DIREITO CIVIL CURSO ANUAL 1 2009 AUTOR: MARCELO VELASCO NASCIMENTO ALBERNAZ - Parte Geral: MARCELO LOPES JESUS

- Direito das Obrigaes e dos Contratos: FERNANDO CLEBER DE ARAJO - Direito das Coisas: MARCELO LOPES JESUS - Direito de Famlia e das Sucesses: ANA PAULA FLIX NDICE DIREITO CIVIL ANUAL 1 09 PRIMEIRA PARTE - PARTE GERAL I Lei de introduo ao cdigo civil - Noes .......................................................................................... - Vigncia da lei .............................................................................. - Obrigatoriedade da lei ................................................................... - Aplicao e integrao das normas jurdicas ................................ Analogia .............................................................................. Costumes.............................................................................. Princpios gerais do Direito ............................................... - Conflitos entre as leis novas e as relaes jurdicas j definidas sob a vigncia da lei anterior ........................................................... - Eficcia da lei no espao ............................................................... II Parte geral do cdigo civil - Consideraes preliminares .......................................................... - Das pessoas ( personalidade ) ....................................................... - Normas relativas aos direitos da personalidade constantes do cdigo civil / 2002 ........................................................................... - Pessoa natural Capacidade ......................................................................... Inicio e fim da personalidade .............................................. Domiclio da pessoa natural .............................................. - Da ausncia Fase da ausncia ................................................................. Efeitos da ausncia quanto ao direito de famlia ............... - Pessoa jurdica Conceito / requisitos / natureza jurdica ............................. Classificao da pessoa jurdica ........................................ Incio e capacidade ............................................................. Entes despersonalizados ..................................................... 001 002 005 006 006 006 007 007 008 009 013 014 015

019 020 021 023 023 024 025 025 Desconsiderao da pessoa jurdica .................................. Domiclio da pessoa jurdica .............................................. - Dos bens Noes ................................................................................. Classificao ....................................................................... Bens considerados em si mesmos .................................. Bens reciprocamente considerados................................. Bens considerados em relao ao titular do domnio ..... 026 026 029 027 027 027 031 033 - Negcio jurdico Classificao ....................................................................... Elementos constitutivos ou estruturais ............................... Elementos essenciais, gerais ou comuns ............................. Elementos acidentais ........................................................... Condio ......................................................................... Termo ............................................................................. Modo ou encargo ............................................................ Defeito dos atos jurdico...................................................... Erro ou ignorncia ........................................................... Dolo ................................................................................. Coao ............................................................................. Estado de perigo .............................................................. Leso ............................................................................... Fraude contra credores .................................................... 034 035 036 037 037 040 041 042 042 043 044 045 045 045 Invalidade dos negcios jurdicos Classificao ...................................................................

 Nulidade .......................................................................... Anulabilidade .................................................................. Ato ilcito Conceito.. ........................................................................ Elementos........................................................................ Conseqncia ................................................................. Atos lesivos que no so ilcitos ......................................... Prescrio Conceito ......................................................................... Normas Gerais ................................................................ Prazos ............................................................................. Aes imprescritveis ..................................................... Decadncia Regras ............................................................................. Prazos ............................................................................. Distino entre prescrio e decadncia ........................ SEGUNDA PARTE - DIREITO DAS OBRIGAES E CON TRATOS I Teoria geral das obrigaes - Da obrigao em geral Conceito .............................................................................. 047 047 048 049 050 050 050 051 052 053 055 055 056 056 090 Elementos ............................................................................ Fontes das obrigaes ........................................................ Classificao ....................................................................... - Da obrigao de dar Obrigao de dar coisa certa ............................................. Obrigao de dar coisa incerta .......................................... - Das obrigaes de fazer Conseqncia do inadimplemento ...................................... Inadimplemento voluntrio ................................................. Obrigao de emitir declarao de vontade ....................... - Das obrigaes de no fazer ......................................................... - Das obrigaes alternativas .......................................................... - Obrigaes divisveis e indivisveis .............................................. - Da obrigao solidria .................................................................. 090 091 091 092 094

094 094 095 095 095 097 098 - Das obrigaes propter rem .......................................................... - Da transmisso das obrigaes Cesso de crdito ................................................................ Da assuno de dvida ........................................................ Da cesso de contrato ......................................................... - Do adimplemento e extino das obrigaes Do pagamento ..................................................................... Do pagamento em consignao .......................................... Do pagamento com subrogaao ......................................... Da imputao do pagamento .............................................. Da dao em pagamento ..................................................... Da novao ......................................................................... Da compensao ................................................................. Da confuso ........................................................................ Da remisso ........................................................................ - Do inadimplemento das obrigaes Da mora .............................................................................. Das perdas e danos ............................................................. Dos juros legais .................................................................. Da clusula penal ............................................................... Das arras ou sinal ............................................................... II Dos atos unilaterais - Noes gerais ................................................................................ - Da promessa de recompensa ......................................................... - Da gesto de negcios .................................................................. - Do pagamento indevido ................................................................ 100 101 102 103 103 107 108 109 110 110 111 113 113 114 116 116 118 120 121 121 122 123

- Do enriquecimento sem causa ...................................................... III Das obrigaes por atos ilcitos - III.1. Ato ilcito ............................................................................. - III.2. Responsabilidade objetiva e subjetiva.................................. - III.3. Responsabilidade decorrente do exerccio abusivo de direito...... - III.4. Responsabilidade por fato de terceiro ................................. - III.5. Responsabilidade pelo fato das coisas ................................. - III.6. Responsabilidade do demandante por dvida no vencida ou j paga..... - III.7. Alguns dispositivos que tratam dos efeitos no Cvel da deciso prolatada no juzo criminal................................................. IV. Dos Contratos - Conceito ........................................................................................ - Pressupostos de validade .............................................................. 124 125 127 129 129 129 130 131 132 132 - Princpios ...................................................................................... - Classificao ................................................................................. - Interpretao ................................................................................. - Formao dos contratos ................................................................ - Proposta oferta ou policitaao ...................................................... - Aceitao ...................................................................................... - Momento de concluso do contrato .............................................. - Lugar em que se reputa celebrado o contrato ............................... - Das estipulaes em favor de terceiros ......................................... - Dos vcios redibitrios .................................................................. - Da evico .................................................................................... - Do contrato com pessoa a declarar ............................................... - Da extino do contrato Do distrato e da resilio .................................................... Da clusula resolutiva ........................................................ Da exceo do contrato no cumprido ............................... Da resoluo por onerosidade ............................................ IV.2 Dos contratos em espcie - Da compra e venda Natureza jurdica ................................................................ Elementos ............................................................................ Despesas do contrato .......................................................... Riscos pela perda ou deteriorizao da coisa .................... Regras que configuram garantia a uma das partes ............ Limitao compra e venda decorrentes da falta de limitao de uma das partes ............................................... - Das clusulas especiais compra e venda 132 135 140 141 142

143 144 145 145 146 148 151 152 154 154 155 156 156 157 158 158 158 Da retroventa ou pactum de retrovendendo........................ Venda a contento ................................................................. Da preempo ou preferncia ............................................. Da venda com reserva de domnio ...................................... Da venda sobre documentos ............................................... - Da troca, permuta ou escambo ...................................................... - Do contrato estimatrio ou de consignao .................................. - Da doao Natureza .............................................................................. Aceitao ............................................................................. - Do emprstimo .............................................................................. - Do comodato ................................................................................. - Do mtuo ...................................................................................... 158 162 160 161 162 162 163 163 164 167 167 168 - Do depsito Depsito voluntrio ou convencional ................................. Depsito necessrio ............................................................ - Do mandato Natureza jurdica ................................................................ Instrumento ......................................................................... Substabelecimento ............................................................... Casos de extino do mandato ............................................ Do mandato judicial ............................................................ Da fiana ............................................................................. Da locao de imveis urbanos .......................................... Contrato Eletrnico............................................................. 170

171 173 174 176 179 180 181 185 190 DIREITO DAS COISAS TERCEIRA PARTE I. NOES SOBRE DIREITOS REAIS ......................................... 192 I.1. Conceito .............................................................................. 192 I.2. Caractersticas ..................................................................... 192 II. DA POSSE .............................................................................. 194 II.1. Conceito ............................................................................. 194 II.2. Objeto ................................................................................ 194 II.3. Natureza Jurdica ............................................................... 195 II.4. Classificao ...................................................................... 195 II.5. Aquisio da Posse ............................................................ 198 II.5.1. Modos de aquisio ................................................... 198 II.5.2. Atos que no induzem posse ..................................... 198 II.5.3. De quem pode adquirir posse .................................... 198 II.5.4. Outras normas relativas posse ................................ 199 II.6. Efeitos da Posse ................................................................. 199 II.7. Perda da Posse ................................................................... 203 III. DA PROPRIEDADE ............................................................... 204 III.1. Conceito ........................................................................... 204 III.2. Caracteres ......................................................................... 204 III.3. Propriedade plena ou ilimitada ......................................... 204 III.4. Objeto ............................................................................... 205 III.5. Limites ao direito de propriedade do solo ........................ 205 III.6. Restries ao direito de propriedade ................................ 205 III.7. Da aquisio da propriedade imvel ................................ 206 Acesso ....................................................................... 208 Usucapio ................................................................... 209 III.8. Da perda da propriedade imvel ...................................... 213 III.9. Dos direitos de vizinhana ............................................... 215 III.10. Da aquisio e da perda da propriedade mvel ............. 218 III.11. Condomnio geral .......................................................... 221 III.12. Da propriedade resolvel ............................................... 229 III.13. Da propriedade fiduciria .............................................. 230 IV. DIREITOS REAIS SOBRE COISAS ALHEIAS ......................... 233 IV.1. Introduo ........................................................................ 233 IV.2. Direito de Superfcie ........................................................ 234 IV.3. Servido ........................................................................... 235 IV.4. Usufruto ........................................................................... 238 IV.5. Uso ................................................................................... 242 IV.6. Habitao ......................................................................... 244 IV.7. Direito do Promitente Comprador .................................... 244 IV.8. Introduo aos Direitos Reais de Garantia ....................... 246 IV.9. Penhor ............................................................................ 248 IV.10. Hipoteca ......................................................................... 254 IV.11. Anticrese ........................................................................ 259 DIREITO DE FAMLIA

QUARTA PARTE Introduo.................................................................................... II Do casamento - Natureza jurdica Teoria contratualista ...................................................... 276 276 - Do casamento civil e religioso ................................................. - Processo de habilitao para o casamento ............................... - Impedimentos matrimoniais ..................................................... 277 277 277 - Capacidade............................................................................... 278 Incapacidade para o casamento .................................... Impedimentos matrimonias ............................................ Causas suspensivas do casamento ................................. - Da celebrao do casamento .................................................... Casamento no caso de molstia grave ........................... Casamento nuncupativo ................................................. Das Provas...................................................................... Da invalidade.................................................................. - Defeitos do casamento Casamento anulvel ....................................................... Casamento nulo............................................................... Eficcia.......................................................................... - Da dissoluo da sociedade e do vnculo conjugal Separao judicial Espcies ..................................................................... Divrcio Espcies ..................................................................... Proteo a pessoa dos filhos............................................ IV Das relaes de parentesco - Conceito ................................................................................... - Da filiao - Regras ...................................................................................... - Do reconhecimento dos filhos ................................................. V Adoo - Conceito ................................................................................... VI Do poder familiar - Do exerccio do poder familiar ................................................ - Do Regime de bens - Consideraes gerais .......................................................... - Pacto Antenupcial............................................................... - Do Regime de Bens............................................................ - Regimes legais Comunho parcial ou comunho limitada ..................... 278 279 280 281 283 283 284 285

286 286 289 290 291 292 293 294 296 298 299 301 302 302 302 Comunho universal ...................................................... Participao final nos aqestos ..................................... - Separao de bens Separao de bens obrigatria ..................................... Do usufruto.................................................................... VII Dos alimentos - Conceito ................................................................................... 303 303 304 304 305 VIII Bem de famlia - Espcies Bem de famlia voluntrio .............................................. Bem de famlia legal ...................................................... Unio Estvel................................................................. IX Tutela - Conceito ................................................................................... - Espcies .................................................................................... - Exerccio da tutela .................................................................... - Cessao da tutela .................................................................... X Curatela - Conceito ................................................................................... 308 308 309 310 310 312 312 313 DIREITO DAS SUCESSES QUINTA PARTE I Da sucesso em geral - Consideraes gerais ................................................................ - Classificao ............................................................................ - Abertura da sucesso ................................................................ Herana Local da abertura da sucesso e juzo do inventrio .............

 Cesso da herana ................................................................. Legitimao e capacidade para suceder ................................ Situao Do Embrio Criopreservado, Do Nascituro E Da Pessoa Ainda No Concebida Ao Tempo Da Abertura Da Sucesso .................................................................................... Aceitao ou adio da herana ............................................ Renncia ou repdio da herana ........................................... Responsabilidade dos herdeiros pelas dvidas ...................... 315 315 316 317 317 318 318 320 321 323 A herana jacente Conceito ................................................................................ 323 Casos ..................................................................................... Arrecadao ........................................................................... Herana vacante Conceito ................................................................................ Declarao de vacncia ......................................................... II Da sucesso legtima - Ordem da vocao hereditria ................................................. - Direito de representao .......................................................... III Da sucesso testamentria - Capacidade testamentria ( ativa e passiva ) ............................ - Herdeiros necessrios reservatrios ou legtimos .................... - Deserdao ............................................................................... - Disposies testamentrias ...................................................... - Formas de testamento Disposies gerais .......................................................... Testamento pblico ........................................................ Testamento cerrado, secreto ou mstico ......................... Testamento particular, aberto ou holgrafo .................. Testamento martimo e aeronutico ............................... Testamento militar .......................................................... - Codicilio ................................................................................... - Legado ...................................................................................... - Revogao dos testamentos ..................................................... - Nulidade, anulao, e ineficcia das disposies testamentrias ............................................................................. 323 323 324 324 325 329 330 331 332 332

337 337 338 338 338 339 339 339 340 341 AXIOMA JURDICO DIREITOCIVIL - LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL - PARTE GERAL DO CDIGO CIVIL I - LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL I.1 - NOES A Lei de Introduo ao Cdigo Civil em vigor trata-se do Decreto-Lei n 4.657/42, o qual, desde a sua edio, sofreu alteraes introduzidas por diplomas legais subseqentes (p. ex.: Lei n 3.238/57 - alterou o art. 6; art. 7, 2; Lei n 6.515/77 alterou o art. 7, 5 e 6). A aludida lei, no obstante o nome que lhe foi atribudo, no tem por objeto apenas a disciplina de questes relacionadas ao Cdigo Civil. Pelo contrrio, tal lei tem contedo e funes bem mais amplos que esse, Maria Helena Diniz 1 aponta que: A Lei de Introduo no parte integrante do Cdigo Civil, constituindo tosomente uma lei anexa para tornar possvel uma mais fcil aplicao das leis. Estende-se muito alm do Cdigo Civil, por abranger princpios determinativos da aplicabilidade das normas, questes de hermenutica jurdica relativas ao direito privado e ao direito pblico e por conter normas de direito internacional privado. autnoma ou independente, tendo-se em vista que seus artigos tm numerao prpria. No uma lei introdutria ao Cdigo Civil. Se o fosse conteria apenas normas de direito privado comum e, alm disso, qualquer alterao do Cdigo Civil refletiria diretamente sobre ela. Na verdade, uma lei de introduo s leis, por conter princpios gerais sobre as normas sem qualquer discriminao. (grifado no original). Seno, vejamos: Contedo: 1 - disciplina as prprias normas jurdicas, assinalando-lhes a maneira de aplicao e entendimento, predeterminando as fontes de direito positivo, indicandolhes a vigncia e a eficcia no espao e no tempo; 1 in Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro Interpretada, 7 ed., Saraiva. So Paulo, 2001. p.3. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 2 2 - ultrapassa o mbito do prprio direito civil, vinculando o direito privado como um todo e alcanado o direito pblico, atingindo apenas indiretamente as relaes jurdicas; 3 - contm normas de sobredireito ou de apoio que disciplinam a atuao da ordem jurdica. Funes: 1 - regular a vigncia e a eficcia das normas jurdicas (arts. 1, 2 etc...); 2 - fornecer critrios de interpretao (art. 5); 3 - estabelecer mecanismos de integrao das normas, quando houver lacunas (art. 4); 4 - garantir a eficcia global da ordem jurdica, no admitindo a ignorncia da lei como escusa ao seu cumprimento (art. 3); 5 - garantir a certeza, segurana e estabilidade do ordenamento,

preservando as situaes consolidadas em que o interesse individual prevalece (art. 6) etc. I.2 VIGNCIA DA LEI As normas nascem com a promulgao, tornando-se obrigatrias e entrando em vigor com a publicao e o decurso da vacatio legis. A vacatio legis trata-se do perodo compreendido entre a publicao da lei e sua entrada em vigor. Atualmente, a Lei Complementar n 95/98 estabelece que a vigncia da lei ser indicada de forma expressa e de modo a contemplar prazo razovel para que dela se tenha amplo conhecimento (art. 8). Entretanto, a Lei de Introduo ao Cdigo Civil contm regra geral destinada a suprir a omisso do prazo de vacatio legis, preceituando que salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada (art. 1, caput) e que nos Estados estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia trs meses depois de oficialmente publicada (art. 1, 1). Obviamente, se o perodo de vacatio legis for superior a esses trs meses, como ocorreu em relao ao Cdigo Civil/2002, a nova lei entrar em vigor no Brasil e nos Estados estrangeiros a um s tempo, pois seria ilgico sua vigncia no exterior ocorrer primeiro. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 3 Direito Civil Parte Geral Marcelo Jesus Lei de Introduo ao Cdigo Civil promulgao publicao vacatio legis entrada em vigor Salvo disposio em contrrio de 45 dias Trs Meses, de qualquer forma Por outro lado, impende ressaltar que as regras relativas aos prazos gerais de vacatio legis no se aplicam aos decretos e demais atos administrativos de natureza regulamentar, os quais, salvo disposio em contrrio, entram em vigor na data da publicao. O critrio de vacatio legis adotado atualmente o nico ou simultneo, uma vez que a lei entra em vigor em todo o pas a um s tempo. No exterior, de igual forma, entra em vigor a um s tempo, ressalvando-se que, em regra, isso ocorre aps sua entrada em vigor dentro do pas. Esse critrio diferente do adotado pela anterior Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que estabelecia o critrio progressivo, ou seja, estabelecia prazos diferenciados para a entrada em vigor da lei em diversas partes do territrio nacional. O cmputo do prazo da vacatio legis obedece ao disposto no art. 8o. 1o. da LC n. 95/982, segundo o qual a contagem do prazo para entrada em vigor das leis que estabeleam perodo de vacncia far-se- com a incluso da data da publicao e do ltimo dia do prazo, entrando em vigor no dia subseqente sua consumao integral. H que se ressaltar que, se antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto, destinada correo de meros erros materiais ou de falhas de ortografia, o prazo de vacatio legis recomear a correr da nova publicao. Entretanto, se a mesma j estiver em vigor, a correo de seu texto

considerar-se- lei nova. 2 Acrescentado pela LC n. 107, de 26/04/2001. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 4 Direito Civil Parte Geral Marcelo Jesus Lei de Introduo ao Cdigo Civil promulgao publicao vacatio legis entrada em vigor nova publicao nova publicao Volta a contar o prazo de vacatio Considera-se lei nova Pelo princpio da continuidade, no se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue. Para que ocorra a revogao h que se observar, por bvio, o critrio hierrquico, ou seja, somente possvel haver revogao entre normas que guardem, ao menos, a mesma disposio hierrquica dentro do conceito de hierarquia das normas. Ou seja, exemplificando, a rigor, somente uma lei ordinria capaz de revogar outra lei ordinria, somente uma lei complementar altera outra lei complementar, apenas uma emenda Constituio tem o condo de alterar a Lei Maior. A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare (revogao expressa), seja com ela incompatvel (revogao tcita ou indireta) ou regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior (revogao tcita ou indireta). Ressalte-se, por oportuno, que a lei nova que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, em regra, no revoga nem modifica a lei anterior, diante da inocorrncia de incompatibilidade entre os dois textos. Contudo, possvel que, excepcionalmente, em tais situaes, haja incompatibilidade, caso em que poder ocorrer a revogao da lei anterior. Do exposto se percebe que h dois critrios para se observar a ocorrncia da revogao ou no, desde que atendido o critrio hierrquico, os critrios de anterioridade (lei posterior revoga lei anterior) e da especialidade (lei especial revoga lei geral). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 5 Havendo quaisquer conflitos nestes campos diz-se que h uma antinomia, perfeitamente solucionvel com as regras estabelecidas na Lei de Introduo ao Cdigo Civil e, por esse mesmo motivo, chamada de antinomia de primeiro grau. Entretanto, caso ocorra uma situao de impasse entre os critrios de anterioridade e de especialidade, como por exemplo se tivermos uma lei anterior e especial em confronto com uma lei geral e posterior, estar-se-ia diante de uma chamada antinomia de segundo grau, que, para a quase absoluta totalidade da doutrina, se resolve atravs de critrios chamados de metajurdicos, o que levaria prevalncia do critrio da especialidade. A revogao da lei pode ser total, caso em que se denomina ab-rogao. Em se tratando de revogao parcial ou de simples modificao da lei, ter-se- a chamada derrogao. No se admite a repristinao da lei, ou seja, a restaurao de lei j revogada por ter a lei revogadora perdido a vigncia, salvo no caso de haver

disposio legal expressa nesse sentido. Direito Civil Parte Geral Marcelo Jesus ABC Revogada Revogadora Possvel se houver disposio neste sentido Revogadora da Norma Revogadora I.3 OBRIGATORIEDADE DA LEI Pelo princpio da obrigatoriedade da lei, ningum se escusa de cumpri-la alegando que no a conhece. Esse princpio tem por fundamento a necessidade de preservao do imprio da ordem jurdica e da prpria segurana jurdica (teoria da necessidade social). A situao no se confunde com a do erro de direito, o qual, alis, tratado expressamente pelo Cdigo Civil/2002 (art. 139, III) da seguinte forma: O AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 6 erro substancial quando sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico. I.4 APLICAO E INTREGRAO DAS NORMAS JURDICAS A aplicao das normas jurdicas pode se dar por duas formas: 1 - por subsuno, quando o fato individual se enquadra no conceito abstrato contido na norma; 2 - por integrao, quando o juiz no encontrar norma aplicvel ao caso concreto. Integrao o preenchimento de lacunas, mediante aplicao e criao de normas individuais, atendendo ao esprito do sistema jurdico (MHD). A LICC prev as seguintes formas de integrao: 1 - Analogia Consiste na aplicao de uma soluo prevista pelo legislador para um caso especfico a outra hiptese diversa, mas com alguma semelhana, para a qual no exista disciplina legal especfica. Espcies: - Legis - aplicao de uma norma existente destinada a reger caso semelhante ao previsto; - Juris, se estriba num conjunto de normas para extrair elementos que possibilitem sua aplicao ao caso concreto no previsto mas similar (MHD). Requisitos: - inexistncia de previso do caso concreto em norma jurdica; - relao de semelhana entre o caso concreto no previsto na norma com o nela previsto; - identidade essencial entre tais casos, havendo efetiva semelhana entre eles e semelhantes razes entre ambos. 2 - Costumes - Fonte jurdica em plano secundrio, eis que somente pode ser utilizada no caso de omisso da lei. o uso implantado numa coletividade e considerado por ela como juridicamente obrigatrio.[ ...] Provm ele da prtica reiterada e uniforme de um certo procedimento, a qual vai gerar, no esprito da comunidade, a persuaso de sua necessidade e de sua obrigatoriedade (SR). Tem como elementos principais o uso (elemento externo) e a convico jurdica (elemento interno). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 7 Espcies: - Secundum legem - est previsto em lei, que reconhece sua eficcia obrigatria. Ex.: 569, II; 596; 597; 615; 965, I; 1297; CC/2002;

- Praeter legem - o que tem carter supletivo, suprindo a lei nos casos omissos. Ex.: fila; - Contra legem - o costume contrrio lei e no admitido no direito brasileiro. Ordinariamente no se afigura aplicvel, tendo em vista que a lei somente se revoga por outra lei. Entretanto, em hipteses excepcionais, o Poder Judicirio o tem aplicado, diante do manifesto desajustamento entre a realidade e as normas de direito positivo. O juiz pode aplic-lo de ofcio, se for notrio ou de seu conhecimento. Na falta de conhecimento, pode exigir comprovao por quem o alega (art. 337 do CPC), podendo a parte interessada produzir essa prova por todos os meios permitidos em direito. 3 - Princpios Gerais do Direito - so ...aquelas normas que o orientam (ao legislador) na elaborao da sistemtica jurdica, ou seja, aqueles princpios que, baseados na observao sociolgica e tendo por escopo regular os interesses conflitantes, se impem, inexoravelmente, como uma necessidade da vida do homem em sociedade (SR). Ex.: proibio do locupletamento ilcito, ningum deve se beneficiar da prpria torpeza. I.5 CONFLITOS ENTRE A LEI NOVA E AS RELAES JURDICAS J DEFINIDAS SOB A VIGNCIA DA LEI ANTERIOR Comumente, quando ocorrem alteraes no ordenamento jurdico, surgem conflitos entre a disciplina estabelecida pela lei nova e as relaes jurdicas j definidas sob a vigncia da lei anterior. Em tais casos, duas solues se apresentam: - Disposies transitrias, tambm chamadas direito intertemporal. So regras elaboradas pelo legislador, no prprio texto normativo, visando conciliar a nova norma com as relaes j definidas na vigncia da lei anterior. Tm eficcia temporria e visam a possibilitar a transio de um regramento para outro, sem maiores dificuldades. - Princpios da retroatividade e da irretroatividade - Norma retroativa aquela cujos efeitos retroagem ou alcanam efeitos de atos jurdicos praticados na vigncia da norma revogada. Norma irretroativa a que se aplica apenas s situaes jurdicas constitudas aps o incio de sua vigncia. Em regra, a lei no retroativa, sendo que, de acordo com o STF, a retroatividade, quando admitida, deve ser expressa, no se presumindo. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 8 Entretanto, esses princpios da retroatividade e da irretroatividade no so absolutos, havendo casos em que se admite a retroatividade da norma e outros em que o mesmo no ocorre, em respeito ao ato jurdico perfeito (ato que j se consumou de acordo com a norma vigente ao tempo em que se efetuou), ao direito adquirido ( o que j se incorporou definitivamente ao patrimnio e personalidade de seu titular [MHD]) e coisa julgada (deciso judicial da qual j no caiba recurso). No podendo a lei nova retroagir em determinados casos, ocorre a denominada ultratividade da lei anterior, fenmeno pelo qual a lei revogada continua a ser aplicada s situaes ocorridas ao tempo de sua vigncia, em virtude da irretroatividade da lei nova. oportuno ressaltar que o direito adquirido no se confunde com a expectativa de direito nem com as meras faculdades legais. Com efeito, direito adquirido o que j se incorporou ao patrimnio e personalidade de seu titular; o direito adimplido, completo. Expectativa de direito a simples esperana, resultante de um fato aquisitivo incompleto. Mera faculdade legal o poder conferido pela lei ao indivduo e do qual ele ainda no fez uso. Apenas o primeiro est a salvo da retroatividade da lei nova. O art. 5, XXXVI, da CF/88 (a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada) se aplica a toda e qualquer lei

infraconstitucional, independente de ser ela de direito pblico ou de direito privado, de ordem pblica ou dispositiva (Precedentes do STF). I.6 EFICCIA DA LEI NO ESPAO (DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO) Para definir a eficcia da lei no espao, o ordenamento jurdico ptrio adotou o princpio da territorialidade moderada, pelo qual, em regra, aplicam-se no territrio brasileiro apenas as leis brasileiras, com vistas preservao da soberania nacional (territorialidade). Entretanto, em certas hipteses, admite-se a aplicao da lei estrangeira no territrio nacional e vice-versa, segundo os princpios e convenes internacionais (extraterritorialidade). Sobre isso, Arnoldo Wald leciona que embora geralmente seja aplicvel a lei do pas em que o conflito apresentado, chamada lex fori, ou lei do foro, admite-se a aplicao da lei nacional da pessoa ou lei da nacionalidade, da lei do seu domiclio, da lei da situao do objeto, ou seja, do lugar onde se encontra (lex rei sitae), e da lei do lugar em que se processou o ato jurdico (locus regit actum). H que se salientar, contudo, que mesmo nos casos em que a extraterritorialidade se apresenta admissvel, sua aplicao no territrio nacional submete-se s limitaes impostas pela legislao brasileira. Neste sentido, as leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 9 II PARTE GERAL DO CDIGO CIVIL II.1 CONSIDERAES PRELIMINARES O Direito Civil Constitucional (Constitucionalizao ou Publicizao do Direito Civil) Como apontado por Nelson Rosenvald e Cristiano Chaves3, certo e induvidoso que a Constituio a norma suprema do sistema jurdico brasileiro, devendo-lhe obedincia, formal e material, todos os demais atos normativos, sob pena de se lhes reconhecer a inconstitucionalidade, com a conseqente expulso do sistema. Contudo, h que se reconhecer que a preocupao com o cumprimento da Constituio, ou mesmo com a realizao de seus princpios ou determinaes, somente se fez premente aps a edio do texto de 1988. Com efeito, assinala Lus Roberto Barroso que: A Constituio, liberta da tutela indevida do regime militar, adquiriu fora normativa e foi alada, ainda que tardiamente, ao centro do sistema jurdico, fundamento e filtro de toda a legislao infraconstitucional. Sua supremacia, antes apenas formal, entrou na vida do pas e das instituies4. O Cdigo Civil, por sua vez, era visto, na feliz expresso de Gustavo Tepedino, como verdadeira constituio do direito privado. Logicamente no podemos esquecer que o Cdigo Civil de 1916 foi encaminhado ao Congresso Nacional em 1899, sculo XIX portanto, elaborado sob as concepes individualista e voluntarista, prprias das codificaes oitocentistas. O sculo XX, entretanto, viu surgir um movimento crescente de descodificao, com o ajuste de diversas matrias em diplomas legislativos prprios, que se propunham, ao menos em tese, a regular integralmente a matria, inclusive envolvendo campos distintos do direito, tanto de ordem privada quanto pblica (penal, processual), criando verdadeiros microssistemas. Pode-se citar como exemplo a Lei de Registros Pblicos (6.015/73), o Estatuto da Mulher Casada, a Lei de Incorporaes e Condomnios (4.591/64), o Estatuto da Criana e do Adolescente, o Cdigo de Defesa do Consumidor, o Cdigo de Trnsito. Dessa forma, consoante Nelson Rosenvald e Cristiano Chaves, houve, efetivamente, um deslocamento do centro nevrlgico do Direito Civil de um centro codificado monoltico para uma realidade fragmentada e pluralista, atravs de

estatutos autnomos, situados hierarquicamente ao lado da Codificao e no submissos a ela5 3 FARIAS, Cristiano e ROSENVALD, Nelson. Direito Civil Teoria Geral. Ed. Lmen Jris, 6 ed. 2007, pp. 20-21 4 BARROSO, Lus Roberto. O Direito Constitucional e a efetividade de suas normas limites e possibilidades da Constituio Brasileira. Ed. Renovar, 6 ed. 2002 5 FARIAS, Cristiano e ROSENVALD, Nelson, op. cit.; p.23 AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 10 Sintetizando, Gustavo Tepedino esclarece que: o Cdigo Civil perde, assim, definitivamente, o seu papel de Constituio do direito privado. Os textos constitucionais, paulatinamente, definem princpios relacionados a temas antes reservados exclusivamente ao Cdigo Civil e ao imprio da vontade: a funo social da propriedade, os limites da atividade econmica, a organizao da famlia, matrias tpicas do direito privado, passam a integrar uma nova ordem pblica constitucional. Por outro lado, o prprio direito civil, atravs da legislao extracodificada, desloca sua preocupao central, que j no se volta tanto para o indivduo, seno para as atividades por ele desenvolvidas e os riscos delas decorrentes6. Portanto, fica claro que a expresso Direito Civil Constitucional traduz este novo sistema de normas e princpios, reguladores da vida privada, relativos proteo da pessoa nas suas mais diferentes dimenses fundamentais integrado pela Constituio. H que se fazer uma leitura da norma civil, conseqentemente, de modo a compreender sua estrutura interna a partir da legalidade constitucional, modificando, se necessrio, seus contornos, alcance e conseqncias, e no apenas interpret-la em consonncia com a Constituio. A esse respeito h interessante precedente jurisprudencial, da lavra da Ministra Ftima Nancy Andrighi (STJ, Ac. 4 T., REsp. 453464/MG, j. 02.09.2003), onde, tratando-se de restituio de valores cobrados indevidamente de um correntista por uma instituio financeira, cuja restituio veio a ser determinada judicialmente e, claramente fundada no princpio da igualdade substancial (constitucionalmente assegurada), a Ministra determinou que os valores indevidamente cobrados pela entidade bancria fossem atualizados pelo percentual de juros cobrados por ela de seus correntistas em situaes de atraso ou dbito. Textualmente: Contrato de abertura de crdito em conta-corrente (cheque especial). Cobrana de valores indevidos pela instituio financeira. Restituio ao correntista. Remunerao do indbito. Taxa idntica exigida pela instituio financeira em situaes regulares. Possibilidade. (...) Se, em contrato de cheque especial pactuado taxa de 11% ao ms, a instituio financeira cobrou valor de seu correntista indevidamente, dever restitu-lo acrescido da mesma taxa, isto , 11% ao ms. (...) A remunerao do indbito mesma taxa praticada para o cheque especial se justifica, por sua vez, como a nica forma de se impedir o enriquecimento sem causa pela instituio financeira. Hoje em dia podemos afirmar, sem receio algum, que a aplicao dos Direitos Fundamentais (previstos constitucionalmente) se d igualmente nas relaes privadas, essa a chamada eficcia horizontal dos direitos fundamentais, reconhecida textualmente pelo STF em outubro de 2006, no Recurso Extraordinrio 201.819/RJ, em voto condutor do Ministro Gilmar Mendes. 6 TEPEDINO, Gustavo. Temas de Direito Civil. Ed. Renovar, 2 ed. 2001, p.7 AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 11

Por bvio, essa aplicao direta dos princpios fundamentais nas relaes privadas trar consigo a mitigao do princpio da autonomia da vontade, que sempre norteou o direito civil. Contudo, tambm bvio que o reconhecimento da autonomia privada no pode implicar a violao das garantias fundamentais que materializam a prpria dignidade humana. Nos dizeres de Nelson Rosenvald e Cristiano Chaves, no se pode, pois, tolerar que uma parte venha, atravs de contratos e negcios em geral, atentar contra as garantias bsicas da outra7. Dessa forma, evidente que, em muitas situaes, o operador do Direito se deparar com situaes de conflito normativo, envolvendo os princpios e critrios apontados anteriormente. Essa possibilidade de contradio entre diferentes normas ou princpios integrantes de um mesmo sistema um fenmeno perfeitamente normal e at mesmo inevitvel. A propsito, a lio de Daniel Sarmento, a Constituio de 1988 espraiou-se por uma mirade de assuntos, que vo da famlia energia nuclear. Assim, difcil que qualquer controvrsia relevante no direito brasileiro no envolva, direta ou indiretamente, o manejo de algum princpio ou valor constitucional8. A resoluo dos conflitos normativos, como asseveram Nelson Rosenvald e Cristiano Chaves9, no mais pode estar sustentada pelos critrios clssicos estabelecidos, como os pouco eficientes e insuficientes norma posterior revoga norma anterior e norma especial revoga a geral. Assim, surge a ponderao de interesses (ou proporcionalidade) como critrio seguro para as colises normativas, sempre centrada no valor mximo constitucional, a dignidade da pessoa humana. Observe-se, respeito, o disposto nos enunciados 274 e 279 da IV Jornada de Direito Civil do Conselho da Justia Federal: 274 Art. 11. Os direitos da personalidade, regulados de maneira no-exaustiva pelo Cdigo Civil, so expresses da clusula geral de tutela da pessoa humana, contida no art. 1, III, da Constituio (princpio da dignidade da pessoa humana). Em caso de coliso entre eles, como nenhum pode sobrelevar os demais, devese aplicar a tcnica da ponderao. 279 Art. 20. A proteo imagem deve ser ponderada com outros interesses constitucionalmente tutelados, especialmente em face do direito de amplo acesso informao e da liberdade de imprensa. Em caso de coliso, levar-se- em conta a notoriedade do retratado e dos fatos abordados, bem como a veracidade destes e, ainda, as caractersticas de sua utilizao (comercial, informativa, biogrfica), privilegiando-se medidas que no restrinjam a divulgao de informaes. Sempre mantendo em vista o princpio da dignidade da pessoa humana, podemos estabelecer que o Novo Cdigo Civil adota, alm dos princpios basilares (personalidade, autonomia da vontade, liberdade de estipulao negocial, 7 FARIAS, Cristiano e ROSENVALD, Nelson, op. cit.; p.32 8 SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal, ed. Lumen Juris, 2002. p.23. 9 FARIAS, Cristiano e ROSENVALD, Nelson, op. cit.; p.33 AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 12 propriedade individual, intangibilidade familiar, legitimidade da herana e direito de testar) novos princpios norteadores, a saber: a socialidade, a eticidade e a operabilidade. A Socialidade, que traz consigo a determinao de que as relaes no devam mais ser vistas como de interesse apenas interpessoal dos indivduos vinculados obrigao, mas de toda a sociedade, em virtude de valores de bem comum, fazendo com que, o princpio da autonomia da vontade seja relativizado, como por exemplo, nas relaes contratuais, onde, hodiernamente, h marcante intervencionismo estatal.

O princpio da Eticidade traz consigo a idia da essencialidade da boa-f objetiva das relaes, sem a qual o negcio jurdico padece de irregularidade. H tambm, como disciplina da nova civilstica, o princpio da operabilidade, buscando trazer uma maior efetividade das regras do Cdigo Civil. Tais modificaes, relacionadas aos princpios mencionados, so melhores compreendidas se examinados pontualmente, alguns de seus exemplos. Inicialmente, no que tange socializao, preliminarmente especulou-se que havia surgido uma espcie de crise dos contratos, haja vista que a autonomia da vontade plena, perde espao para a relao contratual voltada realidade social dos envolvidos na relao negocial. Por certo, no h uma crise em si, mas apenas uma modificao do prisma fundamental da relao obrigacional-contratual, qual seja, a vontade. No h mais vontade livre e irrestrita das partes para contratarem da forma que entenderem. H um marcante intervencionismo estatal, por vezes com a edio de leis especficas, provocando a tendncia do que se vem a chamar de Imprio dos Contratos Standard, ou seja, frmulas contratuais preestabelecidas para adeso ou no dos interessados. Nunca bastante lembrar que, conforme disposio do artigo 104, do Cdigo Civil, a validade do negcio jurdico requer, alm de agente capaz e objeto lcito, a forma prescrita ou no defesa em lei. Isto significa que as relaes contratuais ficam adstritas aos limites impostos pelo legislador, que produz, cada vez mais, regras de cunho social, como por exemplo, o Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor. No que tange ao princpio da eticidade, o novo cdigo reserva importncia fundamental boa f, conforme j mencionado anteriormente. V-se exemplo disso, em vrios dispositivos concernentes parte geral e ao direito obrigacional da referida codificao, como no artigo 113, onde h previso de que os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f; e ainda, por exemplo, no artigo 311, que dispe que autorizado a receber o pagamento o portador da quitao, por haver a a presuno da boa-f dos agentes. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 13 Por fim, acerca da operabilidade, h que se mencionar que por certo a vertente mais modificadora da sistemtica do novo cdigo. Tanto assim, que muda a prpria disposio da parte do Direito das Obrigaes como primeiro Livro da Parte Especial, diversamente do que ocorria no Cdigo de 1916 (Livro III da Parte Especial), por ser de melhor aceitao lgica, pois os diversos ramos do Direito Civil dependem de prvio conhecimento de conceitos da teoria do Direito Obrigacional, bem como, de sua ordenao legislativa. Por outro lado, a operabilidade tambm se faz presente na adoo inovadora de dispositivos tendentes auto-tutela, quais sejam, por exemplo, os artigos 249, pargrafo nico, e 251, pargrafo nico. Tais artigos visam a uma proteo de urgncia contra o perecimento de direitos, trazendo eficcia das determinaes legais, de forma imediata. Atualmente, encontra-se em vigor o Cdigo Civil de 2002 (Lei n 10.406), o qual foi promulgado em 10/01/2002, tendo como data inicial de sua vigncia o dia 11/01/200310. Tal Cdigo encontra-se dividido em duas partes: 1 - Geral - que trata dos sujeitos de direito (pessoas), do objeto do direito (bens jurdicos) e dos fatos jurdicos. A parte geral fixa conceitos, categorias e princpios que produzem reflexos em todo o ordenamento jurdico e cuja fixao condio de aplicao da Parte Especial e da ordem jurdica (MHD); 2 - Especial - que contm normas relativas ao vnculo entre o sujeito e o objeto, cuidando do direito das obrigaes, do direito de empresa, do direito das coisas, do direito de famlia e do direito das sucesses. O Cdigo Civil de 2002 foi precedido pelo Cdigo Civil de 1916, antes do

qual vigoraram as Ordenaes do Reino (Afonsinas, Manuelinas e Filipinas). II.2- DAS PESSOAS III.2.1 PERSONALIDADE Segundo a teoria tradicional, pessoa o ente fsico ou coletivo suscetvel de direitos e obrigaes (MHD). Por personalidade jurdica h que se entender a aptido genrica para adquirir direitos e obrigaes (CMSP). Logo, toda pessoa tem personalidade jurdica, vez que capaz de direitos e obrigaes na ordem civil. Como decorrncia da personalidade, reconhecem-se direitos inerentes pessoa, de carter extrapatrimonial, denominados direitos da personalidade. Maria Helena Diniz os define como direitos comuns da existncia, porque so 10 H autores, como Nelson Nery, que sustentam que o Cdigo Civil de 2002 somente entrou em vigor no dia 12 de janeiro de 2002. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 14 simples permisses dadas pela norma jurdica, a cada pessoa, de defender um bem que a natureza lhe deu, de maneira primordial e direta. Ex.: Integridade fsica, integridade intelectual e integridade moral. Segundo o art. 11 do Cdigo Civil/2002, com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria. A doutrina ainda relaciona, entre outras, as seguintes caractersticas dos direitos da personalidade: imprescritibilidade, impenhorabilidade, e extrapatrimonialidade. Todos esses atributos decorrem, logicamente, do fato de os direitos da personalidade serem inerentes pessoa humana. Acerca da defesa dos direitos da personalidade, o Cdigo Civil/2002 prescreve: Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Pargrafo nico. Em se tratando de morto, ter legitimao para requerer a medida prevista neste artigo o cnjuge sobrevivente, ou qualquer parente em linha reta, ou colateral at o quarto grau. Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero ser proibidas a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais. Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes legtimas para requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes. Art. 21. A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o Juiz, a requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma. No se pode olvidar, ainda, que os direitos da personalidade no so assegurados apenas pessoa natural. Pelo contrrio, o Cdigo Civil/2002 estabelece que aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade (art. 52). II.2.1.1 OUTRAS NORMAS RELATIVAS AOS DIREITOS DA PERSONALIDADE CONSTANTES DO CDIGO CIVIL/2002 Art. 13. Salvo por exigncia mdica, defeso o ato de disposio do prprio corpo, quando importar diminuio permanente da integridade fsica, ou contrariar os bons costumes. Pargrafo nico. O ato previsto neste artigo ser admitido para fins de

transplante, na forma estabelecida em lei especial. Os transplantes atualmente so disciplinados pela Lei n 9.434/97 e alteraes posteriores, sendo terminantemente vedada pela Constituio Federal a comercializao de rgos do corpo humano (art. 199, 4, CF/88). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 15 Art. 14. vlida, com objetivo cientfico, ou altrustico, a disposio gratuita do prprio corpo, no todo ou em parte, para depois da morte. Pargrafo nico. O ato de disposio pode ser livremente revogado a qualquer tempo. Art. 15. Ningum pode ser constrangido a submeter-se, com rico de vida, a tratamento mdico ou a interveno cirrgica. II.2.2 PESSOA NATURAL II.2.2.1 CONCEITO E CAPACIDADE Pessoa natural o ser humano, enquanto sujeito de direitos e obrigaes. Logo, toda pessoa natural possui personalidade. A personalidade tem sua medida na capacidade, a qual, segundo Antnio Chaves, a manifestao do poder de ao implcito no conceito de personalidade ou, segundo Virglio de S Pereira, a medida jurdica da personalidade. No h que se confundir, todavia, capacidade com legitimao. Legitimao consiste em saber se uma pessoa tem ou no competncia para estabelecer determinada relao jurdica, sendo, portanto, um pressuposto subjetivo-objetivo, enquanto a capacidade de gozo pressuposto subjetivo do negcio jurdico (MHD). A capacidade se subdivide em: - capacidade de gozo ou de direito - aptido, oriunda da personalidade, para adquirir direitos e contrair obrigaes na vida civil, o ser humano adquire a plena capacidade de direito no nascimento com vida, momento em que adquire personalidade civil; - capacidade de fato ou de exerccio - a aptido de exercer por si os atos da vida civil dependendo, portanto, do discernimento que critrio, prudncia, juzo, tino, inteligncia, e, sob o prisma jurdico, a aptido que tem a pessoa de distinguir o lcito do ilcito, o conveniente do prejudicial. O indivduo adquire a plena capacidade de exerccio em dois momentos distintos, em razo da idade aos dezoito anos completos, e, antes da idade legal pela emancipao. Incapacidade, por sua vez, a restrio legal ao exerccio dos atos da vida civil. Deve-se levar em considerao o princpio de que a incapacidade a exceo, a capacidade a regra (SR). A incapacidade provm apenas da lei e tem por fundamento a necessidade de proteo aos interesses de determinadas pessoas. A incapacidade pode ser: - absoluta - incapacidade para praticar pessoalmente os atos da vida civil. Os absolutamente incapazes possuem o direito, mas no podem exerc-lo AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 16 pessoalmente, devendo ser representados. A prtica do ato pelo absolutamente incapaz acarreta sua nulidade (art. 166, I, CC), eis que falta um elemento substancial do negcio (manifestao vlida de vontade); - relativa - incapacidade para praticar, sem assistncia, certos atos da vida civil. Os relativamente incapazes possuem o direito, podendo exerc-lo pessoalmente, desde que assistidos. A prtica do ato pelo relativamente incapaz sem estar assistido acarreta sua anulabilidade (art. 171, I, CC). So absolutamente incapazes: - os menores de 16 (dezesseis) anos. - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o

necessrio discernimento para a prtica dos atos da vida civil. Em regra, somente os atos praticados por tais incapazes aps a decretao de sua interdio que se tornam nulos. Por isso, parte substancial da doutrina sustenta que a sentena de interdio declaratria no sentido de reconhecer a causa da incapacidade e constitutiva em seus efeitos. Os atos praticados antes disso, entretanto, podem ser invalidados atravs de ao prpria, mediante prova robusta de que, ao tempo de sua prtica, o contratante j era incapaz. A esse respeito, Slvio Rodrigues leciona que devem prevalecer os negcios praticados pelo amental no interditado, quando a pessoa que com ele contratou ignorava e carecia de elementos para verificar que se tratava de um alienado. Entretanto, se a alienao era notria, se o outro contratante dela tinha conhecimento, se podia, com alguma diligncia, apurar a condio de incapaz, ou, ainda, se da prpria estrutura do negcio ressaltava que seu proponente no estava em seu juzo perfeito, ento o negcio no pode ter validade, pois a idia de proteo boa-f no mais ocorre. Sobre o assunto, o STJ j decidiu que "...os atos praticados pelo interditado anteriores interdio podem ser anulados, desde que provada a existncia da anomalia psquica causa da incapacidade j no momento em que se praticou o ato que se quer anular ... (STJ, 4 Turma, RESP n 255271/GO, DJ de 05/03/2001, p.171). Impe-se ressaltar, ainda, que os intervalos lcidos no so admitidos, atualmente, como causa de cessao temporria da incapacidade. A senilidade, por si s, tambm no causa de incapacidade, como tambm no o a idade provecta, avanada. - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade - Apesar de haver incapacidade mesmo em se tratando de causa transitria, o art. 1.767, II, do Cdigo Civil s se refere curatela daqueles que, por causa duradoura, no puderem exprimir a sua vontade. A concluso a que se chega a de que, em se tratando de causa transitria, invivel ser a prvia interdio, uma vez que, durante o procedimento respectivo, provvel a cessao da incapacidade. Assim, em tais casos de incapacidade transitria o efeito do dispositivo consiste basicamente em ensejar o reconhecimento da nulidade absoluta dos atos praticados pelo incapaz. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 17 Os ausentes no mais so relacionados entre os absolutamente incapazes, impropriedade tcnica existente no Cdigo Civil anterior. Contudo, mantm-se a proteo ao patrimnio dos mesmos, conforme se ver adiante. So relativamente incapazes: - os maiores de 16 e menores de 18 anos No obstante isso, o maior de 16 anos pode ser testemunha de ato jurdico (art. 228, I, do CC), aceitar mandato (art. 666, CC), ser eleitor (facultativo at os 18 anos), casar mediante autorizao (art. 1.517, CC), fazer testamento (art. 1.860, pargrafo nico, CC) etc. Ressalte-se que tais atos praticados sem assistncia pelo menor relativamente incapaz no emancipado, so vlidos. - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido. Submetem-se curatela, nos termos do art. 1.767, III, CC, portanto, para o reconhecimento desta modalidade de incapacidade h que se proceder interdio do indivduo. No basta a condio de alcolatra ou de toxicmano, em si mesma, para a configurao da incapacidade relativa, h que estar presente o componente discernimento reduzido, ou seja, a dependncia qumica h que ser de tal monta que comprometa o entendimento. - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo. Submetemse curatela, nos termos do art. 1.767, IV, CC, tambm necessrio se faz o procedimento de interdio. - os prdigos So aqueles que, desordenadamente, dilapidam os seus

bens ou patrimnio, fazendo gastos excessivos ou anormais. Sua incapacidade se limita aos atos que possam comprometer seu patrimnio. Ao contrrio do Cdigo Civil de 1916, a incapacidade do prdigo agora estabelecida com o objetivo de proteg-lo, e no de proteger apenas alguns de seus familiares. Quanto aos ndios, o Cdigo Civil/2002 remete a disciplina da incapacidade dos mesmos legislao especial, que atualmente o Estatuto do ndio (Lei n 6.001/73). Essa Lei coloca o silvcola e sua comunidade sob regime tutelar, enquanto no integrados comunho nacional, admitindo, em certas hipteses, sua emancipao individual e at mesmo a emancipao de toda uma comunidade. O ordenamento jurdico ptrio estabelece instrumentos de proteo aos incapazes, entre os quais sobressai a exigncia de representao e de assistncia para a validade dos atos da vida civil. Entretanto, diversos outros dispositivos legais destinam-se a proteger os incapazes, podendo-se citar, a ttulo de exemplo, os seguintes: art. 198, I, e 208, CC - no corre a prescrio e a decadncia contra os absolutamente incapazes; art. 588 do CC - o mtuo feito a menor no pode ser reavido, salvo nos casos do art. 589; etc. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 18 A incapacidade da pessoa natural cessa quando desaparecem as causas que a determinaram. Assim, a incapacidade do menor cessa com a maioridade, o que ocorre aos 18 anos completos. Admite-se, entretanto, a cessao da incapacidade do menor antes da idade legal, caso em que se diz ocorrer sua emancipao. A emancipao pode decorrer de ato de vontade ou de certos eventos. A emancipao resultante de ato de vontade decorre de concesso dos pais (o menor deve ter 16 anos completos; o instrumento pblico indispensvel; independe de homologao judicial; irrevogvel; somente produz efeitos aps o registro) ou de sentena do juiz, ouvido o tutor (esta hiptese aplicvel se se tratar de menor sob tutela; o menor deve ter 16 anos completos; irrevogvel; somente produz efeitos aps o registro). A jurisprudncia, entretanto, tem entendido que a emancipao por outorga dos pais no exclui, por si s, a responsabilidade decorrente de atos ilcitos do filho11. Ressalte-se que com a emancipao o indivduo no atinge a maioridade, mas to somente adquire capacidade civil (capacidade de fato ou exerccio) plena, antes da idade legal. A anlise do disposto no pargrafo nico do artigo 5 do Cdigo Civil no deixa dvidas a esse respeito, ao dispor que cessa para os menores a incapacidade..., ou seja, o que termina a incapacidade, mas o indivduo continua a ser menor. Por sua vez, os eventos que ensejam a emancipao do menor so os seguintes: - casamento Segundo Maria Helena Diniz, se houver alterao da situao do casamento por viuvez, separao, divrcio ou anulao, a cessao da incapacidade prevalece. Entretanto, com maior propriedade, leciona Carlos Roberto Gonalves: O casamento nulo, entretanto, no produz nenhum efeito. Proclamada a nulidade, ou mesmo a anulabilidade, o emancipado retorna situao de incapaz, salvo se o contraiu de boa-f. Neste caso, o casamento ser putativo em relao a ele e produzir todos os efeitos de um casamento vlido, inclusive a emancipao; - pelo exerccio de emprego pblico efetivo; emprego pblico efetivo aquele provido mediante concurso pblico, no algo simples de ocorrer aos indivduos menores de 18 anos, at mesmo pela proibio constante na Lei 8.112/90 (artigo 5, V), de todo modo h a previso na lei civil. Perceba-se que o Cdigo Civil prev como bastante para a emancipao o exerccio do emprego pblico efetivo e no a posse ou a aprovao no concurso pblico. - pela colao de grau em curso de ensino superior; novamente no

algo que acontece corriqueiramente antes dos 18 anos, mas, de todo modo, ocorrendo a colao de grau ocorrer a emancipao. - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com 16 (dezesseis) anos completos tenha economia prpria. 11 STJ, 3 Turma, RESP 122573/PR, Rel.: Min. EDUARDO RIBEIRO, deciso de 23/06/1998, DJ de 18/12/1998, p. 340. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 19 II.2.2.2 INCIO E FIM DA PERSONALIDADE O comeo da personalidade da pessoa natural ocorre com o nascimento com vida, o que se prova mediante a demonstrao de que houve respirao (entrada de ar nos pulmes) - independentemente do corte do cordo umbilical -, no se exigindo forma humana nem viabilidade, em caso de dvida de haver a criana respirado ou no se recorre, normalmente, a medicina legal para comprovao. A extino da personalidade da pessoa natural ocorre com a morte real ou presumida, com ou sem declarao de ausncia. A ausncia gera a presuno de morte nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso definitiva. Alm disso, o Cdigo Civil admite a declarao da morte presumida, sem decretao de ausncia, se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida ou se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado at dois anos aps o trmino da guerra. Em tais casos, a declarao da morte presumida somente poder ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data provvel do falecimento. A morte normalmente se prova com a certido extrada do registro de bito. Se dois ou mais indivduos falecerem numa mesma ocasio, no havendo possibilidade de se determinar qual precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos, ocorrendo o que se denomina comorincia (art. 8 CC). A principal decorrncia jurdica da comorincia que no h transmisso de direitos entre comorientes, especialmente direitos hereditrio, tome-se o seguinte exemplo: marido e mulher no tm ascendentes e nem descendentes, mas ambos tm parentes colaterais, ocorrendo a morte dos dois, caso o marido morra primeiro a esposa seria sua herdeira da totalidade da herana e, com o falecimento da esposa em seguida todo o patrimnio do casal seria transmitido por herana para os colaterais da esposa, no havendo transmisso para os herdeiros do marido. Entretanto, se o marido morresse depois a situao seria invertida. Caso no se pudesse averiguar quem morreu primeiro presumir-se-ia a simultaneidade das mortes a comorincia e no haveria transmisso de bens entre os cnjuges, ficando os bens de cada um para os respectivos parentes colaterais. Ressalte-se, por oportuno, que comorincia no guarda relao com evento, local, ocorrncia, mas sim com momento, tempo. Embora seja extremamente incomum possvel que duas pessoas morram em locais absolutamente distintos uma no Rio Grande do Norte e a outra no Rio Grande do Sul, por exemplo no mesmo dia, e se aplique comorincia, basta que no seja possvel averiguar quem morreu em primeiro lugar. A comorincia gera a presuno relativa, juris tantum, da simultaneidade das mortes, logicamente se for possvel, atravs de prova pericial, testemunhal ou eventualmente at mesmo documental, a constatao da ordem em que ocorreram as mortes no h necessidade de se aplicar o instituto da comorincia. Para a sua AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 20 aplicao no h a necessidade da comprovao da simultaneidade das mortes, a

exigncia exatamente o contrrio, no havendo prova do momento das mortes que se aplica a comorincia. II.2.2.3 DOMICLIO DA PESSOA NATURAL Domiclio a sede jurdica da pessoa. No caso da pessoa natural, a regra a de que seu domiclio o lugar onde ela estabelece sua residncia com nimo definitivo (art. 70 CC). Logo, o domiclio da pessoa natural pressupe, em regra, dois elementos: um objetivo (residncia) e um subjetivo (nimo definitivo). tambm domiclio da pessoal natural, quanto s relaes concernentes profisso, o lugar onde esta exercida. Se a pessoa natural possuir diversas residncias onde alternadamente viva ou se exercitar profisso em lugares diversos (pluralidade domiciliar), considerar-se- domiclio seu qualquer daquelas, ou, para as respectivas relaes, qualquer destes. No caso de a pessoa natural no possuir residncia habitual (falta de domiclio certo), seu domiclio ser o do lugar onde for encontrada. O domiclio pode ser (espcies): - voluntrio - fixado livremente pelo indivduo. Pode ser geral (fixado pela prpria vontade do indivduo capaz) ou especial (estabelecido de acordo com os interesses das partes em um contrato, a fim de fixar o local onde os direitos e as obrigaes contratuais devem ser exigidos ou cumpridas; tambm chamado de domiclio de eleio ou convencional); - necessrio ou legal - determinado pela lei. Em certos casos de domiclio legal, entretanto, admite-se a pluralidade domiciliar, como ocorre em relao ao servidor pblico que, apesar de exercer permanentemente suas funes em uma localidade, possui residncia com nimo definitivo em outra. Os casos de domiclio legal esto expressos no Cdigo Civil, no Art. 76 e pargrafo nico: Tm domiclio necessrio o incapaz, o servidor pblico, o militar, o martimo e o preso. Pargrafo nico. O domiclio do incapaz o do seu representante ou assistente; o do servidor pblico, o lugar em que exercer permanentemente suas funes; o do militar, onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronutica, a sede do comando a que se encontrar imediatamente subordinado; o do martimo, onde o navio estiver matriculado; e o do preso, o lugar em que cumprir a sentena. Muda-se o domiclio, transferindo a residncia, com a inteno manifesta de o mudar. A prova da inteno resultar do que declarar a pessoa s municipalidades dos lugares, que deixa, e para onde vai, ou, se tais declaraes no fizer, da prpria mudana, com as circunstncias que a acompanharem. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 21 II.2.2.4 DA AUSNCIA II.2.2.4.1 CONCEITO Ausente a pessoa que desaparece de seu domiclio, sem que dela haja notcia, e que no deixa representante, ou procurador, a quem toque administrarlhe os bens, ou cujo mandatrio no queira, ou no possa exercer ou continuar o mandato, ou se seus poderes forem insuficientes. II.2.2.4.2 FASES DA AUSNCIA Direito Civil Parte Geral Marcelo Jesus Cdigo Civil Da Ausncia Desaparecimento Decretao de Ausncia Arrecadao Sucesso Provisria

Sucesso Definitiva 10 anos 1 ANO 10 ANOS 10 ANOS - CURATELA DO AUSENTE: O juiz, a requerimento de qualquer interessado ou do MP, verificando a ausncia, declarar esta (por sentena que deve ser registrada no registro civil de pessoas naturais), mandar arrecadar os bens do ausente e nomear curador a este, fixando os poderes e obrigaes, conforme as circunstncias. Feita a arrecadao, o juiz mandar publicar editais durante um ano, reproduzidos de dois em dois meses, anunciando a arrecadao e chamando o ausente a entrar na posse de seus bens. Cessa a curadoria pelo comparecimento do ausente, do seu procurador, ou de quem o represente; pela certeza da morte do ausente; pela sucesso provisria. A curadoria ser exercida pelo cnjuge no separado judicialmente, ou de fato por mais de dois anos antes da declarao da ausncia; por seu pai ou por sua me; por seus descendentes (os mais prximos precedem aos mais remotos e, entre os do mesmo grau, os vares preferem s mulheres), nesta ordem, desde AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 22 que no haja impedimento que os iniba de exercer o cargo. Na falta de qualquer dessas pessoas, compete ao Juiz a escolha do curador. Passado um ano da arrecadao, ou trs anos, se o ausente deixou representante ou procurador, sem que se saiba do ausente e no tendo comparecido seu procurador ou representante, podero os interessados requerer que se abra provisoriamente a sucesso. - SUCESSO PROVISRIA: Pode ser requerida por qualquer interessado, assim considerados: o cnjuge no separado judicialmente, os herdeiros presumidos legtimos e testamentrios; os que tiverem sobre os bens do ausente direito dependente de sua morte; os credores de obrigaes vencidas e no pagas. No havendo interessados, cabe ao MP promover a sucesso provisria do ausente. Cumpre aos herdeiros, para serem imitidos na posse dos bens do ausente, dar garantias de os restituir, mediante penhores ou hipotecas equivalentes aos quinhes respectivos. Aquele que no puder prestar a garantia ser excludo, mantendo-se os bens que lhe caberiam sob a administrao do curador, ou de outro herdeiro designado pelo juiz, e que preste a garantia. O excludo, entretanto, poder, justificando a falta de meios, requerer lhe seja entregue a metade dos rendimentos do quinho que lhe caberia. Os ascendentes, os descendentes e o cnjuge, uma vez provada a sua qualidade de herdeiros, podero, independentemente de garantia, entrar na posse dos bens do ausente. Os imveis do ausente somente podero ser alienados ou hipotecados no caso de desapropriao ou quando o ordene o juiz, para lhes evitar a runa. Empossados nos bens, os sucessores provisrios ficaro representando ativa e passivamente o ausente, de modo que contra eles correro as aes pendentes e as que de futuro quele forem movidas. Os descendentes, ascendentes ou o cnjuge que forem sucessores provisrios tero direito aos frutos e rendimentos dos bens que lhes couberem. Os demais sucessores devero capitalizar metade desses frutos e rendimentos e prestar anualmente contas ao juiz competente. Se o ausente aparecer, e ficar provado que a ausncia foi voluntria e injustificada, perder ele, em favor do sucessor, sua parte nos frutos e rendimentos. Se durante a posse provisria se provar a poca exata do falecimento do ausente, considerar-se-, nesta data, aberta a sucesso em favor dos herdeiros, que o eram quele tempo.

Se o ausente aparecer, ou se lhe provar a existncia, depois de estabelecida a posse provisria, cessaro para logo as vantagens dos sucessores nela imitidos, ficando, todavia, obrigados a tomar as medidas assecuratrias precisas, at a entrega dos bens. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 23 A sentena que determinar a abertura da sucesso provisria s produzir efeito 180 dias depois de publicada na imprensa; mas, logo que passe em julgado, se procedero abertura do testamento, se houver, e ao inventrio e partilha dos bens, como se o ausente fosse falecido. Se dentro de 30 dias depois de passar em julgado a sentena que mandar abrir a sucesso provisria no comparecer interessado ou herdeiro que requeira o inventrio, proceder-se- arrecadao dos bens do ausente como herana jacente. - SUCESSO DEFINITIVA: A sucesso provisria se converter em definitiva quando houver certeza da morte do ausente; dez anos depois de passada em julgado a sentena de abertura da sucesso provisria; quando o ausente contar com oitenta anos de idade e houver decorrido cinco anos das ltimas notcias suas. Regressando o ausente nos 10 anos seguintes abertura da sucesso definitiva ou algum dos seus descendentes ou ascendentes, aqueles ou estes s podero requerer ao juiz a entrega dos bens existentes no estado em que se acharem, os sub-rogados em seu lugar ou o preo que os herdeiros e demais interessados houverem recebido pelos alienados depois daquele tempo. Se em tal prazo o ausente no retornar e nenhum interessado promover a sucesso definitiva, os bens arrecadados passaro ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries, incorporando-se ao domnio da Unio, quando situados em territrio federal. II.2.2.4.3 DOS EFEITOS DA AUSNCIA QUANTO AO DIREITO DE FAMLIA De acordo com o Cdigo Civil de 2002 (art. 1.571, 1), a morte presumida pela ausncia causa de dissoluo do vnculo matrimonial e da sociedade conjugal, contudo, impende ressaltar que tal somente se d quando a lei autoriza a abertura da sucesso definitiva. II.2.3 PESSOA JURDICA II.2.3.1 CONCEITO Pessoa Jurdica a unidade de pessoas naturais ou de patrimnios que visa consecuo de certos fins, reconhecida pela ordem jurdica como sujeito de direitos e obrigaes (MHD). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 24 II.2.3.2 CLASSIFICAO A pessoa jurdica pode ser classificada da seguinte forma: - Quanto nacionalidade: nacional e estrangeira. Leva em considerao a subordinao ordem jurdica que lhe conferiu personalidade, e no a nacionalidade de seus membros ou a origem de seu controle financeiro. Pelo art. 1.126 do Cdigo Civil, nacional a sociedade organizada de conformidade com a lei brasileira e que tenha no Pas a sede de sua administrao. - Quanto s funes e capacidade: 1) de direito pblico: externo os Estados estrangeiros e todas as pessoas que forem regidas pelo direito internacional pblico (Ex.: ONU) - e interno - Unio, Distrito Federal, Estados, Territrios, Municpios, autarquias, fundaes pblicas, associaes pblicas e demais entidades de carter pblico criadas por lei; 2) de direito privado - sociedades (tm finalidade econmica), associaes (no tm finalidade econmica), fundaes particulares (somente

podem ter fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia), organizaes religiosas, empresas pblicas, sociedades de economia mista, sindicatos e partidos polticos (regulados pela Lei n 9.096/95). - Das Associaes e Fundaes: Associaes Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins NO econmicos Os associados devem ter iguais direitos, mas o estatuto poder instituir categorias com vantagens especiais. A qualidade de associado intransmissvel, se o estatuto no dispuser o contrrio. Compete privativamente assemblia geral: I destituir os administradores; II alterar o estatuto. Dissolvida a associao, o remanescente do seu patrimnio lquido, depois de deduzidas, se for o caso, as quotas ou fraes ideais referidas no pargrafo nico do art. 56, ser destinado entidade de fins no econmicos designada no estatuto, ou, omisso este, por deliberao dos associados, instituio municipal, estadual ou federal, de fins idnticos ou semelhantes. Fundaes Para criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de administr-la (art. 62 CC) Insuficincia de patrimnio para constituir a fundao: os bens a ela destinados sero incorporados em outra fundao que se proponha a fim igual ou semelhante, se de outro modo no dispuser o instituidor (art. 63 CC) AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 25 Compete ao Ministrio Pblico do Estado onde se situar a Fundao velar pelo seu funcionamento, art. 66 CC, podendo, eventualmente, at mesmo elaborar seu estatuto (p. nico do art. 62 CC) se porventura a Fundao funcionar no Distrito Federal ou em Territrio, consoante o 1 do referido artigo 66 do CC, o encargo caber ao Ministrio Pblico Federal, entretanto, o STF, no julgamento da ADIN 2794-8 deu interpretao conforme ao dispositivo em comento no sentido de esclarecer que a dico Ministrio Pblico Federal ali contida deve ser entendida como Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios. Extino da Fundao: art. 69 CC; Tornando-se ilcita, impossvel ou intil a finalidade a que visa a fundao, ou vencido o prazo de sua existncia, o rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer interessado, lhe promover a extino, incorporando-se o seu patrimnio, salvo disposio em contrrio no ato constitutivo, ou no estatuto, em outra fundao, designada pelo juiz, que se proponha a fim igual ou semelhante. Ateno para o fato de que Fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia (p. nico do art. 62 CC), NO podendo ser constituda para fins econmicos. II.2.3.3 INCIO E CAPACIDADE Segundo Maria Helena Diniz, as pessoas jurdicas de direito pblico iniciam-se em razo de fatos histricos, de criao constitucional, de lei especial e de tratados internacionais, se se tratar de pessoa jurdica de direito pblico externo. J o incio da existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado d-se, nos termos do art. 45 do Cdigo Civil, com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. A capacidade da pessoa jurdica decorre da atribuio de personalidade pela ordem jurdica. Tem capacidade para exercer todos os direitos compatveis com a sua natureza inclusive direitos da personalidade (art. 52, CC) -, observadas as limitaes legais. Conforme a inteligncia do art. 46, II e III, do

Cdigo Civil/2002, as pessoas jurdicas sero representadas, ativa e passivamente, nos atos judiciais e extrajudiciais, por quem os respectivos atos constitutivos designarem, ou, no o designando, pelos seus diretores. II.2.3.4 ENTES DESPERSONALIZADOS Paralelamente s pessoas jurdicas existem entes despersonalizados, os quais se formam independentemente da vontade dos seus membros ou em virtude de um ato jurdico que vincula as pessoas fsicas em torno de bens que lhes suscitam interesses, sem lhes traduzir affectio societatis. ...constituem um conjunto de direitos e obrigaes, de pessoas e de bens sem personalidade jurdica e com capacidade processual, mediante representao (MHD). Ex.: sociedades irregulares ou de fato, massa falida, heranas jacente e vacante, esplio. Para Serpa Lopes e Carlos Maximiliano, o condomnio em edificaes se AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 26 trata de um grupo despersonalizado. J para Jair Lins e Maria Helena Diniz, tal condomnio possui personalidade jurdica. Hoje a tendncia bastante forte de se considerar o condomnio edilcio como pessoa jurdica, havendo julgados do STJ neste sentido, nesses termos, inclusive, observe-se o enunciado n 90 da I Jornada de Direito Civil promovida pelo Conselho da Justia Federal: Enunciado 90 Art. 1.331: Deve ser reconhecida personalidade jurdica ao condomnio edilcio II.2.3.5 DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA A regra geral a de que as pessoas jurdicas tm existncia distinta da dos seus membros, sendo que, normalmente, os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da sociedade, salvo nos casos previstos em lei (art. 596 do CPC). Contudo, h uma tendncia no sentido de se desconsiderar os efeitos dessa autonomia jurdica da sociedade, para atingir e vincular a responsabilidade dos scios (notadamente do detentor do comando efetivo da empresa), com o objetivo de evitar a prtica de fraudes e abusos de direito que causem prejuzos ou danos a terceiros. o que se chama desconsiderao da pessoa jurdica (despersonalizao ou desestimao da pessoa jurdica; disregard of the legal entity formada com base em julgados famosos advindos em especial dos Estados Unidos e da Inglaterra). Em nosso ordenamento jurdico, vislumbra-se a adoo de tal teoria pelo art. 2, 2, da CLT, pelo art. 28 da Lei n 8.078/90, pelo art. 4 da Lei n 9.605 e pelo art. 50 do novo Cdigo Civil. Este ltimo dispositivo estabelece que em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica. II.2.3.6 DOMICLIO O domiclio da pessoa jurdica a sua sede jurdica; o local onde, presumivelmente, ela pode ser encontrada para os fins de direito e onde tem o centro de suas atividades. No caso das pessoas jurdicas de direito pblico interno, seu domiclio : da Unio o Distrito Federal; dos Estados e Territrios as respectivas capitais; do Municpio o lugar onde funcione a administrao municipal; demais pessoas jurdicas o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 27 administraes, ou onde elegerem domiclio especial no seu estatuto ou atos constitutivos.

Havendo diversidade de estabelecimentos, cada um ser considerado domiclio para os atos nele praticados. Tratando-se de pessoa jurdica com administrao ou diretoria sediada no estrangeiro, considera-se domiclio, no tocante s obrigaes contradas por cada uma de suas agncias, o local do estabelecimento, sito no Brasil, a que elas corresponderem. III.3- DOS BENS III.3.1 NOES Bens so as coisas materiais ou imateriais que tm valor econmico e que podem servir de objeto a uma relao jurdica (Agostinho Alvim). Observe-se que coisa tudo o que existe objetivamente, com excluso do ser humano, de modo que se pode concluir o seguinte: todo bem coisa, mas nem toda coisa bem; coisa o gnero, do qual bem a espcie. III.3.2 CLASSIFICAO a) Bens considerados em si mesmos: - Bens imveis/mveis (aqueles que no podem ser transportados de um lugar para o outro, sem alterao da substncia ou da destinao econmicosocial) e mveis (os suscetveis de movimento prprio, como os animais semoventes -, ou de remoo por fora alheia, como um livro - mveis propriamente ditos, sem alterao da substncia ou da destinao econmicosocial). Importncia da distino: - diversidade das formas de aquisio da propriedade; - possibilidade de os bens mveis serem alienados ou gravados de nus real por um cnjuge, sem a anuncia do outro, o mesmo no ocorrendo quanto aos bens imveis, salvo em certos regimes de bens; - no patrimnio dos incapazes tem preferncia o bem imvel, que somente pode ser alienado em casos excepcionais e mediante prvia autorizao judicial; - o tempo para a aquisio do bem por usucapio maior para os imveis, do que para os mveis; - com a abertura da sucesso provisria, os bens imveis do ausente somente podem ser alienados por desapropriao ou por ordem judicial, para evitar a runa; o mesmo inocorre quanto aos bens mveis; - os direitos reais so diferentes: hipoteca para os bens imveis e penhor para os bens mveis; - s os imveis podem ser objeto de direito real de superfcie, enquanto apenas os mveis podem ser objeto de contrato de mtuo. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 28 Espcies de bens imveis: - por natureza: o solo com sua superfcie, o espao areo e o subsolo; - por acesso natural: tudo o que se incorporar naturalmente ao solo, como as rvores e os frutos pendentes; - por acesso artificial ou industrial: tudo aquilo que o homem incorporar permanentemente ao solo, como a semente lanada terra, os edifcios e construes, de modo que se no possa retirar sem destruio, modificao, fratura ou dano; - por determinao legal: Alguns direitos so tratados pela lei como coisas imveis, para que tenham o tratamento jurdico das coisas imveis. So os imveis para os efeitos legais, art. 80 CC; os direitos reais sobre imveis e as aes que os asseguram, ou seja, os direitos elencados no art. 1225 do CC quando incidindo sobre bem imvel so, para efeitos legais, considerados bens imveis, tal determinao implica que sua constituio ou transmisso depender de registro em Cartrio e, dependendo do regime de bens, de autorizao do cnjuge. Tambm se considera imvel por determinao legal o direito sucesso aberta, quem vem a ser o direito a receber a herana.

Quando da morte do autor da herana a propriedade dos bens se transmite incontinenti, dado o princpio da saisine, positivado no nosso cdigo civil no art. 1784, contudo cumpre ao herdeiro, ou legatrio, a aceitao da herana, esse direito, de aceitar a herana, o chamado direito sucesso aberta, que tratado pela lei como um bem imvel, por isso, caso resolva renunciar herana, o herdeiro estar renunciando a um bem imvel, somente podendo faz-lo de modo expresso, atravs de instrumento pblico ou termo judicial (art. 1806 CC). Cumpre no confundir o direito sucesso aberta que o direito a receber a herana, com a herana em si, o primeiro sempre um bem imvel para efeitos legais, enquanto a segunda depende da natureza dos bens que a compe, podendo ser mvel, imvel ou composta de ambos os tipos de bens. Exemplificativamente: OBJETO HERANA DIREITO SUCESSO ABERTA (direito a receber por herana) Fazenda imvel imvel Automvel mvel imvel . O novo Cdigo Civil no mais contempla os imveis por acesso intelectual ou por destinao do proprietrio, que, de acordo com o Cdigo de 1916, era tudo quanto ao imvel o proprietrio mantivesse duradoura e intencionalmente empregado em sua explorao industrial, aformoseamento, ou comodidade. Exemplo dessa espcie de imvel era o trator empregado duradoura e intencionalmente pelo proprietrio na explorao econmica de seu imvel rural. Estes bens, agora, so considerados apenas como pertenas, enquadrando-se na categoria dos mveis por natureza. Espcies de bens mveis: - por natureza: bens suscetveis de movimento prprio, ou de remoo por fora alheia, sem alterao da substncia ou da destinao econmicoAXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 29 social. O navio e o avio so considerados bens mveis, embora possam ser objeto de hipoteca; - por antecipao: bens incorporados ao solo, mas destinados oportuna separao e converso em mveis, como as rvores destinadas ao corte. A esse respeito, o Cdigo Civil (art. 95) estabelece que, apesar de ainda no separados do bem principal, os frutos e produtos podem ser objeto de negcio jurdico; - por determinao legal: as energias que tenham valor econmico (energia eltrica, sinal de tv a cabo, internet, gs encanado, v.g.), os direitos reais sobre objetos mveis e as aes correspondentes, os direitos pessoais de carter patrimonial e as aes respectivas, os direitos do autor e os direitos de propriedade industrial. No perdem o carter de imveis (art. 81 CC): I as edificaes que, separadas do solo, mas conservando a sua unidade, forem removidas para outro local (ex.: casas pr-fabricadas); II os materiais provisoriamente separados de um prdio, para nele se reempregarem. Entretanto, os materiais destinados a alguma construo, enquanto no forem empregados, conservam sua qualidade de mveis; readquirem essa qualidade os provenientes da demolio de algum prdio (art. 84 CC). - Bens fungveis (os que podem substituir-se por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade. Ex.: um saco de arroz agulhinha tipo 1 com 5 Kg) e infungveis (os que no podem substituir-se por outros da mesma espcie, quantidade e qualidade. Ex.: um determinado quadro de Portinari). Importncia da distino:

- o emprstimo de coisas fungveis o mtuo e o de coisas infungveis o comodato; - a compensao efetua-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis; - o credor de coisa certa no pode ser obrigado a receber outra, ainda que mais valiosa; - o contrato de locao de coisas refere-se apenas ao uso e gozo de coisas infungveis. A fungibilidade prpria dos bens mveis e a infungibilidade, dos bens imveis. Entretanto, existem mveis infungveis. Utiliza-se a idia de fungibilidade tambm quanto s obrigaes de fazer. Se a prestao puder ser realizada por qualquer pessoa, por no demandar tcnica ou conhecimentos especializados, ser fungvel. Caso contrrio (se requerer atuao personalssima), ser infungvel. Em matria processual tambm h a utilizao da idia de fungibilidade, como, por exemplo, no que tange s aes possessrias tpicas e interposio de recursos. As coisas fungveis tm poder liberatrio, visto que basta que o devedor entregue ao credor coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade, para que se libere da obrigao. No caso dos bens infungveis, o devedor somente se libera com a entrega da coisa certa e especfica. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 30 Para Maria Helena Diniz, a fungibilidade e a infungibilidade decorrem da natureza da coisa, admitindo-se, entretanto, a possibilidade de os contratantes tornarem infungveis coisas fungveis. - Bens consumveis (os mveis, cujo uso importa destruio imediata da prpria substncia, como os alimentos - consuntibilidade natural - e os destinados a alienao, como uma tela exposta para a venda em uma galeria de artes - consuntibilidade jurdica) e inconsumveis (os que podem ser usados continuamente, possibilitando que se retirem todas as suas utilidades, sem importar em destruio imediata de sua substncia, como, por exemplo, um automvel). A consuntibilidade no decorre apenas da natureza do bem, mas, tambm, de sua destinao econmico-jurdica. A consuntibilidade no se confunde com a fungibilidade, os bens consumveis no no necessariamente fungveis. - Bens divisveis (os que se podem fracionar sem alterao na sua substncia, diminuio considervel de valor ou prejuzo do uso a que se destinam) e indivisveis (os que se no podem partir sem alterao na sua substncia, diminuio considervel de valor ou prejuzo do uso a que se destinam - indivisibilidade natural - e os que, embora naturalmente divisveis, se consideram indivisveis por lei - indivisibilidade por determinao legal - ou por vontade das partes - indivisibilidade convencional). Exemplos de indivisibilidade natural: cavalo de corridas, relgio, diamante de 50 quilates etc. Exemplos de indivisibilidade por determinao legal: servides prediais em relao ao prdio serviente, rea rural equivalente a um mdulo regional etc. Exemplos de bens indivisveis por conveno das partes: condomnio tornado voluntariamente indivisvel e obrigaes indivisveis. Importncia da distino: - as obrigaes so divisveis ou indivisveis conforme possibilidade de as respectivas prestaes serem, ou no, cumpridas parcialmente. Sendo indivisvel a prestao, cada devedor encontra-se obrigado por toda a dvida; - na extino do condomnio, se o bem for divisvel, far-se- a diviso,

recebendo cada condmino o seu quinho; se indivisvel, havendo recusa dos condminos em adjudic-lo a um deles, indenizando os demais, efetuar-se- a venda do bem e a subseqente repartio do preo; - no pode o condmino de coisa indivisvel vender a sua parte a estranhos, se o outro consorte a quiser, tanto por tanto. O condmino a quem no se der conhecimento da venda, poder, depositando o preo, haver para si a parte vendida a estranho, se o requerer no prazo de 180 dias, sob pena de decadncia; - a incapacidade relativa de uma das partes no pode ser invocada pela outra em benefcio prprio, nem aproveita aos co-interessados capazes, salvo se, neste caso, for indivisvel o objeto do direito ou da obrigao comum. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 31 - Bens singulares (os que, embora reunidos, se consideram de per si, independentemente dos demais, como um livro) e coletivos, universais ou universalidades (os que, embora constitudos de vrios bens singulares, so considerados como um todo, distinto daqueles que o compem). Os bens coletivos classificam-se em: - universalidades de fato (universitas rerum) pluralidade de bens singulares que, pertinentes mesma pessoa, tenham destinao unitria. Ex.: rebanho, biblioteca etc.; - universalidades de direito (universitas juris) complexo de relaes jurdicas, de uma pessoa, dotadas de valor econmico. Ex.: herana, dote, massa falida, patrimnio etc. Como se v, a diferena entre a coisa singular e a coisa coletiva decorre da maneira pela qual elas so encaradas: em sua individualidade, ou coletivamente. Nas universalidades de fato, em desaparecendo todos os indivduos, menos um, se tem por extinta a coletividade, mas no o direito sobre o remanescente. Essa regra, embora no repetida pelo novo Cdigo Civil, ainda se afigura aplicvel. Nas universalidades de direito, as coisas que entram em substituio s que por elas se trocam, tomam-lhes o lugar, mantendo ntegra a universalidade (SR). Os bens que compem uma universalidade podem ser objeto de relaes jurdicas prprias. b) Bens reciprocamente considerados: - Principal ( o bem que existe sobre si, abstrata ou concretamente, como o solo) e acessrio ( o bem cuja existncia supe a do principal, como uma construo em relao ao solo). Tanto os bens corpreos, como os incorpreos, comportam tal distino. Exemplo de tal distino relativamente aos bens corpreos j foi dado. Quanto aos bens incorpreos, pode-se citar como exemplo um crdito como coisa principal e os juros ou a clusula penal como acessrios, eis que se submetem existncia daquele. Salvo disposio especial em contrrio, a coisa acessria segue a principal (arts.1.209, 233 e 287, do CC). Assim, a natureza daquela deve ser a mesma desta (se mvel for o principal, mvel o ser o acessrio). Se nula for a obrigao principal, nula ser a acessria. O proprietrio ou o possuidor da coisa principal tambm o ser, em regra, da acessria. Como exceo, tem-se o tratamento atribudo s pertenas, que, apesar de serem acessrios circunstanciais ou acidentais, no seguem a aludida regra. Com efeito, o art. 94 do CC/2002 estabelece: Os negcios que dizem respeito ao bem principal no abrangem as pertenas, salvo se o contrrio

resultar da lei, da manifestao de vontade, ou das circunstncias do caso. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 32 - Espcies de bens acessrios: I - frutos - so as utilidades que a coisa periodicamente produz, cuja percepo no lhe altera a substncia. Quanto a sua origem, os frutos podem ser: - naturais - aqueles que resultam da prpria fora orgnica da coisa. Ex.: as crias dos animais, os frutos de uma rvores, os ovos etc. No perdem esta caracterstica pelo simples fato de o homem contribuir, atravs de processos tcnicos, para melhorar a qualidade e a produtividade; - industriais - aqueles que resultam da atividade humana. Ex.: a produo de uma fbrica; - civis - rendimentos oriundos da utilizao de coisa frutfera, por outrem que no o proprietrio. Tambm recebem o nome de rendimentos. Ex.: rendas, juros, aluguis etc. Quanto ao seu estado, os frutos podem ser: - pendentes - enquanto unidos coisa que os produziu; - percebidos ou colhidos - depois de separados; - estantes - depois de separados e enquanto encontrarem-se armazenados ou acondicionados para expedio ou venda; - percipiendos - que deviam ser, mas no foram percebidos; - consumidos - aqueles que no mais existem. Importncia da distino: - Os frutos pendentes ao tempo em que cessar a boa-f do possuidor devem ser restitudos, depois de deduzidas as despesas de produo e custeio. Devem tambm ser restitudos os frutos colhidos com antecipao. - Os frutos naturais e industriais reputam-se colhidos e percebidos logo que so separados. Os civis reputam-se percebidos dia por dia. - O possuidor de boa-f tem direito, enquanto ela durar, aos frutos percebidos. - O possuidor de m-f responde por todos os frutos colhidos e percebidos, bem como pelos que, por culpa sua, deixou de perceber, desde o momento em que se constituiu de m-f; tem direito, porm, s despesas de produo e custeio. II - produtos - so as utilidades que se retiram da coisa, com prejuzo para a sua substncia e com diminuio gradativa, at o esgotamento, por no se renovarem periodicamente. Ex.: petrleo de um poo, pedras de uma pedreira etc. III - benfeitorias - so os melhoramentos que tm por fim conservar o bem ou evitar que se deteriore (benfeitorias necessrias. Ex.: conserto de um telhado), aumentar ou facilitar o seu uso (benfeitorias teis. Ex.: construo de uma garagem), ou de mero deleite ou recreio, que no aumentem o uso habitual do bem, ainda que o tornem mais agradvel ou sejam de elevado valor (benfeitorias volupturias. Ex.: construo de um jardim em imvel residencial). Importncia da distino das espcies de benfeitorias: - O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, ao de levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa. Pelo valor das benfeitorias necessrias e teis poder exercer o direito de reteno. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 33 - Ao possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias; mas no lhe assiste o direito de reteno pela importncia

destas, nem o de levantar as volupturias. No se consideram benfeitorias: - os melhoramentos ou acrscimos sobrevindos ao bem sem a interveno do proprietrio, do possuidor ou do detentor (acesses naturais - aluvio, avulso, abandono de lveo e formao de ilhas); - as obras que criam coisa nova, que se adere propriedade anteriormente existente, como as construes e as plantaes (acesses artificiais). IV - acesses so os melhoramentos sobrevindos coisa sem a interveno do proprietrio, do possuidor ou do detentor (acesses naturais aluvio, avulso, abandono de lveo e formao de ilhas) e as obras que criam coisa nova, que se adere propriedade anteriormente existente, como as construes e as plantaes (acesses artificiais ou industriais). Distinguem-se das benfeitorias, eis que estas destinam-se conservao, melhoria ou embelezamento da coisa, enquanto aquelas alteram a substncia do bem. V - pertenas bens que, no constituindo partes integrantes, se destinam, de modo duradouro, ao uso, ao servio ou aformoseamento de outro. Ainda que sejam separados da coisa principal, esta continuar sendo considerada completa. Ex.: rdio instalado em um carro, quadro pendurado na parede de uma casa, aparelho de ar condicionado, etc. VI - partes integrantes - acessrios que, unidos ao principal, formam com ele um todo, sendo desprovidos de existncia material prpria. Se forem separadas da coisa principal, esta ficar incompleta. Ex.: peas de um relgio, as portas e janelas de uma casa. Maria Helena Diniz ainda classifica os bens acessrios em: I - naturais - originrios de fatos da natureza. Ex.: acesses naturais, frutos naturais etc.; II - industriais - que se aderem ao principal em virtude do engenho humano. Ex.: frutos industriais, acesses artificiais, benfeitorias etc.; Bens considerados em relao ao titular do domnio: - Bens pblicos - pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno. - Bens particulares todos os outros bens, seja qual for a pessoa a que pertencerem. Os bens pblicos classificam-se em: 1 - de uso comum do povo (ou do domnio pblico) - podem ser utilizados, sem restrio, gratuita ou onerosamente, por qualquer pessoa. Ex.: ruas, praas, jardins, mares, praias, rios etc. 2 - de uso especial (ou do patrimnio administrativo) - so destinados a algum servio da pessoa jurdica de direito pblico a que pertencem. Ex.: edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de suas autarquias. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 34 3 - dominicais ou dominiais (ou do patrimnio disponvel) - constituem o patrimnio da pessoa jurdica de direito pblico, como objeto de direito pessoal ou real da entidade. Ex.: crditos, terras devolutas etc. No dispondo a lei em contrrio, consideram-se dominicais os bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado. Os bens pblicos dominicais podem, por determinao legal, ser convertidos em bens de uso comum do povo ou de uso especial (afetao) e vice-versa (desafetao). Os bens pblicos apresentam, em regra, os seguintes caracteres: - inalienabilidade quanto aos bens pblicos de uso comum do povo e

os de uso especial, enquanto conservarem a sua qualificao. Os bens pblicos dominicais podem ser alienados, observadas as exigncias da lei; - imprescritibilidade, no podendo ser adquiridos por usucapio; - impenhorabilidade, visto serem, em regra, inalienveis. Alm disso, a execuo contra os entes de direito pblico interno encontra-se ordinariamente sujeita expedio de precatrio, e no penhora de bens da entidade devedora. III.4- DOS NEGCIOS JURDICOS III.4.1 TEORIA GERAL III.4.1.1 - CONCEITO DE FATO JURDICO EM SENTIDO AMPLO - Todo acontecimento em virtude do qual se criam, conservam, modificam ou extinguemse direitos. III.4.1.2 - CLASSIFICAO - Fatos jurdicos em sentido estrito ou fatos naturais Pode-se adaptar a definio geral para o fato jurdico em sentido amplo da seguinte forma: todo acontecimento, independente da participao humana, em virtude do qual se criam, conservam, modificam ou extinguem-se direitos, so aqueles que advm de fenmenos naturais, sem interveno da vontade humana, e que produzem efeitos jurdicos. Podem ser ordinrios se seguirem a uma ordem natural (nascimento, maioridade, passagem do tempo, etc...) e extraordinrios se no seguirem uma ordem natural (decorrentes de caso fortuito - ex.: desabamento, naufrgio, queda de um raio, etc...). - Fatos humanos ou fatos voluntrios - so aqueles que dependem da vontade humana, novamente adaptando a definio teramos todo acontecimento, dependente da vontade humana, em virtude do qual se criam, conservam, modificam ou extinguem-se direitos. Podem ser: a) Lcitos (atos jurdicos em sentido amplo) - aqueles praticados em conformidade com a lei. Dividem-se em: - atos jurdicos em sentido estrito ou meramente lcitos - no exerccio de autonomia privada, de forma que o interesse objetivado no pode ser regulado pelo particular e a sua satisfao se concretiza no modo determinado em AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 35 lei, a manifestao de vontade se limita a realizao do ato ou no, os efeitos so previstos e designados pela lei. Ex.: ocupao; -negcios jurdicos - o fim procurado pelas partes baseia-se no exerccio da autonomia privada a que o ordenamento confere efeitos jurdicos, a vontade humana escolhe e condiciona a produo de efeitos. Ex.: testamento, contrato. b) Ilcitos - aqueles praticados em desconformidade com a lei. Geram, como conseqncia, a obrigao de reparar o dano, contudo no deixam de ser considerados como atos jurdicos. Situado em um plano mdio entre os fatos jurdicos e os atos jurdicos, a doutrina aponta a existncia de um conjunto de atos-fatos jurdicos, que seriam aqueles em que se imprescinde da participao humana, porm, dispensa-se a manifestao da vontade, a chamada vontade negocial. Novamente utilizando-se da mesma definio, adaptada, teramos que ato-fato jurdico todo acontecimento, dependente da participao humana mas que no depende da vontade humana, em virtude do qual se criam, conservam, modificam ou extinguem-se direitos Como no h exigncia da vontade humana (vontade elaborada, negocial) esta a razo pela qual o absolutamente incapaz pode praticar um ato-fato jurdico e este ser perfeitamente vlido, apto a produzir todos os efeitos de que capaz. Os atos-fatos jurdicos podem ser classificados em: Reais: se produzem direitos reais, exemplo: achado de tesouro (arts. 1264/1266 CC), a ocupao (art. 1263 CC) e, em alguns casos a especificao

