DIREITO ROMANO

PRIMEIRO PERODO: ROMA DO REX E DAS GENTES (753 a.C. 509 a.C)
Normalmente, este perodo inicia-se com a fundao de Roma em 753 aC e termina com as leges Liciniae Sextiae. O Prof. Vera-Cruz termina o primeiro perodo com o fim dos Tarqunios. O que marca este perodo so os elementos de organizao gentlica e efeitos do poder real caracterstico da dinastia Tarqunia. Neste perodo, o topo da pirmide hierrquica religiosa, poltica e militar tinha um REX. o As gentes marcavam a organizao social, poltica e militar de Roma. A repartio da populao de patrcios e plebeus obedecia a um sistema piramidal com 10 crias por tribo, 3 tribos e 1 rei. O PERODO DO REX E DAS GENTES: GENERALIDADES Roma nasce, politicamente, como uma cidade-Estado (civitas). Fundadores de Roma respeitaram as instituies, mas aps a morte do ltimo descendente de Rmulo, Tarqunio Prisco usurpou o poder, destruindo instituies e passando a governar como rei absoluto, exercendo um poder desptico. o Segue-se-lhe Srvio Tlio, que tenta reinstitucionalizar o poder. o Contudo, a seguir, Tarqunio, o Soberbo, reintroduz o poder desptico, anulando os efeitos das reformas de Srvio Tlio. Famlias e clientes mais dispersos foram-se associando s gentes mais fortes em busca de proteco. o S se podia pertencer a uma gens e criava-se um vnculo protector entre a pessoa e a comunidade. NOTA: Vera-Cruz no atribui relevncia no ensino de DR ao modo de formao de Roma como entidade poltica (famlia gens civitas respublica) Os primeiros romanos eram os proprietrios rurais - que em tempos de guerra integravam a cavalaria e a plebe. (formavam, respectivamente, os patrcios e plebeus h uma relao de dependncia dos plebeus em relao aos patrcios) At lex Canuleia, o casamento entre pessoas dos dois grupos era proibido. Normalmente, patrcios tomavam conta directamente das suas terras; as parcelas de terreno que no conseguiam explorar directamente, cediam precariamente a plebeus, que assim se tornavam seus clientes. o Os clientes eram um pequeno grupo subordinado s gens, constitudos por pessoas expulsas de outros grupos, pobres, estrangeiros sem esperana de retorno, pequenos proprietrios rurais sem esperana de subsistirem, etc. o Fidelidade (fides) da clientela sua gens mantinha-a prxima do seu patronus, chefe da gens a que pertencia, envolvendo-o (patronus) num dever de proteco ao cliente; esta relao de fidelidade era sagrada para Romanos. 1

NOTA: mudana de condies econmicas e sociais em Roma determinou a eroso da organizao gentlica e, assim, uma desvalorizao institucional da gens que desarticulou a clientela, contribuindo para uma aproximao entre clientes e plebeus, na proteco comum que requeriam aos patrcios. GENTES: Os patrcios estavam organizados em gentes unidas por cultos comuns. Foi o facto de a infantaria plebeia ganhar prioridade (o que secundarizou a cavalaria patrcia) que determinou a ascenso da plebe e abriu uma fenda na superioridade poltica, social, religiosa e militar dos patrcios. o A luta dos plebeus pela paridade jurdico-poltica tem agora possibilidades de efectivao. A luta chegou a um impasse: as duas partes (patrcios e plebeus) constituram um decenvirato para governar Roma e procedeu-se busca na Grcia por um modelo poltico de organizao da comunidade que permitisse um entendimento. Em Roma, a estrutura poltica (tribo, cria, Rei) pouco influenciava a organizao comunitria ou social (famlia, gens e clientes). - a famlia era a unidade base da organizao social romana e caracterizava-se pela unio sangunea, ligaes a cultos religiosos e sujeio a um poder comum do pater famlias. o pater famlia garantia a unidade da famlia, que se garantia mesmo depois da sua morte, devido ao carcter progressivamente institucional dos laos familiares. Funes do pater famlia: - geria fundo familiar; - administrava propriedades da famlia; - cuidava dos aspectos religiosos da famlia; - decidia da admisso de novos membros e da sada dos actuais (Alm da adrogatio - sucesso entre vivos em que uma famlia inteira passava para a potestas de outro pater e da emancipation negcio jurdico que permitia que rompessem todos os laos com a famlia de origem adquirindo o estatuto de pessoa autnoma). NOTA: ter capacidade de gozo de direitos em Roma pressuponha ter os trs status que integram a personalidade jurdica: - status libertatis (ser livre); - status civitas (ser livre e ser cidado romano no latino nem peregrino); - status familiae (ser livre, cidado romano e chefe de uma famlia autnoma, no sentido de no estar subordinado a ningum). 2

CARACTERSTICAS DO ORDENAMENTO JURDICO (caractersticas de organizao poltica e a sua base econmica como critrio de diviso sociopoltico) Neste perodo, a principal prioridade das cidades era a defesa face aos ataques externos. Surgiu uma nova forma de organizao dos exrcitos: infantaria detinha, agora, o papel principal. o Esta alterao do factor militar decisivo reflectiu-se, no plano poltico, numa reivindicao do poder decisrio da plebe, rompendo com a hegemonia patrcia. Rompida, no exrcito, a hegemonia patrcia, o acesso e a ascenso poltica passam tambm a ser determinados pela riqueza das pessoas e pelo prestgio das famlias assente em critrios econmicos. Organizao do exrcito: Exrcito denominado CENTURIATUS (organizao em centrias, grupos formados por 100 homens). - distribuio de postos era determinada pelo censo riqueza das famlias. CAVALARIA: composta por patrcios; 18 centrias. INFANTARIA: composta por plebeus; 170 centrias (divididas em classes) Na monarquia, o censo era determinado sobretudo pelo patrimnio imobilirio, ou seja, atingia os proprietrios fundirios inscritos nas tribos, fixando a sua pertena a um certo grupo pelo censo. o Esta nova organizao poltica aproveitou estruturas constitucionais, mantendo as centrias no s como unidades de recrutamento militar mas tambm como unidades de voto nos comcios. Esta diviso das pessoas em grupos a partir de parmetros de riqueza exigiu um aperfeioamento da actividade classificadora dessa mesma riqueza agregada no censo ao incio presidida pelo rex e, mais tarde, na Repblica, transferida para uma magistratura: a censura. Como se reflectiu a opo centuriata no ordenamento jurdico de Roma? Rex no abdicou de nenhum dos seus poderes, apesar do valor crescente dos comcios centuriais. o nica coisa que alterou foi o j referido critrio de diferenciao social, que passou a assentar na riqueza das pessoas/famlias. Estava aberta uma crise na forma gentlica de organizao poltica. o At aqui, privilgio social e domnio poltico eram determinados pela pertena a uma das gentes patrcias; agora, o domnio poltico e social tm uma base econmica, ou seja, so determinadas pela riqueza e pela propriedade fundiria 3

Os plebeus passam a ascender e conquistar maior poder poltico o caminho era simplesmente enriquecer e isso faz-se atravs do negcio. Actividade mercantil tornou-se motor de desenvolvimento poltico: Roma crescia no plano econmico. Patrcios tm agora que partilhar poderes com os plebeus, que no aceitam lugares subalternos. o NOTA: Primeiro, o ordenamento jurdico-poltico coincidia com exrcito, logo tinha pendor militar; depois, adquiriu natureza jurdico-normativa com comcios centuriais, no perodo republicano. OS RGOS DO GOVERNO QUIRITRIO 1. O REX O rex era titular: - imperium militar (para comandar exrcitos); - imperium domi (para administrar a cidade; permitia ao rei resolver aspectos da vida colectiva e dirimir litgios); leges regiae: no permitem dizer que rei tinha poder normativo prprio; eram sim formalizao de regras consuetudinrias ordenadas pelo rei. - poder de mediao divina (poder de mediao entre homens e deuses era fundamental porque era essa a base do seu poder poltico). NOTA: fim da monarquia culminou com a separao do jurdico e poltico do religioso. Escolha e sucesso do rei: Rei de Roma no era eleito em processo poltico normal nem designado pelo predecessor. o Rei de Roma era escolhido pelos deuses, que revelavam a sua escolha atravs e sinais, nomeadamente o voo das aves (auguratio) ao interrex. O interrex comunicava o nome do escolhido e isso era respeitado pelos comitia curiata. Depois, o rei era empossado nos seus poderes de imperium pelo Senado. NOTA 1: ver lex curiata de imperium (muito importante) NOTA 2: nunca se pode dizer que comitia curiata elegia o rei Quando o rei morria, o poder sagrado de ler os auspcios (ius auspicium) ia para o Senado, que elegia, de entre os seus membros, um interrex pelo prazo de 5 dias (se os deuses no se pronunciassem nesse prazo, o Senado elegia outro interrex por 5 dias e assim sucessivamente). Era o interrex que, lendo os auspcios, indicava o nome do novo rei, de entre o Senado, a propor aos comitia curiata. 4

