi obstada com o aforamento de uma medida cautelar intentada pela ora R (doc. 05). 031. Mais tarde, isto no ano de 2004, os mesmos Reginald, Clara e Harue ajuizaram, perante a 08 Vara Cvel do Foro da Comarca da Capital, atribuindo para si a condio de scios, ao de dissoluo e liquidao da sociedade Agropecuria. 032. No curso desta ao foi produzida prova pericial, que apontou pela falsidade da assinatura da R nas alteraes contratuais que permitiram o ingresso de Reginald, Clara e Harue como scios na Agropecuria, tese, frise-se, sustentada, pela R desde o incio daquela demanda (doc. 06). 033. A partir da, Reginald e seus comparsas iniciaram um arquitetado plano jurdico que visava prejudicar o resultado til daquela demanda e a prpria R. 034. Cientes do desfecho prejudicial da ao de dissoluo que intentaram, ou seja, de que a mesma seria resolvida com base no artigo 267, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil, porquanto lhes faltariam interesse de agir e legitimidade para pleitear a dissoluo de sociedade da qual no figuravam como scios (concluso que se extrairia do laudo pericial), Reginald, Clara e Harue forjaram a existncia de uma confisso de dvida da Agropecuria com a sociedade TCG TECNOLOGIA E ADMINISTRAO (vide, por gentileza, doc. 03), que, pasme, alm de ter o mesmo endereo, possui em seu quadro societrio: Clara Tieko Tomotani Uelze, Reginald Uelze e Harue Matsuoka (que so tambm scios da Agropecuria), Virginia Tomoaki Uelze e Ursula Tomoaki Uelze (que so filhas de Clara e Reginald), Luiza Landmann Uelze (que me de Reginald), Lourdes Tizuka Tomatani Oda (que irm de Clara), Rui Jun Tomotani (que irmo de Clara) e Osmar Jos de Moura Niccolini (que Vogal da JUCESP). (vide, por gentileza, doc. 07) 035. No mesmo ato, Reginald e seus comparsas, sob a falsa alegao de que a Agropecuria no tinha numerrio suficiente para quitar o dbito, escorregaram todos

os seus bens imveis para a empresa TCG, SIMULANDO, conforme podemos perceber, alm da escritura de confisso de dvida, uma dao em pagamento. 036. Esse fato foi noticiado nos autos e, como bem sabe Vossa Excelncia, esta pendente de anlise pelo E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. 037. Alis, por representar oportuna e conveniente a situao, e sem se distanciar da idia de que a lei confere R essa faculdade, pleiteia ela que seja reconhecida, tambm por deciso a ser exarada nestes autos, ainda que de forma incidental, a simulao praticada pelos Autores, vez que o decreto de improcedncia da presente demanda, por concluso lgica, apontar para a inexistncia do negcio jurdico que permitiu a entrada dos Autores na sociedade Agropecuria e conseqentemente dos demais negcios jurdicos praticados em virtude daquela qualidade. 038. Nesse sentido:
A SIMULAO PASSA A PRESCINDIR DE AO PRPRIA PARA SER RECONHECIDA, J QUE CAUSA DE NULIDADE DO NEGCIO, PODENDO OCORRER ARGIO INCIDENTAL, EM QUALQUER PROCESSO, E SER RECONHECIDA AT MESMO DE OFCIO, CONSOANTE O DISPOSTO NO ART. 168, PARGRAFO NICO, DO VIGENTE CDIGO CIVIL BRESILEIRO. (VELOSO, Alberto Jnior. Simulao: Aspectos Gerais e Diferenas Luz do Cdigo Civil de 2002. Curitiba: Juru, 2005, p. 178/179) -----------------------------------------------------------------------Como vimos, o Novo Cdigo Civil possibilita ao juiz o reconhecimento da nulidade do negcio simulado. No Cdigo Civil de 1916, a simulao era causa de anulabilidade e a ao era de anulao, de natureza constitutiva negativa. Legitimados eram apenas os terceiros. Como regra os prprios simuladores no podiam pleitear a invalidao do negcio, dada a impossibilidade de fundamentao da pretenso com o comportamento significativo da torpeza. Agora, a pretenso de reconhecimento da nulidade no tem mais limite de legitimao. Tanto as partes podem formul-la, uma contra a outra, quanto os terceiros legitimados. NEM H NECESSIDADE DE AO PARA QUE SE DECLARE A NULIDADE DO NEGCIO SIMULADO. ESSE DESFECHO PODE DAR-SE EM QUALQUER PROCESSO EM QUE A NULIDADE FOR SUSCITADA, SEJA PELO PRPRIO SIMULADOR, SEJA POR TERCEIRO, OU EM QUE, MESMO SEM SUSCITAO, ELA CHEGAR AO CONHECIMENTO DO JUIZ E ESTIVER DEVIDAMENTE PROVADA. (GAINO, Itamar. A Simulao dos Negcios Jurdicos. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 155)

