COLABORAO ESPECIAL

Problemtica da justia
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Miguel Reale
RESUMO Apregoa que a primeira noo fundamental de justia veio como resultado da viso de Plato do universo, para quem no se podia conceber direito sem justia, idia que foi posteriormente seguida e desenvolvida por outros filsofos. Defende a idia de justia na sua essncia, confirmada no mundo romano, cuja base se d numa relao entre a natureza e a razo. Trata da influncia do Cristianismo em relao ao conceito de justia, com o exemplo de So Toms de Aquino, quem muito acrescentou idia de Aristteles, observador dos parmetros em funo dos quais deve ser situado o problema da justia. Examina, tambm, a teoria dos jurisfilsofos e, a partir da, desenvolve a teoria tridimensional do Direito, na qual o que importa definir a justia de acordo com a cosmoviso dominante de cada poca histrica da humanidade. PALAVRAS-CHAVE Filosofia do Direito; justia; Plato; Aristteles; So Toms de Aquino; jusnaturalismo; Kant; Hegel; positivismo; Direito Positivo; Direito Natural. ________________________________________________________________________________
* Texto bsico da conferncia de abertura do XVIII Seminrio Roma-Braslia, realizado no Superior Tribunal de Justia, em Braslia DF, de 23 a 25 de agosto de 2001.

R. CEJ, Braslia, n. 14, p. 121-126, mai./ago. 2001

 

esolvera, de incio, dar presente palestra o ttulo genrico de Teorias da Justia, mas, medida que a pesquisa veio se desenvolvendo, tornou-se claro que a denominao mais adequada Problemtica da Justia. Meu propsito, com efeito, no delinear algumas das mais significativas doutrinas sobre a justia, visando determinar seu conceito ou idia, conforme distino feita por Kant entre um e outra; o conceito como afirmao de algo suscetvel de comprovao experiencial; e a idia como expresso pela razo de algo dotado de fora regulativa, mas no possvel de prova. O que pretendo antes verificar como, ao longo da histria, o problema da justia foi posto e estudado. Quando surgiu a problemtica do justo como um campo autnomo de conhecimento? Esse foi o resultado de milnios da experincia humana, at o momento em que o homem, sem negar de antemo a divindade, procurou situar-se perante ela, ou seja, teve a intuio primeira de possuir algo de prprio, no obstante o supremo poder dos deuses. Antes desse momento insondvel de autoconscincia espiritual, a justia jazia no plano divino, aventando Cassirer a hiptese de que a primeira idia de uma ordem justa ou harmnica (idias de incio intercambiveis) teria sido inspirada pela ordem dos astros, pela periodicidade da viso regular do sol ou da lua. Obedecer ordem csmica era seguir a ordem justa, de tal modo que a justia no era seno uma modalidade da ordem posta pelos deuses. Themis e Dik eram a personificao da ordem divina, a que os seres humanos deviam obedincia, no podendo a justia ser seno um fato, ou melhor, fado, que o fato envolto no mistrio. Pode-se, pois, conjeturar (no sentido que dou a esta palavra) que, antes de tudo, a justia imperou como algo de objetivo, independente da subjetividade humana. Pode-se dizer tambm que a multimilenar histria da justia a do conflito ou dialtica entre o que h de subjetivo ou objetivo, como se ver. que a idia de justia se confunde com o ideal de justia, envolvendo sempre elementos subjetivos e objetivos, cuja prevalncia depende, no fundo, da concepo que se tem do homem e do cosmos, do significado de seu pensar e seu querer em confronto com o que, objetivamente, deve ser pensado e querido. Da a dificuldade do tema, mas, por maiores que sejam os obstculos opostos ao nosso propsito de desvend-la, e ainda mesmo quando proclamamos desconsoladamente a impossibilidade de chegar at ela pelas vias