(arts. 1272/1274 CC). Indenizativos: se geram obrigao de indenizar: art. 188 combinado com arts. 929 e 930 CC. Caducificantes: se causam a extino de algum direito, ou eventualmente alguma pretenso, no atingem os absolutamente incapazes que so protegidos dos efeitos da prescrio e da decadncia. III.4.2 - NEGCIO JURDICO III.4.2.1 - CONCEITO - o ato lcito atravs do qual as partes exercem a autonomia privada, auto-regulando, nos limites legais, seus interesses particulares. III.4.2.2 ELEMENTOS CONSTITUTIVOS OU ESTRUTURAIS: Elencados no art. 104 do CC so os imprescindveis validade do negcio jurdico: sujeito capaz; objeto lcito, possvel e determinado ou determinvel; forma prescrita ou no defesa em lei AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 36 - ACIDENTAIS - estipulaes acessrias e facultativas introduzidas pelas partes nos negcios. Ex.:, termo, condio e modo ou encargo. III.4.2.5 ELEMENTOS ESSENCIAIS GERAIS OU COMUNS ART. 104 CC - CAPACIDADE DO AGENTE - O negcio jurdico pressupe declarao de vontade, de forma que se afigura indispensvel que a pessoa que a emite possua capacidade geral e, em alguns casos, capacidade especial ou legitimao. Capacidade geral aquela que se refere a qualidades intrnsecas da pessoa, tornando-a mais ou menos apta para exercer sua autonomia privada. O agente deve ser plenamente capaz ou estar devidamente representado (absolutamente incapazes) ou assistido (relativamente incapazes). Capacidade especial ou legitimao aquela que se refere aptido do agente para atuar em negcios jurdicos que tenham determinado objeto. Ex.: a pessoa casada absolutamente capaz, mas no pode vender bens imveis sem a outorga do cnjuge ou suprimento judicial, salvo em certos regimes de bens. A incapacidade relativa de uma das partes no pode ser invocada pela outra em proveito prprio, nem aproveita aos co-interessados capazes, salvo se for indivisvel o objeto do direito ou da obrigao comum. Trata-se, portanto, de exceo pessoal. - OBJETO LCITO, POSSVEL, DETERMINADO OU DETERMINVEL Para a validade e perfeio do negcio jurdico, exige-se que o objeto seja lcito, ou seja, que no atente contra a lei, contra a moral ou contra os bons costumes. Alm disso, no pode ser impossvel fsica (quando no pode ser prestado pela prpria natureza. Ex.: levar um relgio ao Japo em um minuto) ou juridicamente (quando contrariar o ordenamento jurdico. Ex.: adotar pessoa da mesma idade). Note-se que a impossibilidade inicial do objeto no invalida o negcio jurdico se for relativa, ou se cessar antes de realizada a condio a que ele estiver subordinado. O objeto deve, ainda, ser determinado ou determinvel. - FORMA PRESCRITA OU NO DEFESA EM LEI Forma o meio atravs do qual se exterioriza o negcio jurdico, para que possa produzir seus efeitos. A regra a da liberdade de forma (princpio da forma livre). A validade da declarao de vontade no depender de forma especial, seno quando a lei expressamente a exigir (art. 107). A forma pode ser: - livre ou geral - o negcio jurdico pode realizar-se por qualquer forma, pela qual se verifique a manifestao de vontade. Ademais, o Cdigo Civil, em seu art. 111, preceitua que o silncio importa anuncia, quando as circunstncias ou os usos o autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa. Ex.: art. 539, CC. - especial ou solene - conjunto de solenidades que a lei exige para a validade de determinados negcios jurdicos: exigncia de escritura pblica para a

realizao de determinados negcios jurdicos (pactos antenupciais, negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 37 direitos reais sobre imveis de valor superior a 30 vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas etc.); o testamento; III.4.2.6 ELEMENTOS ACIDENTAIS III.4.2.6. - CONCEITO - estipulaes acessrias e facultativas introduzidas pelas partes nos negcios. Por serem acessrias, seguem a mesma sorte que o principal. No so admitidas em alguns atos de natureza eminentemente pessoal, como, por exemplo, o casamento e o reconhecimento de filho. III.4.2.6.1 - CONDIO - clusula que, derivando exclusivamente da vontade das partes, subordina, total ou parcialmente, o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto (regulando sua eficcia ou ineficcia). No afeta a existncia do negcio jurdico, mas apenas sua eficcia. Se se referir a evento passado ou presente, ainda que desconhecido, no condio. Se se referir a evento futuro, mas certo, caracteriza termo, e no condio. As condies classificam-se em: I) Quanto possibilidade: - fsica e juridicamente possveis - se puderem se realizar em conformidade com as leis fsico-naturais e o ordenamento jurdico (ex.: formar-se em medicina); - fsica ou juridicamente impossveis - se no puderem se realizar por contrariar as leis naturais (ex.: dar a volta ao mundo em duas horas) ou o ordenamento jurdico (ex.: se casar com um irmo). II) Quanto licitude: - lcitas - quando no contrariarem a lei, a moral, a ordem pblica e os bons costumes; - ilcitas - quando contrariarem a lei, a moral ou os bons costumes (art. 122 CC). So lcitas, em geral, todas as condies no contrrias lei, ordem pblica e aos bons costumes; entre as condies defesas se incluem as que privarem de todo efeito o negcio jurdico (condies perplexas. Ex.: doao de um bem sob a condio de o donatrio no exercer os poderes inerentes propriedade ou de no aceitar a doao), ou o sujeitarem ao puro arbtrio de uma das partes (condies puramente potestativas. Ex.: pago se eu quiser; reajusto o contrato se achar que devo). III)Quanto participao dos sujeitos: - casuais - se dependerem de fatos alheios vontade das partes, por se referirem a fatos da natureza ou por dependerem exclusivamente da vontade de um terceiro; - potestativas - se decorrerem da vontade de uma das partes. Podem ser: puramente potestativas - advindas de mero arbtrio do agente (so defesas as condies que sujeitarem o efeito do ato ao arbtrio de uma das partes.); simplesmente ou meramente potestativas - dependem no s da vontade de uma das partes, como tambm de algum acontecimento ou circunstncia exterior AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 38 que no se confunde exclusivamente com o seu arbtrio (Ex.: levar um objeto at o centro da cidade); Ateno: as condies simplesmente potestativas so admitidas pelo nosso ordenamento jurdico, diversamente das puramente potestativas que no so admitidas. - mistas - decorrem em parte de um evento natural ou de ato de terceiro e em parte da vontade do sujeito (Ex.: condio de se casar com determinada

pessoa). IV) Quanto ao modo de atuao: - suspensivas - protelam, temporariamente, a eficcia do negcio jurdico at sua verificao (da condio), ou, nos termos do art. 126 do Cdigo Civil, subordinando-se a eficcia do negcio jurdico condio suspensiva, enquanto esta se no verificar, no se ter adquirido o direito, a que ele visa. Exemplo: Voc pode morar no meu apartamento depois que minha transferncia for deferida. Se algum dispuser de uma coisa sob condio suspensiva, e, pendente esta, fizer quanto quela novas disposies, estas no tero valor, realizada a condio, se com ela forem incompatveis. Como se v, opera certos efeitos ex tunc, salvo em alguns casos, como: nos contratos reais; relativamente a bens fungveis; mveis adquiridos de boa-f; e imveis, se no constar do registro imobilirio a inscrio do ttulo, onde se acha consignada a condio. - resolutivas - subordinam a ineficcia do negcio jurdico sua verificao (da condio). Se for resolutiva a condio, enquanto esta se no realizar, vigorar o negcio jurdico, podendo exercer-se desde a concluso deste o direito por ele estabelecido (art. 127, CC). Exemplo: Voc pode morar no meu apartamento at a minha transferncia ser deferida. Sinteticamente, as condies, quanto a sua classificao, podem ser entendidas conforme o quadro abaixo: CONDIO EXEMPLO EFEITO Lcita (no ofenda a lei, ordem pblica ou bons costumes) se passar no concurso ganha um carro Admitida (art. 122) Ilcita (ofende a lei, ordem pblica ou os bons costumes) se matar fulano ganha uma casa No admitida (invalida o prprio negcio jurdico art. 123, II) Simplesmente Potestativa levar tal objeto ao centro da cidade Admitida (art. 122, parte final, contrario senso). Puramente Potestativa pago se eu quiser No admitida (art. 122, parte final) em geral invalidam a clusula ou o negcio jurdico. Mista se casar com fulano Admitida no h vedao AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 39 Perplexa (incompreensvel) deixo o imvel ao compadre com a condio de que ele no aceite No admitida (art. 122, parte final) em geral invalidam os negcios jurdicos (art. 123, III) Impossvel Suspensiva ganha um carro se ficar uma hora em baixo da gua sem respirar No admitida invalida o negcio jurdico (art. 123, I) Impossvel Resolutiva te dou o carro at meu irmo ficar uma hora em baixo da gua sem respirar No admitida tem-se por

inexistente a condio (art. 124), vale o negcio jurdico como se a condio no fosse escrita O novo Cdigo Civil no mais prev a condio resolutiva tcita, mesmo porque para que uma clusula se caracterize como condio deve ela derivar exclusivamente da vontade das partes, e no automaticamente do sistema jurdico. O que o art. 475 do Cdigo Civil disciplina a clusula resolutiva tcita, que no tem a natureza jurdica de condio. Sobrevindo a condio resolutiva, extingue-se, para todos os efeitos, o direito a que ela se ope; mas, se aposta a um negcio de execuo continuada ou peridica, a sua realizao, salvo disposio em contrrio, no tem eficcia quanto aos atos j praticados, desde que compatveis com a natureza da condio pendente e conforme os ditames da boa-f. O art. 1.359 do CC confere certos efeitos ex tunc condio resolutiva, no que tange propriedade: Resolvida a propriedade pelo implemento da condio ou pelo advento do termo, entendem-se tambm resolvidos os direitos reais concedidos na sua pendncia, e o proprietrio, em cujo favor se opera a resoluo, pode reivindicar a coisa do poder de quem a possua ou detenha. Observaes gerais: - Condies necessrias - No se considera condio a clusula que no derive exclusivamente da vontade das partes, mas decorra necessariamente da natureza do direito, a que acede. Ex.: clusula que subordina a eficcia de um contrato de compra e venda de imvel com valor superior a trinta salrios mnimos lavratura de escritura pblica. Contrapem-se s condies voluntrias, que so as verdadeiras condies. - O Cdigo Civil/2002 preceitua que invalidam os negcios jurdicos que lhes so subordinados as condies fsica ou juridicamente impossveis, quando suspensivas; as condies ilcitas, ou de fazer coisa ilcita; as condies incompreensveis ou contraditrias (art. 123) e que tm-se por inexistentes as condies impossveis, quando resolutivas, e as de no fazer coisa impossvel (art. 124). - Reputa-se verificada, quanto aos efeitos jurdicos, a condio, cujo implemento for maliciosamente obstado pela parte, a quem desfavorecer. Considera-se, ao contrrio, no verificada a condio maliciosamente levada a efeito por aquele, a quem aproveita o seu implemento. - A capacidade das partes e a forma do negcio regem-se pela norma jurdica que vigorar ao tempo de sua constituio, e no ao tempo em que ocorrer o implemento da condio. - Antes do implemento da condio, o credor no pode exigir o cumprimento da obrigao. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 40 - Se o devedor cumprir a obrigao antes de ocorrer a condio suspensiva, ficar o credor obrigado a restituir. - O direito condicional transmite-se por ato inter vivos ou causa mortis, mantendo os caracteres de direito condicional. - O advento da condio, em regra, no implica na invalidao dos atos de administrao praticados e na restituio dos frutos colhidos na sua pendncia. - Ao titular de direito eventual, nos casos de condio suspensiva ou resolutiva, permitido praticar os atos destinados a conserv-lo. III.4.2.6.2 - TERMO - o dia em que comea ou se extingue a eficcia de um negcio jurdico. Considera um evento futuro e certo. O lapso temporal a ser

decorrido, entretanto, pode ser incerto. O Cdigo Civil determina a aplicao de certas regras referentes condio suspensiva ao termo inicial e de certas regras referentes condio resolutiva ao termo final (art. 135). Entretanto, distingue-se o termo da condio, porque, enquanto aquele considera um evento futuro e certo, esta leva em conta um evento futuro e incerto. Alm disso, o termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio do direito, enquanto a condio suspensiva protela a prpria aquisio do direito. O termo pode ser: I - inicial (dies a quo ou suspensivo - suspende o exerccio do direito, sem suspender sua aquisio. Ex.: dar-te-ei o livro no dia 1/01/2008) ou final (dies ad quem ou resolutivo - seu advento acarreta o fim de um direito. Ex.: darteei o livro at o dia 1/01/2008); II - certo (estabelece um prazo ou uma data certa - o lapso temporal a ser decorrido conhecido desde o incio. Ex.: dar-te-ei o livro at o dia 1/01/2008) ou incerto (estabelece um evento certo, cujo momento de verificao indeterminado. Ex.: dar-te-ei o livro quando Joo falecer). Dessa forma, fica claro que o elemento que distingue a condio do termo exatamente a certeza da ocorrncia ou no, caso v ocorrer se trata de termo, ainda que no se possa precisar o momento. Por outro lado, se pode ocorrer, se trata de condio, no interessando o momento em que ocorreria. Ocorrncia Certa Incerta Momento Certo Termo (datas) Condio (se passar no prximo concurso) Incerto Termo Incerto (ocorrncia da morte) Condio (se passar em um concurso) AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 41 Prazo o lapso de tempo compreendido entre a celebrao do negcio e o advento do termo. A lei estabelece algumas regras relativas contagem dos prazos: - salvo disposio em contrrio, computam-se excluindo o dia do comeo, e incluindo o do vencimento; - se o vencimento cair em feriado, considera-se prorrogado at o primeiro dia til seguinte; - meado considera-se, em qualquer ms, seu 15 dia; - os prazos fixados em horas contam-se minuto por minuto; - considera-se ano o perodo de 12 meses contados do dia do incio ao dia e ms correspondentes do ano seguinte; - considera-se ms o perodo de tempo contado do dia do incio ao dia correspondente do ms seguinte; - quando no ano ou ms do vencimento no houver o dia correspondente ao do incio do prazo, este findar no primeiro dia subseqente; - nos testamentos, presume-se o prazo em favor do herdeiro, e, nos contratos, em proveito do devedor, salvo quanto a esses, se do teor do

instrumento, ou das circunstncias, resultar que se estabeleceu a benefcio do credor, ou de ambos os contratantes; - os negcios jurdicos entre vivos, sem prazo, so exeqveis desde logo, salvo se a execuo tiver de ser feita em lugar diverso ou depender de tempo. III.4.2.6.3 - MODO OU ENCARGO - clusula acessria, geralmente relativa a liberalidades - mas tambm admissvel em declaraes unilaterais de vontade, como a promessa de recompensa -, que impe um nus ou uma obrigao ao beneficirio do ato jurdico. Pode consistir numa prestao a favor de quem o institui, de terceiros ou de nenhuma pessoa em particular. Efeitos: I - no suspende a aquisio, nem o exerccio do direito, salvo quando expressamente imposto no ato, pelo disponente, como condio suspensiva; II - sua ilicitude ou impossibilidade leva a consider-lo como no escrito, liberando o ato negocial de qualquer restrio, a no ser que se apure que o encargo foi motivo determinante do negcio, caso em que este se invalida; III - compulsrio, no podendo ser destacado do negcio. Seu descumprimento pode acarretar a revogao da liberalidade; IV - se consistir em prestao personalssima, a morte do devedor sem o devido cumprimento do encargo acarretar a resoluo do negcio. No sendo personalssima, transmite-se aos sucessores do gravado; V - podem exigir o cumprimento do encargo seu instituidor, os herdeiros deste ou o beneficirio. Aps a morte do instituidor, se o encargo for de interesse pblico, pode o MP exigir seu cumprimento; VI - a resoluo do negcio jurdico em virtude de inadimplemento no prejudica direitos de terceiros. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 42 III.4.2.7 - DEFEITOS DOS ATOS JURDICOS III. 4.2.7.1 NOES O Cdigo Civil prev alguns defeitos dos atos jurdicos, que podem ser classificados da seguinte forma: I - vcios de consentimento - consistem na disparidade entre a declarao de vontade e o efetivo desejo do agente. Trata-se do erro, ignorncia, dolo, coao, leso e estado de perigo; II - vcios sociais - consistem numa manifestao de vontade que, embora de acordo com o efetivo desejo dos agentes, afigura-se dissociada da lei ou da boa-f, infringindo o direito e prejudicando terceiros. Trata-se da fraude contra credores (art. 158 CC), da simulao (art. 167 CC) e da fraude lei (art. 166, VI, CC). Em todos os casos de vcios de consentimento o ato se torna anulvel, sendo de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do negcio jurdico (art. 178 CC), a contar, no caso de coao, do dia em que ela cessar e, nos demais casos, do dia em que se realizou o negcio jurdico. J para os vcios sociais h uma distino importante nos efeitos decorrentes de suas diferentes modalidades. Na fraude contra credores ocorre nulidade relativa (anulabilidade) e o ato ser meramente anulvel, sendo o prazo para desconstituio do negcio realizado, atravs do manejo de ao pauliana, os mesmos quatro anos previstos no artigo 178 do CC, entretanto, ocorrendo simulao ou fraude lei a decorrncia ser a nulidade absoluta, o ato praticado ser nulo. Destaque-se que a simulao era causa de anulabilidade no Cdigo Civil de 1916 e foi tratada como causa de nulidade no Cdigo Civil de 2002 III.4.2.7.2 - ERRO OU IGNORNCIA - Erro a falsa idia da realidade e ignorncia o total desconhecimento acerca de algo, sendo ambos capazes de

conduzir o declarante a manifestar sua vontade de maneira diversa da que manifestaria se porventura tivesse o correto conhecimento da realidade. O legislador equiparou o erro e a ignorncia nos seus efeitos jurdicos. Previsto no artigo 138 do CC. I - Erro substancial ou essencial - o que recai sobre a natureza do negcio (o agente quer praticar um ato, mas pratica outro. Ex.: recebe a ttulo de doao, quando, na verdade, se trata de compra e venda), o objeto principal da declarao (o objeto do negcio no o pretendido pelo agente. Ex.: adquire acreditando tratar-se de certo imvel localizado na capital, quando, na verdade, se trata de imvel situado em cidade interiorana), a algumas das qualidades a ele essenciais (o objeto no apresenta alguma das qualidades essenciais que o agente imaginava. Ex.: adquire candelabros prateados acreditando serem de prata, quando, na AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 43 verdade, no o so), a identidade ou a qualidade essencial da pessoa, a quem se refira a declarao de vontade (a pessoa a quem se refere a declarao de vontade no possui a identidade fsica ou moral que o agente imaginava e sem a qual no teria praticado o ato. Ex.: faz doao a algum acreditando ser quem lhe salvou a vida, quando, na verdade, isso no ocorreu) ou a vigncia ou interpretao de norma de direito, desde que no implique em recusa aplicao da lei e seja o motivo nico ou principal do negcio (ex. contratao da importao de mercadoria cujo ingresso no territrio nacional no admitido legalmente). Somente o erro substancial acarreta a anulao do ato jurdico. Exige-se, ainda, que seja reconhecvel pela outra parte (que pudesse ser percebido por pessoa de diligncia normal, em face das circunstncias do negcio). No requisito essencial, com vistas a tornar o negcio jurdico anulvel, ser o erro em questo escusvel ou no.12 II - Erro acidental - diz respeito s qualidades secundrias ou acessrias da pessoa, ou do objeto. No acarreta a anulao do ato. O erro de indicao da pessoa, ou coisa, a que se referir a declarao de vontade, no viciar o negcio quando, por seu contexto e pelas circunstncias, se puder identificar a coisa ou a pessoa cogitada. III - Erro de fato - recai sobre circunstncias de fato. IV - Erro de direito - recai sobre a existncia de uma norma jurdica, podendo se caracterizar pelo seu desconhecimento, por seu falso conhecimento ou por sua interpretao errnea. V - Erro quanto ao fim colimado (falso motivo) - O falso motivo s vicia a declarao de vontade, quando expresso como razo determinante. Observaes: - A transmisso errnea da vontade por meios interpostos anulvel nos mesmos casos em que o a declarao direta. - O erro no prejudica a validade do negcio jurdico quando a pessoa, a quem a manifestao de vontade se dirige, se oferecer para execut-la na conformidade da vontade real do manifestante. Com essa conduta, afastase o prejuzo da pessoa que agiu em situao de erro e, conseqentemente, o carter real desse defeito. - O erro de clculo apenas autoriza a retificao da declarao de vontade. III.4.2.7.3- DOLO - artifcio ou expediente astucioso, utilizado para induzir algum a praticar um ato que o prejudica e aproveita ao autor do dolo ou a terceiro. Distingue-se do erro, porque neste o engano espontneo, enquanto no dolo provocado. Espcies de dolo: I - dolus bonus (comportamento lcito e tolerado, que no induz

anulabilidade; o dolo menos intenso; ex.: exagero do vendedor nas qualidades do bem que est vendendo) e dolus malus ( o dolo mais intenso, eivado de m-f, e que induz anulabilidade); II - dolus causam ou principal ( o que d causa ao negcio, que no se realizaria de outro modo. Acarreta a anulabilidade do ato.) e dolus incidens 12 O Enunciado 12 da I Jornada de Direito Civil do Conselho da Justia Federal aponta: na sistemtica do art. 138, irrelevante ser ou no escusvel o erro, porque o dispositivo adota o princpio da confiana. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 44 ou acidental ( o que acarreta a prtica do ato em condies mais onerosas ou menos vantajosas, sendo que, no caso de sua ausncia, o ato se realizaria, embora por outro modo. Acarreta apenas a obrigao de reparar o dano.); III - dolo positivo (consiste numa conduta comissiva) e negativo (consiste numa conduta omissiva). Nos negcios jurdicos bilaterais o silncio intencional de uma das partes a respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado, constitui omisso dolosa, provando-se que sem ela se no teria celebrado o contrato; IV - dolo de terceiro - o praticado por terceira pessoa que no seja parte no negcio jurdico. Pode o negcio jurdico ser anulado por dolo de terceiro, se a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso contrrio, ainda que subsista o negcio jurdico, o terceiro responder por todas as perdas e danos da parte a quem ludibriou; V - dolo de representante - o dolo do representante legal de uma das partes s obriga o representado a responder civilmente at a importncia do proveito que teve; se, porm, o dolo for do representante convencional, o representado responder solidariamente com ele pelas perdas e danos. Cabe ao representado o direito de ajuizar ao regressiva; VI - dolo de ambas as partes - se ambas as partes procederam com dolo, nenhuma pode aleg-lo, para anular o negcio jurdico, ou reclamar indenizao. III.4.2.7.4 - COAO - presso fsica ou moral exercida sobre a pessoa, a famlia, os bens ou a honra de um contratante, para obrig-lo ou induzi-lo a praticar um ato, ou at mesmo a no pratic-lo. Pode ser fsica (vis absoluta) ou moral (vis compulsiva). No primeiro caso, o ato nulo para alguns autores e inexistente para outros, pois implica na ausncia total de consentimento. No segundo caso, o ato anulvel, pois resta mantida uma liberdade relativa para a vtima. Requisitos: 1 - deve ser causa determinante do ato; 2 - deve incutir no paciente fundado temor; 3 - o temor deve se referir a dano atual ou iminente; 4 - o dano deve ser grave ou considervel. No mais se exige que o dano seja igual, pelo menos, ao recevel do ato extorquido; 5 - o dano deve recair sobre a pessoa ou os bens do paciente, ou ainda sobre sua famlia. Admite-se, excepcionalmente, que o dano ameaado recaia sobre terceiro (Ex.: noivo, amigo etc.) e sobre o prprio coator (Ex.: filho que ameace suicidar, caso o pai no pratique determinado ato), desde que se prove que a ameaa foi suficiente para viciar o consentimento; 6 - a ameaa deve ser injusta. Observaes: - No se considera coao a ameaa do exerccio normal de um direito (eis que deve ser ela injusta), nem o simples temor reverencial (receio de desgostar pessoas a quem se deve obedincia e respeito).

- Ao se apreciar a coao, deve-se ter em conta o sexo, a idade, a condio, a sade, o temperamento do paciente e todas as demais circunstncias, que lhe possam influir na gravidade. - Vicia o negcio jurdico a coao exercida por terceiro, se dela tivesse ou devesse ter conhecimento a parte a que aproveite, e esta responder AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 45 solidariamente com aquele por perdas e danos. Subsistir o negcio jurdico, se a coao decorrer de terceiro, sem que a parte a que aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimento; mas o autor da coao responder por todas as perdas e danos que houver causado ao coacto. III.4.2.7.5 - ESTADO DE PERIGO Trata-se de defeito do ato jurdico previsto no novo Cdigo Civil, caracterizando-se quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa. Exemplo: pessoa que se est afogando e, desesperada, promete toda sua fortuna para ser salva. O novo Cdigo ainda admite que tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o juiz decidir segundo as circunstncias. III.4.2.7.6 - LESO - O novo Cdigo Civil disciplina a leso da seguinte forma: Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. 1o Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao tempo em que foi celebrado o negcio jurdico. 2o No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito. Portanto, diferentemente do Estado de Perigo, na Leso h que se analisar a desproporo entre as duas prestaes, sendo esta manifesta est caracterizada a leso, do contrrio no h leso. Logicamente isso somente possvel nos termos do 1 do art. 157 mencionado, pois se algum vendeu um imvel pelo real preo de mercado e posteriormente este mesmo imvel experimenta uma valorizao excepcional (ou mesmo uma desvalorizao) no h que se falar em leso. Percebe-se, destarte, que somente possvel a ocorrncia de leso nos negcios jurdicos instantneos. III.4.2.7.7 FRAUDE CONTRA CREDORES Prtica maliciosa, pelo devedor, de atos que desfalcam o seu patrimnio, com o escopo de coloc-lo a salvo de uma execuo por dvidas em detrimento dos direitos creditrios alheios (MHD). a atuaao maliciosa do devedor insolvente ou na iminncia de assim se tornar que se desfaz de seu patrimnio procurando no responder pelas obrigaes anteriormente assumidas. Ex.: Antonio credor de Maria; Maria se desfaz de seu patrimnio, vendendo seus bens para livr-los da compensao da divida para com Antonio. Requisitos: a) Evento danoso objetivo ( eventus damni): a insolvncia do devedor foi provocada pelo negocio fraudulento. Se o devedor ainda possuir patrimnio no esta configurado a fraude contra credores. b) Conluio fraudulento- subjetivo (consilium frudis): deve ser provado o conlui do vendedor (devedor) com o adquirente do bem. Importa demonstrar a m f do adquirente. Se o adquirente estava de boa f ( subjetiva) a venda do bem no ser anulada.

Inteno de prejudicar do devedor ou deste aliado a terceiro. Para WBM no necessria a m-f, bastando o conhecimento de que do ato adviro prejuzos para os credores. Nos casos de transmisso gratuita de bens e de remisso da dvida no se exige a existncia de mf para a anulao do ato (esta presumida de modo absoluto). c) Anterioridade do credito: a fonte obrigacional deve ser anterior ao negcio tido como fraudulento. EFEITOS DA FRUDE CONTRA CREDORES De acordo com o Cdigo Civil Torna o negcio jurdico anulvel ( plano de validade) Para os tribunais ( pacifico no STJ) O negocio fraudulento ineficaz perante terceiros ( plano de eficcia) Negcios jurdicos em que pode ocorrer a fraude: I - negcios de transmisso gratuita de bens ou de remisso de dvida Tais atos, quando praticados pelo devedor que j se encontre em situao de insolvncia, ou por eles seja reduzido a tal situao, ainda quando o ignore, podem ser anulados pelos credores quirografrios, que j o eram ao tempo daqueles atos, como lesivos dos seus direitos. Igual direito assiste aos credores cuja garantia se tornar insuficiente. No se exige m-f. II - contratos onerosos - Quando praticados pelo devedor insolvente, desde que a insolvncia seja notria ou presumida (se houver motivo para ser conhecida do outro contratante). Se o preo ainda no houver sido pago e se for aproximadamente o corrente (preo justo), o adquirente desobrigarse, desde que o deposite em juzo, com citao editalcia de todos os interessados. Se o preo ajustado for inferior ao corrente, o adquirente, para conservar os bens, poder depositar o preo que lhes corresponda ao valor real. III - pagamento antecipado de dvidas - o credor quirografrio que receber do devedor insolvente o pagamento da dvida ainda no vencida, ficar obrigado a repor, em proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores, aquilo que recebeu. IV - outorga de garantias reais - presumem-se fraudatrios dos direitos de outros credores as garantias de dvidas que o devedor insolvente tiver dado a algum credor. Presumem-se de boa-f e valem, os negcios ordinrios, indispensveis manuteno de estabelecimento mercantil, rural, ou industrial, ou subsistncia do devedor e de sua famlia. A fraude contra credores atacvel atravs de ao pauliana ou revocatria13, cujos pressupostos so os seguintes: a) ser o crdito do autor anterior ao ato fraudulento;

b) ser o devedor insolvente ou ter sido reduzido a esta situao pela liberalidade praticada; c) provocao de prejuzo ao autor; d) inteno de fraudar, presumida pela conscincia do estado de insolvncia (exceto no caso de atos de transmisso gratuita de bens e de remisso de dvidas); e) deve ser intentada contra o devedor insolvente, a pessoa que com ele celebrou a estipulao considerada fraudulenta e os terceiros adquirentes que hajam procedido de m-f (litisconsrcio passivo necessrio). Anulados os negcios fraudulentos, a vantagem resultante reverter em proveito do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores. Se os negcios anulados tinham por nico objeto atribuir direitos preferenciais, mediante hipoteca, anticrese, ou penhor, sua invalidade importar somente na anulao da preferncia ajustada. 13 Smula 195 do STJ: Em embargos de terceiro no se anula ato jurdico, por fraude contra credores. LEGITIMIDADE da parte prejudicada ou de seus sucessores. De acordo com o art. 10,1, I, CC, o cnjuge deve ser citado da ao pauliana.

III.4.2.8 INVALIDADE DOS NEGCIOS JURDICOS III.4.2.8.1 - CONCEITO - sano imposta pela lei, que determina a privao dos efeitos jurdicos do negcio praticado com inobservncia das disposies legais. III.4.2.8.2 - CLASSIFICAO: Nosso Cdigo Civil cogita apenas de duas espcies de atos invlidos: os nulos e os anulveis. I - Nulidade (nulidade absoluta) De acordo com o Cdigo Civil, o negcio jurdico nulo quando (Art. 166): - celebrado por pessoa absolutamente incapaz; - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto; - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito. preciso, neste caso, que o motivo determinante ilcito seja comum a ambas as partes, no bastando que seja do conhecimento de apenas um dos contratantes. Slvio de Salvo Venosa cita o seguinte exemplo: a compra e venda de um lupanar possui em si a finalidade ilcita. O financiamento, conhecido de ambas as partes, com a finalidade de adquirir esse conventilho ingressa no motivo determinante que tornar o negcio nulo; - no revestir a forma prescrita em lei; - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; - tiver por objetivo fraudar lei imperativa; - a lei taxativamente o declarar nulo (nulidade textual ou expressa), ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano (nulidade virtual ou implcita). Tambm ser nulo o negcio jurdico simulado (art. 167). A simulao a

declarao enganosa de vontade, visando produzir efeitos diversos dos ostensivamente indicados. Caracteres: I - falsa declarao bilateral de vontade; II - a vontade exteriorizada diverge da interna ou real, no correspondendo inteno das partes; III - sempre concertada com a outra parte, sendo intencional o desacordo entre a vontade interna e a declarada; IV - feita no sentido de iludir terceiro. A simulao pode ser: I absoluta tudo mentira (a declarao enganosa de vontade exprime um negcio jurdico bilateral ou unilateral, no havendo a inteno de realizar negcio algum) aquela em que existe a aparncia de um negocio mas na essncia as partes no desejam realizar nenhum negocio ( na simulao absoluta somente existe o negcio simulado. No h negcio dissimulado. Relativa nem tudo mentira- nem tudo nulo (a declarao enganosa de vontade exprime um negcio jurdico fictcio - contrato aparente - , enquanto, na realidade, deseja-se realizar outro negcio - contrato real -, diverso do primeiro). aquela em que h um negcio jurdico falso ( negocio simulado) encobrindo um negcio jurdico verdadeiro ( negcio dissimulado). Ex.: compra e venda de um imvel que est avaliado em R$ 1.000.000 e que vendido pelo valor venal (valor menor) para que paguem menos tributos. A simulao relativa pode ser: a) subjetiva - se a parte contratante no for o indivduo que tira proveito do negcio. Quando o negcio jurdico aparentar conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente se conferem, ou transmitem; como no possvel doar para a amante eu dou-o para a me da amante. b) objetiva - relativa natureza do negcio pretendido, ao objeto ou a um dos elementos contratuais. Quando o negcio jurdico contiver declarao, confisso, condio, ou clusula no verdadeira ou quando os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados; O Cdigo Civil de 2002 no mais distingue entre simulao inocente e maliciosa, pois ambas produzem o mesmo efeito: nulidade do negcio simulado e a subsistncia do dissimulado, se vlido for na sua substncia e na forma. Maliciosa: aquela que tem por objetivo prejudicar terceiros ou violar disposio de lei. Inocente: aquela que no tem o objetivo de prejudicar terceiros nem violar a lei. 1 corrente- a simulao inocente no invalida o negocio jurdico ( Maria Helena e Caio Mario) 2 corrente- defende que na vigncia do CC/02 toda simulao gera nulidade, inclusive a inocente. ( Silvio Rodrigues e Francisco Amaral) Obs. No CC/2002 no importa se a simulao absoluta ou relativa,pois a conseqncia a mesma: o negcio nulo.

* Observaes: I - Dissimulao no o mesmo que simulao, pois nesta se quer enganar sobre a existncia de uma situao no verdadeira, enquanto naquela simplesmente se oculta de outrem uma situao existente. Todavia, a simulao relativa se destina a encobrir um negcio dissimulado. Diante disso, o Cdigo Civil estabelece que, apesar de nulo o negcio simulado, subsiste o que se dissimulou, se vlido for na sua substncia e na forma. II - Reserva mental a emisso de uma intencional declarao no querida em seu contedo, nem em seu resultado, tendo por nico objetivo enganar

o declaratrio. Equipara-se simulao, em seus efeitos jurdicos, no caso de ser bilateral. Caso contrrio (se for unilateral), no pode ser invocada pelo declarante para invalidar o negcio. A esse respeito, o Cdigo Civil estabelece (art. 110) que a manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a reserva mental de no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento. III Na vigncia do Cdigo Civil de 1916, os contraentes no poderiam alegar, ou requerer em juzo quanto simulao maliciosa, em litgio de um contra o outro, ou contra terceiros. Tratava-se de aplicao do princpio de que ningum pode ser ouvido em juzo alegando a prpria torpeza (nemo auditur propriam turpitudinem allegans). Entretanto, diante do Cdigo Civil de 2002, a regra no mais se afigura aplicvel, uma vez que a simulao passou a ser causa de nulidade absoluta do negcio jurdico, razo pela qual pode ser alegada por qualquer interessado, inclusive por aqueles que realizaram o negcio simulado. Efeitos da nulidade absoluta: - pode ser alegada por qualquer interessado, ou pelo Ministrio Pblico (quando lhe couber intervir), produzindo efeitos erga omnes; - pode ser conhecida de ofcio pelo juiz, quando conhecer do negcio jurdico ou dos seus efeitos e a encontrar provada; - no admite confirmao pelas partes, nem suprimento pelo juiz; - a declarao judicial produz, em regra, efeitos ex tunc; - em regra, imprescritvel, no convalescendo pelo decurso de tempo; - admite converso, vez que, se o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de outro, subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido, se houvesse previsto a nulidade. Ex.: poder-se- ter a transformao de um contrato de compra e venda, nulo por defeito de forma, num compromisso de compra e venda; ou uma hipoteca nula em confisso de dvida. III - Anulabilidade (nulidade relativa) - De acordo com o Cdigo Civil, o negcio jurdico anulvel quando (art. 171): AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 49 - celebrado por pessoa relativamente incapaz; - viciado por erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores; - a lei expressamente o declarar. Efeitos da anulabilidade (nulidade relativa): - pode ser alegada somente pelos interessados e somente aproveita aos que a alegarem, salvo solidariedade ou indivisibilidade; - no pode ser conhecida de ofcio pelo juiz; - somente produz efeitos depois de julgada por sentena; - a declarao judicial produz efeitos ex nunc; - submete-se aos seguintes prazos decadenciais: - quatro anos (art. 178 CC), contados, no caso de coao, do dia em que ela cessar, no caso de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo e leso, do dia em que se realizou o negcio jurdico, e no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade; - dois anos, a contar da concluso do ato, (art. 179 CC) quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer prazo para pleitear-se a anulao ; - admite confirmao pelas partes, que retroage data do ato, ressalvados os direitos de terceiros. O ato de confirmao deve conter a substncia do negcio celebrado e a vontade expressa de mant-lo. Pode ser tcita,

quando o negcio j foi cumprido em parte pelo devedor, ciente do vcio que a inquinava (execuo voluntria de negcio anulvel). Importa a extino de todas as aes, ou excees, de que dispusesse o devedor contra o negcio confirmado. Quando a anulabilidade do negcio resultar da falta de autorizao de terceiro, ser validado se este a der posteriormente. Observaes: I - A invalidade do instrumento no induz a do negcio jurdico, sempre que este puder provar-se por outro meio. II Respeitada a inteno das partes, a invalidade parcial de um negcio jurdico no o prejudicar na parte vlida, se esta for separvel. III - A invalidade da obrigao principal implica a das acessrias, mas a destas no induz a da obrigao principal. IV - O menor, entre dezesseis e dezoito anos, no pode, para eximir-se de uma obrigao, invocar a sua idade, se dolosamente a ocultou quando inquirido pela outra parte, ou se, no ato de obrigar-se, declarou-se maior. V - Ningum pode reclamar o que, por uma obrigao anulada, pagou a um incapaz, se no provar que reverteu em proveito dele a importncia paga. VI - Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que antes dele se achavam, e no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com o equivalente. III.4.3 - ATO ILCITO III.4.3.1 - CONCEITO - o ato praticado em desacordo com a ordem jurdica, violando direito subjetivo individual (MHD). Adotando a teoria do abuso do direito, que ser analisada em direito das obrigaes, o Cdigo Civil ainda estabelece (art. 187 CC) que tambm comete ato ilcito o titular de um direito AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 50 que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico, pela boa-f ou pelos bons costumes. III.4.3.2 - ELEMENTOS: - Prtica pelo agente de ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia - culpa em sentido amplo, que abrange o dolo (violao intencional de um dever jurdico) e a culpa em sentido estrito (violao no intencional de um dever jurdico, por imprudncia, impercia ou negligncia). O agente deve ter conhecimento da ilicitude do seu ato. Excepcionalmente, a legislao contempla hipteses de responsabilidade objetiva (independente de culpa). A esse respeito, preceitua o art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil: Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. - Ocorrncia de um dano - Pode ser moral ou patrimonial. Este, por sua vez, compreende danos emergentes (o que a vtima perdeu) e lucros cessantes (o que a vtima deixou de ganhar). Se o dano material e o moral decorrerem do mesmo fato sero cumulveis as indenizaes (Smula 37 do STJ). - Nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente - O dano deve decorrer da conduta do agente. Assim, exclui-se a responsabilidade, se o dano decorreu de culpa exclusiva da vtima, de caso fortuito ou fora maior. III.4.3.3 - CONSEQNCIA - A principal conseqncia do ato ilcito a obrigao de reparar o dano. III.4.3.4 - ATOS LESIVOS QUE NO SO ILCITOS EXCLUDENTES DE ILICITUDE (ART. 188) - Alguns atos lesivos no so ilcitos, tais como: - os praticados em legtima defesa (Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem - art. 25 do CP) ou no exerccio regular de um direito;

- a deteriorao ou destruio de coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente, quando as circunstncias tornarem o ato absolutamente necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a remoo do perigo (estado de necessidade). Apesar de o ato praticado em tal situao no ser ilcito, encontra-se obrigado o agente a indenizar a vtima, se esta no for culpada pelo perigo. Neste caso, o autor do dano ter direito regressivo contra o terceiro causador do perigo e contra o terceiro em defesa de quem se causou o dano. Ressalte-se que, embora tais atos sejam lcitos podem gerar obrigao de indenizar, nos moldes do disposto nos artigos 129 e 130 do CC. III.4.4 PRESCRIO III.4.4.1 - CONCEITO - O Cdigo Civil estabelece (art. 189) que a prescrio causa extintiva da pretenso, que nasce quando violado o direito, atingindo tanto a ao como a exceo relacionada ao mesmo. a perda da pretenso da reparao do direito violado em virtude da inrcia de seu titular no prazo previsto em lei. OBRIGAO: Teoria dualista ou binria: a obrigao forma um duplo vinculo entre o credor e o devedor debito e responsabilidade. Debito: o dever jurdico de cumprir espontaneamente uma prestao ( dar, faze, no fazer). Responsabilidade civil: a consequncia jurdica e patrimonial do descumprimento do dbito. A prescrio est relacionada a direitos subjetivos patrimoniais ( aqueles que geram para a outra parte um dever jurdico). Ex.: compra e venda em que o vendedor tem o dever de entregar o bem vendido, caso no entregue surge para o comprador o direito de exigir a entrega ou o compensao em perdas em danos ( pretenso). a pretenso que est sujeita pretenso. Exceo prpria : aquela em que o ru alega somente prova de defesa, sem qualquer pretenso de ataque. De acordo com a doutrina est forma de exceo imprescritvel. Exceo imprpria: aquela em que o ru alega em sua defesa matria que poderia ser objeto de ao prpria. Ex. compensao. Segundo a doutrina esta forma de prescrio prescritvel. ESPECIES DE PRESCRIO Prescrio extintiva: a constante da parte geral. Prescrio aquisitiva: o usucapio. As causas que suspendem, interrompem ou impedem o prazo de prescrio tambm se aplicam ao usucapio. III.4.4.2 - REQUISITOS: - existncia de uma pretenso, que possa ser exercida atravs de uma ao ou exceo (defesa); - inrcia de seu titular; - decurso de certo lapso de tempo; - ausncia de algum fato ou ato a que a lei confere eficcia impeditiva (impede o curso da prescrio), suspensiva (paralisa temporariamente o curso da

prescrio e, superada, o prazo prescricional continua a correr pelo tempo restante) ou interruptiva de curso prescricional (inutiliza o lapso prescricional j decorrido e, superada, o prazo prescricional recomea a correr por inteiro da data do ato que a interrompeu ou do ltimo ato do processo que a interromper). A interrupo da prescrio somente pode ocorrer por uma nica vez. As principais causas impeditivas e suspensivas da prescrio encontram-se elencadas nos arts. 197 a 201 do Cdigo Civil. J as principais causas interruptivas da prescrio encontram-se previstas no art. 202 do Cdigo Civil. Prazo suspenso: volta a correr de onde parou. Prazo interrompido : recomea do zero.

Art. 197. No corre a prescrio: I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal; II - entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar; III - entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela. Art. 198. Tambm no corre a prescrio: I - contra os incapazes de que trata o art. 3o; II - contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios; III - contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra. Art. 199. No corre igualmente a prescrio: I - pendendo condio suspensiva; II - no estando vencido o prazo; III - pendendo ao de evico Atente-se que, nos casos elencados no artigo 198, somente se suspende ou no se inicia a contagem do prazo prescricional contra as pessoas ali dispostas, o prazo a favor corre normalmente. Cumpre observar o que seria este prazo contra ou a favor. Imagine-se a situao abaixo, em que o indivduo A bate no carro de B, imediatamente surge para B a pretenso de cobrar o estrago de A. Ficando o motorista B inerte e decorrendo o prazo previsto em lei, ocorrer a perda da pretenso, que justamente a prescrio. Portanto percebe-se que o prazo que escoa desde o acidente corre contra B e a favor de A, que ser beneficiado se ocorrer a prescrio. Perceba-se, que, no caso acima, se B for enviado para fora do pas a servio pblico o prazo prescricional ser suspenso, voltando a correr pelo restante, com o seu retorno, no importando quanto tempo ele fique no exterior. Ao contrrio, se A for enviado para fora do pas o prazo prescricional correr normalmente. A interrupo da prescrio por sua vez ocorre quando o titular da pretenso sai da inrcia e exige a observncia do seu direito, exige sua pretenso. As causas de interrupo esto dispostas no art. 202: Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-: I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual; II - por protesto, nas condies do inciso antecedente; III - por protesto cambial; IV - pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores; V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor.

Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper III.4.4.3 - NORMAS GERAIS: - Admite renncia expressa ou tcita (quando decorre de atos do interessado, que se presumem incompatveis com a prescrio / pagamento de divida prescrita.), que s vale depois de consumada a prescrio e desde que no haja prejuzo para terceiros. Requisitos para a denuncia -Inexistncia de prejuzo para terceiro; -o prazo j deve estar consumado ( no se admite renuncia previa a prazo de prescrio); - A prescrio pode ser alegada, em qualquer grau de jurisdio, pela parte a quem aproveita. Bate no A Carro de B Pretenso

- As pessoas naturais e as pessoas jurdicas sujeitam-se aos efeitos da prescrio. - Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao regressiva contra os seus assistentes ou representantes legais, que derem causa prescrio, ou no a alegarem oportunamente. - A prescrio iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o seu sucessor. No caso de o sucessor ser absolutamente incapaz, aplica-se a causa impeditiva e suspensiva da prescrio prevista no art. 198, I, do Cd. Civil. - At a promulgao da Lei 11.280/2006, o juiz no poderia suprir, de ofcio, a alegao de prescrio, salvo se favorecesse a absolutamente incapaz. De igual modo, no podia o Ministrio Pblico, atuando como custos legis, alegar a prescrio, exceto a favor de pessoa absolutamente incapaz. A Lei em comento, no entanto, revogou expressamente o art. 194 do Cdigo Civil que trazia tal proibio, portanto, desde maio de 2006, com o trmino do perodo de vacatio legis da Lei 11.280, e sua conseqente entrada em vigor, o juiz pode conhecer da prescrio de ofcio, independentemente se beneficiar a incapaz ou no. A propsito relembre-se que a extino do processo quando o juiz reconhece a prescrio bem assim como a decadncia se d com resoluo de mrito (art. 269, IV; CPC). A prescrio civil continua sendo matria de ordem privada, tanto que, admissvel a sua renncia. Atualmente antes de declarar de oficio a prescrio o juiz deve intimar as partes para que se manifestem. O autor para que eventualmente aponte o equivoco do juiz. O ru para eventualmente possa renunciar. - Com o principal prescrevem os direitos acessrios. - A prescrio em curso no acarreta direito adquirido, podendo seu prazo ser modificado por norma posterior14. Nesse sentido o Cdigo Civil traz norma de transio, contida no art. 2028, cujo contedo se analisar juntamente com os prazos, logo adiante. - O curso do prazo prescricional comea a correr, em regra, com o surgimento da pretenso, ou melhor, da data em que o direito foi violado, fazendo surgir a pretenso. Nas obrigaes de dar ou de fazer: no momento em que o devedor deixar de cumprir; nas obrigaes de no fazer: no momento em que o obrigado faz o que se encontrava obrigado a deixar de fazer; no que concerne aos direitos reais: no momento da violao do direito; nas obrigaes condicionais: no momento em que se realiza a condio suspensiva etc. III.4.4.5 - PRAZOS:

Prescrio ordinria ou comum ou geral - 10 anos. Art. 205, CC. Prazo geral aquele aplicado de forma subsidiaria, na inexistncia de um prazo especial. No existe prescrio convencional ( no se pode criar nem alterar/ ampliar ou reduzir) Prescrio especial - aquela que est sujeita a prazos mais exguos previstos em lei. 14 Smula 445 do STF: A Lei 2.437, de 7.3.55, que reduz prazo prescricional, aplicvel s prescries em curso na data de sua vigncia (1.1.56), salvo quanto aos processos ento pendentes. A execuo prescreve no mesmo prazo que a ao e a exceo no mesmo prazo que a pretenso. Os prazos de prescrio no podem ser alterados por acordo das partes. O Cdigo Civil de 2002 contempla a seguinte regra de transio: Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada (art. 2.028). Visualmente, supondo uma situao de responsabilidade civil, que no cdigo de 1916 tinha o prazo geral das aes pessoais 20 anos e que, no cdigo novo, de 2002, teve o prazo reduzido para 3 anos. Perceba o que aconteceria nas duas situaes de haver o cdigo novo entrado em vigor passado mais da metade do prazo prescricional ou no. O Cdigo entra em vigor depois de transcorrido mais da metade do prazo estabelecido na lei revogada (Cdigo Antigo), neste exemplo o cdigo entra em vigor depois de transcorridos 13 anos, continua a ser observado o prazo conforme o cdigo antigo: L Na segunda situao, o Cdigo Novo entra em vigor transcorrido menos da metade do prazo previsto na lei anterior, no caso 8 anos, neste caso o prazo a ser observado o prazo do Cdigo Novo, contado, entretanto, do incio da vigncia do novo diploma civil, caso contrrio se daria retroatividade para o cdigo: - Regra de transio art. 2028 CC Ocorrncia do Fato Prescrio Cdigo antigo 20 anos 13 anos Entrada em vigor Cdigo Novo Novo prazo 3 anos 7 anos Direito Civil Parte Geral Marcelo Jesus - Regra de transio art. 2028 CC Ocorrncia do Fato Prescrio Cdigo antigo 20 anos 8 anos

Entrada em vigor Cdigo Novo Novo prazo 3 anos 3 anos HIPOTESES se o prazo foi reduzido se j transcorreu mais da metade do prazo previsto no cdigo civil de 1916 aplica-se o cdigo civil de 1916. Se ainda no transcorreu mais da metade do prazo previsto no CC/16 aplica-se o prazo novo, mas o termo inicial para a contagem desse prazo a data em que entrou me vigor o CC/ 02 ( 11 de janeiro de 2003) Se o prazo foi aumentado? Ex.: cobrana realizada por dono de bares e restaurantes ( art. 206, 1 , I). nesta hiptese o acrscimo dever ser computado apenas se a pretenso no estava prescrita. Ex.: O art. 2028 deve ser aplicado por analogia a decadncia. Art. 189 X Teoria da Actio Nata Para os defensores da actio nata a data inicial no deve ser necessariamente a data do evento danoso, mas sim, o momento em que a vtima tem cincia deste. Essa teoria tem sido adotada em algumas decises em nossos tribunais. Ex.: casos da cirurgia plstica. III.4.4.6 - AES IMPRESCRITVEIS - as aes so, em regra, prescritveis. No que tange s imprescritveis, a prescrio alcana seus efeitos patrimoniais. Segundo Maria Helena Diniz, as aes so imprescritveis, dentre outros casos, quando tiverem por objeto direitos da personalidade, estado da pessoa, direito penso alimentcia etc. Para Agnelo Amorim Filho, so imprescritveis as aes constitutivas sem prazo especial de exerccio fixado em lei, bem como todas as aes declaratrias. III.4.5 DECADNCIA III.4.5.1 - CONCEITO - extino do direito pela inao de seu titular, que deixa escoar o prazo legal ou voluntariamente fixado para o seu exerccio. Extingue, indiretamente, a ao correspondente ou impede seu nascimento. a perda efetiva de um direito potestativo em virtude da falta de seu exerccio no prazo previsto em lei ou pelas partes. Direitos potestativos: so aqueles que conferem aos seus titulares o poder de provocar mudanas na esfera jurdica de outrem sem que exista um dever jurdico correspondente mas to somente um estado de sujeio. Direito de anular um contrato. Decadncia legal: aquela prevista em lei. Quando a decadncia legal o juiz deve declar-la de ofcio e a parte interessada no pode renunci-la. Decadncia convencional: aquela criada pelas partes no exerccio da autonomia privada. No pode ser declarada de ofcio pelo juiz e a parte interessada pode renunci-la.

III.4.5.2 - REGRAS:

- Salvo disposio legal em contrrio, no se aplicam decadncia as normas que impedem, suspendem ou interrompem a prescrio. Entretanto, a decadncia no corre contra os absolutamente incapazes( art. 195 e 198) e, uma vez iniciado o seu prazo, obstada apenas pelo exerccio do direito ou da ao. O Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 26, 2, prev duas hipteses em que a decadncia do direito de reclamar por vcios de fornecimento de produtos ou prestao de servios resta obstada. - Corre contra todos, exceto contra os absolutamente incapazes. - O prazo decadencial estabelecido em lei irrenuncivel e, portanto, aprecivel de ofcio pelo juiz. nula a renncia decadncia fixada em lei.

- O prazo decadencial estabelecido pelas partes relativamente a direito disponvel pode ser renunciado, razo pela qual no pode ser apreciado de ofcio, cabendo parte a quem aproveita aleg-la em qualquer grau de jurisdio. - Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao regressiva contra os seus assistentes ou representantes legais, que derem causa decadncia, ou no a alegarem oportunamente. Ateno: a prescrio e decadncia no correm contra os absolutamente incapazes. Os relativamente incapazes ( menor entre 16 e 18 anos )no se beneficiam do disposto no art. 208, ou seja, para eles corre a favor ou contra. III.4.5.3 - PRAZOS - podem ser previstos em lei ou convencionados pelas partes se no houver previso legal. S h prazos especiais. Esto espelhados no cdigo civil com exceo dos art. 205 e 206. Os prazos podem ser expressos em dias, meses , ano e dia, e anos. Existe prazo geral de decadncia? R- no existe prazo geral de decadncia, existe apenas um prazo geral para as aes anulatrias. O prazo geral do art. 179 aplicvel para as aes anulatrias. Sempre que se estiver diante de aes de execuo ou condenatria ser prescrio. Sempre que se estiver diante de aes constitutivas positivas ou negativas se no houver um prazo previsto na lei ser decadncia.

III.4.6 - DISTINO ENTRE PRESCRIO E DECADNCIA PRESCRIO DECADNCIA Acarreta a extino da pretenso, o direito continua a existir, tanto que se considera vlido o pagamento de dvida prescrita, cuja restituio no pode ser reclamada art. 882, CC; Acarreta a extino do prprio direito potestativo; O prazo prescricional decorre apenas da lei, no h prazo prescricional voluntrio nem tal prazo pode ser alterado pelas partes. O prazo decadencial pode ser estabelecido pela lei ou pela vontade unilateral ou bilateral das partes. A prescrio no corre contra algumas pessoas que se encontrem em determinadas situaes previstas em lei e pode ser suspensa, impedida ou interrompida em certos casos. A decadncia, em regra, corre contra todos, salvo contra os absolutamente

incapazes, no admitindo suspenso ou interrupo. A prescrio, aps sua consumao, pode ser renunciada pelas partes; A decadncia decorrente de prazo legal no pode ser renunciada pelas partes; No existe prescrio convencional; A decadncia convencional pode ser renunciada; Possui prazos gerais e especiais Somente tem prazos especiais e expressos; S as aes condenatrias podem sofrer os efeitos da prescrio, pois so as nicas que se destinam a proteger os direitos que irradiam pretenses (apenas os direitos a uma prestao so suscetveis de violao) Atinge as aes constitutivas com prazo para exerccio estabelecido em lei, pois se referem a direitos sem pretenso ou sem prestao que se caracterizam pelo fato de no poderem ser violados, uma vez que tendem basicamente alterao de um estado jurdico preexistente

Direito Civil Parte Geral Marcelo Jesus Aes de Conhecimento Condenatrias Constitutivas Declaratrias prazo fixado sem prazo fixado Decadncia Imprescritvel Imprescritvel Prescrio Distino entre Prescrio e Decadncia AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 58 Lista de Exerccios Parte Geral Direito Civil 1) Assinale a alternativa correta: (exame de ordem OAB/GO) ( A ) So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil os menores de 18 anos, os prdigos e os loucos de todos os gneros; ( B ) So capazes, relativamente a certos atos ou maneira de os exercer os maiores de 14 e menores de 21 anos, os ausentes e os silvcolas; ( C ) Aos 16 anos completos acaba a menoridade, ficando habilitado o indivduo para todos os atos da vida civil; ( D ) Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos. 2) Em relao ao domiclio civil assinale a assertiva incorreta: (exame de ordem OAB/GO) ( A ) O domiclio civil da pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua residncia com nimo definitivo; ( B ) Os funcionrios pblicos reputam-se domiciliados onde exercem as suas funes, mesmo

temporrias, peridicas ou de simples comisso; ( C ) Nos contratos escritos podero os contraentes especificar domiclio onde se exercitem e cumpram os direitos e obrigaes deles resultantes; ( D ) Os incapazes tm por domiclio o dos seus representantes. 3) Assinale a alternativa correta: (exame de ordem OAB/GO) ( A ) comorincia a morte de duas ou mais pessoas em razo do mesmo acontecimento; ( B ) em se tratando de responsabilidade objetiva, a vtima tem a responsabilidade de provar a culpa do ru; ( C ) sendo incerto ou desconhecido o domiclio do ru, ser ele acionado onde for encontrado ou no foro do domiclio do autor; ( D ) a incapacidade civil se encerra aos 18 (dezoito) anos de idade exceto para aqueles que cursam faculdade. 4) O conceito de domiclio se distingue do de residncia. Este representa uma relao de fato entre uma pessoa e um lugar, envolvendo uma idia de habitao, enquanto o domiclio compreende o de residncia, acrescido do nimo de a fazer o centro de sua atividade jurdica. A doutrina classifica-os, como sendo: domiclio voluntrio, legal ou necessrio e de eleio. Pergunta-se: Quais as diferenas entre os mesmos? Assinale a premissa correta abaixo: (Procurador Estado GO) ( A ) domiclio voluntrio o estabelecido livremente pelo indivduo sem sofrer outra influncia que no a de sua vontade ou convenincia. Domiclio legal ou necessrio aquele que a lei impe a determinadas pessoas, que se encontram em dadas circunstncias. Domiclio de eleio o defluente do ajuste entre as partes contratantes. ( B ) domiclio voluntrio o estabelecido pelo indivduo sem sofrer outra influncia a no ser a da lei. Domiclio legal ou necessrio o que a lei no impe a determinadas pessoas, qualquer condio que se encontram em dadas circunstncias. Domiclio de eleio o que se deflui do ajuste entre as partes contratantes independentemente de residirem ou no em outra localidade. ( C ) domiclio voluntrio quando a pessoa fsica ou jurdica estabelece o seu domiclio onde lhes aprouver. Domiclio legal ou necessrio o que a lei impe a determinadas pessoas, diante da condio que se encontram em dadas circunstncias. Domiclio de eleio quando se deflui do ajuste entre as partes contratantes, independentemente de residirem em outra localidade. ( D ) domiclio voluntrio o estabelecido diante de uma circunstncia ocasional a qual obriga a pessoa a fixar residncia a fim de atender a sua convenincia. Domiclio legal ou necessrio aquele fixado por lei. Domiclio de eleio o ajustado entre as partes, proveniente de um negcio jurdico. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 59 5) So pessoas jurdicas constitudas pela organizao de um patrimnio, destacado pelo seu instituidor para servir a um determinado fim especifico (VII - Procurador de Estado GO): ( A ) as associaes; ( B ) apenas as sociedades comerciais; ( C ) as associaes e as sociedades civis; ( D ) as fundaes. 6) Considera-se como comeo de personalidade das pessoas fsicas ou naturais (VII Procurador de Estado GO): ( A ) quando o indivduo completa 16 anos e emancipado; ( B ) quando se adquire a maioridade civil, ou seja, aos 18 anos completos; ( C ) com o nascimento com vida; ( D ) as alternativas "A" e "B" esto corretas 7) Conforme o Cdigo Civil, so relativamente incapazes a certos atos na esfera civil, (VIII Procurador de Estado GO): ( A ) os loucos de todo o gnero; ( B ) os prdigos; ( C ) os maiores de 16 (dezesseis) e os menores de 21 (vinte e um) anos; ( D ) os silvcolas 8) Assinale a alternativa correta: (IX Procurador de Estado GO):

( A ) o domiclio da Unio o lugar determinado pelo Presidente da Repblica; ( B ) o domiclio do militar em servio ativo o lugar onde servir; ( C ) o domiclio do preso sempre o lugar onde ocorreu o crime pelo qual cumpre pena; ( D ) a pluralidade domiciliar vedada pelo Cdigo Civil. 9) So consideradas pessoas jurdicas de direito privado: (Juiz Rio Grande do Sul): ( A ) as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. ( B ) as autarquias e os partidos polticos. ( C ) as sociedades irregulares e as sociedades de fato. ( D ) as associaes de utilidade pblica autorizadas pelo governo, ainda que sem registro de seus estatutos ou atos constitutivos. ( E ) as autarquias municipais que funcionam com autorizao e sob fiscalizao do governo federal. 10) Podem ter personalidade jurdica pblica (IV Juiz Federal 5 Regio): ( A ) fundaes institudas pelo poder pblico, se assim dispuserem as leis que as criar. ( B ) as sociedades de economia mista. ( C ) as empresas pblicas. ( D ) os partidos polticos. ( E ) alm das pessoas jurdicas polticas, somente as autarquias. 11) exemplo de domiclio necessrio, exceto o do: (40 Ministrio Pblico Minas Gerais): ( A ) cigano, que onde for encontrado; ( B ) militar, que onde estiver servindo; ( C ) preso, que onde estiver cumprindo a pena; ( D ) funcionrio pblico, que onde estiver servindo; ( E ) incapaz, que o mesmo de seu representante legal. 12) Tm personalidade jurdica privada (V Juiz Federal 5 Regio): ( A ) as sociedades de economia mista e os partidos polticos. ( B ) o condomnio em edificaes e a sociedade de fato. ( C ) as autarquias e as fundaes. ( D ) as empresas pblicas e as autarquias. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 60 ( E ) o condomnio regulado pelo Cdigo Civil e as fundaes institudas por pessoa fsica mediante escritura pblica. 13) Assinale as alternativas seguintes, marque Certo ou Errado: (17 Procurador da Repblica) ( A ) no caso de a criana morrer na ocasio do parto, mesmo tendo respirado, ser realizado apenas o assento de bito com a observao de que o falecimento deu-se no momento do parto; ( B ) o menor com dezesseis anos completos pode testar, desde que devidamente assistido; ( C ) denominam-se pendentes os frutos que poderiam ser colhidos, e no foram; ( D ) o lugar determinado para o domiclio de algumas pessoas configura o domiclio necessrio, mas a presuno estabelecida em lei juris tantum; ( E ) os prazos de prescrio, bem como os decadenciais, esto sujeitos a causas suspensivas e interruptivas. 14) O itinerante tem por domiclio (V Juiz Federal 5 Regio): ( A ) o Distrito Federal. ( B ) sua ltima residncia conhecida. ( C ) a Capital do Estado em que por ltimo tenha residido. ( D ) o lugar em que for encontrado. ( E ) a Capital do Estado em que tiver de ser demandado. 15) Salvo disposio em contrrio, no tocante ao termo inicial de vigncia da lei e do regulamento: (Juiz Rio Grande do Norte) ( A ) no pas e no estrangeiro, a lei e o regulamento entram em vigor na data da publicao ( B ) nas sedes das embaixadas da Brasil no exterior, a lei brasileira entra em vigor trs (03) meses depois de oficialmente publicada e o regulamento na data de sua publicao. ( C ) no pas, a lei entra em vigor quarenta e cinco (45) dias depois de oficialmente publicada e o

regulamento na data de sua publicao. ( D ) no pas, a lei e o regulamento entram em rigor quarenta e cinco (45) dias depois da publicao oficial e, no estrangeiro, trs (03) meses depois. ( E ) no pas, a lei e o regulamento entram em vigor noventa (90) dias depois da publicao oficial. 16) Considerando as disposies do Cdigo Civil de 2002, assinale a alternativa correta: (Juiz Santa Catarina): ( A ) A menoridade cessa aos 21 (vinte e um) anos completos. ( B ) O menor que, com 16 (dezesseis) anos completos mantenha relao de emprego e, em funo dela, tenha economia prpria, tem capacidade plena. ( C ) A colao de grau em curso de ensino superior apenas converte a incapacidade total em incapacidade relativa. ( D ) admitida a emancipao de menor com 16 anos completos, por instrumento particular, desde que autenticadas as firmas dos pais e homologada judicialmente. ( E ) A emancipao do menor com 16 anos completos, ainda que feita por escritura pblica, depende, para a sua validade, de homologao judicial 17) Julgue as seguintes assertivas, atribuindo-lhes (V) verdadeiro ou (F) falso, assinalando a alternativa que contenha a seqncia CORRETA (Ministrio Pblico Rondnia): I - A lei nova que estabelea disposies gerais ou especiais, a par das j existentes, revoga a lei anterior; II - A lei revogadora de outra lei revogadora no ter efeito repristinatrio sobre a velha norma abolida, a no ser que haja pronunciamento expresso da lei a esse respeito; III - As regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome e a capacidade so determinadas pela lei do pas de nascimento da pessoa; IV - O novo Cdigo Civil Lei n 10.406/2002, derrogou o antigo Cdigo Civil Lei n 3.071/1916, e ab-rogou o Cdigo Comercial Lei n 556/1850; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 61 V - A Lei de Introduo ao Cdigo Civil tem aplicao fora do mbito da legislao civil, pois contm normas de sobredireito ou de apoio que disciplinam a atuao da ordem jurdica. (A)VFVVF (B)VFFVV (C)FVFVV (D)VVVFF (E)FVFFV 18) Assinale a alternativa incorreta: (Juiz So Paulo, concurso n 173) ( A ) preciso no olvidar que uma norma no mais vigente, por ter sido revogada, no poder continuar vinculante, nem com vigor para os casos anteriores sua revogao. A norma no poder ser eficaz, porque revogada. ( B ) A irretroatividade da lei um princpio constitucional, apesar de no ser absoluto, j que as normas podero retroagir, desde que no ofendam coisa julgada, direito adquirido e ato jurdico perfeito. ( C ) A nova lei sobre prazo prescricional aplica-se desde logo se o aumentar, embora deva ser computado o lapso temporal j decorrido na vigncia da norma revogada. Se o encurtar, o novo prazo de prescrio comear a correr por inteiro a partir da lei revogadora. Se o prazo prescricional j se ultimou, a nova lei que o alterar no o atingir. ( D ) Quando o legislador derroga ou ab-roga uma lei que revogou a anterior, surge a questo de se saber se a norma que fora revogada fica restabelecida, recuperando sua vigncia, independentemente de declarao expressa. Mas pela LICC, a lei revogadora de outra lei revogadora no ter efeito repristinatrio sobre a velha norma abolida, a no ser que haja pronunciamento expresso da lei a esse respeito. 19) Com o surgimento do novo cdigo civil, ganha relevncia o estudo das antinomias. Diante de tal enunciado, assinale a alternativa correta (MP Gois) ( A ) na antinomia de primeiro grau aparente, havendo conflito entre norma superior e norma

inferior, prevalecer norma superior, pelo critrio da especialidade ( B ) na antinomia de primeiro grau aparente, havendo conflito entre norma geral e norma especial prevalecer a norma geral, pelo critrio hierrquico ( C ) na antinomia de segundo grau aparente, havendo conflito de uma norma especial anterior e outra geral posterior, prevalecer o critrio da especialidade, valendo a norma especial anterior ( D ) na antinomia de segundo grau aparente, havendo conflito entre uma norma superior anterior e outra inferior posterior, prevalece norma inferior posterior, pelo critrio da especialidade. 20) Analise as assertivas abaixo e marque a correta. (Juiz So Paulo): I - Quando houver conflito entre o critrio hierrquico e o critrio cronolgico para a soluo de uma antinomia jurdica, estaremos diante de uma antinomia de segundo grau, que se resolve atravs da meta-regra de prevalncia do critrio temporal. II - Toda interpretao jurdica pressupe a valorao objetivada na proposio normativa. III - Os conflitos de leis no espao relativos aos direitos reais regem-se pelo princpio da extraterritorialidade. IV - Deparando com lacuna jurdica, o juiz, para seu preenchimento, dever se valer da analogia, do costume e dos princpios gerais do direito. So corretas apenas as assertivas ( A ) I e II. ( B ) I e III. ( C ) II e III. ( D ) II e IV 21) O art. 4 da LICC, ao dispor que, ante a omisso da lei, o Juiz decidir de acordo com a analogia e os costumes, norma (Juiz So Paulo): AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 62 ( A ) Dirigida exclusivamente ao campo do Direito Privado; ( B ) Dirigida a todos os campos do Direto Positivo; ( C ) Que se aplica ao campo do Direito Privado, mas no a todos os campos do direito Positivo. ( D ) Que se aplica a todos os campos do Direito Positivo, com exceo do Direito Penal 22) Sobre o tema pessoas jurdicas assinale a alternativa incorreta (Ministrio Pblico Paran): ( A ) So pessoas jurdicas de direito pblico interno a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Territrios, os Municpios, as autarquias e as demais entidades de carter pblico criadas por lei; ( B ) Nos casos de dissoluo da pessoa jurdica ou cassada a autorizao para seu funcionamento, ela cessar suas atividades imediatamente para os fins de liquidao. Encerrada a liquidao, promover-se- o cancelamento da inscrio da pessoa jurdica, com o consentimento do Ministrio Pblico; ( C ) Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica; ( D ) Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico Federal, quando aquelas funcionarem no Distrito Federal; ( E ) Tornando-se ilcita, impossvel ou intil a finalidade a que visa a fundao, ou vencido o prazo de sua existncia, o rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer interessado, lhe promover a extino, incorporando-se o seu patrimnio, salvo disposio em contrrio no ato constitutivo, ou no estatuto, em outra fundao, designada pelo juiz, que se proponha a fim igual ou semelhante. 23) Assinalar a alternativa CORRETA (XI Juiz Federal 4 Regio): ( A ) A confuso patrimonial autorizar a dissoluo judicial da pessoa jurdica se houver, atravs dela, abuso da personalidade jurdica pelo desvio de finalidade. ( B ) Os direitos de personalidade, por sua prpria natureza, tm por titulares apenas pessoas naturais. ( C ) A emancipao pode ser livremente concedida por qualquer dos pais a menores que j tenham completado 16 (dezesseis) anos ou a maiores relativamente incapazes, caso em que

depender de homologao judicial. ( D ) As organizaes religiosas compem, ao lado das associaes, fundaes, sociedades e partidos polticos, as pessoas jurdicas de direito privado. 24) Com referncia teoria da desconsiderao da personalidade, julgue os itens a seguir, marque certo ou errado (Juiz Sergipe): ( A ) A aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica no conduz extino da sociedade, que permanece existindo regularmente, mas, to-somente, afasta a separao patrimonial em uma determinada circunstncia. ( B ) Aplica-se a desconsiderao da personalidade jurdica quando houver a configurao de abuso ou desvio de finalidade, ou quando houver confuso patrimonial entre a sociedade e seus membros 25) Acerca das pessoas e dos bens, julgue os itens a seguir, marque certo ou errado (Controlador de Recursos Pblicos TCE Esprito Santo) ( A ) So pertenas os bens acessrios do bem principal, dele fazendo parte integrante, seja em decorrncia da vontade das partes, ou at mesmo das circunstncias do prprio negcio. ( B ) Se, no curso de uma ao, for verificada a ocorrncia de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade ou confuso de patrimnio, poder o juiz decidir de ofcio, ou a requerimento de quaisquer pessoas interessadas, que os efeitos das relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos scios, dissolvendo a pessoa jurdica por fraude dos administradores ou scios 26) X, Y e Z so servidores pblicos, contando, respectivamente, onze (11), dez (10) e quatro (4) anos de servio na data de 26/5/2003. A Lei Municipal n 1 estabelecia que a cada cinco (5) anos de servio ao servidor ser deferido um adicional equivalente a 5% (cinco por cento) de AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 63 seus vencimentos. A Lei n 2, porm, que entrou em vigor no dia 27/5/2003, revogou a Lei n 1, dizendo, expressamente, que fica ressalvado o Direito adquirido. Neste caso: (Procurador do Recife) ( A ) X e Y tm direito a apenas dois adicionais e Z no tem direito a nenhum adicional. ( B ) X tem direito a um adicional e mais 20% do segundo adicional, enquanto Y tem direito a um adicional e Z a 80% de um adicional. ( C ) Z, Y e X tero direito, respectivamente, a um (1), dois (2) e trs (3) adicionais. ( D ) X, Y e Z todos os adicionais, a partir da entrada em vigor da Lei no 2, porque o Direito adquirido s se refere quilo que j foi pago em razo do princpio da irrepetibilidade dos alimentos. ( E ) X, Y e Z continuaro a incorporar outros qinqnios at a data de suas respectivas aposentadorias, porque nomeados ao tempo em que vigorava a Lei n1 27) Julgue os itens subseqentes, de acordo com a parte geral do Cdigo Civil. Assinale Certo ou Errado (Procurador Roraima) ( A ) So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil as pessoas que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. ( B ) So relativamente incapazes para certos atos pessoas maiores de 16 anos e menores de 21 anos de idade. ( C ) A prescrio ocorre em dez anos, salvo se a lei ou as partes interessadas houverem fixado prazo menor. ( D ) No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade dos negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio vigente no pas 28) Importantes inovaes foram introduzidas no novo Cdigo Civil, destacando-se da parte geral, pela relevncia, a maioridade civil, os direitos da personalidade, nestes includos o direito integridade do prprio corpo, ao nome, privacidade, imagem, entre outros. Em vista dos preceitos normativos contidos na citada parte geral, julgue as assertivas abaixo, assinalando a alternativa CORRETA (Ministrio Pblico Rondnia): I - A personalidade inicia-se no momento do nascimento, que, em qualquer caso, torna possvel a aquisio e perda de direitos subjetivos pelo indivduo, ressaltando a nossa

lei, tambm, os direitos do nascituro; II - Os direitos da personalidade no podem ser transferidos esfera jurdica de outrem, nem ultrapassar a esfera de seu titular, com exceo dos casos previstos em lei; III - permitida a doao em vida de rgos ou tecidos do prprio corpo, para fins teraputicos e de transplante, quando no venha a diminuir permanentemente a integridade fsica do doador; IV - Em qualquer caso, o Cdigo Civil oferece tutela jurdica ao pseudnimo adotado contra atentados de terceiros, por gozar da mesma proteo que se d ao nome; V - Na tutela ao direito imagem do morto ou do ausente, na qualidade de lesados indiretos, so partes legtimas para requerer reparao: o cnjuge, os ascendentes, os descendentes ou os colaterais at o quarto grau. ( A ) I e II esto corretas ( B ) III e IV esto corretas ( C ) IV e V esto corretas ( D ) II e III esto corretas; ( E ) I e V esto corretas 29) Assinale a alternativa correta: (Exame de Ordem OAB/GO) ( A ) vacatio legis o lapso temporal compreendido entre o incio da tramitao do projeto de lei, no Poder Legislativo, e a sano do Presidente da Repblica; ( B ) o novo Cdigo Civil ab rogou a Lei do Divrcio (Lei n. 6.515/77), pois vrios dispositivos legais desta lei foram parcialmente modificados por aquela; ( C ) nos termos do novo Cdigo Civil, os pais podem emancipar seus filhos, por instrumento particular, independente de homologao judicial, quando estes completarem os 16 (dezesseis) anos de idade; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 64 ( D ) pode ser declarada a morte presumida, sem declarao de ausncia. 30) Assinale a alternativa correta (Exame de Ordem OAB/GO): ( A ) a incapacidade ser absoluta, quando houver proibio total do exerccio do direito pelo incapaz, acarretando, em caso de violao do preceito, a possibilidade de decretao da anulao do ato; ( B ) os menores somente so capazes de direitos e obrigaes, quando representados ou assistidos; ( C ) os menores relativamente incapazes, independente da presena de assistente, podem ser testemunhas em atos jurdicos, aceitarem mandatos, fazerem testamentos; ( D ) nosso Cdigo Civil trata do Instituto da Comorincia, no Livro do Direito das Sucesses, em razo de sua relevncia para esse ramo do Direito Civil. 31) Pedro estava em viagem de frias quando o navio em que se encontrava naufragou. Hoje, decorridos mais de 6 meses desde o trgico naufrgio, nenhuma notcia h de Pedro, no tendo sido o seu corpo encontrado mesmo aps incessante busca. Pedro no deixou representante ou procurador para a administrao dos seus bens. luz do Direito vigente, assinale a alternativa correta (Juiz Minas Gerais): ( A ) Depois de esgotadas as buscas e averiguaes, poder ser judicialmente declarada a morte presumida de Pedro, sem decretao de sua ausncia. A sentena que declarar a morte presumida dever fixar a data provvel do falecimento. ( B ) Os bens de Pedro devero ser arrecadados e, aps decorridos 2 (dois) anos da arrecadao, ser declarada a sua ausncia e aberta a sucesso provisria. ( C ) Passados 2 (dois) anos do acidente, os interessados podero requerer a declarao de ausncia de Pedro, a abertura da sucesso provisria e, 20 (vinte) anos aps encerrada esta, pedir seja aberta a sucesso definitiva. ( D ) O juiz, de ofcio, ou a requerimento do Ministrio Pblico, declarar a ausncia de Pedro, nomeando preferencialmente o cnjuge como curador para a administrao dos bens deixados. ( E ) Ser declarada a morte presumida de Pedro, 10 (dez) anos aps a decretao de sua ausncia. 32) O Novo Cdigo Civil trouxe uma srie de inovaes na disciplina das pessoas jurdicas de

direito privado. De acordo com o atual regime das pessoas jurdicas no Novo Cdigo Civil, assinale a alternativa incorreta. (Juiz Minas Gerais) ( A ) Se a pessoa jurdica tiver administrao coletiva, as decises sero tomadas pela maioria de votos dos presentes, salvo se o ato constitutivo dispuser de modo diverso. ( B ) Nas associaes, a excluso do associado s admissvel havendo justa causa, obedecido o disposto no estatuto; sendo este omisso, poder tambm ocorrer se for reconhecida a existncia de motivos graves, em deliberao fundamentada, pela maioria absoluta dos presentes assemblia geral especialmente convocada para este fim. ( C ) Quando insuficientes para constituir a fundao, os bens a ela destinados sero convertidos em ttulos da dvida pblica, se outra coisa no dispuser o instituidor, at que aumentados com os rendimentos ou novas dotaes, perfaam capital bastante. ( D ) Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico do Estado onde situadas; se funcionarem no Distrito Federal ou em Territrio, caber o encargo ao Ministrio Pblico Federal ( E ) Nas associaes compete privativamente Assemblia Geral eleger e destituir administradores, aprovar as contas e alterar o estatuto. 33) Flvio, comerciante, tem residncias em Braslia DF e em Vitria ES, em razo de suas ocupaes profissionais, vivendo, em mdia, seis meses do ano em Braslia DF e os outros seis meses em Vitria ES. Ao contratar Lcio, domiciliado em Salvador BA, estabeleceu como clusula contratual que qualquer contenda judicial decorrente do contrato seria resolvida no foro judicial de Goinia GO. Com base na situao hipottica apresentada e considerando a legislao civil vigente relativa ao domiclio, julgue os itens abaixo, assinale Certo ou Errado. (Juiz Par) ( A ) A clusula contratual referida, na qual foi eleito o foro judicial de Goinia, mostra-se invlida, pois nem Flvio nem Lcio so domiciliados em Goinia. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 65 ( B ) Perante a legislao civil ptria, que permite a pluralidade de domiclios, o domiclio civil de Flvio poder ser tanto Braslia, como Vitria. ( C ) Em decorrncia de dvida contrada em negcio jurdico distinto do referido na situao hipottica, no qual no foi eleito domiclio, Flvio poderia, tambm, ser acionado em Goinia. ( D ) Goinia domiclio necessrio de Flvio, enquanto Braslia e Vitria so domiclios legais por eleio. ( E ) Caso Lcio fosse absolutamente incapaz, seu domiclio seria o mesmo de seu representante legal 34) Depois de casado, o filho de Joaquim e Carolina, com 16 (dezesseis) anos completos, decidiu comprar um automvel, financiando parte do preo. Ele (OAB/GO): ( A ) s poder faz-lo representado por seus pais; ( B ) s poder faz-lo assistido por ambos os pais; ( C ) poder faz-lo, desde que assistido por um dos pais; ( D ) poder faz-lo livremente, j que, com o casamento, cessou sua incapacidade 35) Sobre a eficcia da lei no tempo, assinale a alternativa incorreta: (X Juiz Federal 4 Regio) ( A ) A revogao expressa pode ser geral (derrogao) ou parcial (ab-rogao). ( B ) Ocorre revogao tcita quando existe incompatibilidade entre os dispositivos da nova lei com os da lei anterior. ( C ) No sistema legal brasileiro, a continuada inobservncia ou o desuso da lei no acarretam sua revogao. ( D ) A lei posterior, que inova disposies gerais ou especiais, a par das existentes, no revoga nem modifica a lei anterior, a menos que assim o estabelea. 36) Em face das proposies abaixo, julgue as afirmativas abaixo (IX Juiz Federal 1 Regio): I - os termos interpretao e hermenutica so tecnicamente sinnimos. II - as disposies transitrias em uma lei nova, destinadas a dar um tratamento jurdico provisrio a certas situaes, em face da ab-rogao da lei anterior, constituem o que se denomina de segundo regime legislativo. III - d-se a retroatividade mnima (temperada ou mitigada), quando a lei nova atinge os efeitos futuros de atos anteriores sua vigncia.

IV - no Brasil, o principio da irretroatividade meramente legal. ( A ) todas esto incorretas ( B ) somente a III est correta. ( C ) Somente a III e IV esto corretas. ( D ) Todas esto corretas. 37) Tendo em conta as proposies abaixo, assinale o item correto (IX Juiz Federal 1 Regio): I - um louco, como tal interditado, conserva a personalidade mas perde a capacidade de direito. II - o concepturus, beneficiado por fideicomisso, um sujeito de direitos por fico legal. III - a autorizao se distingue da assistncia porque imprescinde da cooperao, simultnea ao ato, da pessoa que a concede. IV - como toda pessoa capaz de ter direitos, a capacidade de direito, na prtica se confunde com a capacidade de fato. ( A ) somente a IV est correta. ( B ) somente a I e III esto incorretas. ( C ) todas esto incorretas. ( D ) somente a II est correta. 38) Com objetivo cientfico ou altrustico pode-se dispor para depois da morte (XI Juiz Federal 3 Regio): ( A ) do prprio corpo no todo ou em parte, a ttulo gratuito ou oneroso, sendo essa disposio revogvel; ( B ) apenas de partes do corpo, a ttulo gratuito ou oneroso, sendo essa disposio irrevogvel; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 66 ( C ) apenas de partes do corpo, desde que gratuitamente e essa disposio irrevogvel; ( D ) do prprio corpo, no todo ou em parte, gratuitamente, sendo essa disposio revogvel. 39) A regra do artigo 1o, caput, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que estabelece a vacatio legis de quarenta e cinco dias, salvo disposio contrria (V Juiz Federal 5 Regio): ( A ) aplica-se, apenas, s leis ordinrias federais. ( B ) no se aplica aos decretos. ( C ) no foi recepcionada pela Constituio Federal de 1988. ( D ) aplica-se, tambm, nos Estados estrangeiros, quando admitida a obrigatoriedade da lei brasileira. ( E ) foi revogada tacitamente por lei superveniente. 40) Tm personalidade jurdica privada (V Juiz Federal 5 Regio): ( A ) as sociedades de economia mista e os partidos polticos. ( B ) o condomnio em edificaes e a sociedade de fato. ( C ) as autarquias e as fundaes. ( D ) as empresas pblicas e as autarquias. ( E ) o condomnio regulado pelo Cdigo Civil e as fundaes institudas por pessoa fsica mediante escritura pblica 41) O itinerante tem por domiclio (V Juiz Federal 5 Regio): ( A ) o Distrito Federal. ( B ) sua ltima residncia conhecida. ( C ) a Capital do Estado em que por ltimo tenha residido. ( D ) o lugar em que for encontrado. ( E ) a Capital do Estado em que tiver de ser demandado. 42) Acaba a menoridade, ficando o indivduo habilitado para todos os atos da vida civil (Juiz do Trabalho 1 Regio): ( A ) Pelo casamento; ( B ) Ao completar dezoito anos; ( C ) Por concesso do pai ou da me; ( D ) Por sentena judicial; ( E ) Todas as respostas acima esto corretas. 43) No Direito Civil, a plena capacidade de direito, ou seja, a possibilidade de adquirir direitos e

contrair obrigaes conquista-se (Juiz do Trabalho 1 Regio): ( A ) Com a maioridade, aos 16 anos; ( B ) Com a maioridade, aos 18 anos; ( C ) Com a maioridade, aos 21 anos; ( D ) Desde a concepo, postos a salvo os direitos do nascituro; ( E ) Desde o nascimento com vida. 44) A vigncia da lei oramentria, que estabelece a despesa e a receita nacional pelo perodo de um ano, cessar (Ministrio Pblico Cear): ( A ) pelo decurso do tempo; ( B ) pela consecuo do fim a que se prope; ( C ) por revogao expressa; ( D ) por revogao tcita; ( E ) pelo trmino do estado de coisas no permanentes. 45) Assinale a alternativa correta: (Ministrio Pblico Santa Catarina) ( A ) Com a concepo inicia-se a personalidade civil do homem, cujos direitos a lei pe a salvo. ( B ) O menor com 16 anos completos pode ser emancipado por requerimento de seu tutor, homologado pelo Juiz e ouvido o Ministrio Pblico. ( C ) O regime tutelar a que esto sujeitos os silvcolas cessa aps processo de aculturao. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 67 ( D ) Entre as modalidades de emancipao s a conferida por outorga dos pais exige a inscrio em registro pblico. ( E ) A Unio, os Estados, os Municpios, as Autarquias e os Partidos Polticos so legalmente considerados Pessoas Jurdicas de direito pblico interno 46) A personalidade civil inicia-se com o nascimento com vida, colocando-se a salvo os direitos do nascituro, sendo necessrio, todavia, que a criana (Ministrio Pblico So Paulo): ( A ) se livre totalmente do ventre materno mantendo-se ligada ao cordo umbilical, mesmo que no apresentando de imediato sinais de respirao ou viabilidade de sobreviver, ostente forma humana. ( B ) consiga separar-se por inteiro ou parcialmente do ventre materno respirando, mediante parto natural ou interveno cirrgica, pouco importando que o cordo umbilical no seja rompido, que seja vivel ou no, e que no tenha necessariamente forma humana. ( C ) se separe por inteiro, ou mesmo que parcialmente do ventre materno, e desligada necessariamente do cordo umbilical, o parto seja efetuado normalmente, ou por meio de cesariana, e que respire e tenha forma humana. ( D ) venha luz, ainda que se mantendo ligada ao cordo umbilical, mesmo que o parto se concretize atravs de cesariana ou pelo meio natural, e evidencie possibilidade de poder vir a respirar. ( E ) necessariamente venha luz, com o rompimento do cordo umbilical, por meio de parto cesariano ou natural, e que apresente aptido vital. 47) exato afirmar que entre a irretroatividade e a retroatividade h uma situao intermediria: a da imediata aplicabilidade da nova lei a relaes que embora nascidas sob a vigncia da lei antiga no se aperfeioaram e no se consumaram. Diante dessa assertiva, julgue as afirmativas abaixo cuidando de efeito imediato das leis a respeito da capacidade das pessoas e assinale a alternativa correta (Ministrio Pblico So Paulo): ( A ) iniciado o lapso de transcurso da vacatio legis, se ocorrer nova publicao de seu texto, a fim de que sejam corrigidos erros materiais ou falhas ortogrficas, o prazo de obrigatoriedade no comear necessariamente a fluir da nova publicao. ( B ) no caso de vir a ser reduzido o limite da maioridade civil para dezesseis anos, no ser preciso em nenhuma hiptese aguardar o decurso do prazo da vacatio legis para que as pessoas que j tenham alcanado essa idade se tornem maiores automaticamente. ( C ) se a lei aumentar o limite para vinte e cinco anos, por exemplo, no ser respeitada a maioridade dos que j haviam completado dezoito anos na data da sua entrada em vigor. ( D ) as que ainda no haviam completado dezoito anos no tero que aguardar o momento em que completarem vinte e cinco anos para se tornarem maiores.

( E ) caso a lei eventualmente reduza o limite da maioridade civil para dezesseis anos, far com que se tornem maiores todos os que j tenham alcanado essa idade. 48) Sendo a pessoa natural sujeito das relaes jurdicas e a personalidade a possibilidade de ser sujeito, ou seja, uma aptido a ele reconhecida, toda pessoa dotada de personalidade (Maria Helena Diniz), da, assinale a alternativa incorreta (Ministrio Pblico Tocantins): ( A ) a personalidade o pressuposto de todo direito. ( B ) exsurge da personalidade a capacidade que, consiste na aptido para adquirir direitos e exerc-los, sendo reconhecida pelo ordenamento jurdico brasileiro apenas aos animais racionais. ( C ) a lei brasileira equipara os nacionais e os estrangeiros aqui domiciliados no que concerne a capacidade de direito restringindo a estes, porm, por razo de ordem pblica e de interesse nacional, o exerccio de certos direitos. ( D ) a morte presumida de uma pessoa decorre de sua ausncia do domiclio sem deixar notcias, prevendo a lei, neste caso, a legitimidade do Ministrio Pblico para o requerimento da sucesso provisria, exclusivamente, para a hiptese de existncia de herdeiros incapazes. ( E ) a capacidade de exerccio pressupe a de gozo, mas esta pode subsistir sem a de fato ou de exerccio, decorrendo neste ltimo caso, o que a doutrina convencionou chamar de capacidade jurdica limitada AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 68 49) Em princpio, todo indivduo maior ou emancipado deve por si mesmo reger sua pessoa e administrar seus bens. H pessoas, entretanto que, em virtude de doena ou deficincia mental, se acham impossibilitadas de cuidar dos prprios interesses (Washington de Barros Monteiro). da, assinale a afirmativa correta (Ministrio Pblico Tocantins): ( A ) a cegueira e a idade provecta constituem motivos para a interdio. ( B ) apresenta-se juridicamente possvel a decretao de interdio em feitos de outra natureza, onde se investiga o estado mental do suposto incapaz, como por exemplo, na ao de anulao de compra e venda. ( C ) excepcionalmente, o prprio insano mental ser parte legtima para o requerimento da autointerdio quando no a promoverem as pessoas elencadas na legislao civil. ( D ) a interdio ser levantada quando cessada sua causa, sendo, o interditado, parte legtima para o respectivo pedido. ( E ) a apelao interposta contra a sentena de interdio ser recebida somente no efeito devolutivo, produzindo, referida deciso de 1 grau, todos seus efeitos desde logo. 50) Assinale a alternativa correta (Procurador de Estado GO): ( A ) ab-rogao a supresso total da lei anterior; ( B ) derrogao a supresso total da lei anterior; ( C ) ab-rogao o gnero, enquanto derrogao e revogao so espcies que relacionam-se ao princpio da continuidade da lei; ( D ) todas as alternativas acima esto erradas. 51) Assinale a resposta certa (X Juiz Federal 1 Regio): ( A ) As pessoas jurdicas de direito pblico, a que se tenha dado estrutura de direito privado, regem-se, no que couber, quanto ao seu funcionamento, pelas normas do Cdigo Civil. ( B ) Na hiptese a no se regem pelo Cdigo Civil ( C ) Na hiptese a regem-se pela Constituio Federal ( D ) Nenhuma das hipteses acima 52) Assinale a resposta certa (X Juiz Federal 1 Regio): ( A ) As associaes so constitudas para fins empresariais. ( B ) As associaes so constitudas pela unio de pessoas para fins no econmicos ( C ) As associaes so constitudas para fins mercantis ( D ) Nenhuma das hipteses acima 53) Assinale a resposta certa (X Juiz Federal 1 Regio): ( A ) Considera-se domiclio da pessoa natural, quanto profisso, o lugar onde esta exercida. ( B ) Na hiptese a o lugar eleito pela pessoa ( C ) Na hiptese a o lugar da inscrio em rgo de classe ( D ) Nenhuma das hipteses acima

54) Julgue os itens a seguir, relativos ao ordenamento civil sobre as pessoas, marque certo ou errado. (Juiz Bahia) ( A ) O nome da pessoa natural, que recebe especial proteo do Estado, no pode ser empregado por outrem em publicaes que o exponham indevidamente. O pseudnimo, ao contrrio, ainda quando adotado para atividades lcitas, no goza da mesma proteo. ( B ) Apenas o cnjuge no-separado, os herdeiros e o Ministrio Pblico podem requerer a declarao de ausncia de pessoa desaparecida. ( C ) As autarquias so pessoas jurdicas de direito pblico interno; j as pessoas jurdicas regidas pelo direito internacional pblico so de direito pblico externo. ( D ) As fundaes, pessoas jurdicas de direito privado, somente podem ser constitudas para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia, cabendo ao Ministrio Pblico do estado onde estiverem situadas as fundaes velar por elas. ( E ) A pessoa jurdica deve estabelecer como domiclio o lugar onde funcionar sua administrao, no cabendo fixao de domiclio especial no ato constitutivo da entidade. 55) Assinalar a alternativa correta (XI Juiz Federal 4 Regio): AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 69 ( A ) A norma jurdica tem necessariamente estrutura hipottica, com previso de um suporte ftico e uma sano correspondente. ( B ) A irretroatividade da lei constitui garantia contra o Estado e no a seu favor, por isso que no pode ser alegada pelo ente estatal que editou o ato legislativo. ( C ) A lei, desde que de ordem pblica, pode retroagir para atingir contratos anteriores sua vigncia. ( D ) A derrogao da lei, assim como a declarao de sua inconstitucionalidade em controle concentrado, importam sempre em repristinao da lei anterior 56) Assinalar a alternativa correta (XI Juiz Federal 4 Regio): ( A ) A confuso patrimonial autorizar a dissoluo judicial da pessoa jurdica se houver, atravs dela, abuso da personalidade jurdica pelo desvio de finalidade. ( B ) Os direitos de personalidade, por sua prpria natureza, tm por titulares apenas pessoas naturais. ( C ) A emancipao pode ser livremente concedida por qualquer dos pais a menores que j tenham completado 16 (dezesseis) anos ou a maiores relativamente incapazes, caso em que depender de homologao judicial. ( D ) As organizaes religiosas compem, ao lado das associaes, fundaes, sociedades e partidos polticos, as pessoas jurdicas de direito privado. 57) Assinale a alternativa correta: (exame de ordem OAB/GO) ( A ) consideram-se bens imveis para os efeitos legais, o direito sucesso e os direitos de autor; ( B ) so bens imveis os direitos de obrigaes e as aes respectivas; ( C ) tudo quanto no imvel o proprietrio mantiver intencionalmente empregado em sua explorao industrial, aformoseamento ou comodidade so bens imveis; ( D ) no perdem o carter de imveis os materiais provisoriamente separados de um prdio para nele mesmo se reempregarem. 58) Na sistemtica do Cdigo Civil, so considerados bens imveis (VIII - Procurador de Estado GO): ( A ) o solo e os direitos do autor; ( B ) os direitos reais sobre imveis e os direitos reais sobre objetos mveis; ( C ) as rvores e frutos pendentes e os direitos de obrigao; ( D ) a semente lanada terra e o direito sucesso aberta. 59) Os frutos armazenados em depsito para expedio ou venda so os (Advogado Geral da Unio): ( A ) Percipiendos ( B ) Estantes ( C ) Consumidos ( D ) Percebidos

( E ) Pendentes 60) Com relao s diferentes classes de bens, e de acordo com disposies expressas do Cdigo Civil, pode-se afirmar que (Juiz Paran): ( A ) Os direitos de autor, para os efeitos legais, so considerados bens imveis. ( B ) Os materiais provisoriamente separados de um prdio, para nele mesmo se reempregarem, so considerados bens mveis. ( C ) Consideram-se imveis para todos os efeitos legais,o direito sucesso aberta e os direitos reais sobre imveis e as aes que os asseguram. ( D ) So infungveis os mveis que se podem substituir por outros da mesma espcie, quantidade e qualidade. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 70 61) Assinale a alternativa correta (Exame de Ordem OAB/GO) ( A ) tambm domiclio da pessoa natural, para todos os efeitos, o lugar onde esta exerce a profisso pblica ou privada; ( B ) o estudante do interior do Estado, que permanece em Goinia para estudar, onde tem endereo certo, domiciliado na Capital; ( C ) o direito sucesso aberta , para os efeitos legais, considerado bem imvel; ( D ) nos termos do novo Cdigo Civil, a energia eltrica no pode ser considerada bem mvel. 62) Assinale a alternativa correta: (IX Juiz Federal 4 Regio): ( A ) So fungveis os bens, mveis ou imveis, que podem ser substitudos por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade ( B ) Os bens pblicos resumem-se aos bens de uso comum do povo e aos bens dominicais. ( C ) As praias martimas ou fluviais podem ser pblicas, de uso comum do povo, ou particulares, de uso exclusivo de seu proprietrio. ( D ) A semente lanada terra bem imvel. 63) Assinale a opo correta. (Procurador Distrito Federal) ( A ) As pertenas no seguem necessariamente a lei geral de gravitao jurdica, por meio da qual o acessrio sempre seguir a sorte do principal, razo pela qual, se uma propriedade rural for vendida, desde que no haja clusula que aponte em sentido contrrio, o vendedor no est obrigado a entregar as mquinas, tratores e equipamentos agrcolas nela utilizados. ( B ) Uma construo nova em terreno pblico invadido pode ser considerada uma benfeitoria til. ( C ) O bem de famlia legal (Lei 8.009/90) coisa fora do comrcio. ( D ) Entende-se como entidade familiar, para fins de aplicao do instituto do bem de famlia legal, to somente o ncleo familiar advindo do casamento com efeitos civis. ( E ) Os prdios das universidades pblicas so classificados como bens pblicos de uso comum 64) Sobre a classificao dos bens, assinale a alternativa incorreta: (X Juiz Federal 4 Regio). ( A ) Os navios so bens mveis passveis de hipoteca. ( B ) Os tesouros enterrados no solo, semelhana dos minrios e dos fsseis em jazida, so bens imveis. ( C ) O direito sucesso aberta em que o decujo s possua mveis em seu patrimnio bem imvel. ( D ) Uma junta de bois empregada na trao do arado destinado explorao agrcola mvel. 65) Na classificao dos bens, consumibilidade e fungibilidade: (VIII Juiz Federal 1 Regio) ( A ) so expresses sinnimas, pois as coisas consumveis so fungveis. ( B ) a fungibilidade traduz uma idia de relao, enquanto a consumibilidade uma propriedade natural da coisa. ( C ) so predicados diversos aplicveis aos bens mveis e imveis. ( D ) ambas pressupem a idia de equivalncia de substitutos. 66) Em face das proposies abaixo, julgue as afirmativas abaixo (IX Juiz Federal 1 Regio): I - bem a coisa, corprea ou incorprea, que constitui ou pode constituir objeto de direito. II - a lua e as estrelas so coisas mas no so bens, posto que insuscetveis de apropriao.