Depois da votao, o nome proposto era aprovado e procedia-se cerimnia de aceitao do novo rex pelos deuses e de investidura dos seus poderes sagrados supremos e poder poltico soberano (imperium).

Apesar da lex curiata de imperium e da necessidade de votao em Assembleia, a designao do rex pelo interrex determinava todo o processo de escolha e a forma de exerccio do titular do poder poltico. o Assim, entende-se porque que o fundamento do poder poltico e militar do rex era mgico e religioso, pois era baseado nos auspcios e na vontade divina (e o cargo era vitalcio). O interregnum apenas garantia a continuidade do imperium, que mantinha a comunidade agregada. 2. O SENADO O Senado era o rgo representativo do patriciado e s o Rei o podia convocar (era um rgo consultivo). Com a crescente importncia de Roma e a teia de relaes sociais gerada pelo desenvolvimento do comrcio, foi necessrio um reforo da importncia poltica da aristocracia romana. o Acrescentou-se ao interregnum a possibilidade de este rgo ratificar as decises da plebe tomadas nos comitia curiata, cobrindo-as (ou no) com a sua auctoritas. Resumo das competncias do Senado durante a monarquia: - INTERREGNUM - AUCTORITAS (permite ratificar deliberaes de outros rgos) - IUS BELLI ET PACIS - Conselho e auxlio ao Rei. 3. OS COMITIA CURIATA Este era o rgo por excelncia que reunia todo o populus de Roma (os concilia reuniam apenas a plebe romana) Sistema poltico romano inicial: Rei; 3 tribos; 10 crias por tribo; 10 decrias por cria. Nos comitia curiata eram votadas as propostas de lei do rei que, uma vez aprovadas, vigoravam como leges regiae. Era tambm nos comitia curiata que se aprovava o nome do futuro rei de Roma. Aplicavam, assim, a lex curiata de imperio, para reconhecimento e investidura do novo rex nos poderes de imperium.

Membros dos comitia curiata: (divergncias na doutrina) inclua plebeus? Mesmo que houvesse plebeus, a prevalncia do poder econmico dos patrcios determinava a sua supremacia. NOTA: prof. Vera-Cruz adere tese que apoia a no-participao dos plebeus, pois s assim faz sentido a sua luta intensa. Comitia curiata no tinha poder decisrio: Interveno no era expressa por deliberao mas por um acto de adeso ou rejeio (sim ou no). o Magistrado determinada contedo e assembleia limitar-se-ia a aceit-la ou no. 4. COLLEGIA SACERDOTALIA No podem ser considerados um rgo do governo quiritrio do perodo monrquico de Roma, mas eram uma importante instituio com forte influncia sobre as decises politicas. Colgios sacerdotais: - pontfices; -ugures. O colgio dos pontfices: O colgio dos pontfices era uma instituio que protegia os interesses das famlias patrcias no confronto com o rex (diziam que os patrcios detinham poderes poltico-religiosos que o rei devia respeitar, limitando assim os poderes polticos do rei na sua relao com os patrcios) O Colgio dos Pontfices detinha o exclusivo da interpretao dos mores maiorum. o Resolviam de forma pacfica os conflitos e mantinham vivos os mores maiorum atravs da adaptao da tradio realidade. O colgio dos ugures: Os Romanos procuravam legitimar na vontade divina: - organizao social; - decises sobre guerra e paz; - solues para conflitos. Uma das formas de conhecer a vontade dos deuses era recorrer aos auguria (procurar em todo o tipo de acontecimentos indcios dessa vontade); outro, eram os auspicia (voo das aves). - a legitimidade para interpretar o querer dos deuses atravs dos auguria era dos ugures; atravs dos auspicia, era do rei.

IUS AUSPICIUM auspcios favorveis ou desfavorveis diziam ao rei COMO e QUANDO actuar para ter xito - a deciso j estava tomada, auspicium regulava a oportunidade. IUS AUGURIUM mais amplo e abrangente (raramente visava um facto ou deciso concreta).

SEGUNDO PERODO: TRANSIO MONARQUIA/REPBLICA (509 a.C 367 a.C)

GENERALIDADES SOBRE A DESIGNAO DESTE PERODO NOTA INICIAL: O modo como ocorreu a transio causa divergncia na doutrina. Romanos expulsaram Tarqunio e filhos e passaram a ser governados por dois cnsules (o poder vitalcio e monocrtico dos reis nunca mais foi admitido pelos romanos) A anualidade dos cargos institua responsabilidade naquele que o exercia. o o No fim do mandato, respondiam pelo que tinha feito. O facto de haver duas pessoas prevenia o abuso de poder.

Problemas da transio (que foi instvel e problemtica): Derrota dos etruscos frente aos gregos (consequente fim da expanso etrusca) o Consequncias na economia romana (at aqui em expanso): Derrota limitou possibilidades de comrcio que j estavam nas mos dos plebeus e economia regressou base agrcola. Retorno a uma estrutura do poder assente na propriedade fundiria (+ poder para patrcios) o Isto gerou grande tenso social. At aqui, Roma havia beneficiado da hegemonia etrusca e vivia em paz. Com o fim da expanso, Roma entrou em coliso com outros povos. J no protegida pela Etrria; tem de se proteger. o Aumenta insegurana e instabilidade; o Poder militar volta a ser determinante para a poltica; o Necessidade de mobilizao constante do exrcito e papel crucial da plebe no exrcito obrigaram a rever organizao poltica, aliviando tenso interna. O poder militar dos plebeus acalmou vingana patrcia Ou seja: problemas na economia (regresso base agrcola), retorno do poder da propriedade fundiria (mais poder para patrcios) e mais tenso social. A formao da estrutura constitucional da repblica foi moldada no conflito entre plebeus e patrcios. A luta era pela igualdade poltica e pela paridade face ao Direito. o Os plebeus tinham liberdade (no eram escravos) e cidadania romana. Contudo, eram privados de poder (ex: acesso s magistraturas) e considerados de condio inferior. 7