039. Se nos permite emitir um breve juzo de valor nestes autos, o que pretendem os Autores com o ajuizamento da presente demanda tentar colocar em

baixo dos panos o plano que foi por eles arquitetado, plano este que consiste numa pura simulao, voltada a lesar a empresa da R e ela prpria. 040. E a prova disso a prpria procurao outorgada pelos Autores ao escritrio de advocacia que os representa (doc. 08), onde consta registro de que os outorgados estaro isentos de qualquer responsabilidade financeira, em virtude dos poderes concedidos, inclusive assumindo a obrigao de indeniz-los, a qualquer momento, se houver uma reverso de expectativas. 041. No fosse a rpida manobra da R, Nobre julgador, que ingressou com cautelares de protesto contra a alienao dos bens imveis escorregados da sociedade Agropecuria para a TCG, assim como com pedido de suspenso de efeitos na JUCESP (doc. 09), o plano final da simulao (venda do imvel para terceiros, o que faria incidir a regra do artigo 167, 2, do CC)[4] certamente seria concludo. 042. Eis, Excelncia, a verdade dos fatos que tentam ser afastados pelos Autores com o ingresso da presente demanda, que pretendem, enganando Vossa Excelncia, derrubar as barreiras que foram criadas pela R para evitar a concretizao do plano de simulao. 043. Desta forma, colocados os fundamentos de fato e de direito, passa a R a formular os seus pedidos, nessa ordem invocada.
IV CONCLUSO

044. Por todo o exposto, requer seja reconhecida, incidentalmente, a simulao praticada pelas empresas AGROPECURIA FAZENDA SO SEBASTIO LTDA e TCG TECNOLOGIA E ADMINISTRAO LTDA., que tm por detrs delas os Autores da presente demanda. 045. Depois de conhecido do pedido incidental formulado nestes autos, e revalidadas as articulaes feitas na petio protocolada no dia 06 de fevereiro de 2009, que contestam o pedido de urgncia formulado pelos Autores, pleiteia a R que sejam acolhidas, na ordem a seguir invocada, as preliminares de: impossibilidade de conexo desta ao com a de dissoluo; a de reconhecimento de um litisconsrcio necessrio, determinando-se a incluso da JUCESP no plo passivo da ao; falta de interesse de agir; litispendncia; e a ausncia de pressuposto de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo, extinguindo-se, assim, a presente demanda sem a resoluo de seu mrito, com fundamento nos incisos VI, V e IV do artigo 267 do Cdigo de Processo Civil, e condenando os Autores, em qualquer das hipteses, ao pagamento das despesas processuais e verbas de sucumbncia. 046. Caso no seja esse o entendimento do D. Juzo, no mrito, requer dignese Vossa Excelncia julgar totalmente improcedente a ao, condenando-se os Autores ao pagamento das despesas processuais e verbas de sucumbncia.

047. Protesta a R pela produo de todas as provas em direito admitidas, em especial, pela juntada de documentos e mais as que se fizerem necessrias instruo do feito. 048. Em tempo, e com fulcro na regra prevista no artigo 37 do Cdigo de Processo Civil, protesta a ora peticionria pela juntada da procurao no prazo legal. Termos em que, Pede e espera por deferimento. So Paulo, 13 de fevereiro de 2.009.

FERNANDO RODRIGUES HORTA OAB/SP N 25.568

RICARDO DA SILVA MORIM OAB/SP N 249.877

9
[1] NEGRO, Theotnio. Cdigo de Processo Civil e Legislao processual em vigor, 38 ed., So Paulo:
Saraiva, 2006, pgina 183, nota 11.

[2] Para verificar a presena do interesse, indaga-se, luz dos fatos narrados pelo autor e com
dados da relao material, se o provimento judicial pleiteado ser til para o fim do processo. (Antonio Carlos Marcato e outros, in "Cdigo de Processo Civil Interpretado", So Paulo: Atlas S.A, 2004, pgina 42). [3] Artigo 167. (...) 2. Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico simulado. [4] Artigo 167. (...) 2. Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio jurdico simulado.