III - o cimento empregado na construo de um muro integra o conceito de partes integrantes. IV - uma biblioteca, como coisa coletiva, constitui uma universalidade de direito. ( A ) somente a III e a IV esto corretas. ( B ) todas esto incorretas. ( C ) somente a I e a II esto corretas. ( D ) somente a I e a III esto corretas. (E) AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 71 67) Consideram-se bens mveis para os efeitos legais: (Juiz Distrito Federal e Territrios) ( A ) os direitos reais sobre imveis; ( B ) as energias que tenham valor econmico; ( C ) o direito sucesso aberta; ( D ) os materiais provisoriamente separados de um prdio, para nele se reempregarem. 68) Assinale a resposta certa (X Juiz Federal 1 Regio): ( A ) Os bens pblicos dominicais no podem ser alienados a particulares. ( B ) Os bens pblicos dominicais no podem ser alienados ( C ) Os bens pblicos dominicais podem ser alienados, observadas as exigncias da lei. ( D ) Nenhuma das hipteses acima 69) Sobre Bens Pblicos, assinale a alternativa INCORRETA: (Ministrio Pblico Paran) ( A ) Os bens dominicais, que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades, so bens pblicos. No dispondo a lei em contrrio, consideram-se dominicais os bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado; ( B ) Os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial so inalienveis, enquanto conservarem a sua qualificao, na forma que a lei determinar; ( C ) So pblicos os bens do domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno; todos os outros so particulares, seja qual for a pessoa a que pertencerem; ( D ) Os bens pblicos dominicais podem ser alienados, observadas as exigncias da lei; ( E ) O uso comum dos bens pblicos pode ser retribudo, conforme for estabelecido legalmente pela entidade a cuja administrao pertencerem, sendo vedado seu uso gratuito 70) Pode-se dizer que nulo o ato jurdico: (exame de ordem OAB/GO) ( A ) quando for ilcito ou impossvel o seu objeto ou no revestir a forma prescrita em lei; ( B ) pela incapacidade absoluta ou relativa do agente; ( C ) quando for preterida alguma solenidade que a lei no considere essencial para a sua validade; ( D ) quando resultar de erro, dolo, coao ou fraude. 71) Quanto aos atos jurdicos, assinale a alternativa correta: (exame de ordem OAB/GO) ( A ) Nas declaraes de vontade se atender mais ao sentido literal da linguagem do que sua inteno; ( B ) So nulos os atos jurdicos emanados de erro, dolo, coao ou fraude; ( C ) Considera-se condio a clusula, que subordina o efeito do ato jurdico a evento futuro e incerto; ( D ) O ato anulvel no pode ser ratificado pelas partes 72) Segundo o sistema de nulidades do Cdigo Civil (Juiz Rio Grande do Sul.): ( A ) o ato nulo pode ser ratificado pelas partes. ( B ) o ato anulvel pode ser considerado como tal pelo Juiz, de ofcio. ( C ) o ato anulvel s pode ser assim considerado quando julgado por sentena. ( D ) qualquer pessoa pode alegar que um ato nulo. ( E ) uma vez reconhecido, por sentena, que um ato anulvel, tal declarao aproveita mesmo aos que no alegaram a invalidade. 73) Assinale a alternativa incorreta: (Juiz Rio Grande do Sul.): ( A ) A condio a clusula, derivada exclusivamente da vontade das partes, que subordina a eficcia ou a resoluo do ato jurdico a acontecimento futuro e incerto.

( B ) As condies puramente potestativas so admitidas desde que expressas no contrato. ( C ) Em regra, os direitos de famlia no admitem a estipulao de condio. ( D ) O evento futuro e incerto, erigido como condio, s ser assim considerado se a incerteza for para todos e no s para o declarante. ( E ) So consideradas ilcitas as condies que estabelecem uma vantagem para o cumprimento do ato vedado ou pena pela prtica de ato lcito. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 72 74) Quando a ineficcia de um negcio jurdico est subordinada a um evento futuro e incerto, diz-se que o negcio est submetido a (Juiz Esprito Santo): ( A ) termo final; ( B ) encargo; ( C ) condio resolutiva; ( D ) condio potestativa; ( E ) condio suspensiva 75) Assinale as alternativas seguintes: (17 Procurador da Repblica) ( A ) o direito brasileiro no admite a consuntibilidade jurdica dos bens; ( B ) o que caracteriza o negcio jurdico bilateral a previso de obrigaes para as duas partes; ( C ) o error in corpore o que incide na identidade e nas qualidades do outro contratante ou do destinatrio da declarao; ( D ) a condio mista a que decorre, deliberadamente, em parte da vontade e em parte de elemento causal, que pode ser at mesmo a vontade de terceira pessoa. 76) A prescrio atinge as aes __________________ que protegem os direitos __________________. Qual a opo que completa corretamente o conceito acima? (Juiz Minas Gerais) ( A ) reais / potestativos. ( B ) constitutivas / potestativos. ( C ) pessoais / que a lei determina. ( D ) condenatrias / a uma prestao. ( E ) constitutivo-condenatrias / que a lei determina. 77) O negcio jurdico que contm clusula NO verdadeira : (Juiz Paran) ( A ) simulado ( B ) inexistente ( C ) anulvel ( D ) nulo, mas subsiste, se vlido for na sua forma. 78) nulo o negcio jurdico: (Juiz Paran) ( A ) quando a lei proibir-lhe a prtica, sem cominar sano ( B ) por dolo, quando este for a sua causa. ( C ) por erro substancial que poderia ser percebido por pessoa de diligncia normal. ( D ) celebrado por pessoa relativamente incapaz. 79) A doou um terreno instituio B, impondo-lhe, apenas, o encargo de nele construir uma creche. Analise as afirmaes (Juiz Rio Grande do Norte): ( A ) o encargo, enquanto no cumprido, suspende a aquisio do direito pelo donatrio ao objeto da doao. ( B ) o encargo, enquanto no cumprido, suspende o exerccio do direito do donatrio. ( C ) a imposio de encargo, neste caso, se equipara ao termo inicial, salvo se imposto como condio suspensiva. ( D ) a encargo, neste caso, se equipara condio resolutiva, salvo se imposto como termo final. ( E ) o encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do direto do donatrio, se no for imposto expressamente como condio suspensiva. 80) Analise as assertivas abaixo e assinale a correta (Juiz Rio Grande do Sul) ( A ) Em face do disposto no Cdigo Civil, todos os direitos (e as aes respectivas) esto sujeitos a prazos de prescrio ou de decadncia.

( B ) A exceo de nulidade sempre prescreve no mesmo prazo da ao anulatria. ( C ) So vlidas a renncia e a interrupo apenas da prescrio consumada. ( D ) A prescrio pode ser interrompida pelo protesto cambial. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 73 ( E ) Esto sujeitas decadncia as aes condenatrias e as constitutivas com prazo especial previsto em lei. 81) Analise as assertivas abaixo e assinale a correta: (Ministrio Pblico Minas Gerais, concurso n 41) ( A ) A prescrio da pretenso de imposio da obrigao alimentar de 5(cinco) anos. ( B ) A curatela um instituto de proteo aos incapazes em razo de doena mental e idade. ( C ) A obrigao alimentar cessa sempre com a maioridade civil ( D ) A prescrio atinge a pretenso que tem por objeto uma prestao e a decadncia o direito dirigido a uma sujeio. 82) Analise as assertivas abaixo e assinale a correta: (Ministrio Pblico Minas Gerais, concurso n 42) ( A ) A decadncia no guarda relao com os chamados direitos potestativos. ( B ) decadencial o prazo para a ao reparatria-indenizatria de dano ambiental. ( C ) prescricional o prazo para a ao de anulao de casamento. ( D ) Trata-se de causa preclusiva suspensiva da prescrio a regra que dispe que no corre prazo prescricional contra os absolutamente incapazes; ( E ) A prescrio atinge a pretenso que tem por objeto uma prestao e a decadncia o direito dirigido a uma sujeio 83) Analise as afirmativas abaixo e assinale a correta: (Ministrio Pblico Minas Gerais, concurso n 42) ( A ) O ato-fato jurdico imprescinde da manifestao livre e consciente da vontade humana. ( B ) Pratica ato-fato jurdico indenizativo, lcito, aquele que causa destruio de coisa alheia a fim de remover perigo iminente contra si, respondendo pelo dano se o dono da coisa no for culpado pelo perigo. ( C ) Pratica fato jurdico stricto sensu aquele que estabelece residncia com nimo definitivo. ( D ) negcio jurdico o reconhecimento da filiao no resultante do casamento. ( E ) O testamento ato jurdico stricto sensu mortis causa. 84) Assinale a alternativa correta: (Exame de Ordem OAB/GO) ( A ) o erro de clculo impede uma viso clara do negcio jurdico, por isto autoriza a sua anulao; ( B ) se ambas as partes, quando da celebrao do negcio jurdico, procederem com dolo a nulidade do negcio poder ser argida por qualquer das partes; ( C ) configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa; ( D ) ocorre a leso, nos termos do Cdigo Civil, quando uma pessoa tem o seu patrimnio desfalcado em razo do cumprimento de vultosa obrigao assumida. 85) Assinale a alternativa correta (Exame de Ordem OAB/GO): ( A ) a prescrio matria de ordem pblica e no pode ser renunciada pelas partes; ( B ) os prazos de prescrio podem ser alterados por acordo das partes; ( C ) o juiz pode suprir, de ofcio, a alegao de prescrio se favorecer a absolutamente incapaz; ( D ) a prescrio poder ser suspensa quantas vezes surgirem as condies de suspenso descritas no Cdigo Civil. 86) Assinale a alternativa correta (Exame de Ordem OAB/GO): ( A ) nulo o negcio jurdico celebrado por menor de 17 anos de idade sem a assistncia de seu representante; ( B ) o negcio jurdico nulo se convalesce pela vontade das partes ou pelo decurso do tempo; ( C ) a nulidade e a anulabilidade somente podem ser alegadas pelos interessados, e no tm efeito antes de julgadas por sentena;

AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 74 ( D ) a invalidade do instrumento no induz a do negcio jurdico sempre que este puder provarse por outro meio. 87) O dolo vcio de vontade que torna anulvel o negcio jurdico. Argida a prtica do dolo num determinado negcio, julgue as afirmativas abaixo (Juiz Minas Gerais) ( A ) a inteno de quem pratica o dolo a de induzir o declarante a celebrar um negcio jurdico; ( B ) a utilizao de recursos fraudulentos graves pode se dar por parte do outro contratante ou de terceiros, se forem do conhecimento daquele; ( C ) o silncio intencional de uma das partes sobre fato relevante ao negcio tambm constitui dolo; ( D ) o dolo recproco impede a anulao do negcio jurdico sobre o qual incidiu ( E ) o dolo do representante de uma das partes obriga o representado a responder civilmente por todo o prejuzo do outro contratante, independentemente do proveito que o mesmo representado experimentar. 88) O Novo Cdigo Civil regula o negcio jurdico no Livro III, Ttulo I. Sobre a disciplina dos negcios jurdicos assinale a alternativa correta: (Juiz Minas Gerais) ( A ) as condies de no fazer coisa impossvel e as condies fsica ou juridicamente impossveis, quando suspensivas, tm-se por inexistentes. ( B ) no dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade dos negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a 10 (dez) vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas. ( C ) o silncio no importa anuncia, ainda quando as circunstncias ou os usos o autorizarem e no for necessria declarao de vontade expressa. ( D ) nulo de pleno direito o negcio concludo pelo representante em conflito de interesses com o representado, se tal fato era ou devia ser do conhecimento de quem com ele contratou. ( E ) a incapacidade relativa de uma das partes no pode ser invocada pela outra em benefcio prprio, nem aproveita aos co-interessados capazes, salvo se, neste caso, for indivisvel o objeto do direito ou da obrigao comum. 89) Na regulamentao dos defeitos do negcio jurdico, significativas foram as alteraes introduzidas pelo Novo Cdigo Civil. Leia as proposies abaixo, depois julgue as afirmativas: (Juiz Minas Gerais) I - O erro no prejudica a validade do negcio jurdico quando a pessoa, a quem a manifestao de vontade se dirige, se oferecer para execut-la na conformidade da vontade real do manifestante. II - Configura-se a leso quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa. III - Subsistir o negcio jurdico se a coao decorrer de terceiro, sem que a parte a que aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimento, mas o autor da coao responder por todas as perdas e danos que houver causado ao coacto. IV - No negcio jurdico viciado por leso, no se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito. ( A ) As proposies I, III e IV so verdadeiras. ( B ) Todas as proposies so verdadeiras. ( C ) As proposies I, II e IV so verdadeiras. ( D ) As proposies I, II e III so verdadeiras. ( E ) Todas as proposies so falsas AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 75 90) Acerca da validade dos negcios jurdicos assinale a alternativa correta: (Juiz Minas Gerais) ( A ) quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer prazo para pleitearse a anulao, ser este de 2 (dois) anos, a contar da data da concluso do ato.

( B ) o negcio jurdico nulo suscetvel de confirmao, bastando para a convalidao o simples decurso do tempo. ( C ) o negcio jurdico anulvel por vcio resultante de erro, dolo, coao, simulao, fraude, leso, estado de perigo ou fraude contra credores. ( D ) na simulao, o negcio jurdico dissimulado subsistir quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido, ainda que no negcio simulado no tenha sido observada a forma do dissimulado. ( E ) resultando a anulabilidade do ato da falta de autorizao de terceiro, impossvel ser sua convalidao ainda que posteriormente obtida a anuncia. 91) Considere as seguintes situaes hipotticas depois julgue os itens a seguir, quanto aos defeitos do negcio jurdico: (Juiz Par): I - Arthur adquire de Saulo um relgio dourado pensando ser de ouro, quando qualquer outra pessoa, nas mesmas circunstncias objetivas e subjetivas, no cometeria tal erro. Saulo nada afirmou com relao a ser de ouro o relgio. II - Jnio compra de Paulo um relgio dourado, porque Paulo lhe disse que era de ouro, querendo engan-lo. III - Mrio compra um relgio dourado, porque Joo o obriga a faz-lo, apontando uma arma para sua cabea. ( A ) Na situao I, Arthur no pode pleitear a anulao do negcio jurdico. ( B ) Na situao II, Jnio s pode pleitear a anulao do negcio jurdico, no podendo pedir indenizao por perdas e danos. ( C ) Na situao III, o ato jurdico realizado possui a mesma invalidade que o da situao II. ( D ) Os defeitos do negcio jurdico existentes nas situaes I e II no tero o mesmo efeito jurdico no plano da validade do ato jurdico. ( E ) Na situao III, h coao fsica (vis absoluta). 92) Relativamente invalidade dos negcios jurdicos, julgue as afirmativas abaixo, assinale Certo ou Errado: (Juiz Pernambuco). ( A ) O dolo um efeito do negcio jurdico da espcie vicio social. ( B ) Com relao invalidade dos atos jurdicos, a nulidade e a anulabilidade produzem os mesmos efeitos no plano da eficcia. ( C ) Erro escusvel aquele erro que no invalida e que decorrente do emprego de diligncia ordinria. ( D ) O dolus bonus tem carter invalidante. ( E ) A coao de terceiro pode invalidar o negcio jurdico, mesmo quando ela no do conhecimento dos contratantes. 93) Pedro, devedor, para salvar de eventuais execues os seus bens, vendeu-os ficticiamente, sem que se tornasse insolvente, a Joo, amigo de sua total confiana, que, aps um ano, devolver os bens a Pedro. Nessa situao hipottica, assinale a alternativa correta: (Juiz Pernambuco) ( A ) houve fraude contra credores, mesmo no havendo insolvncia do devedor Pedro. ( B ) houve fraude a execuo. ( C ) houve dolo de Pedro para com o seu amigo. ( D ) ocorreu uma situao que acarreta a invalidao do negcio jurdico. ( E ) apresentou-se uma vontade interna distinta da declarada, causadora de um vcio de consentimento. 94) No contrato de doao, o doador estipula que os bens doados retornaro ao seu patrimnio se ele sobreviver ao donatrio. Essa disposio contratual constitui: (Juiz Piau) ( A ) termo incerto. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 76 ( B ) clusula abusiva. ( C ) condio suspensiva. ( D ) condio resolutiva. ( E ) condio potestativa. 95) O devedor, certo de que seria herdeiro de substanciosa fortuna, doou os bens de valor que

garantiam seus credores, no tendo o donatrio nenhum conhecimento desta ltima situao. Um dos credores pleiteou a revogao da doao. Assinale a deciso CORRETA que o Juiz deve tomar. (Juiz Minas Gerais): ( A ) Deve negar o pedido sob fundamento de falta de concilium fraudis, porque o donatrio de nada sabia. ( B ) Deve negar o pedido sob fundamento de que, por ocasio do ato, no havia ttulo protestado. ( C ) Deve negar a anulao sob fundamento de que o prprio devedor-doador desconhecia o estado de insolvncia. ( D ) Deve anular a doao, mas considerar o donatrio credor pelo valor do bem. ( E ) Deve anular a doao, por tratar-se de ato gratuito 96) Passando, eventualmente, pelas dependncias de um hospital, um terceiro foi cientificado de que a equipe mdica somente faria interveno cirrgica urgente e necessria, em criana que se havia acidentado e corria alto risco de morte, mediante pagamento de considervel importncia, garantido por nota promissria emitida pelo pai do menor. Sendo este pessoa sem recursos, necessrio se fazia o aval de pessoa abastada. Como o terceiro era, reconhecidamente, pessoa rica, levado pelas circunstncias, avalizou, mas, depois, pleiteou a desconstituio do aval. Assinale qual deve ser a CORRETA deciso do juiz: (Juiz Minas Gerais) ( A ) Negar o pedido, argumentando que, sendo o terceiro homem de bom tirocnio, se avalizou, foi de vontade livre e vlida. ( B ) No anular o aval, mas reduzir a obrigao importncia razovel. ( C ) Considerar que, sendo autnoma a obrigao cambial, nada tem de se questionar sobre a causa que o levou a avalizar. ( D ) Pesando as circunstncias, embora no houvesse grau de parentesco entre o avalista e o enfermo, acatar o pedido e decretar a nulidade do aval. ( E ) Considerar apenas subsidiria a responsabilidade do avalista, determinado que, primeiro, se execute o pai da criana 97) Assinale a alternativa correta (IX Juiz Federal 4 Regio): ( A ) A interrupo da prescrio no pode ser promovida por terceiro interessado. ( B ) Se ordenada por juiz incompetente, a citao pessoal do devedor no interrompe a prescrio. ( C ) A interrupo da prescrio, promovida pelo credor ao devedor principal, no prejudica o fiador. ( D ) A prescrio corre contra os relativamente capazes 98) Sobre prescrio e decadncia, assinale a alternativa incorreta: (X Juiz Federal 4 Regio) ( A ) No pode haver aes imprescritveis ou perptuas, para evitar a intranqilidade que a perenizao do direito acarreta para o meio social. ( B ) O prazo para propositura de determinada ao ser prescricional, sempre que a ao para assegurar o direito correspondente objetive condenar o ru a uma prestao. ( C ) Determinado prazo fixado em lei para a propositura de determinada ao ser decadencial, sempre que a ao para realizar o direito correspondente objetive produzir sentena constitutiva. ( D ) So imprescritveis as aes constitutivas que no tm prazo de exerccio fixado em lei. 99) Sobre a teoria geral dos fatos jurdicos, assinale a alternativa incorreta: (X Juiz Federal 4 Regio). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 77 ( A ) O que caracteriza o ato-fato jurdico tratar-se de ato humano avolitivo que entra no mundo jurdico como fato. ( B ) No ato-fato jurdico a vontade do agente no integra o suporte ftico, razo pela qual o louco pode pratic-lo eficazmente. ( C ) O ato-fato um fato natural a que se atribui os mesmos efeitos dos atos humanos. ( D ) No ato-fato irrelevante que o agente queira ou no praticar o ato, bastando que o pratique para que o ato exista e produza efeitos. 100) Prazo decadencial (VIII Juiz Federal 1 Regio):

( A ) ocorre quando um direito subjetivo vem ao mundo jurdico com prazo certo de exerccio. ( B ) aquele que a lei marca para a recomposio de um direito subjetivo violado. ( C ) no pode ter origem na vontade das partes. ( D ) prescinde da violao do direito, desde que assim seja convencionado. 101) Em face das asseres seguintes, julgue as afirmativas abaixo (IX Juiz Federal 1 Regio): I - todo contrato um negocio jurdico e todo negocio jurdico um contrato, pois em ambos existe sempre a conjuno de vontades. II - segundo a teoria preceptiva, o negocio jurdico um instrumento da autonomia privada. III - a teoria normativista do negocio jurdico foi desenvolvida sistematicamente, na Itlia, por Santi-Romano. IV - o reconhecimento de um filho, a elaborao de um testamento e a fixao de domicilio so atos jurdicos no-negociais. ( A ) todas esto corretas. ( B ) somente a III est correta. ( C ) somente a II e a IV esto corretas. ( D ) somente a II esta correta. 102) nulo o negcio jurdico (XI Juiz Federal 3 Regio): ( A ) celebrado por pessoa absoluta ou relativamente incapaz; ( B ) simulado, mas subsistir o que se dissimulou se for vlido na substncia e na forma; ( C ) realizado em estado de perigo ou quando ficar configurada leso usurria; ( D ) a ttulo gratuito ou a ttulo oneroso se realizado pelo devedor insolvente ou que em razo do negcio for levado insolvabilidade. 103) Os elementos acidentais do negcio jurdico podem afetar sua validade ou comprometer sua eficcia, em determinadas situaes. Assim, marque a afirmativas correta (XI Juiz Federal 3 Regio): ( A ) sobrevindo condio resolutiva em negcio jurdico de execuo continuada ou peridica, a sua realizao, salvo disposio em contrrio, no tem eficcia quanto aos atos j praticados, ainda que incompatveis com a natureza da condio pendente; ( B ) considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel, salvo se constituir o motivo determinante da liberalidade, caso em que se invalida o negcio jurdico; ( C ) ao titular do direito eventual, nos casos de condio suspensiva ou resolutiva, no permitida a prtica de atos destinados sua conservao ou execuo; ( D ) no tendo sido estipulado prazo para sua execuo, os negcios jurdicos celebrados entre vivos so exeqveis trinta dias aps a data da celebrao 104) Quanto aos elementos do negcio jurdico, correto afirmar: (Procurador Distrito Federal) ( A ) na proposio: a empresa A doar um prdio empresa B quando o seu diretorpresidente, doente em estgio terminal, falecer, a morte do dirigente pode ser classificada como uma condio suspensiva para a doao. ( B ) na proposio: Joo doar um automvel a Pedro, se este atravessar a nado, em um nico dia, o Oceano Atlntico, o negcio jurdico subordinado ocorrncia da condio vlido, pois esta, sendo fisicamente impossvel, considera-se no escrita. ( C ) a condio simplesmente potestativa vedada pelo ordenamento jurdico brasileiro. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 78 ( D ) a impossibilidade inicial do objeto do negcio jurdico, ainda que relativa, implicar a sua invalidade. ( E ) a reserva mental caracteriza-se pela no coincidncia entre a vontade real e a declarada, bem como pelo propsito de enganar o declaratrio, sendo correto afirmar que a manifestao de vontade subsiste ainda que o seu autor haja feito a reserva mental de no querer o que manifestou, salvo se dela o destinatrio tinha conhecimento 105) O prazo para pleitear a anulao do negcio jurdico (XI Juiz Federal 3 Regio): ( A ) prescricional; ( B ) decadencial; ( C ) peremptrio; ( D ) preclusivo.

106) No mbito do direito civil, analise as assertivas, depois julgue as afirmativas abaixo (Juiz do Trabalho 18 Regio): I - as pessoas jurdicas esto sujeitas aos efeitos da prescrio e podem invoc-los sempre que lhes aproveitar; II - a renncia da prescrio pode ser expressa, ou tcita; III - tcita a renncia, quando se presume de fatos do interessado incompatveis com a prescrio; IV - o juiz deve conhecer da prescrio de direitos patrimoniais, mesmo se no foi invocada pelas partes; ( A ) as assertivas II e IV esto corretas; ( B ) as assertivas I e II esto incorretas; ( C ) somente a assertiva III est correta; ( D ) as assertivas I, II e III esto corretas; ( E ) somente a assertiva IV est correta 107) anulvel o negcio jurdico: (Juiz Distrito Federal e Territrios) ( A ) celebrado por pessoa que, mesmo por causa transitria, no possa exprimir sua vontade; ( B ) quando for indeterminvel o seu objeto; ( C ) quando o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito; ( D ) quando ocorrente fraude contra credores. 108) Sobre a validade do negcio jurdico correto afirmar: (MP Gois) ( A ) nulo o negcio jurdico simulado, no se subsistindo o que se dissimulou, mesmo que vlido na sua substncia e forma ( B ) a nulidade e anulabilidade no tm efeito antes de julgadas por sentena, nem se pronunciam de ofcio ( C ) quando a lei dispuser que determinado ato anulvel no estabelecendo prazo para pleitear-se a anulao, este ser de 01 (um) ano, a contar da data da concluso do ato ( D ) o ato anulvel pode ser confirmado pelas partes, cuja confirmao somente ser vlida se contiver a substncia do negcio celebrado e a vontade expressa de mant-lo 109) A pretenso de reparao civil, de acordo com o vigente Cdigo Civil, prescreve: (Juiz Distrito Federal e Territrios) ( A ) em vinte anos; ( B ) em cinco anos; ( C ) em trs anos; ( D ) em dez anos. 110) Assinale a alternativa incorreta: (Ministrio Pblico Minas Gerais): ( A ) a simulao causa de anulabilidade do negcio jurdico no Cdigo Civil de 1916 e de nulidade no de 2002. ( B ) no vicia o negcio jurdico a coao exercida por terceiro. ( C ) a fundao pode ser criada por testamento particular. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 79 ( D ) o negcio jurdico nulo no pode ser ratificado pelas partes. ( E ) a prescrio corre contra os menores relativamente incapazes. 111) Assinale a alternativa incorreta: (Ministrio Pblico Minas Gerais): ( A ) Cdigo Civil de 2002 mantm o princpio da tipicidade dos direitos reais. ( B ) competncia privativa da assemblia geral das associaes eleger e destituir administradores, alterar o estatuto e aprovar as contas. ( C ) Os negcios jurdicos so invalidados apenas pelas condies ilcitas, de fazer coisa ilcita ou pelas condies fsica ou juridicamente impossveis, quando suspensivas. ( D ) Compete ao Ministrio Pblico a elaborao do estatuto da fundao, caso este no seja feito no prazo assinado pelo instituidor ou, se no houver prazo, no lapso temporal de 180 (cento e oitenta dias). ( E ) Quando a lei prever que determinado ato anulvel, e no estabelecer prazo para pleitearse sua anulao, este ser de 2 anos a contar da data de concluso do ato. 112) Assinale a alternativa correta (Ministrio Pblico Minas Gerais):

( A ) A escritura pblica essencial validade dos negcios jurdicos para constituio e transferncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a vinte salrios mnimos. ( B ) Os negcios jurdicos entre vivos, sem prazo preestabelecido, so exeqveis trinta dias aps o descumprimento de clusula contratual. ( C ) erro substancial somente quando se refere identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira a declarao de vontade e prejudica sempre a validade do negcio jurdico. ( D ) A anulabilidade dos negcios jurdicos s tem efeito aps a sentena e aproveita somente aos interessados que a alegarem, exceto em caso de solidariedade ou indivisibilidade. 113) Quanto prescrio e decadncia, assinale a alternativa correta (Ministrio Pblico Rio Grande do Sul) ( A ) A prescrio atinge a pretenso que tem por objeto uma prestao e a decadncia o direito dirigido a uma sujeio. ( B ) A decadncia no guarda relao com os chamados direitos potestativos. ( C ) decadencial o prazo para a ao reparatria-indenizatria de dano ambiental. ( D ) prescricional o prazo para a ao de anulao de casamento. ( E ) Trata-se de causa preclusiva suspensiva da prescrio a regra que dispe que no corre prazo prescricional contra os absolutamente incapazes. 114) Assinale a alternativa correta (Ministrio Pblico Rio Grande do Sul): ( A ) O ato-fato jurdico imprescinde da manifestao livre e consciente da vontade humana. ( B ) Pratica ato-fato jurdico indenizativo, lcito, aquele que causa destruio de coisa alheia a fim de remover perigo iminente contra si, respondendo pelo dano se o dono da coisa no for culpado pelo perigo. ( C ) Pratica fato jurdico stricto sensu aquele que estabelece residncia com nimo definitivo. ( D ) negcio jurdico o reconhecimento da filiao no resultante do casamento. ( E ) O testamento ato jurdico stricto sensu mortis causa 115) Em relao prescrio, todos os itens so verdadeiros, exceto (Ministrio Pblico Rondnia): ( A ) pode ser alegada, em qualquer instncia, pela parte a quem aproveita; ( B ) as pessoas jurdicas esto sujeitas aos efeitos da prescrio e podem invoc-la sempre que lhes aproveitar; ( C ) a prescrio iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o seu herdeiro; ( D ) o juiz pode conhecer, ex officio, da prescrio de direitos patrimoniais, mesmo que no alegado pelas partes; ( E ) com o principal prescrevem os direitos acessrios. 116) Assinale a afirmativa incorreta (Ministrio Pblico Santa Catarina) ( A ) Quando a pessoa no tiver domiclio, considerar-se- domiciliada no lugar de sua residncia ou naquele em que se encontre. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 80 ( B ) No conhecendo a lei estrangeira, pode o juiz exigir, de quem a invoca, prova do texto e da vigncia. ( C ) A caracterstica primordial do ato jurdico ser um ato de vontade. Precisamente neste ponto se manifesta sua frontal oposio ao fato jurdico, em sentido estrito, e que a resultante de foras naturais em geral ( D ) A doao ato jurdico unilateral porque depende da manifestao de vontade de uma s pessoa. 117) Julgue as afirmativas, assinalando Certo ou Errado (18 Procurador da Repblica): ( A ) a derrogao ou ab-rogao consiste na supresso total da norma anterior; ( B ) os frutos, que poderiam ser colhidos e no foram, denominam-se pendentes; ( C ) invlido, por incapacidade do agente, o testamento celebrado por menor com dezesseis anos completos; ( D ) segundo o princpio da continuidade, a norma jurdica ter vigncia pelo tempo de durao previamente fixado pelo legislador; ( E ) quando a ineficcia de um negcio jurdico est subordinada a um evento futuro e incerto, diz-se que o negcio est submetido a condio suspensiva

118) Julgue as afirmativas abaixo, assinale Certo ou Errado (19 Procurador da Repblica): ( A ) na revogao do mandato, a declarao de vontade unilateral e no-receptcia; ( B ) negcio jurdico bifronte aquele que, sendo bilateral, produz efeitos para ambas as partes; ( C ) o ato de reconhecimento de filho unilateral, incondicionado e irrevogvel, podendo, no entanto, ser anulado por vcio da vontade; ( D ) na ausncia de dispositivo especfico, aplicam-se decadncia as normas relativas interrupo e suspenso da prescrio; ( E ) o emprego da chamada vis absoluta descaracteriza a coao enquanto causa de anulabilidade do negcio jurdico 119) Julgue as afirmativas (20 Procurador da Repblica): ( A ) As partes, de comum acordo, podem alterar os prazos de prescrio. ( B ) Havendo comorincia o direito brasileiro estabelece a presuno juris et de jure da simultaneidade das mortes. ( C ) O lugar estabelecido para o domiclio de algumas pessoas configura o domiclio necessrio mas trata-se de presuno juris tantum ( D ) Todo bem consumvel necessariamente fungvel. ( E ) O encargo ilcito ou impossvel nunca gera a invalidade do negcio jurdico, visto que se considera no escrito. 120) Assinale a afirmativa correta (20 Procurador da Repblica): ( A ) elemento caracterstico do negcio jurdico bilateral a previso de obrigaes para as duas partes. ( B ) Se no for anulado o negcio jurdico em que se verificou dolo de terceiro, este no poder ser responsabilizado por perdas e danos pela parte ludibriada. ( C ) O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, mas convalesce pelo decurso do tempo ( D ) O poder de resilir unilateralmente o contrato tem a natureza jurdica de um direito potestativo. 121) Leandro, vendedor, com quatorze anos de idade realizou, sozinho, contrato de compra e venda de uma barra de ouro com Henrique, comprador, plenamente capaz, que conhecia perfeitamente a incapacidade de fato de Leandro. Considerando a situao hipottica apresentada e luz da doutrina de Marcos Bernardes de Mello e Pontes de Miranda acerca do fato jurdico e da legislao a respeito da personalidade, julgue os itens subseqentes, assinalando certo ou errado (Consultor Legislativo do Senado): ( A ) H, na hiptese, um fato jurdico lato sensu. ( B ) Na situao hipottica, quanto ao plano de validade e da eficcia, h um ato invlido que no surte efeitos. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 81 ( C ) Todo fato jurdico vlido produz, necessariamente, efeito imediato e todo fato jurdico invlido no produz, necessariamente, efeitos. ( D ) Na situao hipottica, houve a transferncia de propriedade em decorrncia do contrato celebrado. ( E ) Se Henrique no entrar com ao anulatria, o fato ser convalidado tacitamente pelo decurso do tempo. 122) Em cada um dos itens abaixo, apresentada uma situao hipottica referente a defeitos jurdicos de negcios, seguida de uma assertiva a ser julgada, assinale Certo ou Errado: (Consultor Legislativo do Senado) ( A ) Carlos vendeu a Joo um relgio dourado como se fosse de ouro, induzindo-o ao erro. Trata-se de dolo direto; ( B ) Maria trocou relgio prateado como se fosse de prata com Pedro, que forneceu relgio dourado como se fosse de ouro, sendo ambos induzidos ao erro. Nesse caso, trata-se de erro bilateral; ( C ) Marta, por meio de ameaa, forou Mrio a comprar seu relgio usado. Nessa circunstncia, trata-se de simulao; ( D ) Um devedor insolvente doou bem para amigo com a condio de que, posteriormente, este

o devolveria. Nessa hiptese, trata-se de fraude contra credores; ( E ) Vanessa casou-se com Agnaldo e descobriu que ele, na verdade, era do sexo feminino. Nesse caso, trata-se de simulao. 123) Se um contratante supe estar adquirindo um lote de terreno de excelente localizao, quando, na verdade, esta comprando um situado em pssimo local, configurado est (Procurador da Fazenda Nacional) ( A ) dolo acidental ( B ) dolo negativo ( C ) dolo principal ( D ) erro sobre o objeto principal da declarao. ( E ) dolo positivo. 124) A doutrina considera como decadencial os prazos abaixo, exceto (Procurador de Estado GO): ( A ) o prazo para propor a ao rescisria; ( B ) o prazo para o doador propor ao visando a revogao da doao; ( C ) o prazo para o cnjuge coato propor ao anulatria do casamento; ( D ) o prazo para o segurado propor ao de indenizao contra o segurador. 125) Analise as proposies e indique a alternativa correta (Juiz Distrito Federal e Territrios): I - No se admite renncia prescrio, seno depois de consumada. II - Os prazos prescricionais e de decadncia no podem ser estipulados pelos contratantes. III - Prescrio e decadncia incluem-se na categoria dos fatos jurdicos stricto sensu ordinrios ( A ) Todas as proposies so verdadeiras ( B ) Todas as proposies so falsas ( C ) Apenas uma das proposies verdadeira ( D ) Apenas uma das proposies falsa 126) A pretenso de reparao civil prescreve em: (X Juiz Federal 1 Regio): ( A ) Dez anos. ( B ) Cinco anos. ( C ) Trs anos. ( D ) Nenhuma das hipteses acima 127) Quanto aos fatos jurdicos, julgue os itens subseqentes, marque certo ou errado. (Juiz Bahia) AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 82 ( A ) Os negcios jurdicos movimentam a economia mundial e tm recebido especial tratamento legislativo. Para que sejam vlidos, o agente tem de ser capaz, o objeto deve ser lcito e a forma h de ser sempre especialmente prevista. ( B ) Os negcios jurdicos podem ser firmados sob condio expressa em clusula que, pactuada entre as partes, subordine o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto. ( C ) Aos credores sem garantia cabe a ao de anulao do ato de remisso de dvida efetuado por devedor sem suporte patrimonial para saldar o dbito. ( D ) A simulao nulifica o negcio jurdico. Deve a nulidade ser alegada pela parte prejudicada ou pelo Ministrio Pblico. No cabendo apreciao de ofcio pelo juiz. ( E ) A ao voluntria que exclusivamente causar dano moral a outrem configura ato ilcito e gera para o agente, a obrigao de reparar o dano. 128) Assinalar a alternativa correta (XI Juiz Federal 4 Regio). ( A ) Para o Cdigo Civil deve-se atender, no negcio jurdico, vontade real dos celebrantes pelo que, em caso de reserva mental desconhecida da contraparte, irrelevante como a vontade foi manifestada. ( B ) A simulao importa em defeito do negcio jurdico que autoriza sua anulao, salvo se se tratar de simulao obstativa. ( C ) O direito sujeito condio suspensiva no direito adquirido, mas direito eventual que pode, apesar disso, ser conservado por meio de medidas cautelares.

( D ) Ocorre leso quando sobrevm a um negcio jurdico fato que torna desproporcionais as prestaes contrapostas. 129) Assinalar a alternativa correta (XI Juiz Federal 4 Regio). ( A ) A prescrio da exceo se d no mesmo prazo que a do direito material, salvo se as partes convencionarem diferentemente. ( B ) Os atos ilcitos no so atos jurdicos, porque no produzem efeitos jurdicos. ( C ) Um dos elementos essenciais do negcio jurdico a capacidade do agente, o que torna absolutamente irrelevante a vontade do incapaz no negcio jurdico, que substituda pela de seu representante ou assistente, conforme o caso. ( D ) A decadncia, desde que convencional, no pode ser conhecida de ofcio pelo juiz 130) MINISTRIO PBLICO FEDERAL MPF PROCURADORIA DA REPBLICA NO DISTRITO FEDERAL PRDF / 3 PROCESSO SELETIVO PARA ESTGIO de DIREITO. CONSIDERE AS SEGUINTES PROPOSIES: I - No se interrompe nem se suspende. II - Pode ser interrompido apenas uma vez e recomea a correr, pela metade do prazo, da data do ato que o interrompeu, ou do ltimo do processo para o interromper, no ficando, porm, reduzido para menos de 05 (cinco) anos. III - Suspenso durante a tramitao do procedimento administrativo para anlise do direito do particular que pleiteia o recebimento de dvida considerada lquida, recomea pela metade do tempo faltante, se o pedido for indeferido pela Administrao. IV - Admite-se distino entre a prescrio parcelar e a prescrio nuclear ou de fundo de direito. V - Ser sempre de vinte anos. No tocante ao prazo prescricional a favor da Fazenda Pblica so corretas as proposies: ( A ) III e V; ( B ) I e III; ( C ) I e V; ( D ) II e IV; ( E ) II e V 131) Assinale a alternativa CORRETA. (Ministrio Pblico Minas Gerais) ( A ) A ao de alimentos imprescritvel, mas as parcelas devidas prescrevem em cinco (5) anos, contados da data em que se venceram as prestaes; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 83 ( B ) direito personalssimo e imprescritvel do marido, na constncia do casamento, contestar o filho nascido de sua esposa, podendo seus herdeiros prosseguir na ao ajuizada; ( C ) verificando que o pai dilapida bens do filho, cabe ao Ministrio Pblico adotar medida que lhe parea reclamada pela segurana do menor e seus haveres, at suspender o poder familiar provisoriamente; ( D ) falecido o usufruturio, poder o proprietrio denunciar, no prazo de 30 (trinta) dias, o contrato de locao celebrado por aquele, outorgando ao locatrio o prazo de 90 (noventa) dias para a desocupao; ( E ) a pessoa com mais de 16 (dezesseis) e menor de 18 (dezoito) anos, s poder fazer codicilo, sem presena de testemunhas, com a assistncia dos pais ou do Ministrio Pblico 132) Assinale a alternativa CORRETA (Ministrio Pblico Gois) ( A ) a interrupo da prescrio operada contra o co-devedor, ou seu herdeiro, no prejudica os demais coobrigados; de igual forma, a interrupo operada contra um dos herdeiros do devedor solidrio no prejudica os outros herdeiros ou devedores, seno quando se trate de obrigaes e direitos indivisveis; ( B ) nula a renncia prescrio ou decadncia fixada em lei; ( C ) no corre a prescrio contra os absolutamente incapazes; o mesmo no se d quanto decadncia, qual no se aplicam as normas que impedem, suspendem ou interrompem a prescrio; ( D ) o protesto judicial, ao contrrio do cambial, causa interruptiva da prescrio 133) Com relao ao negcio jurdico, julgue os itens subseqentes, assinale Certo ou Errado

(Controlador de Recursos Pblicos TCE Esprito Santo): ( A ) Se, na prtica de negcio jurdico, for violada norma de natureza imperativa, cogente, o negcio jurdico anulvel, caso haja danos a terceiros, pois os agentes que praticaram o ato simulado em violao a preceito legal no se podem valer da prpria malcia para anular o negcio nem alegar a simulao um contra o outro. ( B ) A sentena que pronuncia a anulabilidade de um ato negocial produz efeitos ex nunc, de modo que o negcio produz efeitos at esse momento, respeitando-se as conseqncias geradas anteriormente. 134) Sobre Defeitos do Negcio Jurdico, assinale a alternativa INCORRETA: (Ministrio Pblico Paran) ( A ) A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao paciente fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia, ou aos seus bens. Se disser respeito a pessoa no pertencente famlia do paciente, o juiz, com base nas circunstncias, decidir se houve coao; ( B ) A anulabilidade do negcio jurdico, quando pronunciada de ofcio, ter efeito antes de julgada por sentena. S os interessados a podem alegar, e aproveita exclusivamente aos que a alegarem, salvo o caso de solidariedade ou indivisibilidade; ( C ) Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o juiz decidir segundo as circunstncias; ( D ) O menor, entre dezesseis e dezoito anos, no pode, para eximir-se de uma obrigao, invocar a sua idade se dolosamente a ocultou quando inquirido pela outra parte, ou se, no ato de obrigar-se, declarou-se maior; ( E ) O dolo do representante legal de uma das partes s obriga o representado a responder civilmente at a importncia do proveito que teve; se, porm, o dolo for do representante convencional, o representado responder solidariamente com ele por perdas e danos 135) Examine as assertivas abaixo: (Ministrio Pblico Gois) I - Nos negcios jurdicos, o silncio importa anuncia, quando as circunstncias ou os usos o autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa. II - anulvel o negcio jurdico que contenha vcio resultante de erro, dolo, coao, simulao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 84 III - nulo o negcio jurdico quanto tiver por objetivo fraudar lei imperativa. IV - de quatro anos o prazo prescricional para pleitear-se a anulao do negcio jurdico. ( A ) I e II so corretas; ( B ) I e III so corretas; ( C ) II e IV so corretas; ( D ) III e IV so corretas 136) Assinale a alternativa incorreta. (Ministrio Pblico Maranho) ( A ) Considera-se termo a clusula que, derivando exclusivamente da vontade das partes, subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto. ( B ) Tm-se por inexistentes as condies impossveis, quando resolutivas, e as de no fazer coisa impossvel. ( C ) Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel, salvo se constituir o motivo determinante da liberalidade, caso em que se invalida o negcio jurdico. ( D ) Configura-se o estado de perigo quando algum, premido da necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa. ( E ) de quatro anos o prazo de decadncia para pleitear-se a anulao do negcio jurdico, contado no caso de coao, do dia em que ela cessar e no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que se realizou o negcio jurdico. 137) Assinale a alternativa correta. (Ministrio Pblico Maranho)

( A ) A invalidade do instrumento induz a do negcio jurdico mesmo que este puder provar-se por outro meio. ( B ) O instrumento particular, feito e assinado, ou somente assinado por quem esteja na livre disposio e administrao de seus bens, prova as obrigaes convencionais de qualquer valor; e os seus efeitos, bem como os da cesso, se operam, a respeito de terceiros, antes de registrado no registro pblico. ( C ) A cpia fotogrfica de documento, conferida por tabelio de notas, no valer como prova de declarao da vontade salvo se exibido o original. ( D ) No podem ser admitidos como testemunhas: I - os menores de dezoito anos; II aqueles que, por enfermidade ou retardamento mental, tiverem discernimento para a prtica dos atos da vida civil; III - os cegos e surdos, quando a cincia do fato que se quer provar independa dos sentidos que lhes faltam. ( E ) Salvo os casos expressos, a prova exclusivamente testemunhal s se admite nos negcios jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no Pas ao tempo em que foram celebrados 138) Acerca da prescrio, assinale a alternativa correta: (Juiz Gois) ( A ) o juiz nunca poder suprir, de ofcio, a alegao de prescrio; ( B ) a suspenso da prescrio em favor de um dos credores solidrios sempre aproveitar aos demais; ( C ) a interrupo da prescrio, nos casos ditados pelo atual Cdigo Civil, poder ocorrer somente uma nica vez; ( D ) o prazo de prescrio do direito de ao a ser ajuizada no juzo cvel, originria de fato que deva ser apurado no juzo criminal, flui independentemente da respectiva sentena criminal definitiva. 139) Quanto aos negcios jurdicos, assinale a opo correta: (Juiz Tocantins). ( A ) Em caso de simulao absoluta, as partes convencionam um negcio jurdico aparente com o qual no desejam produzir qualquer efeito com esse ato. Esse negcio jurdico nulo e o efeito da declarao de nulidade ex tunc, fulminando o ato em sua origem e extirpando todos os seus efeitos, ressalvando-se os direitos de terceiros de boa-f em face desses contratantes. ( B ) O detentor de um direito eventual, na pendncia da condio suspensiva ou resolutiva, no poder praticar qualquer ato destinado conservao do negcio ou sua execuo. Tal proibio decorre do carter de eventualidade atribudo ao negcio, cuja aquisio ou AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 85 manuteno esteja subordinada ao implemento de condio, que, sobrevindo, opera a extino do direito a que a ela se ope. ( C ) Caso o negcio jurdico seja realizado por representante legal ou convencional e se restar provado o dolo na conduta de qualquer dos proponentes ou, ainda, que o dolo foi a causa da realizao da avena, o negcio passvel de anulao e impe-se ao representado e ao representante a obrigao solidria de indenizar o contratante de boa-f por perdas e danos. ( D ) A declarao judicial da anulao de um negcio jurdico celebrado por uma pessoa relativamente incapaz aproveita exclusivamente a quem tiver provocado a anulao, ainda que nesse negcio haja pluralidade de sujeitos ou no caso de solidariedade entre as partes. Por fora do princpio da conservao, preserva-se o negcio jurdico viciado quanto aos demais interessados. 140) Aponte o asserto incorreto (Juiz So Paulo). ( A ) Os prazos de prescrio no podem ser alterados por acordo das partes. ( B ) defeso ao juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio. ( C ) A prescrio iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o seu sucessor. ( D ) No corre prescrio enquanto pende condio suspensiva. 141) Assinale a declarao falsa. (Juiz So Paulo) ( A ) O excepcional, sem desenvolvimento mental completo, relativamente incapaz. ( B ) O recm-nascido capaz de direitos e deveres na rbita civil. ( C ) O menor de dezesseis anos incapaz de exercer pessoalmente os atos da vida civil. ( D ) A personalidade civil da pessoa natural cessa com a declarao de ausncia.

142) Assinale a alternativa correta: (Juiz Santa Catarina) ( A ) Ato do devedor, mesmo extrajudicial, que inequivocamente reconhece o direito do credor, interrompe a prescrio. ( B ) A vontade do menor, seja ele relativa ou absolutamente incapaz, totalmente irrelevante no negcio jurdico por ele celebrado, sendo substituda pela de seu representante ou assistente, conforme o caso. ( C ) Em caso de negcio celebrado por representante em conflito com interesse do representado, o prazo para sua anulao decadencial e contado, em qualquer caso, da concluso do negcio. ( D ) Para o Cdigo Civil deve-se atender, no negcio jurdico, vontade real dos celebrantes, pelo que irrelevante como a vontade foi manifestada, em caso de reserva mental desconhecida da contraparte. ( E ) O direito sujeito a condio suspensiva no adquirido e, portanto, no pode ser objeto de medidas cautelares. 143) Assinale a alternativa INCORRETA: (Juiz Santa Catarina) ( A ) A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao paciente fundado temor de dano iminente e considervel a sua pessoa, a sua famlia, ou aos seus bens. Se disser respeito a pessoa no pertencente famlia do paciente, o juiz, com base nas circunstncias, decidir se houve coao. ( B ) Considera-se condio a clusula que subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto. ( C ) No negcio jurdico celebrado com a clusula de no valer sem instrumento pblico, este da substncia do ato. ( D ) A validade da declarao de vontade no depender de forma especial, seno quando a lei expressamente a exigir. ( E ) So nulos os negcios jurdicos, quando as declaraes de vontade emanarem de erro substancial que poderia ser percebido por pessoa de diligncia normal, em face das circunstncias do negcio. 144) Sobre a constitucionalizao do Direito Civil, correto afirmar: (Juiz Paran) AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 86 ( A ) As normas constitucionais que possuem estrutura de princpio se destinam exclusivamente ao legislador, que no pode contrari-las ao criar as normas prprias do Direito Civil, no sendo possvel, todavia, ao aplicador do Direito, empregar os princpios constitucionais na interpretao dessas normas de Direito Civil. ( B ) A constitucionalizao do Direito Civil se restringe migrao, para o texto constitucional, de matrias outrora prprias do Direito Civil. ( C ) A doutrina que sustenta a constitucionalizao do Direito Civil afirma a irrelevncia das normas infraconstitucionais na disciplina das relaes interprivadas. ( D ) A eficcia dos direitos fundamentais nas relaes entre particulares, seja de forma indireta e mediata, seja de forma direta e imediata, defendida pela doutrina que sustenta a constitucionalizao do Direito Civil. 145) A respeito dos negcios jurdicos, correto afirmar que: (Juiz Paran) ( A ) O negcio jurdico eivado de dolo de terceiro poder ser anulado ainda que no se prove que a parte a quem ele aproveita sabia da ocorrncia do dolo. ( B ) Os negcios jurdicos eivados de simulao quanto pessoa sero nulos caso se trate de simulao absoluta e anulveis caso se trate de simulao relativa. ( C ) A converso substancial do negcio jurdico nulo figura jurdica equivalente confirmao do negcio jurdico anulvel: em ambos os casos se pratica um ato por meio do qual se corrige o suporte ftico de um negcio jurdico invlido, sanando o vcio que ali se apresentava. ( D ) A clusula que institui condio suspensiva somente poder ser considerada puramente potestativa, e, como tal, nula, se a realizao do evento nela previsto depender exclusivamente do arbtrio da parte prejudicada pelo seu implemento. 146) Conforme dispe o Cdigo Civil, so absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil, EXCETO: (Juiz Minas Gerais)

( A ) os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; ( B ) os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento ( C ) para a prtica de atos da vida civil; ( D ) os menores de 16 (dezesseis) anos; ( E ) os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. 147) Com relao s pessoas jurdicas, conforme dispe o Cdigo Civil, CORRETO afirmar que: (Juiz Minas Gerais) ( A ) as organizaes religiosas no tm personalidade jurdica; ( B ) extinta a fundao, seu patrimnio ser revertido ao instituidor ou aos seus herdeiros; ( C ) a fundao somente poder constituir-se para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia; ( D ) os partidos polticos so pessoas jurdicas de direito pblico. 148) Conforme dispe o Cdigo Civil, quanto aos defeitos que podem levar anulao do negcio jurdico CORRETO afirmar que: (Juiz Minas Gerais) ( A ) o erro de indicao da pessoa ou da coisa a que se referir a declarao de vontade viciar o negcio, ainda que, por seu contexto e pelas circunstncias, possam ambas ser identificadas; ( B ) o erro de clculo apenas autoriza a retificao da declarao de vontade; ( C ) a coao exercida por terceiro no vicia o negcio, em qualquer circunstncia; ( D ) o dolo do representante legal de uma das partes obriga o representado a responder civilmente por todas as perdas e danos parte ludibriada. 149) Acerca dos atos e fatos jurdicos, julgue os itens abaixo. (Juiz Cear) ( A ) Os atos jurdicos, quando derivam de erro substancial de vontade declarada, so anulveis, considerando-se como erro substancial aquilo referente natureza do ato, ao principal objeto da declarao, ou, ainda, a qualquer das qualidades inerentes a tal declarao. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 87 ( B ) Pode alegar leso qualquer das partes contratantes, desde que verificada a presena do elemento subjetivo, dolo de aproveitamento, e que um dos contratantes se prevaleceu do estado de necessidade do outro. 150) Assinalar a alternativa correta: (Juiz Federal 4 Regio) ( A ) Sendo resolutiva a condio, enquanto esta no se realizar, no se perfectibilizar o negcio jurdico. ( B ) Quanto ao negcio jurdico, ocorre a leso quando uma pessoa, seja por inexperincia ou por necessidade premente, se obriga prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. ( C ) A lei revogada fica automaticamente restaurada, no caso de ter a lei revogadora perdido a vigncia. ( D ) Todas as alternativas anteriores esto incorretas. 151) A respeito dos negcios jurdicos, julgue os itens a seguir. (Juiz Federal 5 Regio) ( A ) O instituto da converso traduz o princpio da conservao dos atos negociais e acarreta nova qualificao do negcio jurdico, desde que no haja vedao legal. Entretanto, para que ocorra a converso de um negcio jurdico nulo em outro de natureza diversa, faz-se necessrio que o negcio reputado nulo contenha os requisitos do outro negcio e que a vontade manifestada pelas partes faa supor que, mesmo que tivessem cincia da nulidade do negcio realizado, estas teriam querido celebrar o negcio convertido. ( B ) Configura-se estado de perigo quando uma pessoa, por inexperincia ou sob premente necessidade, obriga-se a prestao desproporcional entre as prestaes, gerando um lucro exagerado ao outro contratante. Nessa situao, lcito que essa pessoa demande a nulidade do negcio jurdico, dispensando-se a verificao de dolo ou m-f da parte adversa. ( C ) O negcio jurdico concludo pelo representante legal em conflito com interesses do representado anulvel se o representante tiver celebrado o negcio com terceiro que tenha, ou devesse ter, conhecimento de tal conflito, o que caracterizaria a sua m-f. 152) Julgue os itens a seguir: (AGU) ( A ) So pertenas os bens que, constituindo partes integrantes, destinam-se, de modo duradouro, ao uso, ao servio ou ao aformoseamento de outro.

( B ) Em regra, os negcios jurdicos que dizem respeito ao bem principal no abrangem as pertenas. 153) Com relao prescrio, julgue os itens subseqentes. (AGU) ( A ) O despacho do juiz que ordenar a citao, mesmo quando este for incompetente para tanto, interrompe a prescrio, se o interessado promov-la no prazo e na forma da lei processual. ( B ) No Cdigo Civil de 2002, est previsto o princpio da unicidade da interrupo e da suspenso da prescrio AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 88 GABARITO 1. D 2. B 3. C 4. A 5. D 6. C 7. B 8. B 9. A 10. A 11. A 12. A 13. E E E E E 14. D 15. C 16. B 17. E 18. A 19. C 20. D 21. C 22. B 23. D 24. C C 25. E E 26. A 27. C E E C 28. D 29. D 30. C 31. A 32. C 33. E C E E C 34. D 35. A 36. B 37. D 38. D 39. B 40. A 41. D 42. B 43. E 44. A 45. B

46. B 47. E 48. D 49. D 50. A 51. A 52. B 53. A 54. E E C C E 55. B 56. D 57. D 58. D 59. B 60. C 61. C 62. D 63. A 64. B 65. B 66. C 67. B 68. C 69. E 70. A 71. C 72. C 73. B 74. C 75. E E EC 76. D 77. A 78. A 79. E 80. D 81. D 82. E 83. B 84. C 85. C 86. D 87. C C C CE 88. E 89. A 90. A 91. C E E CE 92. E E E EE 93. D 94. D 95. E 96. D 97. D 98. A 99. C 100. A

101. B 102. B 103. B 104. E 105. B 106. D 107. D 108. D 109. C 110. B 111. C 112. D 113. A 114. B 115. D 116. D 117. E E E EE 118. E E C EC 119. E E E EE 120. D 121. C C E EE 122. C E E CE 123. D 124. D 125. D 126. C 127. E C C EC 128. C 129. D 130. D 131. B 132. A 133. EC 134. B 135. B 136. A 137. E 138. C 139. A 140. A 141. D 142. A 143. E 144. D 145. A 146. A 147. C 148. B 149. C E 150. B 151. C EC 152. EC 153. CE AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - PRIMEIRA PARTE Professores Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 89

BIBLIOGRAFIA - AMORIM F, Agnelo. Critrio cientfico para distinguir a prescrio da decadncia e para identificar as aes imprescritveis. Revista dos Tribunais, 744/725-750; - BARROSO, Lus Roberto. O Direito Constitucional e a efetividade de suas normas limites e possibilidades da Constituio Brasileira. Ed. Renovar, 6 ed. 2002 - DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 1 Volume. Teoria Geral do Direito Civil.18 ed. So Paulo, Saraiva, 2002; id. Cdigo Civil Anotado. 3 ed. So Paulo, Saraiva, 1997; - FARIAS, Cristiano e ROSENVALD, Nelson. Direito Civil Teoria Geral. Ed. Lmen Jris, 6 ed. 2007 - FIZA, Csar. Direito Civil. 3. ed. Belo Horizonte: Del Rey. 2000; - FHRER, Maximilianus Cludio Amrico. Resumo de Direito Civil. 27 ed. So Paulo, Malheiros, 2002; - GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil: Parte Geral. Sinopses Jurdicas. 9 ed., So Paulo, Saraiva, 2002; - MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil: Parte Geral. 35 ed. So Paulo, Saraiva, 1997; - NEGRO, Theotnio. Cdigo Civil e legislao civil em vigor. 21 ed. So Paulo,Saraiva, 2002; id. Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 33 ed. So Paulo, Saraiva, 2002; - NERY Jnior, Nelson e Rosa Maria de Andrade Nery. Novo Cdigo Civil e Legislao Extravagante Anotados; So Paulo, Revista dos Tribunais, 2002; - PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil; vol. I. 19 ed. Rio de Janeiro, Forense, 1999; - RODRIGUES, Slvio. Direito civil; Parte Geral. 32 ed. So Paulo, Saraiva, 2002; - SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal, ed. Lumen Juris, 2002 - STOLZE, Pablo e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil; 4 ed. So Paulo, Saraiva, 2004; - TEPEDINO, Gustavo. Temas de Direito Civil. Ed. Renovar, 2 ed. 2001 - VENOSA, Slvio de Salvo.Direito Civil; Parte Geral. 2 ed. So Paulo, Atlas, 2002; - WALD, Arnoldo. Curso de Direito Civil Brasileiro; Introduo e Parte Geral. 8 ed. So Paulo, Revista dos Tribunais, 1995. AXIOMA JURDICO DIREITOCIVIL SEGUNDA PARTE DIREITO DAS OBRIGAES - DA OBRIGAO EM GERAL - DOS ATOS UNILATERAIS - DA RESPONSABILIDADE CIVIL - DOS CONTRATOS I TEORIA GERAL DAS OBRIGAES I.1 - DA OBRIGAO EM GERAL I.1.1 CONCEITO A obrigao a relao jurdica, de carter transitrio, estabelecida entre devedor e credor e cujo objeto consiste numa prestao pessoal econmica, positiva ou negativa, devida pelo primeiro ao segundo, garantindo-lhe o adimplemento atravs de seu patrimnio (Washington de Barros Monteiro). I.1.2 - ELEMENTOS:

Elemento imaterial, virtual ou ideal - vnculo jurdico, eis que disciplinado por lei e vem acompanhado de sano; Alguns distinguem no contedo da obrigao dois elementos: o elemento dvida (dever que incumbe ao sujeito passivo de prestar aquilo a que se comprometeu schuld no direito alemo) e o elemento responsabilidade (prerrogativa conferida ao credor de promover a execuo do patrimnio do devedor, para a satisfao de seu crdito haftung no direito alemo, no latim obrigatio ( responsabilidade). CONCEPO UNITARIA- a obrigao forma um nico vinculo entre credor e devedor representado pelo dbito. A responsabilidade civil no integra o conceito de obrigao. A responsabilidade vista como conseqncia do descumprimento da obrigao. CONCEPAO BINRIA OU DUALISTA- a obrigao forma um duplo vinculo entre credor e devedor. A responsabilidade civil integra o conceito de obrigao civil. Existe shuld sem haftung? Ou debitum sem obrigatio? R- sim, dividas prescritas e dividas de jogo. A prescrio atinge a responsabilidade civil e no o debito. Existe haftung sem shuld? R- sim. Ex. do fiador, fiana. O fiador tem responsabilidade subsidiaria. Se esta ordem for desrespeitada o fiador alegara em sua defesa o beneficio de ordem. Excepcionalmente a responsabilidade do fiador ser solidaria se constar clausula nesse sentido no contrato. Quando o fiador assume expressamente a responsabilidade solidria h renncia tcita ao beneficio de ordem. Da mesma forma, se o fiador renunciar expressamente ao beneficio de ordem assumir tacitamente responsabilidade solidria. Ateno: quando h a possibilidade de ser invocada a teoria menor da desconsiderao ( aquela que no exige motivo- basta a insuficincia patrimonial da pessoa jurdica) pode-se afirmar a responsabilidade subsidiaria dos scios ou administradores.

Elementos subjetivo - as partes, que devem ser determinadas ou pelo menos determinveis e compreendem o sujeito ativo (credor qualquer pessoa fsica ou jurdica, inclusive entes despersonalizados) e o sujeito passivo (devedor a pessoa que esta vinculada a relao jurdica base e tem responsabilidade primria, pode ser pessoa fsica, jurdica ou ente despersonalizado); O que indeterminabilidade subjetiva ativa? R- uma situao transitria em que a obrigao permanece sem um credor conhecido. Ex. promessa de recompensa. O que indeterminabilidade subjetiva passiva? Ocorre quando o devedor somente ser conhecido no futuro. Ex. a arrematao de um bem com dvidas em leilo. Elemento objetivo: o objeto da obrigao - prestao, que pode consistir em dar, fazer ou no fazer alguma coisa. Qual o o objeto imediato da prestao? R- o bem da vida.

A prestao precisa ter contedo patrimonial? R- a doutrina clssica entende que toda prestao precisa ter contedo patrimonial ainda que o interesse possa ser de natureza no patrimonial. A doutrina moderna entende que tanto o contedo como o interesse no precisam ser economicamente apreciveis basta que o interesse seja digno de tutela jurdica.

I.1.3 - FONTES DAS OBRIGAES Segundo Maria Helena Diniz, a lei a fonte primria ou imediata de todas as obrigaes, pois ela que d significao s relaes jurdicas. As fontes mediatas, por sua vez, so: a) a vontade humana, que pode decorrer de uma conjuno de vontades (contrato) ou de uma manifestao unilateral de vontade (declarao unilateral de vontade); b) os atos ilcitos; c) a lei. *Slvio Rodrigues, em posio dissonante, encara a lei como fonte mediata de todas as obrigaes e a vontade humana, os atos ilcitos e a prpria lei, como suas fontes imediatas. I.1.4 - CLASSIFICAO: - Em relao ao vnculo: moral (mero dever de conscincia, cujo cumprimento pelo obrigado constitui mera liberalidade; entretanto, o cumprimento voluntrio de tal obrigao se torna irrevogvel- no gera responsabilidade civil); civil (vnculo jurdico que sujeita o devedor a realizar determinada prestao em favor do credor, permitindo-lhe recorrer interveno do Estado para satisfao de seu crdito, o qual se encontra garantido pelo patrimnio do devedor) apresenta dbito e responsabilidade. Ex. pagar aluguel; natural (aquela em que o credor no pode exigir do devedor uma certa prestao, embora, em caso de seu adimplemento espontneo ou voluntrio, possa ret-la a ttulo de pagamento e no de liberalidade MHD). No apresenta responsabilidade civil. aquela que no pode ser cobrada em juzo. Ex. divida prescrita, aposta, etc. - Quanto natureza de seu objeto: a) obrigao de dar, fazer e no fazer (adiante examinadas). b) positiva (aquelas que tm por objeto uma prestao positiva, consistente em dar ou fazer) e negativa (aquelas que tm por objeto uma prestao negativa, consistente em no fazer). - Relativamente liquidez do objeto: obrigao lquida (considera-se lquida a obrigao certa, quanto sua existncia, e determinada, quanto ao seu objeto) e ilquida ( aquela incerta quanto sua quantidade e que se torna certa pela liquidao). - Quanto ao modo de execuo: obrigaes simples e cumulativas, alternativas e facultativas (adiante examinadas). - Em relao ao tempo de adimplemento: obrigao momentnea, instantnea, transitria ou transeunte (a que se consuma num s ato, em certo momento); de execuo contnua, peridica, continuada, duradoura ou de trato sucessivo (caracterizada pela prtica ou absteno de atos reiterados, solvendo-se num espao de tempo mais ou menos longo).

- Quanto aos elementos acidentais: obrigao pura ou simples (aquela que no se encontra sujeita a condio, termo ou encargo), condicional (com eficcia sujeita a evento futuro e incerto incertus an), modal (quando sujeita a encargo ou nus) ou a termo (com eficcia sujeita a evento futuro e certo certus an). - Em relao pluralidade de sujeitos: obrigao puramente divisvel, obrigao puramente indivisvel, obrigao divisvel solidria e obrigao indivisvel solidria (adiante examinadas). - Quanto ao fim: obrigao de meio (aquela em que o devedor se compromete apenas em atuar com diligncia e zelo normais na prestao de servio, a fim de alcanar determinado resultado, sem se vincular a obt-lo), de resultado (aquela em que o credor tem a faculdade de exigir determinado resultado do devedor, sem o qual incorrer em inadimplemento) e de garantia (que visa eliminao de risco, o qual recai sobre o credor). - Reciprocamente consideradas: principal (aquela que tem vida prpria e independente de qualquer outra) e acessria (aquela cuja existncia supe a da principal). A dependncia, contudo, no absoluta, conforme se infere do disposto na 2 parte do art. 824 do Cdigo Civil, referente ao contrato de fiana. I.1.5 - DA OBRIGAO DE DAR Consiste na obrigao de entregar alguma coisa. Divide-se em obrigao de dar coisa certa (caracterizada por se referir a um objeto perfeitamente determinado, considerado em sua individualidade) e obrigao de dar coisa incerta (caracterizada por ter objeto indeterminado, mas determinvel, que deve, ao menos, ser indicado pelo gnero e quantidade). A distino entre obrigao de dar coisa certa ou incerta, entretanto, de durao limitada, eis que, quanto ltima, uma vez escolhida a coisa a ser entregue, ela se transforma em obrigao de dar coisa certa. A obrigao de dar divide-se ainda em obrigao de dar propriamente dita (a entrega da coisa visa transferncia do domnio ou de outros direitos reais sobre a coisa) e obrigao de restituir (envolve uma devoluo, eis que o devedor, tendo recebido coisa alheia de natureza infungvel, encontra-se obrigado a restitu-la, pois o credor o proprietrio do bem). I - Regras pertinentes obrigao de dar coisa certa: a) O credor de coisa certa no est obrigado a receber outra, ainda que mais valiosa. b) A obrigao de dar coisa certa abrange-lhe os acessrios, posto no mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo, ou das circunstncias do caso. c) Perda da coisa: Se no decorrer de culpa do devedor e ocorrer antes da tradio, ou pendente a condio suspensiva, ficar resolvida a obrigao para ambas as partes (res perit domino). Se decorrer de culpa do devedor, este responder pelo equivalente, mais as perdas e danos. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 93 d) Deteriorao da coisa: Se no decorrer de culpa do devedor, poder o credor resolver a obrigao, ou aceitar a coisa, abatido do seu preo o valor que perdeu. Se decorrer de culpa do devedor, poder o credor exigir o equivalente, ou aceitar a coisa no estado em que se acha, com direito a reclamar, em um ou em outro caso, indenizao das perdas e danos. e) Melhoramentos e acrescidos sobrevindos coisa antes da tradio (cmodos): Pertencem ao devedor a coisa, com os seus melhoramentos e acrescidos, at a tradio, pelos quais poder exigir aumento no preo. Se o credor no anuir, poder o devedor resolver a obrigao. Os frutos percebidos pertencem ao devedor, ao passo que os frutos pendentes pertencem

ao credor. f) Perda da coisa, na obrigao de restituir coisa certa: Se no decorrer de culpa do devedor e ocorrer antes da tradio, sofrer o credor a perda (res perit domino), e a obrigao se resolver, ressalvados os seus direitos at o dia da perda. Se decorrer de culpa do devedor, este responder pelo equivalente, mais as perdas e danos. g) Deteriorao da coisa, na obrigao de restituir coisa certa: Se no decorrer de culpa do devedor, o credor a receber no estado em que se encontrar, sem direito a indenizao. Se decorrer de culpa do devedor, este responder pelo equivalente, mais as perdas e danos. Obs.: A atribuio dos riscos, pela perda ou deteriorao da coisa, nas obrigaes de dar coisa certa, resolve-se, vale frisar, pela aplicao da regra res perit domino, ou seja, o dono quem sofre os prejuzos pela perda ou deteriorao da coisa. Isto, ressalte-se, quando no for o devedor o culpado pela deteriorao ou perda. h) Melhoramentos e acrscimos sobrevindos coisa restituvel, sem despesa, ou trabalho do devedor: Lucrar o credor com tais melhoramentos e acrscimos, sem pagar qualquer indenizao. i) Melhoramentos e acrescidos (cmodos) sobrevindos coisa restituvel, com despesa, ou trabalho do devedor: Se de boa-f o devedor, ter direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, ao de levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa. Pelo valor das benfeitorias necessrias e teis poder exercer o direito de reteno. Se de m-f o devedor, ter direito apenas ao ressarcimento das benfeitorias necessrias; mas no lhe assiste o direito de reteno pela importncia destas, nem o de levantar as volupturias. Em qualquer dos dois casos, as benfeitorias compensam-se com os danos, e s obrigam ao ressarcimento, se ao tempo da evico ainda existirem. O credor obrigado a indenizar as benfeitorias tem direito de optar entre o seu valor atual e o seu custo. O comodatrio, por disposio expressa de lei (art. 584 do CC), no poder recobrar do comodante as despesas ordinrias feitas com o uso e gozo da coisa emprestada. j) Frutos, no caso de obrigao de restituir coisa certa: O devedor de boa-f tem direito, enquanto ela durar, aos frutos percebidos. Os frutos pendentes ao tempo em que cessar a boa-f devem ser restitudos, depois de deduzidas as despesas de produo e custeio. Devem tambm ser restitudos os frutos colhidos com antecipao. O devedor de m-f responde por todos os frutos colhidos e percebidos, bem como pelos que, por culpa sua, deixou de perceber, desde o momento em que se constituiu de m-f; tem direito, porm, s despesas da produo e custeio. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 94 II - Regras pertinentes obrigao de dar coisa incerta: a) Riscos pelo perecimento ou deteriorao - Em regra, no h que cogitar em riscos pelo perecimento ou deteriorao da coisa incerta, ainda que por caso fortuito ou fora maior, eis que genus non perit (o gnero no perece). b) Individualizao da coisa - providncia indispensvel para que haja a satisfao da obrigao, devendo ser feita mediante escolha (seleo das coisas constantes do gnero, para serem entregues ao credor), por um ato jurdico unilateral denominado concentrao. Uma vez cientificado da escolha o credor, a obrigao se transforma em obrigao de dar coisa certa. c) A quem compete fazer a escolha? Salvo estipulao em contrrio, cabe a escolha ao devedor. Se a escolha couber ao credor, ele ser citado para esse fim, com a cominao de perder o direito e ser depositada a coisa que

o devedor escolher (art. 342 do CC). Na execuo, qualquer das partes poder impugnar, no prazo de 48 horas, a escolha feita pela outra (art. 630 do CPC). d) Como se deve fazer a escolha? Salvo estipulao em contrrio, o devedor, ao fazer a escolha, no estar obrigado a escolher a coisa melhor, nem poder escolher a coisa pior. Deve a escolha, neste caso, recair sobre a coisa mdia. Se a escolha couber ao credor, por estipulao contratual, admite-se que ele escolha a melhor coisa do gnero, observando-se, entretanto, o princpio de que os contratos devem ser interpretados atendendo-se boa-f e inteno dos contratantes (arts. 112 e 113 do CC). I.1.6 - DAS OBRIGAES DE FAZER a que vincula o devedor prestao de um servio ou ato positivo, material ou imaterial, seu ou de terceiro, em benefcio do credor ou de terceira pessoa (MHD). Divide-se em obrigao de fazer fungvel (a prestao pode ser realizada indiferentemente pelo devedor ou por terceira pessoa) e obrigao de fazer infungvel (a prestao somente pode ser realizada pelo devedor, eis que intuitu personae). A obrigao de fazer infungvel no s no caso de decorrer de disposio expressa do contrato, como tambm quando decorrer da prpria natureza da prestao ajustada. Conseqncias do inadimplemento: I - Impossibilidade da prestao: se decorrer de culpa do devedor, responder este por perdas e danos; se no decorrer de culpa do devedor, resolverse- a obrigao, restituindo-se as partes ao estado em que se encontravam antes do negcio, com a devoluo dos valores porventura recebidos por alguma delas. II - Inadimplemento voluntrio: se se tratar de prestao infungvel, o devedor ficar obrigado a indenizar o credor por perdas e danos; se se tratar de prestao fungvel, o credor poder mandar executar o fato, custa do devedor, por terceiro, sem prejuzo da indenizao por perdas e danos. Pelo CC, em caso de urgncia, pode o credor, independentemente de autorizao judicial, executar ou mandar executar o fato, sendo depois ressarcido AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 95 (art. 249, pargrafo nico). III - Da obrigao de emitir declarao de vontade: a teor da Smula 239 do STJ, o direito adjudicao compulsria no se condiciona ao registro do compromisso de compra e venda no cartrio de imveis. Vale dizer, o provimento judicial viabilizando a transferncia do domnio ao promissrio comprador pode ser expedido em substituio declarao de vontade negada pelo promitente vendedor, sendo irrelevante a circunstncia de estar ou no registrado em cartrio o compromisso de compra e venda. I.1.7 - DAS OBRIGAES DE NO FAZER aquela em que o devedor assume o compromisso de se abster de um fato, que poderia praticar, no fosse o vnculo que o prende (Slvio Rodrigues). A obrigao de no fazer ser lcita sempre que no impuser restrio sensvel liberdade individual. Inadimplemento da obrigao de no fazer: se no decorrer de culpa do devedor, a obrigao se extingue; se decorrer de culpa do devedor, o credor pode exigir que ele o desfaa, sob pena de se desfazer sua custa, ressarcindo o culpado as perdas e danos. Se no houver como desfazer o ato praticado, restar ao credor apenas o direito de exigir reparao por perdas e danos. Em caso de urgncia, poder o credor desfazer ou mandar desfazer, independentemente de autorizao judicial, sem prejuzo do ressarcimento

devido (art. 251, pargrafo nico, do CC). I.1.8 - DAS OBRIGAES ALTERNATIVAS (OU DISJUNTIVAS) Obrigao alternativa aquela que tem por objeto duas ou vrias prestaes que so devidas de tal maneira que o devedor se libera inteiramente executando uma s dentre elas (Planiol). I - Distingue-se da obrigao cumulativa ou conjuntiva, porque esta, apesar de ter por objeto duas ou vrias prestaes, o devedor somente se desonera se cumprir todas elas. II - Escolha: Para se tornar possvel a execuo da obrigao alternativa, afigura-se indispensvel a escolha da prestao a ser oferecida. Aps a escolha, somente a prestao escolhida passa a ser o objeto da obrigao, desaparecendo o carter mltiplo que a caracterizava. No caso de pluralidade de optantes, no havendo acordo unnime entre eles, decidir o Juiz, findo o prazo por este assinado para a deliberao. Se o ttulo deferir a opo a terceiro, e este no quiser, ou no puder exerc-la, caber ao Juiz a escolha se no houver acordo entre as partes. III - Titularidade da escolha: Salvo estipulao em contrrio, a escolha cabe ao devedor. No poder este, porm, obrigar o credor a receber parte em uma prestao e parte em outra. Quando a obrigao for de prestaes peridicas, a faculdade de opo poder ser exercida em cada perodo. * Segundo Maria Helena Diniz, a escolha ter lugar in solutione quando AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 96 couber ao devedor, bastando simples declarao unilateral de vontade, seguida de oferta real, tornando-se definitiva pelo pagamento de uma das prestaes por inteiro... Quando a escolha tocar ao credor, ela ter lugar in petitione, mediante uma declarao de vontade receptcia, pois somente quando a outra parte tomar conhecimento dela que se ter a concentrao do dbito. IV - Transferncia do direito de escolha: Se a escolha couber ao devedor, este ser citado para exercer a opo e realizar a prestao dentro em dez dias, se outro prazo no lhe foi determinado em lei, no contrato, ou na sentena. Devolver-se- ao credor a opo, se o devedor no a exercitar no prazo marcado. Se a escolha couber ao credor, ser ele citado para este fim, sob cominao de perder o direito e de ser depositada a coisa que o devedor escolher. V - Impossibilidade ou inexeqibilidade de uma das prestaes: Se a escolha competir ao devedor, a obrigao se concentra na prestao remanescente, sendo irrelevante a existncia ou no de culpa. Se a escolha competir ao credor, e uma das prestaes se tornar impossvel ou inexeqvel sem culpa do devedor, a soluo ser a mesma. Entretanto se, nesse caso, a impossibilidade ou inexeqibilidade se der por culpa do devedor, o credor ter direito de exigir, ou a prestao subsistente, ou o valor da outra, com perdas e danos. VI - Impossibilidade ou inexeqibilidade de todas as prestaes: Se no decorrer de culpa do devedor, a obrigao extinguir-se-. Se decorrer de culpa do devedor, cabendo a este a escolha, ficar o mesmo obrigado a pagar o valor da prestao que por ltimo se impossibilitou, mais perdas e danos que o caso determinar. Se decorrer de culpa do devedor, cabendo ao credor a escolha, poder este reclamar o valor de qualquer das duas, alm de indenizao por perdas e danos. VII - Distingue-se das obrigaes facultativas (denominadas por alguns autores como obrigaes com faculdade de substituio, obrigaes com

faculdade de soluo e obrigaes com faculdade alternativa), porque estas tm por objeto apenas uma prestao, permitindo a lei ou o contrato que o devedor a substitua por outra, para facilitar-lhe o pagamento. Assim sendo, o credor no pode reclamar o cumprimento da prestao substitutiva, eis que o objeto da obrigao apenas a prestao principal. S o devedor poder optar por aquela, eis que se trata de uma faculdade que lhe conferida. Se a prestao devida se tornar impossvel, sem a culpa do devedor, extinguir-se- a obrigao. Se a impossibilidade da prestao devida decorrer de culpa do devedor, poder o credor exigir o equivalente mais perdas e danos, ou, segundo Maria Helena Diniz, o cumprimento da obrigao supletria. lvaro Villaa Azevedo, ainda sobre a obrigao facultativa, assinala que aos olhos do credor o liame se afigura simples, enquanto que pela tica do devedor assume contornos de obrigao alternativa sui generis. VIII - Distingue-se das obrigaes simples, porque estas tm por objeto apenas uma prestao. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 97 I.1.9 - OBRIGAES DIVISVEIS E INDIVISVEIS - DIVISVEIS Obrigao divisvel aquela cuja prestao suscetvel de cumprimento parcial, sem prejuzo de sua substncia e de seu valor (MHD). Ainda que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel, no pode o credor ser obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se ajustou. Havendo mais de um devedor ou mais de um credor em obrigao divisvel, esta presume-se dividida em tantas obrigaes, iguais e distintas, quantos forem os credores, ou devedores. - INDIVISVEIS Obrigao indivisvel aquela cuja prestao s pode ser cumprida por inteiro, no comportando sua ciso em vrias obrigaes parceladas distintas, pois, uma vez cumprida parcialmente a prestao, o credor no obtm nenhuma utilidade ou obtm a que no representa a parte exata da que resultaria do adimplemento integral (MHD). Pelo Cdigo Civil, a obrigao indivisvel quando a prestao tem por objeto uma coisa ou um fato no suscetveis de diviso, por sua natureza, por motivo de ordem econmica, ou dada a razo determinante do negcio jurdico (art. 258). A indivisibilidade da obrigao pode ser fsica (sua prestao indivisvel fsica ou materialmente), legal (sua prestao indivisvel por determinao legal), convencional ou contratual (sua prestao indivisvel em decorrncia da vontade das partes) ou judicial (quando a indivisibilidade proclamada em juzo). Pluralidade de devedores: Cada um deles ser obrigado pela dvida toda, sub-rogando-se aquele que a pagar no direito do credor em relao aos outros coobrigados. Pluralidade de credores: Cada um deles poder exigir a dvida por inteiro, mas o devedor ou devedores somente se desobrigaro pagando a todos conjuntamente ou a um, dando este cauo de ratificao dos outros credores. Recebimento da prestao por inteiro por um s dos credores: A cada um dos outros credores assistir o direito de exigir dele em dinheiro a parte, que lhes caiba no total. Remisso da dvida por um dos credores: A obrigao no ficar extinta para com os outros; mas estes s a podero exigir, descontada a cota do credor remitente. A mesma regra deve ser observada nos casos de transao, novao, compensao e confuso. Obrigao indivisvel que se resolve em perdas e danos: Neste caso,

perde ela a qualidade de indivisvel. Assim, se houver culpa de todos os devedores, respondero todos por partes iguais; se a culpa couber a apenas um deles, ficaro os outros exonerados, respondendo s o culpado por perdas e danos. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 98 I.1.10 - DA OBRIGAO SOLIDRIA Obrigaes solidrias so aquelas com pluralidade de credores ou devedores, cada um com direito ou obrigado ao total, como se houvesse um s credor ou devedor (Arnoldo Wald). Havendo pluralidade de credores, tem-se a solidariedade ativa. Havendo pluralidade de devedores, tem-se a solidariedade passiva. Havendo pluralidade de credores e devedores, tem-se a solidariedade mista ou recproca. I - Caracteres: a) pluralidade de sujeitos ativos e/ou passivos; b) multiplicidade de vnculos, sendo distinto ou independente o que une o credor a cada um dos co-devedores solidrios e vice-versa; c) unidade de prestao, eis que cada devedor responde pelo dbito todo e cada credor pode exigi-lo por inteiro; d) co-responsabilidade dos interessados. II - Regras gerais: a) Variabilidade do modo de ser da obrigao na solidariedade - A obrigao solidria pode ser pura e simples para um dos co-devedores e condicional, ou a prazo, ou pagvel em lugar diferente, para o outro. Alis, na linha proclamada pela IV Jornada de Direito Civil, o rol do art. 266 do CC no numerus clausus, sendo, por isso mesmo, admitidas outras disposies de contedo particular (Enunciado 347). Entretanto, qualquer clusula, condio, ou obrigao adicional, estipulada entre um dos devedores solidrios e o credor, no poder agravar a posio dos outros, sem seu consentimento. b) No presuno da solidariedade (art. 265 do CC) - A solidariedade no se presume; resulta da lei (solidariedade legal) ou da vontade das partes (solidariedade convencional). III - Conseqncias da solidariedade ativa a) cada um dos credores solidrios tem o direito a exigir do devedor o cumprimento da obrigao por inteiro; todavia, esse direito potestativo no impede, como bem lembrado por Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona, a invocao do instituto do chamamento ao processo, a fim de viabilizar a interveno de todos os devedores solidrios (CPC, art. 77); b) enquanto nenhum dos credores solidrios demandar o devedor comum, a qualquer daqueles poder este pagar; contudo, se um desses credores ajuizar ao visando ao recebimento, ter-se- materializada a hiptese prevista no art. 268 do CC, a traduzir, segundo o magistrio de Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald, o fenmeno da preveno judicial; c) o pagamento feito a um dos credores solidrios extingue a dvida at o montante do que foi pago, embora no acarrete, como aduz o Enunciado 348 da IV Jornada de Direito Civil, presuno de renncia solidariedade; d) se falecer um dos credores, deixando herdeiros, cada um destes s ter direito a exigir e receber a cota do crdito que corresponder ao seu quinho hereditrio, salvo se a obrigao for indivisvel ou se estes agirem em conjunto; e) convertendo-se a obrigao em perdas e danos, subsiste, para todos os AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 99 efeitos, a solidariedade;

f) o credor que houver remitido a dvida ou recebido o pagamento, responder aos outros pela parte que lhes caiba; g) a um dos credores solidrios no pode o devedor opor as excees pessoais oponveis aos outros; h) o julgamento contrrio a um dos credores solidrios no atinge os demais; o julgamento favorvel aproveita-lhes, a menos que se funde em exceo pessoal ao credor que o obteve; i) a confuso operada na pessoa do credor ou devedor solidrio s extingue a obrigao at a concorrncia da respectiva parte no crdito, ou na dvida, subsistindo quanto ao mais a solidariedade; j) suspensa a prescrio em favor de um dos credores solidrios, s aproveitar aos outros se a obrigao for indivisvel; l) a interrupo da prescrio, aberta por um dos credores solidrios, aproveita aos outros. IV - Conseqncias da solidariedade passiva a) o credor tem direito a exigir e receber de um ou alguns dos devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum; b) no caso de pagamento parcial, todos os demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto (art. 277); c) se morrer um dos devedores solidrios, deixando herdeiros, nenhum destes ser obrigado a pagar seno a cota que corresponder ao seu quinho hereditrio, salvo se a obrigao for indivisvel; mas todos reunidos sero considerados como um devedor solidrio em relao aos demais devedores; d) impossibilitando-se a prestao por culpa de um dos devedores solidrios, subsiste para todos o encargo de pagar o equivalente; mas pelas perdas e danos s responde o co-devedor culpado; e) o pagamento parcial feito por um dos devedores e a remisso por ele obtida no aproveitam aos outros devedores, seno at concorrncia da quantia paga, ou relevada; f) todos os devedores respondem pelos juros de mora, ainda que a ao tenha sido proposta somente em face de um; mas o culpado responde aos outros pela obrigao acrescida; g) o devedor demandado pode opor ao credor as excees que lhe forem pessoais e as comuns a todos os co-devedores; no lhe aproveitam, contudo, as excees pessoais referentes a outro co-devedor; h) o credor pode renunciar solidariedade em favor de um, de alguns, ou de todos os devedores. Se o credor exonerar da solidariedade um ou mais devedores, subsistir a dos demais, com o conseqente abatimento da parte relativa ao beneficiado pela renncia. No importa renncia da solidariedade a propositura de ao pelo credor em face de um ou de alguns dos devedores; i) o devedor que satisfez a dvida por inteiro tem direito a exigir de cada um dos co-devedores a sua cota, dividindo-se igualmente por todos a do insolvente, se o houver; presumem-se iguais, no dbito, as partes de todos os co-devedores; j) no caso de rateio entre os co-devedores, pela parte que na obrigao incumbia ao insolvente, contribuiro tambm os exonerados da solidariedade pelo credor. Cabe ressaltar, na esteira da IV Jornada de Direito Civil, que AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 100 desse encargo contributivo no participa o devedor contemplado com a remisso, o qual fica inteiramente liberado (Enunciado 350); l) se a dvida solidria interessar exclusivamente a um dos devedores, responder este por toda ela para com aquele que pagar. Ex. afianado em relao

ao fiador; m) a interrupo da prescrio efetuada contra o devedor solidrio abarca os demais e seus herdeiros; a interrupo operada contra um dos herdeiros do devedor solidrio no prejudica os outros herdeiros ou devedores, seno quando se tratar de obrigaes e direitos indivisveis. V Variante da solidariedade: Parte da doutrina enfatiza a existncia de obrigaes, s quais atribui a denominao de obrigaes in solidum, em que os fundamentos para a responsabilidade so distintos, mas os devedores ficam ligados ao credor em razo de um fato nico. Um exemplo, descrito por Slvio Venosa, consiste no incndio de uma casa segurada, causada por terceiro: a seguradora responde pela indenizao com base e nos limites do contrato, enquanto o autor do dano responde pela reparao integral do ato ilcito praticado, com base no art. 186 do CC. I.1.11 - DAS OBRIGAES PROPTER REM aquela em que o devedor titular de um direito real de gozo e que, extinto ou transmitido tal direito, se extingue ou se transmite contemporaneamente a qualidade de devedor (Giovani Balbi, citado por Slvio Rodrigues). I - Caracteres: a) vinculao do titular de um direito real, em virtude de sua condio de proprietrio ou de possuidor; b) o devedor se livra da obrigao pelo abandono do direito real; c) a obrigao se transmite aos sucessores a ttulo singular do devedor. II - Natureza jurdica: Encontra-se numa zona fronteiria entre os direitos reais e os direitos pessoais, caracterizando-se como um terceiro gnero, razo pela qual alguns a denominam de obrigao real. III Distino em face da obrigao com eficcia real: Situaes h em que, por expressa deliberao do legislador, outorgada aos contratantes a faculdade de acoplar atributos de direito real a uma avena. A norma do art. 33 da Lei 8.245/91 (Lei do Inquilinato) evidencia bem o instituto, em doutrina denominado de obrigao com eficcia real, possibilitando ao inquilino, contanto que haja efetuado a averbao do contrato locatcio no cartrio imobilirio pelo menos 30 dias antes da alienao, pleitear para si o imvel alienado a terceiro. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 101 I.2 DA TRANSMISSO DAS OBRIGAES I.2.1 - DA CESSO DE CRDITO um negcio jurdico bilateral, gratuito ou oneroso, pelo qual o credor de uma obrigao (cedente) transfere, no todo ou em parte, a terceiro (cessionrio), independentemente do consentimento do devedor (cedido), sua posio na relao obrigacional, com todos os acessrios e garantias, salvo disposio em contrrio, sem que se opere a extino do vnculo obrigacional (MHD). I - Espcies: a) gratuita (sem contraprestao) ou onerosa (com contraprestao do cessionrio); b) total (se houver transferncia total do crdito) ou parcial (se houver transferncia apenas de parte do crdito); c) convencional (se decorrente de vontade das partes), legal (se decorrente da lei) ou judicial (se advm de sentena judicial); d) pro soluto (quando houver quitao plena do dbito do cedente para com o cessionrio) ou pro solvendo (feita com o intuito de extinguir uma obrigao, que, no entanto, no se extinguir de imediato, mas apenas se e na medida em que o crdito cedido for efetivamente cobrado). II - Pressupostos de validade:

a) agente capaz - capacidade para os atos jurdicos em geral e legitimao para praticar atos de alienao; b) objeto lcito - alm disso o objeto da cesso em testilha pode ser qualquer crdito, desde que a isso no se oponha a natureza da obrigao, a lei, ou a conveno com o devedor; entretanto, a clusula proibitiva da cesso no pode ser oposta ao cessionrio de boa-f, se no constar do instrumento da obrigao; c) forma prescrita ou no defesa em lei - para que produza efeitos entre o cedente e o cessionrio, no exige a lei forma especial. Entretanto, para ter eficcia em relao a terceiros, afigura-se indispensvel que a cesso se celebre por instrumento pblico, ou instrumento particular que contenha a indicao do lugar onde foi passado, a qualificao do outorgante e do outorgado, a data e o objetivo da outorga com a designao e a extenso dos poderes conferidos. O cessionrio de crdito hipotecrio tem o direito de fazer averbar no registro do imvel. Para ter eficcia em relao ao devedor, apresenta-se necessria a notificao deste; mas por notificado se tem o devedor que, em escrito pblico ou particular, se declarar ciente da cesso feita. Independentemente do conhecimento da cesso pelo devedor, pode o cessionrio exercer os atos conservatrios do direito cedido. III - Regras: - abrangncia dos acessrios - salvo estipulao em contrrio, na cesso de um crdito abrangem-se todos os seus acessrios. - vrias cesses de um mesmo crdito - prevalece a que se completar com a tradio do ttulo do crdito cedido. - pagamento ao credor primitivo, antes de o devedor tomar conhecimento da cesso - fica desobrigado o devedor que, antes de ter conheciAXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 102 mento da cesso, paga ao credor primitivo. - pagamento, no caso de mais de uma cesso notificada - fica desobrigado o devedor que, no caso de mais de uma cesso notificada, paga ao cessionrio, que lhe apresenta, com o ttulo de cesso, o da obrigao cedida; quando o crdito constar de escritura pblica, prevalece a prioridade da notificao. - oposio de excees pelo devedor - o devedor pode opor ao cessionrio as excees que lhe competirem, bem como as que, no momento em que vier a ter conhecimento da cesso, tiver contra o cedente. - responsabilidade pela existncia do crdito - na cesso por ttulo oneroso, o cedente, ainda que se no responsabilize, fica responsvel ao cessionrio pela existncia do crdito ao tempo em que lhe cedeu; a mesma responsabilidade lhe cabe nas cesses por ttulo gratuito, se tiver procedido de m-f. - responsabilidade pela solvncia do devedor - salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do devedor. O cedente, responsvel ao cessionrio pela solvncia do devedor, no responde por mais do que daquele recebeu, com os respectivos juros; mas tem de ressarcirlhe as despesas da cesso e as que o cessionrio houver feito com a cobrana. - penhora do crdito - o crdito, uma vez penhorado, no pode mais ser transferido pelo credor que tiver conhecimento da penhora; mas o devedor que o pagar, no tendo sido notificado dela, fica exonerado, subsistindo somente contra o credor os direitos de terceiro. I.2.2 - DA ASSUNO DE DVIDA o negcio pelo qual o devedor transfere para outra pessoa sua posio

na relao jurdica, de modo que esta o substitua na obrigao (SR). - Pressupostos: a) existncia e validade da obrigao transferida; b) consentimento expresso do credor, sendo que qualquer das partes pode assinar prazo ao credor para que consinta na assuno da dvida, interpretandose o seu silncio como recusa; c) substituio do devedor sem alterao na substncia do vnculo obrigacional1; d) observncia dos requisitos atinentes aos atos negociais: capacidade do agente, objeto lcito e possvel e forma prescrita ou no defesa em lei. - Regras: a) a assuno de dvida exonera o devedor primitivo da obrigao, salvo se o terceiro que a assumir for insolvente ao tempo da assuno e o credor ignorar esse fato; 1 Tem o seguinte teor um dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 299: o art. 299 do Cdigo Civil no exclui a possibilidade de assuno cumulativa da dvida quando dois ou mais devedores se tornam responsveis pelo dbito com a concordncia do credor. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 103 b) salvo assentimento expresso do devedor primitivo, consideram-se extintas, a partir da assuno da dvida, as garantias especiais por ele originariamente dadas ao credor. O mesmo cabe ser dito no tocante s garantias prestadas por terceiros, cuja subsistncia somente ocorrer mediante sua expressa concordncia (Enunciado 352 da IV Jornada de Direito Civil). c) se a substituio do devedor vier a ser anulada, restaura-se o dbito, com todas as suas garantias, salvo as garantias prestadas por terceiros, exceto se este conhecia o vcio que inquinava a obrigao; d) o novo devedor no pode opor ao credor as excees pessoais que competiam ao devedor primitivo; e) o adquirente do imvel hipotecado pode tomar a seu cargo o pagamento do crdito garantido; se o credor, notificado, no impugnar em 30 (trinta) dias a transferncia do dbito, entender-se- dado o assentimento. A considerar ainda, com apoio em concluso extrada pela IV Jornada de Direito Civil, que essa recusa deve ser justificada (Enunciado 353). I.2.3 - DA CESSO DE CONTRATO Transferncia da inteira posio ativa e passiva do conjunto de direitos e obrigaes de que titular uma pessoa, derivados de um contrato bilateral j ultimado, mas de execuo ainda no concluda (SR). O contrato transferido denomina-se contrato-base. I - Requisitos: a) bilateralidade do contrato cedido; b) ser o contrato passvel de ser cedido de maneira global; c) transferncia dos direitos e das obrigaes; d) consentimento do cedido, salvo excees legais; e) observncia dos requisitos atinentes aos atos negociais: capacidade do agente, objeto lcito e possvel e forma prescrita ou no defesa em lei. I.3 DO ADIMPLEMENTO E EXTINO DAS OBRIGAES I.3.1 - DISPOSIES GERAIS A obrigao autoriza o credor a exigir seu cumprimento pelo devedor. No sendo personalssima, opera entre as partes, bem como entre os seus herdeiros. Entretanto, neste ltimo caso, a responsabilidade do herdeiro encontra-se limitada s foras da herana, incumbindo-lhe a prova do excesso, salvo se existir inventrio, que a escuse, demonstrando o valor dos bens herdados (art. 1792 do

CCB/02). I.3.2 - DO PAGAMENTO Desempenho voluntrio da prestao, por parte do devedor (SR). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 104 I - Requisitos: a) existncia de um vnculo obrigacional, oriundo da lei ou de negcio jurdico; b) animus solvendi ou inteno de solver tal vnculo; c) satisfao exata da prestao; d) presena da pessoa que efetua o pagamento (solvens); e) presena da pessoa que recebe o pagamento (accipiens). II - De quem deve pagar: Qualquer interessado na extino da dvida pode pag-la, usando, se o credor se opuser, dos meios conducentes exonerao do devedor (consignao em pagamento). O pagamento efetuado por terceiro interessado, que relativamente a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte, conduz sub-rogao do solvens em todos os direitos do accipiens. O terceiro no interessado, se o fizer em nome e conta do devedor, tem o mesmo direito de pagar a dvida, usando, se o credor se opuser, dos meios conducentes exonerao do devedor. No ter, entretanto, esse direito, se houver oposio do devedor. O terceiro no interessado que paga a dvida em seu prprio nome, tem direito a reembolsar-se do que pagar, por meio da ao in rem verso; mas no se sub-roga nos direitos do credor. Se pagar antes a dvida vencida, s ter direito ao reembolso no vencimento. Alis, impe-se observar que terceiro no interessado aquela pessoa que no tem qualquer ligao com o vnculo obrigacional. O pagamento feito por terceiro, com desconhecimento ou oposio do devedor, no obriga a reembolsar aquele que pagou, se o devedor tinha meios para ilidir a ao. S ter eficcia o pagamento, que importar em transmisso da propriedade, quando feito por quem possa alienar o objeto, em que ele consistiu. Entretanto, mesmo que o pagamento seja feito pelo no proprietrio (pagamento a non domino), tal transferncia considerar-se- revalidada, se o solvens posteriormente adquirir o domnio e se o accipiens estiver de boa-f (art. 1.268, 1, CC). Entretanto, se se der em pagamento coisa fungvel, no se poder mais reclamar do credor, que, de boa-f, a recebeu, e consumiu, ainda que o solvente no tivesse o direito de alien-la. Se a coisa ainda no foi consumida, ter o legtimo dono da coisa o direito de reivindicla do accipiens. III - A quem se deve pagar: O pagamento deve ser feito ao credor ou a quem de direito o represente, sob pena de s valer depois de por ele ratificado, ou tanto quanto reverter em seu proveito. O pagamento feito de boa-f ao credor putativo vlido, ainda provado depois que no era o credor. Neste caso, exige-se a boa-f do solvens e a escusabilidade de seu erro2. 2 Slvio Rodrigues cita julgado unnime do Tribunal do antigo Distrito Federal, nos seguintes termos: O pagamento feito ao falso procurador no exonera o devedor da obrigao e no pode ser equiparado ao pagamento feito de boa-f ao credor putativo (...) No se confunde o credor putativo com o falso procurador. O primeiro aquele que aos olhos de todos, passa por AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE

Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 105 No vale, porm, o pagamento cientemente feito ao credor incapaz de quitar, se o devedor no provar que em benefcio dele efetivamente reverteu. Contudo, como se exige a cincia da incapacidade do accipiens, se o solvens tinha razo suficiente para supor que se tratava de pessoa capaz, ou foi por ele induzido, dolosamente, a crer que o era, prevalecer o pagamento, desde que se prove o erro escusvel do devedor ou o dolo do credor. Considera-se autorizado a receber o pagamento o portador da quitao, salvo se as circunstncias contrariarem a presuno da resultante. Se o devedor pagar ao credor, apesar de intimado da penhora feita sobre o crdito, ou da impugnao a ele oposta por terceiros, o pagamento no valer contra estes, que podero constranger o devedor a pagar de novo, ficandolhe ressalvado o regresso contra o credor. IV - Do objeto do pagamento a) O credor no obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda que mais valiosa (inaplicabilidade, pois, da mxima latina aliud pro alio). b) Ainda que a obrigao tenha por objeto prestao divisvel, no pode o credor ser obrigado a receber, nem o devedor a pagar, por partes, se assim no se ajustou. c) As dvidas em dinheiro devero ser pagas no vencimento, em moeda corrente e pelo valor nominal, sendo, entretanto, lcito convencionar o aumento progressivo das prestaes sucessivas. Essa disposio deve ser interpretada em conjugao com o art. 2, 1, da Lei 10.192/01, que declara nula de pleno direito qualquer estipulao de reajuste ou correo monetria de periodicidade inferior a um ano. d) Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestao3. e) So nulas as convenes de pagamento em ouro ou em moeda estrangeira, bem como para compensar a diferena entre o valor desta e o da moeda nacional, excetuados os casos previstos na legislao especial (ex. Lei 8.880/94, art. 6 - arrendamento mercantil). f) Se o pagamento se houver de fazer por medida, ou peso, entender-se-, no silncio das partes, que aceitaram os do lugar da execuo. V - Da prova do pagamento A prova do pagamento a quitao, que se trata de um documento, atravs do qual o credor reconhece ter recebido o que lhe era devido, liberando o devedor, at o montante do que lhe foi pago. Requisitos da quitao: A quitao, que sempre pode ser dada por instrumento particular, deve conter a designao do valor e da espcie da dvida quitada, do nome do devedor, ou de quem por este pagou, do tempo e verdadeiro credor. O segundo aquele que no pode representar o credor, por derivar sua qualidade de falsa causa. 3 Tem o seguinte teor um dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 317: a interpretao da expresso motivos imprevisveis, constante do art. 317 do novo Cdigo Civil, deve abarcar tanto causas de desproporo no previsveis como tambm previsveis, mas de resultados imprevisveis.

AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 106 do lugar do pagamento, com a assinatura do credor, ou do seu representante. Ainda sem tais requisitos valer a quitao, se de seus termos ou das circunstncias resultar haver sido paga a dvida. Direito do devedor quitao: O devedor que paga, tem direito a quitao regular4, e pode reter o pagamento, enquanto no lhe seja dada. Recusando o credor a quitao, ou no a dando na devida forma, pode o devedor promover a consignao em pagamento, citando-o para tal fim, e ficando quitado pela sentena que julgar procedente o depsito. Quitao pela devoluo do ttulo: A entrega do ttulo ao devedor firma a presuno do pagamento. Ficar, porm, sem efeito a quitao assim operada, se o credor provar, dentro em sessenta dias, a falta do pagamento. Perda do ttulo: Nos dbitos cuja quitao consista na devoluo do ttulo, perdido este, poder o devedor exigir, retendo o pagamento, declarao do credor que inutilize o ttulo desaparecido. Pagamento em quotas peridicas: Quando o pagamento for em quotas peridicas, a quitao da ltima estabelece, at prova em contrrio, a presuno de estarem solvidas as anteriores. Em sentido diverso estatui o Cdigo Tributrio Nacional em seu art. 158. Quitao do capital sem reserva dos juros: Faz presumir a quitao dos juros. Maria Helena Diniz, entre outros civilistas, entende que a presuno juris tantum, mas h os que entendem tratar-se de presuno juris et de jure. Despesas com o pagamento e quitao: Presumem-se a cargo do devedor as despesas com o pagamento e a quitao. Se, porm, ocorrer aumento por fato do credor, suportar este a despesa acrescida. VI - Do lugar do pagamento Regra: Efetuar-se- o pagamento no domiclio do devedor, salvo se as partes convencionarem diversamente, ou se o contrrio resultar da lei, da natureza da obrigao ou das circunstncias. Designao de mais de um lugar: Designados dois ou mais lugares, cabe ao credor escolher entre eles. Pagamento consistente em tradio de imvel ou em prestao a ele relativa: Se o pagamento consistir na tradio de um imvel, ou em prestaes relativas a imvel, far-se- no lugar onde situado o bem. Dvida quesvel (qurable) aquela em que o pagamento deve ser procurado pelo credor no domiclio do devedor a regra. Dvida portvel (portable) aquela em que compete ao devedor oferecer o pagamento no domiclio do credor. Ocorrendo motivo grave para que se no efetue o pagamento no lugar determinado, poder o devedor faz-lo em outro, sem prejuzo para o credor. O pagamento reiteradamente feito em outro local faz presumir renncia do credor relativamente ao previsto no contrato. 4 Tem o seguinte teor um dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 319: a quitao regular, referida no art. 319 do novo Cdigo Civil, engloba a quitao dada por meios eletrnicos ou por quaisquer formas de comunicao distncia, assim entendida aquela que permite ajustar negcios jurdicos e praticar atos jurdicos sem a presena corprea simultnea das partes ou de seus representantes. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo

107 VII - Do tempo do pagamento Ausncia de estipulao contratual acerca da poca do pagamento e de norma especial: o credor pode exigi-lo imediatamente, salvo se a prpria natureza da obrigao afastar tal soluo (quando se tiver que aguardar um prazo moral). Obrigaes condicionais: As obrigaes condicionais cumprem-se na data do implemento da condio, cabendo ao credor a prova de que deste teve cincia o devedor. Vencimento antecipado: Ao credor assistir o direito de cobrar a dvida antes de vencido o prazo estipulado no contrato ou na lei: a) no caso de falncia do devedor, ou de concurso de credores; b) se os bens, hipotecados ou empenhados, forem penhorados em execuo por outro credor; c) se cessarem, ou se tornarem insuficientes as garantias do dbito, fidejussrias, ou reais, e o devedor, intimado, se negar a refor-las. Em qualquer desses casos, se houver solidariedade passiva, no se reputar vencido o dbito quanto aos demais devedores solventes. I.3.3 - DO PAGAMENTO EM CONSIGNAO Modo indireto de extino da obrigao, consistente no depsito judicial ou bancrio da coisa devida, nos casos e formas legais. Produz os mesmos efeitos do pagamento. I - Casos: - se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou dar quitao na forma devida (dvida portvel); - se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos (dvida quesvel); - se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, estiver declarado ausente, ou residir em lugar incerto, ou de acesso perigoso ou difcil; - se ocorrer a dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento; - se pender litgio sobre o objeto do pagamento. O devedor de obrigao litigiosa exonerar-se- mediante consignao, mas, se pagar a qualquer dos pretendidos credores, tendo conhecimento do litgio, assumir o risco do pagamento. Se a dvida se vencer, pendendo litgio entre credores que se pretendem mutuamente excluir, pode qualquer deles requerer a consignao (art. 345 do CC). II - Requisitos: 1) quanto s pessoas: a ao deve ser proposta contra o credor ou seu representante, por quem tenha qualidade para efetuar o pagamento; 2) quanto ao objeto: a prestao deve ser oferecida na ntegra4-A. 3) quanto ao tempo: a consignao deve se efetuar na poca aprazada, ou vir acompanhada dos encargos da mora, quando em atraso; 4-A Sem prejuzo dessa observao doutrinria, destaca-se entendimento pacificado do STJ, a teor do qual possvel, no mbito da ao consignatria, ampla discusso sobre o dbito e o seu valor, inclusive com interpretao da validade e alcance das clusulas contratuais (REsp. 401.708/MG, Rel. Min. Castro Filho, DJ de 9.12.2003). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 108 4) quanto ao lugar: o depsito deve ser requerido no lugar estipulado para o pagamento, cessando, tanto que se efetue, para o depositante, os juros da dvida e os riscos, salvo se for julgado improcedente.

III - Objeto: Podem ser objeto de consignao as obrigaes de dar coisa certa ou incerta, bem como as obrigaes de fazer ligadas a uma obrigao da dar (ex. obrigao de fazer que requer a entrega do resultado da atividade do devedor). Se se tratar de obrigao de dar coisa incerta e se a escolha competir ao credor, ser ele citado para tal fim, sob cominao de perder o direito e de ser depositada a coisa que o devedor escolher. IV - Levantamento do depsito pelo depositante: a) antes de qualquer manifestao judicial do credor: enquanto o credor no declarar que aceita o depsito, ou no o impugnar, poder o devedor requerer o levantamento, pagando as respectivas despesas, e subsistindo a obrigao para todas as conseqncias de direito; b) aps a aceitao, ou a impugnao judicial do depsito pelo credor: somente possvel, se houver anuncia do credor. Entretanto, o credor que, depois de contestar a lide ou aceitar o depsito, aquiescer no levantamento, perder a preferncia e a garantia que lhe competiam com respeito coisa consignada, ficando para logo desobrigados os co-devedores e fiadores, que no tenham anudo; c) aps a sentena que julgar procedente a ao: julgado procedente o depsito, o devedor j no poder levant-lo, embora o credor consinta, seno de acordo com os outros devedores e fiadores. V - Conseqncias da sentena proferida na ao consignatria a) se for julgado procedente o depsito: cessam para o depositante, desde o momento em que se efetuou o depsito, os juros da dvida e os riscos, correndo por conta do credor as despesas com sua efetivao; b) se for julgado improcedente o depsito: no cessam para o depositante os juros da dvida e os riscos, correndo por sua conta as despesas com o depsito. VI - Depsito que tenha por objeto imvel ou corpo certo que deva ser entregue no lugar onde est: poder o devedor citar o credor para vir ou mandar receb-la, sob pena de ser depositada. I.3.4 - DO PAGAMENTO COM SUB-ROGAO Conforme esclarece Washington de Barros Monteiro, em sentido amplo, sub-rogar colocar uma coisa no lugar da outra (sub-rogao real art. 1911 do CCB/02), ou uma pessoa no lugar da outra (sub-rogao pessoal). desta ltima espcie que ora trataremos. Assim, sub-rogao a transferncia dos direitos do credor para aquele que solveu a obrigao, ou emprestou o necessrio para solv-la (Clvis Bevilqua, citado por Washington de Barros Monteiro). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 109 I - Modalidades: a) Sub-rogao legal - a imposta por lei, nos seguintes casos: - do credor que paga a dvida do devedor comum; - do adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio, bem como do terceiro que efetiva o pagamento para no ser privado de direito sobre imvel; - do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte. H outros casos previstos em outros diplomas legais. b) Sub-rogao convencional - a que decorre de acordo de vontades entre o credor e terceiro ou entre o devedor e terceiro, desde que tal conveno seja contempornea do pagamento, e expressamente declarada, pois, se o pagamento um ato liberatrio, a sub-rogao no se presume (MHD). Ocorre nos seguintes casos:

- quando o credor recebe o pagamento de terceiro e expressamente lhe transfere todos os seus direitos. Nesta hiptese, vigoram as disposies pertinentes cesso de crdito; - quando terceira pessoa empresta ao devedor a quantia para solver a dvida, sob a condio expressa de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do credor satisfeito. II - Efeitos: 1) efeito translativo - transferncia ao novo credor de todos os direitos, aes, privilgios e garantias do primitivo em relao dvida, contra o devedor principal e os fiadores. Na sub-rogao convencional, entretanto, as partes podero estabelecer restries a alguns desses direitos; 2) efeito liberatrio - exonerao do devedor ante o credor originrio; 3) na sub-rogao legal, o sub-rogado no poder exercer os direitos e as aes do credor, seno at soma, que tiver desembolsado para desobrigar o devedor; 4) o credor originrio, s em parte reembolsado, ter preferncia ao subrogado, na cobrana da dvida, se os bens do devedor no chegarem, para saldar inteiramente o que a um e outro dever. I.3.5 - DA IMPUTAO DO PAGAMENTO a operao pela qual o devedor de dois ou mais dbitos da mesma natureza a um s credor, o prprio credor em seu lugar ou a lei indicam qual deles o pagamento extinguir, por ser este insuficiente para solver a todos (MHD). I - Requisitos: a) existncia de dualidade ou pluralidade de dvidas5; b) identidade de credor e de devedor; c) igual natureza dos dbitos; d) suficincia do pagamento para resgatar qualquer das dvidas. II - Espcies: a) imputao do pagamento feita pelo devedor - a que feita pelo devedor ou terceiro, nos casos em que tiver direito de faz-la. possvel apenas se se referir a dbitos lquidos e vencidos, salvo consentimento do cre5 Segundo Washington de Barros Monteiro, admite-se uma exceo a este requisito: dvida nica composta por capital e juros. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 110 dor. O devedor encontra duas limitaes ao proceder a tal imputao: 1) havendo capital e juros, o pagamento se imputar primeiro nos juros vencidos e, depois, no capital, salvo estipulao em contrrio, ou se o credor passar a quitao por conta do capital; 2) se a dvida for de montante superior ao pagamento oferecido, no pode o devedor nela imputar o pagamento. b) imputao do pagamento feita pelo credor - a que feita pelo credor, quando o devedor no declara em qual das dvidas pretende imputar o pagamento. Aceita a quitao de uma delas pelo devedor, este no poder reclamar contra a imputao feita pelo credor, salvo se provar haver ele cometido violncia, ou dolo. c) imputao do pagamento feita pela lei - a decorrente da lei, quando nenhuma das partes procede imputao do pagamento. Assim, se o devedor no fizer a imputao, e se a quitao for omissa quanto a ela, esta se far nas dvidas lquidas e vencidas em primeiro lugar. Se as dvidas forem todas lquidas e vencidas ao mesmo tempo, a imputao far-se- na mais onerosa. III - Efeitos: extino do dbito a que se refere, com todas as garantias reais e pessoais. I.3.6 - DA DAO EM PAGAMENTO (DATIO IN SOLUTUM)

Modalidade indireta ou supletiva de pagamento em que o credor no recebe o que lhe era devido, satisfazendo-se todavia com uma prestao diferente (Arnoldo Wald). I - Requisitos: a) que a prestao dada em pagamento seja diversa da que devida; b) que o credor d a sua concordncia a tal substituio. II - Evico da coisa recebida em pagamento: Restabelece-se a obrigao primitiva, ficando sem efeito a quitao dada, ressalvados os direitos de terceiros. III - Regras: a) se a coisa dada em pagamento no for ttulo de crdito e tiver determinado o seu preo: as relaes entre as partes regular-se-o pelas normas do contrato de compra e venda. b) se a coisa dada em pagamento for ttulo de crdito: a transferncia do ttulo importar em cesso, regulando-se pelas normas pertinentes a esta. * Segundo Washington de Barros Monteiro e Maria Helena Diniz, a jurisprudncia tem considerado que se aplica dao em pagamento o disposto no art. 496 do CCB. I.3.7 - DA NOVAO Ato que cria uma nova obrigao, destinada a extinguir a precedente, substituindo-a (MHD). I - Requisitos: a) existncia de uma obrigao anterior, que se extingue com a constituiAXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 111 o de uma nova, que a substitui. No podem ser objeto de novao obrigaes nulas, extintas ou inexistentes, admitindo-se, entretanto, que tal modalidade extintiva se refira a obrigaes simplesmente anulveis, caso em que se ter a confirmao destas (art. 172 do CCB). No por outro motivo que a jurisprudncia tem reiteradamente proclamado que a renegociao no obsta o ajuizamento de ao versando sobre o contrato renegociado, estando tal entendimento sintetizado na Smula 286 do STJ: A renegociao de contrato bancrio ou a confisso da dvida no impede a possibilidade de discusso sobre eventuais ilegalidades dos contratos anteriores. b) criao de uma obrigao nova, em substituio anterior, que se extinguiu; c) elemento novo, que pode se referir ao objeto ou aos sujeitos; d) animus novandi, expresso ou tcito mas inequvoco - no havendo nimo de novar, a segunda obrigao confirma simplesmente a primeira; e) capacidade e legitimao das partes. II - Espcies: a) objetiva ou real - quando h alterao no objeto da relao obrigacional; b) subjetiva ou pessoal - quando h alterao no que tange aos sujeitos da relao obrigacional. Pode ser passiva (quando a pessoa do devedor se altera) ou ativa (quando a pessoa do credor se altera). A novao subjetiva passiva pode se dar por expromisso (ocorre quando um terceiro assume a dvida do devedor originrio, substituindo-o sem o consentimento deste, desde que o credor concorde com tal mudana) ou delegao (a substituio do devedor feita com o consentimento do devedor originrio). III - Efeitos: 1) extino da dvida anterior; 2) extino dos acessrios e garantias da dvida, sempre que no houver estipulao em contrrio; 3) ineficcia da ressalva da hipoteca, anticrese ou penhor, se os bens dados

em garantia pertencerem a terceiro, que no foi parte na novao; 4) exonerao do fiador, se for feita sem o seu consenso com o devedor principal; 5) operada entre o credor e um dos devedores solidrios, somente sobre os bens do que contrair a nova obrigao subsistem as preferncias e garantias do crdito novado. Os outros devedores solidrios ficam por esse fato exonerados; 6) se o novo devedor for insolvente, no tem o credor, que o aceitou, ao regressiva contra o primeiro, salvo se este obteve de m-f a substituio. I.3.8 - DA COMPENSAO Um modo de extino especial das obrigaes recprocas, pelo qual duas obrigaes existentes, em sentido inverso entre as mesmas pessoas, extinguemse at o montante da menor (Planiol e Ripert, citados por Slvio Rodrigues). Alis, neste sentido, dispe o Cdigo Civil que se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, as duas obrigaes extinguem-se, at onde se compensarem. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 112 I - Espcies: a) legal - prevista no Cdigo Civil, cujos efeitos operam de pleno direito, independente de conveno das partes. Entretanto, no pode ser declarada de ofcio pelo juiz, cabendo ao interessado aleg-la. O fato de a compensao processar-se por fora de lei, implica nas seguintes conseqncias: irrelevante o problema da capacidade das partes; a compensao retroage data em que a situao de fato se configurou, inclusive quanto aos acessrios do dbito; b) convencional ou voluntria - decorrente de acordo das partes, que podem dispensar qualquer de seus requisitos. Slvio Rodrigues admite a figura da compensao facultativa, como decorrendo da vontade de apenas uma das partes, mais precisamente daquela que se prejudicaria com sua atuao; c) judicial - proveniente de sentena que conheceu o crdito alegado pelo ru contra o autor, em reconveno. d) facultativa somente pode ser deflagrada por um dos envolvidos na relao obrigacional (ex. alimentando pode alegar compensao em face do alimentante, mas no vice-versa). II - Requisitos (da compensao legal): 1) reciprocidade de dbitos - indispensvel que duas pessoas sejam, ao mesmo tempo, credora e devedora uma da outra. Impe-se observar as seguintes regras: - terceiro no interessado poder pagar, se o fizer em nome e por conta do devedor, porm no poder compensar; - pessoa que se obriga por terceiro no poder compensar essa dvida com a que o credor dele lhe dever; - o devedor s pode compensar com o credor o que este lhe dever, mas o fiador pode compensar sua dvida com a de seu credor ao afianado; - o devedor que, notificado, nada ope cesso, que o credor faz a terceiros, dos seus direitos, no pode opor ao cessionrio a compensao, que antes da cesso teria podido opor ao cedente. Se, porm, a cesso lhe no tiver sido notificada, poder opor ao cessionrio compensao do crdito que antes tinha contra o cedente; 2) liquidez das dvidas; 3) exigibilidade atual das prestaes; todavia, os prazos de favor, embora consagrados pelo uso geral, no obstam a compensao; 4) fungibilidade dos dbitos; entretanto, embora sejam do mesmo gnero

as coisas fungveis, objeto das duas prestaes, no se compensaro, verificandose que diferem na qualidade, quando especificada no contrato; 5) identidade ou diversidade de causa - a diferena da causa nas dvidas no impede a compensao, exceto: se uma provier de esbulho, furto ou roubo; se uma se originar de comodato, depsito, ou alimentos; se uma for de coisa no suscetvel de penhora; 6) ausncia de renncia prvia de um dos devedores; 7) falta de estipulao entre as partes, excluindo a possibilidade de compensao; 8) deduo das despesas necessrias operao, quando as duas dvidas no forem pagveis no mesmo lugar; 9) observncia das regras pertinentes imputao do pagamento, haAXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 113 vendo vrios dbitos compensveis; 10) ausncia de prejuzo a terceiros. Assim, o devedor que se torne credor do seu credor, depois de penhorado o crdito deste por terceiro, no pode opor ao exeqente a compensao, de que contra o prprio credor disporia. I.3.9 - DA CONFUSO a reunio, em uma nica pessoa e na mesma relao jurdica, da qualidade de credor e devedor (SR). I - Espcies a) total ou prpria - se diz respeito ao total da dvida; b) parcial ou imprpria - se diz respeito a apenas parte da dvida. II - Requisitos: a) unidade da relao obrigacional; b) unio, na mesma pessoa, das qualidades de credor e devedor; c) ausncia de separao dos patrimnios. III - Efeitos: a)extino da obrigao; b) a confuso operada na pessoa do credor ou devedor solidrio s extingue a obrigao at a concorrncia da respectiva parte no crdito, ou na dvida, subsistindo quanto ao mais a solidariedade; c) cessando a confuso, para logo se restabelece, com todos os seus acessrios, a obrigao anterior. I.3.10 - DA REMISSO a liberalidade do credor, consistente em dispensar o devedor de pagar a dvida (SR). o perdo da dvida. I - Modalidades: a) expressa (firmada por ato escrito) e tcita (nos casos previstos em lei); b) total (se tiver por objeto a completa extino da obrigao) e parcial (se tiver por objeto apenas parte da dvida). II Regras: - a remisso da dvida, aceita pelo devedor, extingue a obrigao, mas sem prejuzo de terceiro; - a devoluo voluntria do ttulo da obrigao, quando por escrito particular, prova a desonerao do devedor e seus coobrigados, se o credor for capaz de alienar, e o devedor capaz de adquirir. - a restituio voluntria do objeto empenhado prova a renncia do credor garantia real, mas no a extino da dvida. - a remisso concedida a um dos co-devedores extingue a dvida na parte a ele correspondente; de modo que, ainda reservando o credor a solidariedade contra os outros, j lhes no pode cobrar o dbito sem deduo da parte

remitida AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 114 I.4 DO INADIMPLEMENTO DAS OBRIGAES I.4.1 DISPOSIES GERAIS I - Regra geral: No cumprida a obrigao, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado6. Pelo inadimplemento das obrigaes respondem todos os bens do devedor, salvo os considerados impenhorveis. II Inadimplementos nas obrigaes negativas: Nas obrigaes negativas (no fazer) o devedor havido por inadimplente desde o dia em que executou o ato de que se devia abster. III - Responsabilidade nos contratos benficos: Nos contratos benficos, responde por simples culpa o contratante, a quem o contrato aproveite, e por dolo aquele a quem no favorea. A propsito, eis o teor da Smula 145 do STJ: No transporte desinteressado, de simples cortesia, o transportador s ser civilmente responsvel por danos causados ao transportado quando incorrer em dolo ou culpa grave. IV - Responsabilidade nos contratos onerosos: Nos contratos onerosos, responde cada uma das partes por culpa, salvo as excees previstas em lei. V - Caso fortuito e fora maior: O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito, ou fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado, salvo nos casos mencionados em lei, notadamente os referentes mora. O caso fortuito e a fora maior exigem, para sua caracterizao, dois requisitos: um objetivo, que consiste na inevitabilidade do acontecimento (fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir), e um subjetivo, que consiste na ausncia de culpa na produo do evento. A imprevisibilidade no constitui requisito, podendo, entretanto, intensificar o elemento irresistibilidade. I.4.2 DA MORA I Noo: Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento, e o credor que o no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer (art. 394, CC). A mora (inadimplemento relativo) distinguese do inadimplemento absoluto. Neste, h o descumprimento da obrigao e a impossibilidade de s-lo, proveitosamente, para o credor. Naquela, a obrigao no cumprida em tempo, lugar e forma devidos, mas poder s-lo, proveitosamente, para o credor. 6 A III Jornada de Direito Civil, a propsito, aprovou o seguinte Enunciado: Os honorrios advocatcios, previstos nos artigos 389 e 404 do Cdigo Civil, apenas tm cabimento quando ocorre a efetiva atuao profissional do advogado. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 115 II - Espcies: 1) mora solvendi ou debitoris - mora do devedor, quando este no cumprir, por culpa sua, a prestao devida na forma, tempo e lugar devidos. Manifestase como mora ex re (decorre da lei, resultando do simples descumprimento da obrigao e independendo de provocao do credor) e como mora ex persona (se no houver estipulao de termo certo para a execuo da relao obrigacional, sendo indispensvel a adoo de certas providncias do credor para constituir o devedor em mora). Para se configurar, exige culpa do devedor, eis que no havendo fato ou omisso imputvel ao devedor, no incorre este em mora. 2) mora accipiendi - mora do credor, quando este se recusa injustamente a aceitar o adimplemento da obrigao no tempo, lugar e forma devidos.

III - Conseqncias jurdicas: 1) Da mora do devedor: - responde o devedor pelos prejuzos a que sua mora der causa, mais juros, atualizao dos valores monetrios segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de advogado; - se a prestao, devido mora, se tornar intil ao credor7, este poder enjeitla, e exigir satisfao de perdas e danos (inadimplemento absoluto); - o devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao, embora essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou de fora maior, se estes ocorrerem durante o atraso; salvo se provar iseno de culpa, ou que o dano sobreviria, ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada. 2) Da mora do credor: - subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela conservao da coisa; - obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas na conservao da coisa; - sujeita o credor a receber a coisa pela estimao mais favorvel ao devedor, se o valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o da sua efetivao. IV - Termo inicial: - mora ex re - o inadimplemento de obrigao, positiva e lquida, no seu termo constitui de pleno direito em mora o devedor. Regra dies interpellat pro homine. - mora ex persona - no havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao judicial ou extrajudicial. A Smula 72 do STJ retrata entendimento que bem se amolda a essa categoria de inadimplncia: A comprovao da mora imprescindvel busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente. - mora solvendi na obrigao negativa - nas obrigaes negativas, o devedor fica constitudo em mora, desde o dia em que executar o ato de que se devia abster. 7 Eis um dos Enunciados aprovados pela III Jornada de Direito Civil: A inutilidade da prestao, que autoriza a recusa da prestao por parte do credor, dever ser aferida objetivamente, consoante o princpio da boa-f e a manuteno do sinalagma e no de acordo com o mero interesse subjetivo do credor. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 116 - mora em caso de ato ilcito (responsabilidade extracontratual ou aquiliana) - nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em mora, desde que o praticou. V - Purgao ou emenda da mora: o ato espontneo do contratante moroso, que visa remediar a situao a que deu causa, evitando os efeitos dela decorrentes, reconduzindo a obrigao normalidade (MHD). - Purgao da mora debitoris - ocorre quando o devedor oferece a prestao devida (desde que esta no tenha se tornado intil ao credor), mais a importncia dos prejuzos decorrentes at o dia da oferta. - Purgao da mora do credor - ocorre quando credor se oferece a receber o pagamento e a se sujeitar aos efeitos da mora at a mesma data. I.4.3 DAS PERDAS E DANOS I Regra geral: Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor, abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu (danos emergentes), o que razoavelmente deixou de lucrar (lucros cessantes). II - Perdas e danos nas obrigaes de pagamento em dinheiro: As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro, sero pagas com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, abrangendo juros, custas e honorrios de advogado, sem prejuzo da pena convencional. Provado

que os juros da mora no cobrem o prejuzo, e no havendo pena convencional, pode o juiz conceder ao credor indenizao suplementar. III - Regras pertinentes fixao dos lucros cessantes: Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual. Nisso consiste a essncia da denominada teoria do dano direto e imediato, subjacente no art. 403 do Cdigo Civil e referida no Recurso Extraordinrio 130.764/PR, relatado pelo Ministro Jos Carlos Moreira Alves, sob a gide do Cdigo Civil de 1916. I.4.4 DOS JUROS LEGAIS I Noes: Juros so o preo do uso do capital (SR). Podem ser compensatrios, remuneratrios ou juros-frutos (compensao pelo uso de capital alheio) ou moratrios (indenizao pelos prejuzos resultantes do retardamento ou descumprimento de obrigao). Os juros ainda podem ser divididos em convencionais (decorrentes da manifestao de vontade das partes) e legais (decorrentes da lei). II Regra: Ainda que se no alegue prejuzo, obrigado o devedor aos juros de mora que se contaro assim s dvidas em dinheiro, com s prestaes de outra natureza, uma vez que lhes esteja fixado o valor pecunirio por sentena judicial, arbitramento, ou acordo entre as partes. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 117 III - Taxa: Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional8. Carlos Roberto Gonalves leciona a respeito: A Lei da Usura (Dec. n. 22.626, de 7-4-1993) limita a estipulao da taxa de juros a um por cento ao ms. Referida lei probe ainda a cobrana de juros sobre juros, denominada anatocismo ou capitalizao de juros. A Smula 121 do STF proclama: vedada a capitalizao de juros, ainda que expressamente convencionada. Mas o citado art. 591 do novo Cdigo Civil, parte final, como visto, permite a capitalizao anual. Nos termos da Lei n. 4.595/64, art. 4, IX, as instituies financeiras podem praticar os juros no limite estabelecido pelo Conselho Monetrio Nacional. Por essa razo que h de estar provada essa autorizao para a cobrana de juros acima do permitido em lei. Os juros podem ser simples (calculados exclusivamente sobre o capital inicial) ou compostos (capitalizados periodicamente, calculando-se juros sobre juros, apenas nos casos admitidos em lei). IV - Momento em que comeam a correr os juros de mora: a) regra geral: contam-se os juros de mora desde a citao inicial; b) regras especiais: b.1) inadimplemento de obrigao, positiva e lquida, com termo fixado: a mora se constitui pelo mero advento do termo, contando-se os juros moratrios a partir desse momento; b.2) inadimplemento de obrigao sem termo fixado: a mora se constitui pela interpelao judicial ou extrajudicial, bem como pela citao, contando-se os juros moratrios a partir de ento; b.3) obrigaes provenientes de ato ilcito: considera-se o devedor em mora desde que praticou o ato ilcito, razo por que, nos termos da Smula 54 do STJ, os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual9; b.4) obrigaes de natureza diversa de dinheiro: os juros comeam a correr desde que lhes seja fixado o valor pecunirio por sentena judicial, arbitramento ou acordo entre as partes. 8 Tem o seguinte teor um dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro

de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 406: a taxa de juros moratrios a que se refere o art. 406 a do art. 161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional, ou seja, 1% (um por cento) ao ms. A utilizao da taxa Selic como ndice de apurao dos juros legais no juridicamente segura, porque impede o prvio conhecimento dos juros; no operacional, porque seu uso ser invivel sempre que se calcularem somente juros ou somente correo monetria; incompatvel com a regra do art. 591 do novo Cdigo Civil, que permite apenas a capitalizao anual dos juros, e pode ser incompatvel com o art. 192, 3, da Constituio Federal, se resultarem juros reais superiores a 12% (doze por cento) ao ano. 9 Objetivando suplantar dissenso doutrinrio quanto ao efetivo alcance da norma inscrita no art. 405 do Cdigo Civil, aprovou a III Jornada de Direito Civil o seguinte enunciado: A regra do art. 405 do novo Cdigo Civil aplica-se somente responsabilidade contratual e no aos juros moratrios na responsabilidade extracontratual, em face do disposto no art. 398 do novo CC, no afastando, pois, o disposto na Smula 54 do STJ. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 118 I.4.5 DA CLUSULA PENAL I Noo: um pacto secundrio e acessrio, em que se estipula pena ou multa para a parte que se subtrair ao cumprimento da obrigao, a que se obrigara, ou que apenas retard-la (WBM). tambm denominada de multa contratual ou pena convencional. II - Funes:10 Alguns entendem que a clusula penal tem apenas uma funo compulsria, pois constitui um meio de forar o cumprimento do estipulado, sem levar em conta o ressarcimento do dano. Outros entendem que ela tem uma funo indenizatria, por estimar previamente as perdas e danos, caracterizando uma liquidao antecipada e convencional dos prejuzos a serem ressarcidos, no caso de inadimplemento da avena. H, ainda, os que entendem ter a clusula penal uma funo ambivalente, por ser, concomitantemente, compulsria (intimidao) e indenizatria (ressarcimento). Este o entendimento adotado por Slvio Rodrigues, Maria Helena Diniz, Carlos Roberto Gonalves e Washington de Barros Monteiro, dentre outros. II - Caracteres: a) acessoriedade - em decorrncia dessa sua caracterstica que a invalidade da obrigao principal importa a da clusula penal; de igual modo, a resoluo da obrigao principal sem culpa do devedor tambm resolve a clusula penal; b) condicionalidade; c) compulsoriedade; d) subsidiariedade, salvo na hiptese de pena moratria; e) ressarcibilidade, por constituir liquidao prvia e convencional das perdas e danos, no caso de inadimplemento futuro do convencionado; f) imutabilidade relativa, eis que poder ser modificada pelo magistrado nos casos previstos em lei. III - Modalidades: a) compensatria - a que estipulada para as hipteses de total inadimplemento da obrigao ou para garantir a execuo de alguma clusula especial (entendimento de Maria Helena Diniz e Washington de Barros Monteiro). Entre10 H diferena ntida entre a clusula penal, pouco importando seja a multa nela prevista moratria ou compensatria, e a multa cominatria, prpria para garantir o processo, por meio do qual a

parte pretende a execuo de uma obrigao de fazer ou no fazer. E a diferena , exatamente, a incidncia das regras jurdicas especficas para cada qual. Se o juiz condena a parte r ao pagamento de multa prevista na clusula penal avenada pelas partes, est presente a limitao contida no art. 412 do Cdigo Civil. Se, ao contrrio, cuida-se de multa cominatria em obrigao de fazer ou no fazer, decorrente de ttulo judicial, para garantir a efetividade do processo, ou seja, o cumprimento da obrigao, est presente o art. 644 do Cdigo de Processo Civil, com o que no h teto para o valor da cominao (REsp 196.262-RJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, julgado em 6/12/1999 - Inf. STJ n. 43). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 119 tanto, Slvio Rodrigues, Carlos Roberto Gonalves e Maximilianus Cludio Amrico Fhrer, dentre outros, entendem que neste ltimo caso a clusula penal moratria, salvo em casos excepcionais, em que o descumprimento de clusula especial do contrato frustra integralmente a expectativa do credor, ou diminui as possibilidades que o contrato lhe oferecia. b) moratria - a convencionada para o caso de simples mora. Para alguns autores, tambm moratria quando se destinar garantia da execuo de alguma clusula especial. IV - Estipulao: pode ocorrer conjuntamente com a obrigao principal ou em ato posterior. V - Regras: a) Clusula penal estipulada para o caso de total inadimplemento da obrigao - O credor pode exigir o cumprimento da obrigao, ou a satisfao da clusula penal, no podendo cumular ambas as pretenses. No pode, entretanto, exigir indenizao suplementar se assim no foi convencionado, ainda que o prejuzo exceda o previsto na clusula penal; entretanto, se tiver havido conveno admitindo a aludida suplementao, a pena vale como mnimo da indenizao, competindo ao credor provar o prejuzo excedente. b) Clusula penal estipulada para o caso de mora, ou em segurana especial de outra clusula determinada - O credor tem o arbtrio de exigir a satisfao da pena cominada, juntamente com o desempenho da obrigao principal. c) Desnecessidade de comprovao do prejuzo - Para exigir a pena convencional, no necessrio que o credor alegue prejuzo. d) Valor - No pode ser superior ao da obrigao principal. O CDC limita a multa de mora decorrente do inadimplemento de obrigaes no seu termo a 2% do valor da prestao (art. 52, 1 ). O Cdigo Civil tambm limita a 2% a multa do condmino que no pagar a sua contribuio no condomnio edilcio. Outros diplomas legais limitam o valor da clusula penal, em determinados casos, a 10% do montante do dbito. e) Reduo do valor A penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em vista a natureza e a finalidade do negcio. Merece, por necessrio, consignar que a prerrogativa de reduo da clusula penal no pode, luz do afirmado pela IV Jornada de Direito Civil, ser objeto de renncia se ocorrer qualquer das hipteses previstas no art. 413 do CC, por se tratar de preceito de ordem pblica (Enunciado 355). Pode o magistrado reduzi-la, ainda, no caso de ultrapassar o limite previsto em lei. A considerar, ainda no dizer da IV Jornada de Direito Civil, que o carter manifestamente excessivo do valor da clusula penal no se confunde com a alterao de circunstncias, a excessiva onerosidade e a frustrao do fim do negcio jurdico, que podem incidir

autonomamente e possibilitar sua reviso para mais ou para menos (Enunciado 358). f) Momento em que se torna devida - Incorre de pleno direito o devedor na clusula penal, desde que, culposamente, deixe de cumprir a obrigao ou se constitua em mora. g) Pluralidade de devedores na obrigao com clusula penal: 1) Se a AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 120 obrigao for indivisvel, todos os devedores, caindo em falta um deles, incorrero na pena; mas esta s se poder demandar integralmente do culpado, respondendo cada um dos outros somente pela sua cota. Aos no culpados assiste o direito de regresso contra o culpado. 2) Se a obrigao for divisvel, s incorrer na pena o devedor ou o herdeiro do devedor que a infringir, e proporcionalmente sua parte na obrigao. I.4.6 - DAS ARRAS OU SINAL I Conceito: As arras, ou sinal, constituem a importncia em dinheiro ou a coisa dada por um contratante ao outro, por ocasio da concluso do contrato, com escopo de firmar a presuno de acordo final e tornar obrigatrio o ajuste; ou ainda, excepcionalmente, com o propsito de assegurar, para cada um dos contratantes, o direito de arrependimento (SR). II - Natureza jurdica: pacto acessrio ao contrato principal e de carter real. III Objeto: dinheiro ou bem mvel. IV - Espcies: a) arras confirmatrias - de acordo com o Cdigo Civil, as arras tm, ordinariamente, funo confirmatria, ou seja, tm por finalidade firmar a presuno de acordo final e tornar obrigatrio o ajuste; b) arras penitenciais tm funo unicamente indenizatria, destinandose a assegurar s partes o direito de arrependimento, quanto este for estipulado no contrato para qualquer das partes. V Regras: a) Execuo do contrato: No caso de execuo do contrato, as arras devem ser restitudas ou, se do mesmo gnero da prestao principal devida, compensadas nesta (como se fossem incio de pagamento). b) Inexecuo do contrato em que haja a fixao de arras confirmatrias: Se a parte que deu as arras no executar o contrato, poder a outra t-lo por desfeito, retendo-as; se a inexecuo for de quem recebeu as arras, poder quem as deu haver o contrato por desfeito, e exigir sua devoluo mais o equivalente, com atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, juros e honorrios de advogado. A parte inocente pode, ainda, pedir indenizao suplementar, se provar maior prejuzo, valendo as arras como taxa mnima. Pode, tambm, a parte inocente exigir a execuo do contrato, com as perdas e danos, valendo as arras como o mnimo da indenizao. c) Inexecuo do contrato em que haja a fixao de arras penitenciais Se no contrato for estipulado o direito de arrependimento para qualquer das partes, as arras ou sinal tero funo unicamente indenizatria. Neste caso, quem as deu perd-las- em benefcio da outra parte; e quem as recebeu devolv-las-, AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 121 mais o equivalente. Em ambos os casos no haver direito a indenizao suplementar. II DOS ATOS UNILATERAIS II.1 - NOES GERAIS A declarao unilateral de vontade uma das fontes das obrigaes

resultantes da vontade de uma s pessoa, formando-se no instante em que o agente se manifesta com inteno de se obrigar, independentemente da existncia ou no de uma relao creditria, que poder surgir posteriormente. No haver liberdade para se estabelecerem obrigaes, que s se constituiro nos casos preordenados em lei (MHD). II.2 - DA PROMESSA DE RECOMPENSA o ato por meio do qual algum, por anncios pblicos, se compromete a recompensar, ou gratificar, a quem preencha certa condio, ou desempenhe certo servio. Por meio dessa conduta o promitente contrai a obrigao de cumprir o prometido. Conseqentemente, quem quer que faa o dito servio, ou satisfaa a dita condio, ainda que no pelo interesse da promessa, poder exigir a recompensa estipulada. Admite-se a revogao da promessa, desde que se faa antes de prestado o servio, ou preenchida a condio, e com a mesma publicidade. Entretanto, se houver prazo fixado para a execuo da tarefa, entende-se que o promitente renuncia ao direito de revogar a oferta, durante tal prazo. O candidato de boa-f, que houver feito despesas, ter direito a reembolso, apesar da revogao da promessa. O direito de revogao, segundo Slvio Rodrigues, encontra limite na teoria do abuso do direito. Se o ato contemplado na promessa for praticado por mais de um indivduo, ter direito recompensa o que primeiro o executou. Se simultnea a execuo, a cada um tocar quinho igual na recompensa. Se esta no for divisvel, conferir-se- por sorteio, e o que obtiver a coisa dar ao outro o valor de seu quinho. II.2.1 - PROMESSA DE RECOMPENSA MEDIANTE CONCURSO A promessa de recompensa pode estar condicionada realizao de uma competio entre os interessados (concurso), de forma que receba a recompensa aquele que apresente o melhor resultado. Neste caso, a promessa ser irrevogvel, eis que condio essencial, para que possa valer, a fixao de um prazo. A deciso da pessoa nomeada, nos anncios, como juiz, obriga os AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 122 interessados. Na falta de designao de pessoa para julgar o mrito dos trabalhos, entende-se que o promitente reservou para si essa funo. Se os trabalhos tiverem mrito igual, ter direito recompensa o indivduo que primeiro tiver executado o trabalho. Sendo simultnea a execuo, a cada um tocar quinho igual na recompensa. Se esta no for divisvel, conferir-se- por sorteio, e o que obtiver a coisa dar ao outro o valor de seu quinho. As obras premiadas somente ficaro pertencendo ao promitente, se assim for estipulado na publicao da promessa. II.3 - DA GESTO DE NEGCIOS a administrao de negcio alheio, sem a autorizao do interessado. - Obrigaes do gestor: a) atuar de acordo com o interesse e a vontade presumvel do dono do negcio, ficando responsvel a este e s pessoas com que tratar; b) responder at pelos casos fortuitos, no provando que teriam sobrevindo, ainda quando se houvesse abstido, se a gesto foi iniciada contra a vontade manifesta ou presumvel do interessado; c) restituir as coisas ao estado anterior, ou indenizar o interessado pela diferena, se este o exigir, no caso de a gesto ter sido iniciada contra sua vontade manifesta ou presumvel; d) comunicar, quando se tornar possvel, a gesto que assumiu, aguardando a resposta, se da espera no resultar perigo;

e) velar pelo negcio, at o levar a cabo, enquanto o dono no o providenciar, esperando, se este morrer durante a gesto, as instrues dos herdeiros, sem se descuidar, entretanto, das medidas que o caso reclame; f) envidar toda a diligncia habitual na administrao do negcio, ressarcindo ao dono todo o prejuzo resultante de qualquer culpa na gesto; g) responder pelas faltas do substituto, ainda que seja pessoa idnea, se se fizer substituir por outrem, sem prejuzo da ao, que a ele, ou ao dono do negcio, contra ela possa caber; h) responder solidariamente com os demais, havendo mais de um gestor; i) responder por caso fortuito, quando fizer operaes arriscadas, ainda que o dono costumasse faz-las, ou quando preterir interesses deste em proveito de interesses seus; j) prestar contas. - Obrigaes do dono do negcio: a) reembolsar as despesas necessrias ou teis feitas pelo gestor, com os juros legais desde o desembolso, respondendo ainda pelos prejuzos que este houver sofrido por causa da gesto, se o negcio foi utilmente administrado11; b) cumprir as obrigaes contradas em seu nome, se o negcio foi utilmente administrado; 11 A utilidade, ou necessidade, da despesa, apreciar-se- no pelo resultado obtido, mas segundo as circunstncias da ocasio em que se fizerem. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 123 c) reembolsar as despesas necessrias ou teis feitas pelo gestor, com os juros legais desde o desembolso, respondendo ainda pelos prejuzos que este houver sofrido por causa da gesto, se a gesto se props a acudir prejuzo iminente ou redundou em proveito do dono do negcio ou da coisa. Tal indenizao, porm, nunca exceder em importncia s vantagens obtidas com a gesto; d) pagar apenas em razo das vantagens que obtiver com a gesto, se o negcio for conexo com o do gestor, que ento ser considerado como seu scio; e) indenizar o gestor das despesas necessrias, que tiver feito, e dos prejuzos, que motivo da gesto, houver sofrido, se o dono quiser se aproveitar da gesto. - Ratificao: o ato pelo qual o dono do negcio, ciente da gesto, aprova o comportamento do gestor (SR). Pode ser expressa ou tcita. Esta ocorre, quando, tendo conhecimento da gesto e podendo facilmente desautoriz-la, o dono do negcio permanece silente, caso em que se ter a figura do mandato tcito. A ratificao pura e simples do dono do negcio retroage ao dia do comeo da gesto e produz todos os efeitos do mandato. II.4 - DO PAGAMENTO INDEVIDO - Noo: Todo aquele que recebeu o que lhe no era devido fica obrigado a restituir; obrigao que incumbe quele que recebe dvida condicional antes de cumprida a condio. Funda-se no princpio que veda o enriquecimento sem causa. - Espcies: pagamento objetivamente indevido (quando o sujeito paga uma dvida inexistente, por no haver qualquer vnculo obrigacional, ou um dbito existente, mas que j foi extinto) e subjetivamente indevido (quando h o pagamento de um dbito por quem acha ser o devedor, mas no o , ou a quem se acha ser o credor, que tambm no o ). - Requisitos para a caracterizao do pagamento indevido e para a propositura da ao in rem verso: I - enriquecimento patrimonial do accipiens custa de outrem;

II - empobrecimento do solvens; III - relao de causalidade, de forma que o enriquecimento de um e o empobrecimento do outro decorram de um mesmo fato; IV - ausncia de culpa do empobrecido, que paga a prestao indevida por erro ou coao. Alis, ao que voluntariamente paga o indevido incumbe a prova de t-lo feito por erro; V - falta de causa jurdica justificativa do pagamento efetuado; VI - subsidiariedade da ao in rem verso. - Efeitos: I - se o accipiens estiver de boa-f: equipara-se ele ao possuidor de boa-f, no que tange aos frutos, acesses, benfeitorias e deterioraes sobrevindas coisa; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 124 II - se o accipiens estiver de m-f: equipara-se ao possuidor de m-f para os efeitos acima mencionados; III - alienao do imvel pelo accipiens a ttulo oneroso: o accipiens responde apenas pela quantia recebida, se agiu de boa-f; se agiu de m-f, responde, alm do valor do imvel, por perdas e danos; IV - alienao do imvel pelo accipiens a ttulo gratuito ou estando o adquirente de m-f: cabe ao que pagou indevidamente o direito de reivindicar o imvel; V - recebimento de pagamento indevido, como parte de dvida verdadeira: fica isento de restituir o pagamento indevido aquele que, recebendo-o como parte de dvida verdadeira, inutilizou o ttulo, deixou prescrever a pretenso ou abriu mo das garantias que asseguravam seu direito; mas aquele que pagou, dispe de ao regressiva contra o verdadeiro devedor e seu fiador; VI - pagamento para solver dvida prescrita, ou cumprir obrigao judicialmente inexigvel (obrigao natural: no se pode repetir; VII pagamento indevido consistente no desempenho de obrigao de fazer ou para eximir-se de obrigao de no fazer: aquele que recebeu a prestao fica na obrigao de indenizar o que a cumpriu, na medida do lucro; VIII - pagamento para obter finalidade ilcita, imoral ou proibida por lei: no enseja direito de repetio ao solvens, em face do princpio de que ningum pode ser ouvido alegando a sua prpria torpeza. Neste caso, o que se deu reverter em favor de estabelecimento local de beneficncia, a critrio do Juiz. II.5 - DO ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA Alm das conseqncias do pagamento indevido, o Cdigo Civil/2002 tambm disciplina especificamente as conseqncias do enriquecimento sem causa. E o faz estabelecendo as seguintes regras: - aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem12, ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao dos valores monetrios; - se o enriquecimento tiver por objeto coisa determinada, quem a recebeu obrigado a restitu-la, e, se a coisa no mais subsistir, a restituio se far pelo valor do bem na poca em que foi exigido; - a restituio devida, no s quando no tenha havido causa que justifique o enriquecimento, mas tambm se esta deixou de existir; - no caber a restituio por enriquecimento, se a lei conferir ao lesado outros meios para se ressarcir do prejuzo sofrido13. 12 Tem o seguinte teor um dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 884: a expresso se enriquecer custa de outrem do art. 884 do novo Cdigo Civil no significa, necessariamente, que dever haver empobrecimento.

13 Tem o seguinte teor um dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 886: o art. 886 do novo Cdigo Civil no exclui o direito restituio do que foi objeto de enriquecimento sem AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 125 III DAS OBRIGAES POR ATOS ILCITOS III.1 - ATO ILCITO III.1.1 - CONCEITO - o ato praticado em desacordo com a ordem jurdica, violando direito subjetivo individual (MHD). Adotando a teoria do abuso do direito, que ser analisada adiante, o Cdigo Civil ainda estabelece que tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico, pela boa-f ou pelos bons costumes. III.1.2 - ATO ILCITO E INFRAO PENAL - O ato ilcito tem o mesmo fundamento tico da infrao penal (infrao a um dever preexistente e a imputao do resultado conscincia do agente), distinguindo-se desta, eis que enquanto o primeiro consiste na ofensa ao interesse privado de algum, a segunda se caracteriza numa violao de norma imprescindvel existncia da sociedade. III.1.3 - ATO ILCITO E NEGCIO ILCITO - O ato ilcito distingue-se do negcio ilcito, pois este punido com a invalidade, ao passo que aquele reprimido com a obrigao de indenizar. Segundo Orlando Gomes, ilcito o negcio quando sua causa ou seu motivo determinante no forem conformes ao direito, ou quando o objeto e o comportamento das partes no forem idneos. III.1.4 - ELEMENTOS: - Prtica pelo agente de ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia - culpa em sentido amplo, que abrange o dolo (violao intencional de um dever jurdico) e a culpa em sentido estrito (violao no intencional de um dever jurdico, por imprudncia, impercia ou negligncia). O agente deve ter conhecimento da ilicitude do seu ato. Excepcionalmente, a legislao contempla hipteses de responsabilidade objetiva (independente de culpa). A esse respeito, preceitua o art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil: Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Classificao da culpa (segundo MHD): I - Em funo da natureza do dever violado: contratual (se tal dever se fundar num contrato) ou extracontratual ou aquiliana (se tal dever decorre de preceito de direito). A violao de um dever contratual recebe o nome de causa nos casos em que os meios alternativos conferidos ao lesado encontram obstculos de fato. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 126 ilcito relativo e a violao de um dever extracontratual, de ilcito absoluto; II - Quanto graduao: grave (quando, dolosamente, houver negligncia extrema do agente, no prevendo aquilo que previsvel ao comum dos homens), leve (a leso de direito seria apenas evitvel com ateno ordinria) e levssima (se a falta for evitvel por uma ateno extraordinria, ou especial habilidade e conhecimento singular. Essa distino, geralmente, no tem relevncia na fixao do valor da

indenizao por danos materiais, pois a indenizao mede-se pela extenso do dano. Entretanto, se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, pode o Juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao14. A extenso do dano tambm influi na fixao do valor da indenizao por danos morais; III - Em relao aos modos de sua apreciao: in concreto (quando se examina a imprudncia ou a negligncia do agente no caso concreto) ou in abstrato (quando se faz a anlise comparativa da conduta do agente com a do homem normal); IV - Quanto ao contedo da conduta culposa: in committendo (se houver a prtica de um ato positivo), in omittendo (se houver uma omisso), in eligendo (decorre da m escolha daquele a quem se atribui a prtica de um ato ou o adimplemento de uma obrigao), in vigilando (advm da falta de ateno para com o comportamento de outra pessoa, por cujo ato ilcito o responsvel deve responder) e in custodiendo ( a falta de ateno ou cautela relativamente a pessoa, animal ou objeto, sob os cuidados do agente). - Ocorrncia de um dano - Pode ser moral ou patrimonial. Este, por sua vez, compreende danos emergentes (o que a vtima perdeu) e lucros cessantes (o que a vtima deixou de ganhar). So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato (Smula 37 do STJ). Observe-se que o dano moral um dano de carter extrapatrimonial, ou seja, o prejuzo experimentado pela vtima no repercute diretamente em seu patrimnio. Desta forma, a indenizao correspondente tem funo satisfatria e de pena, e no propriamente funo de equivalncia. Alis, j julgou o STJ que na fixao da indenizao por danos morais, recomendvel que o arbitramento seja feito com moderao, proporcionalmente ao grau de culpa, ao nvel scio-econmico dos autores, e, ainda, ao porte da empresa recorrida, orientando-se o juiz pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendose de sua experincia e do bom senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de cada caso (REsp 135202/SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ 03/08/98). 14 Tem o seguinte teor um dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 944: a possibilidade de reduo do montante da indenizao em face do grau de culpa do agente, estabelecida no pargrafo nico do art. 944 do novo Cdigo Civil, deve ser interpretada restritivamente, por representar uma exceo ao princpio da reparao integral do dano, no se aplicando s hipteses de responsabilidade objetiva. A parte final desse enunciado, porm, foi objeto de reviso pela IV Jornada de Direito Civil, que concluiu pela convenincia em suprimir a expresso no se aplicando s hipteses de responsabilidade objetiva (Enunciado 380). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 127 - Nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente - O dano deve decorrer da conduta do agente. Assim, exclui-se a responsabilidade, se o dano decorreu de culpa exclusiva da vtima, de caso fortuito ou fora maior. Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano15. III.1.5 - CONSEQNCIA - A principal conseqncia do ato ilcito a obrigao de reparar o dano. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver

mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao. So solidariamente responsveis com os autores os co-autores e as pessoas designadas no art. 932 do CC. O direito de exigir reparao e a obrigao de prest-la transmitem-se com a herana. Se o devedor no puder cumprir a prestao na espcie ajustada, substituir-se- pelo seu valor, em moeda corrente. III.1.6 - ATOS LESIVOS NO ILCITOS - Alguns atos lesivos no so ilcitos, tais como: - os praticados em legtima defesa (Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem - art. 25 do CP) ou no exerccio regular de um direito; - a deteriorao ou destruio de coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente, quando as circunstncias tornarem o ato absolutamente necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a remoo do perigo (estado de necessidade). Apesar de o ato praticado em tal situao no ser ilcito, encontra-se obrigado o agente a indenizar a vtima, se esta no for culpada pelo perigo. Neste caso, o autor do dano ter direito regressivo contra o terceiro causador do perigo e contra o terceiro em defesa de quem se causou o dano. III.2 - RESPONSABILIDADE OBJETIVA E SUBJETIVA Segundo Slvio Rodrigues, diz-se ser subjetiva a responsabilidade quando se inspira na idia de culpa, e objetiva quando esteada na teoria do risco... Segundo esta teoria, aquele que, atravs de sua atividade, cria um risco de dano para terceiros, deve ser obrigado a repar-lo, ainda que sua atividade e o seu comportamento sejam isentos de culpa. Examina-se a situao e, se for verificada, 15 Tem o seguinte teor um dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 945: o art. 945 do Cdigo Civil, que no encontra correspondente no Cdigo Civil de 1916, no exclui a aplicao da teoria da causalidade adequada. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 128 objetivamente, a relao de causa e efeito entre o comportamento do agente e o dano experimentado pela vtima, esta tem direito de ser indenizada por aquele. No direito civil brasileiro, a responsabilidade pelos atos ilcitos , em regra, subjetiva. Mas h casos em que tal responsabilidade objetiva16, tais como os seguintes: - as estradas de ferro respondero por todos os danos que a explorao de suas linhas causar aos proprietrios marginais. Cessar, porm, a responsabilidade, se o fato danoso for conseqncia direta da infrao, por parte do proprietrio, de alguma disposio legal ou regulamentar relativa a edificaes, plantaes, escavaes, depsito de materiais ou guarda de gado beira das estradas de ferro (art. 26 do Decreto n 2.681/12); - o explorador responde pelos danos a terceiros na superfcie, causados, diretamente, por aeronave em vo, ou manobra, assim como por pessoa ou coisa dela cada ou projetada. Exime-se o explorador da responsabilidade se provar que: no h relao direta de causa e efeito entre o dano e os fatos apontados; resultou apenas da passagem da aeronave pelo espao areo, observadas as regras de trfego areo; a aeronave era operada por terceiro, no preposto nem dependente, que iludiu a razovel vigilncia exercida sobre o aparelho; houve culpa exclusiva do prejudicado (Cdigo Brasileiro de Aeronutica); - responsabilidade pelo fato do produto e do servio: responsabilidade pela reparao dos danos causados ao consumidor e a quaisquer vtimas do evento,

por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de produtos, por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao, fruio e riscos (arts. 12 e 14 do CDC). Exclui-se esta responsabilidade se, dentre outros casos, se provar a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro; - responsabilidade civil por danos nucleares (art. 21, XXIII, c, da CF/88); - responsabilidade dos empresrios individuais e das empresas pelos danos causados pelos produtos postos em circulao (art. 931, CC/2002)17; - quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem (art. 927, in fine, CC/2002)18. 16 Cdigo Civil: Art. 927. ... Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. 17 Tm o seguinte teor alguns dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 931: o art. 931 amplia o conceito de fato do produto existente no art. 12 do Cdigo de Defesa do Consumidor, imputando responsabilidade civil empresa e aos empresrios individuais vinculados circulao dos produtos; Art. 931: a responsabilidade civil pelo fato do produto, prevista no art. 931 do novo Cdigo Civil, tambm inclui os riscos do desenvolvimento. 18 Tem o seguinte teor um dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 927: a responsabilidade fundada no risco da atividade, como prevista na segunda parte do pargrafo nico do AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 129 III.3 - RESPONSABILIDADE DECORRENTE DO EXERCCIO ABUSIVO DE DIREITO O abuso de direito ocorre quando o agente, atuando dentro das prerrogativas que o ordenamento jurdico lhe concede, deixa de considerar a finalidade social do direito subjetivo e, ao utiliz-lo desconsideradamente, causa dano a outrem. Aquele que exorbita no exerccio de seu direito, causando prejuzo a outrem, pratica ato ilcito, ficando obrigado a reparar. Ele no viola os limites objetivos da lei, mas, embora lhes obedea, desvia-se dos fins sociais a que esta se destina, do esprito que a norteia (Slvio Rodrigues). Segundo Planiol, a expresso abuso de direito seria imprpria, eis que o direito cessa, a partir do momento em que comea o abuso. O Cdigo Civil/2002 adotou expressamente a teoria do abuso do direito, ao dispor que tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes19. III.4 - RESPONSABILIDADE POR FATO DE TERCEIRO Segundo o Cdigo Civil, so tambm responsveis pela reparao civil20: - os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia; Entretanto, o incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou

no dispuserem de meios suficientes. A indenizao prevista neste artigo, que dever ser eqitativa, no ter lugar se privar do necessrio o incapaz ou as pessoas que dele dependem (art. 928, CC/2002)21. art. 927 do novo Cdigo Civil, configura-se quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano causar a pessoa determinada um nus maior do que aos demais membros da coletividade. 19 Tem o seguinte teor um dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 187: a responsabilidade civil decorrente do abuso do direito independe de culpa, e fundamenta-se somente no critrio objetivo-finalstico. 20 Segundo o art. 933 do CC/2002, as pessoas indicadas nos incisos I a V do artigo antecedente, ainda que no haja culpa de sua parte, respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos. Como se v, no h que se falar em culpa in eligendo ou in vigilando como requisito para a incidncia da responsabilidade prevista no art. 932, CC/2002. 21 Tm o seguinte teor alguns dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 928: a impossibilidade de privao do necessrio pessoa, prevista no art. 928, traduz um dever de indenizao eqitativa, informada pelo princpio constitucional da proteo dignidade da pessoa humana. Como conseqncia, tambm os pais, tutores e curadores sero beneficiados pelo limite humanitrio do dever de indenizar, de modo que a passagem ao patrimnio do incapaz AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 130 A jurisprudncia tem entendido que a emancipao por outorga dos pais no exclui, por si s, a responsabilidade decorrente de atos ilcitos do filho22. Logo, havendo tal espcie de emancipao, pais e filho ficam solidariamente responsveis pelos atos ilcitos praticados por este. Entretanto, as demais hipteses de emancipao (p. ex.: casamento, colao de grau etc) ensejam a extino do poder familiar e, por via de conseqncia, afastam a responsabilidade dos pais pelos atos dos filhos menores. - o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se acharem nas mesmas condies vide primeira parte da observao constante do item anterior; - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou por ocasio dele; - os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos, onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e educandos; - os que gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at concorrente quantia. Outro caso de responsabilidade por fato de terceiro o que se encontra mencionado na Smula 492 do STF: A empresa locadora de veculos responde civil e solidariamente com o locatrio pelos danos por este causados a terceiros, no uso do carro locado. Consigne-se, por oportuno, que, segundo o art. 934 do CC/2002, aquele

que ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou, salvo se for descendente seu, absoluta ou relativamente incapaz. III.5 - RESPONSABILIDADE PELO FATO DAS COISAS: CASOS CONTEMPLADOS NO CDIGO CIVIL - Responsabilidade por runa de edifcio - O dono de edifcio ou construo responde pelos danos que resultarem de sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja necessidade fosse manifesta. se dar no quando esgotados todos os recursos do responsvel, mas se reduzidos estes ao montante necessrio manuteno de sua dignidade; Art. 928: o incapaz responde pelos prejuzos que causar de maneira subsidiria ou excepcionalmente, como devedor principal, na hiptese de ressarcimento devido pelos adolescentes que praticarem atos infracionais, nos termos do art. 116 do Estatuto da Criana e do Adolescente, no mbito das medidas socioeducativas ali previstas; Art. 928: a nica hiptese em que poder haver responsabilidade solidria do menor de 18 anos com seus pais ter sido emancipado nos termos do art. 5, pargrafo nico, inc. I, do novo Cdigo Civil. 22 STJ, 3 Turma, RESP 122573/PR, Rel.: Min. EDUARDO RIBEIRO, deciso de 23/06/1998, DJ de 18/12/1998, p. 340. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 131 - Responsabilidade por danos oriundos de coisas que carem de casa ou dela forem lanados em lugar indevido - Aquele que habitar um prdio, ou parte dele, responde pelo dano proveniente das coisas, que dele carem ou forem lanadas em lugar indevido23. - Responsabilidade pelos animais - O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado, se no provar culpa da vtima ou fora maior. III.6 - RESPONSABILIDADE DO DEMANDANTE POR DVIDA NO VENCIDA OU J PAGA - Cobrana de dvida no vencida - O credor que demandar o devedor antes de vencida a dvida, fora dos casos em que a lei permita, ficar obrigado a esperar o tempo que faltava para o vencimento, a descontar os juros correspondentes, embora estipulados, e a pagar as custas em dobro. No se aplicar esta pena, quando o autor provar ter agido de boa-f ou desistir da ao antes de contestada a lide, salvo ao ru o direito de haver indenizao por algum prejuzo que prove ter sofrido. - Cobrana de dvida j paga - Aquele que demandar por dvida j paga, no todo ou em parte, sem ressalvar as quantias recebidas, ou pedir mais do que for devido, ficar obrigado a pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no segundo, o equivalente do que dele exigir, salvo se houver prescrio. Nestes casos, tambm no se aplicaro tais penas, quando o autor desistir da ao antes de contestada a lide. Alm disso, segundo a Smula 159 do STF, cobrana excessiva, mas de boa-f, no d lugar s sanes do art. 1.531 do Cdigo Civil24. III.7 - ALGUNS DISPOSITIVOS QUE TRATAM DOS EFEITOS NO CVEL DA DECISO PROLATADA NO JUZO CRIMINAL - Art. 935 do CC - A responsabilidade civil independente da criminal, no se podendo questionar mais sobre a existncia do fato, ou sobre quem seja o seu autor, quando estas questes se acharem decididas no juzo criminal. - Art. 65 do CPP - Faz coisa julgada no cvel a sentena penal que reconhecer ter sido o ato praticado em estado de necessidade, em legtima defesa, em estrito cumprimento de dever legal e no exerccio regular de

direito. 23 RESPONSABILIDADE CIVIL. OBJETOS LANADOS DA JANELA DE EDIFCIOS. A REPARAO DOS DANOS RESPONSABILIDADE DO CONDOMNIO. A impossibilidade de identificao do exato ponto de onde parte a conduta lesiva, impe ao condomnio arcar com a responsabilidade reparatria por danos causados terceiros. Inteligncia do art. 1.529, do Cdigo Civil Brasileiro. Recurso no conhecido. (STJ, 4 Turma, RESP 64682/RJ, Rel.: Min. Bueno de Souza, deciso de 10/11/98, DJ de 29/03/99, p. 00.180.) 24 A Smula se refere ao CC/1916, mas continua sendo aplicvel, devendo se referir, agora, ao art. 940 do CC/2002. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 132 - Art. 66 do CPP - No obstante a sentena absolutria no juzo criminal, a ao civil poder ser proposta quando no tiver sido, categoricamente, reconhecida a inexistncia material do fato. - Art. 67 do CPP - No impediro igualmente a propositura da ao civil: I - o despacho de arquivamento do inqurito ou das peas de informao; II - a deciso que julgar extinta a punibilidade; III - a sentena absolutria que decidir que o fato imputado no constitui crime. - Smula 18 do STF - Pela falta residual, no compreendida na absolvio pelo juzo criminal, admissvel punio administrativa do servidor pblico. IV DOS CONTRATOS IV. 4 - PARTE GERAL DOS CONTRATOS IV. 4.1 - CONCEITO Tradicional: O contrato o acordo de vontades para o fim de adquirir, resguardar, modificar ou extinguirem direitos (Bevilqua, 1955, p.192). Contemporneo: todo acordo de vontades entre pessoas de Direito Privado que, em funo de suas necessidades, criam, resguardam, transferem, conservam, modificam ou extinguem direitos e deveres de carter patrimonial no dinamismo de uma relao jurdica".(Fiuza, 2003, p. 294). IV. 4.2 - PRESSUPOSTOS DE VALIDADE: aplicam-se os mesmos extrnsecos dos negcios jurdicos (CCB, art. 104): capacidade das partes (CCB, art. 1749, I inaptido circunstancial); objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; forma prescrita ou defesa em lei. Como pressupostos intrnsecos podem-se observar: o consentimento, como elemento volitivo imprescindvel e a causa como fator de juridicidade, ou seja, a motivao jurdica pela qual provocar-se- efeitos. IV. 4.3 - PRINCPIOS: 1. Autonomia da vontade (liberdade de contratar): Limita-se pela supremacia da ordem pblica, dos bons costumes e da funo social. E desdobra-se em liberdade de contratar ou no contratar; liberdade de contratar aquilo que entender e liberdade de escolher o outro contratante. Com base nessas liberdades, o CCB, no artigo 425 dispe que lcito s partes estipular contratos atpicos, observadas as normas gerais fixadas em lei. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 133 # PL 6960/0225 (Nova redao do art. 425): " licito s partes estipular contratos

atpicos, resguardados a ordem pblica, os bons costumes e os princpios gerais do direito, especialmente o princpio de que suas obrigaes so indivisveis, formando um s todo". Tal princpio sofre restries diante do dirigismo contratual, que segundo Diniz (2003): [...] a interveno estatal na economia do negcio jurdico contratual, por entender-se que, se se deixasse o contratante estipular livremente o contrato, ajustando qualquer clusula sem que o magistrado pudesse interferir, mesmo quando uma das partes ficasse em completa runa, a ordem jurdica no estaria assegurando a igualdade econmica. Esse dirigismo contratual se manifesta, dentre outras formas, pela edio de leis imperativas, normas de interpretao dos contratos e pela evoluo da jurisprudncia. Seguindo tal orientao, o Cdigo Civil, em seu artigo 421 estabelece que a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato". # PL 6960/02 (art. 421): a liberdade de contratar ser exercida nos limites da funo social do contrato". 2. Relatividade dos efeitos das convenes Os efeitos dos contratos no se manifestam entre terceiros, somente entre as partes contratantes, em razo dos princpios da liberdade de contratar, do consentimento e da fora obrigatria. O terceiro, diante da relao contratual aquele que no anuiu em nenhum momento da formao contratual, alheio s manifestaes da vontade. Limites: transferncia dos efeitos dos contratos aos herdeiros dos contratantes (CCB, art. 1792) e estipulaes em favor de terceiro. Ordinariamente, inadmissvel vincular um terceiro a uma relao obrigacional da qual no seja parte. Excepcionalmente, cita-se aquele que prometer fato de terceiro responde por perdas e danos, quando este o no executar (CCB, art. 439), no caso de promessa de fato a terceiro. Nenhuma obrigao h para quem se comprometer por outrem, se este, depois de se ter obrigado, faltar prestao (art. 440). 25 Projeto de Lei que altera 500 artigos do Cdigo Civil / 2002. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 134 3. Fora vinculante do contrato (obrigatoriedade das convenes): Configura-se como a "camisa de fora" do contrato. Tudo o que foi avenado entre as partes, diante do princpio da autonomia da vontade, faz-se lei entre as mesmas e cria normas. Portanto, o contrato torna-se fonte formal de direito. Pacta sunt servanda (relativizado) - limita-se, como qualquer outra obrigao, pela impossibilidade por fora maior ou por caso fortuito; pela resoluo por excessiva onerosidade (CCB, art. 478 e CDC, art. 6, V), ou ainda, pelo princpio da sociabilidade. Este princpio tambm encontra limite na denominada Teoria da Impreviso (clusula rebus sic stantibus), origem da resoluo por excessiva onerosidade. Atenua-se hoje o pacta sunt servanda para realizar a justia comutativa e justia social. O fundamento de Rodrigues (2003, p.132) : "A idia evitar que nos contratos comutativos em que, por definio, h uma presumvel equivalncia das prestaes, o tempo desequilibre a antiga igualdade, tornando a prestao de uma

das partes excessivamente onerosa em relao outra". Encontra-se, tambm, sedimentado em Venosa (2003, p.463): A impreviso deve ser um fenmeno global, que atinja a sociedade em geral, ou um segmento palpvel de toda a sociedade. a guerra, a revoluo, o golpe de Estado, totalmente imprevistos". O Cdigo Civil disciplina a matria nos arts. 317 e 478 a 480, tornando a resoluo por excessiva onerosidade menos exigente, em termos de requisitos, do que a Teoria da Impreviso. # PL 6960/02 (art 478): "nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao". E o artigo 480, possui a seguinte proposta de redao: "Se no contrato as obrigaes couberem a apenas uma das partes, poder ela pleitear que a sua prestao seja reduzida, ou alterando o modo de executla, a fim de evitar a onerosidade excessiva. 4. Boa-f: Origina-se do artigo 242, do BGB (germnico). As partes devem agir com lealdade e confiana recprocas, alm de se preferir a inteno dos contratantes, ao sentido literal da linguagem, por ocasio da interpretao da avena. Neste sentido, o Cdigo Civil, em seu artigo 422 preceitua que os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. Adotando-se assim a boa-f objetiva que no se vincula ao elemento subjetivo da vontade. Esta mais ligado interpretao contratual do que estrutura e incide na fase pr e ps-contratual, como tambm durante sua execuo. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 135 # PL 6960/02 (art. 422): "os contratantes so obrigados a guardar, assim nas negociaes preliminares e concluso do contrato, como em sua execuo e fase ps-contratual, os princpios de probidade e boaf e tudo mais que resulte da natureza do contrato, da lei, dos usos e das exigncias da razo e da equidade". 5. Funo Social ( Da Sociabilidade) CCB, art. 421: A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. A funo social do contrato acentua a diretriz do cdigo para a sociabilidade do direito, hoje um dos pilares da teoria contratual. Esta nova concepo do contrato um limite e visa ser o escopo de acautelar as desigualdades entre os contratantes, assim o contrato apresenta-se auto-regrado em razo e nos limites desta funo. Prof Miguel Reale foi o idealizador da funo social tornando-a princpio da sociabilidade e equiparando-a a funo social da propriedade, adotada pela Constituio. Devido funo social, o contrato passa a ser submetido a novos elementos integradores em sua formao, existncia e execuo, superando a esfera consensual. Alguns autores acrescentam o princpio do consensualismo, segundo o qual o simples acordo de vontades, em regra, basta para gerar o contrato vlido. Ainda encontramos alguns que elaboram vrios sub-princpios oriundos destes citados. IV. 4.4 - CLASSIFICAO a) Unilaterais: na sua formao gera obrigao para uma s parte e seus

efeitos atingem s um contratante. Ex: doao. b) Bilaterais ou sinalagmticos: acarretam obrigaes recprocas entre os contratantes. Ex: compra e venda. Sinalagma = reciprocidade. H autores que incluem uma terceira espcie, qual seja a dos bilaterais imperfeitos (ordinariamente, unilaterais; extraordinariamente, implicam obrigaes tambm para a outra parte. Ex: mandato retribudo, depsito remunerado etc.). Importa-se salientar que sempre os contratos possuiro em sua formao, pelo menos, duas partes. Seus efeitos definir-se-o em razo do encargo distribudo entre as partes contratantes. Importncia da distino entre unilaterais e bilaterais: A exceo do contrato no cumprido (exceptio non adimpleti contractus) e a clusula resolutiva so peculiares aos contratos bilaterais. (arts 474 a 477). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 136 # Contemporaneamente, encontramos algumas sugestes de denominao para os contratos unilaterais: ao encargo de uma s parte. c) Onerosos: vantagens para ambos os contratantes. A carga contratual dividida entre as partes e necessariamente no precisa ser no mesmo nvel. Ex: compra e venda, locao, troca. d) Gratuitos (benficos): oneram somente uma das partes, conferindo vantagem outra, sem qualquer contraprestao. A carga contratual assumida somente por um dos contratantes. Ex: doao pura, comodato, depsito, mandato. Em regra, os contratos onerosos so bilaterais e os contratos gratuitos so unilaterais. Importante: H uma tendncia doutrinria que diferencia encargo de contraprestao. Fiza (2004, p. 368) define bem os dois conceitos: Contraprestao um nus assumido por uma parte em virtude de uma vantagem que auferiu. Deve, enfim, corresponder, prestao.[...] O encargo, diferentemente da contraprestao, elemento secundrio, acessrio, desproporcional vantagem concedida, no tendo, necessariamente carter patrimonial. Importncia da distino: 1) A responsabilidade do devedor pelo ilcito, nos contratos a ttulo gratuito, deve ser apreciada com maior indulgncia, s a determinando, em regra, se houver dolo por parte do autor da liberalidade. 2) A responsabilidade decorrente da evico e dos vcios redibitrios, em regra, aplica-se apenas aos contratos onerosos. 3) O contrato a ttulo gratuito poder ser anulado por ao pauliana, independentemente de m-f, ao passo que para anular o contrato oneroso, ser indispensvel que o estado de insolvncia do devedor seja notrio, ou haja motivo para ser conhecido do outro contratante. 4) O contrato gratuito ou benfico deve ser interpretado restritivamente. e) Comutativos: cada contraente, alm de receber do outro prestao relativamente equivalente sua, pode verificar, de imediato, essa equivalncia.(comutatividade). Ex: compra e venda de bem certo por preo determinado. f) Aleatrios (lea risco ou sorte): a prestao de uma ou de ambas as partes depende de um risco futuro e incerto, no se podendo antecipar o seu montante. (CCB, arts 458 a 461). lea poder ser de

um ou de todos os contratantes. Ex: Contrato de seguro, jogos lcitos. Condies inerentes aos contratos aleatrios quanto aos riscos: AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 137 1) Emptio spei (Venda em razo da existncia da coisa) Objeto: coisas futuras. Ausncia de objeto: assume o contratante o risco. Alienante tem direito a todo o preo (desde que de sua parte no tenha havido dolo ou culpa): ainda que no venha a existir absolutamente nada do avenado. 2) Emptio rei speratae (Venda em razo da quantidade) Objeto: coisas futuras Ausncia de objeto: alienao no haver e o alienante restituir o preo recebido. Risco: adquirente toma para si o risco de virem a existir em qualquer quantidade. Alienante ter direito a todo o preo (desde que de sua parte no tenha concorrido culpa): ainda que a coisa venha a existir em quantidade inferior esperada. No h impedimento para as partes estabelecerem um preo mnimo a ser pago. # A diferena real entre as duas condies verificar-se- por cada caso concreto. Importncia da distino: Os vcios redibitrios referem-se, em regra, apenas aos contratos comutativos e s doaes gravadas com encargo. g) Paritrios: aqueles em que as partes ou pares interessados esto em igualdade, discutindo, passo a passo, a fase de puntuao e os termos do ato negocial. Elimina -se, dessa forma, os pontos divergentes mediante transigncia mtua. h) De adeso26: aqueles em que as clusulas so previamente estipuladas por uma das partes, de modo que a outra, no geral hipossuficiente e com extrema necessidade de contratar, no tem poderes para debater as condies, nem introduzir modificaes. i) Consensuais: ultimam pelo mero consentimento das partes, sem necessidade de qualquer outro complemento. Ex: compra e venda de coisa mvel. j) Reais: dependem, para se aperfeioar, da entrega da coisa, feita por um contratante ao outro. Ex: comodato. k) Solenes ou formais: exigem forma prescrita em lei. (Ex: compra e venda de imvel de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo). 26 Cdigo Civil, art. 424: Nos contratos de adeso, so nulas as clusulas que estipulem a renncia antecipada do aderente a direito resultante da natureza do negcio. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 138 l) No-solenes e informais: forma livre. Ex: doao de coisa mvel de pequeno valor. m) Nominados ou tpicos: possuem uma denominao legal e prpria, previstos e regulados por norma jurdica formam espcies definidas. Recebem o batismo legal. n) Inominados ou atpicos: afastam-se dos modelos legais, pois no so

disciplinados ou regulados expressamente pela legislao27. o) Principais: existem por si s, exercendo sua funo e finalidade independentemente de outro. Ex: locao. p) Acessrios: existem em funo do principal e surgem para lhe assegurar a execuo. Ex: fiana, sublocao, compromisso de compra e venda. Quanto ao tempo: a) De execuo imediata ou instantnea: aquele contrato que a soluo efetua-se de uma s vez e por prestao nica, tendo por efeito a extino cabal da obrigao. Ex: Compra e venda vista. b) De execuo futura: b.1. diferida ou retardada: aquele contrato em que a prestao de uma das partes no se aperfeioa de uma s vez, porm a termo final, por exemplo. Ex: entrega de uma safra de soja, quando colhida.28 b.2. execuo sucessiva, continuada ou de trato sucessivo: aquele contrato em que se cumprem em etapas peridicas, de forma sucessiva. Ex: Compra de venda a prazo, locao. b.3. cativa: contratos em que a prorrogao dos efeitos so em longo prazo, como os de previdncia privada e os de planos de sade. Importncia da distino: 1) A resoluo por onerosidade excessiva somente se aplica aos contratos de execuo diferida e aos de trato sucessivo. 2) Somente nos contratos instantneos podem as partes exigir o cumprimento simultneo das prestaes. (excpetio non adimplenti contractus) 27 Art. 425, CCB. 28 O termo difere da condio: na condio encontra-se um evento futuro e incerto enquanto no termo, o direito futuro e certo. Termo inicial (art.131): indica o momento do incio, suspende o exerccio (condio resolutiva). Termo final: indica o momento em que deve cessar o exerccio do direito. Aplica-se o disposto condio resolutiva. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 139 Quanto robustez: a) definitivo: aquele contrato que em razo do objeto criam-se vrios tipos de obrigaes para os contratantes. b) preliminar (inicial): aquele em que o contrato tem por objeto a celebrao de um contrato definitivo (CCB, arts. 462 a 466). Ex: Compromisso de compra e venda (direito obrigacional com eficcia real). Apenas com o Decreto-lei n 58/37 permitiu-se eficcia real ao compromisso de compra e venda de imveis loteados, tornando obrigatrio o registro destes loteamentos. Posteriormente, a Lei n. 6766/79 que derrogou o decreto anterior versa sobre o parcelamento do solo urbano, desmembramentos de imveis urbanos e consagrou a denominao compromisso de compra e venda. Regras relativas ao contrato preliminar: 1) O contrato preliminar, exceto quanto forma, deve conter todos os requisitos essenciais ao contrato a ser celebrado (art. 462). 2) Concludo o contrato preliminar, com observncia do disposto no item antecedente, e desde que dele no conste clusula de arrependimento, qualquer das partes tem o direito de exigir a celebrao do definitivo, assinando prazo outra para que o efetive (art. 463). Esgotado o prazo, pode o juiz, a pedido do interessado, suprir a vontade da parte inadimplente, conferindo carter definitivo ao

contrato preliminar, salvo se a isto se opuser a natureza da obrigao (art. 464). 3) O contrato preliminar deve ser levado ao registro competente (art. 463) para ter eficcia perante terceiros. 4) Se o estipulante no der execuo ao contrato preliminar, pode a outra parte consider-lo desfeito, e pedir perdas e danos (art. 465). 5) Se a promessa de contrato for unilateral, o credor, sob pena de ficar a mesma sem efeito, deve manifestar-se no prazo nela previsto, ou, inexistindo este, no que lhe for razoavelmente assinado pelo devedor (art. 466). Quanto pessoa do contratante: a) intuitu personae ou pessoal: aquele em que a pessoa do contratante considerada pelo outro como elemento determinante de seu aperfeioamento. b) impessoal: aquele em que a pessoa do outro contratante juridicamente indiferente. Importncia da distino: 1) No contrato intuitu personae, a prestao de natureza personalssima no pode ser executada por outrem, de forma que se caracteriza pela intransmissibilidade aos herdeiros do contraente. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 140 2) Os contratos intuitu personae podem ser anulados, havendo erro essencial sobre a pessoa do contratante. Revisar a parte dos defeitos do negcio jurdico no CCB, arts. 138 a 165. IV. 4.5 - INTERPRETAO Algumas regras observar-se-o na interpretao dos negcios jurdicos. E algumas teorias presidem a hermenutica, como a Teoria da Vontade (busca da vontade real) e Teoria da Declarao (exteriorizao da Vontade). Prevalece a vontade reconhecida no mundo psicofsico, a vontade declarada. I - Previstas no Cdigo Civil: nas declaraes de vontade atender-se- mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido da linguagem (art. 112); os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao (art. 113); os negcios jurdicos benficos e a renncia interpretam-se estritamente (art. 114); quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou contraditrias, dever-se- adotar a interpretao mais favorvel ao aderente (art. 423); # PL 6960/02 (art. 423): "Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente por um dos contratantes, sem que o aderente possa discutir ou modificar substancialmente seu contedo. 1 Os contratos de adeso escritos sero redigidos em termos claros e com caracteres ostensivos e legveis, de modo a facilitar sua compreenso pelo aderente. 2 As clusulas contratuais, nos contratos de adeso, sero interpretadas de maneira mais favorvel ao aderente". a transao interpreta-se restritivamente (art. 843); a fiana no admite interpretao extensiva (art. 819). II - Existem regras gerais de interpretao que atendem doutrina e jurisprudncia, a maioria delas elaboradas pelo jurista francs Pothier: 1) O que interessa a inteno das partes e no o sentido literal das palavras. 2) Quando uma clusula tiver dois sentidos, deve ser interpretada de modo a que produza algum efeito.

3) As expresses de duplo sentido interpretam-se de acordo com o objeto do contrato. 4) As expresses ambguas interpretam-se de acordo com os costumes do pas. 5) Os costumes locais esto subentendidos em todo contrato. 6) Na dvida, os contratos interpretam-se contra o estipulante, ou seja, contra a AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 141 parte que faz a proposta inicial. 7) As clusulas contratuais devem ser interpretadas umas em relao s outras, ou seja, em conjunto. 9) Os bens singulares esto todos englobados e seguem os universais. Assim, se nada for dito, ao se adquirir estabelecimento comercial, tudo o que o compe ser transmitido ao adquirente. 11) Uma clusula expressa no plural decompe-se muitas vezes em clusulas singulares. Havendo clusula impondo o pagamento dos aluguis todo dia 1 do ms, ser ela decomposta no singular, importando dizer que, a cada ms, ser pago aluguel no dia 1. 12) O que est no fim do perodo relaciona-se com todo ele e no s com a parte antecedente, se com aquele concordar em nmero e gnero. Por exemplo, se em contrato de locao houver clusula dizendo que as taxas e contribuies condominiais sero pagas pelo locador, teramos que o adjetivo condominial se refere no s s contribuies, mas tambm s taxas. Portanto, o locatrio no poderia deixar de pagar as taxas comuns de energia, alegando estar ela subentendida no termo taxa da clusula em questo, no sendo, assim, contribuio condominial. 13) Toda clusula ser interpretada contra o contratante de m-f. 14) Expresses incuas consideram-se no escritas. IV. 4.6 - FORMAO DOS CONTRATOS IV. 4.6.1 - MANIFESTAO DE VONTADE O contrato, como ato bilateral ou plurilateral, somente se aperfeioa com a manifestao concordante de vontade dos contratantes. Alis, a manifestao de vontade pode ser tcita, quando a lei ou a natureza do contrato no exigir que seja expressa. Rodrigues (2002, p.64): a manifestao de vontade expressa quando se revela atravs do propsito deliberado, de uma das partes, de externar o seu pensamento em determinado sentido. Pode revelar-se atravs da palavra, escrita ou oral, como ainda por meio de gestos. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 142 J a manifestao de vontade tcita, quando resulta da prtica de atos pelo agente, compatveis com o nimo de aceitar ou negar o contrato. Manifesta-se em atitudes positivas ou negativas de contratar. Tem-se o chamado silncio conclusivo, circunstanciado ou qualificado. Ex: Contrato de doao, art. 539, CC. Excepcionalmente, o silncio importa anuncia, quando as circunstncias ou os usos o autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa (art. 111, CC). IV. 4.6.2 - NEGOCIAES PRELIMINARES A formao do contrato efetua-se pelo encontro concordante de vontades entre as partes. H casos em que esse acordo ocorre subitamente, sendo suficiente uma proposta de negcio, seguida de imediata aceitao, para que surja o contrato. Geralmente, a concluso do contrato precedida de uma fase de negociaes

preliminares, onde os interessados, de transigncia em transigncia, vo chegando a um acordo final. Esta fase chamada por alguns de fase de puntuao. Tais negociaes preliminares, entretanto, no costumam vincular as partes, de modo que qualquer delas poder recusar-se a prestar sua anuncia definitiva, sem que da lhe advenha qualquer responsabilidade. Excepcionalmente, admite-se a responsabilizao de uma das partes pelo abandono das negociaes, se sua conduta configurar ato ilcito, caso em que se ter uma responsabilidade extracontratual ou aquiliana (art 186 + art. 927), provocando um dano de confiana. Lembrar: figura do nncio (sem responsabilidade). IV. 4.6.3 - PROPOSTA, OFERTA OU POLICITAO Segundo Diniz (2002, p. 53): uma declarao receptcia de vontade, dirigida por uma pessoa a outra (com quem pretende celebrar um contrato), por fora da qual a primeira manifesta sua inteno de se considerar vinculada, se a outra parte aceitar. I - Caractersticas: a) declarao unilateral de vontade: policitante convida o aceitante (oblato) a contratar, apresentando os termos em que pretende faz-lo; b) reveste-se de fora vinculante ou obrigatria: em relao a quem a formula, exceto se o contrrio resultar dos termos da proposta (proposta precria), da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso. Observa-se que deixa de ser obrigatria a proposta no caso do art. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 143 428 e incisos: - (entre presentes) feita sem prazo a uma pessoa presente, no foi imediatamente aceita, considerando-se tambm presente a pessoa que contrata por meio de telefone ou por meio de comunicao semelhante; - (prazo moral) feita sem prazo pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta ao conhecimento do proponente; - (entre ausentes/ fora do prazo) feita pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado; - (direito de retratao) se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a retratao do proponente; c) negcio jurdico receptcio: possui a fora de um querer dependente da declarao do aceitante ou oblato; d.) deve conter todos os elementos essenciais do negcio jurdico( parte, objeto, condies, preo); e) elemento inicial do contrato. II Oferta ao pblico (art. 429): A oferta ao pblico equivale proposta quando encerra os requisitos essenciais ao contrato, salvo se o contrrio resultar das circunstncias do caso. Pode revogar-se a oferta pela mesma via de sua divulgao, desde que ressalvada esta faculdade na oferta realizada. * Em qualquer proposta/ oferta/ apresentao de bens ou servios, configurando relao de consumo ou no existem os deveres acessrios ao da obrigao principal ou chamados anexos, como, por exemplo, o dever de informar do proponente. Dever este oriundo do princpio da boa-f e considerado essencial. IV. 4.6.4 ACEITAO(Arts. 430 a 434) Consiste na formulao da vontade concordante, positiva e clara do oblato,

feita dentro do prazo estabelecido, envolvendo adeso integral proposta recebida.Opera-se de forma simples. I - Requisitos: a) tempestividade: dever ocorrer dentro do tempos estipulado pelo proponente. b)no exige forma determinada: expressa ou tcita, salvo nos contratos solenes. Alis, o Cdigo Civil estabelece que, se o negcio for daqueles, em que seja costume a aceitao expressa, ou o proponente a tiver dispensado, reputar-se- concludo o contrato, no chegando a tempo a recusa. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 144 b) oportuna: aceitao fora do prazo importa nova proposta (art. 431). Inverso dos papis do ofertante e do oblato. Outrossim, se a aceitao, por circunstncia imprevista, chegar tarde ao conhecimento do proponente, este comunica-lo- imediatamente ao aceitante, sob pena de responder por perdas e danos (art.430); c) adeso integral oferta: nos moldes em que foi manifestada, pois a aceitao com restries, adies, ou modificaes, importa nova proposta (aceitao modificativa); d) conclusiva: se sujeitar condio, equivaler a uma nova proposta, salvo se o policitante j tiver anudo sobre a condio estabelecida. II Retratao (art 433): considera-se inexistente a aceitao, se antes dela ou com ela chegar ao proponente a retratao do aceitante (direito de retratao do aceitante) IV. 4.6.5 - MOMENTO DA CONCLUSO DO CONTRATO I - Contrato realizado entre presentes Reputa-se concludo no momento em que o oblato aceitar a proposta (art.435). II - Contrato realizado entre ausentes * Teoria de Galba: no importa o espao fsico existente entre os contratantes, o importante que possam se comunicar, estabelecendo a relao contratual. Constata-se o desenvolvimento das seguintes teorias: a) Teoria da informao ou da cognio - o contrato s se aperfeioa no momento em que o proponente toma conhecimento da aceitao; b) Teoria da agnio ou declarao - parte do princpio de que o contrato se aperfeioa no instante em que o aceitante manifesta sua aquiescncia proposta. Subdivide-se nas seguintes subteorias: - Subteoria da declarao propriamente dita - o contrato se forma desde que o aceitante escreva a carta ou telegrama; - Subteoria da expedio - o contrato se forma desde que a carta ou telegrama expedido(art. 434, caput); - Subteoria da recepo - o contrato se forma desde que a carta ou telegrama chegue s mos do policitante (art 434, incisos I, II, III). Cdigo Civil adotou, como regra geral, a teoria da agnio ou declarao, na modalidade da subteoria da expedio, no caput do artigo 434. Neste sentido, dispe o referido artigo que os contratos entre ausentes tornam-se perfeitos desde que a aceitao expedida, exceto (casos de aplicao da subteoria da recepo): I - se antes da aceitao ou com ela chegar ao proponente a retratao do aceitante; II - se o proponente se houver comprometido a esperar resposta; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE

Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 145 III - se ela no chegar no prazo convencionado. IV. 4.6.6 - LUGAR EM QUE SE REPUTA CELEBRADO O CONTRATO Reputar-se- celebrado o contrato no lugar em que foi proposto (CCB, art.435). Entretanto, em matria de direito internacional privado, o art. 9, 2, da LICC, determina que a obrigao resultante do contrato reputa-se constituda no lugar em que residir o proponente. Aplicam-se subsidiariamente os tratados de direito internacional. Assinale-se, no ponto, a figura da depeage, no raro adotada em sede de contratos internacionais, a consistir em tcnica por meio da qual o contrato alvo de fragmentao, a fim de possibilitar que cada uma das partes em que se decomponha seja passvel de regulao por leis de diferentes ordenamentos jurdicos. IV. 4.6.7 - PROIBIO DE PACTOS SUCESSRIOS (PACTA CORVINA) No pode ser objeto de contrato a herana de pessoa viva (art.426, CC). No entanto, a partilha permitida como preconiza o artigo 2018, do CCB: " vlida a partilha feita por ascendente, por ato entre vivos, ou de ltima vontade, contanto que no prejudique a legtima de seus herdeiros necessrios". IV. 4.7 - DAS ESTIPULAES EM FAVOR DE TERCEIRO A estipulao em favor de terceiro um contrato estabelecido entre duas pessoas, em que uma parte denominada de estipulante, convenciona com outra parte denominada de promitente certa vantagem patrimonial em proveito de um terceiro denominado beneficirio, alheio formao do vnculo contratual. Ex.: Contrato de transporte de coisas para entregar para um terceiro, Contrato de Constituio de Renda. I - Regras: a) legitimidade para exigir o cumprimento da obrigao(art 436): O que estipula em favor de terceiro pode exigir o cumprimento da obrigao. Ao terceiro beneficirio tambm permitido exigi-la, ficando, todavia, sujeito s condies e normas do contrato, se a ele anuir, e o estipulante no inovar, mediante a substituio do beneficirio (art.436, pargrafo nico). b) exonerao do devedor pelo estipulante(art 437): Se ao terceiro, em favor de quem se fez o contrato, se deixar o direito de reclamarlhe a execuo, no poder o estipulante exonerar o devedor. Inferese disso que o estipulante poder exonerar o devedor se o contrato no determinar, expressamente, o direito do beneficirio de reclamar sua execuo. c) substituio do terceiro(art. 438 caput e pargrafo nico): O estipulante pode reservar-se, mediante clusula expressa, o direito de AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 146 substituir o terceiro designado no contrato, independentemente da sua anuncia e da do outro contratante, caso em que tal substituio poder ser feita por ato entre vivos ou por disposio de ltima vontade. Entretanto, para que se realize tal substituio, deve constar do contrato clusula a admitindo. IV. 4.8 - DA PROMESSA DE FATO A TERCEIRO (Contrato a cargo de terceiro) Estabelece-se um ato negocial com dois devedores sucessivos e no simultneos, onde um deles o devedor primrio que se compromete com o credor para que o devedor secundrio ou terceiro aceite. Torna-se uma obrigao de fazer (art. 439). A sucessividade dos devedores ocorre pelo fato de que o terceiro no est obrigado enquanto no assumir a obrigao.