 Principal motivo da revolta: luta pela igualdade face ao Direito, de modo a poderem participar plenamente na vida social e poltica. LIMITAES AO ARBTRIO DO JULGADOR: A LEI DAS XII TBUAS Uma das principais reivindicaes dos plebeus era a limitao do arbtrio dos julgadores (1 do Rei; depois dos sacerdotes e dos supremos magistrados da repblica). Os conflitos eram sempre resolvidos com base em regras consuetudinrias, interpretadas pelos patrcios. A nica forma de alterar a parcialidade e arbitrariedade da situao era vincular o julgador aplicao de um conjunto de normas escritas que eram igualmente aplicadas quer a patrcios quer a plebeus. Luta plebeia pela aprovao de um corpus de leis que vigorasse para os 2 grupos sociais. o Foram suspensas as magistraturas ordinrias e foi formado o I Decenvirato (10 patrcios) com plenos poderes polticos e militares, para iniciar a redaco das leis. o O I Decenvirato no concluiu os trabalhos; foi criado o II Decenvirato, que concluiu e publicou as leis, juntamente com a publicao das leges Valerie Horatiae. As leis decenvirais (Lei das XII Tbuas) no tiveram qualquer impacto no Ius Romanum, pois limitaram-se a redigir as leis dos mores maiorum, que eram j aplicadas. No entanto, foram muito simblicas, uma vez que, estando publicadas em textos oficiais, conferiam maior segurana s partes e maior estabilidade normativa. Excluda a possibilidade de integrar as leges regiae na legislao romana, a Lei das XII Tbuas o ponto de partida da problemtica da lei no ius Romanum. Mais importante norma de Direito Privado positivada na Lei das XII Tbuas: desmaterializao da obligatio; deixa de ser vnculo carnal para passar a ser vnculo ideal entre credor e devedor, estruturado em torno de um sujeito que est obrigado a dare, prestare ou facere face a outro sujeito. Consequncias da Lei das XII Tbuas: Actividade dos iurisprudentes: antes, a sua actividade consistia em interpretar e revelar os mores maiorum. Agora, adaptam o contedo da Lei das XII Tbuas realidade, criando, por vezes, Direito. Leges Valeriae Horatiae: 1. Lex Valeria Horatia de plebiscitis reconheceu formalmente a normatividade dos plebiscitos; 2. Lex Valeria Horatia de provocatione vetou a criao de nove magistraturas que no ficavam submetidas provocatio ad populum; 3. Lex Valeria Horatia de tribunicia potestae reconheceu carcter de sacertas s magistraturas plebeias, com o efeito de inviolabilidade da pessoa dos tribunos.

IMPEDIR QUALQUER TENTATIVA DE REINSTAURAR A MONARQUIA: A PROVOCATIO AD POPULUM Caracterstica do perodo de transio: a luta por uma separao absoluta de funes religiosas e cargos pblicos (polticos e militares), at aqui concentrados no rei. Assim, o poder de mediao divina passou, primeiro, para o rex sacrorum e depois para o pontifex maximus. Imperium passou para os magistrados. Apesar das caractersticas anuais, electivas e duais das magistraturas, era preciso garantir que a aplicao de medidas e penas mais graves no ficassem sujeitas ao arbtrio do patrcio que as aplicava. Para isso: 1. Foi criada uma contramagistratura: o tribuno da plebe. 2. Foi criado um instituto assente na deliberao popular: a provocatio ad populum (criada pela lex valeria de provocatione) A provocatio ad populum permitia a um cidado condenado morte (ou com as penas mais pesadas) por um magistrado com imperium evitar a condenao pedindo a instaurao de um processo nos comitia. Processo comicial: - Inqurito: feito pelo magistrado para apurar a real existncia de um crime; - Resposta da Assembleia, que se pronunciava sobre a pena a atribuir. OU SEJA, Provocatio ad populum representava uma instncia de recurso das penas mais graves. o Inicialmente, o processo era transferido para os comitia curiata; depois, para os comitia centuriata. NOTA: jusromanstica aceita que a lex de provocatione era uma lei imperfeita, pois no previa penas para aqueles que violassem os seus preceitos. Assim, o exerccio do ius provocatione corria o risco de ser uma mera garantia formal sem qualquer efectividade. ABRIR AS MAGISTRATURAS AOS PLEBEUS: O TRIBUNO MILITUM Abolio, pela lex canuleia, da proibio do casamento entre grupos: integrao social, poltica e jurdica. Segundo Tito Lvio, a cidade foi governada, num certo perodo, ora por cnsules ora por tribunum militum (colgio de comandantes militares que tambm integrava plebeus) Era uma magistratura com acesso plebe (pois, como era uma magistratura exercida por comandantes militares e os plebeus tinham grande influncia militar, conseguiam aceder).

 O Senado poder ter usado os tribuni militum para abrir portas em caso de ser necessrio um compromisso para solues que carecessem da fora da plebe. Os tribuni militum no tinham ius auspicium.

NOTA: o tribunum militum foi uma das primeiras magistraturas em que foi aplicado o princpio da colegialidade (poder de veto sobre os colegas) desconfiana em relao a plebeus. NOTA 2: ver melhor esta magistratura A PARIDADE JURDICO-POLTICA ENTRE PATRCIOS E PLEBEUS: AS LEGES LICINIAE SEXTIAE Leges Liciniae Sextiae 367 a.C. Simbolizam o culminar das reivindicaes plebeias (formalizam reivindicaes histricas dos plebeus quanto paridade). Lex Licinia de aere alieno foi concedida aos devedores (frequentemente plebeus) a possibilidade de deduzirem no valor a pagar os montantes dos elevados juros j pagos e a possibilidade de uma diviso do montante a pagar em prestaes. Lex Licinia de modum agrorum fixou um limite apropriao de terras pblicas e estabeleceu um limite de terras que um pater famlias podia ter. Lex Licinia de consule plebeio foi dada a possibilidade de os plebeus ascenderem ao consulado (magistratura mais importante) e 1 dos 2 cargos de cnsul passou a ser reservado aos plebeus. S a partir de 320 a.C. esta norma foi completamente cumprida; no obstante, esta norma determinou uma evoluo significativa na participao poltica dos plebeus. Em resumo: a abertura das magistraturas aos plebeus introduziu a possibilidade de uma reforma social necessria para o fortalecimento de Roma, mas sobretudo suponha uma profunda reforma de mentalidade, com efeito na estrutura jurdica de organizao do poder. Principais conquistas plebeias: 449 a.C: Lex Valeria Horatia de plebiscitis natureza normativa dos plebiscitos formalmente reconhecida, obrigando a plebe com fora de lei. 443 a.C.: tribuno militar com poderes de cnsul aberto plebe 421 a.C.: aberta a questura aos plebeus 367 a.C: abertura do consulado aos plebeus 356 a.C.: plebeus podem ser censores (lex Publilia Philonis de 339 a.C. obriga a que um dos censores seja sempre plebeu) 337 a.C.: podem ser pretores 10

321. a.C.: lex Ovinia podem entrar para o Senado 287 a.C.: lex Hortensia de plebiscitis plebiscitos obrigam, como leis, tanto patrcios como plebeus.

TERCEIRO PERODO: O POPULUS ROMANUM E A RES PUBLICA (367 a.C. 27 a.C.)

A DESIGNAO DESTE PERODO As leges Liciniae Sextiae permitem uma hierarquizao das magistraturas. Caractersticas do modelo constitucional que passam a vigorar: Poder poltico exercido em nome da comunidade e entregue aos magistrados detentores de imperium; Senado, rgo de auctoritas poltica, o rgo de consulta dos magistrados; Populus, onde assentava a maiestas (soberania), passa a ter organizao institucionalizada que expressa posies atravs de deliberaes das suas assembleias. O pendor institucional do poder poltico faz da repblica o modelo de governo mais duradouro do Imprio Romano. OS CIDADOS DO POPULUS NOTA: designao mais antiga dos romanos quirites (da, monarquia como Roma quiritria). Podia ser cidado romano aquele que: Nascesse em Roma, filho de pais romanos ou pai romano e me estrangeira, desde que esta tivesse adquirido o direito de casar-se com um cidado romano; Nascesse de me romana mesmo fora de um casamento vlido; Tivesse autorizao de um magistrado para tal; A quem fosse concedida a cidadania pela comunidade; + tarde, quem fosse libertado da escravatura.