da razo, devendo contentar-nos com meras intuies de carter emocional, como declara, por exemplo, Hans Kelsen, o maior jurisfilsofo do sculo passado, nem por isso desaparece nossa aspirao no sentido de que haja atos justos que dignifiquem a espcie humana. Se no conseguimos defini-la, nem por isso podemos viver sem ela. Por outro lado, acontece que a justia nunca se pe como um problema isolado, vlido em si e por si, porque sempre se acha em essencial correlao com outros da mais diversa natureza, desde os filosficos aos religiosos, dos sociais aos polticos, dos morais aos jurdicos, conforme o demonstra sua vivncia ao longo da histria, estando sempre inserida em distintos conjuntos de interesses e de idias. Nem podia ser de outra forma, em se tratando de uma das questes basilares da histria, a qual, depois dos estudos de Vico, Spengler, Toynbee, Teilhard de Chardin e tantos outros, no pode ser vista segundo uma continuidade linear, mas sim como o desenrolar, nem sempre seqencial, de ciclos culturais diferentes, com diversificadas estruturas material e ideal, nas quais Fernand Braudel soube encontrar distinta duraes, a que deu o nome de conjunturas. Ora, cada ciclo ou conjuntura histrico-cultural possui a sua experincia da justia, a sua maneira prpria de realiza-la in concreto como eqidade, o que leva a maioria dos pesquisadores a concluir que, ao invs de indagar de uma idia universal de justia, melhor ser tentar configurar, no plano concreto da ao, o que sejam atos justos. Compreende-se, assim, que a primeira noo fundamental de justia, a platnica, tenha resultado da compreenso que Plato tinha do universo como conjunto de arqutipos ideais, no criados pelo homem, mas antes por ele recebidos como complexo de diretrizes a serem seguidas. Partindo da afirmao basilar de que no h justia sem homens justos, Plato, em ltima anlise, via a justia como a imperativa adequao da conduta humana ordem ideal do cosmos, constituindo ela a lei suprema da sociedade organizada como Estado. Em linguagem moderna diramos que, a seu ver, no se poderia conceber direito sem justia, assim como no se poderia pensar em sociedade sem Estado, tudo se devendo fazer para realizar uma ordem jurdicopoltica justa, sem a qual o homem se divorciaria dos mandamentos divinos. Essa subordinao da idia de justia a uma prvia viso do universo e da vida, ns a vemos tambm nos ensinamentos seguintes de Aristteles que foi quem, pela primeira vez, estabeleceu os parmetros em funo dos quais deve ser situada a problemtica da justia.

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Com efeito, ao procurar determinar as bases estveis da polis, ou seja, da organizao poltica, Aristteles parte da idia de natureza (Physis) na qual enquadra a natureza humana, ponto de partida imediato de sua concepo. No seu entendimento, o ser humano , em si e por si mesmo, um ente que o que (viso ontolgica) e que, ao mesmo tempo, implica o que tem de ser (viso deontolgica). , em suma, uma realidade diferente das dos demais seres, por ser-lhe imanente um fim a realizar. Esse fim que ele denomina bem o objeto da tica, que se desdobra em estudo do bem individual e em estudo do bem social ou poltico. Nesse quadro valorativo que surge a idia de justia como conformidade ao bem, tanto individual como social ou poltico, uma vez que, at ento, no houvera sido feita a distino entre o social e o poltico. O importante salientar que nessa compreenso est implcito o que depois seria denominado o valor da igualdade entre os seres humanos, para ser possvel atribuir, proporcionalmente, o bem que cabe a cada um dos membros da coletividade. Aqui cabem duas observaes. A primeira a de que Aristteles, homem de seu tempo (ningum superior sociedade a que pertence), no estendia a toda a espcie humana essa sua idia de igualdade admitindo a escravido; e a segunda a de que ele via a igualdade mais como proporcionalidade, a reger as duas formas fundamentais de justia, a distributiva e a corretiva, aquela como relao do todo para com as partes (em proporo geomtrica) e esta como relao das partes entre si, conforme atos de vontade e, como tal, tanto por tanto, em proporo aritmtica. A minha convico de que o conceito de justia no constitui uma idia a se, mas sim uma idia sempre inserta numa viso eidtica complexiva, ou, por outras, palavras, em uma Weltanschuung ou cosmoviso, eu a vejo confirmada no mundo romano, cujo direito se desenvolve em consonncia com o pensamento de Aristteles e dos esticos, os quais davam nfase natureza, que devia ser obedecida necessariamente. Pois bem, o que os romanos, notadamente com Ccero, nos do de novo a idia de ratio naturallis, isto , a conexo ntima entre a natureza e a razo, o que no de se estranhar em se tratando de um povo que foi, sem dvida, o fundador do Direito como cincia autnoma. Quando Ccero fala em recta ratio, ou os juristas romanos, a propsito do Direito, insistem na exigncia de atender a natura congruens, toda uma cosmoviso social e poltica englobante que se nos antolha, na qual a justia s podia ser vista como resultante de nosso poder de querer, o que era pr-