Ex: Um empresrio compromete-se a apresentar um determinado espetculo, com artista especfico. I - Caractersticas: a) Promitente garante um fato alheio. b) Existncia de um terceiro que, a princpio, encontra-se alheio ao contrato, mas tornar-se- devedor secundrio. c) O devedor primrio o nico vinculado obrigao at o aceite do terceiro e constitui-se garante do fato alheio. d) O terceiro no um beneficirio (como na estipulao de terceiro), mas um devedor que assume a obrigao. e) Quando o terceiro consente no mais estranho relao contratual. II - Efeitos: a) Aquele que tiver prometido responder com perdas e danos, caso o terceiro no cumpra. b) Nenhuma obrigao subsistir quele que prometeu por outrem, se este, depois de se ter obrigado, deixou de cumprir a obrigao. IV. 4.9. DOS VCIOS REDIBITRIOS ARTIGO 441 A 446 DO CDIGO CIVIL. So defeitos ocultos das coisas, que a tornam imprpria ao fim a que se destina, ou lhe diminuem o valor, de forma que o contrato no se teria realizado se esses defeitos fossem conhecidos (art. 441). Quando descobertos, os vcios redibitrios, tornam sem efeito o contrato, acarretando-lhe a resoluo, com a restituio da coisa defeituosa ao seu antigo dono. Ressalta-se que o CC-02, tal qual o CC-16, autoriza ao contratante prejudicado, tambm a opo de optar pelo desconto proporcional do preo, permanecendo com a coisa (ao quanti minoris- art. 442). Se o vendedor conhecia o defeito, e o ocultou de forma proposital, lcito ao comprador exigir, alm da devoluo da quantia paga, indenizao por perdas e danos (ao redibitria). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 147 As aes envolvendo os vcios redibitrios devem observar sempre o prazo de decadncia, que foram aumentados, pelo Novo Cdigo Civil. Nos contratos civis: prazo de trinta (30) dias para bens mveis, e de um (01) ano para bens imveis. Com relao ao incio da contagem do prazo decadencial, via de regra passa a fluir a partir da tradio da coisa. Porm, j existem decises dos Tribunais que entendem que o prazo tem seu incio na data em que o vcio foi revelado, quando evidente a impossibilidade de se descobrir o oculto defeito no pequeno prazo legal. Tratando-se de venda de animais, os prazos estabelecidos de garantia por vcios ocultos sero os estabelecidos em lei especial, ou, na falta desta, pelos usos locais, ou aplicando-se a regra do artigo 445, do Cdigo Civil. No correro os prazos do artigo 445, na constncia de clusula de garantia; mas o adquirente deve denunciar o defeito ao alienante nos 30 (trinta) dias seguintes ao seu descobrimento, sob pena de decadncia, artigo 446, do Cdigo Civil. Nas relaes de consumo, regidas pelo CDC, o prazo de decadncia, sendo os vcios aparentes ou de fcil constatao, de 90 dias para os produtos ou servios durveis, ou de 30 dias para os no durveis. O prazo comea a fluir a partir da entrega do produto ou do trmino da execuo, ficando suspenso o prazo entre a data da reclamao do consumidor e a resposta do fornecedor (CDC, art.26). Ocorrendo vcio oculto, ou de difcil constatao, o prazo iniciase somente no momento em que ficar evidenciado o problema, artigo 26, pargrafo

3, do Cdigo de Defesa do Consumidor. So defeitos/vcios ocultos/graves da coisa, que a tornam imprpria ao fim a que se destina, ou lhe diminuam o valor, de tal forma que o contrato no se teria realizado se esses defeitos fossem conhecidos (art.441). Os vcios redibitrios garantem contra os defeitos de ordem material e no protege a negligncia do adquirente. I - Requisitos: a) coisa adquirida em virtude de contrato comutativo; b) vcio ou defeito grave da coisa, que prejudique sua utilizao ou determine diminuio sensvel de seu valor; c) vcio oculto e no conhecido pelo adquirente, de modo que, se o vcio aparente, ou pode ser verificado com exame um pouco mais cuidadoso, deve o adquirente atribuir sua negligncia o prejuzo que sofrer; d) defeito j existente no momento da celebrao do ato negocial. II - Natureza jurdica: Garantia do adquirente. O garante o alienante. III - Regras para aplicao do instituto de garantia: a) ignorncia do vcio pelo alienante - salvo clusula expressa no contrato, a ignorncia do vcio pelo alienante (boa-f) no o exime da responsabilidade, encontrando-se obrigado apenas a restituir o AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 148 valor recebido, mais as despesas do contrato. Nas relaes de consumo, vedado est a exonerao contratual do vendedor pelos vcios redibitrios. b) conhecimento do vcio pelo alienante (m-f)- alm de restituir o que recebeu, deve indenizar as perdas e danos sofridos pelo adquirente. c) perecimento da coisa em poder do alienatrio, por vcio oculto, j existente ao tempo da tradio - no exclui a responsabilidade do alienante, que, neste caso, subsiste. d) aes cabveis (aes edilcias): ao redibitria, destinada a rescindir o contrato, bem como a obter a devoluo do valor pago e das despesas do contrato, mais perdas e danos (se for o caso); ou ao estimatria ou quanti minoris, destinada a reclamar o abatimento do preo. e) prazos decadenciais (art. 445): Coisa mvel: trinta dias. Coisa imvel: um ano, contado da entrega efetiva; Se j estava na posse: o prazo conta-se da alienao, reduzido metade; O vcio, por sua natureza, s puder ser conhecido mais tarde: o prazo contar-se- do momento em que dele tiver cincia, at o prazo mximo de cento e oitenta dias, em se tratando de bens mveis; e de um ano, para os imveis; Venda de animais: os prazos sero os estabelecidos em lei especial, ou, na falta desta, pelos usos locais, aplicando-se o disposto no item antecedente se no houver regras disciplinando a matria; No correro tais prazos: constncia de clusula de garantia; mas o adquirente deve denunciar o defeito ao alienante nos trinta dias seguintes ao seu descobrimento, sob pena de decadncia. - Os vcios redibitrios nas relaes de consumo e regidos pelo CDC incluem os

vcios de informao, falha na elaborao das instrues ou advertncias, defeitos na embalagem e basta que se prove sua existncia e no necessariamente tornem a coisa imprpria para uso. - Alm de possibilitar redibir a coisa ou abater o preo, poder o adquirente substituir as peas defeituosas ou mesmo o produto. - Os prazos sero aqueles que constam do art. 26, do CDC. IV. 4.10 - DA EVICO ARTIGO 447 a 457 CDIGO CIVIL. a perda total, ou parcial, da coisa pelo adquirente, por fora de deciso judicial baseada em causa preexistente ao contrato. Exemplo: A vende um terreno para B, porm C era o dono daquele terreno. C ingressa em juzo e anula a compra e venda realizada por B, que perde a coisa para C. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 149 A evico uma espcie de garantia, que recai sobre o alienante. Tal obrigao est mais presente nos contratos de compra e venda, porm tambm se aplica a todos os demais contratos onerosos, como por exemplo o da dao em pagamento (art. 359), o da transao (art. 845) , e o da troca (art. 533), entre outros. Subsiste a garantia da evico, ainda que a aquisio se tenha realizado em hasta pblica (art. 447). Podem as partes, por clusula expressa, reforar, diminuir ou excluir a responsabilidade pela evico (art. 448). Contudo, h uma hiptese em que o alienante no responde pela evico. Trata-se dos contratos onde o adquirente assumiu, expressamente, o risco da evico, ou sabia que a coisa era de terceiro, ou se encontrava em litgio. A evico constitui obrigao de fazer, que nasce do prprio contrato, e de responsabilidade do alienante, independendo de estipulao expressa no contrato. Dentro da evico temos: 1. Evicto o adquirente que vem a perder a coisa adquirida. 2. Alienante aquele que transferiu a coisa ao adquirente. 3. Evictor - o terceiro que move a ao e vem a ganhar. Segundos julgados reiterados do STJ, para exerccio do direito que da evico resulta ao adquirente, no exigvel prvia sentena judicial, bastando que fique ele privado do bem por ato de autoridade administrativa. Denunciao da lide ao alienante, obrigatria, artigo 70, I, CPC e artigo 456, do Cdigo Civil. Venosa (2003, p.564), conceitua a evico como: a perda em juzo da coisa adquirida [...] a perda da coisa em razo de sentena judicial [...] em virtude da qual o adquirente perde a posse ou a propriedade de determinado objeto [...] que o atribui a terceiro, reconhecendo que o alienante no era titular legtimo do direito que transferiu. A evico garante contra os defeitos de direito. Nos contratos onerosos, o alienante responde pela evico, subsistindo esta garantia ainda que a aquisio se tenha realizado em hasta pblica. O reivindicante bem sucedido denomina-se evictor e o adquirente, vencido na demanda, evicto. I - Requisitos: a) onerosidade da aquisio - Alguns doutrinadores sustentam que nas doaes remuneratrias e com encargo haver responsabilidade pela evico, no que atine parte correspondente ao servio prestado e incumbncia prometida. Quando o dote for dado por terceiro, este responder por evico se estiver de

m-f ou se houver estipulao contratual dessa responsabilidade; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 150 b) sentena judicial ou ato de autoridade administrativa - Segundo julgados reiterados do STJ, para exerccio do direito que da evico resulta ao adquirente, no exigvel prvia sentena judicial, bastando que fique ele privado do bem por ato de autoridade administrativa (RESP 58232/SP, DJ de 02/02/98, p. 00.108). Ex: Veculo apreendido por autoridade policial em razo de verificao de furto. c) denunciao da lide ao alienante, que no caso obrigatria (art. 70, I; 73 e 76 do CPC). Sobre o assunto, o art. 456, do CCB dispe: Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores29, quando e como lhe determinarem as leis do processo". No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer contestao, ou usar de recursos. d) perda, total ou parcial, da propriedade ou da posse da coisa alienada pelo adquirente; e) anterioridade do direito do evictor. II - Reforo, reduo e excluso da responsabilidade pela evico: A garantia contra a evico decorre naturalmente do contrato, independendo de clusula expressa. Entretanto, a lei admite a excluso, o reforo ou a reduo de tal garantia, desde que haja clusula expressa neste sentido. No obstante a clusula que excluir a garantia contra a evico (Clusula NON PRAESTANDA EVICTIONE), se esta se der, tem direito o evicto a receber o preo que pagou pela coisa evicta, se no soube do risco da evico, ou, dela informado, o no assumiu. Exclui-se a garantia contra a evico se o adquirente sabia que a coisa era alheia, ou litigiosa. III - Clculo do valor da indenizao: A indenizao, no caso da evico, engloba, salvo estipulao em contrrio (art.450): - a restituio integral do preo ou das quantias que pagou30; - a indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a restituir; - a indenizao pelas despesas dos contratos e pelos prejuzos que diretamente resultaram da evico; 29 Tem o seguinte teor um dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 456: a interpretao do art. 456 do novo Cdigo Civil permite ao evicto a denunciao direta de qualquer dos responsveis pelo vcio. 30 EVICO TOTAL. RESPONSABILIDADE DO ALIENANTE. RESTITUIO DO PREO. Pela perda sofrida, tem o evicto direito restituio do preo pelo valor do bem ao tempo em que dele desapossado; ao tempo em que se evenceu. Recurso especial conhecido pelo dissdio e provido. (STJ, 3 Turma, RESP n 3056/RJ, Rel.: Min. Nilson Naves, deciso de 28/06/90, DJ de 20/08/90, p. 07.965.) AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo

151 - a indenizao das custas judiciais e dos honorrios advocatcios (incluise percia); - a indenizao das benfeitorias necessrias e teis, no abonadas ao evicto. O preo seja a evico total ou parcial, ser o do valor da coisa, na poca em que se evenceu, e proporcional ao desfalque sofrido, no caso da evico parcial. Por outro lado, devem ser deduzidos do valor da indenizao: o valor das benfeitorias abonadas ao evicto, que tiverem sido feitas pelo alienante; valor das vantagens auferidas pelo evicto com a deteriorao da coisa, se no tiver sido condenado a indeniz-las. Ex: seguro pela deteriorao. IV- Evico parcial(art 455) a) Considervel: resciso + restituio. (Se a evico for parcial, mas considervel, pode o evicto optar entre a resciso do contrato e a restituio da parte do preo correspondente ao desfalque sofrido). b) No considervel:Indenizao (Se no for considervel, cabe somente direito a indenizao). V - Deteriorao da coisa Subsiste para o alienante a obrigao de arcar com os riscos da evico, ainda que a coisa alienada esteja deteriorada, exceto havendo dolo do adquirente. Entretanto, em tal hiptese, se o adquirente houver auferido vantagens da deteriorao, e no tiver sido condenado a indeniz-la, o valor das vantagens ser deduzido da quantia que lhe houver de dar o alienante (art 452). IV.4.11 DO CONTRATO COM PESSOA A DECLARAR (Arts 467 a 471) o contrato em que uma das partes, no momento de sua concluso, se reserva o direito de indicar a pessoa que deve adquirir os direitos e assumir as obrigaes dele decorrentes. A clusula que identifica esse contrato denominada pro amico eligendo. Denomina-se tambm de Contrato com Clusula de reserva de nomeao. Tal indicao deve ser comunicada outra parte no prazo de cinco dias da concluso do contrato, se outro no tiver sido estipulado. A aceitao da pessoa nomeada deve se revestir da mesma forma que as partes usaram para o contrato, sob pena de ineficcia. A pessoa nomeada (indicada/electus) adquire os direitos e assume as obrigaes decorrentes do contrato, a partir do momento em que este foi celebrado. Entretanto, o contrato ser eficaz apenas entre os contratantes originrios se no houver indicao da pessoa, ou se o nomeado se recusar a AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 152 aceit-la; ou se a pessoa nomeada era insolvente, e a outra pessoa o desconhecia no momento da indicao. De igual modo, se a pessoa a nomear era incapaz ou insolvente no momento da nomeao, o contrato produzir seus efeitos entre os contratantes originrios. Esclarece Washington Monteiro (2003, p. 74): [...] considera-se participante do negcio o terceiro que anuiu [...], com efeito, ex tunc, retroativo, desde o momento pretrito em que o contrato com pessoa a declarar foi celebrado. IV.4.12 DA EXTINO DO CONTRATO O contrato termina normalmente com o adimplemento da prestao. A solutio, ou pagamento, o seu fim natural. O pagamento, em regra, s se prova pela quitao, e, sendo de valor superior taxa legal, s se permitir prova testemunhal se houver comeo de prova por escrito. A quitao um direito do solvens.

MOTIVOS EXTINTIVOS DO CONTRATO SUPERVENIENTES SUA FORMAO RESILIO BILATERAL OU DISTRATO acordo liberatrio, rompe o vnculo contratual, mediante a declarao de vontade de ambos os contraentes, artigo 472. RESILIO UNILATERAL h contratos que, por sua natureza, comportam dissoluo pela simples declarao de vontade de uma s das partes, como o mandato, o comodato e o depsito, artigo 473, CC. PRESCRIO um dos modos extintivos da obrigao contratual sem que o devedor cumpra a prestao, ex.: artigo 206, pargrafo 3, I. MORTE DE UM DOS CONTRATANTES se a obrigao for intuitu personae. FALNCIA esta no resolver os contratos bilaterais, que podero ser executados pelo administrador judicial, se for conveniente para a massa, Lei, 11.101/205, artigo 117. 1. Resoluo por inexecuo voluntria do contrato sempre que houver o inadimplemento do contrato por culpa de um dos contratantes, causando dano a outrem. Sujeita o inadimplente ao ressarcimento das perdas e danos, artigos 389, 402 e 404, abrangendo o dano emergente e o lucro cessante mais juros e atualizao monetria, segundo ndices oficiais e honorrios advocatcios ( efetiva atuao profissional do advogado). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 153 2. Resoluo por inexecuo contratual involuntria advinda de fatos alheios vontade dos contratantes. Entretanto, caber interveno judicial apenas para compelir o contratante a restituir o que recebeu ( caso fortuito e fora maior). Na fora maior conhece-se o motivo ou a causa que d origem ao acontecimento, ex.; um raio que provoca incndio, inundao que danifica produtos ou intercepta as vias de comunicao, impedindo a entrega da mercadoria. No caso fortuito o acidente que acarreta o dano advm de causa desconhecida, como o cabo eltrico areo que rompe e cai, causando incndio, exploso da caldeira. Pode ser ocasionado por fato de terceiro, como: motim, greve, etc. Caso fortuito e fora maior possuem fora liberatria. Poder haver indenizao: Se as partes convencionarem expressamente; se o devedor estiver em mora (CC. 394 a 399), devendo responder s pela sua mora. RESOLUO POR ONEROSIDADE EXCESSIVA Ante a supervenincia de casos extraordinrios e imprevisveis. Relao de consumo, artigo 6, V. Artigo 478 a 480, CC, revivescncia da rebus sic stantibus, nos termos mais adequados realidade econmico-social. Est adstrita resoluo e no a reviso contratual, mas nada obsta que o interessado oferea na contestao ou transao modo de evitar a resciso. Segundo a Jornada de Direito Civil, deve-se preferir a reviso em vez da resoluo. Afirma-se que a extino normal da relao contratual o cumprimento das obrigaes avenadas, o meio natural. As extines anormais seriam prestaes no satisfeitas ou mesmo, fatos anteriores, concomitantes ou supervenientes formao. Alguns doutrinadores referem-se diferena entre resoluo, resilio e resciso contratual. Em sntese, a resoluo seria causada pelo inadimplemento, por culpa, provocada pelo descumprimento total ou parcial; resilio (distrato) seria a vontade expressa das partes, sem necessidade de motivao justificada; enquanto a resciso seria a ruptura, a desproporo entre as

prestaes, pelo menos, uma parte seria lesada. 1. Distrato (contrarius actus) ou resilio bilateral(art 472): um negcio jurdico que rompe o vnculo contratual, mediante a declarao de vontade de ambos os contraentes. O distrato faz-se pela mesma forma exigida para o contrato. H necessidade de vontade expressa. 2. A resilio unilateral(art 473): (hiptese residual) a causa de extino do contrato decorrente da manifestao de vontade AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 154 de apenas uma das partes (Ex.: revogao e renncia do mandato, depsito, locao). Somente cabvel nos casos em que a lei expressa ou implicitamente o permitir, operando mediante denncia notificada outra parte. Opera-se atravs da notificao outra parte, sem necessidade de justificao. Se, dada a natureza do contrato, uma das partes houver feito investimentos considerveis para a sua execuo, a denncia unilateral s produzir efeito depois de transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto dos investimentos (art 473, nico). O efeito seria postergado. Os efeitos do distrato e da resilio unilateral so, em regra, ex nunc. 3. Clusula resolutiva ( arts 474 e 475) Clusula resolutiva, clusula resolutria ou pacto comissrio a estipulao que enseja o rompimento do vnculo contratual diante da inexecuo do contrato por uma das partes. Pode ser expressa (quando a conveno estabelecer a revogao do contrato pelo inadimplemento) e opera-se de pleno direito ou tcita (quando no consta na conveno a previso de revogao pelo inadimplemento). A clusula resolutiva tcita pressupe-se presente em todos os contratos e depende de interpelao judicial. Nada impede a notificao extrajudicial. Existindo tal clusula tcita, a parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do contrato ou, se o preferir, exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos, indenizao por perdas e danos (art. 475, CC). Entretanto, tal indenizao no ser devida quando o inadimplemento decorrer de caso fortuito ou fora maior, salvo se o devedor expressamente houver se responsabilizado (art. 393, CC) ou se verificada a situao do art. 399 do CCB aludindo ao devedor em mora. 4 Exceo do contrato no cumprido(arts 476 e 477) Esta exceo fundamenta-se na equidade.Os contratos bilaterais so aqueles que envolvem prestaes recprocas de ambas as partes, de forma que cada um dos contratantes obriga-se a um sacrifcio. Tendo em vista essa peculiaridade, entendem-se simultneas as prestaes a cargo de ambos os contraentes(contrato de locao), salvo quando o contrrio resultar das clusulas contratuais ou das circunstncias do caso. Em sendo simultneas as prestaes, nenhum dos contratantes pode, antes de cumprida a sua obrigao, exigir o implemento da obrigao do outro (art. 476, CC). Conseqentemente, se um deles, antes de prestar o que deve, reclamar a prestao prometida pelo outro, este pode recusar a fornec-la, alegando a exceptio non adimpleti contractus. Configura-se uma exceo de defesa. Em tal hiptese, o nus da prova cabe ao contratante inadimplente. Se houver cumprimento incompleto, defeituoso ou inexato da prestao AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 155

por um dos contratantes, admite-se a exceptio non rite adimpleti contractus, em que o outro poder se recusar a cumprir sua obrigao at que o primeiro a melhore ou complete. Neste caso, o nus da prova compete ao contratante que alegar a exceo, eis que se presume regular o pagamento feito. A tendncia aceitar que obrigaes incompletas ou defeituosas constituam-se inadimplncia total da obrigao. Ressalte-se, todavia, que a exceptio non adimpleti contractus no se aplica exclusivamente aos contratos bilaterais com prestaes simultneas. Com efeito, embora tal exceo seja admitida, em regra, apenas em tais avenas (contratos bilaterais com prestaes simultneas), ela tambm se aplica a outras hipteses, como, por exemplo, de contratos bilaterais com prestaes sucessivas, em que a parte a quem incumbe primeiro cumprir a prestao encontra-se inadimplente. Neste caso, embora sejam sucessivas as prestaes, a parte encarregada de satisfazer sua prestao em segundo lugar pode se utilizar a defesa em questo, uma vez que cabe outra o adimplemento inicial. Neste sentido, Gonalves (2002, p.256) leciona: Como, nos contratos bilaterais, as prestaes so recprocas, estando a obrigao de um dos contraentes atrelada do outro, aquele que no satisfez a prpria no pode exigir o implemento da do outro. Se o fizer, o ltimo opor, em defesa, a referida exceo, fundada na eqidade, desde que as prestaes sejam simultneas. Quando sucessivas, no pode a obrigao ser oposta pela parte a que caiba o primeiro passo. De outra parte, se, depois de concludo o contrato, sobrevier a uma das partes contratantes diminuio em seu patrimnio, capaz de comprometer ou tornar duvidosa a prestao pela qual se obrigou, pode a outra se recusar prestao, at que a aquela satisfaa a que lhe compete ou d garantia bastante de satisfaz- l (art. 477, CC). 5 Resoluo por onerosidade excessiva (arts 478 e 479) Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, pode o devedor pedir a resoluo do contrato. Neste caso, os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao (art. 478, CC). Requisitos bsicos para aplicao da resoluo: 1) Contrato de execuo continuada 2) Alterao radical no momento da execuo diferente do momento da formao 3) Onerosidade excessiva X benefcio exagerado 4) Imprevisibilidade do acontecimento no momento da formao. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 156 Todavia, a resoluo pode ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar eqitativamente as condies do contrato (art. 479, CC). Se no contrato as obrigaes couberem a apenas uma das partes, poder ela pleitear que a sua prestao seja reduzida, ou alterado o modo de execut-la, a fim de evitar a onerosidade excessiva (art. 480, CC). Convm lembrar que a resoluo por onerosidade excessiva embora se encontra na parte do CCB relativa extino do contrato, nem sempre a configura, caso em que o ru oferece modificaes eqitativas nas prestaes e assim retoma o curso normal da relao contratual. Efeito ex-nunc. Portanto, o artigo 479, do CCB, encontra guarida na Teoria de

Conservao dos Atos Jurdicos: opo pela conservao da relao contratual ao invs de sua dissoluo, sempre que possvel. IV.2 - DOS CONTRATOS EM ESPCIE31 IV.2.1 - DA COMPRA E VENDA (Arts 481 a 532) I - Natureza jurdica: - consensual: aperfeioa-se independentemente da entrega do objeto. O art. 482, do CCB estabelece que a compra e venda, quando pura, considerar-se- obrigatria e perfeita, desde que as partes acordarem no objeto e no preo; sem condio ou termo. - bilateral ou sinalagmtico: envolve prestaes recprocas de ambas as partes; - oneroso: acarreta vantagens e nus para ambos os contratantes. - comutativo: a estimativa da prestao a ser cumprida por qualquer das partes pode ser feita no ato em que o contrato se aperfeioa. H casos, entretanto, em que a compra e venda pode ser aleatria, como, por exemplo, a emptio spei e a emptio rei speratae.; - no solene: dispensa forma especial, salvo naqueles casos em que a lei exige forma especfica, como na compra e venda de bens imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo. II - Elementos: a) consentimento (consensus): deve recair sobre o objeto, o preo e demais condies do negcio; b) preo (pretium): deve ser em dinheiro, podendo, ainda, ser em coisas representativas de dinheiro ou a ele redutveis. O preo deve ser srio, real e verdadeiro, pois se for irrisrio no haver venda, talvez doao. Entretanto, no h necessidade de uma 31 Esta apostila refere-se apenas a alguns contratos nominados. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 157 perfeita equivalncia objetiva entre o preo e a coisa. O preo deve ainda ser determinado, ou determinvel. b.1) fixao do preo: - arbtrio de terceiro(art 485): que os contratantes logo designarem ou prometerem designar. Se o terceiro (mandatrio-designado) no aceitar a incumbncia, ficar sem efeito o contrato, salvo quando acordarem os contratantes designar outra pessoa; - ao preo taxa de mercado, ou de bolsa, em certo e determinado dia e lugar(art 486): se a cotao variar no mesmo dia, tomarse- por base a mdia do mercado nessa data; - em funo de ndices ou parmetros(art 487): desde que suscetveis de objetiva determinao; - venda sem fixao de preo ou de critrios para a sua determinao ( art. 488, p. nico): se no houver tabelamento oficial, entende-se que as partes se sujeitaram ao preo corrente nas vendas habituais do vendedor. Na falta de acordo, por diversidade de preo, prevalecer o preo mdio; - ao arbtrio exclusivo de uma das partes a fixao do preo: nulo o contrato de compra e venda, quando deixar ao arbtrio exclusivo de uma das partes a fixao do preo. que se trata de clusula puramente potestativa. Em conformidade com isso, decidiu o STJ, ao apreciar controvrsia sobre o alcance de clusula contratual em contrato para fornecimento futuro de frutas, ser descabido lanar as despesas conta de uma das partes, o produtor, deixando a critrio da compradora a fixao do preo (REsp. 256.456/SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar,

DJ de 7.5.2001). c) coisa (res): o objeto da compra e venda, podendo ser qualquer coisa que no esteja fora do comrcio. Pode ter por objeto coisa atual ou futura (art 483), sendo que, neste caso, ficar sem efeito o contrato se tal coisa no vier a existir, salvo se a inteno das partes for de concluir um contrato aleatrio, como ocorre na emptio spei e na emptio rei speratae. A coisa ainda deve ser individuada, ou pelo menos suscetvel de individuao no momento de sua execuo. A coisa tambm deve pertencer ao vendedor, sob pena de nulidade, eis que ningum pode transferir a outrem direito do qual no seja titular. Entretanto, neste caso, se o comprador estiver de boa-f e se o vendedor vier a adquirir posteriormente a coisa vendida, considera-se revalidado o negcio, desde o momento de sua celebrao. III - Despesas do contrato, local da tradio e responsabilidade pelos dbitos at a tradio. Art 490: Salvo clusula em contrrio, ficaro as despesas da escritura e registro a cargo do comprador, e a cargo do vendedor as despesas da tradio. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 158 Art 493: A tradio da coisa vendida, na falta de estipulao expressa, darse no lugar onde ela se encontrava, ao tempo da venda. O vendedor salvo conveno em contrrio, responde por todos os dbitos que gravem a coisa at o momento da tradio. IV - Riscos pela deteriorao e perda da coisa Regra geral: At o momento da tradio, os riscos da coisa correm por conta do vendedor, e os do preo por conta da comprador. Res perit domino. Art 492 e pargrafos: Os casos fortuitos ocorrentes no ato de contar, marcar, ou assinalar coisas, que comumente se recebem, contando, pesando ou assinalando, e que j tiverem sido postas disposio do comprador, correro por conta deste. que neste caso j ter ocorrido uma tradio, transferindo o domnio do bem ao comprador. Res perit domino. Art. 494: Se a coisa for expedida para lugar diverso, por ordem do comprador, por sua conta correro os riscos, uma vez entregue a quem haja de transport-la, salvo se das instrues dele se afastar o vendedor. Trata-se de mais um caso de tradio, ensejando a aplicao da regra res perit domino. Se o comprador estiver em mora de receber as coisas vendidas, quando postas sua disposio no tempo, lugar e pelo modo ajustados, correro por sua conta os riscos das referidas coisas. Trata-se de exceo regra res perito domino, mas de aplicao da regra referente mora, segundo a qual a mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade pela conservao da coisa. V - Regras que configuram garantia a uma das partes No sendo a venda a crdito (art 491): o vendedor no obrigado a entregar a coisa, antes de receber o preo. No obstante o prazo ajustado para o pagamento (art 495): se antes da tradio o comprador cair em insolvncia notria, poder o vendedor sobrestar a entrega da coisa, at que o comprador lhe d cauo de pagar no tempo ajustado. VI - Limitaes compra e venda decorrentes da falta de legitimao de uma das partes a) anulvel a venda de ascendente a descendente, salvo se os outros descendentes e o cnjuge do alienante expressamente consentirem. O consentimento do cnjuge: Dispensado: se o regime de bens for o da separao obrigatria. A ao

anulatria, neste caso, deve ser proposta no prazo de dois anos, a contar da concluso do ato, a teor do disposto no art. 179, CCB. Esse prazo, no demasiado lembrar, detm natureza decadencial (Em igual diretriz, confirase o Enunciado 368 da IV de Jornada de Direito Civil). Sem restrio: bens excludos da comunho (art. 499, CCB). Comunho universal: proibida. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 159 b) no podem ser comprados, ainda que em hasta pblica, sob pena de nulidade (art.497): b.1) pelos tutores, curadores, testamenteiros e administradores, os bens confiados sua guarda ou administrao; b.2) pelos servidores pblicos, em geral, os bens ou direitos da pessoa jurdica a que servirem, ou que estejam sob sua administrao direta ou indireta; b.3) pelos juzes, secretrios de tribunais, arbitradores, peritos e outros serventurios ou auxiliares da justia, os bens ou direitos sobre que se litigar em tribunal, juzo ou conselho, no lugar onde servirem, ou a que se estender a sua autoridade. Esta proibio, entretanto, no compreende os casos de compra e venda ou cesso entre coherdeiros, ou em pagamento de dvida, ou para garantia de bens j pertencentes a tais pessoas; b.4) pelos leiloeiros e seus prepostos, os bens de cuja venda estejam encarregados. Estas proibies estendem-se cesso de crdito. c) no pode o condmino em coisa indivisvel vender a sua parte a estranhos, se outro consorte a quiser, tanto por tanto. O condmino a quem no se der conhecimento da venda, poder, depositando o preo, haver para si a parte vendida a estranhos, se o requerer no prazo de 180 (cento e oitenta) dias, sob pena de decadncia. Sendo muitos os condminos (art. 504, & nico): 1) preferir-se- o que tiver benfeitorias de maior valor; 2) na falta de benfeitorias, o de quinho maior; 3) se as partes forem iguais, havero a parte vendida os coproprietrios, que a quiserem depositando previamente o preo. Alm dessas, existem outras limitaes impostas por lei. VII - Venda por amostra (Art. 484) Se a venda se realizar vista de amostras, prottipos ou modelos, entenderse- que o vendedor assegura ter a coisa vendida a qualidade que a elas correspondem. Prevalece a amostra, o prottipo ou modelo, se houver contradio ou diferena com a maneira pela qual se descreveu a coisa no contrato. VIII - Venda ad corpus e ad mensuram (Art. 500) 1) Venda ad corpus: aquela que tem por objeto bem imvel vendido como coisa certa e discriminada. Impedimento do comprador para exigir implemento de rea. rea declarada considerada simplesmente enunciativa. 2) Venda ad mensuram: aquela que tem por objeto bem imvel, mediante a estipulao de preo por medida de extenso, ou determinao da respectiva rea, desde que essa no seja simplesmente enunciativa. O negcio AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 160 estipulado tendo em vista uma determinada dimenso.

a) Falta de rea: permite-se o complemento da rea ou abatimento no preo ou resoluo do contrato. b) Excesso de rea: caso vendedor PROVE os motivos pelos quais ignorava a medida, o comprador OPTAR para complementar o valor ou devolver o excesso. Todas as aes cabveis nas hipteses acima mencionadas esto sujeitas ao prazo decadencial de 1 (um) ano, a contar do registro do ttulo. Mas se houver atraso na imisso de posse no imvel, atribuvel ao alienante, a partir dela fluir o prazo de decadncia. IX - Defeito oculto nas vendas de coisas conjuntas (art. 503) Nas coisas vendidas conjuntamente, o defeito oculto de uma no autoriza a rejeio de todas. Rodrigues (2002, p.45) esclarece que a regra se aplica simplesmente ao caso de compra conjunta de uma pluralidade de coisas, que no formam entre si um conjunto[...] Entretanto, se se tratar de objetos que em conjunto componham uma coletividade, mister se faz distinguir se o defeito de um contamina ou no o todo, diminuindo-lhe o valor. IV.2.1.1 - DAS CLUSULAS ESPECIAIS COMPRA E VENDA (Arts. 505 a 532) No h presuno de clusulas especiais, devero vir expressas. 1) RETROVENDA (coisa imvel): Vendedor reserva o direito de reaver do comprador, pelo prazo mximo de trs anos, restituindo-lhe o preo mais despesas. Prazo que ultrapasse este limite desconsiderado. Recusa do comprador: a opo do vendedor o depsito em juzo( $ + depesas). Direito de retrato do vendedor: cessvel e transmissvel aos herdeiros e legatrios. CCB, arts. 505 a 508. Clusula hoje substituda pelo compromisso de compra e venda. 2) VENDA A CONTENTO E DA SUJEITA A PROVA: Clusula que subordina o contrato condio de ficar desfeito, se o comprador no ficar contente com a coisa. Esta clusula no se presume. Enquanto o comprador no aceitar a coisa no sentido de aprov-la, a venda no ter sido perfeita. Configura-se uma condio suspensiva, simplesmente potestativa. A lei no estabeleceu prazo para manifestao do comprador. Lei no forneceu o prazo. Propriedade resolvel: ainda est por resolver, depende da aprovao AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 161 do comprador. A propriedade resolvel quando a mesma tem a possibilidade de uma predeterminao de revogabilidade, independente da vontade de seu atual titular. Comum: venda por meio postal, de porta em porta ou meio eletrnico. Deve-se estabelecer prazo para aprovao. CDC, em seu artigo 49 estabelece o prazo de 7 dias: de reflexo. A condio do comprador at a aprovao de comodatrio. CCB, arts. 509 a 512. Ateno: Alguns doutrinadores estabelecem diferena entre a venda a contento e a sujeita prova. Na primeira, basta que o produto no seja de seu agrado, podendo restitu-lo aps um tempo de uso. Na segunda, o contrato somente se reputa celebrado depois que o comprador assegura-se que o produto possua as qualidades e a finalidade adequada a qual se destinava. Embora, apliquem-se as mesmas regras para ambas. 3) PREEMPO (coisa mvel ou imvel- Arts 513 a 520): Pacto em que o comprador

compromete-se com a obrigao de oferecer a coisa a quem lha vendeu, para que este use de seu direito de prelao (direito de preferncia, de precedncia na compra). O pacto da clusula tem validade se expresso. No cessvel, nem transmissvel aos herdeiros. promessa unilateral de revender ao vendedor. Direito de recomprar a coisa vendida. clusula contratual que impe ao comprador a obrigao de alienar a coisa comprada, oferec-la ao vendedor de quem a obteve, tendo este, preo por preo, preferncia para readquiri l, com excluso dos outros interessados. Oferecido o bem ao vendedor, este tem prazo: mvel, 3 dias; imvel, 60 dias. Podero fixar prazo maior, porm no superior: mvel, 180 dias, imvel, 2 anos. Desatendida a preferncia, o comprador responde com perdas e danos. No se operacionalizando no prazo determinado, considera-se renncia tcita. Ateno: No confundir preempo com retrovenda. Na retrovenda, o vendedor fora o comprador a revender-lhe o bem, reembolsando-lhe apenas a quantia que pagara mais as despesas e esta clusula s se aplica aos bens imveis. Na preempo cabvel objeto mvel e imvel e no pode ser cedido direito a terceiros, nem transmitido por herana. 4) COM RESERVA DE DOMNIO (coisas mveis- Arts. 521 a 528.): Estipulada em contrato de compra e venda de coisa mvel infungvel, pela qual o vendedor reserva para si a propriedade do bem, at o momento em que se realize o pagamento integral do preo. Considera-se coisa j entregue ao comprador at o pagamento total do preo, embora o vendedor continue seu dono. um reforo de garantia. Clusula comum nas vendas a prazo. O objeto dever ser individualizado. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 162 Inadimplente o comprador: credor-vendedor poder executar a clusula de reserva de domnio, exigindo a restituio do bem e devolvendo as parcelas j pagas pelo devedor, descontados os prejuzos pelo inadimplemento. Coisa intermediada por instituio financeira: esta ser titular do domnio da coisa. Opo do vendedor: reclamar ou recuperar a coisa. Art 525: executa-se somente depois da mora do comprador. Vide art 526. Coisa imvel: no se utiliza desta clusula, constatam-se outras tcnicas de proteo para a reserva. Lei 9524/97 fala a respeito de alienao fiduciria de coisa imvel. 5) VENDA SOBRE DOCUMENTOS (clusula usual em comrcio exterior) modalidade criada pelos usos e costumes comerciais dirigidas s coisas mveis. Contrato executado mediante a entrega de documentos que representem a coisa. A tradio da coisa substituda pelo ttulo representativo ou por outros documentos aludidos no contrato. O comprador no pode recusar o pagamento. Neste caso, quem assume o risco maior o comprador. O vendedor libera-se da obrigao, remetendo ao comprador um ttulo representativo da mercadoria, como uma duplicata para ser paga em um banco, por exemplo, e a entrega da mercadoria com data fixada posteriormente ao pagamento. A tradio da coisa substituda pela entrega do ttulo representativo, nele se funda a obrigao de pagamento.

IV.2.2 - DA TROCA, PERMUTA OU ESCAMBO ( Art.533) o contrato pelo qual as partes se obrigam a dar uma coisa por outra, que no seja dinheiro. I - Caractersticas: - bilateral; - oneroso; - consensual; - comutativo. II Regras(Art 533, incisos I e II): Aplicam-se troca as mesmas regras pertinentes compra e venda, com as seguintes modificaes: a) salvo disposio em contrrio, cada um dos contratantes pagar por metade as despesas com o instrumento de troca. b) anulvel a troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes, sem consentimento dos demais descendentes e do cnjuge do alienante. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 163 IV.2.3 DO CONTRATO ESTIMATRIO (CONSIGNAO) (Arts 534 a 537) Pelo contrato estimatrio ou de consignao, o consignante entrega bens mveis ao consignatrio, que fica autorizado a vend-los, pagando quele o preo ajustado, salvo se preferir, no prazo estabelecido, restituir-lhe a coisa consignada. de natureza real, por somente se aperfeioa com a entrega do bem ao consignatrio.32 Impossibilidade da restituio(art 535): O consignatrio no se exonera da obrigao de pagar o preo, se a restituio da coisa, em sua integridade, se tornar impossvel, ainda que por fato a ele no imputvel(caso fortuito e fora maior). Penhora e seqestro da coisa consignada(art 536): A coisa consignada no pode ser objeto de penhora ou seqestro pelos credores do consignatrio, enquanto no pago integralmente o preo. que, at esse momento, o dono do bem ser o consignante. Disposio da coisa pelo consignante(art 537): O consignante no pode dispor da coisa antes de lhe ser restituda ou de lhe ser comunicada a restituio. IV.2.4 - DA DOAO ( Arts. 538 a 564) Peculiaridade da doao preciso lembrar que no se poder falar em promessa de contrato de doao, que o compromisso de praticar liberalidade em benefcio de determinada pessoa (compromissrio-donatrio ou terceiro). No poder ser admitida porque o compromissrio passaria a ter possibilidade de reclamar sua execuo, hiptese em que se teria, ento, uma doao coativa, que se converteria em perdas e danos, o que seria incompatvel com a natureza do instituto, que requer espontaneidade. Logo essa promessa de doao seria nula; no se pode impor um benefcio, visto que ato de liberalidade no comportaria execuo forada. Conceito: o contrato em que uma pessoa denominada doador, por mera liberalidade, transfere do seu patrimnio bens ou vantagens para o de outra pessoa denominada donatrio. 32 Tem o seguinte teor um dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 534: no contrato estimatrio, o consignante transfere ao consignatrio, temporariamente, o poder de alienao da coisa consignada com opo de pagamento do preo de estima ou sua restituio ao

final do prazo ajustado. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 164 I - Natureza jurdica: - unilateral: envolve a prestao de uma s das partes, somente uma sofre desfalque em seu patrimnio; - gratuito: onera somente uma das partes, conferindo vantagem outra, sem qualquer contraprestao; - consensual: aperfeioa-se pela conjuno das vontades do doador e do donatrio; - solene: imposio legal de forma escrita - instrumento pblico ou particular, necessrio quando se tratar de imvel superior ao valor legal, ou partcula (art.541). Exceo para no-solenidade (art. 541, & nico) 1) bens mveis 2) pequeno valor, 3) caso em que poder ser verbal, 4) imediata tradio II Aceitao (art 539) Consiste na manifestao concordante da vontade do donatrio, indispensvel ao aperfeioamento do negcio. Pode ser: - expressa - quando revelada de forma verbal, escrita ou por gestos, desde que suficiente para exteriorizar a concordncia direta do donatrio. - tcita - quando resulta da prtica, pelo donatrio, de atos incompatveis com sua recusa liberalidade (STF, smula 328) - presumida, nos seguintes casos: a) quando o autor da liberalidade no sujeita a encargo e fixa prazo ao donatrio para declarar se aceita, ou no, e este se mantm silente; b) quando a doao feita em contemplao a casamento futuro com certa e determinada pessoa e o casamento se realiza. O casamento, neste caso, funciona como aceitao. - Outros: a) donatrio for absolutamente incapaz: dispensa-se a aceitao, desde que se trate de doao pura(art 543). b) doao feita a nascituro valer, sendo aceita pelo seu representante legal. Entretanto, se o nascituro no nascer vivo, a doao a ele feita se resolver (art 542).Ver curadoria ao ventre, art 1779. III - Espcies: a) doao pura e simples- mero benefcio, no qual o doador movido pelo exclusivo esprito de liberalidade. Equipara-se a ela a doao feita em contemplao do merecimento do donatrio, em que o donatrio manifesta claramente a razo da liberalidade. Sem encargos. b) doao remuneratria - visa agraciar o donatrio em razo de AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 165 um servio prestado, mas cuja contraprestao no foi ou no poderia ser exigida por este. No poder confundir-se com pagamento por servio prestado. As verbas trabalhistas independem do contrato de doao. Se for puramente remuneratria, no pode ser revogada por ingratido. c) doao com encargo, modal ou onerosa - na qual se impe ao

donatrio uma contraprestao que ele deve cumprir e donde resulta uma vantagem para o doador, para terceiro ou para a coletividade. O donatrio obrigado a cumprir os encargos da doao, caso sejam a benefcio do doador, de terceiro, ou do interesse geral. Neste ltimo caso, poder o Ministrio Pblico exigir o cumprimento do encargo depois da morte do doador, se este no o houver feito em vida. A doao onerada com encargo j cumprido no pode ser revogada por ingratido(art 553, & nico). d) doao feita em contemplao de casamento futuro com certa e determinada pessoa (art. 546): subordina-se condio suspensiva de celebrao do aludido casamento. Esta doao pode ser feita pelos nubentes entre si, por terceiros a um deles, a ambos, ou aos filhos que, de futuro, houverem um do outro. No pode ser impugnada por falta de aceitao e s fica sem efeito se o casamento no se realizar. No pode ser revogada por ingratido. e) doao em forma de subveno peridica (art. 545): extinguese com a morte do doador, salvo se outra coisa dispuser. Trata-se de uma constituio de renda a ttulo gratuito. No pode ultrapassar a vida do donatrio. f) doao com clusula de retorno ou reverso (art. 547): Denominada de pacto de reversibilidade. Portadora de uma clusula resolutiva expressa, por meio da qual se estabelece que os bens doados voltem ao patrimnio do doador, se sobreviver ao donatrio. g) doao de ascendentes a descendentes, ou de um cnjuge a outro (art. 544): importa adiantamento do que lhes cabe por herana. h) doao conjuntiva ou doao em comum a mais de uma pessoa (art. 551): salvo declarao em contrrio, a doao feita a mais de uma pessoa entende-se distribuda entre elas por igual. Se os donatrios, em tal caso, forem marido e mulher, subsistir na totalidade a doao para o cnjuge sobrevivo, ou seja, haver direito de acrescer aos bens do sobrevivente e no dos herdeiros necessrios. IV - Restries liberdade de doar: a) doao universal (art.548): nula a doao de todos os bens do doador, sem reserva de parte, ou renda suficiente para a sua subsistncia. Ex. usufruto. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 166 b) doao inoficiosa (art. 549): nula a doao quanto parte que exceder de que o doador, no momento da liberalidade, poderia dispor em testamento33. Alguns denominam de doao excessiva. c) doao de onde resulta prejuzo para os credores do doador eis que neste caso ter-se- uma fraude contra credores, suscetvel de anulao (ao pauliana). d) doao do cnjuge adltero a seu cmplice (art.550): a doao do cnjuge adltero ao seu cmplice pode ser anulada pelo outro cnjuge ou por seus herdeiros necessrios, at dois anos depois de dissolvida a sociedade conjugal. V Responsabilidade por juros de mora, evico e vcios redibitrios (art. 552): o doador no obrigado a pagar juros moratrios, nem sujeito s conseqncias da evico ou do vcio redibitrio. Nas doaes para casamento com certa e determinada pessoa, o doador ficar sujeito evico, salvo conveno em contrrio. Motivo: presena de encargo, tornando-a onerosa.

VI Doao a entidade futura (art. 554): caduca se, em dois anos, tal entidade no estiver constituda regularmente. VII - Revogao da doao (efeito ex nunc) a) por inexecuo do encargo (art. 555) - a doao onerosa pode ser revogada por inexecuo do encargo, desde que o donatrio incorra em mora. No havendo prazo para o cumprimento, o doador pode notificar judicialmente o donatrio, assinando-lhe prazo razovel para que cumpra a obrigao assumida. Depende de ao judicial34. O prazo prescricional de 10 (dez) anos. 33 Segundo Slvio Rodrigues, tema controvertido o que concerne ao momento em que deve ser ajuizada a ao revocatria da doao inoficiosa, pois enquanto alguns juristas e julgados entendem que a demanda pode ser proposta desde o momento da liberalidade, outro sustentam que o ajuizamento do feito s se admite aps a morte do doador. Na vigncia do CC/1916, j decidiu o STJ, por suas 3 e 4 Turmas, respectivamente, que a ao anulatria com base no art. 1.176 do CC pode ser intentada mesmo em vida do doador (DJ de 20/06/94, p. 16.100) e que a prescrio da ao de anulao de doao inoficiosa de vinte anos, correndo o prazo da data da prtica do ato de alienao (DJ de 16/11/98, p. 00.096). Entretanto, discutivel a fixao de prazo para o ajuizamento de tal ao, pois, em regra, a nulidade no se convalida pelo decurso do tempo (art. 169 do CCB). 34 Sobre o assunto, leciona Monteiro: O Cdigo considera, pois, personalssima a ao tendente a obter revogao da liberalidade, porque tem por fundamento uma injria vindictam spirans; claro, entretanto, que o legislador s se refere revogao por ingratido; s o prprio doador pode intentar dita ao, a qual, igualmente, s pode ser dirigida contra o ingrato exclusivamente[...] O texto de extrema singeleza, tendo como suporte uma idia muito simples: o dever de gratido pessoal, restrito ao prprio donatrio; o doador no pode exigir gratido aos herdeiros do beneficiado; os herdeiros daquele no podem reclamar reconhecimento por parte do gratificado. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 167 b) por ingratido do donatrio(art. 557) - a doao pode ser revogada por ingratido nos seguintes casos35: se o donatrio atentou contra a vida do doador ou cometeu crime de homicdio doloso contra ele; se cometeu contra ele ofensa fsica; se o injuriou gravemente, ou o caluniou; se, podendo ministr-los, recusou ao doador alimentos, de que este necessitava. Pode ocorrer tambm a revogao quando o ofendido, em tais casos, for o cnjuge, ascendente, descendente, ainda que adotivo, ou irmo do doador. b.1)No se revogam por ingratido(art 564): as doaes puramente remuneratrias; as oneradas com encargo j cumprido; as que se fizerem em cumprimento de obrigao natural; as feitas para determinado casamento. A revogao por ingratido no prejudica os direitos adquiridos por terceiros (art. 563), nem obriga o donatrio a restituir os frutos percebidos antes da citao vlida; mas sujeita-o a pagar os posteriores, e, quando no se pode

restituir em espcie as coisas doadas, dever indeniz-las pelo meio termo do seu valor. No se pode renunciar antecipadamente o direito de revogar a liberalidade por ingratido do donatrio. A revogao da doao por ingratido deve ser pleiteada no prazo de um ano, a contar de quando chegue ao conhecimento do doador o fato que a autorizar, e de ter sido o donatrio o seu autor (art. 559). Tal direito (de revogar a doao por ingratido) no se transmite aos herdeiros do doador, nem prejudica os do donatrio. Mas aqueles podem prosseguir na ao iniciada pelo doador, continuando-a contra os herdeiros do donatrio, se este falecer depois de ajuizada a lide. No caso de homicdio doloso do doador, a ao caber aos seus herdeiros, exceto se aquele houver perdoado(art 561) c) nos casos comuns a todos os contratos. IV.2.5 - DO EMPRSTIMO o contrato pelo qual uma das partes entrega uma coisa outra, para ser devolvida em espcie ou gnero, por mera liberalidade. Espcies: comodato, como emprstimo de coisas infungveis e mtuo, como emprstimo de coisas fungveis. IV.2.5.1 - DO COMODATO (Arts 579 a 585) 35 Tem o seguinte teor um dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 557: o novo Cdigo Civil estabeleceu um novo sistema para a revogao da doao por ingratido, pois o rol legal previsto no art. 557 deixou de ser taxativo, admitindo, excepcionalmente, outras hipteses. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 168 o emprstimo gratuito de coisas no fungveis, que se perfaz com a tradio do objeto. Considera-se emprstimo de uso. 1)Caractersticas: gratuidade, incidncia sobre coisas infungveis, necessidade da tradio para seu aperfeioamento e real, por definio legal. 2) Obrigaes do comodatrio: - conservar a coisa como se sua fosse(art.582, 1 parte); - no utilizar a coisa seno de acordo com o contrato, ou a natureza dela: pena de responsabilidade por perdas e danos e resciso do contrato; - restituir a coisa emprestada no momento devido: o comodato sem convencionar prazo para devoluo, presumir-se-lhe- o necessrio para o uso concedido(ad usum); no podendo o comodante, salvo necessidade imprevista e urgente, reconhecida pelo juiz, suspender o uso e gozo da coisa emprestada, antes de findo o prazo convencional, ou o que se determine pelo uso outorgado(art 581); - pagar o aluguel da coisa (art 582, 2 parte) que for arbitrado pelo comodante: hiptese de estar constitudo em mora, at o momento de sua restituio, no entanto, sem configurar necessariamente locao; Importante: A jurisprudncia tem entendido que este aluguel no torna o contrato de comodato em contrato de locao, mas corresponde s perdas e danos sofridas, incluindo honorrios advocatcios( RT 413:381) - responder pela perda ou deteriorao causada coisa: responsabilidade cabvel depois de constitudo em mora; - responder pelo dano, ainda que oriundo de caso fortuito ou

fora maior (art. 583): correndo risco o objeto do comodato, juntamente com outros do comodatrio, antepuser este a salvao dos seus, abandonando os do comodante; - fazer as despesas ordinrias de conservao necessrias ao uso e gozo da coisa: no ter direito ao seu ressarcimento; - responsabilizar-se solidariamente: mais de um comodatrio. IV.2.5.2 - DO MTUO ( Arts 586 a 592) o emprstimo gratuito, de coisas fungveis, no qual fica o muturio obrigado a restituir ao mutuante o que dele recebeu em coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade. Considera-se emprstimo de consumo. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 169 1) Caractersticas: a unilateralidade, a gratuidade, a temporariedade e o carter real. Excepcionalmente, pode ser oneroso, caso haja alguma contraprestao por parte do muturio36. Acarreta a transmisso do domnio da coisa emprestada ao muturio, por cuja conta correm os riscos dela aps a tradio. Res perit domino. 2) Mtuo feito pessoa menor (art 589): sem prvia autorizao daquele sob cuja guarda estiver no pode ser reavido nem do muturio, nem de seus fiadores ou abonadores. Cessa, entretanto, esta disposio, nos seguintes casos: a) se a pessoa de cuja autorizao necessitava o muturio para contrair o emprstimo, o ratificar posteriormente; b) se o menor, estando ausente essa pessoa, se viu obrigado a contrair o emprstimo para os seus alimentos habituais; c) se o menor tiver bens ganhos com o seu trabalho, sendo que, em tal caso, a execuo no lhes pode ultrapassar as foras; d) se o emprstimo reverteu em benefcio do menor; e) se o menor obteve o emprstimo maliciosamente. 3) Exigncia de garantia (art 590): O mutuante pode exigir garantia da restituio, se antes do vencimento o muturio sofrer notria mudana em sua situao econmica. 4) Prazo (art 592): No sendo convencionado expressamente, o prazo do mtuo ser: 1) at a prxima colheita: produtos agrcolas, para o consumo e para a semeadura; 2) de trinta dias: pelo menos, se for de dinheiro; 3) do espao de tempo que declarar o mutuante: se for de qualquer outra coisa fungvel. 5) Exceo: Mtuo feneratcio ou oneroso(art 591) Destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos juros, os quais, sob pena de reduo, no podem exceder a taxa em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional, permitida a capitalizao anual (STF, Smula 121). Portanto, torna-se oneroso. IV. 2.6 - DO DEPSITO ( Arts. 627 a 652) o contrato atravs do qual o depositrio recebe uma coisa mvel corprea, para guardar, at que o depositante, parte credora, o reclame. 36 Tem o seguinte teor um dos enunciados aprovados na Jornada de Direito Civil promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal no perodo de 11 a 13 de setembro de 2002, sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado, do STJ: Art. 591: no novo Cdigo Civil, quaisquer contratos de mtuo destinados a fins econmicos presumem-se onerosos (art. 591), ficando a taxa de juros compensatrios limitada ao disposto no art. 406, com capitalizao anual.

AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 170 O depsito voluntrio ou convencional gratuito, exceto se houver conveno em contrrio, se resultante de atividade negocial ou se o depositrio o praticar por profisso. Se o depsito for oneroso e a retribuio do depositrio no constar de lei, nem resultar de ajuste, ser determinada pelos usos do lugar, e, na falta destes, por arbitramento. O depsito necessrio no se presume gratuito. 1) Caractersticas: unilateral; ordinariamente gratuito; excepcionalmente oneroso, quando resultar de atividade empresarial (art 628, & nico); real, pois se aperfeioa com a entrega da coisa, intuitu personae, no-solene, temporrio. 2) Espcies: voluntrio e necessrio. IV. 2.6.1 - DO DEPSITO VOLUNTRIO OU CONVENCIONAL (Arts 627 a 646) aquele contrato livremente ajustado, convencionado entre as partes, sem presso das circunstncias externas, quando o depositrio recebe um objeto mvel para guardar, at que o depositante o reclame. contrato real e no-solene embora, em razo do artigo 646, do CCB, somente provar-se- por escrito. Em regra, unilateral e gratuito. Porm, admite-se a figura do depsito oneroso(art 628, pargrafo nico). 1) Obrigaes do depositrio: a) guardar e conservar a coisa depositada como se sua fosse(art 629): Poder requerer o depsito judicial da coisa, quando, por motivo plausvel, a no puder guardar, e o depositante no a quiser receber. b) O depositrio no responde pelos casos de fora maior (art 642): para que lhe valha a escusa, ter de prov-los. Saliente-se que o depositrio que, por fora maior, houver perdido a coisa depositada e recebida outra em seu lugar, obrigado a entregar a segunda ao depositante, e ceder-lhe as aes, que no caso tiver contra o terceiro responsvel pela restituio da primeira. Por culpa, responde. c) restituir a coisa depositada, com todos os frutos e acrescidos: quando o exigir o depositante, ainda que haja prazo estipulado no contrato, salvo se tiver direito de reteno(art 644). O depositrio que no restituir, quando exigido, o objeto depositado, ser compelido a faz-lo mediante priso no excedente h um ano, e a ressarcir o prejuzo. d) Pode o depositrio reter o depsito at que se lhe pague a retribuio devida, o lquido valor das despesas feitas com a coisa, ou dos prejuzos que do depsito lhe provierem, desde que prove imediatamente esses prejuzos ou essas despesas. Caso tais dvidas, despesas ou prejuzos no estejam provados suficienteAXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 171 mente, ou sejam ilquidos, o depositrio poder exigir cauo idnea do depositante ou, na falta deste, a remoo da coisa para o depsito pblico, at que se liquidem. e) Salvo em tais casos, no pode o depositrio recusar-se a restituir o depsito (art 638), alegando no pertencer a coisa ao depositante, ou opondo compensao, salvo se noutro depsito se fundar. Consigne-se que no pode o depositrio, sem licena expressa do depositante, servir-se da coisa depositada, nem a dar em depsito a outrem, sob pena de responder por perdas e danos.

Se o depositrio, devidamente autorizado, confiar a coisa em depsito a terceiro, ser responsvel se agiu com culpa na escolha deste. d) manter a coisa no estado em que lhe foi entregue (art. 630): respeitar o segredo da coisa depositada, quando o depsito se entregou fechado, colado, selado, ou lacrado, nesse mesmo estado se manter. 2) Obrigaes do depositante: a) reembolsar as despesas: quando feitas pelo depositrio na guarda da coisa; b) indenizar o depositrio: prejuzos que do depsito provierem; c) pagar a gratificao: eventualmente, quando estipulada no contrato. d) receber a coisa no momento estipulado. 3) Depsito irregular (art 645): o depsito de coisas fungveis, em que o depositrio se obrigue a restituir objetos do mesmo gnero, qualidade e quantidade, o qual se regula pelas normas pertinentes ao mtuo. Alis, com base nessa expressa equiparao legal com o contrato de mtuo que o STJ tem reiteradamente decidido ser descabida a priso do depositrio de bens fungveis e consumveis. Exemplo disso foi o julgamento proferido no Habeas Corpus no 31.102/SP, relatado pelo Min. Asfor Rocha, publicado no DJ de 13.9.2004. IV.2.6.2 - DO DEPSITO NECESSRIO ( Arts 647 a 652) Aquele contrato que independe da exclusiva vontade das partes e que resulta de fatos imprevistos ou de obrigao legal. Ocorrer quando o depositante entregar a guarda de um objeto a pessoa que desconhece, a fim de subtra-lo de uma runa imediata, no lhe sendo permitido escolher livremente o depositrio, ante a urgncia da situao, por exemplo. No se presume gratuito(art 651, 1 parte). 1) Espcies: a) depsito legal (art 647, I): aquele que se faz em desempenho de obrigao legal. Ex.: descobridor da coisa perdida (art. 1233, nico), AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 172 administrador de bens de depositrio tornado incapaz (art 641), do credor pignoratcio, naquilo que exceder o seu crdito (art 1435). CCB, artigo 648: Este tipo de depsito regular-se- pela disposio da respectiva lei, e se houver silncio ou deficincia, pelas normas do depsito voluntrio. b) depsito miservel (art. 647, II): aquele que se efetua por ocasio de uma calamidade, como o incndio, a inundao, o naufrgio ou o saque. Pode ser provado por qualquer meio admissvel em direito. Ver CPC, art 402, II. c) depsito do hoteleiro/hospedeiro (art 649, nico): Denominado por alguns doutrinadores de depsito essencial, porque est implcito a determinados atos. Como o depsito das bagagens dos viajantes ou hspedes nas hospedarias onde estiverem37. Neste caso, os hospedeiros respondem como depositrios, assim como pelos furtos e roubos que perpetrarem as pessoas empregadas ou admitidas nos seus estabelecimentos. Cessa essa responsabilidade dos hospedeiros, se provarem que os fatos prejudiciais aos hspedes ou viajantes no podiam ter sido evitados.( art 650) d) depsito judicial: realizado em virtude de ordem judicial. Na verdade, so atos processuais que efetivam a realizao de um depsito:

seqestro, arresto e penhora. Oportuno pr em destaque, no ponto, a Smula 304 do STJ, que assenta o seguinte entendimento: ilegal a decretao da priso civil daquele que no assume expressamente o encargo de depositrio judicial. 2) Regras bsicas: no se presume gratuito(art 651, 1 parte): na hiptese de depsito das bagagens dos viajantes ou hspedes nas hospedarias, a remunerao pelo depsito est includa no preo da hospedagem.(art 651, 2 parte) admite-se priso do depositrio infiel(art 652): o qual ainda ficar obrigado a ressarcir os prejuzos. permitido ao depositrio a recusa na entrega do bem? - Sim. Nas hipteses como embargo judicial do objeto, comunicada ao depositrio; depositante executado por credores e execuo comunicada ao depositrio; vnculo de depsito a outro negcio jurdico entre o depositante e depositrio; depositante recusa-se a pagar o preo estipulado pelo depsito ou encargo do contrato; quando necessrio entregar o comprovante do depsito e o depositante no o faz como o ticket do estacionamento, do bilhete da bagagem e outros. 37 Segundo Diniz e Fiuza, a disposio alcana internatos, colgios, hospitais, locais em que se receber pessoas para estadia a troco de dinheiro. Bem como, bagagens dos passageiros em nibus, avies, trens. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 173 4)Depositrio Infiel - Priso Previso constitucional: CF, art 5, LXVIII. Previso no CCB: art 652. Apesar de vrias crticas a respeito da priso do depositrio infiel, Fiuza (2003, p. 454-455) esclarece com preciso: [...] aquele que descumpre a obrigao de restituir a coisa depositada sem apresentar justificativa para tal denominado depositrio infiel. Segundo o Cdigo Civil, art. 652 e o Cdigo de processo Civil, art. 902, 1, a pena de priso de at um ano, mais indenizao por perdas e danos. A pena ser aplicada independentemente de dolo, por ter natureza de constrio psicolgica para o adimplemento da obrigao de entregar a coisa; sua natureza no de punio, como se d no Direito Penal. H quem entenda, todavia no ser admissvel a priso do depositrio infiel, com base na Conveno sobre Direitos Humanos de So Jos da Costa Rica, que a probe. A norma de Direito Internacional no poderia ser desrespeitada sob a alegao de contrapor-se a norma constitucional. Na verdade, a Constituio apenas faculta a priso do depositrio infiel, nada impedindo que o Direito infraconstitucional a suprima. tudo, porm, m interpretao da Lei e dos objetivos da priso civil, que no se pode confundir com a priso criminal. A norma que fundamenta se centra no verbo " poder" (Decreto legislativo 226/91): " ningum poder ser preso apenas por no poder cumprir com uma obrigao contratual".[...] Depositrio infiel aquele que, injustificadamente, deixa de restituir a coisa.[...] Nada h de ilegal na priso do depositrio infiel e o inadimplente de penso alimentcia. IV.2.7 - DO MANDATO (Arts 653 a 692) o contrato por meio do qual algum, denominado mandante (outorgante), outorga poderes para outra pessoa, denominada mandatrio (outorgado) para, em

seu nome, praticar certos atos, ou administrar interesses. Configura-se espcie de representao, sob a forma contratual. Constitui obrigao de meio. O contrato de mandato tem caractersticas peculiares. Constitui modalidade de representao voluntria. Encontram-se trs figuras: a representao (CCB, arts. 115 a 120), o contrato e a procurao. Denominado contemporaneamente, por alguns doutrinadores: Contrato de colaborao por aproximao. 1. Natureza jurdica: a) Ateno: a.1) unilateral (Venosa): regra geral, gera obrigaes somente para o mandatrio. a.2) bilateral (Diniz, Fiuza, Pereira): obrigaes para ambos, mandatrio (art.667) AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 174 e mandante (art. 675). b) tpico: recebe o batismo legal do CCB. c) consensual: aperfeioa-se pelo consenso entre as partes, existindo a procurao para instrumentaliz-lo. d) no- solene: expresso ou tcito (tcito, quando se refere a assunto de pequena importncia. Ex.: Cnjuges, entre si, para assuntos domsticos). Para os atos que devem ser celebrados por escrito, no se admite mandato verbal. e) intuitu personae: a confiana na figura do mandatrio torna-o personalssimo. f) Art 658, caput presuno de gratuidade: quando se no estipular retribuio. Exceto se o objeto do mandato corresponder ao daqueles que o mandatrio trata por ofcio ou profisso lucrativa, quando ser oneroso. A onerosidade decorre de disposio expressa. g) execuo futura: celebrado em um momento, executado em outro. h) acessrio: existncia subordinada a outro ato. 2. Aceitao (Art. 659): Configura-se como necessria para aperfeioamento. O ato de aceitao gera dever de agir. Entretanto, pode ser expressa ou tcita. Art 659, parte final: admite que a aceitao tcita resulte do comeo da execuo do mandato. O incio da execuo ato incompatvel com uma eventual e posterior recusa por parte do mandatrio. 3. Instrumento: O instrumento do mandato a procurao, denominada por alguns, como autorizao representativa. Com estes vocbulos, ao mesmo tempo, designam-se o negcio unilateral de outorga do poder de representao e a forma de sua realizao (art. 653). Mandato e procurao no se confundem: mandato contrato e procurao configura-se como unilateralidade de vontade ato unilateral de vontade. 3.1) Inexistncia de aceitao: Existente a procurao, mas no havendo aceitao, no h que se falar em contrato, mas simples promessa de contratar. 3.2) Procurao verbal:A lei admite as figuras dos mandatos tcito e verbal, casos em que no se exigir a procurao para o aperfeioamento do negcio. A procurao verbal no de uso freqente devido imprestabilidade do meio para lev-la ao conhecimento de terceiros. A forma mais comum a procurao escrita. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 175

4. Forma (Art 656): O mandato pode ser expresso ou tcito, verbal ou escrito. Como negcio jurdico consensual dever haver liberdade de forma. O expresso outorgado de modo inequvoco (escrito ou oral). A outorga do mandato est sujeita forma exigida por lei para o ato a ser praticado, no se admitindo mandato verbal quando o ato deva ser celebrado por escrito. Pontes de Miranda Se o poder de representao para ato que no exija forma escrita, pode haver outorga oral do poder de representar. 4.1.Princpio da simetria do instrumento pblico(Art 657,1 parte): A outorga do mandato est sujeita forma exigida por lei para o ato a ser praticado Se o ato a que se destina a procurao subordina-se a forma solene, exige-se idntica forma para outorgar poderes. 4.2. Princpio da simetria da forma escrita(Art 657, 2parte): No se admite mandato verbal quando o ato deva ser celebrado por escrito Para aqueles atos que reclamem a forma escrita, a regra tambm impe forma outorga de poderes, resultante do mandato. 5.Capacidade (Art. 654) Todas as pessoas capazes so aptas para dar procurao mediante instrumento particular, que valer desde que tenha a assinatura do outorgante. Art 654, 1: O instrumento particular deve conter, ainda, a qualificao do outorgante e do outorgado, a data e o objetivo da outorga com a designao e a extenso dos poderes conferidos. Art. 654, & 2: O terceiro poder exigir que a procurao traga firma reconhecida. O analfabeto somente pode dar procurao por instrumento pblico: No tm valor jurdico escrituras particulares assinadas a rogo ou em que a assinatura substituda pelo simples lanamento da impresso digital. Assinatura a rogo no pode ser admitida como mandado verbal, porque este inadmissvel para atos que exigem instrumento pblico ou particular (CCB, art 215, & 2, Da Prova) Incapacidade superveniente: extino do mandato (art.682, III). Os requisitos do art 654 aplicam-se ao substabelecimento. 5.1Capacidade do outorgante: Regra Geral: Todas as pessoas capazes civilmente. Relativamente incapazes: Podem outorgar poderes ou contratar mandato para os atos que poderiam praticar por si ss. Muitos doutrinadores tm entendido que os relativamente incapazes, mesmo assistidos, somente podem dar procurao por instrumento pblico. Fiuza esclarece (2003 p. 460): [...] maiores de 16 anos podem outorgar mandato para fazer reclamao trabalhista e oferecer queixa-crime, requerer registro de nascimento e nomear representante para a cerimnia nupcial, tudo isso sem autorizao de seu repreAXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 176 sentante. Em relao ao mandatrio, este dever ser, pelo menos, relativamente incapaz. O fundamento para os relativamente incapazes possam ser mandatrios reside no fato de que a capacidade do mandatrio pouco importa para a execuo do mandato, uma vez que quem sair perdendo ser o prprio mandante, e no o incapaz. Absolutamente incapazes: Atravs de seu representante legal. 5.2) Capacidade do outorgado:

 Regra Geral:Plena capacidade civil Entendimento adotado pela grande maioria dos julgados e dos juristas (Diniz, Pereira e Monteiro): "Naquilo que no depender de escritura pblica, o mandato poder ser conferido por instrumento particular, inclusive aos relativamente incapazes". Arnold Wald, dentre outros, entende diferentemente. 6. Substabelecimento: o ato pelo qual o mandatrio-substabelecente transfere ao substabelecido os poderes que lhe foram conferidos pelo mandante. H de ser expresso e tem carter especial e no geral. No h como ser presumido. Art 655:O mandato, ainda quando outorgado por instrumento pblico, pode substabelecer-se mediante instrumento particular. Proibio de substabelecer: os atos praticados pelo substabelecido no obrigam o mandante, salvo ratificao expressa, que retroagir data do ato (art. 662, nico). Lembrando que o substabelecimento no confere ao advogado substituto nenhuma prorrogao de prazo. 6.1)Tipos de substabelecimento: Com reserva: mandatrio permanece solidrio e continua investido dos mesmos poderes, podendo retornar a qualquer momento. Pode ser parcial (em relao ao contedo) ou temporrio(em relao ao tempo). Sem reserva (cesso integral): mandatrio afasta-se totalmente, permanecendo responsvel at a notificao do mandante. Cessa a relao jurdica entre outorgante e outorgado. 7) Poderes: 7.1)Especial: a um ou a mais negcios determinadamente. Assim, para alienar, hipotecar, transigir, ou praticar quaisquer outros atos, que exorbitem da administrao ordinria, depende de procurao com poderes expressos e especiais (art 661, 1). Consigne-se que, por disposio expressa de lei, o poder de transigir no importa o de firmar compromisso (art. 661, 2). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 177 7.2)Geral: relativo a todos os negcios do mandante. Pode tambm se tratar de mandato em termos gerais, caso em que se entende que o mesmo somente confere poderes de administrao (art 661). Poderes gerais so aqueles que as partes no determinaram, nem estabeleceram, em termos formais, a natureza dos atos a serem praticados pelo mandatrio. Considerar-se- uma gesto ordinria. No exerccio do mandato, deve o mandatrio ater-se aos limites dos poderes que lhe foram conferidos. Logo, o ato praticado por quem no receba mandato, ou o tenha sem poderes suficientes, so ineficazes em relao quele em cujo nome foram praticados, salvo se este o ratificar. Neste caso, a ratificao deve ser expressa, ou resultar de ato inequvoco, e retroagir data do ato (art.662, nico). Alm disso, o mandatrio que exceder os poderes do mandato, ou proceder contra eles, ser considerado mero gestor de negcios, enquanto o mandante no lhe ratificar os atos (art. 665). 8) Capacidade para ser mandatrio: As pessoas capazes, em regra, podem receber mandato. Alm delas, o menor entre dezesseis e dezoito anos, no emancipado, tambm pode ser mandatrio. Mas, neste caso, o mandante no tem ao contra ele seno de conformidade com as regras gerais, aplicveis s obrigaes contradas por menores (art. 666). 9) Das obrigaes do mandatrio(arts. 667 a 674) a) Diligncia habitual na execuo; b) Indenizar qualquer prejuzo causado por culpa sua ou daquele a quem substabelecer, sem autorizao, poderes que devia exercer

pessoalmente; c) Mandatrio se faz substituir na execuo do mandato: no obstante a proibio do mandante deve responder pelos prejuzos ocorridos sob a gerncia do substituto, embora provenientes de caso fortuito, salvo provando que o caso teria sobrevindo, ainda que no tivesse havido substabelecimento. d) Poderes para substabelecer: s sero imputveis ao mandatrio os danos causados pelo substabelecido, se tiver agido com culpa na escolha deste ou nas instrues dadas a ele. Sendo omissa a procurao quanto ao substabelecimento, o procurador ser responsvel se o substabelecido proceder culposamente; e) Prestar contas de sua gerncia ao mandante, transferindo-lhe as vantagens provenientes do mandato, por qualquer ttulo que seja; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 178 f) No compensar os prejuzos a que deu causa com os proveitos que, por outro lado, tenha granjeado ao seu constituinte; g) Pagar juros pelas somas que devia entregar ao mandante, ou recebeu para despesa, mas empregou em proveito prprio, desde o momento em que abusou; h) Provar s pessoas, com quem tratar em nome do representado, a sua qualidade e a extenso de seus poderes, sob pena de, no o fazendo, responder pelos atos que excederem perante as mesmas; i) Ficar obrigado pessoalmente, se agir em seu prprio nome, ainda que o negcio seja de conta do mandante. Entretanto, se o mandatrio, tendo fundos ou crdito do mandante, comprar, em nome prprio, algo que devera comprar para o mandante, por ter sido expressamente designado no mandato, ter este ao para obrig-lo entrega da coisa comprada. 9) Das obrigaes do mandante (arts 675 a 681) a) satisfazer todas as obrigaes contradas pelo mandatrio, na conformidade do mandato conferido, e adiantar a importncia das despesas necessrias execuo dele, quando o mandatrio lho pedir; b) pagar ao mandatrio a remunerao ajustada e as despesas da execuo do mandato, ainda que o negcio no atinja o esperado efeito, salvo tendo o mandatrio culpa; c) pagar juros ao mandatrio, pelas somas por ele adiantadas, para a execuo do mandato, desde a data do desembolso; d) ressarcir ao mandatrio as perdas que este sofrer com a execuo do mandato, sempre que no resultem de culpa sua, ou excesso de poderes. 10) Outras regras a) Existncia de vrios mandatrios: - (art. 680) Solidrio: vrios procuradores, mesmo instrumento, solidariedade legal entre si. Qualquer um deles poder exercer os poderes outorgados, se no forem expressamente declarados conjuntos, nem especificamente designados para atos diferentes, ou subordinados a atos sucessivos. - Conjunto (simultneo): ato com eficcia somente com interferncia de todos, salvo ratificao, que retroagir data do ato. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 179 - Sucessivo: vrios procuradores, nico instrumento, atuao por ordem de designao.

- Fracionrio: vrios procuradores, nico instrumento, atos especficos para cada um. b) (art. 673) O terceiro que, depois de conhecer os poderes do mandatrio: E com ele celebrar negcio jurdico exorbitante do mandato, no tem ao nem contra o mandatrio, salvo se este lhe prometeu ratificao do mandante, ou se responsabilizou pessoalmente. c) (art.664)Direito de reteno: O mandatrio tem direito de reter, do objeto da operao contratual, tanto quanto baste para pagamento de tudo que lhe for devido em conseqncia do mandato. Tem sobre a coisa, a posse em virtude do mandato, at se reembolsar do que no desempenho do encargo despendeu. d) (art. 665)Ainda que o mandatrio contrarie as instrues do mandante: Se no exceder os limites do mandato, ficar o mandante obrigado para com aqueles, com quem o seu procurador contratou; mas ter contra este ao pelas perdas e danos, resultantes da inobservncia das instrues. e) (art 680)Existncia de vrios mandantes: Para negcio comum, cada um ficar solidariamente responsvel perante o mandatrio por todos os compromissos e efeitos do mandato, salvo direito regressivo, pelas quantias que pagar, contra os outros mandantes. 11) Casos de extino do mandato (art 682 e incisos): 1 - Pela revogao: Pode ser expressa, por declarao do mandante. Tcita, pelos atos praticados que revelem tal propsito. Operase quando o mandante assumir, pessoalmente, a direo do negcio, ou nomear outro mandatrio, para o mesmo negcio, comunicando tal fato ao mandatrio anterior. (art.686) A revogao do mandato, notificada somente ao mandatrio, no se pode opor a terceiros, que, ignorando-a, de boa-f com ele trataram; mas ficam salvas ao constituinte as aes, que no caso lhe possam caber, contra o procurador. Portanto, para revogar o mandato e a procurao, deve o mandante notificar o mandatrio ou procurador da revogao, e comunicar o fato a todos os eventuais interessados, atravs de notificaes diretas e publicaes nos jornais. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 180 1.a -O mandato irrevogvel nos seguintes casos: Se tiver convencionado que o mandante no possa revog-lo38; For mandato em causa prpria; Clusula de irrevogabilidade for condio de um negcio bilateral, ou tiver sido estipulada no exclusivo interesse do mandatrio39; O mandato contiver poderes de cumprimento ou confirmao de negcios encetados, aos quais se ache vinculado. 2 - Pela renncia A renncia do mandato ser comunicada ao mandante, que, se for prejudicado pela sua inoportunidade, ou pela falta de tempo, a fim de prover substituio do procurador, ser indenizado pelo mandatrio, salvo se este provar que no podia continuar no mandato sem prejuzo considervel, e que no lhe era dado substabelecer. 3 - Pela morte40, ou interdio de uma das partes.

 No caso de morte do mandatrio, pendente o negcio a ele cometido, dever seu herdeiro comunicar ao mandante e providenciar a bem dele, como as circunstncias o exigirem, as medidas conservatrias, ou continuar os negcios pendentes, que se no possam demorar sem perigo. 4 - Pela mudana de estado: Inabilitao do mandante para conferir os poderes, ou do mandatrio, para exerc-los. 5 - Pelo trmino do prazo, ou pela concluso do negcio: So vlidos, a respeito dos contratantes de boa-f, os atos com estes ajustados em nome do mandante pelo mandatrio, enquanto este ignorar a morte daquele, ou a extino, por qualquer outra causa, do mandato (art. 689). Entretanto, deve o mandatrio concluir o negcio j comeado, se houver perigo na demora, embora ciente da morte, interdio ou mudana de estado do mandante. 12) DO MANDATO JUDICIAL o contrato em que o mandante outorga poderes ao mandatrio para que o represente perante a Justia. Configura-se ato preparatrio para o contrato de prestao de servios. Subentende-se oneroso. Mais de uns mandatrios presumemse sucessivo. 38 Neste caso, se o mandante o revogar, pagar perdas e danos. 39 Neste caso a revogao ser ineficaz. 40 ... A procurao em causa prpria no se extingue com a morte do mandante. ... (TJDFT, Turma Recursal dos Juizados Especiais, ACJ21497 DF, Rel.: Srgio Bittencourt, deciso de 18/11/1997, DJDF de 12/03/1998, p. 74). No mesmo sentido, vide art. 685, CC/2002. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 181 12.1) Partes: Mandante com capacidade civil genrica. Mandatrio com Capacidade civil genrica e habilitao legal (inscrio definitiva na OAB). 12.2) Objeto: qualquer ato de defesa de interesses ou direitos em juzo. 12.3) Forma: confere-se por instrumentos pblicos ou particulares, assinados pela parte, independentemente de reconhecimento de firma (art. 38 do CPC). Esta regra admite excees: 1. defensor dativo ou procurador ad hoc; 2. casos de urgncia, como aquele em que no havendo tempo para elaborar a procurao, advogado apresenta-se e pede prazo ao juiz para a apresentao do documento; 3. representao ex officio dos procuradores da administrao, quando a prpria lei conferes-lhe o mandato; 4. o apud acta, outorgado no momento da realizao do prprio ato, perante o juiz, por termo lavrado nos autos. 12.4)Tipos: - geral, genrico (ampla atuao em quaisquer processos): inclui os poderes da clusula ad judicia, poderes normais como contestar, recorrer, comparecer a audincias e outros. - especfico, especial (vlido para um determinado processo ou ato): poderes no includos na clusula ad judicia, como confessar, receber citao, desistir, transigir. 12.5) Renncia: - Advogado pode, a qualquer tempo, renunciar ao mandato, provando que cientificou o mandante, a fim de que este nomeie substituto. Durante os dez dias seguintes notificao da renncia, o advogado continuar a representar o mandante,

salvo se for substitudo antes do trmino desse prazo. - As obrigaes do advogado e do procurador sero determinadas, assim nos termos da procurao, como, e principalmente, pelo contrato, escrito ou verbal, em que se lhes houverem ajustado os servios. - O mandato judicial fica subordinado s normas que lhe dizem respeito, constantes da legislao processual e as estabelecidas no Cdigo Civil. IV.2.8 - DA FIANA (Arts. 818 a 839) 1)Tpicos conceituais: o contrato por meio do qual uma pessoa garante satisfazer ao credor uma obrigao assumida pelo devedor, caso este no a cumpra (art.818). Trata-se de uma garantia pessoal ou fidejussria. espcie do gnero cauo, garantia. negcio feito diretamente entre o credor e o fiador, dispensando o consentimento do devedor e podendo ser estipulada inclusive contra a sua vontade (art. 820). Torna-se comum, como pacto acessrio, nos contratos de locao e mtuo bancrio, por exemplo. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 182 2)Generalidades: Quando o devedor vincula um bem ao pagamento de uma obrigao, concedendo ao credor o direito de obt-lo com o valor do mesmo, h uma garantia real (res =coisa). Porm, se a obrigao originria reforada por outra, assumida por um terceiro, h garantia pessoal. Oferecida esta ltima, haver duas obrigaes: a principal e a fidejussria. A garantia pessoal deriva do contrato de fiana, criando uma obrigao fidejussria. Portanto, a obrigao fidejussria s se torna exigvel se a obrigao principal no for cumprida. 3)Espcies: 3.1. convencional, resultante de contrato; 3.2. judicial determinada pelo juiz; 3.3 legal, imposta por lei(Ex: CCB, arts 495, 260, II, 1280, 1305, & nico). 4)Natureza jurdica: - contrato acessrio: no se concebe sua existncia sem um contrato principal., ao qual serve de garantia. Por isso, as obrigaes nulas no so suscetveis de fiana, exceto se a nulidade resultar apenas de incapacidade pessoal do devedor (art. 824). Essa exceo no se aplica ao caso do mtuo feito a menor( art. 824, nico). - unilateral: s gera obrigao para o fiador, em relao ao credor. - solene: depende de forma escrita, exigindo, ainda, outorga uxria ou marital (art 819). No se admite interpretao extensiva. - gratuito: como regra geral. prestao do fiador no corresponde qualquer contraprestao do credor. Tampouco descaracteriza a gratuidade do contrato o fato de o fiador ser pago pelo devedor para prestar fiana. H casos, entretanto, em que a fiana remunerada. Por ser um contrato geralmente gratuito, a lei no admite sua interpretao extensiva. - aleatrio: no se sabe nem se e nem quando o fiador poder vir a ser obrigado pela dvida, tampouco o montante a que poder ser obrigado. - intuitu personae: fiador no presta fiana a qualquer um, nem o credor aceita qualquer fiador. Reside no contrato acessrio a confiabilidade em determinada pessoa. - formal( art 819): dar-se- por escrito. 5)Objeto: Podem ser objeto de fiana as dvidas atuais e futuras (depois de lquidas,

o fiador poder ser demandado). No que tange a estas ltimas, o fiador s ser demandado depois que se tornarem certas e lquidas. De igual modo, em se tratando de locao, no responde por obrigaes resultantes de aditamento ao qual no anuiu (Smula 214 do STJ). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 183 6)Limites: a. Ilimitada quanto ao valor(art 822): No sendo limitada, a fiana compreende todos os acessrios da dvida principal, inclusive as despesas judiciais, desde a citao do fiador . b. A fiana pode ser de valor inferior ao da obrigao principal(art 823): poder ser contrada em condies menos onerosas, e, quando exceder o valor da dvida, ou for mais onerosa que ela, no valer seno at ao limite da obrigao afianada (art 823). c. Ilimitada quanto ao tempo (art 835): exonera-se da fiana a qualquer tempo, aguardando 60 dias, a partir da comunicao. 7)Pessoa do fiador (arts.825 e 826): O credor no pode ser obrigado a aceitar o fiador apresentado pelo devedor, se no for pessoa idnea, domiciliada no municpio, onde tenha de prestar a fiana, e no possua bens suficientes para cumprir a obrigao De outra parte, se o fiador se tornar insolvente, ou incapaz, poder o credor exigir que seja substitudo. 8)Dos efeitos da fiana (art 827 a 836): a) benefcio de ordem (art 827): prerrogativa concedida ao fiador, de exigir, at a contestao da lide, que os bens do devedor principal sejam executados antes dos seus. - O fiador que alegar o benefcio de ordem, deve nomear bens do devedor, sitos no mesmo municpio, livres e desembaraados, quantos bastem para solver o dbito (art. 827, nico). - Se feita a nomeao deste modo, o devedor, retardando-se a execuo, cair em insolvncia, ficar exonerado o fiador, provando que os bens por ele indicados eram, ao tempo da penhora, suficientes para a soluo da dvida afianada. - No aproveita o benefcio de ordem nos seguintes caso(art 828): se o fiador o renunciou expressamente; se obrigou como principal pagador, ou devedor solidrio; se o devedor for insolvente, ou falido. b) solidariedade dos co-fiadores (art. 829): A fiana conjuntamente prestada a um s dbito por mais de uma pessoa importa o compromisso de solidariedade entre elas, se declaradamente no se reservarem o benefcio da diviso. - Estipulado este benefcio, cada fiador responde unicamente pela parte que, em proporo, lhe houver no pagamento. - Pode tambm cada fiador fixar no contrato a parte da dvida que toma sob sua responsabilidade, caso em que no ser por mais obrigado. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 184 c) obrigaes e direitos do fiador: - pagar a dvida do devedor: caso o devedor no o fizer no tempo e na forma devidos. Tal obrigao transmite-se aos herdeiros do fiador; mas a responsabilidade da fiana se limita ao tempo decorrido at morte do fiador, e no pode ultrapassar as foras da herana (art. 836).