NOTA: h mais formas, mas so irrelevantes. A aquisio da cidadania e dos direitos e deveres inerentes em Roma era uma questo jurdica, o que abria a cidade ao exterior e ao estrangeiro. Cidado romano participava na vida da cidade: Atravs da escolha dos seus magistrados e da votao de propostas de lei apresentados pelos magistrados; Contribua com servio pblico para a comunidade; Servia nas legies; 11

 Contribua com um tributum em caso de dificuldade financeira; Etc. Difcil seria dizer se todos os cidados estavam aptos para eleger e ser eleitos para uma magistratura (fontes parecem indicar que s estavam abertas a certos cidados). As estruturas scio-polticas da Repblica so condicionadas pelo predomnio aristocrtico. AS ASSEMBLEIAS DO POPULUS Elementos centrais de todo o ordenamento constitucional da repblica romana: ASSEMBLEIAS POPULARES. Comitia todos os cives; Consilia apenas os plebeus. Principais assembleias da Repblica: - Comitia curiata; - Comitia centuriata; - Comitia tributa; - Consilia plebis. NOTA: os comcios funcionavam, por vezes, como tribunal de ltima instncia, quando tinha lugar a provocatio ad populum. Comitia curiata: NOTA: populus como conjunto de cidados (cives) Populus exercia o seu poder em assembleias comitia. o Nos comitia, decidia-se da guerra e da paz, da escolha dos magistrados, da feitura das leis. Cidados estavam organizados em crias, centrias e tribos. Os comitia no eram uma designao abstracta de um poder genrico; pelo contrrio, as assembleias reuniam separadamente, consoante os grupos politicamente relevantes (crias, centrias, tribos). o Os cidados estavam assim organizados para exercerem os seus direitos polticos: Votarem as propostas de lei feitas pelos magistrados (no tinham iniciativa poltica). Os comitia curiata eram as assembleias mais antigas. o Tinham poderes militares e eram integradas por patrcios e alguns plebeus. Com a sada do ltimo Tarqunio e a consolidao das magistraturas, os comitia curiata, presididos pelo pontifex maximus, tinham a sua importncia circunscrita a questes de direito sacro.

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 A investidura dos magistrados eleitos nos comitia curiata com ligaes s antigas competncias da inauguratio do rei mostra a relevncia sacral da tomada de posso de um eleito em cargo pblico para exercer imperium. Os comitia curiata deixam a deciso poltica para os comitia centuriata. Eram estrutura base do exrcito hoplita (sobretudo infantaria plebeia), reunidas em assembleia para tratar de questes polticas, nomeadamente questes relativas guerra e paz. Com a separao entre a poltica e a religio, os comitia curiata ficaram reduzidos ao cumprimento dos actos sacrais (ex: cerimnia meramente simblica, da confirmao do imperium dos magistrados maiores, com fundamento na lex curiata de imprio). Com a Repblica, os comitia curiata entram em decandncia. Comitia centuriata: Tambm sobrevivente do perodo anterior, os comitia centuriata so uma expresso do poder crescente da plebe aps as reformas no exrcito que passa a valorizar mais a infantaria. Foi na altura das reformas de Srvio Tlio que se deu a passagem das competncias militares para as competncias polticas. Cada cidado votava na respectiva centria: o Era por maioria que se decidia a votao final. Os comcios centuriais foram as mais importantes assembleias populares da Repblica: o Eram convocados por um magistrado com imperium. o Primeira competncia: aprovar declaraes de guerra. Poder de eleger cnsules; Poder de eleger pretores; Poder de eleger ditadores; Poder de eleger censores; Aprovar propostas de leis propostas pelos magistrados. Etc. Comitia tributa: Estes comcios tiveram origem depois da queda da monarquia e tm poderes de natureza civil. A base de organizao destas assembleias territorial. o Participantes pertencem a uma mesma circunscrio administrativa designada tribos. Assim, os comitia tributa so assembleias deliberativas de todos os cidados, organizado por tribos e presidido por um magistrado maior. Competncias: Votao das leis menos relevantes; Eleio dos magistrados menores e tribunum militum, etc. 13 o

Concilia plebis: Os concilia plebis eram assembleias que, com a lex Hortensia instituindo em definitivo a equiparao entre patrcios e plebeus, passaram a ter importantes competncias legislativas na cidade. Eram convocados pelos magistrados plebeus (tribuno da plebe). Competncias: Votarem os plebiscitos; Exercerem iudicium para crimes punveis com multa. Plebiscitos: ao princpio no tinham carcter vinculativo nem sequer em relao plebe. Depois, com a lex Valeria Horatia (449 a.C.) -lhes reconhecida fora obrigatria geral em relao plebe; posteriormente, com a lex Hortensia (287 a.C), passam a obrigar todo o povo romano (incluindo os patrcios). d-se uma equiparao dos plebiscitos s leis comiciais. O POPULUS ROMANO: TERRITRIO E PROPRIEDADE Ver pginas 207, 208, 209, 210. AS MAGISTRATURAS DO POPULUS As magistraturas republicanas no se estenderam ao poder religioso (esta era uma rea exclusiva de interveno sacerdotal). NOTA: em 300 a.C., a lex Ogulnia abre colgio dos pontfices e colgio dos ugures a plebeus (at aqui, os patrcios detinham o monoplio do poder na funo religiosa) As magistraturas nasceram da crise do governo quiritrio e foram desenvolvidas no perodo de transio. Foram reguladas baseando-se nos seguintes pressupostos: o 2 titulares para cada uma, com absoluta paridade para garantir o controlo recproco; o Subordinao das magistraturas maiores s menores; o Separao rigorosa entre elas; o Responsabilizao dos titulares atravs dos rgos colegiais. Estabilizao das magistraturas deu-se quando estas comearam a depender de um sistema de eleio pelas assembleias populares. Para se candidatar a uma magistratura, era necessrio ter: o o O IUS SUFRAGII (candidatos podiam ser submetidos votao do eleitorado activo; Ingenuidade, isto : no ser escravo liberto nem filho de um liberto; pertencer ao grupo a que os magistrados estavam reservados (patrcios ou plebeus); no ter sido acusado de infmia; ter no mnimo 28 anos limite fixado para a questura, primeira das magistraturas a que se podia ter acesso. 14

 A preocupao de evitar desvios tirnicos no exerccio das magistraturas ordinrias, titulares de imperium, integradas no cursus honorum, levou a fixar limites: o Temporalidade (em regra, um ano); o Pluralidade de magistraturas (poder absoluto estava dividido em vrias magistraturas com funes diferentes: cnsul, censor, questor, pretor e edilidade curul. o Colegialidade e par potestas (em cada magistratura havia mais que um magistrado; cada um estava encarregado de um determinado sector; o outro colega ou o magistrado de nvel hierrquico superior tinha sempre poder de veto ius intercessionis sobre os actos praticados) Outras regras: o o Magistrado, no fim do mandato, tinha de dar conta do uso que fez dos poderes e era responsvel pelas infraces cometidas durante o mandato; Impossibilidade de acumular cargos ou de exercer novamente um cargo que j tenha sido por si ocupado.

As magistraturas maiores tinham imperium e potestas; as menores, apenas potestas. As ordinrias podiam ser permanentes (o titular estava sempre em funes) ou no permanentes (funes no contnuas). Magistraturas extraordinrias tribuno da plebe (no tinha imperium) e ditador (os seus actos no estavam sujeitos provocatio ad populum). o Eram sempre permanentes e tinham actos de intercessio sobre as magistraturas ordinrias.

Em Roma, o poder era do Populus, que depositava a sua maiestas nos comitia centuriata ou nas Assembleias do Povo. Assim, qualquer cidado romano podia apelar interveno do Populus reunido em assembleia (comitia centuriata) a provocatio ad populum contra qualquer magistrado, menos o ditador. Cursus honorum ou carreira das honras, organizava as magistraturas ordinrias da base para o topo: questor edil curul pretor cnsul censor S se podia ser candidato ao cargo seguinte depois de ter exercido o cargo anterior. O cursus honorum estava organizado segundo um critrio de dignidade e no tanto de poderes. Magistrados ordinrios estabilizavam o regime (eram eleitos periodicamente) Magistrados extraordinrios eleitos para lidar com situaes extremas (ex: ataque militar) e os poderes concedidos eram pela durao da ameaa que tinham de enfrentar, com um limite mximo para exercer o mandato. As magistraturas ordinrias maiores (mais importantes) com imperium e potestas eram o consulado e a pretura (eleitos anualmente nos comcios centuriais) 15

O imperium do pretor estava subordinado ao do cnsul, que podiam vetar as decises do pretor (ius intercessionis; pretor era colega minor do cnsul).