(...) a justia nunca se pe como um problema isolado, vlido em si e por si, porque sempre se acha em essencial correlao com outros da mais diversa natureza, desde os filosficos aos religiosos, dos sociais aos polticos, dos morais aos jurdicos, conforme o demonstra sua vivncia ao longo da histria, estando sempre inserida em distintos conjuntos de interesses e de idias.

prio de um povo voluntarista como o romano. Esse entendimento estava, alis, em consonncia com a crtica de Ccero ao naturalismo fatalista dos esticos, proclamando que, apesar de tudo algo est em nosso poder de decidir (aliquid est et si in nostra potestate). Com o advento do Cristianismo, ocorre uma verdadeira revoluo da subjetividade, prevalecendo a atitude ou disposio de ser justo sobre a aspirao de ter uma idia precisa de justia. Continua esta, porm, a ser vista em um quadro superior de idias, j agora subordinado a uma viso teolgica, a partir do princpio de um Deus criador, do qual emana a harmonia do universo. nessa viso global que se situa a teoria da justia de Santo Toms de Aquino, no concordando com Bobbio quando diz que Santo Toms nada teria acrescido a Aristteles. Em primeiro lugar, parece-me que o autor da Summa Theolgica, ao tratar da justia, apresenta-nos o conceito de igualdade mais como proportio ad alterum, a partir da idia nuclear de analogia entis, o que era impossvel em uma concepo naturalista como a de Aristteles, cujo Deus no o criador, mas um motor imvel que atua como suprema fora atrativa e harmoniosa do cosmos.

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Alm disso, ao lado das justias distributiva e comutativa (termo que, ao depois, prevaleceu, em vez de corretiva), Santo Toms, como bom telogo, acrescenta o que as criaturas devem ao Criador, referindo-se, por analogia, ao que as partes devem ao todo, segundo a justia legal, a qual, no mundo contemporneo, dominado pelo economismo, vista sobretudo como justia fiscal, exigida dos contribuintes. Dada a apontada conexo entre viso de justia e cosmoviso, compreende-se que, quando o homem do Humanismo e do Renascimento produziu uma inverso de 180 graus na compreenso do mundo, vendo-o a partir de si mesmo, e no a partir de Deus, o tratamento do problema da justia tenha logo sentido uma inflexo no sentido de suas deliberaes individuais no seio da sociedade. Nada mais lgico, nesse contexto histrico, do que o advento da idia contratualista, apresentando as deliberaes da vontade como fonte da prpria sociedade humana, e, por conseguinte, das relaes justas que nelas devam existir. claro que, nesse contexto, o contrato social e seus consectrios assumem a feio que resulta da concepo que se tem do homem. Para Hobbes, cujo realismo o leva a ver o homem como lobo de outro homem, a conveno somente pode ter por fim a preservao da ordem e da paz graas ao fortalecimento sobrepessoal do poder estatal; para Rousseau, ao contrrio, otimista quanto bondade natural dos homens, o contrato social a base de uma comunidade democrtica. Por tais motivos, no primeiro caso, a justia concebida como constante fidelidade ao Leviathan todo poderoso, enquanto que no segundo, tem o objetivo de assegurar o livre exerccio de direitos iguais a quantos decidiram viver em sociedade. O jusnaturalismo ou concepo de um Direito Natural legitimador do Direito Positivo abrange diversas formas de composio de vontades entre os indivduos e os grupos sociais, e durou nada menos de trs sculos, culminando na Revoluo Francesa. Nela a idia de justia variou segundo distintas composies dos interesses em jogo, primando ora a liberdade, segundo pendores subjetivos, ora a igualdade vinculada a esta ou quela outra razo objetiva ou utilitarista. Da a preocupao de Kant de superar o plano emprico no qual se defrontavam tais contrastes, a fim de atingir uma regra de justia de validade universal. Note-se que me refiro idia e no ao conceito kantiano de justia, atento sua fundamental distino entre conceito e idia, a que j fiz referncia. Algo de novo surgia, com Kant, na dramaturgia da justia, alando-se ele ao plano transcendental que se no confunde com o da transcendncia