- sub-rogao: o fiador que pagar integralmente a dvida fica subrogado nos direitos do credor; mas s poder demandar a cada um dos outros fiadores pela respectiva cota. A parte do fiador insolvente distribuir-se- pelos outros. - indenizao pelo devedor: o devedor responde ao fiador por todas as perdas e danos que este pagar, e pelos que sofrer em razo da fiana. - direito a juros do desembolso pela taxa estipulada na obrigao principal (art 833): no havendo taxa convencionada, aos juros legais da mora. - promover o andamento da execuo: iniciada contra o devedor, se o credor, sem justa causa, acarretar sua demora. - exonerar-se da fiana (art. 835): aquela em que assumir sem limitao de tempo, e que lhe convier, ficando, porm, obrigado por todos os efeitos da fiana, durante 60 (sessenta) dias aps a notificao do credor. 9)Extino: a) extino do contrato principal. Alis, o fiador pode, para obter o reconhecimento da extino da fiana, opor todas as excees extintivas da obrigao que lhe sejam prprias, ou que caibam ao devedor principal, se no provierem, simplesmente, de incapacidade pessoal deste (salvo o caso de mtuo feito pessoa menor); b) concesso de moratria ao devedor principal, sem consentimento do fiador; c) fato do credor que torne impossvel a sub-rogao do fiador em seus direitos e preferncias; d) dao em pagamento, consentida pelo credor, ainda que posteriormente haja a perda do objeto dado por evico; e) retardamento do credor na execuo, na hiptese em que se tiver alegado o benefcio da excusso, se de tal retardamento resultar a insolvncia do devedor, desde que se prove que os bens indicados pelo fiador eram, ao tempo da penhora, suficientes para a soluo da dvida. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 185 IV. 2.9 - DA LOCAO o contrato em que uma das partes se obriga a ceder outra, por tempo determinado, ou no, o uso e gozo de coisa no fungvel, mediante certa retribuio. LOCAO DE COISAS (CCB, ARTS 565 A 578). 1. Tpicos conceituais: Uma parte cede outra/ Coisa infungvel/ Tempo determinado ou no/ Mediante retribuio, remunerao/ bens mveis. 2. Caractersticas: Tpico, consensual, oneroso, bilateral, trato sucessivo, no solene e temporrio. 3. Elementos: Coisa infungvel (se fungvel, emprstimo), preo (contraprestao do locatrio - aluguel) e consenso. Ex: Fitas de vdeo e DVD so consideradas infungveis, portanto ser locao. 4. Partes: Quem oferece: locador, senhorio, arrendador (imvel rural/ contratos agrrios). Quem recebe: locatrio, inquilino ou arrendatrio. 5. Obrigaes bsicas do locador: entrega, manuteno e garantia. 6. Obrigaes bsicas do locatrio: conservao, restituio, pagamento de aluguel e levar ao conhecimento do locador as turbaes de terceiro. 7. Extino contratual: Advento do termo (findo o prazo contratual avenado prorrogao), implemento da condio resolutiva (Alugo o carro at que voc

se case) e morte das partes (quando impessoal, transfere-se aos herdeiros). LOCAO DE IMVEIS URBANOS (Lei n 8.245/91) (Aspectos principais) 1. Observaes: Imveis rurais ou rsticos (Estatuto da Terra -Lei 4504/64). Imveis de propriedade do Estado reger-se-o pelo Decreto - Lei n 9760/46 e n 6874/44. A locao de imveis urbanos encontra-se regulada, principalmente, pela Lei n 8.245/91. 2. Destinao da Lei: Imveis urbanos. Considera-se imvel urbano conforme a sua destinao e no de acordo com sua localizao. Em rea rural, ainda que para moradia ou comrcio, para fins locatcios, o imvel urbano. Portanto, um lote, um terreno, com fins comerciais ou industriais, podendo ter edificao ou no sero regidos por esta lei. Ex: Armazns, galpes, casas, apartamentos. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 186 - Excluem-se as vagas autnomas de garagem e os espaos destinados publicidade, apart-hotis (em relao aos hspedes e no moradia - ver contrato de hospedagem), hotis residncia ou equiparados. - A condio do Estado quando celebra o contrato de locao com particulares, como locador, se sujeitar s normas de Direito Pblico e quando o Estado aparece como locatrio, este contrato reger-se- pelas regras da Lei do Inquilinato, do Direito Privado. - O termo arrendamento utiliza-se preferencialmente, nas locaes imobilirias rurais (Engloba a percepo dos frutos, alm do uso. Matria relativa aos contratos agrrios). 3. Caractersticas principais da locao de imveis urbanos: a) Obrigao de restituio: modalidade de dar coisa certa. b) Objeto: imvel urbano. c) Remunerao: denominado aluguel ou renda paga, geralmente em dinheiro, porm, no necessariamente. Pago de forma peridica, mensalmente, de forma geral. A remunerao distingue a locao do comodato que o emprstimo de coisas infungveis e gratuitas. d) Preo: determinado ou determinvel. O art 17 da Lei do Inquilinato probe a vinculao em moeda estrangeira, a variao cambial (somente aos ndices de reajustes, como IGPM, por exemplo) ou ao salrio mnimo. Normalmente, o legislador impe teto nos reajustes. Preo nfimo ou irrisrio descaracteriza a locao. e) Silncio das partes: dvida quesvel (locador recebe o aluguel no imvel locado). f) Forma: livre. Consentimento expresso ou tcito. A locao transfere apenas a utilizao do bem. Usufruturio pode dar o bem em locao. 4. Regras bsicas sobre a locao de imveis urbanos: a) Prazo: o contrato de locao pode ser ajustado por qualquer prazo, dependendo de vnia conjugal, se igual ou superior a dez anos. Ausente a vnia conjugal, o cnjuge no estar obrigado a observar o prazo excedente. b) Art 4: Prazo estipulado: no poder o locador reaver o imvel locado. O locatrio poder devolv-lo, pagando a multa pactuada. Haver dispensa da multa em caso de transferncia para outro local de trabalho determinada pelo empregador. Necessidade de notificao e prova para o locador, com prazo mnimo de trinta dias. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 187

c) Art 5 - Ao para reaver o imvel: seja qual for o fundamento do trmino da locao (vencimento do prazo, alienao do imvel, infrao da lei ou do contrato etc.), a ao do locador para reaver o imvel a de despejo, e no a possessria. Inaplicvel desapropriao. d) Art 6: Aviso prvio do locatrio (Denncia vazia do inquilino): Na locao por prazo indeterminado poder o locatrio denunci-la mediante aviso por escrito ao locador, com antecedncia mnima de 30 dias. e) Art 8: Imvel alienado durante a locao: Caso haja clusula de conservao ou vigncia da locao em caso de alienao e for por prazo determinado, o novo proprietrio dever aguardar o trmino do contrato. No presente a referida clusula: o novo proprietrio poder denunciar o contrato, com o prazo de 90 dias para desocupao. f) Art 9: Desfazimento da locao: por mtuo acordo, prtica de infraes legais ou contratuais, faltas de pagamento ou encargos, realizao de reparos urgentes determinados pelo Poder Pblico. g) Art 10: Morte do locador: transmisso aos herdeiros. h) Art 11: Morte do locatrio: - Imvel residencial: sub-rogao legal: cnjuge sobrevivente ou o companheiro, sucessivamente, os herdeiros necessrios e pessoas que viviam sob a dependncia do de cujos. - Imvel no residencial: esplio, e se for o caso, sucessor nos negcios. i) Art 13: Transferncia da locao: cesso, sublocao e emprstimo somente pelo consentimento prvio do locador e de forma escrita. O prazo para o locador se manifestar, aps o recebimento da notificao de trinta dias. j) Art 14: Sublocao: aplicam-se as mesmas regras da locao. Finda a locao, por qualquer causa, resolvem-se as sublocaes. k) Art. 19: No ocorrendo acordo a respeito da reviso do aluguel: locador ou locatrio, aps trs anos de vigncia do contrato podero pedir reviso judicial do aluguel, para ajust-lo a preo de mercado. l) Art 27: Direito de preferncia: em caso de venda, promessa de venda, cesso ou promessa de cesso de direitos ou dao em pagamento: O locatrio tem preferncia para adquirir o imvel locado, em igualdade de condies com terceiros, devendo o locador dar-lhe conhecimento do negcio mediante notificao judicial, extrajudicial ou outro meio de cincia inequvoca. Estando o imvel sublocado em sua totalidade, caber a preferncia ao sublocatrio e, em seguida, ao locatrio. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 188 O direito de preferncia do locatrio caducar se no manifestada, de maneira inequvoca, sua aceitao integral proposta, no prazo de 30 dias. O locatrio preterido em seu direito de preferncia: Poder reclamar do alienante as perdas e danos ou, depositando o preo e demais despesas do ato de transferncia, haver para si o imvel locado, se o requerer no prazo de seis meses, a contar do registro do ato no Cartrio de Imveis, desde que o contrato de locao esteja averbado pelo menos 30 dias antes da alienao junto matrcula do imvel. Havendo condomnio no imvel, a preferncia do condmino ter prioridade sobre a do locatrio. m) Arts 35 e 36: Das benfeitorias Salvo expressa disposio contratual em contrrio, as benfeitorias necessrias introduzidas pelo locatrio, ainda que no autorizadas pelo locador, bem como as teis, desde que autorizadas, sero indenizveis, e permitem

o exerccio do direito de reteno. As benfeitorias volupturias no sero indenizveis, podendo ser levantadas pelo locatrio, finda a locao, desde que sua retirada no afete a estrutura e a substncia do imvel. Smula 158 do STJ: Salvo estipulao averbada no registro imobilirio, no responde o adquirente pelas benfeitorias do locatrio. Smula 335 do STJ: Nos contratos de locao, vlida a clusula de renncia indenizao das benfeitorias e ao direito de reteno. n) Art 37: Garantias Locatcias 1. Cauo: garantia real (bens mveis e imveis) 2. Cauo em dinheiro: no pode exceder a trs meses do aluguel, e depositada em caderneta de poupana para este fim. 3. Fiana: garantia pessoal. 4. Seguro de fiana: seguradora se compromete a cumprir as obrigaes do locatrio, na falta de cumprimento deste - abrange a totalidade (art. 41) das obrigaes, como os aluguis e os encargos. 5. Cesso fiduciria de quotas de fundo de investimento: transfere-se ao credor fiducirio (locador), em carter resolvel, a titularidade de quotas integrantes de fundos de investimento administrados por instituies autorizadas pela Comisso de Valores Mobilirios (CVM). o) Art 46 - Denncia vazia ou injustificada: Por escrito; Com prazo igual ou superior a trinta meses (2 anos e meio); Ocorre a resoluo contratual independentemente de notificao ou aviso. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 189 Hiptese do 1: Findo o prazo estipulado, se o locatrio continuara na posse do imvel por mais trinta dias, SEM oposio do locador, presumirse prorrogado o contrato por prazo indeterminado. Hiptese do 2: ocorrendo a prorrogao, o locador poder denunciar o contrato a qualquer tempo, concedendo o prazo de trinta dias para desocupao. p) Art 47 - Denncia cheia ou justificada: Ajustado verbalmente ou por escrito; Prazo inferior a trinta meses; Findo o prazo estabelecido; a locao prorroga-se automaticamente; Por prazo indeterminado e somente poder ser retomada com justificativa. As justificativas so: 1) Casos do art 9; 2) Extino do contrato de trabalho (relacionado com o contrato de trabalho); 3) Para uso prprio, cnjuge ou companheiro uso residencial para ascendente ou descendente que no disponham de imvel prprio - A necessidade dever ser judicialmente demonstrada. 4) Pedido para demolio e edificao licenciada ou para realizao de obras aprovadas pelo Poder Pblico (aumento de rea em 20%). 5) Vigncia ininterrupta de a locao ultrapassar cinco anos. 5. Locaes no residenciais (Arts 51 a 57) Aspectos principais: a) Art 51: Direito renovao, pelo locatrio: - Celebrado por escrito; - Prazo determinado; - Prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos contratos escritos seja de cinco anos;

- Explorao do mesmo ramo, prazo mnimo e ininterrupto de trs anos. b) Art 53: Autorizao especial para resciso: Locaes utilizadas para hospitais, unidades sanitrias oficias, asilos, estabelecimentos de sade e de ensino autorizadas. c) Art 54: Autorizao para relaes entre lojistas e empreendedores de Shopping Centers. d) Art 56: Denncia vazia: - Prazo determinado; - Cessao de prazo estipulado; - Resolve-se a locao no residencial, independentemente de aviso ou notificao. - Findo o prazo, caso o locatrio permanea no imvel por mais de trinta dias, SEM oposio do locador, estar prorrogados a locao, com prazo indeterminado. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 190 e) Art 57: Prazo indeterminado: - Denncia por escrito, pelo locador; - Trinta dias para desocupao. IV. 2. 10. CONTRATO ELETRNICO Com a expanso do comrcio eletrnico (eletronic comerce/ e-com) e da Internet juntamente com a teia global configurada em World Wide Web (www), configurou-se o aumento e acesso rede de computadores, surgindo, ento, as contrataes virtuais, realizadas em estabelecimentos virtuais. A definio sumria de comrcio eletrnico delineia-se no comentrio de Wald apud Martins (2001, p.17): [...] conjunto de trocas digitalizadas ligadas s atividades comerciais entre empresas, umas com as outras, ou entre as mesmas e particulares[...] Na realidade, abrange tanto a troca de informaes e transaes comerciais referentes a produtos, equipamentos ou bens de consumo ou servios. Para conceituar contrato eletrnico recorre-se a Diniz (2002, p. 666): O contrato virtual opera-se entre o titular do estabelecimento virtual e o internauta, mediante transmisso eletrnica[...]o contrato eletrnico uma modalidade de negcio distncia ou entre ausentes, efetivando-se via Internet por meio de instrumento eletrnico, no qual est consignado o consenso das partes contratantes. Na verdade, o contrato eletrnico conceitua-se como qualquer outro contrato, variando apenas o meio pelo qual se realiza. Atender os mesmos requisitos legais dos outros contatos para ter eficcia e validade, surtindo assim efeitos no ordenamento jurdico. A grande dificuldade, no plano jurdico, consiste em equiparar o contrato eletrnico ao contrato escrito, visando a segurana jurdica desta nova forma de contratar. As maiores dificuldades encontram-se na segurana da identificao das partes e na valorao da prova eletrnica. H presuno juris tantun de validade do documento digitalmente assinado. - Caractersticas especiais: 1. Oferta deve constar de uma rede de um servio telemtico; 2. Oferta deve expressar-se de modo audiovisual; 3. Dever de interatividade entre o "profissional"41da rede e o cliente. 41 Profissional entende-se como o fornecedor, o provedor. E cliente, em muitos casos, como consumidor final. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - SEGUNDA PARTE Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Fernando Cleber de Arajo 191

- Requisitos: 1) Subjetivos: pessoas capazes civilmente, identificao atravs da assinatura eletrnica para verificao de autenticidade. 2) Objetivos: objeto dever conter as determinaes do artigo 104, dos negcios jurdicos. 3) Formais: uso de computador na sua formao, formalizao de documento informtico. O contrato eletrnico, por vezes, caracterizar uma relao de consumo. Neste caso, subordinar-se- ao Cdigo de Defesa do Consumidor. Evidentemente, a relao virtual geradora de negcio jurdico est sujeita interceptao de dados, fraudes, aes de hackers, estelionatrios cibernticos e tantas outras fraudes, mas estas aes no so novidades, apenas o meio pelo qual se realizam. Portanto, qualquer dano patrimonial ou moral acarretado ao usurio de boa -f dever ser reparado. AXIOMA JURDICO DIREITOCIVIL TERCEIRA PARTE - DIREITO DAS COISAS1 - INTRODUO - POSSE - PROPRIEDADE - DIREITOS REAIS SOBRE COISAS ALHEIAS I NOES SOBRE DIREITOS REAIS I.1 - CONCEITO O direito real apresenta-se como um vnculo entre pessoa e coisa, prevalecendo contra todos, conferindo ao seu titular a prerrogativa de seqela e a ao real: ademais, alm de ser exclusivo, o direito real tem o seu nmero limitado pela lei (Slvio Rodrigues). Segundo Maria Helena Diniz, nosso ordenamento positivo consagra a teoria clssica ou realista, que mantm a distino entre direitos reais e pessoais. Os direitos reais so compostos por trs elementos: sujeito ativo, objeto e inflexo imediata do sujeito sobre o objeto. Diversamente, o direito pessoal possui os seguintes elementos: sujeito ativo, sujeito passivo e objeto (prestao). I.2 - CARACTERSTICAS: - relao entre pessoa e coisa - seu exerccio independe da colaborao de terceiro; - absoluto e oponvel erga omnes tem sujeito passivo universal, razo por que pode ser oposto contra todos; - aderncia coisa, do que decorre a ambulatoriedade e o direito de seqela; - exclusividade - no se pode conceber dois direitos reais, de igual contedo, sobre a mesma coisa; - limitao pela lei (taxatividade) e tipicidade - segundo a teoria tradicional, os direitos reais somente podem ser criados pela lei, razo pela qual s 1 O direito das coisas no pode ser percebido exatamente como sinnimo de direitos reais. O direito das coisas possui configurao mais ampla, abrangendo, alm dos direitos reais propriamente ditos, captulos destinados ao estudo da posse cuja natureza jurdica majoritariamente tida como de direito pessoal e dos direitos de vizinhana classificados como obrigaes mistas ou propter rem (Nelson Rosenwald). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 193 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus ostentam essa natureza os direitos cujas caractersticas se enquadrem perfeitamente em algum dos tipos previstos na norma jurdica; Os Direitos Reais esto elencados no art. 1225 do Cdigo Civil, lembrando que esto listados de forma exaustiva, ou seja, o rol taxativo, numerus clausus. At 31/05/2007 o rol era o seguinte:

Art. 1.225. So direitos reais: I - a propriedade; II - a superfcie; III - as servides; IV - o usufruto; V - o uso; VI - a habitao; VII - o direito do promitente comprador do imvel; VIII - o penhor; IX - a hipoteca; X - a anticrese. Com a alterao do Cdigo Civil perpetrada pela Lei 11.481/07, o referido artigo 1225 foi alterado com a conseqente insero de mais dois direitos reais, nos incisos XI e XII, quais sejam: XI - a concesso de uso especial para fins de moradia; XII - a concesso de direito real de uso - direito de preferncia, no que tange ao penhor e hipoteca - consiste no privilgio de obter o pagamento de uma dvida com o valor do bem aplicado exclusivamente sua satisfao; - somente o direito real e no o pessoal - pode ser abandonado; - somente alguns direitos reais e no os pessoais - podem ser adquiridos por usucapio; - somente alguns direitos reais e no os pessoais - so suscetveis de posse; - possui sujeito passivo indeterminado. I.3 - CLASSIFICAO - Quanto ao objeto sobre o qual recai: direito real sobre coisa prpria (propriedade) e direito real sobre coisa alheia (todos os demais direitos reais). - Quanto extenso de seus poderes: a) direitos de posse, uso, gozo e disposio - propriedade; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 194 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus b) direitos de posse, uso, gozo e disposio, sujeitos, porm, a restries oriundas do direito de outrem enfiteuse2 e superfcie; c) direitos de posse, uso, gozo, sem disposio - usufruto e anticrese; d) direitos limitados a certas utilidades da coisa - servides, uso, habitao e rendas constitudas sobre imveis3; e) direitos de garantia - penhor, anticrese, hipoteca e propriedade fiduciria4; f) direito de aquisio direito do promitente comprador. II - DA POSSE II.1 CONCEITO O Cdigo Civil define a posse como sendo o exerccio de fato, pleno, ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade, em nome prprio e com autonomia (art. 1.196 e 1.198). Sobre a posse existem duas teorias principais: - Teoria subjetiva de Savigny Posse o poder imediato que tem a pessoa de dispor fisicamente de um bem com a inteno de t-lo para si e de defend-lo contra a agresso de quem quer que seja (MHD). Elementos: corpus e animus domini; - Teoria objetiva de Ihering Posse a exteriorizao ou visibilidade do domnio, ou seja, a relao exterior intencional, existente, normalmente, entre o proprietrio e sua coisa (MHD). Elemento: corpus. O animus encontra-se nsito no poder de fato exercido sobre a coisa; deve-se ter em vista a destinao econmica

do bem. Esta teoria foi adotada pelo Cdigo Civil/1916, embora em alguns dispositivos esse diploma legal estabelecesse regras mais adequadas Teoria de Savigny. O Cdigo Civil/2002 corrigiu essas impropriedades, adotando, de forma bem clara, a teoria objetiva de Ihering. II.2 OBJETO Podem ser objeto de posse as coisas corpreas que tambm possam ser objeto de propriedade (salvo as que esto fora do comrcio por sua natureza) e os direitos reais limitados exteriorizveis, sobre os quais seja possvel exercer um poder ou atributo dominial (Ex.: usufruto, uso, enfiteuse, servides prediais, habitao, penhor e anticrese). No primeiro caso, recebe a denominao de posse 2 A enfiteuse no mais admitida pelo Cdigo Civil/2002 (art. 2.038), que, entretanto, ressalva as existentes na data de sua entrada em vigor. 3 O Cdigo Civil/2002 no mais relaciona as rendas constitudas sobre imveis como direitos reais. 4 A propriedade fiduciria, como o prprio nome diz, modalidade de direito de propriedade. Entretanto, se sujeita a diversas limitaes, pois seu objetivo , indiscutivelmente, garantir o pagamento de um dbito. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 195 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus de coisas (aquela em que o possuidor age como se fosse proprietrio). No segundo caso, alguns autores a chamam de quase-posse ou posse de direitos (aquela em que o possuidor exerce atos que exteriorizam apenas o exerccio de um direito real limitado). Todavia, essa distino entre posse de coisas e posse de direitos no apresenta qualquer importncia prtica, no passando de mera reminiscncia histrica. Posse de direitos pessoais - Embora haja divergncia, o entendimento dominante na doutrina e na jurisprudncia, segundo noticiam WBM e AW, o de que no se admite a posse de direitos pessoais. MHD, dentre outros, tem entendimento diverso no que tange a direitos pessoais patrimoniais ou de crdito. Sobre o assunto, convm ressaltar que o STJ editou sua Smula 228, estabelecendo que inadmissvel o interdito proibitrio para a proteo do direito autoral. II.3 - NATUREZA JURDICA Existem trs correntes principais a respeito da natureza jurdica da posse: - a primeira sustenta que a posse fato; - a segunda, encabeada por Savigny, sustenta ser a posse, simultaneamente, fato (pois sua existncia independe de todas as regras de direito) e direito (pois apesar de constituir um fato, produz conseqncias jurdicas). Inclui-se, pela sua natureza, entre os direitos pessoais; - a terceira, encabeada por Ihering, sustenta ser a posse um direito, ou seja, um interesse juridicamente protegido, uma vez que condio da utilizao econmica da propriedade, constituindo um direito real. Entretanto, segundo julgados do STJ, inclui-se a posse entre os direitos pessoais, razo pela qual se sujeitava regra do art. 177 do Cdigo Civil/1916 quanto prescrio (RESP 331779 SP, 4 Turma). O Cdigo Civil/2002 seguiu essa mesma orientao, tanto que disciplinou a posse em ttulo diverso dos destinados aos direitos reais, bem como deixou de inclu-la no rol destes. II.4 CLASSIFICAO - Quanto extenso da garantia possessria: a) indireta ou mediata- a daquele que cede o uso do bem. Ex.: posse do locador. b) direta ou imediata- a daquele que detm materialmente a coisa. Ex.: posse do locatrio. A maior vantagem dessa diviso da posse a de atribuir legitimidade a

ambos os possuidores para exercerem a defesa possessria em face de terceiros. O art. 1.197 do CC/2002 preceitua que o possuidor direto pode defender a sua posse contra o indireto. Embora no haja dispositivo expresso autorizando a defesa possessria do possuidor indireto contra o possuidor direto, Carlos Roberto Gonalves informa que tem-se entendido que cada AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 196 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus qual recorra aos interditos possessrios contra o outro, para defender a sua posse, quando se encontre por ele ameaado (RT, 654:145 e 668:125). - Quanto simultaneidade do exerccio (composse, compossesso ou posse em comum): a) composse pro diviso - aquela em que, inobstante a ausncia de diviso de direito, existe uma repartio de fato, fazendo com que cada um dos compossuidores possua uma parte certa do bem. Admite a utilizao dos interditos possessrios, inclusive contra os outros compossuidores; b) composse pro indiviso - aquela em que os compossuidores tm apenas uma parte ideal do bem possudo em conjunto. Se duas ou mais pessoas possurem coisa indivisa, poder cada uma exercer sobre ela atos possessrios, contanto que no excluam os dos outros compossuidores (art. 1.199). Assim, se um compossuidor perturbar o exerccio da composse, o outro poder se valer dos interditos possessrios contra o primeiro. Para a ocorrncia de composse, exige-se uma pluralidade de sujeitos e uma coisa indivisa ou em estado de indiviso. - Quanto aos vcios objetivos: a) justa - a que no violenta, clandestina, ou precria; b) injusta - a que violenta, clandestina ou precria. Posse violenta a que se adquire pela fora fsica ou violncia moral; posse clandestina a que se estabelece s escondidas daquele que tem interesse em conhec-la; posse precria a que se origina de abuso de confiana por parte de quem recebe a coisa com o dever de restitu-la. A posse injusta pode ser defendida pelos interditos possessrios contra terceiros, mas no contra aquele de quem se tirou por violncia, clandestinidade ou precariedade. No autorizam a aquisio da posse os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia. Embora uma parte considervel da doutrina sustente que a precariedade no cessa nunca, Carlos Roberto Gonalves, citando Lenine Nequete, leciona que nada impede que o carter originrio da posse se modifique quando, acompanhando a mudana da vontade, sobrevm igualmente uma nova causa possessionis. Assim, o locatrio, por exemplo, desde que adquira a propriedade a um non dominus, ou que tenha repelido o proprietrio, deixando de pagar-lhe os aluguis ou fazendo-lhe sentir inequivocamente a sua pretenso dominial, fora de dvida que passou a possuir como dono. Tal posse, embora precria, tornar-se-ia capaz de conduzir ao usucapio, iniciando-se a contagem do prazo a partir dessa inverso. - Quanto subjetividade: a) de boa-f - aquela em que o possuidor ignora o vcio, ou o obstculo que lhe impede a aquisio da coisa, ou do direito possudo. O possuidor com justo ttulo tem por si a presuno de boa-f, salvo prova em contrrio, ou quando a lei expressamente no admitir essa presuno. A posse de boa-f s perde esse carter no caso e desde o momento em que as circunstncias faam presumir que o possuidor no ignora que possui indevidamente. A citao, por exemplo, faz cessar a boa-f do possuidor, caso esta no tenha cessado anteriormente.

AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 197 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus Sobre o justo ttulo, Slvio de Salvo Venosa leciona: Justo ttulo empregado nesse dispositivo no como documento ou instrumento, pois esse o sentido mais usual, mas como fato gerador do qual a posse deriva. O exame desse fato jurgeno diz respeito aptido para gerar efeitos possessrios. ...O justo ttulo configura estado de aparncia que permite concluir estar o sujeito gozando de boa posse. Lembremos do caso do herdeiro aparente cujo ttulo e ignorncia da existncia de outros herdeiros faz presumir ser ele justo possuidor. Destarte, um ttulo defeituoso faz presumir a boa-f at que circunstncias demonstrem o contrrio. Justo ttulo o ttulo hbil para transferir o domnio e que realmente o transferiria, se emanado do verdadeiro proprietrio. Mas essa presuno cede ante prova em contrrio (Monteiro, 1989:30). Algum, por exemplo, adquire coisa de menor, no sabendo dessa incapacidade; o sujeito apresenta-se como representante, com procurao falsa etc. Justo ttulo tanto aquele existente, mas defeituoso, como aquele inexistente que o possuidor reputa como tal. O Cdigo argentino refere-se a ttulo putativo nessas circunstncias (art. 2.357). Alguns autores denominam a posse com justo ttulo de posse de boa-f presumida, diferenciando-a da posse de boa-f real, que independe da existncia de justo ttulo. b) de m-f - aquela em que o possuidor conhece o vcio, ou o obstculo que lhe impede a aquisio da coisa, ou do direito possudo. - Quanto aos efeitos: a) ad interdicta - a que pode ser amparada pelos interditos possessrios, nos casos de esbulho, turbao ou ameaa. A posse do locatrio apenas ad interdicta; b) ad usucapionem - quando for capaz de dar origem ao usucapio da coisa, desde que observados os requisitos legais. - Quanto idade: a) posse nova - a que data de menos de ano e dia. Admite a concesso de liminar contra ela nas aes possessrias; b) posse velha - a que data de mais de ano e dia. No admite a concesso de liminar contra ela nas aes possessrias. De acordo com o que dispe o art. 924 do CPC, a posse de ano e dia considera-se posse nova, eis que enseja a concesso de medida liminar em seu desfavor. Neste sentido, j decidiu o TJDF que somente se argido o esbulho at ano e dia ensejar o acolhimento da antecipao do pedido (TJDF, 1 Turma Cvel, AGI/DF, Rel.: Luiz Vicente Cernicchiaro, deciso de 14/12/79, DJDF de 28/05/80, p. 3.886). Entretanto, Slvio Rodrigues e Caio Mrio da Silva Pereira parecem ter entendimento em sentido contrrio. - Outras classificaes: a) posse jurdica ou posse civil (posse no sentido legal); e posse natural ou deteno (conservao da posse sobre determinada coisa, em nome de outrem e em cumprimento de ordens ou instrues deste, relativamente ao qual se encontra o detentor em relao de dependncia). Neste ltimo caso, tem-se o chamado detentor fsico, servidor ou fmulo da posse. Alguns autores denominam AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 198 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus deteno independente a situao daquele que tem posse injusta, enquanto no cessada a violncia ou a clandestinidade. b) jus possessionis ou posse autnoma (direito de posse, resultante

exclusivamente da posse e compreendendo o poder sobre a coisa e sua defesa pelos interditos) e jus possidendi ou posse causal (direito posse, decorrente do direito de propriedade ou de outro direito preexistente). II.5 - AQUISIO DA POSSE De acordo com o Cdigo Civil/2002, adquire-se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de qualquer dos poderes inerentes propriedade (art. 1.204). II.5.1 - MODOS DE AQUISIO: a) originrio - Independe de transferncia por parte do antigo possuidor; , em regra, unilateral. Sendo originria, a posse apresenta-se sem os vcios que a maculavam nas mos do possuidor anterior. So exemplos de aquisio originria da posse: - apreenso da coisa: apropriao do bem, colocando o possuidor na livre disposio da coisa; - exerccio do direito: manifestao externa do direito que pode ser objeto da relao possessria. - disposio da coisa ou do direito: ato de dispor da coisa ou do direito. Configura modo originrio de aquisio relativamente quele que dispe, eis que, assim agindo, exterioriza o exerccio de fato de um dos poderes inerentes ao domnio. b) derivado - Requer a existncia de uma posse anterior, que transferida ao adquirente, em virtude de um ttulo jurdico, com a anuncia do possuidor anterior. Modos de aquisio em geral: atos jurdicos gratuitos ou onerosos, inter vivos ou causa mortis. II.5.2 - ATOS QUE NO INDUZEM POSSE: a) atos de mera permisso ou tolerncia - Decorrem de um consentimento expresso ou de concesso do dono, sendo revogveis pelo concedente. No induzem posse em razo da precariedade. b) atos violentos, ou clandestinos No induzem posse, seno depois de cessada a violncia, ou a clandestinidade. II.5.3 DE QUEM PODE ADQUIRIR A POSSE A posse pode ser adquirida: - pela prpria pessoa que a pretende; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 199 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus - por seu representante. Alis, impende ressaltar que, em alguns casos, at mesmo o absolutamente incapaz pode adquirir posse, independentemente de representao, como, por exemplo, na hiptese de apreenso da coisa5; - por terceiro sem mandato (gestor de negcios), dependendo de ratificao. Tem crescido na doutrina a corrente de que seria legtimo falar em um possuidor coletivo. Grupos de pessoas poderiam ser considerados um possuidor, o que facilitaria a defesa de sua posse comum. Ressalte-se o teor do enunciado n 236 das Jornadas de Direito Civil do CJF : Arts. 1.196, 1.205 e 1.212: Considerase possuidor, para todos os efeitos legais, tambm a coletividade desprovida de personalidade jurdica. II.5.4 OUTRAS NORMAS RELATIVAS AQUISIO DA POSSE - Salvo prova em contrrio, entende-se manter a posse o mesmo carter com que foi adquirida. Mesmo porque, em regra, ningum pode mudar, por si s, a causa de sua posse. - A posse transmite-se com os mesmos caracteres aos herdeiros e legatrios do possuidor. - O sucessor universal continua de direito a posse do seu antecessor (sucesso); e ao sucessor singular facultado unir sua posse de seu

antecessor, para os efeitos legais (unio). Neste ltimo caso, a posse do sucessor sofrer as vicissitudes da anterior. No efetivando tal unio, a posse do sucessor a ttulo singular desvincular-se- dos vcios que maculavam a de seu antecessor. - A posse do imvel faz presumir, at prova contrria, a das coisas mveis que nele estiverem. o que alguns chamam de fenmeno da extenso da posse. II.6 - EFEITOS DA POSSE: 1) Direito ao uso dos interditos e de alguns meios de autodefesa. Aes possessrias: a) Ao de manuteno de posse, no caso de turbao (ato que embaraa o livre exerccio da posse, sem acarretar a sua perda). A turbao pode ser de fato (agresso material dirigida contra a posse; ex.: rompimento de cercas) ou de direito (a que se opera judicialmente, quando o ru contesta a posse do autor, ou por via administrativa; ex.: ato de autoridade que fixa a largura de uma estrada, em detrimento da utilizao da coisa). Pode ser, ainda, direta (se exercida diretamente sobre o bem; ex.: abertura de picada) ou indireta (no exercida diretamente sobre o bem, mas que produz efeitos nocivos posse do mesmo; ex.: comentrios do turbador que fazem com que o possuidor no consiga locatrios para o seu imvel). Positiva (se resultar da prtica de atos materiais equivalentes ao 5 O incapaz pode, todavia, adquirir a posse atravs de seu prprio comportamento, pois possvel ultimar a aquisio da posse por outros meios que no atos jurdicos, como, por exemplo, por apreenso. E o incapaz s no tem legitimao para praticar atos jurdicos. Sendo a posse mera situao de fato, para que esta se estabelea no se faz mister o requisito da capacidade. O que determina a lei, nesse texto, que a posse tambm pode ser adquirida em nome de terceiro, por seu representante legal ou convencional (Slvio Rodrigues). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 200 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus exerccio da posse sobre a coisa pelo turbador; ex.: derrubada de rvores) ou negativa (se impedir ou embaraar o livre exerccio da posse pelo possuidor). Segundo Carlos Roberto Gonalves, a turbao s pode ser de fato, e no de direito, como j se decidiu (RT, 491:140), pois contra atos judiciais no cabe a manuteno, mas embargos e outros meios prprios de defesa. De acordo com a mesma orientao, afirma-se que tambm no se admite a turbao de direito decorrente de ato administrativo, como no exemplo acima dado. Em tal caso, no seria cabvel a ao de manuteno de posse, mas, sim, o mandado de segurana ou outro tipo de ao judicial mais adequado para impugnar a conduta da Administrao Pblica. b) Ao de reintegrao de posse, no caso de esbulho (ato pelo qual o possuidor despojado de sua posse, injustamente, por violncia, clandestinidade, ou por abuso de confiana). Pode ser intentada tanto contra o esbulhador, como contra o terceiro que recebeu a coisa esbulhada, sabendo que o era. c) Interdito proibitrio, no caso de ameaa de turbao ou esbulho. Objetiva a expedio de mandado proibitrio, com a cominao de multa para a hiptese de descumprimento da ordem judicial. Disposies comuns s aes acima referidas (manuteno, reintegrao e interdito proibitrio): - quando mais de uma pessoa se disser possuidora, manter-se- provisoriamente a que tiver a coisa, se no estiver manifesto que a obteve de alguma das outras por modo vicioso; - a propositura de uma ao possessria em vez de outra no obsta a que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela,

cujos requisitos estejam provados (fungibilidade). Trata-se, segundo alguns autores, de exceo regra que veda o julgamento extrapetita; - pode-se cumular ao pedido possessrio o de: condenao em perdas e danos; cominao de pena para caso de nova turbao ou esbulho; desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento da posse; - natureza dplice - lcito ao ru, na contestao e independentemente de reconveno, alegando que foi o ofendido em sua posse, demandar a proteo possessria e a indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor. Isso, entretanto, no quer dizer que no se admite reconveno em ao possessria. Com efeito, j decidiu o STJ que a natureza dplice da ao possessria, no rastro do art. 922 do Cdigo de Processo Civil, no tem o condo de afastar, em tese, a possibilidade de reconveno. Extrai-se do voto condutor do aludido acrdo o seguinte trecho: ...O art. 922 do Cdigo de Processo Civil no tem o condo de inviabilizar a reconveno, cabvel, na lio de Adroaldo Fabrcio Furtado para veicular outras pretenses, que no as contempladas no artigo. Nem mesmo de excluir-se reconveno, com a forma e o procedimento que lhe so prprios, para formular pedidos de contedo possessrio, se referentes, por exemplo, a outro bem, ou a outra parte do mesmo bem (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Forense, Rio, VIII vol., Tomo III, 3 ed., 1988, pg. 405).6 6 STJ, 3 Turma, RESP 119775/SP, rel.: Min. CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, deciso de 12/05/1998, DJ de 22/06/1998, p. 73). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 201 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus - alegao de propriedade ou de outro direito sobre a coisa - no influi no julgamento da ao possessria (art. 1.210, 2). Na vigncia do CC/1916, que tinha redao diversa do atual (art. 505, in fine), a jurisprudncia dos Tribunais Superiores firmou-se no sentido de que apenas em dois casos a defesa fundada em tal tipo de alegao era admissvel nas aes possessrias: a) quando duas pessoas disputam a posse a ttulo de proprietrias (Smula 487 do STF); b) quando duvidosa a posse de ambos os litigantes7. No entanto, a jurisprudncia fulcrada no atual Cdigo Civil firme no sentido da impossibilidade de se alegar domnio em sede de aes possesrias (STF, ACO 736/RR). - legitimidade passiva quanto ao tema, merece exame o enunciado n 80 das Jornadas de Direito Civil do STJ, que explicita a opinio majoritria acerca da correta interpretao do art. 1212 do Cdigo Civil: inadmissvel o direcionamento de demanda possessria ou ressarcitria contra terceiro possuidor de boa-f, por ser parte passiva ilegtima, diante do disposto no art. 1212 do novo Cdigo Civil. Contra o terceiro de boa-f cabe to somente a propositura de demanda de natureza real. - citao reza o art. 10, 2, do CPC: Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos praticado. - posse velha - a que conta mais de ano e dia - No se admite a concesso de liminar contra o turbador ou o esbulhador que tiver praticado a turbao ou o esbulho h mais de ano e dia - ao de fora velha. Deve-se frisar, todavia, que nas aes possessrias de fora velha cabvel, em tese, a concesso de tutela antecipada. Nesse sentido o enunciado n 238 das Jornadas de Direito Civil do STJ: Art. 1.210: Ainda que a ao possessria seja intentada alm de ano e dia da turbao ou esbulho, e, em razo

disso, tenha seu trmite regido pelo procedimento ordinrio (CPC, art. 924), nada impede que o juiz conceda a tutela possessria liminarmente, mediante antecipao de tutela, desde que presentes os requisitos autorizadores do art. 273, I ou II, bem como aqueles previstos no art.461-A e , todos do CPC. - posse nova - a que conta menos de ano e dia - Admite-se a concesso de liminar contra o turbador ou possuidor que tiver praticado a turbao ou o esbulho h menos de ano e dia - ao de fora nova; - servides no aparentes em geral, no se afiguram passveis de serem defendidas por interditos possessrios, devido ausncia de sinais visveis. Entretanto, admitem tal defesa quando os respectivos ttulos provierem do possuidor do prdio serviente, ou daquele de quem este o houve, caso em que no se tratar de mera tolerncia. Consigne-se, por oportuno, que, segundo a Smula 415 do STF, servido de trnsito no titulada, mas tornada permanente, sobretudo pela natureza das obras realizadas, considera-se aparente, conferindo direito proteo possessria. 7...Na linha de precedentes da Corte, e mesmo sem desafiar a vigncia da segunda parte do art. 505 do Cdigo Civil, a proteo possessria independe da alegao de domnio, sendo certo que no cabe a discusso sobre o domnio, salvo se ambos os litigantes disputam a posse alegando propriedade ou quando duvidosas ambas as posses alegadas. ... (STJ, RESP 81.688/RJ, DJ de 20/10/97, p. 53.052.) AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 202 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus Meios de autodefesa: a) Legtima defesa da posse - cabvel no caso de turbao. Somente o possuidor direto e o indireto podem fazer uso desse meio de defesa. Os requisitos so praticamente os mesmos para a configurao da legtima defesa em direito penal: reao a agresso; injustia desta agresso; atualidade ou iminncia desta agresso; utilizao dos meios necessrios; moderao no uso desses meios. Pode ser exercida apenas contra o turbador, e no contra terceiros. A reao deve ser incontinenti ou sem demora. b) Desforo imediato - cabvel no caso de esbulho. O possuidor deve agir com suas prprias foras, embora possa ser auxiliado por outras pessoas. A reao deve ser imediata, sem demora. Carlos Roberto Gonalves esclarece que pode o guardio da coisa exercer a autodefesa, a benefcio do possuidor ou do representado. Embora no tenha o direito de invocar, em seu nome, a proteo possessria, no se lhe recusa, contudo, o direito de exercer a autoproteo do possuidor, conseqncia natural de seu dever de vigilncia. 2) Percepo dos frutos. O possuidor de boa-f tem direito, enquanto ela durar, aos frutos percebidos. Os frutos pendentes ao tempo em que cessar a boa-f devem ser restitudos, depois de deduzidas as despesas de produo e custeio. Devem tambm ser restitudos os frutos colhidos com antecipao. O possuidor de m-f responde por todos os frutos colhidos e percebidos, bem como pelos que, por culpa sua, deixou de perceber, desde o momento em que se constituiu de m-f; tem direito s despesas da produo e custeio. Na opinio de Carlos Roberto Gonalves, a boa-f s expropria o valor relativo aos frutos, permanecendo o possuidor obrigado a indenizar ao proprietrio os produtos que tenha obtido da coisa. 3) Indenizao e reteno por benfeitorias.

O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, ao de levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa. Pelo valor das benfeitorias necessrias e teis, o possuidor de boa-f poder exercer o direito de reteno. Maria Helena Diniz pontifica que o jus retentionis um meio de defesa que a lei, excepcionalmente, concede ao possuidor para, por meio de embargos de reteno, conservar em seu poder coisa alheia alm do momento em que a deveria devolver, como garantia de pagamento de despesas feitas com o bem (RT, 604:201, 653:187; JTA, 100:361). Permite que o possuidor se oponha restituio da coisa at ser pago, o que se justifica em razo da eqidade, que no se compraz com o fato de o possuidor devolver o bem para somente depois ir reclamar o que lhe devido. Acerca da via adequada para o exerccio do direito de reteno, Carlos Roberto Gonalves esclarece: Via de regra, o direito de reteno deve ser alegado em contestao para ser reconhecido na sentena. Pode o devedor, ainda, na execuo proferida em ao fundada em direito real ou pessoal sobre a coisa, deduzir embargos de reteno por benfeitorias. Consistem eles num instrumento do possuidor de boa-f, que, citado para efetuar a entrega da coisa, ope-se a ela at que o AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 203 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus exeqente pague as benfeitorias feitas no imvel (CPC, art. 744). Para a sua oposio, faz-se mister que os direitos s benfeitorias e aos frutos e danos no tenham sido excludos pela sentena exeqenda (RT, 543:121; RJTJSP, 80:69; JTACSP, 104:114). Ressalte-se, entretanto, que, a partir o advento da Lei n 10.444/2002, os embargos de reteno por benfeitorias previstos no art. 744 do CPC perderam quase toda a sua utilidade, visto que, segundo entendimento dominante, eles somente so cabveis diante de processo de execuo. Atualmente, alm das aes possessrias tpicas que j possuam carter executivo lato sensu, as aes que tm por objeto prestao de entrega de coisa (p.ex.: ao reivindicatria) tambm passaram a ter essa mesma natureza (art. 461-A, CPC), razo pela qual as sentenas de procedncia nelas proferidas no ensejam a propositura de uma posterior ao de execuo. Logo, em tais aes, o direito de reteno deve ser alegado na contestao, sob pena de precluso. Ressalva-se apenas o direito indenizao por benfeitorias sem reteno -, que pode ser exercitado atravs de ao autnoma. Ao possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias; mas no lhe assiste o direito de reteno pela importncia destas, nem o de levantar as volupturias. As acesses artificiais, segundo jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, recebem o mesmo tratamento conferido s benfeitorias teis. As benfeitorias compensam-se com os danos, e s obrigam ao ressarcimento, se ao tempo da evico ainda existirem. O reivindicante, obrigado a indenizar as benfeitorias ao possuidor de m-f, tem o direito de optar entre o seu valor atual e o seu custo; ao possuidor de boa-f indenizar pelo valor atual, no cabendo em seu detrimento a aludida opo. Smula 158 do STF: Salvo estipulao contratual averbada no registro imobilirio, no responde o adquirente pelas benfeitorias do locatrio. 4) Responsabilidade pelas deterioraes. O possuidor de boa-f no responde pela perda ou deteriorao da coisa, a que no der causa. O possuidor de m-f responde pela perda, ou deteriorao da coisa, ainda

que acidentais, salvo se provar que de igual modo se teriam dado, estando ela na posse do reivindicante. 5) A posse conduz ao usucapio, desde que verificados os requisitos legais. 6) Se o direito do possuidor contestado, o nus da prova compete ao adversrio, pois a posse se estabelece pelo fato. 7) O possuidor goza de posio mais favorvel em ateno propriedade, cuja defesa se completa pela posse. II.7 - PERDA DA POSSE Perde-se a posse quando cessa, embora contra a vontade do possuidor, o poder sobre o bem que caracteriza aquela. O Cdigo Civil/2002, ao contrrio do AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 204 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus anterior, no mais estabelece casos especficos de perda da posse, apresentandose, assim, mais tcnico e adequado orientao da teoria objetiva de Ihering. S se considera perdida a posse para quem no presenciou o esbulho, quando, tendo notcia dele, se abstm de retomar a coisa, ou, tentando recuperla, violentamente repelido. III - DA PROPRIEDADE III.1 CONCEITO o direito de usar (tirar da coisa todos os servios que ela pode prestar, sem que haja modificao de sua substncia), gozar (percepo de frutos e utilizao dos produtos da coisa) e dispor (poder de alienar, gravar, consumir, submeter ao servio de outrem etc.) da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem injustamente a possua ou detenha (direito de seqela). III.2 CARACTERES: a) absoluta - oponvel erga omnes; seu titular pode desfrutar e dispor do bem como quiser, sujeitando-se apenas s limitaes impostas pelo interesse pblico e pela coexistncia do direito de propriedade de outros titulares; b) exclusiva - o direito do titular da coisa exercido sem concorrncia de outrem, podendo aquele afastar da utilizao da coisa quem quer que dela queira tirar proveito. No condomnio, o que ocorre a propriedade de cada condmino sobre a frao ideal do objeto do condomnio. A exclusividade presumida, at prova em contrrio; c) perpetuidade - subsiste independentemente do exerccio, enquanto no ocorrer qualquer causa extintiva legal ou oriunda da vontade humana. A possibilidade de ser transmitida por atos inter vivos ou causa mortis no exclui tal caracterstica; antes a confirma, por ser um meio de tornar durvel a propriedade, por tempo indefinido. Arnoldo Wald informa que, em alguns casos, a propriedade pode no ser perptua, como na hiptese de propriedade resolvel; d) elasticidade - pode ser distendida ou contrada, no seu exerccio, conforme lhe adicionem ou subtraiam poderes destacveis. III.3 - PROPRIEDADE PLENA OU ILIMITADA (quando todos os seus direitos elementares se acham reunidos no proprietrio) e PROPRIEDADE LIMITADA OU RESTRITA (quando tm nus real, resolvel, ou encontra-se gravada por clusula de inalienabilidade). A propriedade presume-se plena ou ilimitada, at prova em contrrio. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 205 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus III.4 - OBJETO8 Podem ser objeto de propriedade todas as coisas corpreas e incorpreas, desde que apropriveis pelo homem, que, como sujeito da relao jurdica, poder exercer sobre elas todos os poderes dentro dos limites impostos pela ordem

jurdica (MHD). III.5 - LIMITES AO DIREITO DE PROPRIEDADE DO SOLO A regra de que a propriedade do solo abrange a do espao areo e a do subsolo sofre algumas limitaes, podendo-se citar, dentre outras, as seguintes: I - tal propriedade est limitada na proporo da utilidade de seu exerccio e do interesse em afastar interferncias externas; II - os recursos minerais, inclusive os do subsolo, os potenciais de energia hidrulica, as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e prhistricos constituem propriedade distinta da do solo e pertencem Unio, garantido ao concessionrio a propriedade do produto da lavra. O proprietrio do solo, entretanto, tem o direito de explorar os recursos minerais de emprego imediato na construo civil, desde que no submetidos a transformao industrial, obedecido o disposto em lei especial. III.6 RESTRIES AO DIREITO DE PROPRIEDADE O direito de propriedade sofre restries impostas pelo ordenamento jurdico, pela vontade humana ou pela prpria natureza do direito de propriedade. Exemplos de restries voluntrias: clusula de inalienabilidade, usufruto, servido etc. Exemplo de restrio imposta pela prpria natureza do direito: o proprietrio, no uso de seu direito, no pode ultrapassar determinados limites, pois se deles exorbita, estar abusando e seu ato passa a ser ilcito, ficando obrigado a reparar os danos causados (Slvio Rodrigues). Neste sentido, o Cdigo Civil/2002 expresso, ao dispor: - O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas (art. 1.228, 1). - So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem (art. 1.228, 2). 8 Na vigncia do CC/1916, Caio Mrio da Silva Pereira sustentava que o vocbulo propriedade usado em relao s coisas incorpreas, enquanto que a palavra domnio mais precisa na meno das corporales res . O Cdigo Civil/2002 emprega com maior constncia a expresso propriedade. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 206 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus Exemplos de restries impostas pelo ordenamento jurdico: I - direitos de vizinhana, que visam a facilitar o convvio social; II - desapropriao; III - restries no uso e gozo da coisa; IV - necessidade de a propriedade cumprir sua funo social9; V - requisio etc. Releva notar que h uma tendncia no sentido de, cada vez mais, o carter absoluto do direito de propriedade ceder aos interesses coletivos, mediante a criao de novas restries legais, que acabam por acarretar uma reduo gradativa dos poderes do proprietrio. A essa tendncia tem-se dado o nome de socializao da propriedade. III.7 DA AQUISIO DA PROPRIEDADE IMVEL A aquisio da propriedade, quanto procedncia, pode ser: originria (quando o indivduo faz seu o bem sem que este lhe tenha sido transmitido por algum) e derivada (quando houver transmisso do domnio, por ato causa mortis ou inter vivos).

Importncia da distino: Se se tratar de aquisio originria, a propriedade incorpora-se no patrimnio do adquirente em sua plenitude e no h necessidade de se comprovar a legitimidade do direito de seu antecessor. Se se tratar de aquisio derivada, a propriedade transmitida com os mesmos caracteres ou restries que tinha nas mos do antecessor e h necessidade de se comprovar a legitimidade do direito deste. So modos de aquisio da propriedade imvel: I - Registro do ttulo translativo na circunscrio imobiliria competente; II - Acesso; III - Usucapio; IV - Direito hereditrio (objeto do direito das sucesses). I - Registro do ttulo No direito brasileiro no basta o contrato para transferir a propriedade imvel. Para tanto, exige-se, ainda, o registro do ttulo aquisitivo na circunscrio imobiliria competente. Alis, o prprio Cdigo Civil, em seu art. 1.245, 1, estabelece que enquanto no se registrar o ttulo translativo, o alienante continua a ser havido como dono do imvel. E o 2 do mesmo artigo complementa: Enquanto no se 9 Sobre a funo social da propriedade, conferir os arts. 5, XXII e XXIII, 170, III, e 182/191 da CF/88. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 207 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus promover, por meio de ao prpria, a decretao da invalidade do registro, e o respectivo cancelamento, o adquirente continua a ser havido como dono do imvel. O registro eficaz desde o momento em que se apresentar o ttulo ao oficial do registro, e este o prenotar no protocolo. o nmero de ordem do ttulo no livro do protocolo que vai determinar a prioridade do ttulo e a preferncia do direito real, ainda quando dois ttulos forem apresentados simultaneamente pela mesma pessoa. Se o teor do registro no exprimir a verdade, poder o interessado reclamar que se retifique ou anule. Cancelado o registro, poder o proprietrio reivindicar o imvel, independentemente da boa-f ou do ttulo do terceiro adquirente. Efeitos do registro: a) publicidade; b) legalidade; c) fora probante (presuno juris tantum) s o registro pelo sistema Torrens, de carter contencioso e com citao dos interessados, acarreta presuno absoluta de propriedade; d) continuidade; e) obrigatoriedade; f) retificao. O registro que no exprimir a verdade poder ser objeto de correo. Deve-se frisar que os arts. 212 a 214 da Lei de Registros Pblicos (Lei 6015/73) foram alterados pela Lei 10.931/04, que criou um procedimento administrativo de retificao perante o oficial do registro de imveis. g) constitutivo. Ressalte-se, entretanto, que, em certos casos, o registro de ttulos relativos a imveis tem carter meramente declaratrio, como ocorre quanto sentena que reconhece a usucapio. II - Acesso Modo originrio de adquirir, em virtude do qual fica pertencendo ao proprietrio tudo quanto se une ou se incorpora ao seu bem (Clvis Bevilqua).

Modalidades: acesso natural (advm de acontecimento natural) e acesso artificial ou industrial (resulta de trabalho do homem). Requisitos: conjuno de duas coisas at ento separadas e carter acessrio de uma dessas coisas, em relao outra. Acesses naturais: Se processam de imvel a imvel nos casos a seguir expostos. a) formao de ilhas em rios no-navegveis (correntes comuns) ou particulares - pertencero aos proprietrios ribeirinhos fronteiros, desde que se observem as seguintes regras: - se a corrente servir de divisa entre os diversos proprietrios e as ilhas ou ilhotas estiverem no meio da corrente - pertencem a todos esses proprietrios, na proporo de suas testadas at a linha que dividir o lveo em duas partes iguais; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 208 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus - ilhas ou ilhotas que estiverem entre a referida linha e uma das margens pertencem apenas ao proprietrio ou proprietrios desta margem; - ilhas ou ilhotas que se formarem pelo desdobramento de um novo brao de corrente - pertencem aos proprietrios dos terrenos, s custas dos quais se formaram. Se a corrente for navegvel ou flutuvel, tais ilhas podero entrar para o domnio pblico, mediante prvia indenizao. b) aluvio - acrscimos de terras s margens de uma corrente, mediante sucessivos e imperceptveis depsitos ou aterros naturais (aluvio prpria) ou desvio de guas (aluvio imprpria). Regras: - os acrscimos formados por aluvio pertencem aos donos dos terrenos marginais, sem indenizao; - o terreno aluvial, que se formar em frente de prdios pertencentes a proprietrios diferentes, dividir-se- entre eles, na proporo da testada de cada um sobre a antiga margem. c) avulso ocorre quando, por fora natural violenta, uma poro de terra se destacar de um prdio e se juntar a outro. O proprietrio do solo acrescido adquire a propriedade do acrscimo, se indenizar o dono do imvel desfalcado, ou, sem indenizao, se, em 1 (um) ano (prazo decadencial), ningum houver reclamado. Recusando-se ao pagamento de indenizao, o dono do prdio a que se juntou a poro de terra dever aquiescer a que se remova a parte acrescida. Avulso de coisa no suscetvel de aderncia natural embora o Cdigo Civil/2002 no repita regra constante do Cdigo anterior, a situao continua a se regular pelos princpios que regem a descoberta, ou seja, considera-se como sendo coisa achada. O descobridor deve restituir a coisa ao seu dono ou legtimo possuidor, tendo, contudo, direito a uma recompensa e indenizao pelas despesas que houver feito com a conservao e transporte da coisa, se o dono no preferir abandon-la. d) abandono de lveo - lveo o leito do rio ou a superfcie que as guas cobrem sem transbordar para o solo natural e ordinariamente enxuto. O lveo abandonado de corrente pertence aos proprietrios ribeirinhos das duas margens, sem que tenham indenizao os donos dos terrenos por onde as guas abriram novo curso, entendendo-se que os prdios marginais se estendem at o meio do lveo. Acesses artificiais: Se processam de mvel a imvel nos casos a seguir expostos. So as construes e as plantaes, no que pertine aquisio da propriedade imvel. Regras:

- presuno juris tantum - Toda construo ou plantao existente em um terreno presume-se feita pelo proprietrio e sua custa, at que se prove o contrrio. - plantao ou construo em terreno prprio, com sementes, plantas ou materiais alheios - O dono do terreno adquire a propriedade das sementes, plantas ou materiais, mas fica obrigado a pagar ao seu antigo AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 209 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus proprietrio o valor respectivo, alm de responder por perdas e danos, se tiver agido de m-f. - plantao ou construo em terreno alheio, com sementes, plantas ou materiais prprios - O dono das sementes, plantas ou materiais perde estes, mas tem direito indenizao. No o ter, porm, se procedeu de m-f, caso em que poder ser constrangido a repor as coisas no estado anterior e a pagar os prejuzos. Se a construo ou a plantao exceder consideravelmente o valor do terreno, aquele que, de boa-f, plantou ou edificou, adquirir a propriedade do solo, mediante pagamento da indenizao fixada judicialmente, se no houver acordo. Se de ambas as partes houver m-f, adquirir o proprietrio as sementes, plantas e construes, com encargo, porm, de ressarcir o valor das acesses. Presume-se m-f no proprietrio, quando o trabalho de construo, ou lavoura, se fez em sua presena e sem impugnao sua. Sobre o assunto, o Cdigo Civil/2002 ainda estabelece: - Se a construo, feita parcialmente em solo prprio, invade solo alheio em proporo no superior vigsima parte deste, adquire o construtor de boa-f a propriedade da parte do solo invadido, se o valor da construo exceder o dessa parte, e responde por indenizao que represente, tambm, o valor da rea perdida e a desvalorizao da rea remanescente. Pagando em dcuplo as perdas e danos previstos neste artigo, o construtor de m-f adquire a propriedade da parte do solo que invadiu, se em proporo vigsima parte deste e o valor da construo exceder consideravelmente o dessa parte e no se puder demolir a poro invasora sem grave prejuzo para a construo (art. 1.258). - Se o construtor estiver de boa-f, e a invaso do solo alheio exceder a vigsima parte deste, adquire a propriedade da parte do solo invadido, e responde por perdas e danos que abranjam o valor que a invaso acrescer construo, mais o da rea perdida e o da desvalorizao da rea remanescente; se de m-f, obrigado a demolir o que nele construiu, pagando as perdas e danos apurados, que sero devidos em dobro (art. 1.259) - plantao ou construo em terreno alheio, com sementes, plantas ou materiais alheios Se houver emprego de sementes, plantas ou materiais alheios em solo tambm alheio, estando de boa-f quem assim procedeu, adquirir o proprietrio do imvel aqueles bens, devendo ressarcir o valor das acesses. Em qualquer caso, porm, o proprietrio das sementes, plantas ou materiais pode cobrar do proprietrio do solo a indenizao devida, quando no puder hav-la do plantador ou do construtor. III Usucapio Modo originrio de aquisio do domnio, atravs da posse mansa e pacfica, por determinado espao de tempo, fixado na lei (Silvio Rodrigues). Alguns autores, dentre eles Maximilianus Cludio Amrico Fhrer, entendem que modo derivado de aquisio. Entretanto, o entendimento dominante em sentido contrrio.

Para que se opere a usucapio, afigura-se indispensvel que ela incida sobre coisa hbil - no podem ser objeto de usucapio as coisas fora do AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 210 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus comrcio por sua natureza10 e os bens pblicos. Admite-se a usucapio do domnio til, se este couber ao particular, embora a nua-propriedade caiba ao poder pblico (STJ). Admite-se a usucapio de direitos reais exteriorizveis sobre bens prescritveis, tais como: propriedade, servides (exceto as no aparentes), enfiteuse, usufruto, uso e habitao. Em regra, no se afigura possvel um condmino adquirir o bem comum por usucapio contra os demais condminos, enquanto subsistir o estado de indiviso. Entretanto, conforme julgou o STJ, pode o condmino usucapir, desde que exera posse prpria sobre o imvel, posse exclusiva (RESP 10978/RJ, DJ de 09/08/93, p. 15228). Para tanto, exige-se a demonstrao de que possui a coisa com exclusividade e com animus domini, o que se evidencia por uma srie de atos indicativos, eis que, na dvida, presume-se que tais atos so praticados em nome de todos, o que implica precariedade da posse. Ressalte-se que, a princpio, o possuidor direto no pode usucapir, justamente por lhe faltar animus domini. Todavia, em havendo a chamada interversio possessionis, torna-se-lhe juridicamente possvel usucapir. o que se l do enunciado n 239 das Jornadas de Direito Civil do STJ: cabvel a modificao do ttulo da posse interversio possessionis na hiptese em que o at ento possuidor direto demonstrar ato exterior e inequvoco de oposio ao antigo possuidor indireto, tendo por efeito a caracterizao do animus domini. Espcies: a) usucapio ordinria: - prazo11: 10 (dez) anos; ser de 05 (cinco) anos esse prazo12, se o imvel houver sido adquirido, onerosamente, com base no registro constante do respectivo cartrio, cancelada posteriormente, desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de interesse social e econmico; - posse incontestada, acompanhada de justo ttulo (ainda que contenha algum vcio ou irregularidade) e boa-f; - continuidade da posse; - animus domini. 10 ...A existncia de clusula de inalienabilidade no obsta o reconhecimento do usucapio. ... (STJ, 4 Turma, RESP 27513/SP, Rel.: Min. Barros Monteiro, deciso de 12/02/96, DJ de 15/04/96, p. 11.534.) 11 Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada (art. 2.028, CC/2002). 12 Esse prazo de cinco anos, at 2 (dois) anos aps a entrada em vigor do Cdigo Civil/2002, deve ser acrescido de 2 (dois) anos, qualquer que seja o tempo transcorrido na vigncia do Cdigo Civil/1916 (art. 2.029, CC/02). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 211 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus b) usucapio extraordinria: - prazo: 15 (quinze) anos; ser de 10 (dez) anos esse prazo13, se o possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo;

- posse mansa e pacfica, independente de justo ttulo e boa-f; - continuidade da posse; - animus domini. c) usucapio especial ou constitucional: I urbano (pro misero ou social urbano). Alguns doutrinadores entendem que usucapio especial apenas o rural (MHD). Requisitos: - imvel urbano com at 250 m, que no seja pblico; - no ser proprietrio de outro imvel urbano ou rural; - exerccio ininterrupto da posse por cinco (05) anos; - posse mansa e pacfica; - utilizao para moradia do usucapiente ou de sua famlia; - no exige justo ttulo, nem boa-f; - animus domini; - no ter adquirido outro imvel pelo mesmo fundamento. II - rural (pro labore ou agrrio): - imvel rural com at 50 ha, que no seja pblico; - no ser proprietrio de outro imvel urbano ou rural; - exerccio ininterrupto da posse por cinco (05) anos; - posse mansa e pacfica; - tornar a terra produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, bem como ter nela sua moradia; - no exige justo ttulo, nem boa-f; - animus domini. O Estatuto da Cidade (Lei n 10.257/01), instituiu nova modalidade de usucapio, denominada usucapio especial coletiva de imvel urbano . Eis o que dispe o art. 10, caput e , do referido diploma legal: Art. 10. As reas urbanas com mais de duzentos e cinqenta metros quadrados, ocupadas por populao de baixa renda para sua moradia, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, onde no for possvel identificar os terrenos ocupados por cada possuidor, so susceptveis de serem usucapidas coletivamente, desde que os possuidores no sejam proprietrios de outro imvel urbano ou rural. 1. O possuidor pode, para o fim de contar o prazo exigido por este artigo, acrescentar sua posse de seu antecessor, contanto que ambas sejam contnuas. 13 Esse prazo de dez anos, at 2 (dois) anos aps a entrada em vigor do Cdigo Civil/2002, deve ser acrescido de 2 (dois) anos, qualquer que seja o tempo transcorrido na vigncia do Cdigo Civil/1916 (art. 2.029, CC/02). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 212 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 2. A usucapio especial coletiva de imvel urbano ser declarada pelo juiz, mediante sentena, a qual servir de ttulo para registro no cartrio de registro de imveis. 3. Na sentena, o juiz atribuir igual frao ideal de terreno a cada possuidor, independentemente da dimenso do terreno que cada um ocupe, salvo hiptese de acordo escrito entre os condminos, estabelecendo fraes ideais diferenciadas. 4. O condomnio especial constitudo indivisvel, no sendo passvel de extino, salvo deliberao favorvel tomada por, no mnimo, dois teros dos condminos, no caso de execuo de urbanizao posterior constituio do condomnio. 5. As deliberaes relativas administrao do condomnio especial sero tomadas por maioria de votos dos condminos presentes, obrigando tambm os demais discordantes ou ausentes.

OBSERVAES: - O prazo de cinco anos, no que tange ao usucapio constitucional urbano, contase da vigncia da Constituio, de acordo com julgados do STF. - Segundo o art. 7 da Lei n 6.969/81, a usucapio especial poder ser invocada como matria de defesa, valendo a sentena que a reconhecer como ttulo para transcrio no registro de imveis. Tal faculdade tambm se reserva ao usucapio especial de imvel urbano, por fora do art. 13 do Estatuto da Cidade (Lei n 10.257/01). Natureza da sentena proferida na ao de usucapio: - para Maria Helena Diniz, Washington de Barros Monteiro e Caio Mrio da Silva Pereira, dentre outros, a sentena que reconhece o usucapio declaratria; este, alis, o entendimento dominante e que melhor se coaduna ao CC/2002 (art. 1.241); - para Slvio Rodrigues, tal sentena tem natureza constitutiva. Procedimento (arts. 941 e segs. do CPC): - petio inicial deve se fazer acompanhar pela planta do imvel; - citao das pessoas em cujos nomes estiver registrado o imvel usucapiendo e dos confinantes; - rus em local incerto e demais interessados devem ser citados por edital; - intimao postal da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, para manifestarem interesse na causa; - necessidade de interveno do MP; - admite julgamento antecipado; - procedimento dos arts. 941 a 945 do CPC; a aco de usucapio especial,rural ou urbano, segue o rito sumrio (Lei n 6.969/81, art. 5 e Estatuto da Cidade Lei n 10.257/01 - art. 14); - sentena que julgar procedente a ao, deve ser registrada, mediante mandado, no registro de imveis, satisfeitas as obrigaes fiscais; o autor da ao de usucapio especial rural ter, se o pedir, o benefcio da assistncia judiciria gratuita, inclusive para o registro de imveis (art. 6, L. 6.969/81); o autor da ao de usucapio especial urbana ter os benefcios da justia e da assistncia judiciria gratuita, inclusive perante o cartrio de registro de imveis (art. 12, 2, L. 10.257/01); AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 213 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus - na pendncia da ao de usucapio especial urbana, ficaro sobrestadas quaisquer outras aes, petitrias ou possessrias, que venham a ser propostas relativamente ao imvel usucapiendo (art. 11, L. 10.257/01). Outras regras: I - O possuidor pode, para o fim de contar o tempo exigido para a configurao da usucapio, acrescentar sua posse a dos seus antecessores, contanto que todas sejam contnuas e pacficas e, no caso de usucapio ordinria, com justo ttulo e boa-f. II Estende-se ao possuidor o disposto quanto ao devedor acerca das causas que obstam, suspendem ou interrompem a prescrio, as quais tambm se aplicam usucapio. Este o disposto expressamente no artigo 1.244 CC. III H que se observar que o disposto na regra de transio insculpida no artigo 2.028 do CC se aplica tambm usucapio, como de resto se aplica a quaisquer prazos que tenham sido diminudos pelo novo Cdigo e j estavam em curso. Nesse caso h que se observar se j decorreu mais da metade do prazo previsto na legislao revogada, quando ento haver a incidncia da regra de transio. Tome-se o seguinte exemplo: No Cdigo de 1916 o prazo para a usucapio

extraordinria era de 20 anos, tendo sido diminudo pelo novo Cdigo para 15 anos ou at mesmo, excepcionalmente 10 anos da, supondo que algum possua imvel em condies de adquirir-lhe a propriedade pela via da usucapio extraordinria desde fevereiro de 1993, pergunta-se, quando ocorrer a aquisio da propriedade por esta modalidade? Como em 1993 estava em vigor o Cdigo de 1916 que previa o prazo de 20 anos tal situao somente se consolidaria em setembro de 2013, contudo, com a entrada em vigor do Cdigo de 2002 o prazo em questo foi reduzido para 15 anos. Aplicando-se a regra de transio do artigo 2.038 CC temos que, no momento da entrada em vigor da nova lei (11/01/2003) havia se passado 9 anos e 11 meses, menos da metade do prazo estipulado na nova lei, portanto o prazo ser o da nova lei (15 anos) e a propriedade ser adquirida em fevereiro de 2008 e no mais em fevereiro de 2013. Diversamente, se o agente exercesse a posse desde setembro de 1982 teria pouco mais de 10 anos de posse (mais da metade do prazo previsto na lei antiga) no momento da entrada em vigor do novo Cdigo, o que faria com que o prazo se mantivesse inalterado, consumando-se a aquisio por usucapio no prazo do Cdigo de 1916, ou seja, somente em 2012. Smula 237 do STF: O usucapio pode ser argido em defesa. Smula 263 do STF: O possuidor deve ser citado pessoalmente, para a ao de usucapio. Smula 340 do STF: Desde a vigncia do Cdigo Civil, os bens dominicais, como os demais bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio. Smula 391 do STF: O confinante certo deve ser citado, pessoalmente, para a ao de usucapio. Smula 11 do STJ: A presena da Unio ou de qualquer de seus entes, ao de usucapio especial, no afasta a competncia do foro da situao do imvel. III.8 DA PERDA DA PROPRIEDADE IMVEL Perde-se a propriedade imvel: I - pela alienao (subordina-se ao registro do ttulo transmissivo no registro do lugar do imvel) - a transmisso de um direito, de um patrimnio a outro; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 214 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus II - pela renncia (subordina-se ao registro do ato renunciativo no registro do lugar do imvel) - ato unilateral do titular que, atravs de manifestao formal e expressa, abre mo de seu direito. possvel, desde que no acarrete prejuzos a terceiros. O Cdigo Civil/2002 exige escritura pblica se a renncia se referir a imveis com valor superior a 30 (trinta) vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas (art. 108); III - pelo abandono - ato unilateral, pelo qual o titular do domnio se desfaz, voluntariamente, do seu imvel, por no mais desejar continuar sendo o seu dono. indispensvel a inteno abdicativa, no a caracterizando a simples negligncia ou descuido. O Cdigo Civil/2002 assim disciplina o abandono de bens imveis: Art. 1.276. O imvel urbano que o proprietrio abandonar, com a inteno de no mais o conservar em seu patrimnio, e que se no encontrar na posse de outrem, poder ser arrecadado, como bem vago, e passar, trs anos depois, propriedade do Municpio ou do Distrito Federal, se se achar nas respectivas circunscries. 1. O imvel situado na zona rural, abandonado nas mesmas circunstncias, poder ser arrecadado, como bem vago, e passar, trs anos depois, propriedade da Unio, onde quer que ele se localize. 2. Presumir-se- de modo absoluto a inteno a que se refere este artigo, quando, cessados os atos de posse, deixar o proprietrio de satisfazer os

nus fiscais. IV - pelo perecimento do imvel pois perece o direito, perecendo seu objeto; V - pela desapropriao - ato unilateral do poder pblico fundado em lei, por fora do qual se retira total ou parcialmente um direito ou um bem inerente ao patrimnio individual, por utilidade ou necessidade pblica, ou por interesse social, mediante prvia e justa indenizao em dinheiro (salvo as excees constitucionais de indenizao atravs de ttulos). O Cdigo Civil/2002 inova ao disciplinar a denominada desapropriao judicial baseada na posse-trabalho. Acerca do assunto, tal diploma legal estabelece que o proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de 5 (cinco) anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante. Em tal caso, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago o preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores. De acordo com o art. 29 do Decreto-lei n 3.365/41, a sentena representa ttulo hbil para a transcrio no registro de imveis. OBS.: A desapropriao ser melhor analisada em direito administrativo. VI - outras causas consideradas pela lei (ex.: acesso, usucapio etc.). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 215 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus III.9 DOS DIREITOS DE VIZINHANA III.9.1 CONCEITO Os direitos de vizinhanas so limitaes impostas pela lei s prerrogativas individuais e com o escopo de conciliar interesses de proprietrios vizinhos, reduzindo os poderes inerentes ao domnio e de modo a regular a convivncia (Silvio Rodrigues). III.9.2 - USO ANORMAL DA PROPRIEDADE Segundo o CC/2002, o proprietrio ou o possuidor de um prdio tem o direito de fazer cessar as interferncias prejudiciais segurana, ao sossego e sade dos que o habitam, provocadas pela utilizao de propriedade vizinha. Solues em casos de uso anormal da propriedade: - dano tolervel - deve a vtima submeter-se ao incmodo, sem prejuzo da exigncia de sua reduo ou eliminao, quando estas se tornarem possveis ; - dano intolervel, ou de prejuzo considervel, sendo meramente individual o interesse em conflito - deve-se ordenar a cessao da perturbao, considerando-se a natureza da utilizao, a localizao do prdio, o atendimento s normas que distribuem as edificaes em zonas, e os limites ordinrios de tolerncia dos moradores da vizinhana; - perturbao considervel, mas de interesse pblico - continuidade da perturbao, mediante indenizao do prejuzo pelo proprietrio ou possuidor que a causar. Prdio vizinho que ameace runa O proprietrio ou o possuidor tem direito a exigir do dono do prdio vizinho a demolio, ou a reparao deste, quando este ameace runa, bem como que lhe preste cauo pelo dano iminente. Dano iminente resultante de obras O proprietrio ou o possuidor de um prdio, em que algum tenha direito de fazer obras, pode, no caso de dano iminente, exigir do autor delas as necessrias garantias contra o prejuzo eventual. III.9.3 RVORES LIMTROFES rvore cujo tronco esteja na linha divisria (rvore-meia) - presumese pertencer em comum aos donos dos prdios confinantes (presuno juris tantum).

Frutos cados de rvore do terreno vizinho - pertencem ao dono do solo onde caram, se este for de propriedade particular. Razes e ramos de rvores, que ultrapassem a estrema do prdio podem ser cortados, at o plano vertical divisrio, pelo proprietrio do terreno invadido. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 216 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus III.9.4 PASSAGEM FORADA Direito que o proprietrio de prdio rstico ou urbano, que se encontra encravado em outro, sem sada para a via pblica, fonte ou porto, de reclamar do vizinho que lhe deixe passagem, fixando-se a esta judicialmente o rumo, quando necessrio (MHD). Requisitos: - encravamento, ou seja, ausncia de acesso do prdio a via pblica, nascente ou porto; - ser natural esse encravamento; - indenizao cabal ao proprietrio do prdio por onde se estabelece a passagem. Sofrer o constrangimento o vizinho cujo imvel mais natural e facilmente se prestar passagem. Se ocorrer alienao parcial do prdio, de modo que um das partes perca o acesso a via pblica, nascente ou porto, o proprietrio da outra deve tolerar a possagem. Aplica-se essa regra, ainda quando, antes da alienao, existia passagem atravs de imvel vizinho, no estando o proprietrio deste constangido, depois, a dar uma outra. Extingue-se quando deixarem de existir as circunstncias caracterizadoras do encravamento. III.9.5 DA PASSAGEM DE CABOS E TUBULAES Mediante recebimento de indenizao que atenda, tambm, desvalorizao da rea remanescente, o proprietrio obrigado a tolerar a passagem, atravs de seu imvel, de cabos, tubulaes e outros condutos subterrneos de servios de utilidade pblica, em proveito de proprietrios vizinhos, quando de outro modo for impossvel ou excessivamente onerosa. O proprietrio prejudicado pode exigir que a instalao seja feita de modo menos gravoso ao prdio onerado, bem como, depois, seja removida, sua custa, para outro local do imvel. Se as instalaes oferecerem grave risco, ser facultado ao proprietrio do prdio onerado exigir a realizao de obras de segurana. III.9.6 DAS GUAS14 Algumas regras: - dono ou possuidor do prdio inferior - obrigao de receber as guas que correm naturalmente do superior, no podendo realizar obras que embaracem o seu fluxo; - obras feitas pelo prdio superior com o objetivo de facilitar o escoamento - no podem agravar a condio natural e anterior do prdio inferior; 14 A Lei n 9.433/97 estabelece em seu art. 1, inciso I: Art. 1. A Poltica Nacional de Recursos Hdricos baseia-se nos seguintes fundamentos: I a gua um bem de domnio pblico;... AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 217 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus - guas artificialmente levadas ao prdio superior, ou a colhidas - os donos de prdios inferiores podero reclamar que se desviem, ou se lhe indenize o prejuzo que sofrer, deduzindo-se dessa indenizao o valor do benefcio obtido; - poluio de guas o possuidor do imvel superior no poder poluir as

guas indispensveis s primeiras necessidades da vida dos possuidores dos imveis inferiores; as demais, que poluir, dever recuperar, ressarcindo os danos que estes sofrerem, se no for possvel a recuperao ou o desvio do curso artificial das guas; - barragens, audes e outras obras de represamento o proprietrio tem direito de construir barragens, audes, ou outras obras para represamento de gua em seu prdio; se as guas represadas invadirem prdio alheio, ser o seu proprietrio indenizado pelo dano sofrido, deduzido o valor do benefcio obtido; - sobras - o proprietrio de nascente, ou do solo onde caem guas pluviais, satisfeitas as necessidades de seu consumo, no pode impedir, ou desviar o curso natural das guas remanescentes pelos prdios inferiores (servido legal de guas suprfluas). Assim, o dono do prdio inferior tem o direito de usar as sobras. III.9.7 LIMITES ENTRE PRDIOS E DIREITO DE TAPAGEM O proprietrio tem direito a cercar, murar, valar ou tapar de qualquer modo ou seu prdio, urbano ou rural, e pode constranger o seu confinante a proceder com ele demarcao entre os dois prdios, a aviventar rumos apagados e a renovar marcos destrudos ou arruinados, repartindo-se proporcionalmente entre os interessados as respectivas despesas. Regras: 1 os intervalos, muros, cercas e os tapumes divisrios, tais como sebes vivas, cercas de arame ou de madeira, valas ou banquetas, presumem-se, at prova em contrrio, pertencer a ambos os proprietrios confinantes, sendo estes obrigados, de conformidade com os costumes da localidade, a concorrer, em partes iguais, para as despesas de sua construo e conservao; 2 as sebes vivas, as rvores, ou plantas quaisquer, que servem de marco divisrio, s podem ser cortadas, ou arrancadas, de comum acordo entre proprietrios; 3 a construo de tapumes especiais para impedir a passagem de animais de pequeno porte, ou para outro fim, pode ser exigida de quem provocou a necessidade deles, pelo proprietrio, que no est obrigado a concorrer para as despesas; 4 sendo confusos os limites, em falta de outro meio, se determinaro de conformidade com a posse justa; e, no se achando ela provada, o terreno contestado se dividir por partes iguais entre os prdios, ou, no sendo possvel a diviso cmoda, se adjudicar a um deles, mediante indenizao ao outro. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 218 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus III.9.8 DIREITO DE CONSTRUIR (vide smulas 120 e 414 do STF) O proprietrio pode levantar em seu terreno as construes que lhe aprouver, salvo o direito dos vizinhos e os regulamentos administrativos. O Cdigo Civil, em seus arts. 1.299 a 1.313, estabelece regras sobre o assunto. III.10 DA AQUISIO E DA PERDA DA PROPRIEDADE MVEL So modos aquisitivos e extintivos da propriedade mvel, dentre outros: I - ocupao; a apropriao de coisa mvel abandonada (res derelictae), ou ainda no apropriada (res nullius), com a inteno de adquirir-lhe o domnio. Admitese, ainda, a apropriao de parte de coisa comum (res communis omnium). H a perda da propriedade das coisas mveis, quando o seu dono as abandona ou as renuncia. Formas de ocupao: - ocupao propriamente dita - tem por objeto seres vivos e coisas inanimadas, manifestando-se, principalmente, na caa e pesca;

- descoberta - o achado de coisa alheia perdida15. Efeitos quanto ao descobridor: a) obrigao de restituir a coisa ao seu dono ou legtimo possuidor, ou, quando no o achar, de entreg-la autoridade pblica competente (policial ou judiciria). Pelo Cdigo Penal (art. 169, pargrafo nico, II), de quinze (15) dias o prazo para que a coisa perdida, uma vez encontrada, seja restituda ao seu dono ou legtimo possuidor ou entregue autoridade competente; b) direito a uma recompensa (achdego) e indenizao pelas despesas que houver feito com a conservao e transporte da coisa, se o dono no preferir abandon-la, caso em que o inventor adquirir-lhe- a propriedade. A recompensa no pode ser inferior a 5% (cinco por cento) do valor da coisa achada, devendo-se considerar, na fixao de seu montante, o esforo desenvolvido pelo descobridor para encontrar o dono, ou o legtimo possuidor, as possibilidades que teria este de encontrar a coisa e a situao econmica de ambos; c) responsabilidade pelos prejuzos causados dolosamente ao proprietrio ou possuidor legtimo. A autoridade competente dar conhecimento da descoberta atravs da imprensa e outros meios de informao, somente expedindo editais se o seu valor comportar. Decorridos 60 dias da divulgao da notcia pela imprensa, ou do edital, no se apresentando quem comprove a propriedade sobre a coisa, ser esta vendida em hasta pblica e, deduzidas do preo as despesas, mais a recompensa do descobridor, pertencer o remanescente ao Municpio em cuja circunscrio se deparou o objeto perdido. Sendo de diminuto valor, poder o Municpio abandonar a coisa em favor de quem a achou. 15 No mais relacionada no Cdigo Civil como modo de aquisio da propriedade mvel, embora em certas circunstncias possa gerar esse efeito. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 219 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus - achado de tesouro - tem por objeto depsito antigo de coisas preciosas, oculto e de cujo dono no haja memria. Regras pertinentes ao tesouro: a) se algum o achar casualmente em prdio alheio, dividir-se- por igual entre o proprietrio deste e o descobridor; b) se o que achar for o senhor do prdio, algum operrio seu, mandado em pesquisa, ou terceiro no autorizado pelo dono do prdio, a este pertencer por inteiro o tesouro; c) se achado o tesouro em terreno aforado, ser partilhado entre o descobridor e o enfiteuta, ou ser deste ltimo, se for ele o descobridor; d) deixa de se considerar tesouro o depsito achado, se algum mostrar que lhe pertence. Essa regra, embora no seja repetida pelo Cdigo Civil/2002, continua a ser aplicvel em face do conjunto normativo que regula o instituto. II - especificao; Ocorre especificao quando algum, trabalhando em matria-prima, obtmr espcie nova. Regras: a) se a matria-prima pertencer ao especificador, este ser o dono da obra que criou; b) se a matria-prima pertencer apenas em parte ao especificador, e no se puder restituir a obra nova forma anterior, o especificador desta ser

proprietrio, ficando obrigado a ressarcir o dano que o outro proprietrio sofrer; c) se toda a matria-prima for alheia, e no se puder restituir a obra nova forma anterior, ser do especificador de boa-f a espcie nova, ficando obrigado a ressarcir o dano que o proprietrio da matria-prima sofrer; d) se toda a matria-prima for alheia, sendo a espcie nova obtida de m-f e irredutvel a especificao, pertencer ela ao dono da matria-prima, o qual nada ter que indenizar ao especificador; e) se toda a matria-prima for alheia, e se for praticvel a reduo da obra nova forma precedente, a mesma pertencer ao dono da matria-prima, o qual ficar obrigado a ressarcir ao especificador o dano que houver sofrido; f) em qualquer caso, inclusive o da pintura em relao tela, da escultura, escritura ou outro trabalho grfico em relao matria-prima, a espcie nova ser do especificador, se o seu valor exceder consideravelmente o da matria-prima. III - confuso, comisso16 e adjuno; Confuso a mistura de coisas lquidas; comisso a mistura de coisas slidas ou secas; adjuno a justaposio de uma coisa outra, sem que, em qualquer caso, seja possvel destacar a acessria da principal, sem deteriorao ou dispndios excessivos. Regras: a) se houver possibilidade de se separar as coisas sem deteriorao e sem dispndio excessivo, continuaro elas a pertencer aos seus respectivos donos; b) no sendo possvel separ-las sem deteriorao, ou exigindo a separao gastos excessivos, subsiste indiviso o todo, cabendo a cada um 16 O Cdigo Civil/1916 usava a denominao comisto, e no comisso, sendo aquela considerada mais adequada por Theotonio Negro. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 220 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus dos donos quinho proporcional ao valor da coisa, com que entrou para a mistura ou agregado; c) se uma das coisas puder considerar-se principal, o dono s-lo- do todo, indenizando os outros; d) se a confuso, comisso ou adjuno se operou de m-f, a outra parte ter direito de escolher entre guardar o todo, pagando a poro que no for sua, abatida a indenizao que lhe for devida, ou renunciar s que lhe pertencerem, mediante indenizao; O art. 1.274 do CC/2002 dispe que se da unio de matrias de natureza diversa se formar espcie nova, confuso, comisso ou adjuno aplicamse as normas dos arts. 1.272 e 1.273. O dispositivo parece incuo, vez que, em outros termos, manda aplicar confuso, comisso ou adjuno na aludida hiptese as mesmas regras que disciplinam tais institutos. A nica justificativa para a existncia do aludido art. 1.274 o interesse do legislador em deixar expressa a opo por soluo diversa da preconizada pelo CC/1916, que, no aludido caso, mandava aplicar as regras pertinentes especificao. IV - usucapio17; Espcies: a) usucapio ordinrio: - prazo: 3 (trs) anos - posse mansa e pacfica, acompanhada de justo ttulo e boa-f; - continuidade da posse; - animus domini.

b) usucapio extraordinrio: - prazo: 05 (cinco) anos. - posse mansa e pacfica, independente de justo ttulo e boa-f que, em tal caso, se presume (presuno juris et de jure); - continuidade da posse; - animus domini. V - tradio; Entrega da coisa pelo alienante ao adquirente, com o nimo de transferir-lhe o domnio. Gera a aquisio da propriedade para um e a perda para outro (alienao). Como j foi dito anteriormente, o contrato no basta para transferir o domnio, sendo necessrio, no caso dos bens mveis, a tradio. Espcies: - real - quando h entrega material da coisa; - simblica - quando se d atravs de ato que representa a entrega da coisa. Ex.: entrega das chaves de um carro; - ficta - quando se ultima pelo constituto possessrio, ou seja, quando o alienante do bem, que o possui como proprietrio, passa a possu-lo a outro ttulo (ex.: como comodatrio, locatrio ou depositrio). Tambm espcie de tradio ficta a traditio brevi manu, que se caracteriza pela mudana do animus das partes, em sentido contrrio ao constituto possessrio, ou seja, quando o adquirente j est na posse direta da coisa, por ocasio do negcio jurdico (ex.: locatrio que adquire o bem locado). Outro caso de 17 Smula 193 do STJ: O direito de uso de linha telefnica pode ser adquirido por usucapio. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 221 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus tradio ficta consiste na cesso ao adquirente do direito restituio da coisa, que se encontra em poder de terceiro, caso em que a transmisso da posse indireta equivale tradio. Regras: a) Deve ser feita por quem proprietrio, sob pena de no alienar a propriedade, exceto se a coisa, oferecida ao pblico, em leilo ou estabelecimento comercial, for transferida em circunstncias tais que, ao adquirente de boa-f, como a qualquer pessoa, o alienante se afigurar dono (teoria da aparncia). b) Se o adquirente estiver de boa-f e se o alienante vier a adquirir, posteriormente, a propriedade da coisa, considerar-se- revalidada a transferncia e operado o efeito da tradio, desde o momento em que ela se efetuou. b) Se a tradio tiver por ttulo um negcio jurdico nulo, ela no acarretar a transferncia do domnio. VI desapropriao; VII - sucesso hereditria (objeto do direito das sucesses) etc. III.11 CONDOMNIO GERAL III.11.1 NOES H condomnio quando a mesma coisa pertence a mais de uma pessoa, cabendo a cada uma delas igual direito, idealmente, sobre o todo e cada uma de suas partes (Caio Mrio da Silva Pereira). Nas relaes internas, ou seja, entre os prprios condminos, afigura-se de suma importncia a definio da quota ideal de cada um. Quota ideal a frao que, no bem indiviso, cabe a cada consorte (MHD). Presumem-se iguais as partes ideais dos condminos (art. 1.315, pargrafo nico, CC/2002). Havendo dvida quanto ao valor do quinho, ser este avaliado judicialmente (art. 1.325, 3).

III.11.2 CLASSIFICAO Quanto origem: a) convencional ou voluntrio - se resultar de acordo de vontade entre os condminos; b) incidente ou eventual - quando decorrer de causas alheias vontade dos condminos, ou seja, de fatos que no tenham decorrido de ato volitivo dos consortes. Ex.: doao em conjunto a vrias pessoas; c) forado ou legal - o que decorre de disposio legal. Ex.: condomnio em obras divisrias. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 222 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus Quanto ao objeto: a) comunho universal - se compreender a totalidade do bem, inclusive frutos e rendimentos (ex.: comunho hereditria); b) comunho particular - se compreender determinadas coisas ou efeitos apenas, sem restrio dos demais (ex.: obras divisrias). Quanto necessidade: a) ordinrio ou transitrio - o que vigora durante certo lapso de tempo ou enquanto no se lhe ponha termo, podendo cessar a qualquer momento; b) permanente - o condomnio forado, que no se pode extinguir (ex.: obras divisrias). Quanto forma: a) pro diviso - a comunho existe apenas juridicamente, eis que, de fato, cada condmino tem uma parte certa e determinada do bem; b) pro indiviso - a comunho existe de fato e de direito. III.11.3 DIREITOS E DEVERES DOS CONDMINOS: - usar da coisa conforme sua destinao, e sobre ela exercer todos os direitos compatveis com a indiviso; - reivindic-la de terceiros e defender a sua posse, independentemente do consentimento dos demais consortes e at contra a vontade destes; - alhear a respectiva parte ideal, com a restrio do art. 504 do CC/2002 (direito de preferncia, se se tratar de coisa indivisvel18); - gravar a respectiva parte indivisa, com a ressalva do art. 1.420, 2, do CC/2002 (a coisa comum a dois ou mais proprietrios no pode ser dada em garantia real, na sua totalidade, sem o consentimento de todos; mas cada um pode individualmente dar em garantia real a parte que tiver); - exigir a diviso da coisa comum, a todo tempo, respondendo o quinho de cada um pela sua parte nas despesas de diviso. Podem os condminos acordar que a coisa comum fique indivisa por prazo no superior a cinco anos, suscetvel de prorrogao ulterior. A indiviso estabelecida pelo doador ou pelo testador no pode exceder de cinco anos. A requerimento de qualquer interessado e se graves razes o aconselharem, pode o juiz determinar a diviso da coisa comum antes do prazo; 18 CONDMINO. INTIMAO. DIREITO. PREFERNCIA. ARREMATAO. A Min. Relatora conheceu do recurso e deu-lhe provimento para reformar o acrdo recorrido, declarando a nulidade da arrematao pela ausncia da intimao do condmino e determinando a remessa dos autos vara de origem, para que o processo prossiga na esteira do devido processo legal, com a designao de nova praa e a oportunidade para que ele exercite seu direito de preferncia. O Min. Ari Pargendler entendeu que a preferncia assegurada ao condmino supe o estado de indiviso do bem. A rea da qual foi extrado o imvel arrematado, embora integrante da gleba maior, tem divisas

averbadas no Cartrio de Registro de Imveis da comarca. A rea arrematada est alm desses limites, no obstante integrando a fazenda e, conseqentemente, fora do estado de indiviso que obrigaria fosse o respectivo proprietrio intimado da praa que resultou na aludida arrematao. Com esse entendimento, a Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, no conheceu do recurso. Precedente citado: REsp 489.860-SP, DJ 13/12/2004. REsp 645.672-MG, Rel. originria Min. Nancy Andrighi, Rel. para acrdo Min. Ari Pargendler, julgado em 16/5/2006. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 223 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus - preferncia na venda, se se tratar de coisa indivisvel, e na locao de coisa comum; - ao regressiva contra os demais condminos, pelas dvidas contradas individualmente em proveito da comunho e durante ela (estas dvidas obrigam apenas o contraente); - concorrer, na proporo de sua parte, para as despesas de conservao ou diviso da coisa e suportar na mesma razo os nus a que estiver sujeita. Pode o cndmino eximir-se do pagamento das despesas e dvidas, renunciando parte ideal, caso em que, se os demais condminos assumirem as despesas e dvidas, a renncia lhes aproveitar, adquirindo a parte ideal de quem renunciou, na proporo dos pagamentos que fizerem; se no h condmino que faa os pagamentos, a coisa comum ser dividida; - impossibilidade de alterar a destinao da coisa comum, bem como de dar posse, uso ou gozo dela a estranhos, sem o consenso dos outros condminos; - responder aos outros pelos frutos que percebeu da coisa comum e pelo dano que lhe causou; - obrigao proporcional ao seu quinho na coisa comum, relativamente s dvidas contradas por todos os condminos, sem se discriminar a parte de cada um na obrigao coletiva, nem se estipular solidariedade. III.11.4 ADMINISTRAO Quando por circunstncia de fato ou por desacordo, no for possvel o uso e gozo da coisa em comum, resolvero os condminos se a coisa deve ser administrada, vendida ou alugada. a) Venda - Se a coisa for indivisvel, e os consortes no quiserem adjudicla a um s, indenizando os outros, ser vendida e repartido o apurado, preferindose, na venda, em condies iguais de oferta, o condmino ao estranho, e entre os condminos aquele que tiver na coisa benfeitorias mais valiosas, e, no as havendo, o de quinho maior. Se nenhum dos condminos tem benfeitorias na coisa comum e participam todos do condomnio em partes iguais, realizar-se- licitao entre estranhos e, antes de adjudicada a coisa quele que ofereceu maior lano, proceder-se- licitao entre os condminos, a fim de que a coisa seja adjudicada a quem afinal oferecer melhor lano, preferindo, em condies iguais, o condmino ao estranho. b) Aluguel - Depende da concordncia de todos no sentido de no vender ou no dividir a coisa, conforme o caso, e da deliberao da maioria absoluta no sentido locar a coisa comum. Preferir-se-, em condies iguais, o condmino ao estranho. c) Administrao - Depende da concordncia de todos no sentido de no vender ou no dividir a coisa, conforme o caso, e da deliberao da maioria absoluta no sentido de administrar a coisa comum. maioria tambm compete a escolha do administrador, que pode ser estranho ao condomnio. Se no houver deliberao a este respeito, presume-se representante comum o condmino que administrar sem oposio dos outros.