Magistraturas maiores com imperium extraordinria: ditadura. o Ditador era nomeado por um cnsul, com base num parecer do Senado, com um mandato mximo de seis meses, para fazer face a situaes de emergncia. Era suspensa a normalidade legal e da aplicao normal da justia Magistraturas maiores tinham vrios poderes: - supremo comando militar; - direito de convocar e presidir aos rgos colegiais: senado e assembleias (ius agendi cum populus e ius agendi cum patribus); - praticar actos coercivos afim de se fazer obedecer pelos cidados e pelos magistrados menores; - possibilidade de assumir auspicia maiores. NOTA: no esquecer que h magistrados maiores com imperium e sem imperium Magistrados maiores, sem imperium mas com titularidade dos auspicia mais importantes: censura (eleita pelos comcios centuriais). Os magistrados menores, sem imperium mas com potestas eram: edil plebeu (eleito nos concilia plebis), edil curul e questores (eleitos nos comitia tributa). A edilidade ergueu-se, na Repblica, como uma magistratura patrcio-plebeia. o o o Estendeu a sua jurisdio de polcia a toda a cidade; Passou a superintender a actividade dos mercados; Organizava festas e eventos pblicos (importante para a propaganda).

Magistrados menores dotados de potestas tinham os seguintes poderes: - ius edicendi; - ius agendi cum populo e cum plebe; - ius agendi cum patribus. NOTA MUITO IMPORTANTE: Raul Ventura diz que nem todos os magistrados tinham o poder de convocar os comcios (ius agendi cum populo): este poder pertenceria apenas aos cnsules, pretores e ditadores (apenas os detentores de imperium). Tribuno da plebe (magistratura da plebe) com vista a garantir os interesses da plebe, tinha imunidade absoluta e o direito de se opor s decises de todos os outros magistrados, intercessionando os seus actos. Eram eleitos pelos concilia plebis; 16

 Tinham o poder de presidir ao Senado. Inicialmente, os tribunos da plebe foram os chefes revolucionrios, eleitos pela plebe. Depois, com as sucessivas vitrias da plebe, os tribunos da plebe passaram a ser considerados como magistrados naturais da constituio republicana. O tribuno da plebe era uma magistratura extraordinria sem imperium (em vez disso, tinha a tribunitia potestas), mas gozavam de intercessio sobre todos os outros magistrados do cursus honorum, inclusive os cnsules; isto , tinham o direito de vetar, sem qualquer razo, a deciso tomada por qualquer outro magistrado. Para alm disto, tinham o privilgio da inviolabilidade (no o podiam vetar a ele, o que aliviava o controlo patrcio). Devido ao grande poder dos magistrados (IMPERIUM e POTESTAS), a principal preocupao era a de limitar a possibilidade de abusos e arbitrariedade. o o Fixando-lhes competncias prprias, meios de actuao e formas de controlo; Disperso do imperium feita pelas vrias magistraturas.

O imperium mais forte (aquele que o rei exercia no comando do exrcito centurial) foi distribudo por ditadores, cnsules e pretores. A potestas corresponde a um poder mais limitado que o magistrado exercia no mbito da sua esfera de competncias prprias. O imperium do cnsul correspondia ao do rei, embora no seja ilimitado como o deste. Estava sujeito anualidade do cargo, intercessio dos outros magistrados (colegialidade), diviso de poderes com outras magistraturas e provocatio ad populum. O cnsul exercia todas as competncias que no cabiam expressamente aos outros magistrados. Os questores e censores, desprovidos de imperium, tinham de recorrer ao cnsul para dar efectividade s suas ordens. O pretor era um magistrado maior (embora menor face ao cnsul: mesmo imperium, mas potestas reduzida). O pretor foi criado em 367 a.C. pelas leges Liciniae Sextiae, devido necessidade que se fazia sentir de ter uma magistratura destinada administrao da justia. O pretor encarregava-se de aplicar a justia e por substituir o cnsul nos seus impedimentos do governo civil na cidade. o Em 242 a.C., juntou-se ao pretor urbano (que resolvia conflitos entre cidados urbanos) um pretor peregrino (que intervinha nos conflitos entre cidados e peregrinos). A censura era uma magistratura ordinria no permanente, que se seguia hierarquicamente ao cnsul e ao pretor.

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 Ocupada de incio por patrcios (durao de 5 anos com 18 meses necessrios para efectuar o recenseamento), a lex Publilia Philonis de 339 a.C. veio obrigar que um dos censores fosse sempre plebeu (os censores agiam sempre em conjunto). Recenseamento: registo dos cidados e do respectivo patrimnio era feito a partir das declaraes prestadas pelo patres famlia. Para alm de efectuar os censos, os censores faziam a lista dos membros do Senado (podendo excluir aqueles que considerasse indigno). O censor chegou a ser considerado guardio da moralidade. A ditadura era uma magistratura maior extraordinria. O Senado deliberava sobre a situao a enfrentar e o perfil adequado do cidado que deveria exercer o cargo. o Um dos cnsules indicava o nome da pessoa. A semelhana do imperium do ditador com o imperium rgio fazia temer o regresso tirania. o At 300 a.C., o ditador no estava sujeito nem intercessio, nem provocatio ad populum. o O Senado no o controlava. o No final da magistratura, no respondia pelas suas aces. Alm de extraordinria, pode classificar-se a ditadura como excepcional, j que no fazia parte da vida poltica normal e permanente de Roma. Distino maior/menor: Na comunidade, distinguiam-se a partir de um conjunto de sinais exteriores. o Isto facilitava o tratamento e a obedincia. Os magistrados com imperium tinham insgnias que os identificavam, faziam-se transportar por litores, tinham auspicia maioria e dispunham de meios para exercer a coercitivo. De incio, o maior problema era resolver os conflitos de competncias que pertenciam s vrias magistraturas: Foram ento adoptados 3 princpios estruturantes para resolver estes litgios: o Prevalncia do imperium; o Hierarquia entre magistraturas; o Tutela da plebe. 1 - Prevalncia do imperium: Permitia que os magistrados com imperium pudessem vetar qualquer acto de qualquer magistrado que no o tivesse. 2 - Princpio da hierarquia:

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 Distinguia imperium maior e imperium menor e entre potestas maior e potestas menor (os magistrados que tinham o imperium maior e potestas maior podiam vetar os actos dos magistrados que no os tinham) 3 Princpio da tutela da plebe: Os actos do tribuno da plebe no podiam ser vetados (inviolabilidade). o Garantia participao dos plebeus na vida poltica, num sistema controlado por patrcios; o Constitua forma de controlo do exerccio da magistratura a favor de interesses patrcios. NOTA: forte componente patrcia nas magistraturas porque, para alm do tradicionalismo social, as magistraturas, como cargo de honra, no eram remuneradas. Os cargos exigiam elevados nveis de vida para manter as aparncias. Poderes das magistraturas: - Potestas; - Imperium; - Iurisdictio. 1. Potestas era o poder de representar o Populus romano. Era comum a todos os magistrados, mas cada um a tinha em maior ou menor grau, dependendo das suas atribuies e dentro das quais podia vincular o povo romano, criando, assim, direitos e obrigaes para a civitas. 2. O imperium era o poder de soberania. Continha as faculdades: - de comandar o exrcito; - de convocar o Senado (agendi com patribus); - de convocar assembleias populares (agendi cum populus); - de administrar a justia. O imperium no comum a todos os magistrados como a potestas, mas prpria dos cnsules, dos pretores e dos ditadores. 3. Iurisdictio o poder especfico de administrar a justia. Era o principal poder dos pretores. O edil curul e o questor tambm detinham este poder mas de uma maneira menos importante. O pretor era o nico magistrado que detinha os trs poderes: imperium, potestas e iurisdictio. NOTA: juridicamente, porque so detentores da iurisdictio, os magistrados que mais interessam so o pretor, o edil curul e o questor.