no qual a justia se impe como um imperativo da razo, segundo duas regras que se complementam: Age de modo a tratar a humanidade, na sua como na pessoa de outrem, sempre como fim, jamais como simples meio, e Age segundo uma mxima que possa valer ao mesmo tempo como lei de sentido universal. Somente assim, a seu ver, poder haver um acordo universal de liberdade, base de uma comunidade universal. Como se v, Kant no cuida de definir a justia, ao contrrio do que faz com o direito, preferindo inseri-la no sistema de sua viso transcendental da vida tica, o que vem, mais uma vez, confirmar minha tese de que a justia somente pode ser compreendida em uma viso abrangente de valor universal, tal como j o fizera Leibiniz e eu saliento em meu livro Nova fase do Direito Moderno. Ora, se Kant se elevara a uma idia universal de justia, pareceu Hegel, na primeira metade do sculo XIX, que ele o fizera de maneira formal ou abstrata, margem da experincia social e histrica, em cujo processo vai se modelando, constantemente, o que deve ser considerado justo. Para quem, como Hegel, o que real racional e o que racional real, no h como distinguir entre conceito e idia de justia, constituindo ambos uma unidade concreta que se realiza dialeticamente atravs da histria, compondo interesses opostos dos indivduos e dos grupos, em uma escala ascendente de valores idias que culminam, a seu ver, na ordem jurdico-poltica do Estado. Essa concepo historicista da justia iria ressurgir, como veremos, no sculo passado, mas com um sentido novo, devido ao papel que a Axiologia ou Teoria dos Valores iria exercer na compreenso dos fenmenos culturais. Antes, porm, houve uma reao contra a viso idealista da justia de Hegel, a qual no satisfazia s aspiraes de positividade que dominaram as inteligncias quando entrou em declnio o idealismo hegeliano, e foi dada mais ateno sociedade civil, cuja natureza e estrutura passaram a ser estudadas como ponto de partida da teoria do direito e da justia. A compreenso da justia, iria sofrer, com efeito, profunda alterao com o advento da era positivista, tomada esta expresso em sentido lato, abrangendo tanto a posio de Comte como a de Spencer, tanto a de Haeckel como a de Stuart Mill. Os positivistas, em diversas maneiras de compreender a sociedade, tratam do problema da justia como fato social, ora como expresso da conscincia coletiva, ora como composio de interesses ou de utilidades, ora como natural resultado da evoluo histrica segundo leis consideradas determinantes. A concepo marxista da justia no dei-

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xa de ser, a seu modo, positivista, como um ideal a ser alcanado mediante luta de classes em prol do triunfo do proletariado, em um processo histrico determinado apenas por valores econmicos. No fundo, cada positivista elege o fato de sua predileo e o converte em parmetro da justia: igualdade ou paridade de direitos; participao igual ao que til ao indivduo e s classes sociais; solidariedade entre os indivduos e os grupos; liberdade de iniciativa para o maior nmero etc. Tm os positivistas, por conseguinte, varivel entendimento sobre o que seja sociedade justa, mas todos coincidem em seu propsito de determin-la em funo de leis causais suscetveis de comprovao pela experincia. No j citado livro Nova fase do Direito Moderno, lembro que, a cavaleiro dos sculos XIX e XX, quando se exauriram as correntes empiristas e se sentiu a necessidade de indagar dos pressupostos ideais da experincia, houve significativa volta a Kant, com natural repercusso na Filosofia do Direito e, por conseguinte, na problemtica da justia. Exemplos dessa orientao temos com as teorias de Rudolf Stammler e Giorgio Del Vecchio. O primeiro, neo-kantinao da Escola de Marburgo, optou pelo retorno idia de Direito Natural, mas como Direito Natural de contedo varivel, ou seja, como uma forma abstrata capaz de abranger e condicionar o incessante desenvolvimento dos fatos sociais segundo uma regra universal de igualdade. Nessa concepo a justia passa a significar a livre coordenao das liberdades iguais, sendo o fato econmico o seu contedo essencial. J Del Vecchio, numa tentativa de conciliar Kant com o Direito Natural tradicional de fonte tomista, prefere distinguir entre duas formas de bilateralidade ou alteridade, uma de ordem gnoseolgica, que seria a da Cincia do Direito; outra de ordem deontolgica, que seria propriamente a da teoria da justia. Essas duas doutrinas marcaram um passo decisivo no sentido da compreenso axiolgica do direito e da justia, resultante do impacto que teve na filosofia em geral o advento da Teoria dos Valores, abrindo campo ao culturalismo jurdico de Lask e Radbruch, cuja relevncia salientei em Fundamentos do Direito, a tese que redigi para meu concurso cadeira de Filosofia do Direito, em 1940. Foi integrado nessa linha de pensamento que desenvolvi a teoria tridimensional do Direito, em cujo contexto o que importa no a definio da justia dependente sempre da cosmoviso dominante em cada poca histrica , mas sim o seu processo experiencial atravs do tempo, visando realizar cada vez mais o valor da igualdade, em razo da pessoa humana, valor fonte de todos os valores.