A maioria ser calculada pelo valor dos quinhes. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 224 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus As deliberaes somente sero obrigatrias se forem tomadas pela maioria absoluta. No sendo possvel alcanar a maioria absoluta, decidir o juiz a requerimento de algum dos condminos, ouvidos os demais. Os frutos da coisa comum, no havendo em contrrio estipulao ou disposio de ltima vontade, sero partilhados na proporo dos quinhes. III.11.5 EXTINO DO CONDOMNIO Extingue-se o condomnio: - pelas mesmas causas que extinguem a propriedade; - quando a pluralidade de sujeitos se reduz unidade, pela diviso (tem efeito declaratrio e no constitutivo) ou pela consolidao; - venda da coisa comum etc. III.11.6 CASOS ESPECIAIS DE CONDOMNIO Condomnio necessrio - Caracteriza-se por um estado permanente de indiviso, protegido pela lei. O caso mais comum o da meao em paredes, cercas, muros e valas. Sobre o assunto, dispe o CC/2002: Art. 1.328. O proprietrio que tiver direito a estremar um imvel com paredes, cercas, muros, valas ou valados, t-lo- igualmente a adquirir meao na parede, muro, valado ou cerca do vizinho, embolsando-lhe metado do que atualmente valer a obra e o terreno por ela ocupado. Art. 1.329. No convindo os dois no preo da obra, ser este arbitrado por peritos, a expensas de ambos os confinantes. Art. 1.330. Qualquer que seja o valor da meao, enquanto aquele que pretender a diviso no o pagar ou depositar, nenhum uso poder fazer na parede, muro, vala, cerca ou qualquer outra obra divisria. Compscuo era previsto no CC/1916, tratando-se do condomnio de pastagens. Continua a existir, embora sem meno expressa no CC/2002, regulando-se pelas normas relativas ao instituto em que melhor se enquadrar. III.11.7 CONDOMNIO EDILCIO OU EM EDIFICAES III.11.7.1 NOES Segundo Slvio Rodrigues, o regime dos condomnios em edificaes se caracteriza por apresentar uma propriedade singular dos apartamentos e andares, ao lado de uma comunho necessria e inexorvel do terreno e das partes comuns do prdio. Partes divididas e privadas - propriedade singular e exclusiva. Partes comuns - compropriedade perptua, eis que inalienveis separadamente das unidades autnomas. Personalidade jurdica prevalece na doutrina e na jurisprudncia a corrente que afirma no ser pessoa jurdica o condomnio edilcio. Tal modalidade condominial se caracterizaria pela chamada personalidade anmala que seria a possibilidade de figurar, em atos da vida civil e em juzo, como se pessoa jurdica AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 225 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus fosse, sendo considerado como ente autnomo em relao aos condminos. Todavia, h de se frisar que a corrente que defende ser o condomnio edilcio pessoa jurdica tem ganhado corpo, estando expressa no enunciado n 246 das Jornadas de Direito Civil do STJ. III.11.7.2 INSTITUIO Por ato entre vivos ou testamento, registrado no Cartrio de Registro de Imveis, dele constando: a discriminao e individualizao das unidades de propriedade exclusiva, estremadas umas das outras e das partes comuns; a

determinao da frao ideal atribuda a cada unidade, relativamente ao terreno e partes comuns; o fim a que as unidades se destinam. A mudana da destinao do edifcio, ou da unidade imobiliria, depende de aprovao pela unanimidade dos condminos. Pode se dar sobre prdio j construdo (ato do proprietrio) ou sobre prdio a construir (ato do incorporador). III.11.7.3 CONSTITUIO A constituio do condomnio edilcio d-se, nos termos do art. 1.333 do CC/2002, atravs da conveno, que se trata de documento escrito que deve determinar, entre outras coisas, o seguinte: a quota proporcional e o modo de pagamento das contribuies dos condminos para atender s despesas ordinrias e extraordinrias do condomnio; sua forma de administrao; as competncias das assemblias, forma de sua convocao e quorum exigido para as deliberaes; as sanes a que esto sujeitos os condminos, ou possuidores; o regimento interno. A conveno pode tratar de tudo que diga respeito s reas comuns, mas no de tudo que diga respeito s unidades autnomas. Alis, Carlos Roberto Gonalves leciona o seguinte, sobre a manuteno de animais no prdio: Com relao manuteno de animais no prdio, deve haver disposio pertinente na Conveno. Se omissa, no poder, em princpio, ser censurada. Se a Conveno vedar somente a presena de animais que causam incmodo aos vizinhos ou ameaam sua segurana, as questes que surgirem sero dirimidas em funo da prova dessas duas situaes de fato. Se a proibio for genrica, atingindo animais de qualquer espcie, poder mostrar-se exagerada na hiptese de um condmino possuir um animal de pequeno porte e inofensivo. Por essa razo tm os tribunais exigido a demonstrao de que o animal, de alguma forma, prejudica a segurana, o sossego ou a sade dos condminos. As clusulas restritivas e proibitivas da Conveno devem ser, assim, interpretadas em consonncia com as normas legais referentes aos condomnios, especialmente os arts. 10 e 19 da Lei n. 4.591 e 1.277 e 1.336, IV, do Cdigo Civil. A conveno pode ser feita por escritura pblica ou instrumento particular, a ser registrado no Cartrio de Registro de Imveis, para ser oponvel contra terceiros. Deve ser subscrita pelos titulares de, no mnimo, 2/3 (dois teros) das fraes ideais e torna-se, desde logo, obrigatria para os titulares de direito sobre as unidades, ou para quantos sobre elas tenham posse ou deteno. De acordo AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 226 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus com a Smula 260 do STJ, a conveno de condomnio aprovada, ainda que sem registro, eficaz para regular as relaes entre os condminos. A alterao da conveno depende da aprovao de 2/3 (dois teros) dos votos dos condminos. Tal quorum tambm era exigido pelo art. 1351 do Cdigo Civil, em sua original, para a alterao do regimento interno. Esta exigncia, entretanto, no mais consta do referido dispositivo, modificado pela Lei n 10.931/04. III.11.7.4 DIREITOS E DEVERES DOS CONDMINOS So direitos do condmino: I usar, fruir e livremente dispor das suas unidades; II usar das partes comuns, conforme a sua destinao, e contanto que no exclua a utilizao dos demais compossuidores; III votar nas deliberaes da assemblia e delas participar, estando quite. So deveres do condmino: I contribuir para as despesas do condomnio, na proporo de suas fraes ideais, salvo disposio em contrrio na conveno;

II no realizar obras que comprometam a segurana da edificao; III no alterar a forma e a cor da fachada, das partes e esquadrias externas; IV dar s suas partes a mesma destinao que tem a edificao, e no as utilizar de maneira prejudicial ao sossego, salubridade e segurana dos possuidores, ou aos bons costumes. O condmino que no cumprir qualquer dos deveres estabelecidos nos itens II a IV, pagar a multa prevista no ato constitutivo ou na conveno, no podendo ela ser superior a 5 (cinco) vezes o valor de suas contribuies mensais, independentemente das perdas e danos que se apurarem; no havendo disposio expressa, caber assemblia geral, por 2/3 (dois teros) no mnimo dos condminos restantes, deliberar sobre a cobrana da multa. O condmino que no pagar a sua contribuio ficar sujeito aos juros moratrios convencionados ou, no sendo previstos, os de 1% (um por cento) ao ms e multa de at 2% (dois por cento) sobre o dbito. As despesas relativas a partes comuns de uso exclusivo de um condmino, ou de alguns deles, incumbem a quem delas se serve. Ao proprietrio do terrao de cobertura incumbem as despesas de sua conservao, de modo que no haja danos s unidades imobilirias inferiores. O condmino, ou possuidor, que no cumpre reiteradamente com os seus deveres perante o condomnio poder, por deliberao de 3/4 (trs quartos) dos condminos restantes, ser constrangido a pagar multa correspondente a at o quntuplo do valor atribudo contribuio para as despesas condominiais, conforme a gravidade das faltas e a reiterao, independentemente das perdas e danos que se apurem. O condmino ou possuidor que, por seu reiterado comportamento antisocial, gerar incompatibilidade de convivncia com os demais condminos ou possuidores, poder ser constrangido a pagar multa correspondente ao dcuplo do AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 227 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus valor atribudo contribuio para as despesas condominiais, at ulterior deliberao da assemblia. Essa regra se trata de inovao do Cdigo Civil/2002. O adquirente de unidade responde pelos dbitos do alienante, em relao ao condomnio, inclusive multas e juros moratrios. Para efeitos tributrios, cada unidade autnoma ser tratada como prdio isolado, contribuindo o respectivo condmino, diretamente, com as importncias relativas aos impostos e taxas federais, estaduais e municipais, na forma dos respectivos lanamentos (art. 11, Lei n 4.591/64). III.11.7.5 ELEMENTOS DO CONDOMNIO a) Unidade autnoma As partes suscetveis de utilizao independente, tais como apartamentos, escritrios, salas, lojas, sobrelojas ou abrigos para veculos, com as respectivas fraes ideais no solo e nas outras partes comuns, sujeitam-se a propriedade exclusiva, podendo ser alienadas e gravadas livremente por seus proprietrios. Tem a natureza de propriedade imvel singular. Deve-se frisar que, a princpio, o abrigo para veculos constitui rea comum. No entanto, as vagas de garagem, na maioria dos condomnios hodiernos, tm a natureza de rea exclusiva, podendo assumir uma das seguintes conformaes jurdicas: a) rea exclusiva vinculada unidade habitacional, a que no se atribui frao ideal do condomnio; b) unidade autnoma, quando a ela se atribui frao ideal do condomnio. Em que pese o disposto no CC art. 1.338, a interpretao majoritria no sentido de que a conveno ou a assemblia podero vedar a locao de vagas de garagem a estranhos ao condomnio. Neste sentido o enunciado n 91 das Jornadas de Direito Civil do STJ.

Requisitos: estar separada das outras unidades do conjunto; possuir sada para via pblica, seja diretamente, seja indiretamente, atravs das reas comuns; ter correspondncia com frao ideal do terreno e das coisas comuns; ter designao especial, numrica ou alfabtica. Pode haver condomnio tradicional sobre a mesma unidade autnoma. Sujeita-se s limitaes relativas ao direito de vizinhana e s normas da Conveno, no podendo ter utilizao diversa da finalidade do prdio, nem tampouco ser prejudicial ao sossego, salubridade e segurana dos possuidores, ou aos bons costumes. b) reas comuns O solo, a estrutura do prdio, o telhado, a rede geral de distribuio de gua, esgoto, gs e eletricidade, a calefao e refrigerao centrais, e as demais partes comuns, inclusive o acesso ao logradouro pblico, so utilizados em comum pelos condminos, no podendo ser alienados separadamente ou divididos. Nenhuma unidade imobiliria pode ser privada do acesso ao logradouro pblico. O terrao de cobertura parte comum, salvo disposio contrria da escritura de constituio do condomnio. Tm a natureza de condomnio tradicional, com as seguintes peculiaridades: - perpetuidade; - impossibilidade de alienao, separadas da respectiva unidade. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 228 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus Exceo: Possibilidade de desmembramento e alienao de pores do terreno, no caso do conjunto de edificaes a que se refere o art. 8 da Lei n 4.591/64. Entretanto, essa exceo no se refere propriamente a condomnio em edificaes, mas a condomnio em conjunto de edificaes. A frao ideal no solo e nas outras partes comuns proporcional ao valor da unidade imobiliria, o qual se calcula em relao ao conjunto da edificao. Uso: Deve atender destinao da parte comum e no pode excluir a utilizao dos demais compossuidores. Os direitos de cada condmino s partes comuns so inseparveis de sua propriedade exclusiva; so tambm inseparveis das fraes ideais correspondentes as unidades imobilirias, com as suas partes acessrias. Nesses casos, proibido alienar ou gravar os bens em separado. Entretanto, permirido ao condmino alienar parte acessria de sua unidade imobiliria a outro condmino, s podendo faz-lo a terceiro se essa faculdade constar do ato constitutivo do condomnio, e se a ela no se opuser a respectiva assemblia geral. Resolvendo o condmino alugar rea no abrigo para veculos, preferir-se, em condies iguais, qualquer dos condminos a estranhos, e, entre todos, os possuidores. III.11.7.6 OBRAS E SEGURO A realizao de obras no condomnio depende: I se volupturias, de voto de 2/3 (dois teros) dos condminos; II se teis, de voto da maioria dos condminos. As obras ou reparaes necessrias podem ser realizadas, independentemente de autorizao, pelo sndico, ou, em caso de omisso ou de impedimento deste, por qualquer condmino. Se as obras ou reparos necessrios forem urgentes e importarem em despesas excessivas, determinada sua realizao, o sndico ou condmino que tomou a iniciativa delas dar cincia assemblia, que dever ser convocada imediatamente. No sendo urgentes, as obras ou reparos necessrios, que importarem em despesas excessivas, somente podero ser efetuadas aps autorizao da assemblia, especialmente convocada

pelo sndico, ou, em caso de omisso ou impedimento deste, por qualquer dos condminos. O condmino que realizar obras ou reparos necessrios ser reembolsado das despesas que efetuar, no tendo direito restituio das que fizer com obras ou reparos de outra natureza, embora de interesse comum. A realizao de obras, em partes comuns, em acrscimo s j existentes, a fim de lhes facilitar ou aumentar a utilizao, depende da aprovao de 2/3 (dois teros) dos votos dos condominos, no sendo permitidas construes, nas partes comuns, suscetveis de prejudicar a utilizao, por qualquer dos condminos, das partes prprias, ou comuns. A construo de outro pavimento, ou, no solo comum, de outro edifcio, destinado a conter novas unidades imobilirias, depende da aprovao da unanimidade dos condminos. obrigatrio o seguro de toda a edificao contra o risco de incndio ou destruio, total ou parcial. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 229 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus III.11.7.7 ADMINISTRAO A administrao compete ao sndico, assessorado pelo conselho fiscal, eleito pela assemblia, por perodo no superior a dois anos, facultada a reeleio. O sndico poder ser condmino ou pessoa fsica ou jurdica estranha ao condomnio, e ter direito a remunerao a ser fixada na assemblia que o eleger, salvo disposio diferente da conveno. O sndico pode transferir a outrem, total ou parcialmente, os poderes de representao ou as funes administrativas, mediante aprovao da assemblia, salvo disposio em contrrio da conveno. A assemblia especialmente convocada pode, pelo voto da maioria absoluta de seus membros, destituir o sndico que praticar irregularidades, no prestar contas, ou no administrar convenientemente o condomnio. Cabe ao sndico, dentre outras funes, representar, ativa e passivamente, o condomnio, em juzo ou fora dele. O conselho fiscal composto por trs membros eleitos pela assemblia, por prazo no superior a dois anos, competindo-lhe dar parecer sobre as contas do sndico. Salvo quando exigido quorum especial, as deliberaes da assemblia sero tomadas, em primeira convocao, por maioria de votos dos condminos presentes que representem pelo menos metade das fraes ideais. Os votos sero proporcionais s fraes ideais no solo e nas outras partes comuns pertencentes a cada condmino, salvo disposio diversa da conveno de constituio do condomnio. Em segunda convocao, a assemblia poder deliberar por maioria dos votos dos presentes, salvo quando exigido quorum especial. A assemblia no poder deliberar se todos os condminos no forem convocados para a reunio. III.11.7.8 EXTINO Casos: - venda do imvel, em caso de destruio total ou considervel da edificao, ou ameaa de runa, mediante deliberao dos condminos em assemblia; - deliberao dos condminos, que decidam, por unanimidade, transformar o prdio num condomnio tradicional, tornando-se cada um senhor de parte ideal do todo. Cancela-se a autonomia dos apartamentos no Registro de Imveis, anula-se a Conveno e desaparece o regime de condomnio em edificaes (Slvio Rodrigues); - consolidao numa s pessoa da propriedade de todos os apartamentos; - desapropriao do edifcio.

III.12 DA PROPRIEDADE RESOLVEL Apesar de a propriedade, em regra, ter durao ilimitada, h casos excepcionais em que ela pode ter durao temporria. o caso de se subordinar a AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 230 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus uma condio resolutiva ou a um termo final contido no ttulo constitutivo ou originrio de causa a este superveniente. Nestes casos, entretanto, o proprietrio resolvel pode agir como se fosse um proprietrio pleno, sujeito apenas limitao quanto durao de seu direito. Efeitos: - resoluo da propriedade pelo implemento de condio ou pelo advento de termo contido no ttulo constitutivo - produz efeitos ex tunc, eis que considerar-se-o resolvidos os direitos reais concedidos na sua pendncia, e o proprietrio, em cujo favor se opera a resoluo, poder reivindicar a coisa do poder de quem a possua ou detenha. Exemplos: retrovenda, venda a contento com clausula resolutria, fideicomisso, alienao fiduciria em garantia. - resoluo da propriedade por causa superveniente - produz efeitos ex nunc, eis que o possuidor, que o tiver adquirido por ttulo anterior resoluo, ser considerado proprietrio perfeito, restando pessoa em cujo benefcio houve a resoluo, ao contra aquele cuja propriedade se resolveu, para haver a prpria coisa, ou seu valor. Exemplo: revogao da doao por motivo de ingratido. III.13 PROPRIEDADE FIDUCIRIA III.13.1 NOES GERAIS Consiste na transferncia feita pelo devedor ao credor da propriedade resolvel e da posse indireta de um bem infungvel, como garantia do seu dbito, resolvendo-se o direito do adquirente com o adimplemento da obrigao, ou melhor com o pagamento da dvida garantida (MHD). Como h transferncia do domnio do bem ao credor, MHD entende que se trata de direito real sobre coisa prpria. As partes so o fiducirio (credor) e o fiduciante (devedor). As observaes seguintes se referem basicamente propriedade fiduciria de mveis infungveis prevista no Cdigo Civil/2002 (arts. 1361 a 1368-A) no se referindo alienao fiduciria de imveis e de bens fungveis prevista em diplomas especiais, salvo meno expressa em contrrio. III.13.2 - CONSTITUIO Exige instrumento escrito, pblico ou particular, que deve conter a especializao da garantia (art. 1.362, CC/2002). Para valer contra terceiros, exige-se seu registro no Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos do domiclio do devedor, ou, em se tratando de veculos, na repartio competente para licenciamento, fazendo-se a anotao no certificado de registro. A propsito, antes mesmo da entrada em vigor do CC/2002, a Smula 92 do STJ j estabelecia que a terceiro de boa-f no oponvel a alienao fiduciria no anotada no Certificado de Registro do veculo automotor. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 231 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus Se se tratar de alienao fiduciria sobre bem imvel, dever ser celebrado, a princpio, por instrumento pblico, com posterior registro no cartrio de registro de imveis competente. Conforme a nova redao do art. 38 da Lei n 9.514/97 (determinada pela Lei 10.931/04), os contratos de compra e venda com financiamento e alienao fiduciria, de mtuo com alienao fiduciria, de arrendamento mercantil, de cesso de crdito com garantia real podero ser celebrados por instrumento particular, a eles se atribuindo o carter de escritura pblica, para todos os fins de direito. A propriedade superveniente, adquirida pelo devedor, torna eficaz, desde o

arquivamento, a transferncia da propriedade fiduciria. III.13.3 OBJETO Bens mveis infungveis, que no estejam fora do comrcio. A Lei n 8.929/94 (que instituiu a Cdula de Produto Rural) admite a alienao fiduciria de bens fungveis, nos casos em que especifica (Art. 8. A no identificao dos bens objeto de alienao fiduciria no retira a eficcia da garantia, que poder incidir sobre outros do mesmo gnero, qualidade e quantidade, de propriedade do garante.). Por sua vez, a Lei n 4728/65 estabelece que podem ser objeto de alienao fiduciria tanto coisas fungveis quanto direitos, verbis: Art. 66-B, 3o admitida a alienao fiduciria de coisa fungvel e a cesso fiduciria de direitos sobre coisas mveis, bem como de ttulos de crdito, hipteses em que, salvo disposio em contrrio, a posse direta e indireta do bem objeto da propriedade fiduciria ou do ttulo representativo do direito ou do crdito atribuda ao credor,.... J a Lei 10.931/04 consigna que as obrigaes em geral podero ser garantidas, inclusive por terceiro, por cesso fiduciria de direitos creditrios decorrentes de contratos de alienao de imveis (art. 51). A Lei n 9.514, de 20/11/97, instituiu a alienao fiduciria de imveis com disciplina prpria. Antes do advento dessa lei, MHD j informava que a jurisprudncia vinha admitindo a alienao fiduciria sobre bens imveis. Smula 28 do STJ: O contrato de alienao fiduciria em garantia pode ter por objeto bem que j integrava o patrimnio do devedor. III.13.4 REGRAS Antes de vencida a dvida, o devedor, a suas expensas e risco, pode usar a coisa segundo sua destinao, sendo obrigado, como depositrio: I a empregar na guarda da coisa a diligncia exigida por sua natureza; II a entreg-la ao credor, se a dvida no for paga no vencimento. Vencida a dvida, e no paga, fica o credor obrigado a vender, judicial ou extrajudicialmente, a coisa a terceiros, a aplicar o preo no pagamento de seu crdito e das despesas de cobrana, e a entregar o saldo, se houver, ao devedor. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 232 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus Segundo o STJ, entretanto, a venda extrajudicial, apesar de no depender de prvia avaliao, deve ser precedida de comunicao ao devedor fiduciante, a fim de que ele possa defender seus interesses. Alis, nula clusula que autoriza o proprietrio fiducirio a ficar com a coisa alienada em garantia, se a dvida no for paga no vencimento (proibio do pacto comissrio), segundo o art. 1365 do CC. Todavia, o devedor pode com a anuncia do credor, dar seu direito eventual coisa em pagamento da dvida, aps o vencimento desta (dao em pagamento). O art. 66-B da Lei 4728/65 estabelece que: O devedor que alienar, ou der em garantia a terceiros, coisa que j alienara fiduciariamente em garantia, ficar sujeito pena prevista no art. 171, 2o, I, do Cdigo Penal. Quando, vendida a coisa, o produto no bastar para o pagamento da dvida e das despesas de cobrana, continuar o devedor obrigado pelo restante. O terceiro, interessado ou no, que pagar a dvida, se sub-rogar de pleno direito no crdito e na propriedade fiduciria. Aplicam-se propriedade fiduciria, no que couber, algumas regras referentes aos direitos reais de garantia disciplinados no CC/2002 (art. 1.367). De acordo com julgados do STJ, no se admite a penhora do bem alienado fiduciariamente em execuo promovida contra o devedor fiduciante. Entretanto, o direito que dela alienao fiduciria - resulta para o devedor pode ser penhorado, se dotado de valor econmico. III.13.5 - EXTINO:

- extino da obrigao principal; - perecimento da coisa alienada fiduciariamente; - renncia do credor; - adjudicao judicial, remio, arrematao ou venda extrajudicial; - confuso; - desapropriao; - implemento da condio resolutiva. - STJ - Habeas Corpus. Priso civil. Alienao fiduciria. A falta de devoluo do bem alienado fiduciariamente no autoriza a priso civil do devedor. Precedente da Corte Especial (EREsp 149.518). (AC un da 3 T do STJ RO HC 9.789-PR Rel. Min. Ari Pargendler j 09.05.00 DJU-e 1 12.06.00, p 103 ementa oficial.) - STF no h constrangimento ilegal ou ofensa Constituio no decreto de custdia, aps deciso definitiva da ao de depsito, com AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 233 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus a no devoluo do bem, nem o pagamento do valor correspondente, pelo paciente, configurando-se a situao de depositrio infiel, prevista no art. 5, LXVII, da Constituio de 1988. Habeas Corpus indeferido. (STF, 2 T., HC 70.625-8/SP, Rel. Min. Neri da Silveira, ac. 22.10.1993, in DJU, 20.05.1994, p. 12.248.) - SMULA 72/STJ: A comprovao da mora imprescindvel busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente. - Smula 245 do STJ: A notificao destinada a comprovar a mora nas dvidas garantidas por alienao fiduciria dispensa a indicao do valor do dbito. - SMULA 284 DO STJ: A PURGAO DA MORA NA ALIENAO FIDUCIRIA S POSSVEL SE J SE PAGOU PELO MENOS QUARENTA POR CENTO DO VALOR FINANCIADO. RESSALVE-SE QUE, SEGUNDO OPINIO MAJORITRIA, ESTA SMULA ENCONTRA-SE PREJUDICADA DEVIDO NOVA REDAO DO ART. 3, 1, DO DECRETO-LEI N 911/69. IV DIREITOS REAIS SOBRE COISAS ALHEIAS IV.1 INTRODUO Os direitos reais so limitados pela lei, no se admitindo a criao de novas espcies pela mera vontade das partes. Para tanto, afigura-se indispensvel previso legal, de forma que se pode afirmar que os direitos reais e, mais especificamente, os direitos reais sobre coisas alheias so apenas os previstos em lei. O direito positivo contempla os direitos reais sobre coisas alheias: 1 enfiteuse19; 2 superfcie; 3 - servides; 4 - usufruto; 5 - uso; 6 - habitao; 7 - rendas constitudas sobre imveis20; 19 O Cdigo Civil/2002 no contemplou a enfiteuse em seu rol de direitos reais (art. 1.225), alm de ter proibido a constituio de novas enfiteuses e subenfiteuses (art. 2.038). Todavia, ressalvou as j existentes ao tempo de sua entrada em vigor, estabelecendo que elas continuariam a ser regidas pelas normas do Cdigo Civil/1916. Cdigo Civil/2002: Art. 2.038. Fica proibida a constituio de enfiteuses e subenfiteuses, subordinando-se as existentes, at sua extino, s disposies do

Cdigo Civil anterior, Lei n 3.071, de 1 de janeiro de 1.916, e leis posteriores. 1 Nos aforamentos a que se refere este artigo defeso: I - cobrar laudmio ou prestao anloga nas transmisses de bem aforado, sobre o valor das construes ou plantaes; II constituir subenfiteuse. 2 A enfiteuse dos terrenos de marinha e acrescidos regula-se por lei especial. Na verdade, o que se verifica que houve uma substituio vantajosa da enfiteuse pelo direito de superfcie, sem prejuzo dos direitos adquiridos na vigncia do Cdigo anterior. 20 O Cdigo Civil/2002 no contemplou as rendas constitudas sobre imveis em seu rol de direitos reais (art. 1.225). Todavia, os direitos dessa natureza constitudos sob a vigncia do Cdigo Civil/1916 continuam a existir e sendo regulados pela legislao revogada, em observncia intangibilidade do direito adquirido. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 234 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus 8 direito do promitente comprador; 9 - penhor; 10 - hipoteca; 11 - anticrese. A constituio de tais direitos por atos entre vivos exige, em regra, a tradio, se se tratar de bens mveis, e o registro, se se tratar de bens imveis, no bastando a mera celebrao do negcio jurdico. J a transmisso de tais direitos por sucesso causa mortis (legtima ou testamentria) geralmente ocorre antes do registro, ou seja, no momento da abertura da sucesso, eis que o registro somente ocorre aps a partilha. Os direitos reais passam com o imvel para o domnio do adquirente e dos subadquirentes (aderncia coisa). IV.2 DIREITO DE SUPERFCIE IV.2.1 CONCEITO O direito de superfcie ... consiste no direito real de construir, assentar qualquer obra, ou plantar em solo alheio (Clvis Bevilaqua). Enquanto perdurar o direito de superfcie, a construo ou plantao pertencer a uma pessoa e o terreno a outra. IV.2.2 CARACTERES: vrios autores o classificam como direito real autnomo, com caractersticas distintas dos demais direitos reais, enquanto outros o consideram direito real limitado; as partes podem ser denominadas proprietrio, concedente ou fundieiro (dono do terreno) e superficirio ou concessionrio (dono da construo ou da plantao); constitudo por contrato, mediante escritura pblica registrada no cartrio de registro de imveis e, segundo a doutrina, por testamento, usucapio ou ciso (esta ltima hiptese, conforme expresso no enunciado n 250 das Jornadas de Direito Civil do STJ; - abrange o direito de utilizar o solo e o espao areo relativo ao terreno, na forma estabelecida no instrumento respectivo; no autoriza, entretanto, obra no subsolo, salvo se for interente ao objeto da concesso; por tempo determinado; gratuito ou oneroso, no se podendo, todavia, estipular pagamento por sua transferncia; no caso de ser oneroso, as partes devem estipular se o pagamento ser feito de uma s vez, ou parceladamente; transmissvel inter vivos ou causa mortis; extinto o direito de superfcie, o proprietrio passar a ter a propriedade plena sobre o terreno, a construo ou plantao, independentemente de indenizao, se as partes no houverem estipulado o contrrio.

AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 235 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus - Enunciado 249 das Jornadas de Direito Civil do STJ: Art. 1.369: A propriedade superficiria pode ser autonomamente objeto de direitos reais de gozo e de garantia, cujo prazo no exceda a durao da concesso da superfcie, no se lhe aplicando o art. 1.474. IV.2.3 REGRAS o superficirio responder pelos encargos e tributos que incidirem sobre o imvel; em caso de alienao do imvel ou do direito de superfcie, o superficirio ou o proprietrio tem direito de preferncia, em igualdade de condies. IV.2.4 EXTINO Extingue-se o direito de superfcie: pelo advento do termo; pelo descumprimento das obrigaes contratuais assumidas pelo superficirio; quando o superficirio der ao terreno destinao diversa daquela para a qual foi concedida a superfcie; - pela desapropriao, caso em que a indenizao cabe ao proprietrio e ao superficirio, no valor correspondente ao direito real de cada um. A extino do direito de superfcie ser averbada no cartrio de registro de imveis. IV. 3 - SERVIDO IV.3.1 - CONCEITO Servido o o direito real constitudo em favor de um prdio (o dominante), sobre outro prdio (o serviente), pertencente a dono diverso (Lafayette). Por ela, se proporciona utilidade para o prdio dominante e gravame para o prdio serviente, pertencente a dono diverso. IV.3.2 - CARACTERSTICAS: - , em regra, uma relao entre prdios vizinhos, embora a contigidade no seja essencial; - no pode recair sobre prdio do prprio titular, logo no pode recair sobre a prpria coisa; - serve a coisa e no o dono, no consistindo, ordinariamente, no dever de efetuar uma prestao, mas num nus imposto ao dono do prdio serviente de no se opor a que o outro desfrute de vantagem sobre o seu imvel; - no se pode de uma servido constituir outra, de modo que o dono do prdio dominante no tem direito de estend-la ou ampli-la a outras propriedades; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 236 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus - a servido no se presume. As servides no aparentes s podem ser estabelecidas por meio de registro. As aparentes tambm se encontram sujeitas a registro, embora possam ser adquiridas por outras formas (ex.: usucapio). Os atos de mera tolerncia no se afiguram capazes de constituir servido; - indivisvel, subsistindo, no caso de diviso dos imves, em benefcio de cada uma das pores do prdio dominante, e continuando a gravar cada uma das do prdio serviente, salvo se, por natureza ou destino, apenas se aplicar a certa parte de um, ou de outro; - perptua, eis que irresgatvel sem o consentimento do dono do prdio dominante e perdura indefinidamente enquanto subsistirem os prdios aos quais se encontra vinculada. Entretanto, nada impede que se constitua, por conveno, servido ad tempus;

- acessria, porque implica a existncia de um direito principal; - inalienvel, eis que o dono do prdio dominante no pode transferi-la ou ced-la a outrem. IV.3.3 CLASSIFICAO - Quanto ao modo de exerccio: contnuas (quando se exercerem ou se puderem exercer independentemente de ato humano direto. Ex.: servido de aqeduto) e descontnuas (quando seu exerccio intermitente, sofrendo interrupes. Ex.: servido de trnsito). - Quanto exteriorizao: aparentes (as que se revelam por obras ou sinais exteriores, que sejam visveis e permanentes. Ex.: servido de aqeduto) e no-aparentes (as que no se revelam externamente. Ex.: servido de no construir alm de determinada altura). IV.3.4 CONSTITUIO - ato jurdico inter vivos e causa mortis - Todas as servides podem ser adquiridas por atos jurdicos inter vivos e causa mortis, os quais devero ser registrados no cartrio competente. As servides no-aparentes s podem ser constitudas pelo registro do ttulo. Se as servides forem estabelecidas por contrato, exige-se escritura pblica, em se tratando de imvel de valor superior a 30 vezes o maior salrio mnimo vigente. - sentena judicial - Nas aes de diviso e demarcao, instituir-se-o as servides que forem indispensveis, em favor de uns quinhes sobre os outros, visando possibilitar a utilizao dos quinhes partilhados. Neste caso, aps a homologao da diviso por sentena judicial e do registro desta no competente cartrio do registro imobilirio, estar constituda a servido. - usucapio - O exerccio incontestado e contnuo de uma servido por dez anos, havendo justo ttulo e boa-f, autoriza o interessado a registr-la em seu nome no Registro de Imveis, servindo-lhe de ttulo a sentena que julgar consumada a usucapio. Se o possuidor no tiver ttulo, o prazo da usucapio ser de vinte anos21. Somente as servides aparentes podem ser adquiridas por 21 Neste aspecto, resta evidente uma incongruncia do novo Cdigo Civil. Com efeito, apesar de exigir apenas 15 anos de posse para a aquisio da propriedade atravs da usucapio AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 237 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus usucapio. As servides de passagem podem ser adquiridas por usucapio, desde que se revelem por obras externas, visveis e incontestveis (Slvio Rodrigues). Neste sentido, confira-se o teor da Smula 415 do STF. - destinao do proprietrio - Ocorre quando o proprietrio estabelece serventia em favor de um prdio sobre outro, sendo ambos de sua propriedade, ou entre duas partes de um mesmo prdio que lhe pertence. Neste caso, somente passa a ser servido quando o domnio dos dois prdios ou de apenas um deles sair das mos do antigo proprietrio. Exige-se, entretanto, que a servido seja aparente (a fim de proteger a boa-f do terceiro adquirente) e que o ato de alienao de um ou de ambos os imveis no a exclua expressamente. IV.3.5 - DIREITOS E DEVERES DOS PROPRIETRIOS DOS PRDIOS DOMINANTE E SERVIENTE: - Do dono do prdio dominante: a) usar e gozar da servido, atendo-se s necessidades do prdio dominante, evitando, quanto possvel, agravar o encargo ao prdio serviente. Constituda para certo fim, a servido no se pode ampliar a outro. Ressalte-se, ainda, que, nas servides de trnsito, a de maior inclui a de menor nus, e a menor exclui a mais onerosa; b) realizar obras necessrias sua conservao e uso. Se a servido pertencer a mais de um prdio, sero as despesas rateadas entre os respectivos donos. Tais obras devem ser feitas pelo dono do prdio dominante, se o contrrio

no dispuser o ttulo expressamente; c) exigir a ampliao da servido para facilitar a explorao do prdio dominante, quando isso for imposto pelas necessidades da cultura, ou da indstria do mesmo, devendo, contudo, indenizar o dono do prdio serviente pelo excesso; d) renunciar servido; e) remover a servido, de um local para outro, sua custa, se houver considervel incremento da utilidade e no prejudicar o prdio serviente. - Do dono do prdio serviente: a) exonerar-se de pagar as despesas com o uso e conservao da servido, quando tiver que suportar este encargo, desde que abandone, total ou parcialmente, a propriedade em favor do dono do prdio dominante; neste caso, se o proprietrio do prdio dominante se recusar a receber a propriedade do serviente, ou parte dela, caber-lhe- custear as obras; b) no pode embaraar de modo algum o exerccio legtimo da servido, devendo permitir que o dono do prdio dominante realize as obras necessrias conservao e utilizao da mesma; c) remover de um local para outro a servido, contanto que o faa sua custa e no diminua em nada as vantagens do prdio dominante. Segundo Slvio Rodrigues, a jurisprudncia tem entendido necessria a anuncia do dono do prdio dominante ou seu suprimento judicial; extraordinria, continua a exigir 20 anos de exerccio para a aquisio de servido atravs do mesmo instituto. Qual a razo de um prazo maior para a aquisio de um direito menor? AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 238 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus d) promover, judicialmente, o cancelamento do registro da servido, quando o titular desta a houver renunciado, quando resgatar a servido e quando tiver cessado, para o prdio dominante, a utilidade ou comodidade, que determinou a constituio da servido; e) promover o cancelamento da servido, nos casos de sua extino pela reunio dos dois prdios no domnio da mesma pessoa, pela supresso das respectivas obras por efeito do contrato, ou de outro ttulo expresso, e pelo no uso, durante dez anos contnuos. IV.3.6 EXTINO Salvo nas desapropriaes, a servido, uma vez registrada, s se extingue, com respeito a terceiros, quando cancelada (art. 1.387 do CC). Se o prdio dominante estiver hipotecado, e a servido se mencionar no ttulo hipotecrio, ser tambm preciso, para a cancelar, o consentimento do credor. Casos: I - renncia da servido por seu titular E ato jurdico unilateral, expresso, atravs do qual o titular de um direito declara seu propsito de afast-lo de seu patrimnio (SR); II - quando tiver cessado, para o prdio dominante, a utilidade ou a comodidade, que determinou a constituio da servido; III - resgate da servido pelo dono do prdio serviente (equivale a uma renncia onerosa, consistindo numa escritura pblica subscrita por ambos os interessados, constando o preo da liberao do nus real, sua quitao e a autorizao para que se proceda ao cancelamento de sua inscrio); IV - reunio dos dois prdios no domnio da mesma pessoa; V - supresso das respectivas obras por efeito de contrato, ou de outro ttulo expresso; VI - no uso, durante 10 (dez) anos contnuos; VII - perecimento ou desaparecimento do objeto; VIII - decurso de prazo ou implemento de condio, se a servido houver sido constituda a termo ou sob condio;

IX - desapropriao; X - conveno das partes etc. IV.4 - USUFRUTO IV.4.1 - CONCEITO o direito real de fruir as utilidades e frutos de uma coisa, enquanto temporariamente destacado da propriedade, sem alterar-lhe a substncia (art. 713, CC/1916). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 239 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus IV.4.2 - SUJEITOS: - usufruturio (aquele que detm os poderes de usar e gozar da coisa, explorando-a economicamente); - nu proprietrio (aquele que detm o direito substncia da coisa, tendo apenas a sua nua propriedade, despojada, temporariamente, dos poderes de gozo e fruio). IV.4.3 OBJETO O usufruto pode recair em um ou mais bens, mveis ou imveis, em um patrimnio inteiro, ou parte deste, abrangendo-lhe, no todo ou em parte, os frutos e utilidades. (art. 1.390, CC/2002). A lei ainda admite que o usufruto recaia sobre bens incorpreos (p. ex.: ttulos de crdito), coisas que no do frutos, mas produtos (como as minas e as florestas), e coisas consumveis. Salvo disposio em contrrio, o usufruto estende-se aos acessrios da coisa e seus acrescidos. IV.4.4 - CARACTERSTICAS: - Direito real sobre coisa alheia, de uso e gozo. Uso significa utilizao pessoal da coisa, pelo usufruturio ou por seus representantes; gozo significa a prerrogativa de retirar e fazer seus os frutos naturais e civis da coisa (SR). - Temporrio, eis que no poder exceder a vida do usufruturio, ou o prazo de 30 anos, a contar da data em que se comeou a exercer, se aquele for pessoa jurdica. - Inalienvel, eis que no se pode transferir por alienao. Intransmissvel, eis que no se transmite aos sucessores do usufruturio, em virtude de sua morte. Todavia, o exerccio do usufruto pode ser cedido por ttulo gratuito ou oneroso. - Impenhorvel, em razo de sua inalienabilidade. Entretanto, seu exerccio pode ser objeto de penhora, desde que tenha expresso econmica, salvo em se tratando de usufruto legal (MHD). IV.4.5 CLASSIFICAO - Quanto origem: a) legal - decorre de disposio legal; b) convencional - advm de ato jurdico inter vivos ou causa mortis, bem como de usucapio (neste caso, alguns autores o denominam de usufruto misto). - Quanto ao objeto: a) prprio - tem por objeto coisas inconsumveis e infungveis; b) imprprio - recai sobre bens fungveis ou consumveis. Neste caso, tem-se o chamado quase-usufruto. - Quanto extenso: a) universal (recai sobre uma universalidade de bens) ou particular (recai sobre um ou vrios bens determinados); AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 240 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus b) pleno (abrange todos os frutos e utilidades que a coisa produz) ou restrito (se so excludas algumas utilidades que a coisa produz). - Quanto durao:

a) temporrio - dura por perodo de tempo preestabelecido; b) vitalcio - dura at a morte do usufruturio ou enquanto no sobrevier causa legal extintiva. - Outras espcies: a) usufruto sucessivo - o que institudo em favor de um indivduo para que se transmita aps a sua morte. No permitido em face do ordenamento em vigor; b) usufruto simultneo - o que constitudo em favor de dois ou mais indivduos, que devem exerc-lo simultaneamente. Neste caso, extinguir-se- parte a parte em relao a cada um dos que faleceram, salvo se, por estipulao expressa, o quinho desses couber ao sobrevivente (direito de acrescer). IV.4.6- MODOS DE CONSTITUIO: - por ato jurdico inter vivos ou causa mortis - pode dar-se por alienao (quando o proprietrio confere o usufruto a algum, conservando apenas a nua propriedade) ou reteno (quando o proprietrio transfere a nua propriedade a algum, reservando para si o usufruto da coisa). Se recair sobre mveis, basta a tradio. Se recair sobre imveis, ainda que decorra de testamento, depender de registro na circunscrio imobiliria competente. Geralmente, o usufruto se constitui por ato gratuito, embora por vezes se faa de forma onerosa; - por lei - decorre de disposio legal e, segundo Maria Helena Diniz, pressupe registro no Cartrio de Registro de Imveis (art. 1.391, CC/2002); - por sub-rogao real - quando o bem sobre o qual incide o usufruto substitudo por outro; - por usucapio - desde que observados os requisitos legais; - por sentena - usufruto de imvel ou de empresa concedido ao credor pelo juiz da execuo, quando reputar menos gravoso ao devedor e eficiente para o recebimento da dvida (arts. 716 e ss. do CPC). IV.4.7 - DIREITOS E OBRIGAES DO USUFRUTURIO: - Posse, uso, administrao e percepo dos frutos. Regras: - Usufruto de ttulos de crdito: o usufruturio tem direito a perceber os frutos e a cobrar as respectivas dvidas; cobradas as dvidas, o usufruturio deve aplicar, de imediato, a importncia em ttulos da mesma natureza, ou em ttulos da dvida pblica federal, com clusula de atualizao monetria segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos. uma espcie de quase-usufruto, eis que se refere a coisas que se consomem pelo uso (CB e SR). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 241 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus - Frutos naturais, pendentes ao tempo em que comear o usufruto: cabero ao usufruturio, sem encargo de pagar as despesas de produo, salvo direito adquirido por outrem. - Frutos naturais, pendentes ao tempo em que cessar o usufruto: cabero ao nu proprietrio, sem compensao das despesas de produo. - Usufruto de rebanho: as crias dos animais pertencem ao usufruturio, deduzidas quantas bastem, para inteirar as cabeas de gado existentes ao comear o usufruto. - Frutos civis: 1 - vencidos na data inicial do usufruto - pertencem ao proprietrio; 2 - vencidos na data em que cessa o usufruto - pertencem ao usufruturio. - Usufruto de prdio: o usufruturio pode usufruir em pessoa, ou mediante arrendamento, o prdio, mas no mudar-lhe a destinao econmica, sem expressa autorizao do proprietrio. - Usufruto de imvel em que haja florestas ou recursos minerais:

devem o dono e o usufruturio prefixar-lhe a extenso do gozo e a maneira de explorao. Trata-se de usufruto imprprio, eis que o usufruturio recebe produtos, e no frutos. - Usufruto de coisas consumveis, ou quase-usufruto: se, entre os acessrios e os acrescidos, houver coisas consumveis, ter o usufruturio o dever de restituir, findo o usufruto, as que ainda houver e, das outras, o equivalente em gnero, qualidade e quantidade, ou, no sendo possvel, o seu valor, estimado ao tempo da restituio. - Tesouro achado por outrem e preo pago pelo vizinho do prdio usufrudo, para obter meao em parede, cerca, muro, vala ou valado - o usufruturio no tem direito sobre os mesmos, salvo se o usufruto recair sobre universalidade ou cota-parte de bens. - Ceder, gratuita ou onerosamente, o exerccio do usufruto. - Inventariar, sua custa, os bens que receber, determinando o estado em que se acham, antes de assumir o usufruto. - Prestar cauo, fidejussria ou real, se lha exigir o dono, de velar-lhe pela conservao, e entreg-los findo o usufruto, salvo nos casos em que a mesma no for obrigatria (ver arts. 1.400 e ss., CC/2002). - Pagar as despesas ordinrias e mdicas de conservao dos bens no estado em que os recebeu, bem como as prestaes e os tributos devidos pela posse ou rendimento da coisa usufruda. - Pagar, durante o usufruto, as contribuies do seguro, se a coisa estiver segurada. - Gozar da coisa com moderao, poupando-lhe a substncia, e indenizar os prejuzos advindos coisa, devido ao seu uso abusivo. - Conservar a destinao que lhe deu o proprietrio. - Defender a coisa usufruda. - Restituir o bem usufrudo, findo o usufruto. - Dar cincia ao dono de qualquer leso produzida contra a posse da coisa, ou os direitos deste etc. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 242 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus IV.4.8 - EXTINO22: - pela morte do usufruturio; Exceo: Constitudo o usufruto em favor de dois ou mais indivduos, extinguir-se- parte a parte em relao a cada um dos que falecerem, salvo se, por estipulao expressa, o quinho desses couber aos sobreviventes (direito de acrescer). - pela extino da pessoa jurdica, em favor de quem o usufruto foi constitudo, ou, se ela perdurar, pelo decurso do prazo de 30 anos da data em que se comeou a exercer; - pelo advento do termo de sua durao; - pela cessao do motivo de que se origina; - pela consolidao; - pelo no uso, ou no fruio, da coisa em que o usufruto recai; - por culpa do usufruturio, quando aliena, deteriora, ou deixa arruinar os bens, no lhes acudindo com os reparos de conservao, ou quando, no usufruto de ttulos de crdito, no d s importncias recebidas a aplicao prevista em lei; - pela destruio da coisa, guardadas as disposies dos arts. 1.407, 1.408, 2 parte, e 1.409, do CC/2002; - pelo implemento de condio resolutiva estabelecida pelo instituidor; - pela renncia; - pela resoluo do domnio de quem instituiu o usufruto. IV.5 - USO

IV.5.1 CONCEITO O uso espcie de usufruto restrito, por ser insuscetvel de cesso, estar limitado pelas necessidades do usurio e de sua famlia e ser indivisvel. Maria Helena Diniz o conceitua como sendo o direito real que, a ttulo gratuito ou oneroso, autoriza uma pessoa a retirar, temporariamente, de coisa alheia, todas as utilidades para atender s prprias necessidades e s de sua famlia Avaliar-se-o as necessidades pessoais do usurio, conforme a sua condio social e o lugar onde viver. As necessidades da famlia do usurio compreendem as de seu cnjuge, dos filhos solteiros e das pessoas de seu servio domstico. Pode abranger outras pessoas, desde que haja relao de dependncia devidamente comprovada. 22 Processa-se na forma estabelecida nos arts. 1.103 e ss. do CPC o pedido de extino de usufruto (art. 1.112, VI, do CPC). Entretanto, extinto, por morte do usufruturio, o usufruto institudo por ato inter vivos, o cancelamento do gravame, no registro de imveis, independe de prvia deciso judicial (RP 27/270: TJRJ, un. da jur., v.u.) (Theotnio Negro, Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor, 30 ed., p. 880, nota 13 ao art. 1.112 do CPC). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 243 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus IV.5.2 REGRAS So aplicveis ao uso, no que no for contrrio sua natureza, as disposies relativas ao usufruto. IV.5.3 - CARACTERES: - direito real; - temporrio; - indivisvel; - intransmissvel; - personalssimo. IV.5.4 - OBJETO: bens mveis (infungveis e inconsumveis) e imveis. IV.5.5 CONSTITUIO O direito real de uso pode ser constitudo atravs de: - atos jurdicos inter vivos e causa mortis, exigindo, no primeiro caso, escritura pblica registrada no registro de imveis ou tradio, conforme se trate de bem imvel ou de bem mvel.; - usucapio, observados os requisitos legais; - sentena judicial, quando o juiz, por necessidades impostas por determinadas circunstncias, o instituir, para partilhar, dividir ou executar forosamente (MHD). IV.5.6 - EXTINO: pelas mesmas causas de extino do usufruto. IV.5.7 - DIREITOS E DEVERES DO USURIO: - usar a coisa e perceber os frutos para atender s suas prprias necessidades e s de sua famlia; - praticar todos os atos indispensveis satisfao de suas necessidades e s de sua famlia, sem comprometer a substncia e a destinao do objeto; - melhorar o bem, introduzindo benfeitorias que o tornem mais cmodo ou agradvel; - administrar a coisa; - conservar a coisa como se fosse sua, com diligncia e zelo, para que possa restitu-la; - no retirar rendimentos ou utilidades que excedam quela necessidade prevista em lei;

- proteger o bem com os remdios possessrios, contra terceiros e contra o constituinte; - no dificultar ou impedir o exerccio dos direitos do proprietrio; - restituir a coisa na poca e nas condies estabelecidas, sob pena de responder por perdas e danos a que sua mora der causa. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 244 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus IV.6 - HABITAO IV.6.1 CONCEITO Habitao o direito real temporrio de habitar gratuitamente casa alheia, no podendo o titular desse direito alug-la, ou emprest-la, mas simplesmente ocup-la com sua famlia. IV.6.2 - CARACTERES: direito real limitado, personalssimo, gratuito, temporrio, indivisvel e intransmissvel. IV.6.3 - DIREITOS E OBRIGAES DO HABITADOR: - ocupar a casa com sua famlia, podendo receber visitas; - exigir respeito ao seu direito de moradia, podendo valer-se dos interditos possessrios, da ao reivindicatria e da ao confessria; - guardar e conservar o prdio; - no alugar nem emprestar o imvel; - pagar os tributos que recarem sobre o imvel; - restituir o imvel ao constituinte ou aos seus herdeiros, no estado em que o recebeu, salvo deteriorao derivada de uso regular. IV.6.4 - REGRAS So aplicveis habitao, no que no lhe contrariarem a natureza, as disposies concernentes ao usufruto. Se o direito real de habitao for conferido a mais de uma pessoa, qualquer delas que habite sozinha a casa no ter de pagar aluguel outra, ou s outras, mas no as pode inibir de exercerem, querendo, o direito, que tambm lhes compete, de habit-la. IV.6.5 - CONSTITUIO E EXTINO: aplicam-se, no que couber, as disposies relativas ao usufruto e ao uso. IV.7 DIREITO DO PROMITENTE COMPRADOR IV.7.1 - CONCEITO O compromisso ou promessa irretratvel de compra e venda vem a ser o contrato pelo qual o compromitente-vendedor obriga-se a vender ao compromissrio-comprador determinado imvel, pelo preo, condies e modos avenados, outorgando-lhe a escritura definitiva assim que ocorrer o adimplemento da obrigao; por outro lado, o compromissrio-comprador, por sua vez, ao pagar o preo e satisfazer todas as condies estipuladas no contrato, tem direito real sobre o imvel, podendo reclamar a outorga da escritura definitiva, ou sua adjudicao compulsria, havendo recusa por parte do compromitente-vendedor (Maria Helena Diniz). AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 245 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus IV.7.2 - CARACTERES: - direito real; - oponvel erga omnes, depois de registrado; - d direito adjudicao compulsria23; - transmissibilidade aos herdeiros; - cessibilidade; - admite a purgao da mora. IV.7.3 CONSTITUIO A constituio se d atravs de instrumento pblico ou particular, em que

no se estabelea clusula de arrependimento, a ser registrado no Cartrio de Registro de Imveis. Entretanto, o direito adjudicao compulsria no se condiciona ao registro do compromisso de compra e venda no cartrio de imveis (Smula 239/STJ). Segundo a jurisprudncia do STJ, o registro somente se afigura necessrio para que o instrumento produza efeitos em relao a terceiros. IV.7.4 - OBJETO: recai sobre bens imveis loteados e no loteados, rurais e urbanos, edificados ou no, desde que sejam alienveis. IV.7.5 EXTINO: - execuo, voluntria ou coativa, do contrato; - distrato; - resoluo; - impossibilidade superveniente; - desapropriao etc. Smula 76/STJ: A falta de registro do compromisso de compra e venda de imvel no dispensa a prvia interpelao para constituir em mora o devedor. Smula 84 do STJ: admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda do compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido do registro. 23 A adjudicao compulsria no o nico remdio processual para o inadimplemento do compromitente vendedor. Tambm possvel lanar mo de pedido cominatrio, conforme jurisprudncia do STJ: PROMESSA. COMPRA E VENDA. AO COMINATRIA.O pedido cominatrio de outorga de escritura definitiva juridicamente possvel. Precedentes citados: REsp 493.937-DF, DJ 28/10/2003, e REsp 195.236SP, DJ 15/4/2002. REsp 241.981-SP, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, julgado em 18/11/2004. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 246 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus EXECUO. SUB-ROGAO. No caso no se trata de penhora do imvel em si mesmo, mas, sim, dos direitos inerentes qualidade do executado como compromissrio comprador contra o terceiro, at o limite do valor de seu crdito. Ressaltou-se que a sub-rogao prevista no art. 673 do CPC tem o alcance de garantir ao credor do executado a realizao do seu crdito, pois serve como instrumento de execuo, estando o exeqente sub-rogado em todos os direitos do devedor. Sendo assim, se a parte pede a sub-rogao, porque houve prestaes pagas, de certo valor e deseja sub-rogar-se em tais direitos, restando-lhe apenas continuar a pagar as prestaes at obter o imvel. Outrossim esse objetivo est em sintonia com o CPC. 2 Turma do STJ. REsp 460.278-SP, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, julgado em 20/4/2004. IV. 8 - INTRODUO AOS DIREITOS REAIS DE GARANTIA IV.8.1 CONCEITO Direito real de garantia o que confere ao seu titular a prerrogativa de obter o pagamento de uma dvida com o valor ou a renda de um bem aplicado exclusivamente sua satisfao (Silvio Rodrigues).Os direitos reais de garantia tm carter acessrio. IV.8.2 - REGRAS COMUNS AOS DIREITOS REAIS DE GARANTIA PREVISTOS NO CDIGO CIVIL: - Nas dvidas garantidas por penhor, anticrese ou hipoteca, o bem dado em garantia fica sujeito, por vnculo real, ao cumprimento da obrigao. - S aquele que pode alienar, poder hipotecar, dar em anticrese, ou empenhar. Exige capacidade genrica e capacidade de alienar.O ascendente pode constituir nus real em favor do descendente, sem que haja

consentimento dos demais descendentes e do cnjuge do alientante? A respeito do assunto, existem duas correntes principais: uma, adotada por Maria Helena Diniz, que considera que se deve aplicar analogicamente hipoteca a regra do art. 496 do CC; outra, adotada por Slvio Rodrigues e Carlos Roberto Gonalves, entende que a interpretao do art. 496 do CC deve ser estrita, por se tratar de norma restritiva. Apesar da existncia de julgados em ambos os sentidos, Slvio Rodrigues informa que o entendimento dominante o que d interpretrao restritiva aludida regra. - S os bens que se podem alienar podero ser dados em penhor, anticrese e hipoteca. - A propriedade superveniente torna eficaz, desde o registro, as garantias reais estabelecidas por quem no era dono. - A coisa comum a dois ou mais proprietrios no pode ser dada em garantia real na sua totalidade, sem o consentimento de todos; mas cada um pode individualmente dar em garantia real a parte que tiver. - Indivisibilidade da garantia - O pagamento de uma ou mais prestaes da dvida no importa exonerao correspondente da garantia, ainda que esta compreenda vrios bens, salvo disposio expressa no ttulo, ou na quitao. Entretanto, o art. 1.488 do CC/2002 ressalva: Se o imvel, dado em garantia hipotecria, vier a ser loteado, ou se nele se constituir condomnio edilcio, poder o nus ser dividido, gravando cada lote ou unidade autnoma, se o AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 247 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus requererem ao juiz o credor, o devedor ou os donos, obedecida a proporo entre o valor de cada um deles e o crdito. O credor s poder se opor ao pedido de desmembramento do nus, provando que o mesmo importa em diminuio de sua garantia. Salvo conveno em contrrio, todas as despesas judiciais ou extrajudiciais necessrias ao desmembramento do nus correm por conta de quem o requerer. O desmembramento do nus no exonera o devedor originrio da responsabilidade a que se refere o art. 1.430, salvo anuncia do credor. - O credor hipotecrio e o pignoratcio tm o direito de excutir a coisa hipotecada ou empenhada, e preferir (direito de prelao), no pagamento, a outros credores, observada, quanto hipoteca, a prioridade no registro. Excetuam-se dessa regra as dvidas que, em virtude de outras leis, devam ser pagas precipuamente a quaisquer outros crditos. Nos casos de falncia e de insolvncia civil, o direito de prelao sofre excees: dbitos relativos a indenizao por acidente de trabalho, verbas trabalhistas, crditos da Fazenda Pblica, encargos e dvidas da massa falida etc.. - O credor anticrtico tem direito a reter em seu poder o bem, enquanto a dvida no for paga. Extingue-se, porm, esse direito decorridos quinze anos da data de sua constituio. - Especializao - Para que possam valer contra terceiros, os contratos de penhor, anticrese e hipoteca declararo o valor do crdito, sua estimao ou o valor mximo, o prazo fixado para pagamento, a taxa de juros (se houver) e o bem dado em garantia com as suas especificaes. - Vencimento antecipado da dvida: a) se, deteriorando-se, ou depreciando-se o bem dado em segurana, desfalcar a garantia, e o devedor, intimado, no a reforar ou substituir; b) se perecer o bem dado em garantia e no for substitudo; Nos casos de perecimento da coisa dada em garantia, esta se sub-rogar na indenizao do seguro, ou no ressarcimento do dano, em benefcio do credor, a quem assistir sobre ela preferncia at seu completo reembolso (a regra no se aplica anticrese).

c) se o devedor cair em insolvncia, ou falir; d) se as prestaes no forem pontualmente pagas, toda vez que deste modo se achar estipulado o pagamento. Neste caso, o recebimento posterior da prestao atrasada importa renncia do credor ao seu direito de execuo imediata; e) se se desapropriar o bem dado em garantia, hiptese na qual se depositar a parte do preo que for necessria para o pagamento integral do credor. Nos casos de perecimento e de desapropriao, s se vencer a hipoteca antes do prazo estipulado, se o perecimento, ou a desapropriao recair sobre o bem dado em garantia, e esta no abranger outros; subsistindo, no caso contrrio, a dvida reduzida, com a respectiva garantia sobre os demais bens, no desapropriados, danificados, ou destrudos. - Vencimento antecipado dos juros - O vencimento antecipado da dvida nas hipteses acima referidas no importa o dos juros correspondentes ao prazo por decorrer. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 248 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus - Perda, deteriorao ou desvalorizao de objeto dado em garantia real por terceiro - Salvo clusula expressa, o terceiro que presta garantia real por dvida alheia no fica obrigado a substitu-la, ou refor-la, quando, sem culpa sua, se perca, deteriore, ou desvalorize. - Proibio de pacto comissrio - nula a clusula que autoriza o credor pignoratcio, anticrtico ou hipotecrio a ficar com o objeto da garantia, se a dvida no for paga no vencimento. Entretanto, aps o vencimento, poder o devedor dar a coisa em pagamento da dvida. - Remio do penhor e da hipoteca pelos herdeiros e sucessores do devedor - Somente podem faz-lo de forma total, no se admitindo que o faam parcialmente em proporo de seus quinhes. O herdeiro ou sucessor que fizer a remio fica sub-rogado nos direitos do credor pelas quotas que houver satisfeito. - Insuficincia do produto da arrematao - Quando, excutido o penhor, ou executada a hipoteca, o produto no bastar para pagamento da dvida e despesas judiciais, continuar o devedor obrigado pessoalmente pelo restante. IV.9 - PENHOR IV.9.1 CONCEITO Penhor o direito real que submete uma coisa mvel ou mobilizvel ao pagamento de uma dvida (Clvis Bevilaqua). IV.9.2 CARACTERES: - direito real de garantia, pois h uma vinculao do bem empenhado ao pagamento do dbito; - direito acessrio, eis que depende da existncia de uma obrigao que gera a dvida que visa garantir. Assim, paga a dvida, o credor pignoratcio no pode recusar a entrega da coisa a quem a empenhou. Frise-se, entretanto, que apesar de paga a dvida, tem o credor pignoratcio direito de reter a coisa empenhada, at que seja indenizado das despesas, devidamente justificadas, que houver feito, no sendo ocasionadas por culpa sua; - depende de transferncia efetiva da posse, por ser um contrato real. Em face dela, recebe o credor a coisa empenhada na condio de depositrio. Entretanto, em alguns casos, como no penhor rural, industrial, mercantil e de veculos, o bem permanece sob o poder do devedor, por efeito da clusula constituti; - recai, em regra, sobre coisa mvel, havendo penhores especiais que recaem sobre bens imveis por acesso fsica (ex.: colheiras pendentes, ou em via

de formao). No caso de o penhor recair sobre coisa coletiva, denomina-se penhor solidrio; - exige a alienabilidade do objeto, o qual tambm deve ser suscetvel de alienao pela pessoa que constitui a garantia. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 249 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus IV.9.3 - CONSTITUIO - Por conveno - Deve ser feito por instrumento pblico ou particular a ser registrado no cartrio competente. No caso de penhor comum, o instrumento deve ser registrado por qualquer dos contratantes no Cartrio de Ttulos e Documentos. O instrumento do penhor convencional deve conter a especializao. - Por lei - Nos casos de penhor legal que sero vistos adiante. Constitui-se mediante requerimento do credor dirigido ao magistrado, para que este homologue o penhor. Se houver perigo na demora, o credor poder tornar efetivo o penhor antes de recorrer ao juiz. O procedimento a ser adotado encontra-se regulado nos arts. 874 a 876 do CPC. IV.9.4 - ESPCIES: - Quanto fonte de que emana: convencional (quando decorre da vontade das partes) e legal (quando decorre de dispositivo de lei). - Penhor comum ou tradicional (o que decorre da vontade das partes, tendo por objeto coisa mvel corprea, que deve ser entregue espontaneamente pelo devedor ao credor, por ocasio da constituio do negcio - Slvio Rodrigues) e penhores especiais (penhor legal, penhor rural, penhor de veculos etc.). IV.9.5 DIREITOS E OBRIGAES DO CREDOR PIGNORATCIO O credor pignoratcio, aps receber a coisa, fica obrigado a: custodi-la; ressarcir ao dono a perda ou deteriorao de que for culpado; defender a posse da coisa empenhada e dar cincia, ao dono dela, das circunstncias que tornarem necessrio o exerccio de ao possessria; imputar o valor dos frutos, de que se apropriar, nas despesas de guarda e conservao, nos juros e no capital da obrigao garantida, sucessivamente; restitu-la, com os respectivos frutos e acesses, uma vez paga a dvida; entregar o que sobeje do preo, quando a dvida for paga com o produto da alienao do bem. Tem, entretanto, os seguintes direitos: posse da coisa; reteno dela, at ser indenizado pelas despesas justificadas que no forem ocasionadas por culpa sua; ao ressarcimento do prejuzo que houver sofrido por vcio da coisa empenhada; a promover a execuo judicial, ou a venda amigvel, se lhe permitir expressamente o contrato, ou lhe autorizar o devedor mediante procurao; a apropriar-se dos frutos da coisa empenhada que se encontra em seu poder; a promover a venda antecipada, mediante prvia autorizao judicial, sempre que haja receio fundado de que a coisa empenhada se perca ou deteriore, devendo o preo ser depositado. Neste ltimo caso, o dono da coisa pode impedir a venda antecipada, substituindo-a, ou oferecendo outra garantia real idnea. IV.9.6 - EXTINO: - extino total da obrigao; - perecimento da coisa; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 250 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus - renncia expressa ou tcita do credor. Presume-se a renncia do credor, quando consentir na venda particular do penhor sem reserva de preo, quando restituir a sua posse ao devedor, ou quando anuir sua substituio por outra garantia; - resoluo da propriedade da pessoa que o constituiu; - confuso na mesma pessoa das qualidades de credor e dono da coisa.

Operando-se a confuso to-somente quanto a parte da dvida pignoratcia, subsistir inteiro o penhor quanto ao resto; - dando-se a adjudicao judicial, a remio, ou a venda da coisa empenhada, feita pelo credor ou por ele autorizada; - escoamento do prazo, se o penhor foi dado com prazo certo. Produz efeitos a extino do penhor depois de averbado o cancelamento do registro, vista da respectiva prova. IV.9.7 - PENHOR LEGAL: o que deriva da lei, e no da vontade das partes. meio direto de defesa. Casos: - os hospedeiros, estalajadeiros ou fornecedores de pousada ou alimento, sobre as bagagens, mveis, jias ou dinheiro que os seus consumidores ou fregueses tiverem consigo nas respectivas casas ou estabelecimentos, pelas despesas ou consumo que a tiverem feito. A conta dessas dvidas dever ser extrada conforme tabela impressa, prvia e ostensivamente exposta na casa, dos preos de hospedagem, da penso, ou dos gneros fornecidos, sob pena de nulidade do penhor. - o dono do prdio rstico ou urbano, sobre os bens mveis que o rendeiro ou inquilino tiver guarnecendo o mesmo prdio, pelos aluguis ou rendas. - os artistas e tcnicos em espetculos de diverses, sobre o equipamento e todo o material do empregador, utilizado na realizao do programa, espetculo ou produo, pelo valor das obrigaes no cumpridas pelo empregador (Lei n 6.533/78, art. 31). Segundo Humberto Theodoro Jnior, no podem ser objeto de penhor legal os bens legalmente inalienveis ou impenhorveis. Procedimento: 1) apreenso da coisa - O credor, nos casos e formas previstos em lei, efetiva o penhor legal, apreendendo a(s) coisa(s) pertencente(s) ao devedor (pode ser um ou mais bens at o valor da dvida), para sobre ela(s) recair seu direito real, independente de prvia autorizao judicial. Entretanto, tal apreenso no pode ser violenta. Tomado o penhor, o credor deve requerer, ato contnuo, a sua homologao judicial. 2) homologao do penhor pela autoridade judicial, com observncia do procedimento previsto nos arts. 874 a 876 do CPC: petio inicial, instruda com a conta dos preos e a relao dos objetos retirados; pedido de citao do devedor para, em 24 horas, pagar ou alegar defesa; estando em ordem a AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 251 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus documentao e no havendo qualquer suspeita quanto legitimidade da pretenso, pode o juiz homologar de plano o penhor legal, antes da prpria citao (HTJ); a defesa pode consistir em nulidade do processo, extino da obrigao e no estar a dvida compreendida entre as previstas em lei ou no estarem os bens sujeitos a penhor legal (Humberto Theodoro Jnior entende que a defesa tambm pode versar sobre a inalienabilidade ou impenhorabilidade dos bens retidos, ou, ainda, sobre o fato de estes bens no se acharem em poder do hspede, nem guarnecerem o prdio locado. Slvio Rodrigues entende que tambm pode ser alegado na defesa o fato de a tabela de preos no estar prvia e ostensivamente exposta no estabelecimento); deciso pelo juiz, que poder homologar, ou no, o penhor legal; havendo tal homologao, os autos sero entregues ao credor no prazo de 48 horas, independente de traslado, salvo se a parte, dentro de tal prazo, houver pedido certido; no havendo homologao, o objeto retido dever ser entregue ao ru, ressalvado ao autor o direito de cobrar a conta por ao ordinria. Pode o locatrio impedir a constituio do penhor mediante cauo idnea.

IV.9.8 - PENHOR RURAL - Espcies: penhor agrcola e penhor pecurio, conforme a natureza da coisa dada em garantia. - Constituio: por instrumento pblico ou particular, registrado no Cartrio de Registro de Imveis da circunscrio em que estiverem situadas as coisas empenhadas. Prometendo pagar em dinheiro a dvida, que garante com penhor, o devedor poder emitir, em favor do credor, cdula rural pignoratcia, na forma determinada em lei. - Objeto: a) penhor agrcola: mquinas e instrumentos de agricultura; colheitas pendentes, ou em via de formao; frutos acondicionados ou armazenados; lenha cortada e carvo vegetal; animais do servio ordinrio de estabelecimento agrcola. b) penhor pecurio: animais que integram a atividade pastoril, agrcola ou de laticnios. - Prazo: a) penhor agrcola: no mximo trs anos, prorrogveis por at mais trs; b) penhor pecurio: no mximo quatro anos, suscetvel de prorrogao por at mais quatro. Embora vencidos os prazos, prevalece a garantia, enquanto subsistirem os bens que a constituem. A prorrogao deve ser averbada margem do registro respectivo, mediante requerimento do credor e do devedor. - Penhor rural no caso de existir hipoteca: independe do consentimento do credor hipotecrio, mas no lhe prejudica o direito de preferncia, nem restringe a extenso da hipoteca ao ser executada. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 252 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus - Venda do gado ou de qualquer dos animais empenhados, no penhor pecurio: exige prvio consentimento escrito do credor. - Sub-rogao dos animais empenhados: os animais da mesma espcie, comprados para substituir os mortos, ficam sub-rogados no penhor. Esta substituio se presume, mas no vale contra terceiros se no constar de meno adicional ao respectivo contrato, a qual dever ser averbada. - Frustrao ou insuficincia da colheita dada em garantia: o penhor agrcola que recai sobre colheita pendente, ou em via de formao, abrange a imediatamente seguinte, no caso de frustrar-se ou ser insuficiente a que se deu em garantia. Se o credor no financiar a nova safra, poder o devedor constituir com outrem novo penhor, em quantia mxima equivalente do primeiro; o segundo penhor ter preferncia sobre o primeiro, abrangendo este apenas o excesso apurado na colheita seguinte. IV.9.9 PENHOR INDUSTRIAL E MERCANTIL - Constituio: por instrumento pblico ou particular, registrado no Cartrio de Registro de Imveis da circunscrio em que estiverem situadas as coisas empenhadas. Prometendo pagar em dinheiro a dvida, que garante com penhor industrial ou mercantil, o devedor poder emitir, em favor do credor, cdula do respectivo crdito, na forma e para os fins determinados em lei. - Objeto: mquinas, aparelhos, materiais, instrumentos, instalados e em funcionamento, com os acessrios ou sem eles; animais, utilizados na indstria; sal e bens destinados explorao das salinas; produtos de suinocultura, animais destinados comercializao de carnes e derivados; matrias-primas e produtos industrializados. - Alterao das coisas empenhadas: O devedor no pode, sem o consentimento por escrito do credor, alterar as coisa empenhadas ou mudar-lhes a situao, nem delas dispor. O devedor que, anuindo o credor, alienar as coisas

empenhadas, dever repor outros bens da mesma natureza, que ficaro subrogados no penhor. IV.9.10 PENHOR DE DIREITOS E TTULOS DE CRDITO: - Objeto: direitos, suscetveis de cesso, sobre coisas mveis e ttulos de crdito. - Constituio: a) Penhor de direito: instrumento pblico ou particular, registrado no Registro de Ttulos e Documentos. O titular de direito empenhado deve entregar ao credor pignoratcio os documentos comprobatrios desse direito, salvo se tiver interesse legtimo em conserv-los. O penhor de crdito no tem eficcia seno AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 253 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus quando notificado ao devedor; tem-se por notificado o devedor que, em instrumento pblico ou particular, declarar-se ciente da existncia do penhor. b) Penhor de ttulos de crdito: instrumento pblico ou particular ou endosso pignoratcio (para ttulos nominativos), com a tradio do ttulo ao credor. - Direitos e deveres do credor pignoratcio (penhor de direito): a) praticar os atos necessrios conservao e defesa do direito empenhado cobrar os juros e mais prestaes acessrias compreendidas na garantia; b) cobrar o crdito empenhado, assim que se torne exigvel; se este consistir num prestao pecuniria, depositar a importncia recebida, de acordo com o devedor pignoratcio, ou onde o Juiz determinar; se consistir em entrega de coisa, nesta se sub-rogar o penhor; c) reter, da quantia recebida, o que lhe devido, restituindo o restante ao devedor, se estiver vencido o crdito pignoratcio; ou excutir a coisa que lhe foi entregue; d) anuir, por escrito, ao recebimento do crdito empenhado pelo seu titular, caso em que haver extino do penhor; e) receber o pagamento do crdito empenhado, se seu penhor preferir aos demais incidentes sobre o mesmo direito; f) promover oportunamente a cobrana do crdito empenhado, quando for notificado o credor preferente - pelos demais credores com penhor sobre o mesmo direito, sob pena de responder a eles por perdas e danos. - Direitos e deveres do credor pignoratcio (penhor de ttulo de crdito): a) conservar e recuperar a posse do ttulo empenhado de quem quer que o detenha; b) usar dos meios judiciais convenientes para assegurar os seus direitos, e os do credor do ttulo empenhado; c) fazer intimar ao devedor do ttulo que no pague ao seu credor, enquanto durar o penhor. Tal devedor, aps receber essa intimao ou se dar por ciente do penhor, no poder pagar ao seu credor. Se o fizer, responder solidariamente com este por perdas e danos, perante o credor pignoratcio; d) receber a importncia consubstanciada no ttulo e os respectivos juros, se exigveis, restituindo o ttulo ao devedor, quando este solver a obrigao. Se o credor der quitao ao devedor do ttulo empenhado, dever saldar imediatamente a dvida, em cuja garantia se constituiu o penhor. IV.9.11 PENHOR DE VECULOS: - Constituio: por instrumento pblico ou particular, registrado no Cartrio de Ttulos e Documentos do domiclio do devedor, e anotado no certificado de propriedade. Prometendo pagar em dinheiro a dvida garantida com o penhor, o devedor poder emitir, em favor do credor, cdula do respectivo crdito, na forma e para os fins determinados em lei. No se far o penhor de veculos sem que

estejam previamente segurados contra furto, avaria, perecimento e danos causados a terceiros. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 254 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus - Objeto: veculos empregados em qualquer espcie de transporte ou conduo. - Alienao ou mudana do veculo empenhado: A alienao, ou a mudana, do veculo empenhado sem prvia comunicao ao credor importa no vencimento antecipado do crdito pignoratcio. - Prazo: at dois anos, prorrogvel at o limite de igual tempo, averbada a prorrogao margem do registro respectivo. IV.10 - HIPOTECA IV.10.1 - CONCEITO O direito real que o devedor confere ao credor, sobre um bem imvel de sua propriedade ou de outrem, para que o mesmo responda, preferentemente ao credor, pelo resgate da dvida (Silvio Rodrigues). IV.10.2 - ESPCIES: - Quanto causa donde deriva: convencional (se origina de contrato), legal (se decorre da lei) e judicial (se resulta de sentena). - Quanto ao objeto: comum ou ordinria (se recai sobre imveis) e especial (se incide sobre navios - hipoteca naval; se incide sobre avies hipoteca aeronutica; se incide sobre via frreas - hipoteca de vias frreas). IV.10.3 - CARACTERES: - direito real de garantia, pois h uma vinculao do bem hipotecado ao pagamento do dbito; - direito acessrio24, eis que depende da existncia de uma obrigao que gera a dvida que visa garantir. Todavia, o art. 1.487 do CC/2002 preceitua: A hipoteca pode ser constituda para garantia de dvida futura ou condicionada, desde que determinado o valor mximo do crdito a ser garantido. Nos casos deste artigo, a execuo da hipoteca depender de prvia e expressa concordncia do devedor quanto verificao da condio, ou ao montante da dvida. Havendo divergncia entre o credor e o devedor, caber quele 24 PRESCRIO. TTULO. HIPOTECA. GARANTIA. Mesmo vencido o ttulo de crdito executivo, no caso uma cdula de crdito industrial, permanece o direito cobrana, pois o credor pode utilizar-se de outros meios para haver seu crdito, tais como a ao monitria, a ao de locupletamento e a ao de cobrana pelo rito ordinrio. Logo, persistindo a obrigao principal, que a dvida e no o ttulo de crdito emitido, deve subsistir o gravame hipotecrio sobre o bem dado em garantia de dvida, conforme dispe o art. 849, I, do CPC, sendo incabvel declarao de extino da hipoteca de bem dado em garantia. A Turma conheceu e deu provimento ao recurso. Precedente citado: REsp 299.118-PI, DJ 3/6/2002. REsp 506.290-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 7/12/2004. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 255 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus fazer prova de seu crdito. Reconhecido este, o devedor responder, inclusive, por perdas e danos, em razo da superveniente desvalorizao do imvel. - independe de tradio; - recai, em regra, sobre coisa imvel, havendo hipotecas especiais que recaem sobre bens mveis (ex.: navios e aeronaves); - exige a alienabilidade do objeto, o qual tambm deve ser suscetvel de alienao pela pessoa que constitui a garantia; - a hipoteca convencional negcio solene, eis que exige escritura

pblica (se se referir a imvel de valor superior ao legal), dependendo, ainda, de outorga uxria. - SMULA N. 308-STJ. A Segunda Seo, em 13 de abril de 2005, aprovou o seguinte verbete de smula: A hipoteca firmada entre a construtora e o agente financeiro, anterior ou posterior celebrao da promessa de compra e venda, no tem eficcia perante os adquirentes do imvel. IV.10.4 - OBJETO: os imveis; seus acessrios conjuntamente com eles; o domnio direto; o domnio til; as estradas de ferro; os recursos naturais a que se refere o art. 1.230 do CC/2002, independentemente do solo onde se acham; os navios; as aeronaves. Com a alterao do Cdigo Civil efetuada pela lei 11.481/07 foram includos no artigo 1473, dentre os objetos que podem ser hipotecados, o direito de uso especial para fins de moradia, o direito real de uso e a propriedade superficiria. A hipoteca abrange todas as acesses, melhoramentos e construes do imvel. Subsistem, entretanto, os nus reais constitudos e registrados, anteriormente hipoteca, sobre o mesmo imvel. IV.10.5 - CONSTITUIO: - Ttulos constitutivos: a)Contrato (hipoteca convencional)25. nula a clusula que probe ao proprietrio alienar imvel hipotecado. Pode convencionar-se que vencer o crdito hipotecrio, se o imvel for alienado; b) Sentena de especializao (hipoteca legal); c) Carta de sentena ou mandado judicial (hipoteca judicial). Esses ttulos devem conter a especializao da hipoteca. - Prorrogao da hipoteca convencional: exige simples averbao requerida por ambas as partes, de forma que o prazo total da hipoteca no ultrapasse 30 anos, da data do contrato. Decorridos 30 anos, s poder subsistir o contrato de hipoteca, reconstituindo-se por novo ttulo e novo registro; e, nesse caso, lhe ser mantida a precedncia, que ento lhe competir. - Valor ajustado do imvel: lcito aos interessados fazer constar das escrituras o valor entre si ajustado dos imveis hipotecados, o qual, devidamente 25 Se se tratar de imvel de valor superior ao legal, exigir-se- escritura pblica. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 256 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus atualizado, ser a base para as arremataes, adjudicaes e remies, dispensada a avaliao. - Renovao da especializao da hipoteca legal: Vale o registro da hipoteca legal, enquanto a obrigao perdurar; mas a especializao, em completando vinte anos, deve ser renovada. - Procedimento da especializao da hipoteca legal: Previsto nos arts. 1.205 a 1.210 do CPC. - Registro26 - As hipotecas devem ser registradas no cartrio do lugar do imvel, ou no de cada um deles, se o ttulo se referir a mais de um. Compete aos interessados, exibido o ttulo, requerer o registro da hipoteca. Os registros e averbaes seguiro a ordem em que forem requeridas, verificando-se ela pela da sua numerao sucessiva no protocolo. O nmero de ordem determinar a prioridade, e esta a preferncia da hipoteca. No se registraro no mesmo dia duas hipotecas, ou uma hipoteca e outro direito real, sobre o mesmo imvel, em favor de pessoas diversas, salvo se as escrituras, do mesmo dia, indicarem a hora em que foram lavradas. Exceo: Apresentado ttulo de segunda hipoteca, com referncia expressa existncia de outra anterior, o oficial, depois de o prenotar, aguardar durante trinta dias que os interessados na primeira promovam o registro. Esgotado esse prazo, que correr da data da prenotao, sem que seja apresentado o ttulo anterior, o segundo ser registrado e obter preferncia sobre aquele.

- Registro da hipoteca legal: as hipotecas legais, de qualquer natureza, devero ser registradas e especializadas. O registro e a especializao das hipotecas legais incumbem a quem est obrigado a prestar a garantia, mas os interessados podem promover a inscrio delas, ou solicitar ao Ministrio Pblico que o faa. As pessoas, s quais incumbir o registro e a especializao das hipotecas legais, esto sujeitas a perdas e danos pela omisso. IV.10.6 - PLURALIDADE DE HIPOTECAS: O dono do imvel hipotecado pode constituir sobre ele, mediante novo ttulo, outra hipoteca, em favor do mesmo ou de outro credor. o que se chama de sub-hipoteca. Salvo os casos de insolvncia e de falncia do devedor, o credor da segunda hipoteca, embora vencida, no poder executar o imvel antes de vencida a primeira. IV.10.7 - EXECUO DO IMVEL HIPOTECADO - Faz-se por meio de ao executiva. Entretanto, em alguns casos, admite-se a execuo extrajudicial (Decreto-lei n 70/66). No extingue a hipoteca, devidamente registrada, a arrematao ou adjudicao, sem que tenham sido notificados judicialmente os 26 HIPOTECA. REGISTRO PBLICO. INSCRIO INDEVIDA. NULIDADE.A inscrio indevida de hipoteca ou a ausncia de registro pblico no confere direito real (arts. 676 e 846, do CC/1916), e a nulidade da vinculao tem fora apenas de direito pessoal entre os contratantes. Precedentes citados: REsp 1.242-RO, DJ 11/6/1990, e REsp 156.771-RJ, DJ 10/5/1999. REsp 302.276-MT, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, julgado em 26/4/2005. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 257 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus respectivos credores hipotecrios, que no forem de qualquer modo partes na execuo. IV.10.8 - HIPOTECA LEGAL Casos: - pessoas de direito pblico interno sobre os imveis pertencentes aos encarregados da cobrana, guarda ou administrao dos respectivos fundos e rendas; - filhos, sobre os imveis do pai ou da me que passar a outras npcias, antes de fazer o inventrio da casal anterior; - ofendido, ou seus herdeiros, sobre os imveis do delinqente, para satisfao do dano causado pelo delito e pagamento das despesas judiciais; - co-herdeiro para garantia do seu quinho ou torna da partilha, sobre o imvel adjudicado ao herdeiro reponente; - credor sobre o imvel arrematado, para garantia do pagamento do restante do preo da arrematao. Regras: - o credor da hipoteca legal, ou quem o represente, poder, provando a insuficincia dos imveis especializados, exigir do devedor que seja reforado com outros; - a hipoteca legal pode ser substituda por cauo de ttulos da dvida pblica federal ou estadual, recebidos pelo valor de sua cotao mnima no ano corrente; ou por outra garantia, a critrio do Juiz, a requerimento do devedor. IV.10.9 - HIPOTECA JUDICIAL OU JUDICIRIA Surge de uma sentena condenatria, em que a condenao implique numa prestao, consistente em dinheiro ou coisa. Acarreta apenas o direito de seqela, e no o direito de preferncia, razo por que alguns a denominam de meia-hipoteca. Requisitos: Em face do que dispe o art. 466, pargrafo nico, I e III, do CPC, dispensa os requisitos de liquidez e de trnsito em julgado da sentena (este

 o entendimento de Theotnio Negro e Humberto Theodoro Jnior). Encontra-se prevista, principalmente, nos arts. 466 do CPC e 167, I, 2, da LRP. IV.10.10 - HIPOTECA DE VIAS FRREAS Local da inscrio: Devem ser registradas no municpio da estao inicial da respectiva linha. Objeto: Recai sobre uma universalidade de bens, composta por mveis e imveis abrangendo o solo onde assentam os trilhos, a zona marginal, as AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 258 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus edificaes destinadas administrao, e outros, inclusive as estaes, o material rodante, a ferramentaria etc. (SR). Oposio dos credores quanto venda: Os credores podem opor-se venda da estrada, de suas linhas, de seus ramais, ou de parte considervel do material de explorao; bem como fuso com outra empresa, sempre que a garantia do dbito enfraquecer. Remio: Na execuo das hipotecas ser intimado o representante da Unio ou do Estado, para, dentro em 15 (quinze) dias, remir a estrada de ferro hipotecada, pagando o preo da arrematao ou da adjudicao. IV.10.11 - REMIO DA HIPOTECA o direito concedido a certas pessoas, de liberar o imvel onerado, mediante pagamento da quantia devida, independentemente do consentimento do credor(MHD). Podem remir o bem hipotecado: - o devedor da hipoteca, dentro do processo de execuo, depois da praa e antes da assinatura do auto de arrematao ou da publicao da sentena de adjudicao. Deve oferecer preo igual ao da avaliao, se no tiver havido licitantes, ou ao do maior lance oferecido. Igual direito cabe ao cnjuge, aos descendentes e aos ascendentes do executado. No caso de falncia ou insolvncia do devedor hipotecrio, o direito de remio devolve-se massa ou aos credores em concurso, no podendo o credor recusar o preo da avaliao do imvel. - o credor da segunda hipoteca - Exige-se a consignao judicial da importncia do dbito, acrescido das despesas judiciais, bem como o vencimento da hipoteca anterior. O segundo credor, que remir a hipoteca anterior, ficar subrogado nos direitos desta, sem prejuzo dos que lhe competirem contra o devedor comum. - o adquirente do imvel hipotecado - Dentro dos trinta dias subseqentes ao registro do ttulo aquisitivo, pode o adquirente do imvel hipotecado remi-lo, citando os credores hipotecrios e propondo para remio, no mnimo, o preo por que adquiriu o imvel. IV.10.12 - EXTINO DA HIPOTECA: - pela extino da obrigao principal; - pelo perecimento da coisa; - pela resoluo da propriedade; - pela renncia do credor; - pela remio; - pela sentena passada em julgado que a declare nula ou a rescinda; - pela arrematao, ou adjudicao; - pela consolidao; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 259 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus - pela perempo legal ou usucapio de liberdade (decurso do prazo

mximo admitido). A extino da hipoteca ocorre com a averbao, no Registro de Imveis, do cancelamento do registro, vista da respectiva prova. IV.11 - ANTICRESE IV.11.1 CONCEITO Anticrese o direito real sobre imvel alheio, em virtude do qual o credor obtm a posse da coisa, a fim de perceber-lhe os frutos e imput-los no pagamento da dvida, juros e capital, sendo, porm, permitido estipular que os frutos sejam, na sua totalidade, percebidos conta de juros (Clvis Bevilaqua). Entretanto, segundo o art. 1.506, 1, in fine, do CC/2002, se o valor dos juros ultrapassar a taxa mxima permitida em lei para as operaes financeiras, o remanescente ser imputado no capital. IV.11.2 - CARACTERES: - direito real de garantia; - requer capacidade genrica e de disposio; - no confere preferncia ao anticresista ou credor anticrtico, s podendo alegar direito de reteno; - requer escritura pblica e registro no cartrio da circunscrio imobiliria competente para sua constituio; - recai sobre imvel alienvel; - admite fruio direta e indireta pelo anticresista, salvo pacto em contrrio (vide art. 1.507, CC/2002); - requer entrega do imvel ao credor. IV.11.3 - REGRAS: - Coexistncia entre hipoteca e anticrese - O imvel hipotecado pode ser dado em anticrese pelo devedor ao credor hipotecrio, assim como o imvel sujeito a anticrese pode ser hipotecado pelo devedor ao credor anticrtico. Admitese, ainda, que o imvel sujeito a anticrese possa ser dado em hipoteca a outros credores, caso em que o credor anticrtico poder opor a estes o seu direito. - Deterioraes causadas por culpa do credor anticrtico e frutos no percebidos por sua negligncia - O credor anticrtico responde pelas deterioraes, que, por culpa sua, o imvel sofrer, e pelos frutos e rendimentos que, por sua negligncia, deixar de perceber. - Poder do anticresista vindicar seus direitos- O credor anticrtico pode vindicar seus direitos contra o adquirente dos bens, os credores quirografrios e os hipotecrios posteriores ao registro da anticrese. - Preferncia - Se executar os bens por no pagamento da dvida, ou permitir que outro credor o execute, sem opor o seu direito de reteno ao exeqente, no ter preferncia sobre o preo. O credor anticrtico no ter preferncia sobre a indenizao do seguro, quando o prdio for destrudo, nem, se forem desapropriados os bens, com relao desapropriao. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 260 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus IV.11.4 - EXTINO: - pela extino da dvida; - pelo trmino do prazo legal de 15 (quinze) anos a contar da constituio; - pelo perecimento do bem dado em anticrese; - pela desapropriao; - pela renncia; - pela excusso do bem anticrtico por outros credores, sem a oposio do direito de reteno pelo anticresista; - pela remio o adquirente dos bens dados em anticrese poder remilos, antes do vencimento da dvida, pagando a sua totalidade data do pedido de remio e imitir-se-, se for o caso, na sua posse.

IV.12 CONCESSO DE USO ESPECIAL PARA FINS DE MORADIA Definida no art. 22-a da Lei 9636/98, includo pela Lei 11.481/07, forma de utilizao de bem pblico por particular, depende de modalidade de contrato administrativo. Aplica-se s reas de propriedade da Unio, inclusive aos terrenos de marinha e acrescidos, podendo ser constituda tambm pelos Estados e Municpios e ser conferida aos possuidores ou ocupantes que preencham os requisitos legais estabelecidos na Medida Provisria no 2.220, de 4 de setembro de 2001 que se encontra em tramitao at a presente data, no tendo sido convertida em lei. Estes requisitos legais so previstos no art. 1 e pargrafos da referida medida provisria, textualmente:: Art. 1 Aquele que, at 30 de junho de 2001, possuiu como seu, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, at duzentos e cinqenta metros quadrados de imvel pblico situado em rea urbana, utilizando-o para sua moradia ou de sua famlia, tem o direito concesso de uso especial para fins de moradia em relao ao bem objeto da posse, desde que no seja proprietrio ou concessionrio, a qualquer ttulo, de outro imvel urbano ou rural. 1 A concesso de uso especial para fins de moradia ser conferida de forma gratuita ao homem ou mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil. 2 O direito de que trata este artigo no ser reconhecido ao mesmo concessionrio mais de uma vez. 3 Para os efeitos deste artigo, o herdeiro legtimo continua, de pleno direito, na posse de seu antecessor, desde que j resida no imvel por ocasio da abertura da sucesso. O direito de uso especial para fins de moradia no se aplica a imveis funcionais. O ttulo de concesso de uso especial para fins de moradia ser obtido pela via administrativa perante o rgo competente da Administrao Pblica ou, em caso de recusa ou omisso deste, pela via judicial. Dispe a MP 2.220/01 que a Administrao Pblica ter o prazo mximo de doze meses para decidir o pedido, contado da data de seu protocolo. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 261 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus O direito de concesso de uso especial para fins de moradia transfervel por ato inter vivos ou causa mortis. EXTINO O direito concesso de uso especial para fins de moradia extingue-se no caso de: I - o concessionrio dar ao imvel destinao diversa da moradia para si ou para sua famlia; ou II - o concessionrio adquirir a propriedade ou a concesso de uso de outro imvel urbano ou rural. IV.13 CONCESSO DE DIREITO REAL DE USO Includa no Cdigo Civil com a alterao efetivada pela Lei 11.481/07, modalidade de utilizao de bem pblico por particular para fins comerciais, tem seus requisitos previstos na MP 2.220/01, sendo facultado ao Poder Pblico competente dar autorizao de uso quele que, at 30 de junho de 2001, possuiu como seu, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, at duzentos e cinqenta metros quadrados de imvel pblico situado em rea urbana, utilizandoo para fins comerciais. possvel acrescentar sua posse de seu antecessor para contar o prazo exigido pela MP, desde que ambas sejam contnuas, alm disso, esta concesso ser conferida de forma gratuita. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE

262 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus EXERCCIOS SOBRE A POSSE 1 - Consideradas as disposies do Cdigo Civil em vigor, assinale, dentre as alternativas abaixo, a correta: (Magistratura Santa Catarina) A. Alm da propriedade, a enfiteuse tambm esta inscrita como direito real. B. A anticrese no se constitui em direito real de garantia. C. O direito do promitente comprador do imvel constitui-se em direito real. D. A habitao e o uso no so previstos como direitos reais. E. As rendas expressamente constitudas sobre imveis caracterizam-se como direitos reais 2 - Com relao posse de coisa indivisa, correto afirmar-se que: (Magistratura Santa Catarina) A. se duas ou mais pessoas possurem coisa indivisa, cada uma delas poder exercer atos possessrios sobre a totalidade do objeto comum; B. na hiptese da alnea a, cada um dos compossuidores s poder exercer atos de posse sobre a sua parte ideal no bem; C. os atos possessrios sobre a coisa indivisa somente tero eficcia acaso exercido por todos os compossuidores em conjunto; D. os atos possessrios praticados por um dos compossuidores excluem a possibilidade de os demais exercerem atos de posse sobre o mesmo bem; E. as coisas indivisas no so passveis da prtica de atos possessrios enquanto no definida a parte de cada um dos compossuidores 3 - Pela teoria objetiva da posse (Ihering): (Juiz Federal 1 Regio) A. a posse e a deteno so noes equivalentes, pois ambas exteriorizam a propriedade. B. a posse um fato e, ao mesmo tempo, um direito. C. a posse uma relao de apropriao econmica. D. a deteno uma posse degradada pela lei 4 - Em matria de posse, correto afirmar que: (Procurador da Repblica) A. o justo ttulo gera presuno, juris et de jure, de boa-f; B. o direito de reteno tem seu fulcro na clusula geral de boa-f, subjacente a todos os contratos; C. pelo constituto possessorio ocorre a aquisio da posse, sem a entrega material do bem; D. a composse somente admitida em relao aos bens indivisveis 5 - Em face das proposies abaixo, relativas ao estudo da posse, marque a alternativa correta (Juiz Federal 1 Regio): I o espectador, ao assistir ao filme, tem a posse sobre a poltrona que ocupa no cinema. II a posse injusta e de m-f pode ser classificada como posse ad interdicta. III quando algum possui uma coisa em nome alheio e passa a possu-la como prpria, invertendo o animus, d-se a tradio consensual chamada constituto possessrio. IV a entrega das chaves de um apartamento no ato de aquisio constitui tradio material. A. somente a I e a II esto corretas B. somente a I e a IV esto corretas C. somente a II est correta D. somente a III est correta 6 - Em cada um dos itens que se seguem, apresentada uma situao hipottica, seguida de uma assertiva a ser julgada (Assinale Certo ou Errado). (Delegado de Polcia Federal): AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 263 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus A. Em um lugar ermo, Jos, mediante grave ameaa exercida por meio da simulao de porte de arma de fogo, subtraiu de Benedito, seu vizinho, uma bicicleta. Benedito no levou o fato ao conhecimento da autoridade policial e presenciava, diariamente, a utilizao da res furtiva por Jos. Nessa situao, Benedito perder a posse civil da bicicleta, caso no promova a ao de reintegrao em tempo hbil (ano e dia).