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NOTA 2: no esquecer que censor, apesar de no ter imperium, era magistratura maior, e detinha os auspicia mais importantes. O SENADO Monarquia: o rex escolhia os 300 senadores entre os patres famlia. O Senado, na Repblica, j no representa uma estrutura representativa da classe patrcia mas sim uma assembleia poltica da aristocracia romana, patrcia ou plebeia, escolhida de incio pelos cnsules e depois pelos pretores. O Senado garantia a Roma estabilidade, continuidade institucional e conhecimentos suficientes para orientar as magistraturas e a vontade popular. Funes: - conduzir a poltica externa e receber embaixadas de outros povos; - aprovar tratados e fazer declaraes de guerra; - aprovar despesas para operaes militares; - organizar provncias; - auxiliar trabalho dos cnsules. Para exercer estes poderes, o Senado dispunha: o o o Interregnum; Auctoritas patrum; Senatusconsultum.

1. O INTERREGNUM era o instrumento que, em perodos de dificuldade, evitava o vazio de poder (por morte ou ausncia prolongada dos cnsules), garantindo a continuidade do imperium. O mesmo se passava com os magistrados titulares dos auspicia (regressavam aos senadores). 2. A AUCTORITAS PATRUM o poder senatorial de confirmar as deliberaes das outras assembleias. O magistrado que apresentava a proposta de lei (rogatio) ou o nome de um candidato para um cargo deveria remeter a deciso da assembleia popular para anlise do Senado. Assim, o Senado podia conferir a sua auctoritas, confirmando o decidido pela assembleia popular. o Isto conferia ao Senado um poder efectivo de controlo e de ratificao.

Com a lex Publilia Philonis de 339 a.C., este expediente passa a ter um carcter preventivo: a auctoritas patrum passa a ser aposta sobre a proposta do magistrado, antes de este a 20

submeter a votao na Assembleia Popular. Assim, evitava-se que uma lex ou um candidato no aprovado pelo Senado pudesse ser formalizado e assim entrasse em vigor mesmo sem a auctoritas dos patres. A inverso da auctoritas patrum refora o papel poltico no Senado e diminui o das Assembleias. 3. O SENATUCONSULTUM era a consulta dada pelo Senado a um magistrado, a pedido deste. O processo de formao do senatusconsultum podia ser interrompido por um dos cnsules ou pelo tribuno da plebe, o que retirava validade jurdica deliberao, que passava a denominar-se SENATUS AUCTORITAS. (saber isto)

EXTRAS:
MORES MAIORUM Mores maiorum tradio de uma moralidade comprovada. Na Roma arcaica, havia a omnipresena da religiosidade: estava em todas as manifestaes sociais. o Sacerdotes-pontfices tinham o exclusivo da interpretao dos mores maiorum, o que lhes permitia afirmarem-se como centro de conhecimento e manifestao do Direito. De incio, as violaes dos mores maiorum eram punidas na esfera do ius sacrum (no havia distino entre Direito e religio). A hegemonia uniformizadora do ordenamento no escrito constitudo pelo conjunto de mores maiorum termina com a Lei das XII Tbuas. Inicialmente, mores maiorum eram um conjunto de regras de matriz religiosa consensualmente aceites que integravam um patrimnio de crenas e valores dos romanos que era conservado pela fora da tradio. Como no havia leis aplicadas por rgos legitimados para o fazer, eram os sacerdotes pontfices que detinham a exclusividade da aplicao do ius. ASSIM, Mores maiorum antes do ius flavianum: conjunto de regras fundadas na tradio que expressavam a moralidade aceite, desenvolvidas e adaptadas na resoluo de casos concretos pelos sacerdotes romanos, que os interpretavam atravs da invocao da vontade divina. No era uma interpretao como as de hoje em dia. A interpretatio dos sacerdotes romanos era mais que uma integrao de lacunas; atravs da INTERPRETATIO, os sacerdotes criaram novas regras de ius (apesar de no serem essas as suas funes). o o Assim, a interpretatio dos sacerdotes-pontfices constituiu fonte de Direito. Ainda no era costume (consuetudo) pois no se verificava repetio no tempo e convico de obrigatoriedade. 21

At ao final do processo que afastou o divino da soluo jurdica, a aplicao de mores maiorum era feita de forma impositiva. REPBLICA: Jurisprudentes da poca republicana no contestavam a magna auctoritas dos mores maiorum na definio de regras a aplicar na busca de solues para os casos que lhes eram submetidos (os mores maiorum eram como um conjunto de referncias padro para elaborar regras de direito). O costume (evoluo dos mores maiorum) foi, mais tarde, j no Dominado, submetido lei; por imposio poltica, a costume passa a fonte subsidiria da lei. Mores maiorum foram formalizados pela primeira vez na Lei das XII Tbuas. NOTA: Ius Quiritium associado ao primeiro perodo de ordenamento da civitas, integrado por um primeiro ncleo de conceitos jurdicos elementares. O ius Quiritium aparece sempre como um direito prprio dos cidados romanos, por oposio aos latinos. Logo, era sobretudo o conjunto de normas destinadas a diferenciar o ius Romanum, aplicadas aos cidados de Roma, das regras que disciplinavam as outras comunidades (latinas). Era um direito comum s vrias gentes patrcias. // Quando os plebeus conquistaram a paridade jurdico-poltica em 367 a.C com o acesso de plebeus s magistraturas -, a transformao do exrcito em comcios centuriais e o abalo nas estruturas scio-polticas da civitas, o ius tem de mudar. Assim, o ius Quiritium d lugar ao ius civile. // Ius civile engloba todas as fontes de Direito, incluindo a legislativa, porque interpretatio dos mores maiorum. essa interpretao, feita dos jurisprudentes at ao ius publice respondendi ex auctoritate principis, tem como referncia nuclear os mores maiorum. //costume desaparece como fonte de Direito com o alargamento do Imprio, o que torna impossvel a formao de costumes com amplo consenso social. importante compreender que em Roma, no se integravam lacunas criando novas leis mas sim interpretando o Direito existente. PLEBISCITOS Deliberao da plebe, reuniada em concilium, que aprovava uma proposta do tribuno da plebe. A partir da lex Valeria Horatia de plebiscitis (449 a.C.), os plebiscitos passaram a ter fora normativa, mas vinculavam apenas plebeus a lei foi feita no s para unificar toda a plebe (e os vrios grupos que a constituam) como tambm para fazer respeitar os magistrados plebeus perante os patrcios. A lex Publilia Philonis (339 a.C.) determinou a equiparao entre leges e plebiscita, mas esta equiparao no foi respeitada na ntegra. Com a lex Hortensia de plebiscitis (287 a.C), os plebiscitos passaram a vincular tanto patrcios como plebeus, sendo, assim, equiparados lei.

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 A existncia de trs leis sobre o assunto provam que a equiparao dos plebiscitos s leis representa a questo fulcral da oposio entre patrcios e plebeus: a paridade face lei. A atribuio de fora vinculativa a todo o Populus aos plebiscitos foi condio necessria para estes se tornarem fonte de Direito. LEGES ROGATAE As reivindicaes polticas plebeias culminam com a atribuio de poderes legislativos s Assembleias do Populus.

A lex em Roma um conjunto de comandos solenes com valor normativo que promana do Populus reunido em comitia, atravs da aprovao da proposta que um magistrado detentor de ius agendi cum populo lhe apresentava, posteriormente confirmada pelo Senado, detentor da auctoritas patrum.
o Comitia no tinha iniciativa legislativa prpria. Proposta do magistrado = rogatio Assembleia aprovada ou rejeitava a rogatio. o Se fosse aprovada, passava a denominar-se lex rogata (distinguindo-se da lex data). A Res publica fundou-se neste compromisso que caracterizou o procedimento de aprovao e vigncia de uma lei, envolvendo auctoritas, imperium e maiestas dos trs rgos polticos: Populus, magistrados e Senado. Lex rogata proposta pelos magistrados, submetida a votao nos comitia e depois no Senado, para que este, com a sua auctoritas patrum, lhe confira valor adicional; fonte de Direito. uma lei pblica de aplicao geral que vincula os cidados romanos. Procedimento legislativo: 6 etapas desde a formao das leges rogatae at sua plena vigncia. 1. Promulgatio afixao do projecto a apresentar assembleia pelo magistrado com ius agendi cum populus em lugar pblico, por 3 dias, antes da votao. 2. Conciones eram as reunies informais (no tm carcter oficial) realizadas em lugar pblico, para discutir o projecto. 3. Rogatio era o pedido de aprovao do projecto de lex pelo magistrado. 4. Votao era feita oralmente e de brao no ar (mais tarde, secretamente e por escrito). 5. Aprovao pelo Senado (prximo de uma ratificao), atravs da qual os senadores concediam a sua auctoritas patrum lex.