(...) desenvolvi a teoria tridimensional do Direito, em cujo contexto o que importa no a definio da justia dependente sempre da cosmoviso dominante em cada poca histrica , mas sim o seu processo experiencial atravs do tempo, visando realizar cada vez mais o valor da igualdade, em razo da pessoa humana, valor fonte de todos os valores. luz desse entendimento, a idia da justia implica a de outros valores essenciais, como a de liberdade ou solidariedade (...).

luz desse entendimento, a idia da justia implica a de outros valores essenciais, como a de liberdade ou solidariedade, exigindo um regime poltico capaz de garantir sua pacfica realizao, o que somente pode corresponder democracia, o que proclamado por jurisfilsofos alheios ao culturalismo, como o caso, por exemplo, de Hans Welzel e Jonh Rawls, aquele adepto de uma concepo axiolgica do Direito Natural, este empenhado em conciliar Kant com o pragmatismo que tem sido a diretriz dominante da filosofia anglo-americana. Pode-se afirmar que, nesse contexto, a justia se apresenta como condio transcendental da realizao dos demais valores, tendo Nicolai Hartmann a considerado um valor elementar, por ser a base sem a qual os demais valores, inclusive o ecolgico, no poderiam se desenvolver de forma coordenada e harmnica, em uma comunidade de homens livres. por tal razo que, em meu curso de Filosofia do Direito, qualifico a justia como valor franciscano, vendo nela um valor-meio, sempre a servio dos demais valores para assegurar-lhes seu adimplemento, em razo da pessoa humana que o valor-fim. Demonstrao, porm, de que existe perene correlao entre justia e igualdade a recorrncia,

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nas ltimas dcadas do sculo passado, da idia contratualista, provocada pela teoria do jurisfilsofo norte-americano Jonh Rawls. Entende ele que se absurdo pensar em um contrato como origem da sociedade, plausvel admitir-se que, originariamente, os homens teriam sido todos iguais, sendo legtimo, pois, o ideal de igualdade. Integrado numa cultura pragmtica como a de seu Pas, Rawls entende, porm, no ser injusta a existncia de uns mais ricos do que outros, desde que todos concomitantemente melhorem a prpria situao, vigorando a democracia como condio de paz e mtuo desenvolvimento. No creio se possa melhor ajustar o problema da justia s contingncias das sociedade capitalista. As teorias at agora lembradas e muitas outras perspectivas que foram omitidas em razo do espao disponvel vm confirmar o dito inicialmente sobre a justia como uma idia sempre enquadrada em uma viso geral do universo e da vida (Weltanschauung), sujeita s mutaes histricas, o que me leva a preferir estud-la na concepo do processo histrico-cultural. Essa vinculao da justia histria resulta da natureza mesma do homem, que um ser histrico, ou seja, no apenas um ente que est a (como uma coisa), mas que, ao contrrio, continuamente se transcende visando a realizar os valores que lhe so imanentes e dos quais ele adquire conscincia ao longo do processo histrico, conferindolhes a fora de invariantes axiolgicas, como se fossem inatos. Se, como Ortega y Gasset o demonstra, o homem a sua circunstncia, compreende-se a natureza ao mesmo tempo circunstancial e histrica da justia, tornando-se transparente a complementaridade destas duas asseres: o Direito Positivo pressupe a Justia como condio de sua legitimidade; e a Justia pe o Direito Positivo como condio de sua realizabilidade.

It also examines the experts in legal philosophy and, from that time on, develops the tridimensional theory of Law, where defines the justice according to the dominant cosmopolitan of view of each historic Humanity age. KEYWORDS legal philosophy; justice; Plato; Aristteles; Saint Thomas of Aquino; jusnaturalism; positivism; natural law; positive law; Kant; Hegel.

ABSTRACT
This paper points out that the first basic notion of justice has come as a result of the Platos vision of universe, for whom it is impossible to conceive Law without justice, idea which was posteriorly followed and developed by other philosophers. It defends the justices idea in its essence, confirmed in the Roman world, whose basis is between nature and reason. The text treats the Christianism in relation to the concept of justice, with the Saint Thomas of Aquinos exemple who added Aristteles idea, observer of the parameters where the problem of justice must be situated.

Miguel Reale professor catedrtico emrito da Universidade de So Paulo.

R. CEJ, Braslia, n. 14, p. 121-126, mai./ago. 2001

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