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 Depois da lei Publilia Philonis de 339 a.C, a auctoritas patrum passou a ser conferida logo aps as conciones, de modo a que s os projectos aprovados pelo Senado eram votados nos comcios. 6. Afixao era o acto que fechava o processo legislativo das leges rogatae. Era afixada no frum e dava incio ao seu perodo de vigncia. Estrutura da lex rogata: 1. Praescriptio apresentao da lei; continha os elementos identificadores da lei: nome dos magistrados, o comitia votante, lugar e data, etc. 2. Rogatio o texto da lei: a sua parte dispositiva/normativa. Mas a rogatio no s constituda por comandos legislativos integrados em normas. 3. Sanctio parte final da lex; afirma o respeito do disposto pelos mores maiorum, leis sagradas, ius civile e fixa os termos em que vai ser aplicada a lei (estabelece eficcia atravs de sanes) SENATUSCONSULTA uma deliberao/consulta feita pelo Senado. Os magistrados da Repblica eram obrigados, em certas situaes, a ouvir/consultar o Senado, mas no a seguir a sua deliberao. O Senado no exercia qualquer funo legislativa: era um rgo consultivo, e por isso as suas deliberaes tinham a natureza de pareceres ou consultas e a sua abrangncia estava limitada pessoa ou entidade que solicitava o parecer. Participao do Senado no processo legislativo: Conceder (ou no) auctoritas patrum a leges rogatae; Dar conselhos a magistrados. Quando a lex Aebutia de formulis (130 a.C.) permite ao pretor criar aces prprias e, assim, criar direito (ter actio ter ius), o Senado que aconselha o pretor no exerccio das suas funes passa a ser fonte mediata de Direito, atravs do seu edicto. A situao atingiu um ponto tal em que se acreditava que era o Senado quem verdadeiramente legislava. Com a deslocao material do poder legislativo do Populus para a aristocracia logo, dos comitia para o Senado -, as suas deliberaes passaram a ter valor de lei. o Esta valorao dos senatusconsulta como fonte legislativa resultou da lenta afirmao da auctoritas patrum, com a lex Publilia Philonis (339 a.C.) Mais tarde, a degradao das instituies republicanas e dos modos de criao autnoma e plural de ius facilitam a intromisso do Senado na deciso democrtica. A fora do Senado era tal que, normalmente, todas as propostas que mereciam a aprovao do Senado eram aprovadas pelos comcios. 24

o Isto contribui para a degradao progressiva das assembleias populares. No plano material, para o Populus, quem exercia o poder legislativo era o Senado. Auctoritas patrum e interregnum constituem excepes natureza consultiva do Senado. Assim, s com o Principado se coloca a problemtica da natureza das decises do Senado como fontes legislativas autnomas de direito. Assim, no se pode equiparar sem mais nem menos os senatusconsulta s leges, nem lhes atribuir idntico grau de vinculatividade, at porque s os senatusconsulta com carcter normativo poderiam ser considerados idnticos s leges. O primeiro senatusconsulto com fora de lei, marcando o incio da actividade legislativa do Senado e o valor dos senatusconsulta como fonte imediata de direito de 4 a.C. Com a queda da Repblica e o incio do Principado, a afirmao do valor legislativo dos senatusconsultos foi efmera, servindo apenas para cobrir com vestes de equilbrio de poderes, entre o prnceps e a aristocracia, aquilo que j era um domnio asfixiante do prnceps sob as formas de criao de ius. A partir de Adriano, o Senado deixou de aprovar senatusconsulta com fora de lei, pois agora quem aprova as normas que vigoram como lei o prnceps. o O expediente da oratio principis (proposta de senatusconsultos feita ao Senado pelo prnceps) nica (porque os magistrados e os outros senadores deixaram de apresentar propostas de senatusconsulta com valor de lei; s o prnceps passou a faz-lo), sempre aprovada por unanimidade ao longo do tempo, levaram ideia que o Senado no queria competncia legislativa. S era aprovado como lei o que o prnceps propunha e como propunha; da que durante um tempo os senatusconsulta eram designados tambm por orationes principis. As deliberaes do Senado serviam apenas para dar cobertura constitucional vontade poltica do prnceps expressa em lei. Tal como nas leges rogatae, os senatusconsulta tinham: - Um praefatio, com nomes do magistrado e senadores; - Uma relatio, com a exposio dos motivos que levaram deliberao, o texto da proposta do magistrado e a resoluo que foi votada. JURISPRUDNCIA Interpretatio do ius civile era, no incio de Roma, uma actividade em monoplio exclusivo dos pontfices. S no sc. III a.C. se iniciou o processo de racionalizao progressiva da iurisprudentia. o Laicizao/secularizao da iurisprudentia. o

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3 fases: 1. Lei das XII Tbuas (publicidade da lei); 2. Ius flavianum (revelao das regras e frmulas at aqui secretas); 3. Ensino pblico do Direito (transmisso de um saber que se julgava provir dos deuses e era revelado s aos sacerdotes). 1. A Lei das XII Tbuas (449 a.C): a promulgao da Lei das XII Tbuas corresponde aceitao de que um direito consuetudinrio no escrito permitia aos intrpretes (sacerdotes patrcios) um imenso arbtrio na forma de resolver os litgios (favorecendo patrcios em detrimento de plebeus). Lei das XII Tbuas tinha o objectivo de acabar, atravs da publicidade da lei, com o segredo pontifcio do Direito. o Os pontfices continuaram com o exclusivo da interpretao da Lei das XII Tbuas; contudo, isto simbolizou a primeira brecha. 2. Ius Flavianum (304 a.C): Cneu Flvio, escriba do pontfice pio Cludio que era cego -, tornou pblica uma coleco de frmulas secretas dos pontfices que ficou conhecido como ius Flavianum. Mais tarde, Flvio foi magistrado (tribuno da plebe). J magistrado, Flvio publicou no frum o calendrio religioso, fazendo cair um dos ltimos segredos dos pontfices. Tendo o ius Flavianum revelado as frmulas processuais e o calendrio com os seus dias fastos e nefastos para a colocao de aces, esta foi considerada uma das fases mais importantes para o fim do monoplio pontfice de criao, aplicao e interpretao do Direito. o Findo o mistrio, promulgada uma lei que permitia o acesso da plebe aos colgios pontificados. VERA-CRUZ: a ideia de que Cneu Flvio revelou estes segredos sem pio Cludio saber deve ser afastada, pois no seria plausvel que, nesta poca, um mero escriba ter um comportamento to grave sem que houvesse sano (pelo contrrio at). 3. O ensino pblico do Direito (253 a.C.) O primeiro plebeu que conseguiu aceder ao de pontifex maximus foi Tibrio Coruncneo em 253 a.C. Ciente da importncia dos conhecimentos por ele obtidos, comea a ensinar Direito em pblico. F-lo rodeado de discpulos, enquanto responde abertamente s suas questes na qualidade de pontifex maximus.

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Assim, o modo com o pontfice resolvia os casos foram tornados pblicos e deixaram de ser de exclusivo acesso dos outros pontfices, passando a ser de livre acesso. Todo aquele que quisesse aprender ius podia assistir s aulas de Tibrio.

A partir daqui, o Direito passou a ser visto como coisa humana que todos podiam aprender atravs do estudo e da experincia, e os pontfices deixaram de ser os nicos consultados para resolver litgios. Laicizada a iurisprudentia, os sacerdotes foram substitudos pelos iurisprudentes e a interpretatio das regras passou a ser conhecida apenas como iurisprudentia. Actividade dos iurisprudentes: 1. RESPONDERE dar s pessoas que o procuravam (cidados, magistrados, juzes) conselhos sobre a possibilidade de intentarem uma actio ou de darem pareceres em casos que envolvessem a interpretao de regras do ius civile. Era a actividade mais importante, pois adaptava o ius realidade, sintetizando sculos de actividade interpretativa. 2. CAVERE actividade de redigir formulrios para negcios jurdicos. Aconselhamento das partes em litgio das palavras e frmulas que deveriam pronunciar. 3. AGERE assistncia s pessoas que o procuravam sobre a escolha da via processual mais adequada para prosseguirem com xito os seus interesses; como se comportar na presena do magistrado. Legis actiones: comeava-se com recitao de palavras solenes e sacramentais na forma prescrita, sempre igual; Agere per formula: inicia-se com palavras expressamente concebidas para aquele caso concreto. A frmula no processo passou a corresponder ao texto do acordo feito entre o pretor e as partes. Nesse documento, o pretor, entre outras coisas, indica ao juiz como deve conduzir o caso. o Esta actividade do pretor est fundada nas concepta verba (derivadas da actividade de agere) criadas pelo jurisprudente. H casos em que o demandante no est vinculado a adoptar os modelos de frmulas constantes do edicto, podendo apresentar algo completamente novo, mais adaptado s circunstncias do litgio. o aqui que entra o jurisprudente na sua actividade de agere, quer para escolher a frmula do edicto que mais se adequa ao caso quer para redigir um novo projecto de frmula (depois aceite ou no pelo pretor). Foi na sua funo de agere que os jurisprudentes foram mais aproveitados pelo pretor que no seu edicto recolhia o resultado do lento labor jurisprudencial sob a forma de repositrio de frmulas que integrava no seu programa eleitoral.

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O que de inovador e criativo que aparece nas frmulas do edicto do pretor deve ser atribudo aos jurisprudentes e ao agere.

Caractersticas da actividade jurisprudencial: 1. Gratuitidade no eram remunerados; era forma de ganhar honra e prestgio. 2. Publicidade as respostas eram dadas em pblico e argumentadas, opondo-se ao segredo que rodeava a actividade dos pontfices antes da laicizao da iurisprudentia. A actividade dos jurisprudentes era divulgada atravs de obras monogrficas, compilando as suas responsae. A progresso da actividade jurisprudencial juntam a estas trs caractersticas tradicionais outras trs: 1. A actividade docente; 2. A actividade polmica; 3. A actividade literria. 1. A actividade docente: ensinar o Direito Inicia-se com Tibrio Coruncneo. No incio, a actividade docente era vista como inerente jurisprudncia; nunca foi vista como uma actividade separada da de dar consultas. O ensino era feito desde cedo pela recitao das crianas da Lei das XII Tbuas. Ensino elementar (instituire); o No primeiro grau, os alunos deveriam ficar com uma viso global e genrica do ius civile e do ius honorarium e para tal tinham os manuais: Instituiciones. Ensino casustico (instruere). o Podia discutir com o mestre, questionando-o em pblico. 2. A actividade polmica: dizer o Direito Com a laicizao, perdeu-se a uniformidade garantida de respostas dadas em exclusivo pelos pontfices; o respeito escrupuloso pelo precedente deixou de ser dado. Maior subjectividade; maior diversidade de opinies mais discusses e mais argumentaes (disputatatio). o Inicia-se polmica entre jurisprudentes, com as suas opinies divergentes e as suas discusses.

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3. A actividade literria: escrever o Direito Apesar de se ter iniciado com o ius Flavianum, s se pode falar numa verdadeira literatura jurdica quando a iurisprudentia atinge a maturidade em plena poca republicana, transmitindo um saber constantemente aplicado realidade. Primeiro, so as obras so de mera casustica; depois, desenvolvem-se e surge a narrativa do ius civile e ius praetorium.

Periodificao da iurisprudentia:
poca arcaica (754-375 a.C) - interpretatio dos pontfices; - lei das XII tbuas; - no h diferena entre religioso e poltico. - acaba com as leges liciniae sextiae que deram permisso aos plebeus para se tornarem cnsules. - direito rudimentar de base consuetudinria e interpretao religiosa. poca pr-clssica (367 a.C. 27 a.C) - laicizao da iurisprudentia; - jurisprudentes: cavere, agere, respondere - surge, ao lado do ius civile, ius gentium (conjunto de prticas e normas criadas pelo pretor peregrino e destinado a resolver litgios entre romanos e no-romanos) e ius honorarium (normas criadas a partir dos edictos dos magistrados, sendo frequentemente identificado com o ius praetorium por este constituir a maior parte do ius honorarium); - jurisprudncia comea a ser organizada e sistematizada no fim deste perodo; poca clssica (27 a.C-285) Neste perodo o prestgio da iurisprudentia e o recurso ao Direito teve um desenvolvimento sem paralelo na histria do Direito Romano. Alm do ius civile, do ius gentium e do ius honorarium, a actividade legislativa do Senado (senatusconsulta) e do prnceps (constituies imperiais) e a actividade do pretor, tornamse intensos e so potenciados pela universalizao que se seguiu ao EDITO DE CARACALA. o perodo em que o poder poltico tenta controlar a iurisprudentia atravs do IUS PUBLICE RESPONDENDI levando a uma situao em que os responsa passam a ser fonte imediata de direito. A actividade independente e criativa dos iurisprudentes est a chegar ao fim. 29

A sua actividade vai sendo cada vez mais narrativa, divulgadora, sistematizadora, com sacrifcio do livre de respondere.

poca ps-clssica (285-395) Falta de capacidade criadora dos iurisprudentes; Num ambiente poltico de absolutismo autocrtico, com as instituies republicanas sem qualquer prtico e com os jurisprudentes, que conseguem sobreviver, ao servio do imperador, O IUS S LEX. Esto criadas as condies de cristalizao do ius em cdigos feitos por jurisprudentes escolhidos pelo imperador e aprovados pela sua auctoritas poltica.

2. A preferncia pela poca clssica para o ensino da iurisprudentia Elementos que, limitando a liberdade de criao pessoal, tornam a iurisprudentia oficial: - o IUS PUBLICE RESPONDENDI, com Augusto, torna as responsae de alguns iurisprudentes vinculativas para o juiz; - o reconhecimento dos jurisprudentes mais prestigiados por Adriano para integrarem o consilium principis.

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Noes importantes para o Exame: Principado de Augusto: o Centro do processo de politicizao crescente do Direito e incio da canibalizao do ius pela lex (ou seja, do Direito pela Poltica). 2 momentos-chave do Principado, na imposio da poltica (imperium) ao direito (auctoritas): 1. ius publice respondendi; 2. codificao do edicto do pretor. Fazem-se passar por conceitos jurdicos noes polticas. A separao entre o ius e lex deixa de ser feita, porque se apresenta a lex como ius e se faz acreditar que o ius est expresso na lex, como melhor forma de o tornar efectivo. HOJE: Direito afastado das pessoas; politicizado e burocratizado (pelo imperium). Base processual das frmulas pretorianas do ius como salvaguarda de uma eficcia no normativa das solues jurdicas. Autonomia da iurisprudentia, fundada na tradio criativa do ius pelos portadores da auctoritas. POLTICO E JURISTA NO SE PODEM CONFUNDIR. Inverso do mtodo de criao da soluo jurdica que passa para o sentido regra/caso (em vez da tradio de partir do caso para a regra), - sentena de morte de um ius criado pela iurisprudentia fundado apenas na auctoritas. Principado: toma-se por ius aquilo que j no , pois os iurisprudentes so escolhidos pelo poder poltico. Formas de criar ius fundam-se na retrica persuasiva, no na dialctica argumentativa. Iurisprudentia romana deixa de ser de Roma para passar a ser do Imprio Romano (vulgarizao do Direito Romano). o

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