B. Andr, legtimo possuidor e proprietrio de uma gleba de terra localizada no municpio de Formosa GO, efetuou disparos de arma de fogo contra dez pessoas que tentaram invadir a sua propriedade rural, em noite muito escura, tendo causado leses corporais em um dos invasores, que foi atingido por um projtil no brao. Nessa situao, Andr utilizou-se do desforo imediato, conduta essa amparada pela lei civil. C. Dimas, psicopata com interdio decretada, matou Jair, fato esse presenciado por um agente de polcia. Nessa situao, o agente de polcia dever efetuar a priso de Dimas, em face do flagrante prprio. D. Jofre, empregado do Banco do Brasil S.A. (BB), apropriou-se da importncia de R$ 20.000,00 de que tinha a posse em razo da funo. Nessa situao, e de acordo com o STF, Jofre praticou o crime de apropriao indbita. E. Dorival alienou a Joaquim uma quitinete de que era proprietrio, recebendo, no ato da lavratura da escritura de compra e venda, a importncia de R$ 50.000,00 em dinheiro. Por estar passando por srias dificuldades financeiras, Dorival, no mesmo dia, vendeu a mesma quitinete a Magda, recebendo, pela transao, a importncia de R$ 40.000,00. Magda dirigiu-se ao cartrio de registro de imveis e providenciou a transcrio da escritura de compra e venda. Joaquim, quando tentou registrar a sua escritura, verificou que tinha sido vtima de uma fraude e dirigiu-se autoridade policial, apresentando uma delatio criminis. A autoridade policial instaurou inqurito policial e indiciou Dorival pela prtica do crime de estelionato, na modalidade de disposio de coisa alheia como prpria. Sabendo que, para ocorrer a aquisio da propriedade imvel, necessria a transcrio do ttulo de transferncia no registro de imveis, ento, nessa situao, Dorival no praticou a infrao penal pela qual a autoridade policial o indiciou. 7 - Assinale a nica alternativa correta.(Exame de Ordem OAB/GO): A. Possuidor somente aquele que tem o pleno exerccio de fato de todos os poderes constitutivos do domnio, como no caso de direitos reais sobre coisas alheias; B. Detentor da posse aquele que, em razo de sua situao de dependncia econmica ou de um vnculo de subordinao em relao a uma outra pessoa, exerce sobre o bem, no uma posse prpria, mas a posse desta ltima e em nome desta, em obedincia a uma ordem ou instruo; C. O possuidor esbulhado poder, a qualquer tempo, restituir-se, por sua prpria fora, a posse do bem por meio de desforo imediato, agindo pessoalmente ou ajudado por amigos ou serviais; D. O possuidor de m-f no tem direito a ressarcimento por nenhuma benfeitoria realizada em bem alheio. 8 - Jlio, arrendatrio de um imvel rural, contratou Lcio como caseiro, mediante remunerao, com a incumbncia de tomar conta e zelar; autorizou-o, ainda, a cercar um pedao das terras, ao redor da casa destinada moradia da famlia, e a cultivar uma pequena horta para uso prprio e consumo. O contrato, inicialmente pelo prazo de dois anos, foi renovado tacitamente e passou a vigorar por tempo indeterminado, continuando Lcio no imvel. A situao jurdica de Lcio de: (Magistratura Bahia) A. fmulo da posse. B. "naturalis possessio". C. possuidor direto. D. possuidor indireto. E. sub-arrendatrio 9 - No que concerne aquisio e efeitos da posse segundo o disposto no Cdigo Civil, correto afirmar-se que: (Magistratura Paran) A. A ningum dado adquirir a posse por meio de representante ou procurador. B. Ainda que seja qualificado como possuidor de m f, o possuidor tem direito reteno do imvel at ser ressarcido pelas benfeitorias; necessrias nele introduzidas. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 264

Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus C. Se no lhes deu causa, o possuidor de boa f no responde pela perda ou deteriorao da coisa. D. O constituto possessrio no modo de aquisio da posse 10 - X teve imvel de sua propriedade invadido por seu vizinho Y. X, equivocadamente, moveu ao de manuteno de posse. O juiz conheceu da pedido como se fosse ao de reintegrao de posse, face fungibilidade das aes possessrias, mas, no mrito, julgou-a improcedente, porque o autor jamais fora possuidor, tendo a sentena transitado definitivamente em julgado. Deste modo: (Magistratura Rio Grande do Norte) A. Y se tornou, de pleno direto, proprietrio do imvel, em razo da sucumbncia de X; B. X dever mover ao de reintegrao de posse, corrigindo o equvoco, para haver seu imvel; C. Y, depositando o preo do imvel, tornar-se- seu proprietrio, porque a posse lhe foi garantida. D. X poder mover ao reivindicatria para haver seu imvel, embora tenha sido sucumbente na ao possessria. E. X continuar proprietrio mas no poder mover qualquer ao contra Y a fim de receber seu imvel, porque fora sucumbente na ao possessria. 11 - Assinale a alternativa correta: (Procurador de Estado GO) A. a lei admite a composse; B. em todos os casos a posse manter o mesmo carter com que foi adquirida; C. precria a posse no ostensiva; D. o depositante sempre tem a posse direta 12 - Diz o art. 1.196, do Cdigo Civil, que "considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes ao domnio". O Cdigo Civil adotou teoria de quem? Como se define? (Magistratura So Paulo) A. De Ihering, com sua teoria objetiva. A posse conduta de dono. , ento, a exteriorizao da propriedade, a visibilidade do domnio, o uso econmico da coisa. B. De Ihering, com sua teoria subjetiva. A posse caracteriza-se pela conjugao de dois elementos: o corpus e o animus. C. De Savigny, com sua teoria objetiva. A posse consiste na deteno fsica da coisa. D. De Savigny, com sua teoria subjetiva. A posse consiste na inteno de exercer sobre a coisa um poder no interesse prprio. 13 - Assinale a alternativa correta: (Ministrio Pblico Santa Catarina) I Se a cesso onerosa de posse recair sobre imvel, a escritura pblica dever ser levada a registro imobilirio. II A oponibilidade erga omnes um atributo privativo do direito real de propriedade. III A ao de imisso de posse conferida ao adquirente da coisa, para assumir a posse desta, que no lhe foi transmitida. IV Uma vez pago o preo, o contrato de compra e venda transfere ao adquirente o domnio da coisa. V Pela traditio brevi manu pode operar-se a tradio ficta. A. apenas I, II e III esto corretos B. apenas II, III e IV esto corretos C. apenas III e V esto corretos D. apenas III, IV e V esto corretos E. apenas I, IV e V esto corretos 14 -De acordo com o que estabelece o art. 1.200 do Cdigo Civil, justa a posse que no for violenta,

clandestina ou precria. E nos termos do art. 1.201 do mesmo diploma, est dito que de boa-f a posse, se o possuidor ignora o vcio ou o obstculo que impede a aquisio da coisa. Diante de tais enunciados: (Ministrio Pblico So Paulo) A. quem pacificamente ingressar em terreno de outrem, sem ter a preocupao de ocultar a invaso, estar praticando esbulho, apesar de sua conduta no se identificar com nenhum dos trs vcios referidos no art. 1.200 do Cdigo Civil. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 265 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus B. presume-se ser possuidor de boa-f, quem de forma no violenta obtiver e apresentar justo ttulo para transferir o domnio ou a posse, no se admitindo prova em contrrio em nenhuma hiptese. C. a boa-f mostra-se como sendo circunstncia essencial para o uso das aes possessrias, mesmo que a posse seja justa, e o possuidor de m-f no tem ao para proteger-se de eventual ataque sua posse. D. obtida a posse por meio clandestino, ser injusta em relao ao legtimo possuidor, e injusta tambm no que toca a um eventual terceiro que no tenha posse alguma. E. caso venha a ser produzida em juzo prova visando a mudana do carter primitivo da posse, esta no perder aquele carter com que foi adquirida, ainda que algum que tendo a posse injusta do bem obtido por meio de violncia, venha a adquiri-lo posteriormente por meio escritura de compra e venda. 15 - O Cdigo Civil considera possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio pleno, ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade. Acerca da posse, julgue as afirmaes seguintes atribuindo-lhes V (verdadeiro) ou F (falso), assinalando a alternativa que contenha a seqncia correta: (Ministrio Pblico Rio Grande do Norte) I - a posse direta sempre temporria e baseia-se numa relao transitria de direito; II - a posse direta derivada porque procede sempre de um intermedirio; III - a composse pressupe pluralidade de sujeitos e coisa indivisa, no entanto, os demais compossuidores ficaro privados temporariamente da utilizao da coisa quando um outro j estiver utilizando; IV - a posse injusta, obtida por meio violento, no pode ser defendida pelos interditos possessrios contra terceiros que venham a desejar arrebat-la para si; V - o possuidor esbulhado poder ajuizar ao possessria para ver-se mantido na posse, inclusive para obter o provimento judicial liminar sem ser ouvido o autor do esbulho. A. V F V V F B. F F F V V C. V V F F F D. F V V F V E. F F F V F 16 - Proposta ao possessria contra certa pessoa, esta, na resposta, alegou a condio de proprietria, motivo pelo qual a sentena no lhe poderia ser desfavorvel. De acordo com o cdigo civil correto afirmar: (Procurador de Estado GO) A. Nas aes possessrias no se admite a exceo de domnio;

B. dada a natureza dplice da ao possessria, admissvel a exceo de domnio; C. somente em caso de dvida que no se pode julgar posse contra aquele a quem evidentemente pertence o domnio da coisa; D. sempre possvel a admisso da exceo de domnio nas aes possessrias. 17 - O possuidor de m f: (Ministrio Pblico Rio Grande do Sul) A. no tem direito indenizao independentemente do tipo de benfeitoria que tenha realizado no imvel. B. tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e das teis, mas s pode reter o imvel em razo das necessrias. C. tem direito indenizao s das benfeitorias necessrias, mas no tem direito de reteno do imvel. D. tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e das teis sem direito de reteno do imvel. E. tem direito indenizao s das benfeitorias necessrias com direito de reteno do imvel. 18 - Roderico arredou sua cerca alguns metros para dentro das terras de Trilo. Passados alguns meses, este, por suas prprias mos, voltou com a cerca para seu lugar de origem. Roderico, imediatamente, props ao de reintegrao de posse contra Trilo. Pode-se asseverar, diante do quadro que: (Ministrio Pblico Minas Gerais) A. Roderico ser vitorioso, uma vez que j no cabia a autodefesa da posse; B. Trilo ser vitorioso, se lanar mo do carter dplice da possessria; C. Trilo ser vitorioso, uma vez que prove ser o verdadeiro dono da faixa invadida; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 266 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus D. Roderico ser vitorioso, se provar que comprara o imvel com a cerca; E. Trilo ser vitorioso, uma vez que a ao proposta deveria ter sido a reivindicatria 19 - Julgue os itens a seguir (assinale Certo ou Errado) (Advogado Geral da Unio 2002): A. O arrendatrio parte legtima para requerer o depsito judicial em consignao em face do credor do arrendante, para impedir a penhora sobre o imvel arrendado. B. Alegada a insuficincia do depsito, poder o ru levantar, desde logo, a quantia ou a coisa depositada, com a conseqente liberao parcial do autor, prosseguindo o processo quanto parcela controvertida. C. O cheque prescrito pode ser cobrado na via especial da ao monitria. D. Ainda que a ao possessria seja intentada depois de ultrapassado o prazo de ano e dia da consumao da agresso posse, permanece limitado o campo de cognio do juiz exclusivamente s questes de natureza possessria. EXERCCIOS SOBRE A PROPRIEDADE 1 - O direito de propriedade, o mais importante e o mais slido de todos os direitos subjetivos, o direito real por excelncia, o eixo em torno do qual gravita o direito das coisas. (Washington de Barros Monteiro) Assim consideramos que: (Assinale V ou F) (Ministrio Pblico Tocantins) A. a noo de propriedade mostra-se mais ampla e mais compreensiva do que a de domnio, sendo aquela o gnero e este a espcie. B. lcito ser ao proprietrio de um terreno a impugnao da perfurao do subsolo do mesmo para a instalao do metr, posto que o cdigo civil estatui que a propriedade do solo abrange a do que lhe est superior e inferior a toda altura e em toda profundidade, ilimitadamente. C. a ocupao constitui modo originrio de aquisio da propriedade. D. o ttulo translativo da propriedade imvel por ato inter vivos, por encerrar negcio jurdico realizado entre agentes capazes, possui o condo de transferir, de plano, o domnio. E. os frutos de rvore plantada no terreno vizinho e produzido em galho que avance para o terreno contguo, pertencero ao dono do terreno invadido somente quando, naturalmente, carem ao solo. 2 - Assinale a alternativa correta (Procurador da Repblica)

A. modo exclusivo de perda da posse pela eliminao do elemento corpus o constituto possessrio; B. o acrscimo de terras que se forma quando parte do lveo se descobre em razo do afastamento das guas do rio denomina-se abandono de lveo; C. a inveno, caracterizada no nosso direito como forma de ocupao, modo de aquisio da propriedade; D. na traditio brevi manu, que uma das formas de tradio consensual, o possuidor de uma coisa em nome alheio passa a possu-la como prpria. 3 - Com relao ao instituto do usucapio especial, julgue os itens que se seguem (assinale Certo ou Errado) (Consultor Legislativo Senado Federal) A. O usucapio modo derivado de aquisio da propriedade e de outros direitos reais suscetveis de exerccio continuado pela posse prolongada no tempo. B. O usucapio especial est regulado no Cdigo Civil brasileiro juntamente com o usucapio ordinrio e extraordinrio. C. A vigente Constituio da Repblica, ao contrrio das anteriores, prev expressamente o usucapio de imvel urbano. D. A posse ocorrida antes de 5 de outubro de 1998 pode ser contada para fins de usucapio especial urbano, conforme jurisprudncia dominante. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 267 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus E. Uma pessoa que permanea como locatria de imvel por vinte anos no tem o direito a adquiri-lo por usucapio. 4 - Em relao ao instituto do usucapio correto afirmar: (Exame de Ordem GO) A. O Estatuto das Cidades, Lei n. 10.257/2001, no disciplinou o usucapio urbano, remetendo tais questo para o Cdigo Civil; B. A Penhora no obsta a aquisio da propriedade, por usucapio, desde que preenchidos os requisitos legais, por ser modalidade de aquisio originria; C. Para a aquisio da coisa mvel, por usucapio, basta to somente comprovar a posse prolongada, por trs anos consecutivos, desde que fundada em justo ttulo ou, por cinco anos sem justo ttulo; D. O usucapio modalidade de aquisio do domnio do bem imvel ou mvel, nunca da servido, do uso, da enfiteuse. 5 - Assinale a assertiva INCORRETA: (Ministrio Pblico Minas Gerais) A. Nos casos de usucapio e direito hereditrio, adquire-se a propriedade imvel antes do registro em cartrio competente. B. O possuidor de m f tem direito a ser ressarcido pelas benfeitorias necessrias. C. O objeto da garantia pode ser dado em pagamento ao credor pignoratcio, anticrtico ou hipotecrio. D. O motorista que dirige o automvel do patro no possuidor do veculo. E. Ao sucessor singular, no facultado unir sua posse do antecessor para os efeitos legais. 6 - Quando houver acrscimo paulatino de terras s margens de um rio em razo do afastamento das guas, que descobrem parte do lveo, ter-se- o (a): (Advogado Geral da Unio) A. abandono de lveo B. aluvio prpria C. avulso D. acesso artificial E. aluvio imprpria 7 - Assinale a assertiva correta: (Magistratura Rio Grande do Sul) A. Ao possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias teis e necessrias e no lhe assiste o direito de reteno pelo valor delas. B. Os donos dos imveis por onde se estabelece a passagem para o imvel encravado tm direito indenizao do prejuzo, limitada avaliao fiscal da rea atingida. C. Aquele que desfruta de servido de trnsito pode defend-la por ao possessria. D. Somente aps um ano da instituio do condomnio, poder qualquer condmino exigir a

diviso da coisa comum. E. Qualquer condmino pode, unilateralmente, instituir direito real de garantia sobre a totalidade da coisa comum. 8 - Assinale a alternativa correta: (Procurador da Repblica) A. as despesas efetuadas pelo possuidor com a demarcao da coisa possuda no constituem benfeitorias; B. quando a ineficcia de um negcio jurdico est subordinada a um evento futuro e incerto, dizse que o negcio est submetido a condio suspensiva; C. a nulidade do casamento celebrado perante autoridade incompetente insanvel; D. o direito de propriedade insuscetvel de perda pela prescrio. 9 - Tendo em conta as asseres abaixo, assinale a alternativa correta: (Juiz Federal 1 Regio) I quando o proprietrio aliena a coisa, mas continua na sua posse como locatrio, ocorre a traditio brevi manu II- o fideicomisso segmento fideicomitente/fiducirio constitui um exemplo de propriedade resolvel. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 268 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus III a exceo de domnio somente pode ser oposta no juzo possessrio quando contendores disputam a posse como proprietrios IV- o jus possidendi o direito de posse fundado no direito de propriedade A. somente a II e a IV esto corretas B. somente a II est correta C. somente a IV est correta D. somente a I e a IV esto corretas 10 - Pode-se afirmar que constituem pressupostos da usucapio, a coisa hbil ou suscetvel de ser usucapida, a posse mansa e prolongada, o decurso do tempo, o justo ttulo e a boa-f. Diante de tal enunciado, indique a alternativa correta para as seguintes hipteses: (Ministrio Pblico So Paulo) A. o justo ttulo e a boa-f apenas so exigidos nos casos de usucapio ordinria, dispensados os demais requisitos. B. os primeiros trs requisitos acima referidos no so absolutamente indispensveis e exigidos em apenas algumas situaes de usucapio. C. o ttulo anulvel no obstculo para a obteno da usucapio, porquanto sendo eficaz e capaz de produzir efeitos, vlido ser enquanto no for decretada a sua anulao. D. qualquer espcie de posse mansa pode conduzir usucapio, desde que presentes a coisa hbil ou suscetvel de ser usucapida, o decurso do tempo e o justo ttulo. E. para a consumao da usucapio extraordinria exige-se que o possuidor ostente justo ttulo e boa-f. 11 - NO se admite o usucapio de: (Juiz Federal 5 Regio) A. bens pertencentes aos prdigos. B. bens mveis. C. servido no aparente. D. domnio til. E. imvel rural com rea superior a cem hectares. 12 - De acordo com disposies do Cdigo Civil e do Cdigo de guas no que se refere aquisio da propriedade, correto afirmar-se que: (Magistratura Paran) A. Para completar o tempo exigido pelo usucapio, o possuidor pode acrescentar a sua a posse do seu antecessor, desde que ambas sejam contnuas e pacficas. B. O usucapio no modo de aquisio da propriedade mvel.

C. Avulso so os acrscimos formados por depsitos e aterros naturais, ou pelo desvio das guas dos rios, ainda que estes sejam navegveis. D. O lveo abandonado da corrente pblica passa a pertencer aos proprietrios ribeirinhos das duas margens, mas devem eles indenizao ao dono do terreno por onde as guas abrigaram novo curso. 13 - Usucapio: (Magistratura So Paulo) A. O processo de arrecadao de herana jacente, a respeito do mesmo imvel, impede o reconhecimento do usucapio. B. rea includa em reserva florestal no pode ser objeto de usucapio. C. Nas aes de usucapio, de interesse de particular que apenas objetiva uma sentena favorvel para regularizao do domnio, a interveno do Ministrio Pblico no necessria. D. O usucapio forma originria de aquisio da propriedade e no apenas exerccio de posse por um lapso de tempo estipulado em lei. 14 - A respeito do instituto do usucapio, INCORRETO afirmar que (Ministrio Pblico Distrito Federal) A. no tem direito a usucapio a viva do empregado que ocupava o imvel por permisso do patro, proprietrio do bem. B. irrelevante, para o usucapio extraordinrio, a m-f do possuidor. C. as causas que impedem ou suspendem a prescrio se aplicam ao usucapio, mas no as causas que a interrompem. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 269 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus D. o usucapio ordinrio de bens mveis se verifica em trs anos. 15 - Assinale a alternativa correta: (Ministrio Pblico Santa Catarina) I. Perde-se a posse pelo abandono, pela tradio, pela destruio, pela perda ou pela posse de outrem. Perde-se, igualmente, a posse pelo constituto possessrio. II. O usucapio e o direito hereditrio so modos de aquisio da propriedade. De igual modo, tambm o so a transcrio do ttulo de transferncia no Cartrio de Registro de Imovis e a acesso. III. No usufruto, a propriedade do nu-proprietrio limitada, porque o usufruturio tem sobre o bem o uso e gozo. IV. Construo de obras ou plantaes e abandono de lveo no so formas de aquisio da propriedade imvel por acesso. V. O regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas em que tiverem os nubentes domiclio, e, se este for diverso, do cnjuge varo. A. apenas II, III e IV esto corretos B. apenas I, III e V esto corretos C. apenas II, IV e V esto corretos D. apenas I, II e III esto corretos E. apenas I, II e IV esto corretos 16 - A propriedade imvel: (Procurador do Municpio de So Paulo) A. pode ser adquirida por acesso. B. pode ser adquirida apenas por usucapio, pela transcrio do ttulo de transferncia no Registro do Imvel, ou pelo direito hereditrio. C. adquirida pelas mesmas formas que a propriedade mvel. D. no transmitida ao cnjuge nos casamentos realizados sob o regime de comunho universal de bens. E. no perece. 17 - Assinale a alternativa CORRETA: (Ministrio Pblico Rio Grande do Sul) A. No usucapio constitucional urbano, como tambm no rural, o justo ttulo e a boa-f do prescribente so presumidos de forma relativa. B. No h fluncia de prazo prescricional quando o proprietrio da res for menor dezoito anos. C. Os bens das autarquias so imprescritveis. D. Toda cesso de direitos possessrios configura, necessariamente, a acessio possessionis" a

ttulo singular. E. Independentemente da modalidade de ao de usucapio proposta, a pessoa jurdica pode usucapir. 18 - Em matria de usucapio pro labore correto afirmar-se que: (Ministrio Pblico Rio Grande do Sul) A. desde o advento da Constituio Federal de 1988 no mais possvel invoc-lo para usucapir terras devolutas. B. o critrio para definir-se o imvel como sendo rural a destinao a ele atribuda pelo usucapiente. C. possvel realizar-se a acessio possessionis. D. o prazo para que se efetive de 3 anos ininterruptos. E. a rea que comporta essa modalidade de usucapio deve ser igual a um mdulo rural. 19 - Em face das proposies a seguir, assinale a alternativa correta: (Juiz Federal 1 Regio) I a propriedade urbana cumpre a sua funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano diretor. II no sistema jurdico brasileiro, o ttulo de aquisio do imvel (titulus adquirendi) tem efeito translativo. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 270 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus III o usucapio pro labore, alegado com sucesso como matria de defesa, propicia o registro imobilirio da sentena. IV a alodialidade uma qualidade do imvel sobre o qual incidem nus reais. A. somente a II e a III esto corretas B. todas esto corretas C. somente a I e a III esto corretas D. somente a II e a IV esto corretas 20 - Assinale a alternativa correta: (Procurador da Repblica 1999) A. o dono do terreno invadido plos galhos de rvore da propriedade vizinha tem o direito de corte condicionado nocividade da invaso dos ramos; B. a servido de aqueduto contnua e aparente e a de trnsito descontnua e no-aparente; C. o tapume especial o que visa deter, nos limites da propriedade, os animais de grande porte; D. a enfiteuse e o usufruto so direitos reais transmissveis mortis causa. 21 - So modalidades de ocupao: (Procurador do Estado GO) A. usucapio e adjuno; B. especificao e confuso; C. caa e pesca; D. comisto e tradio. 22 - A noo "...de condomnio compreende o exerccio do direito dominial por mais de um dono, simultaneamente" (Caio Mrio, Instituies, IV). Se o condomnio incide sobre um prdio de apartamentos, incorreto afirmar que: (Ministrio Pblico Minas Gerais) A. o estranho que usa, com exclusividade e nimo de dono, por mais de 20 anos, um cmodo situado em rea de uso comum do edifcio, adquiri-o por usucapio; B. a cada unidade autnoma corresponde uma frao ideal no condomnio sobre o terreno e as partes comuns do edifcio; C. o proprietrio de uma unidade autnoma pode alien-la livremente, sem que ocorra direito de preferncia dos demais condminos; D. o condomnio horizontal s pode ser constitudo pela vontade conjunta dos co-proprietrios; E. o estranho que adquiriu, por usucapio, a unidade autnoma, torna-se condmino, por esta razo, nas partes de uso comum do edifcio. 23 - Assinalar a opo incorreta: (Ministrio Pblico Minas Gerais) A. o dono do prdio inferior obrigado a receber as guas que naturalmente correm do prdio superior; B. as construes e plantaes existentes num terreno presumem-se feitas pelo seu proprietrio

e sua custa; C. regulamentos administrativos podem estabelecer limites construo que o proprietrio pretenda erguer no seu imvel; D. os proprietrios de imveis confinantes so obrigados a concorrer para as despesas de construo e conservao dos tapumes divisrios; E. o proprietrio de um imvel obrigado a permitir que o vizinho use temporariamente seu terreno, mediante aviso prvio, quando o uso for indispensvel para a reparao ou limpeza do terreno deste. 24 - Assinale a alternativa INCORRETA: (Minstrio Pblico Rio Grande do Sul) H propriedade resolvel: A. no fideicomisso. B. na alienao fiduciria em garantia. C. na retrovenda. D. na doao com clusula de reverso. E. na venda a contento sob condio suspensiva. 25 - Assinale a alternativa correta: (Procurador da Repblica) AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 271 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus A. a responsabilidade do proprietrio, na hiptese de queda, em lugar indevido, de coisas colocadas em uma casa, obedece ao mesmo princpio da responsabilidade do proprietrio pelo arruinamento de edifcio ou construo; B. a confuso e a comisto so modos de aquisio da propriedade mobiliria, mas enquanto a confuso a mistura de coisas slidas pertencentes a diferentes donos, sem que se possam separar e sem que produza coisa nova, a comisto a mistura de coisas lquidas nas mesmas condies; C. a extino da enfiteuse pelo comisso deve ser pronunciada por sentena judicial, cabendo ao senhorio indenizar o foreiro pelas benfeitorias necessrias; D. os tapumes divisrios, comuns ou especiais, presumem-se pertencentes aos proprietrios lindeiros. 26 - Aquele que semeia, planta ou edifica em terreno alheio: (Juiz Federal 3 Regio) A. ganha, em desfavor do proprietrio, as sementes, plantas e construes; B. perde, em proveito do proprietrio, as sementes, plantas e construes; C. perde, em proveito do proprietrio o que plantou e construiu, mas tem direito indenizao, caso tenha procedido de boa-f; D. dever pagar ao proprietrio pelas benfeitorias realizadas no imvel sem a devida autorizao. 27 - Assinale a alternativa correta: (Procurador da Repblica) A. a obrigao assumida pelo transportador de meio, enquanto que a do mecnico, que se obriga a consertar um automvel, de resultado; B. a derrogao ou ab-rogao consiste na supresso total da norma anterior; C. os frutos, que poderiam ser colhidos e no foram, denominam-se pendentes; D. o direito de corte, pelo proprietrio do terreno invadido, dos ramos de rvores que ultrapassarem a extrema do prdio no est condicionado nocividade da invaso dos ramos. 28 - Assinale a alternativa correta: (Magistratura Distrito Federal) A mistura de coisas lquidas poder constituir-se em modo de aquisio da propriedade mvel, que se denomina: A. comisto. B. adjuno. C. confuso. D. especificao. EXERCCIOS SOBRE DIREITOS REAIS SOBRE COISAS ALHEIAS 1 - Considerando a legislao civil vigente relativa ao direito das coisas, julgue os itens a seguir. (Assinale Certo ou Errado). (Advocacia Geral da Unio) A. Ao possuidor de m-f assegurado o direito de reteno da coisa principal, pelo valor das

benfeitorias volupturias e necessrias. B. O possuidor de boa-f poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias teis e necessrias. C. As benfeitorias podem ser compensadas pelos danos causados pelo possuidor. D. A acesso modo derivado de aquisio da propriedade imobiliria. E. direito do usufruturio alienar a coisa para quem quiser. 2 - Assinale a opo correta. (Ministrio Pblico Distrito Federal) A. Ao possuidor de m-f assegurado o direito de reteno da coisa principal, pelo valor das benfeitorias necessrias. B. O possuidor de boa-f poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias teis e o direito ao levantamento das benfeitorias volupturias. C. Ocorre a aquisio a ttulo universal quando a transmisso da propriedade recai em um ou em vrios bens individualizados. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 272 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus D. O direito do usufruturio real, temporrio e transmissvel. 3 - Dalton, Silvia, Jlia e Lino, foram constitudos usufruturios de um imvel quando de sua aquisio pelos nus-proprietrios Nilo e Branca. Falecendo Silvia: (Magistratura Bahia) A. o quinho dela acrescer aos nus-proprietrios Nilo e Branca. B. o quinho dela acrescer aos usufruturios sobreviventes Dalton, Jlia e Lino. C. extinguir-se- a parte em relao a Slvia, dando-se a imediata consolidao em Nilo e Branca. nus-proprietrios. D. extinguir-se- o usufruto em relao aos usufruturios sobreviventes Dalton, Jlia e Lino, consolidando-se a plena propriedade em Nilo e Branca. E. extinguir-se- o usufruto em relao a Silvia, mas esse quinho s se consolidar nua propriedade quando do falecimento dos demais usufruturios. 4 - Assinale a alternativa correta: (Procurador da Repblica) A. usufruto sucessivo aquele institudo para beneficiar vrias pessoas extinguindo-se, gradativa mente, em relao a cada uma das que falecerem; B. o jus tollendi do possuidor de boa f em relao s benfeitorias volupturias, se no lhe forem pagas, incondicionado; C. o direito de uso intransmissvel em si e no seu exerccio; D. o censurio tem preferncia aos outros credores, em caso de falncia, insolvncia ou execuo do prdio gravado para haver o capital cujo rendimento lhe assegure renda equivalente. 5 - correto afirmar que: (Magistratura Paran) A. o registro do usufruto de imveis, quando no resulte de usucapio, tem natureza constitutiva. B. a morte, no caso do usufruto constitudo em favor de duas ou mais pessoas, sempre determinar a extino da parte em relao a cada uma das que falecerem. C. tambm constitutivo o cancelamento do registro do usufruto no Cartrio do Registro de Imveis, por ocorrncia de qualquer dos seus fatos extintivos. D. o usufruto deve recair sobre o patrimnio inteiro. 6 - Quanto s servides correto afirmar: (Procurador de Estado GO) A. as servides aparentes so as que se revelam por obras exteriores, indispensveis ao seu exerccio; B. a proibio de construir alm de certa altura considerada servido no-aparente; C. as servides em geral submetem-se a registro; D. todas as alternativas acima. 7 - Assinale a alternativa correta: (Procurador da Repblica) A. o fiduciante permanece com a propriedade resolvel do bem alienado fiduciariamente; B. na cesso de crdito objeto de alienao fiduciria de coisa imvel indispensvel a notificao do devedor; C. a subenfiteutificao cria relaes jurdicas entre o enfiteuta, o subenfiteuta e o senhorio direto;

D. para que os direitos reais de garantia possam produzir efeitos contra terceiros preciso que haja especializao e publicidade. A especializao consiste na pormenorizada enumerao dos elementos que caracterizam obrigao e o bem dado em garantia. 8 - A clusula que autoriza o credor hipotecrio a ficar com o abjeto da garantia, se a dvida no for paga no vencimento, : (Magistratura Rio Grande do Norte) A. vlida. B. nula. C. ineficaz, se no for estipulada por escritura pblica. D. essencial para a existncia da garanta real E. anulvel, se provada a coao do credor 9 - Assinale a opo correta: (Ministrio Pblico Minas Gerais) A. o usufruto de bens imveis depender sempre de inscrio na matrcula respectiva; AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 273 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus B. o nu-proprietrio o proprietrio do bem que, em razo do usufruto, perdeu o jus utendi e o fruendi, conservando, porm, o contedo do domnio, o jus disponendi; C. o exerccio do usufruto s pode ser cedido por ttulo oneroso; D. o direito real de uso conferido a uma pessoa transfere-se, por morte do usurio, aos seus sucessores, obedecida a ordem de vocao hereditria; E. se o direito real de habitao conferido a trs pessoas conjuntamente e se apenas uma delas ocupa o imvel, dever pagar aos outros dois um aluguel, fixado na proporo do direito deles. 10 - correto afirmar que a preservao da substncia elementar ao usufruto. Isto porque enquanto ao usufruturio se transfere o direito temporrio de usar e gozar da coisa alheia impeselhe o dever de preservar a substncia. Diante de tal assertiva, ser correto afirmar que: (Ministrio Pblico So Paulo). A. quando o usufruto recair sobre coisas mveis, a tradio no indispensvel para aperfeiolo, e poder recair sobre coisas fungveis, porque nesse caso o usufruturio no estar obrigado a conservar a substncia do bem para o nu-proprietrio. B. sendo reconhecido que o usufruto inalienvel, admitindo-se, todavia, a cesso de seu exerccio por ttulo gratuito ou oneroso, a inalienabilidade no ocasiona a impenhorabilidade do usufruto, e o direito em si pode ser penhorado em eventual execuo. C. no usufruto, alguns dos direitos elementares do domnio, como, por exemplo, o direito de uso e gozo, se destacam para se incorporar ao patrimnio do usufruturio. D. o usufruto compreende dois beneficirios, ou seja, o usufruturio e o nu-proprietrio. Os dois beneficirios podem ou no, ser simultneos; o usufruturio recebe o uso e gozo da coisa, e o nu-proprietrio recebe sempre o domnio ilimitado daquela. E. a transferncia da posse circunstncia elementar ao usufruto. Para alcanar essa posse, pode o usufruturio valer-se da competente ao de imisso contra o proprietrio da coisa, caso este se recuse a entreg-la, mas no tem legitimidade para intentar a mesma medida judicial contra o instituidor do usufruto. 11 - O novo Cdigo Civil resgatou da histria o direito de superfcie. Tendo em vista as prescries legais acerca da nova figura jurdica, assinale a alternativa correta: (Procurador do Estado GO) A. somente se admite direito de superfcie por prazo determinado. B. o superficirio tem o direito de preferncia e, se no o exercer, no caso de alienao por parte do concessionrio, poder cobrar deste determinada compensao, de acordo com o que havia sido avenado. C. o direito de superfcie transmite-se por ato entre vivos e se extingue com a morte do superficirio

D. o superficirio tem o direito de preferncia e, se no o exercer, no caso de alienao por parte do concessionrio, no poder exigir deste qualquer compensao, ainda que prevista contratualmente. 12 - Assinale a alternativa correta: (Magistratura Distrito Federal) Nas servides prediais a seguir indicadas, marque a que observa a classificao escorreita: A. de trnsito contnua. B. de tirada de gua descontnua. C. de no levantar edifcio mais alto aparente. D. de iluminao descontnua 13 - Assinale alternativa INCORRETA: (Ministrio pblico Paraba) A. os contratos de hipoteca declararo obrigatoriamente a taxa de juros se houver; B. os contratos de penhor devero declarar, sob pena de perder a eficcia, o bem dado em garantia; C. no pode ser objeto de hipoteca o domnio til; D. podem ser objeto de hipoteca as aeronaves; E. pode ser objeto de hipoteca o domnio direto. 14 - Assinale a alternativa correta: (Magistratura Distrito Federal) Ocorre a liberao do vnculo hipotecrio: AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 274 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus A. pela cesso do crdito garantido pela hipoteca. B. atravs de remisso pelo segundo credor hipotecrio. C. atravs da remio pelo adquirente do imvel. D. pela instituio de segunda hipoteca. 15 - Assinale a alternativa correta: (Procuradoria da Repblica) A. considerando-se a funo dos direitos reais na coisa alheia e aquela dos de garantia, lcito afirmar-se que estes so acessrios, enquanto que os direitos reais na coisa alheia so autnomos; B. denomina-se abandono de lveo o acrscimo de terras, que se forma quando parte do lveo descobre-se, em razo do afastamento das guas do rio; C. na celebrao de contrato por via epistolar, segundo o sistema da informao, o negcio jurdico aperfeioa-se no momento em que a aceitao enviada ao proponente; D. o parentesco, na linha colateral, no pode ser dplice. 16 - O art. 1.428 do Cdigo Civil prescreve a nulidade da clusula que autoriza o credor pignoratcio, anticrtico e hipotecrio a ficar com o objeto da garantia, caso a dvida no venha a ser paga. Esta clusula tem o nome de: (Procurador do Estado GO) A. resolutria B. comissria C. anulatria D. rescisria 17 - a hipoteca poder prorrogar-se at perfazer. (Procurador do Estado Gois) A. 30 anos B. 20 anos C. 15 anos D. 10 anos. AXIOMA JURDICO - DIREITO CIVIL - TERCEIRA PARTE 275 Prof.: Marcelo Velasco Nascimento Albernaz / Marcelo Lopes de Jesus GABARITO POSSE 01) C 02) A

03) D 04) C 05) C 06) C E C EC 07) B 08) A 09) C 10) D 11) A 12) A 13) C 14) A 15) C 16) A 17) C 18) B 19) C C C C E PROPRIEDADE 01) V F V FV 02) D 03) E C C EC 04) B 05) E 06) E 07) C 08) D 09) A 10) C 11) C 12) A 13) D 14) C 15) D 16) A 17) C 18) A 19) C 20) B 21) C 22) E 23) E 24) E 25) C 26) C 27) D 28) C DIREITOS REAIS SOBRE COISAS ALHEIAS 01) E C C EE 02) B 03) C 04) C 05) A 06) D 07) D

08) B 09) B 10) C 11) D 12) B 13) C 14) C 15) A 16) B 17) A AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 276 LIVRO IV DO DIREITO DE FAMLIA TTULO I DO DIREITO PESSOAL SUBTTULO I (CC, art. 1.511 a 1.590) DO CASAMENTO CAPTULO I DISPOSIES GERAIS Conceito Casamento o vnculo jurdico entre o homem e a mulher, que visa o auxlio mtuo material e espiritual, de modo que haja uma integrao fisiopsquica e a constituio de uma famlia. (Maria Helena Diniz) Natureza Jurdica: I-2.1 Teoria Contratualista, Individualista ou Clssica tem origem no direito cannico e estabelece que o casamento um contrato de natureza civil, bastando para ultimar-se, o simples consentimento dos nubentes (adotada por Caio Mrio da Silva Pereira, Orlando Gomes e Csar Fiza). I-2.2 Teoria Institucionalista ou Supra-individualista segundo Maria Helena Diniz, o casamento uma grande instituio social, uma situao jurdica que surge da vontade dos nubentes, cujas normas, efeitos e forma j esto preestabelecidos pela lei (adotada igualmente por Lafayette e Arnoldo Wald). I-2.3 Teoria Ecltica ou Mista - o casamento um ato complexo, ou seja, um contrato em sua formao e uma instituio em seu contedo; sendo por essa razo, definido por Slvio Rodrigues, como um contrato especial de direito de famlia (adotada tambm por Carvalho Santos, Eduardo Espnola e Slvio de Salvo Venosa). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 277 Caracteres: a) ato solene; b) Exige diversidade de sexos; c) As normas que o regulam so de ordem pblica; d) Permite liberdade de escolha dos nubentes; e) No admite termo ou condio; f) Estabelece comunho plena de vida; g) Representa unio permanente; h) Exige unio exclusiva. Finalidade: O art. 1.511 do Cdigo Civil estabelece: O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges. Do Momento em que se d por realizado o casamento:

O art. 1.514 do Cdigo Civil determina: O casamento se realiza no momento em que o homem e a mulher manifestam, perante o juiz, a sua vontade de estabelecer vnculo conjugal e o juiz os declara casados. Do Casamento Civil e Religioso: O art. 1.512 do Cdigo Civil dispe que: O casamento civil e gratuita a sua celebrao. - Sistema da Secularizao do Casamento CF, 1 do art. 226. Para que o casamento religioso se equipare ao civil, deve submeter-se s formalidades e requisitos legais deste (CF, 2 do art. 226) (CC, art. 1.515 e 1.516) e ser realizado ante: a) Habilitao prvia cerimnia religiosa exigindo-se que o registro do casamento seja feito dentro de 90 dias, contados da celebrao, por meio de comunicao do celebrante ou qualquer interessado ao ofcio competente. Aps o prazo acima estipulado, o registro carecer de nova habilitao (CC, 1 do art. 1.516); b) Habilitao posterior cerimnia religiosa quando, a qualquer tempo, o casal requerer o registro do casamento junto ao ofcio competente, observando-se, para tanto, o prazo do art. 1.532 do Cdigo Civil (CC, 2 do art. 1.516). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 278 O registro produzir efeitos ex tunc a partir da celebrao e ser nulo, se antes do mesmo, qualquer dos nubentes houver contrado com outrem, casamento civil (CC, 3 do art. 1.516). CAPTULO II DA CAPACIDADE PARA O CASAMENTO. A idade nbil verifica-se aos 16 anos para o homem e a mulher, exigindo-se, porm, enquanto no alcanada a maioridade civil, autorizao de ambos os pais ou dos representantes legais dos nubentes (CC, art. 1.517). At a celebrao do casamento, podem os pais, tutores e curadores, revogar a autorizao dada (CC, art. 1.518). Os pais tm igual poder de deciso e, havendo divergncia entre ambos, o juiz a solucionar nos termos do pargrafo nico do art. 1.631 do Cdigo Civil. O Juiz de Direito poder suprir o consentimento denegado, quando injusta a razo motivadora, caso de Suprimento de Vontade ou de Consentimento (CC, art. 1.519). O art. 1.520 do Cdigo Civil, diz que, excepcionalmente admitirse o casamento de quem ainda no possui 16 anos, para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal e em caso de gravidez, casos de Suprimento de Idade, a cargo do Juiz de Direito. Nos dois casos de Suprimento Judicial, impe-se aos nubentes o regime de Separao Obrigatria de Bens (CC, inciso III do art. 1.641). CAPTULO III DOS IMPEDIMENTOS MATRIMONIAIS. Os Impedimentos Matrimoniais so circunstncias de ordem pblica que devem impedir a realizao do casamento. Nas palavras de Orlando Gomes, o impedimento proibio de casar dirigida a uma pessoa em relao a outras pr-determinadas. H distino entre incapacidade e impedimento: a incapacidade indica falta de aptido para o ato e o impedimento liga-se falta de legitimao para o mesmo. Aquela impossibilita a pessoa a contrair casamento com quem quer que seja, este, a impede de casar-se com algum em especial. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix

279 Casamento com impedimento casamento nulo (nulidade absoluta). O art. 1.521 do Cdigo Civil enumera de maneira taxativa os impedimentos matrimoniais, que se dividem em: Art. 1.521. No podem casar: I os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil; II os afins em linha reta; III o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante; IV os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive; V o adotado com o filho do adotante; VI as pessoas casadas; VII o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu consorte. Observe-se que o Decreto-lei n 3.200, de 19 de abril de 1941 (arts. 1 e 2), permite o casamento entre colaterais de 3 grau (tio e sobrinha, tia e sobrinho), desde que se submetam a exame mdico pr-nupcial realizado por dois mdicos que atestem a convenincia do casamento sob o ponto de vista da sade dos nubentes e de possvel prole. Impedimentos resultantes de parentesco: a) de consanginidade incisos I e IV; a) de afinidade inciso II (CC, art. 1.595); b) civil ou por adoo incisos I, III e V. Impedimento resultante de casamento anterior inciso VI (o casamento somente religioso anterior, no configura impedimento). Impedimento decorrente de crime inciso VII (exige-se condenao e no h necessidade de o cnjuge sobrevivente ser conivente com o autor do conjugicdio). Os impedimentos podem ser opostos por qualquer pessoa capaz e at o momento da celebrao do casamento, por meio de declarao escrita e assinada, instruda com as provas do fato ou com a indicao do lugar onde possam ser obtidas (CC, arts. 1.522 e 1.529). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 280 Se o Juiz e o Oficial do Registro souberem da existncia de algum impedimento, esto obrigados a declar-lo, sob pena de sano civil, administrativa e criminal (CC, pargrafo nico do art. 1.522). A unio estvel no se constitui na presena de impedimentos, com exceo daquele citado no inciso VI do art. 1.521 do Cdigo Civil, no caso de a pessoa casada estar separada de fato ou judicialmente (CC, 1 do art. 1.723). CAPTULO IV DAS CAUSAS SUSPENSIVAS. As causas suspensivas so situaes previstas no art. 1.523 do Cdigo Civil, que devem suspender a realizao do casamento, sob pena de torn-lo irregular e sujeitar o nubente infrator ao regime de separao obrigatria de bens (CC, inciso II do art. 1.641). Diz o artigo: Art. 1.523. No devem casar: I o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros; II a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou

ter sido anulado, at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da sociedade conjugal; III o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a partilha dos bens do casal; IV o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no cessar a tutela ou curatela, e no estiverem saldadas as respectivas contas. As causas suspensivas no impossibilitam a constituio de unio estvel (CC, 2 do art. 1.723). As causas suspensivas visam amparar a prole do leito anterior, evitar a confuso de sangue ou de patrimnio, na hiptese de segundas npcias e proteger o prprio nubente, quando presumivelmente influenciado pelo outro. Assim, podem os nubentes pedir ao Juiz, a no aplicao das causas suspensivas, provando-se a inexistncia de prejuzo aos herdeiros (inciso I), ao ex-cnjuge (inciso III) e pessoa tutelada ou curatelada (inciso IV), bem como, a AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 281 inexistncia de gravidez (inciso II), conforme pargrafo nico do art. 1.523 do Cdigo Civil. Tm legitimao para argir as causas suspensivas, os parentes em linha reta de um dos nubentes (consangneos ou afins) e os colaterais em segundo grau (consangneos ou afins), mediante declarao escrita e assinada, acompanhada das provas do fato alegado ou com a indicao do lugar onde possam ser obtidas (CC, art. 1.524 e 1.529). Segundo Carlos Roberto Gonalves, as causas suspensivas devem ser argidas at o decurso de quinze dias da publicao do Edital de Proclamas. Ainda Carlos Roberto Gonalves, esclarece que Entende Pontes de Miranda que se deve admitir, tambm, a oposio do que fora casado com a mulher que quer novamente se casar antes dos trezentos dias, em caso de nulidade ou anulao do casamento, porque tal causa suspensiva (art. 183, XIV, do CC/1916, correspondente ao art. 1.523, II, do atual) tem por fim evitar a turbatio sanguinis (Tratado de Direito de Famlia, 3.ed., 1947, v. I, 25, n.4). CAPTULO V DO PROCESSO DE HABILITAO PARA CASAMENTO. Cuida-se de um procedimento administrativo realizado perante o Oficial do Registro Civil da circunscrio onde residam os noivos, ou ao menos, um deles, para comprovao de que os noivos preenchem os requisitos legais exigidos para o casamento; por meio dele, pode-se: a) constatar a capacidade nbil dos contraentes (CC, art. 1.517 a 1.520); b) verificar a existncia ou no de impedimentos e causas suspensivas (CC, art. 1.521 e 1.523); c) dar publicidade inteno dos nubentes de se casarem (CC, art. 1.527). O requerimento para referida habilitao dever ser encaminhado ao cartrio competente, assinado de prprio punho pelos nubentes ou por procurador(es), acompanhado aquele dos documentos especificados no art. 1.525 do Cdigo Civil. O Oficial do Registro Civil dever esclarecer aos nubentes sobre os fatos que podem ocasionar a invalidade do casamento e sobre os regimes de bens admitidos em lei (CC, art. 1.526). Estando em ordem a documentao, o Oficial extrair o Edital de Proclamas, que se afixar durante 15 dias na circunscrio de Registro Civil dos AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix

282 nubentes e na imprensa local, onde houver. Segundo o pargrafo nico do art. 1.527, do CC, a autoridade competente poder dispensar a publicao, em caso de urgncia. Referido processo ainda deve passar pelo crivo do Ministrio Pblico e ser, por fim, o pedido, homologado pelo Juiz (CC, art. 1.526). Cumpridas tais formalidades, o Oficial extrair o Certificado de Habilitao, que ter eficcia de 90 dias (prazo de caducidade) (CC, arts. 1.531 e 1.532). CAPTULO VI DA CELEBRAO DO CASAMENTO. O art. 1.512 do Cdigo Civil dispe que: O casamento civil e gratuita a sua celebrao. Os nubentes, munidos do certificado de habilitao, devem requerer autoridade competente, a designao de dia, hora e lugar para celebrao do casamento (CC, art. 1.533). Da Cerimnia Civil: O casamento ser celebrado na sede do cartrio, com toda a publicidade, a portas abertas, com a presena dos contraentes ou procurador(es) destes (CC, art. 1.542), mediante duas testemunhas, parentes ou no daqueles. Em caso de celebrao feita por procurador, exige-se a outorga pelos noivos de procurao por instrumento pblico, com poderes especiais, cuja eficcia no ultrapassar 90 dias. Para a revogao do mandato exige-se tambm o instrumento pblico. Se a revogao no chegar ao conhecimento do mandatrio ou do outro contraente e o casamento se realizar, poder ser anulado pelo mandante, que estar sujeito a responder por perdas e danos ocasionados ao outro cnjuge. Se realizado em prdio particular ou se algum dos contraentes no puder ou no souber escrever, sero quatro as testemunhas (CC, 1 e 2 do art. 1.534). Presentes o oficial do cartrio, as testemunhas, os nubentes ou procuradores e a autoridade celebrante, ouvir esta, daqueles, a afirmao necessria quanto livre e espontnea vontade de contrair casamento e o declarar efetuado, pronunciando as palavras constantes do art. 1.535 do CC. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 283 Realizado o casamento, o Oficial lavrar o assento da celebrao no livro de registros, na forma do art. 1.536 do CC. Cerimnia Religiosa com Efeito Civil: Para que o casamento religioso se equipare ao civil, deve submeter-se s formalidades e requisitos legais deste (CF, 2 do art. 226) (CC, art. 1.515 e 1.516) e ser realizado ante: c) Habilitao prvia cerimnia religiosa exigindo-se que o registro do casamento seja feito dentro de 90 dias, contados da celebrao, por meio de comunicao do celebrante ou de qualquer interessado ao ofcio competente. Aps o prazo acima estipulado, o registro carecer de nova habilitao (CC, 1 do art. 1.516); d) Habilitao posterior cerimnia religiosa quando, a qualquer tempo, o casal requerer o registro do casamento junto ao ofcio competente, observando-se, para tanto, o prazo do art. 1.532 do Cdigo Civil (CC, 2 do art. 1.516). O registro produzir efeitos ex tunc a partir da celebrao e ser nulo, se antes do mesmo, qualquer dos nubentes houver contrado com outrem, casamento civil (CC, 3 do art. 1.516). Cerimnias excepcionais: Casamento em caso de molstia grave (CC, art. 1.539): o presidente do ato ou substitutos e o Oficial do Registro Civil ou nomeado ad hoc,

celebraro o casamento onde estiver o nubente acometido da molstia, perante duas testemunhas que saibam ler e escrever. Durante o ato, um termo ser lavrado pelo oficial e assinado pelos presentes; tal instrumento ser levado a registro, no prazo de cinco dias, no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Naturais, na presena de duas testemunhas e ser ali arquivado. Casamento nuncupativo ou in extremis vitae momentis ou in articulo mortis (CC, art. 1.540 e 1.541): caso um dos nubentes esteja em iminente risco de vida e no seja localizada a autoridade celebrante e nem os seus substitutos, poder o casamento ser celebrado na presena de seis testemunhas, que no tenham parentesco em linha reta ou colateral em segundo grau. Realizado o casamento, devem tais testemunhas dentro em 10 dias, comparecer perante a autoridade judicial mais prxima, pedindo que lhes tome por termo a declarao de que foram chamados pelo enfermo, que este parecia em perigo de vida, mas em seu juzo perfeito e que, em sua presena, os nubentes declararam que livre e espontaneamente se receberam por marido e mulher. Autuado o pedido e tomadas as declaraes, o juiz proceder s diligncias necessrias para verificar se os contraentes poderiam casar-se na forma AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 284 ordinria, ouvindo interessados no prazo de 15 dias. Verificada a idoneidade dos nubentes para o casamento, decidir a autoridade competente, com recurso voluntrio s partes. A deciso ser registrada no livro do Registro dos Casamentos e tal assento, retrotrair os efeitos do casamento, quanto ao estado dos cnjuges, data da celebrao. Tanto neste caso, quanto no antecedente, podero ser dispensadas tais formalidades, se o enfermo convalescer e pessoalmente ratificar seu casamento, na presena da autoridade competente e do oficial do registro. O nubente que no estiver em iminente risco de vida, pode fazer-se representar no casamento nuncupativo (CC, 2 do art. 1.542). Em qualquer dos casos, a celebrao do casamento ser imediatamente suspensa, se algum dos contraentes (CC, art. 1.538): I- recusar a solene afirmao de sua vontade; II- declarar que esta no livre e espontnea; III- manifestar-se arrependido. O nubente que der causa suspenso do ato, no poder retratarse no mesmo dia (CC, pargrafo nico do art. 1.538). CAPTULO VII DAS PROVAS DO CASAMENTO. O casamento celebrado no Brasil, prova-se pela certido extrada do registro do mesmo (prova especfica), no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Naturais (sistema da prova pr-constituda) (CC, art. 1.543). O casamento realizado no exterior provar-se- de acordo com a lei do pas (princpio locus regit actum), devendo o documento ser autenticado segundo as leis consulares, para produzir efeitos no Brasil (LICC, art. 7). O casamento realizado perante agentes consulares brasileiros, provar-se- pela certido do assento no registro do consulado, devendo tambm ser registrado em 180 dias, a contar da volta de um ou ambos os nubentes ao Brasil, no cartrio do respectivo domiclio ou em sua falta, no 1 Ofcio da Capital do Estado em que passarem a residir (LICC, arts. 7, 18 e 19; CC, art. 1.544). Justificada a falta ou perda da certido acima referida, provar-se- o casamento por todos os outros meios de prova em direito admitidos (provas supletrias) (CC, art. 1.543). A posse do estado de casados, segundo Slvio Rodrigues, a situao ostensiva de duas pessoas de sexo diverso, que vivem como marido e AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix

285 mulher, no propsito de figurar como tal aos olhos de todos. Tem por requisitos: nome um adotava o nome do outro; tratamento a relao era semelhante de marido e mulher e fama a sociedade os conhecia como pessoas casadas. A posse do estado de casados situao de fato que servir como prova indireta do casamento e demonstrada, estando os cnjuges falecidos ou no podendo manifestar vontade, no poder ser desconsiderada em prejuzo da prole comum, salvo apresentao de certido probatria de que um ou ambos os cnjuges j eram casados quando contraram o casamento em anlise (CC, art. 1.545) Igualmente servir a posse do estado de casados, como presuno da existncia do casamento, em caso de dvida entre provas favorveis e contrrias (CC, art. 1.547). Resultando a prova da existncia do casamento, de processo judicial, o registro da sentena no livro de Registro Civil, produzir efeitos em relao aos cnjuges e filhos, desde a data da celebrao do casamento (CC, art. 1.547). CAPTULO VIII DA INVALIDADE DO CASAMENTO. O casamento invlido aquele realizado com um vcio que impede a formao perfeita de vnculo matrimonial. De acordo com o grau de imperfeio, o casamento poder ser nulo (vcio que ofende interesse pblico) ou anulvel (vcio que ofende interesse particular). Ressalte-se a figura do Casamento Inexistente; antes mesmo da verificao referente validade do casamento, preciso constatar se o casamento existe. Segundo Carlos Roberto Gonalves, Para que o casamento exista, necessria a presena dos elementos chamados de essenciais: diferena de sexo, consentimento e celebrao na forma da lei. Para que seja vlido, outros requisitos so exigidos. O casamento pode existir, mas no ser vlido. Slvio Rodrigues aborda o tema, criticando o fato de que embora o ato seja inexistente, posto que no admitido no Cdigo Civil Brasileiro, exige ainda assim declarao judicial para fins de desconstituio do registro feito em cartrio, produo de provas e observncia em favor dos cnjuges dos princpios do contraditrio e da ampla defesa. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 286 Art. 1.548. nulo o casamento contrado: Inciso I hiptese legal pelo enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil; prazo para requerer a declarao da nulidade a qualquer tempo; legitimidade para propor a ao qualquer interessado ou Ministrio Pblico. Inciso II hiptese legal com infringncia de impedimento (art. 1.521, CC); prazo para requerer a declarao da nulidade a qualquer tempo; legitimidade para propor a ao qualquer interessado ou Ministrio Pblico. Art. 1.550. anulvel o casamento: Inciso I hiptese legal - de quem no completou idade mnima para casar; prazo para requerer a anulao 180 dias (1 do art. 1.560, CC); legitimidade para propor a ao cnjuge menor (a contar do dia em que completar 16 anos); representantes legais e ascendentes do menor (a contar da data do casamento) (art. 1.552, CC). Art. 1.551, CC no se anula, por motivo de IDADE, casamento de que resultou gravidez. Art. 1.553, CC o menor que no atingiu a idade nbil poder depois de completla,

confirmar seu casamento, com a autorizao de seus representantes legais, se necessria ou com suprimento judicial. Inciso II hiptese legal do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal; prazo para requerer a anulao 180 dias (art. 1.555, CC); legitimidade para propor a ao cnjuge incapaz (a contar do dia em que deixar de s-lo); representantes legais (a contar da data do casamento) e herdeiros necessrios (a contar da morte do incapaz)(1 do art. 1.555, CC). Art. 1.555, 2, CC no ser anulado o casamento, se os representantes legais do incapaz assistiram celebrao ou tiverem, por qualquer modo, manifestado sua aprovao. Inciso III hiptese legal por vcio da vontade, nos termos do CC, art. 1.556 a 1.558; prazos para requerer a anulao: AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 287 1. Erro 03 anos, contados da data da celebrao (CC, inciso III do art. 1.560); Assim dispe o art. 1.557 do Cdigo Civil: Art. 1.557. Considera-se erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge. I o que diz respeito sua identidade, sua honra e boa fama, sendo esse erro tal que o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado; II a ignorncia de crime, anterior ao casamento que, por sua natureza, torne insuportvel a vida conjugal; III a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico irremedivel, ou de molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou herana, capaz de pr em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia; IV a ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental grave que, por sua natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado. 2. Coao 04 anos, contados da data da celebrao (CC, inciso IV do art. 1.560) Art. 1558, CC anulvel o casamento em virtude de coao, quando o consentimento de um ou de ambos os cnjuges houver sido captado mediante fundado temor de mal considervel e iminente para a vida, a sade e a honra, sua ou de seus familiares. legitimidade para propor a ao o cnjuge que incidiu em erro ou sofreu coao Art. 1.559. Somente o cnjuge que incidiu em erro, ou sofreu coao, pode demandar a anulao do casamento; mas a coabitao, havendo cincia do vcio, valida o ato, ressalvadas as hipteses dos incisos III e IV do art. 1.557. Inciso IV hiptese legal do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento; prazo para requerer a anulao 180 dias (CC, inciso I do art. 1.560), a contar da celebrao (CC, art. 1.560, caput). legitimidade para propor a ao representante legal AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 288

Inciso V hiptese legal realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges; prazo para requerer a anulao 180 dias, a partir da data em que se tiver conhecimento da celebrao (CC, 2 do art. 1.560); legitimidade para propor a ao o mandante Inciso VI hiptese legal incompetncia da autoridade celebrante; prazo para requerer a anulao 02 anos (CC, inciso II do art. 1.560), a partir da data da celebrao (CC, art. 1.560, caput); legitimidade para propor a ao quem tenha legtimo interesse Art. 1.554, CC subsiste o casamento celebrado por aquele que, sem possuir a competncia exigida na lei, exercer publicamente as funes de JUIZ DE CASAMENTOS e, nessa qualidade, TIVER REGISTRADO O ATO NO REGISTRO CIVIL. O casamento nulo ou anulvel poder ser declarado putativo, nos termos do art. 1.561 do CC. Casamento Putativo aquele que, embora declarado invlido, foi contrado de boa f por um ou ambos os cnjuges. Boa F a ignorncia dos cnjuges ou de somente um deles, acerca da existncia de vcio que inquina seu casamento e o momento em que se apura aquela, o da celebrao. Neste caso, os efeitos civis produzidos pelo casamento sero preservados ao(s) cnjuge(s) de boa f e aos filhos, desde a celebrao at a sentena que declarar a invalidade (CC, art. 1.564). pacfica a aceitao do erro de fato para caracterizao da boa f capaz de tornar putativo o casamento, o que no acontece quanto ao erro de direito, que estabelece divergncias doutrinrias. As Aes Declaratrias de Nulidade ou de Anulao sujeitam-se a procedimento ordinrio, com interveno do Ministrio Pblico. Admite prvia separao de corpos (CC, art. 1.562) e fixao de alimentos provisionais. Aps o trnsito em julgado da sentena, dever a nulidade ou anulao do casamento, ser averbada no Livro de Casamentos. A sentena que declara a nulidade do casamento tem efeitos ex tunc (CC, art. 1.563) e a que anula o casamento produz efeitos ex nunc. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 289 CAPTULO IX DA EFICCIA DO CASAMENTO: (CC, art. 1.565 a 1.570) O 5 do art. 226 da Constituio Federal estabelece que os direitos e deveres referentes sociedade conjugal devem ser igualmente exercidos pelo homem e pela mulher. Em decorrncia da norma constitucional, o art. 1.565 do CC, dispe que homem e mulher, pelo casamento, assumem mutuamente a condio de consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia. O 1 do art. 1.565 do CC, autoriza que um dos cnjuges acresa ao seu, o nome do outro. Consta do art. 1.566 do Cdigo Civil, um rol de deveres atribudos a ambos os cnjuges, em razo do casamento: I- fidelidade recproca; II- vida em comum, no domiclio conjugal; III- mtua assistncia; IV- sustento, guarda e educao dos filhos; V- respeito e considerao mtuos. Sendo assim, aos cnjuges, em igualdade de condies cabe o planejamento familiar (CC, 2 do art. 1.565), a direo da sociedade conjugal (CC,

art. 1.567), concorrer na proporo de seus bens e dos rendimentos do trabalho, para o sustento da famlia e a educao dos filhos (CC, art. 1.568) e a escolha do domiclio conjugal (CC, art. 1.569). Ao juiz incumbe a soluo de divergncias surgidas entre o casal (CC, pargrafo nico do art. 1.567). O art. 1.570 do CC menciona as situaes em que a direo da sociedade conjugal ficar a cargo exclusivamente de um dos cnjuges: Art. 1.570. Se qualquer dos cnjuges estiver em lugar remoto ou no sabido, encarcerado por mais de cento e oitenta dias, interditado judicialmente ou privado, episodicamente, de conscincia, em virtude de enfermidade ou de acidente, o outro exercer com exclusividade a direo da famlia, cabendo-lhe a administrao dos bens. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 290 CAPTULO X DA DISSOLUO DA SOCIEDADE E DO VNCULO CONJUGAL: Segundo o Cdigo Civil e a Lei n 11.441/07, o trmino da sociedade conjugal ocorre das seguintes formas: 1. Separao Judicial Consensual (mtuo consentimento) CC, art. 1.574 requisito legal cnjuges casados h mais de 01 ano (pedido conjunto); procedimento art. 1.120 a 1.124 do CPC e 34 da Lei n 6.515/77. 2. Separao Judicial Litigiosa (proposta por um s dos cnjuges) procedimento ordinrio - art. 282 e segs. do CPC a) Separao-sano CC, caput do art. 1.572 requisito legal ocorrncia de grave violao dos deveres do casamento (CC, art. 1.566) e prova da insuportabilidade da vida em comum (CC, art. 1.573); b) Separao-falncia CC, 1 do art. 1.572 requisito legal ruptura da vida em comum h mais de 01 ano e impossibilidade de sua reconstituio; c) Separao-remdio CC, 2 do art. 1.572 requisito legal doena mental grave do cnjuge, manifestada aps o casamento, que torne impossvel a vida em comum, desde que, aps dois anos de durao, tenha sido reconhecida de cura improvvel; 3. Separao Consensual por Escritura Pblica (mtuo consentimento) Lei n 11.441/07 requisito legal cnjuges casados h mais de 01 ano (pedido conjunto) e inexistncia de filhos menores ou incapazes; procedimento art. 1.124-A do CPC. A sentena de separao judicial importa a separao de corpos e a partilha de bens (CC, art. 1.575) e pe fim aos deveres de coabitao e fidelidade recproca e ao regime de bens (CC, art. 1.576). O pedido de separao judicial caber somente aos cnjuges, admitindo-se excepcionalmente, em caso de incapacidade, sejam representados por curador, ascendente ou irmo (CC, pargrafo nico do art. 1.576). lcito aos cnjuges, restabelecer, a qualquer tempo, a sociedade conjugal, mediante pedido formulado nos prprios autos da separao, preservados os direitos de terceiros, adquiridos por atos praticados em relao aos cnjuges, antes e durante a separao, seja qual for o regime de bens (CC, art. 1.577). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 291 Especialmente quanto separao sano, o cnjuge declarado culpado pela separao judicial perde o direito de usar o sobrenome do outro, se o

pedido neste sentido for expresso e caso no acarrete quele: evidente prejuzo para a sua identificao; manifesta distino entre o seu nome de famlia e o dos filhos havidos da unio dissolvida ou dano grave reconhecido na deciso judicial (CC, art. 1.578). Na mesma ao, ao cnjuge julgado inocente, caber a opo entre manter ou no o nome de casado (CC, 1 e 2 do art. 1.578). O art. 1.573 do CC enumera motivos que podem tornar insuportvel a vida em comum; o rol no taxativo, permitindo-se ao juiz considerar outros fatos, nos termos do pargrafo nico do mesmo artigo. Art. 1.573. Podem caracterizar a impossibilidade da comunho de vida a ocorrncia de algum dos seguintes motivos: I- adultrio; II- tentativa de morte; III- sevcia ou injria grave; IV- abandono voluntrio do lar conjugal, durante um ano contnuo; V- condenao por crime infamante; VI- conduta desonrosa. Pargrafo nico. O juiz poder considerar outros fatos que tornem evidente a impossibilidade da vida em comum. Tanto o cnjuge inocente, quanto o cnjuge culpado tm direito penso alimentcia (CC, arts.1.702 e 1.704). O PL n 507/07 apensado ao PL n 505/07 prev a modificao dos arts. 1564, 1571, 1572 e 1578 todos do Cdigo Civil, para retirar os efeitos da culpa quando da dissoluo do casamento, autorizando qualquer dos cnjuges a propor a ao de separao, autorizando a mantena do nome de casado nesses casos e incentivando a prtica da mediao familiar. A PEC n 33/2007 visa alterar o 6 do art. 226 da Constituio Federal para suprimir a separao judicial do ordenamento brasileiro. Nos termos do Cdigo Civil e da Lei n 11.441/07, a dissoluo do vnculo conjugal ocorre nas seguintes formas: 1. Divrcio Judicial Direto Consensual CC, 2 do art. 1.580 requisito legal separao de fato h mais de dois anos; AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 292 procedimento: art. 1.120 e segs. do CPC (art. 40 da Lei n 6.515/77); 2. Divrcio Judicial Direto Litigioso CC, 2 do art. 1.580 requisito legal separao de fato h mais de dois anos; procedimento: art. 282 e segs. do CPC 3. Divrcio Judicial Indireto Consensual CC, art. 1.580, caput e 1 requisito legal haver decorrido um ano do trnsito em julgado da sentena que decretou a separao judicial ou da deciso concessiva da separao de corpos procedimento art. 1.120 e segs. do CPC e arts. 35, 36 e 37 da Lei n 6.515/77. 4. Divrcio Judicial Indireto Litigioso CC, art. 1.580, caput requisito legal haver decorrido um ano do trnsito em julgado da sentena que decretou a separao judicial ou da deciso concessiva da separao de corpos procedimento art. 282 e segs. do CPC 5. Divrcio Direto Consensual por Escritura Pblica Lei n 11.441/07 requisito legal separao de fato h mais de dois anos e inexistncia de filhos menores ou incapazes procedimento: art. 1.124-A do CPC; 6. Divrcio Indireto Consensual por Escritura Pblica Lei n 11.441/07 requisito legal haver decorrido um ano do trnsito em julgado da sentena que

decretou a separao judicial ou da deciso concessiva da separao de corpos e inexistncia de filhos menores ou incapazes procedimento art. 1.124-A do CPC. O pedido de divrcio somente competir aos cnjuges e em caso de incapacidade, poder ser feito por curador, ascendente ou irmo (CC, art. 1.582). De acordo com o art. 1.581 do CC, o divrcio poder ser concedido sem prvia partilha de bens. Em caso de divrcio, o cnjuge poder manter o nome de casado, salvo disposio contrria constante da sentena de separao judicial (CC, 2 do art. 1.571). CAPTULO XI DA PROTEO PESSOA DOS FILHOS. Nos casos de separao judicial e divrcio, realizados de forma consensual, observar-se- quanto guarda dos filhos, o que os cnjuges acordarem (CC, art. 1.584, I). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 293 Caso no haja consenso, o juiz, ao decretar a separao judicial ou o divrcio, fixar a guarda, que poder ser unilateral ou compartilhada, segundo o critrio de melhores condies para seu exerccio (CC, art. 1.584, II). Caso nenhum dos pais atenda ao critrio, o juiz poder deferir a guarda a terceiro que revele compatibilidade com a natureza da medida (CC, 5 do art. 1.584). A guarda de menor conferida a terceiro ser regulada pelo Estatuto da Criana e do Adolescente Lei n 8.069/90 (art. 33 e segs.). No h mais, portanto, incidncia do art. 10 da Lei n 6.515/77, que vinculava a guarda dos filhos culpa dos cnjuges, nos casos de separao judicial ou divrcio. O novo critrio amolda-se ao princpio do melhor interesse da criana, identificado como direito fundamental na Constituio Federal (2 do art. 5), em razo da ratificao pelo Brasil, da Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana-ONU/89. Em caso de guarda unilateral ou atribuda a terceiro, no se modificam os direitos e deveres decorrentes do poder familiar do pai ou me que no tenham a guarda e, neste caso, deve-se estabelecer direito de visitas quele que no tem o filho em sua companhia (CC, art. 1.589). Em favor de pais solteiros, que vivam em unio estvel, que tenham tido seu casamento invalidado ou que estejam separados de corpos (ao cautelar) vigem as mesmas regras (CC, arts. 1.585 e 1.587). As disposies relativas guarda e prestao de alimentos aos filhos menores, estendem-se aos maiores incapazes, de acordo com o que determina o art. 1.590 do CC. SUBTTULO II (CC, art. 1.591 a 1.638) DAS RELAES DE PARENTESCO CAPTULO I DISPOSIES GERAIS O parentesco a relao que vincula pessoas que descendem umas das outras ou de ascendente comum (natural ou consangneo CC, art. 1.593); que se estabelece em decorrncia da adoo (civil CC, art. 1.593) ou que aproxima cada um dos cnjuges aos parentes do outro (afinidade CC, art. 1.595, caput e 1) AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 294 O vnculo de parentesco se estabelece na linha reta ou colateral e

a contagem se faz por graus. So parentes em linha reta, as pessoas que esto umas para com as outras, na relao de ascendentes e descendentes (CC, art. 1.591). So parentes em linha colateral ou transversal, as pessoas provenientes de um s tronco, sem descenderem uma da outra (CC, art. 1.592). Grau a distncia em geraes, que vai de um a outro parente. Na linha reta, contam-se os graus pelo nmero de geraes e na colateral, tambm pelo nmero delas, subindo de um dos parentes que se tem em vista at ao ascendente comum mais prximo e s ento, descendo at encontrar o outro parente (CC, art. 1.594). O parentesco consangneo ou civil no se extingue e limita-se na linha colateral ao 4 grau; na linha reta, na h limite. O parentesco afim na linha reta no tem limite e no se extingue e na linha colateral, limita-se ao 2 grau e se extingue com a dissoluo do casamento ou da unio estvel. CAPTULO II DA FILIAO Segundo Slvio de Salvo Venosa, O termo filiao exprime a relao entre o filho e seus pais, aqueles que o geraram ou o adotaram. O 6 do art. 227 da Constituio Federal, estabeleceu absoluta igualdade entre todos os filhos, seguido pelo art. 1.596 do Cdigo Civil. Preleciona Caio Mrio da Silva Pereira que o casamento pressupe as relaes sexuais dos cnjuges e fidelidade da mulher; o filho que concebido durante o matrimnio, tem por pai, o marido de sua me. E, em conseqncia, presume-se filho concebido na constncia do casamento. De tal presuno, cuida o art. 1.597 do Cdigo Civil, que determina que se presumem concebidos na constncia do casamento: a) os filhos nascidos, pelo menos, 180 dias aps o estabelecimento da sociedade conjugal; b) os filhos nascidos nos 300 dias subseqentes dissoluo da sociedade conjugal, por morte, separao judicial, nulidade ou anulao; AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 295 c) os filhos havidos por fecundao homloga, mesmo que falecido o marido; d) os filhos havidos a qualquer tempo, quando se tratar de embries excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga; e) os filhos havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia autorizao do marido. A presuno acima estabelecida opera-se juris tantum, admitindose evidentemente prova em contrrio, hoje comumente produzida atravs da submisso das partes ao exame de DNA. A presuno pode ser contestada a qualquer tempo, por meio de Ao Negatria ou Contestatria de Paternidade proposta pelo marido (CC, art. 1.601). Os herdeiros do contestante no podem dar incio referida ao, somente lhes sendo permitido dar prosseguimento quela, caso o contestante, j a tendo iniciado, falea no seu curso (CC, pargrafo nico do art. 1.601). Somente a impotncia generandi pode ser argida pelo marido para ilidir a presuno de paternidade, provando a ausncia total de espermatozides em seu lquido seminal (azoospermia) (CC, art. 1.599). O adultrio confesso da mulher, no ilide a presuno de paternidade (CC, art. 1.600). A confisso materna no suficiente para excluir a paternidade (CC, art. 1.602). O art. 1.604 do Cdigo Civil prev a possibilidade de Ao de

Impugnao ou Anulao do Registro de Nascimento por erro ou falsidade deste (art. 1.604). O Superior Tribunal de Justia j decidiu que a anulao do registro de nascimento ajuizada com fulcro no art. 348 do Cdigo Civil (de 1916; art. 1.604 do CC/2002), em virtude de falsidade ideolgica, pode ser pleiteada por quem tenha legtimo interesse moral ou material na declarao da nulidade. (REsp 40.690-0-SP, 3 Turma, rel. Ministro Costa Leite, j. 21.2.1995). Admite-se como prova da filiao, a certido do termo de nascimento registrada no Registro Civil (CC, art. 1.603). Na falta ou defeito do documento, prova-se a filiao por qualquer modo admissvel em direito (CC, art. 1.605): A Ao de Prova da Filiao compete ao filho ou a seus herdeiros, se aquele morrer menor ou incapaz (CC, art. 1.606, caput e pargrafo AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 296 nico). Tem por finalidade permitir ao filho, via judicial, provar sua filiao ou buscar a certeza desta. Os efeitos da filiao so, entre outros: a) direito ao nome; b) direito recproco a alimentos (CC, art. 1.696); c) direito recproco sucessrio (CC, art. 1.834); d) sujeio do filho ao poder familiar, enquanto menor (CC, art. 1.630). CAPTULO III DO RECONHECIMENTO DOS FILHOS Maria Helena Diniz diz que O reconhecimento vem a ser o ato que declara a filiao havida fora do matrimnio, estabelecendo juridicamente, o parentesco entre pai e me e seu filho. O filho havido fora do casamento necessita ser reconhecido por seu pai, pois a favor dele, no se opera a presuno de paternidade estabelecida no art. 1.597 do Cdigo Civil. Cumpre lembrar que o reconhecimento exige capacidade da parte. A maternidade, a princpio, considerada sempre certa (CC, art. 1.608, CC). A me que comparece ao registro civil, pode registrar o filho em seu nome, mas no pode exigir a inscrio do nome do pai e avs paternos, na ausncia daquele, a menos que apresente procurao, com poderes especficos (art. 59 da Lei n 6.015/73). O reconhecimento do filho irrevogvel (CC, art. 1.610) e poder ser feito conjunta ou separadamente, voluntria ou coativamente. O reconhecimento voluntrio ou perfilhao ocorre nas formas previstas no art. 1.609 do Cdigo Civil e art. 1 da Lei n 8.560/92, abaixo indicadas: a) no registro de nascimento; b) por escritura pblica ou escrito particular a ser arquivado em cartrio; c) por testamento, ainda que incidentalmente manifestado; d) por manifestao expressa e direta perante o juiz, ainda que o reconhecimento no haja sido o objeto nico e principal do ato que o contm. proibido reconhecer o filho na ata do casamento; mas admite-se averbar alterao do patronmico materno, em razo de casamento, no termo de nascimento do filho (art. 3, caput e pargrafo nico da Lei n 8.560/92). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 297 No se deve confundir irrevogabilidade do ato de reconhecimento com invalidade do mesmo. Se o reconhecimento decorrer de vcio do consentimento, poder ser objeto de ao anulatria, como bem ensina Carlos Roberto Gonalves.

O reconhecimento pode preceder o nascimento do filho ou ser posterior ao seu falecimento, se ele deixar descendentes (pargrafo nico do art. 1609, CC). Esta ltima determinao tem por intuito, impedir o reconhecimento formulado por puro interesse sucessrio despertado no ascendente, provvel herdeiro na sucesso do filho morto. O filho reconhecido por um dos cnjuges no pode residir no lar conjugal sem o consentimento do outro (CC, art. 1.611). A guarda do filho reconhecido ser do genitor que o reconheceu e se ambos o reconheceram e no houver acordo, sob a de quem melhor atender aos interesses do menor (CC, art. 1.612). So ineficazes a condio e o termo apostos ao ato de reconhecimento do filho (CC, art. 1.613). O filho maior no pode ser reconhecido sem o seu consentimento (art. 4 da Lei n 8.560/92) e o menor pode impugnar o reconhecimento feito, nos 04 anos que se seguirem sua maioridade ou emancipao (CC, art. 1.614). O reconhecimento coativo ou forado ser feito via judicial, por meio da Ao de Investigao de Paternidade ou de Maternidade, de natureza declaratria e imprescritvel, proposta pelo filho (representado ou assistido por representante legal, quando menor) em desfavor do suposto pai ou me (Lei n 8.560/92). O art. 2 da Lei n 8.560/92, prev a Investigao Oficiosa, para situaes em que o menor registrado somente em nome da me, ante a recusa do pai em reconhec-lo. Neste caso, o Ministrio Pblico estar legitimado a propor a Ao de Investigao de Paternidade ou Maternidade. Qualquer pessoa que justo interesse tenha, pode contestar a ao de investigao de paternidade ou maternidade (CC, art. 1.615). A sentena que julgar procedente a ao de investigao produzir os mesmos efeitos do reconhecimento, mas poder determinar que o filho se crie e eduque fora da companhia dos pais ou daquele que lhe contestou essa qualidade (CC, art. 1.616). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 298 A invalidade do casamento em nada influencia no aspecto da filiao dos filhos advindos da malfadada unio, mesmo aquele no sendo declarado putativo (CC, art. 1.617). Os efeitos produzidos pelo reconhecimento do filho so todos aqueles decorrentes da relao paterno ou materno/filial. CAPTULO IV DA ADOO A adoo ato jurdico solene, pelo qual algum estabelece, irrevogvel e independentemente de relao de parentesco consangneo ou afim, um vnculo fictcio de filiao, trazendo para sua famlia, na condio de filho, pessoa que geralmente lhe estranha. (Maria Helena Diniz) A adoo estabelece a filiao civil, pois no resulta de uma relao biolgica, mas de sentena judicial. Trata-se de negcio jurdico bilateral e solene. So requisitos legais da adoo: a) idade mnima de 18 anos para o adotante (CC, art. 1.618); b) diferena de idade de 16 anos entre adotante e adotado (CC, art. 1.619); c) consentimento dos pais ou representantes legais de quem se deseja adotar (CC, art. 1.621, 1 parte); d) concordncia do pretenso adotado se contar com mais de 12 anos (CC, art. 1.621, 2 parte) e) processo judicial (CC, art. 1.623).

A adoo por duas pessoas s ser permitida se forem marido e mulher ou viverem em unio estvel. Divorciados e separados judicialmente tambm podero adotar conjuntamente, contanto que acordem sobre a guarda e o direito de visitas e que o estgio de convivncia tenha sido iniciado na constncia da sociedade conjugal (CC, art. 1.622, caput e pargrafo nico). A adoo do maior de 18 anos depender igualmente de assistncia do poder pblico e sentena constitutiva da filiao (CC, pargrafo nico do art. 1.622). A adoo do menor em situao irregular dar-se- na forma do art. 1.624 do Cdigo Civil e dispensar o consentimento do representante legal. Um novo critrio dever orientar a concesso da adoo, qual seja, resultar esta em efetivo benefcio para o adotando (CC, art. 1.625). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 299 A adoo irrevogvel e plena, afastando por completo o adotado da famlia biolgica, salvo, neste ltimo caso, quando a adoo for unilateral (CC, pargrafo nico do art. 1.626). Efeitos da adoo: a) gera parentesco entre o adotante e o adotado e respectivos parentes (art. 1626 e 1628, segunda parte, CC)(adoo unilateral pargrafo nico do art. 1626, CC); b) possibilita a modificao do nome do adotado (art. 1627, CC); c) estabelece obrigao alimentar recproca (art. 1696, CC); d) estabelece direito sucessrio recproco; d) estabelece para o adotante, o direito de administrao e usufruto dos bens do adotado menor (art. 1689, I e II, CC); e) estabelece igualdade de condies entre filhos adotados e consangneos (art. 227, 6, CF). Os efeitos da adoo comeam a partir do trnsito em julgado da sentena, exceto se o adotante falecer durante o procedimento, caso em que os efeitos sero retroativos data do bito. (CC, art. 1628). A adoo por estrangeiros regulada na Lei n 8.069/90 Estatuto da Criana e do Adolescente (arts. 51 e 52). CAPTULO V DO PODER FAMILIAR Poder Familiar o conjunto de direitos e deveres atribudos aos pais, no tocante pessoa e bens dos filhos menores, no emancipados e reconhecidos. irrenuncivel, indelegvel e imprescritvel e deve ser exercido por ambos os pais, em igualdade de condies. (CC, art. 1.630, 1.631 e 226, 5 da CF) A separao judicial, o divrcio e a dissoluo de unio estvel no alteram a deteno do poder familiar, apenas seu exerccio, que poder ser alterado em decorrncia da forma estipulada para o direito de visitas (CC, art. 1.633) Exerccio quanto pessoa dos filhos: Art. 1.634. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores: I- dirigir-lhes a criao e educao; II- t-los em sua companhia e guarda; III- conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem; AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 300 IV- nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais no lhe sobreviver ou o sobrevivo no puder exercer o poder familiar; V- represent-los at aos 16 anos, nos atos da vida civil e assistilos

aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento; VI- reclam-los de quem ilegalmente os detenha; VII- exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio. EXTINO Art. 1.635, CC I- pela morte dos pais ou do filho; II- pela emancipao (art. 5, pargrafo nico, CC); III- pela maioridade; IV- pela adoo (para os pais biolgicos); V- por deciso judicial, na forma do art. 1638, CC. O pai ou a me que se casam novamente no perdem o poder familiar com relao aos filhos do casamento anterior e nem os pais solteiros, perdem tal poder, quando se casam ou constituem unio estvel (CC, art. 1.636, caput e pargrafo nico). SUSPENSO art. 1.637, CC a) abuso de autoridade por parte dos pais, por descumprimento dos deveres que lhes competem ou por arruinarem os bens dos filhos; b) pai ou me condenados por sentena irrecorrvel, em virtude de crime cuja pena exceda a 2 (dois) anos de priso. A legitimidade para requerer a suspenso ser de qualquer parente ou do Ministrio Pblico. DESTITUIO art. 1.638, CC Pelos seguintes atos, perder o pai ou a me, o poder familiar: I- castigar imoderadamente o filho; II- deixar o filho em abandono; III- praticar atos contrrios moral e aos bons costumes; IV- incidir, reiteradamente, nas faltas previstas no artigo antecedente. (casos de suspenso) A sentena que decreta a suspenso ou destituio do poder familiar dever ser averbada no registro civil do menor (art. 163 da Lei n 8.069/90) Os procedimentos para suspenso e destituio do poder familiar so previstos no art 155 e segs. da Lei n 8.069/90 AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 301 OBS. Art. 92, II do CP crimes cometidos contra o filho Art. 437, pargrafo nico da CLT sano aos pais que permitem aos filhos trabalharem em locais nocivos sua sade ou o exerccio de atividades atentatrias sua moral. TTULO II DO DIREITO PATRIMONIAL SUBTTULO I (CC, art. 1.639 a 1.688) DO REGIME DE BENS ENTRE CNJUGES CAPTULO I DISPOSIES GERAIS Constitui um complexo de normas que disciplinam as relaes econmicas entre marido e mulher durante o matrimnio. Liberdade de pactuar: art. 1.639, caput do CC. Exceo: CC, art. 1.641 (regime obrigatrio de separao de bens). Vigncia: a partir da data do casamento (CC, art. 1.639, 1). Mutabilidade: mediante autorizao judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de

terceiros (CC, art. 1.639, 2). Regime legal: Comunho Parcial de Bens (CC, art. 1.640). Casos de obrigatoriedade do regime de separao de bens (CC, art. 1.641): a) casamento realizado sem correo das causas suspensivas; b) casamento realizado por pessoa maior de 60 anos; c) casamento realizado por aqueles que dependem para casar, do suprimento judicial (suprimento de consentimento e o suprimento de idade). Liberdade de agir em qualquer regime de bens: art. 1.642 e 1.643 do CC. Responsabilidade solidria dos cnjuges por dvidas contradas: art. 1.644 do CC. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 302 Legitimidade do cnjuge prejudicado e seus herdeiros para a propositura das aes fundadas nos incisos III, IV e V do art. 1.642 do CC: CC, art. 1.645. Direito de regresso do terceiro prejudicado nos casos dos incisos III e IV do art. 1.642 do CC: CC, art. 1.646. Necessidade de outorga conjugal, exceto, no regime de separao absoluta: art. 1.647 do CC. Suprimento de outorga pelo juiz: art. 1.648 do CC. Anulao de ato praticado pelo cnjuge, sem a devida autorizao do outro: art. 1.649, CC. Legitimidade do cnjuge para propor a ao de anulao: CC, art. 1.650. Administrao e posse dos bens por um s dos cnjuges: art. 1.651 e 1.652, CC. CAPTULO II DO PACTO ANTENUPCIAL Caractersticas: a) ato solene, que exige escritura pblica, sob pena de nulidade; b) ineficaz se no lhe seguir o casamento; c) Sua eficcia, quando realizado por menor, condiciona-se aprovao do representante legal deste, salvo nas hipteses de regime obrigatrio de separao de bens (art. 1654, CC); d) Sujeita-se a nulidade, quando contrariar disposio absoluta de lei (art. 1655, CC); e) Produz efeitos perante terceiros somente quando registrado em livro especial pelo oficial do Registro de Imveis do domiclio dos nubentes (art. 1657, CC). OBS. No pacto antenupcial que adotar o regime de participao final nos aqestos, permite-se convencionar a livre disposio dos bens imveis, desde que particulares (art. 1656, CC). CAPTULO III DO REGIME DE COMUNHO PARCIAL Regra geral: Comunicam-se os bens que sobrevierem ao casal, na constncia do casamento (CC, art. 1.658) (sua escolha deve reduzir-se a termo pargrafo nico do art. 1.640 do CC). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 303 Bens incomunicveis: CC, art. 1.659 e 1.661; Bens comunicveis: CC, art. 1.660; Bens mveis: CC, art. 1.662; Administrao do patrimnio CC, art. 1.663 a 1.666 CAPTULO IV DO REGIME DE COMUNHO UNIVERSAL DE BENS Regra geral: Comunicam-se todos os bens presentes futuros dos cnjuges e suas dvidas passivas (CC, art. 1.667) (sua escolha feita por pacto antenupcial pargrafo nico do art. 1.640 do CC). Bens incomunicveis - CC, art. 1.668;

OBS. 2: A incomunicabilidade dos bens enumerados no art. 1.668 do CC no se estende aos frutos quando se percebem ou venam durante o casamento (art. 1.669 do CC). Administrao do patrimnio CC, art. 1670; Responsabilidade do cnjuge em relao aos credores do outro CC, art. 1671. CAPTULO V DO REGIME DE PARTICIPAO FINAL NOS AQESTOS Regra geral: Durante o casamento, cada cnjuge possui patrimnio prprio, incomunicvel, formado por bens adquiridos antes e durante o matrimnio, a qualquer ttulo. No momento da dissoluo da sociedade conjugal (separao judicial, divrcio ou morte), forma-se uma terceira massa patrimonial, para onde iro somente os aqestos (bens adquiridos onerosamente durante o casamento), os quais tornar-se-o comuns e sero igualmente partilhados entre os cnjuges. (CC, art. 1.672) Patrimnio prprio: CC, art. 1.673; Administrao do patrimnio prprio: CC, pargrafo nico do art. 1.673; Apurao dos aquestos: CC, art. 1.674, caput; 1.675 e 1.676; Bens mveis: CC, pargrafo nico do art. 1.674; AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 304 Responsabilidade dos cnjuges por dvidas posteriores ao casamento: CC, art. 1.677 e 1.678; Bens adquiridos pelo trabalho conjunto: CC, art. 1.679; Coisas mveis em face de terceiros: CC, art. 1.680; Propriedade dos bens imveis: CC, art. 1.681 e pargrafo; Irrenunciabilidade, incessibilidade e impenhorabilidade do direito meao: CC, art. 1.682; Data de verificao dos aqestos para partilha: CC, art. 1.683; Diviso dos bens: CC, art. 1.684; Dissoluo da sociedade conjugal por morte: CC, art. 1.685; Responsabilidade do cnjuge pelas dvidas contradas pelo outro: CC, art. 1.686 CAPTULO VI DO REGIME DE SEPARAO DE BENS Regra geral: So incomunicveis todos os bens adquiridos pelos cnjuges, antes e durante o casamento. Pode ser: a) Legal (regime obrigatrio) (CC, art. 1641); b) Convencional. Administrao do patrimnio CC, art. 1.687; Responsabilidade dos cnjuges quanto s despesas da famlia CC, art. 1.688. SUBTTULO II (CC, art. 1.689 a 1.693) DO USUFRUTO E DA ADMINISTRAO DOS FILHOS MENORES Exerccio do poder familiar quanto aos bens dos filhos. Art. 1.689. O pai e me, enquanto no exerccio do poder familiar: I- so usufruturios dos bens do filhos; AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 305 II- tm a administrao dos bens dos filhos menores sob sua autoridade. Representao e assistncia dos filhos pelos pais CC, art. 1.690. Soluo pelo Juiz de divergncia entre os pais quanto s decises a serem tomadas em favor dos filhos CC, pargrafo nico do art. 1.690. Os atos de administrao no englobam a possibilidade de alienar

ou gravar de nus real os imveis dos filhos, para o que os pais tero que obter autorizao judicial, mediante prova de necessidade ou evidente interesse da prole (CC, art. 1.691, caput), sob pena de nulidade do ato que poder ser argida pelos filhos, seus herdeiros ou representantes legais (CC, pargrafo nico do art. 1.691). O menor, por seu requerimento ou do Ministrio Pblico, ter direito a curador especial nomeado pelo juiz sempre que seus interesses colidirem com os de seus pais (CC, art. 1.692). O art. 1.693 do CC determina a excluso da administrao ou do usufruto dos pais dos seguintes bens dos filhos: I- bens adquiridos pelo filho havido fora do casamento, antes do reconhecimento; II- valores auferidos pelo filho maior de 16 anos, no exerccio de atividade profissional e os bens com tais recursos adquiridos; III- bens deixados ou doados ao filho, sob a condio de no serem usufrudos ou administrados pelos pais; IV- os bens que aos filhos couberem na herana, quando os pais forem excludos da sucesso (arts. 1814, CC - indigno; 1962 e 1963 deserdao, CC) SUBTTULO III DOS ALIMENTOS (CC, art. 1.694 a 1.710) (Lei n 5.478/68) Alimentos so prestaes para satisfao das necessidades vitais de quem no pode prov-las por si. (Carlos Roberto Gonalves). Quanto sua natureza, os alimentos podem ser: a) Naturais ou Necessrios restritos ao indispensvel satisfao das necessidades primrias da vida; b) Civis ou Cngruos devem manter a condio social do alimentado. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 306 O art. 1.694, caput, estabelece a regra geral: Art. 1.694. Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros, os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao. 1. Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada. Os alimentos naturais so excepcionais e so previstos no dispositivo abaixo: Art. 1.694. 2. Os alimentos sero apenas os indispensveis subsistncia, quando a situao de necessidade resultar de culpa de quem os pleiteia. Os alimentos so devidos quando quem os pretende no tem bens suficientes, nem pode prover, pelo seu trabalho, prpria mantena e aquele, de quem se reclamam, pode fornec-los, sem desfalque do necessrio ao seu sustento (CC, art. 1.695). Os alimentos so devidos: a) entre pais e filhos (recproco) e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta de outros (CC, art. 1.696); b) na falta dos ascendentes, cabe a obrigao aos descendentes, guardada a ordem de sucesso e, faltando estes, aos irmos, germanos ou unilaterais (CC, art. 1.697). Art. 1.698. Se o parente que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma

delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide. A ordem preferencial se estabelece da seguinte forma: a) pais e filhos, reciprocamente; b) ascendentes na ordem de proximidade; c) descendentes, na ordem de sucesso; d) irmos, bilaterais ou unilaterais, sem distino ou preferncia. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 307 Especialmente em relao aos filhos, a Lei n 11.804/08 disciplina os chamados alimentos gravdicos, devidos durante a gestao da mulher, para suprir despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepo ao parto, inclusive, com alimentao especial, assistncia mdica e psicolgica, exames complementares, internaes, parto, medicamentos e demais prescries preventivas e teraputicas indispensveis, a juzo do mdico, alm de outras, que o juiz considere pertinentes. As aes de reviso (reduo e majorao) e exonerao da obrigao alimentar exigem prova de mudana na situao financeira de quem supre os alimentos ou na de quem os recebe CC, art. 1.699. A obrigao alimentar transmite-se aos herdeiros do devedor, nos limites das foras da herana, conforme disposto no art. 1.792 do Cdigo Civil. (CC, art. 1.700). O juiz fixar, conforme as circunstncias, o cumprimento da obrigao alimentar, que poder ser na forma de hospedagem e sustento, sem prejuzo do necessrio educao, quando o alimentado for menor (CC, art. 1.701, caput e pargrafo nico). Em caso de separao judicial litigiosa, o cnjuge inocente desprovido de recursos, ter direito a alimentos civis (CC, art. 1.702 e art. 1.704). O cnjuge declarado culpado na separao judicial, tambm ter direito a alimentos pagos pelo outro cnjuge, mas neste caso, aquele dever provar, alm de sua necessidade, que no tem parentes em condies de prest-los, nem aptido para o trabalho, fixando o juiz, o valor indispensvel sobrevivncia. (CC, pargrafo nico do art. 1.704). Os cnjuges separados judicialmente so obrigados a contribuir, na proporo de seus recursos, para manuteno dos filhos (CC, art. 1.701). Os alimentos provisionais, de natureza cautelar, so fixados pelo juiz na forma dos arts. 852 a 854 do Cdigo de Processo Civil (CC, art. 1.706) e os alimentos provisrios, so liminarmente fixados, nos termos do art. 4 da Lei n 5.478/68 Lei de Alimentos. O direito a alimentos irrenuncivel e seu crdito, insuscetvel de cesso, compensao ou penhora (CC, art. 286; 373, II e 1.707 e CPC, art. 649, II) e no pode ser objeto de transao (CC, art. 841). Os alimentos so irrepetveis e, portanto, uma vez pagos, no sero restitudos. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 308 O dever de prestar alimentos cessa com o casamento, a unio estvel ou o concubinato do credor e tambm se este tem procedimento indigno em relao ao devedor (CC, art. 1.708, caput e pargrafo nico). Caso os alimentos tenham sido fixados em favor do cnjuge, em sentena ou escritura pblica de divrcio, no se extinguir a obrigao alimentar com o novo casamento do devedor (CC, art. 1.709). A fixao da prestao alimentcia deve ser sempre vinculada a um ndice oficial regularmente estabelecido, a fim de que possa ser automaticamente

atualizada (CC, art. 1.710). Os alimentos so irrepetveis e, portanto, uma vez pagos, no sero restitudos. O direito a alimentos imprescritvel, mas as prestaes alimentcias j fixadas em sentena ou acordo homologado pelo juiz, quando no pagas, prescrevem em 02 anos contados da data de vencimento das mesmas (CC, art. 206). SUBTTULO IV (CC, art. 1.711 a 1.722) DO BEM DE FAMLIA Para ns, a instituio do bem de famlia uma forma da afetao de bens a um destino especial que ser residncia da famlia, e, enquanto for, impenhorvel por dvidas posteriores sua constituio, salvo as provenientes de impostos devidos pelo prprio prdio.(Caio Mrio da Silva Pereira, atualizado por Tnia da Silva Pereira). - Bem de Famlia Voluntrio por testamento ou escritura pblica, registrada no Registro de Imveis quando o casal ou entidade familiar possui vrios imveis e quer escolher um deles, para que a impenhorabilidade no recaia sobre o de menor valor (causa citada no pargrafo nico do art. 5 da Lei n 8.009/90). A Smula 364 do Superior Tribunal de Justia dispe que O conceito de impenhorabilidade do bem de famlia abrange tambm o imvel pertencente a pessoas solteiras, separadas ou vivas. Nesse caso, o bem no pode ultrapassar 1/3 do patrimnio lquido do instituidor, ao tempo da instituio. - Bem de Famlia Involuntrio ou Legal Lei n 8.009/90 que regula a impenhorabilidade do imvel residencial. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 309 Incidncia imvel urbano ou rural e mveis. Destinao domiclio da famlia. Extino morte dos cnjuges ou companheiros e maioridade dos filhos ou a morte destes, caso sejam maiores e incapazes, sujeitos a curatela. TTULO III (CC, art. 1.723 a 1.727) DA UNIO ESTVEL Fundamentos jurdicos: CF, art. 226, 3 e CC, art. 1.723 a 1.727) Art. 1.723. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia. (Cdigo Civil) As relaes pessoais entre companheiros, os sujeitam aos deveres de lealdade (equiparado pela doutrina fidelidade), respeito, assistncia e de guarda, sustento e educao dos filhos (CC, art. 1.724). As relaes patrimoniais regem-se pelas regras do regime de Comunho Parcial de Bens, salvo contrato escrito entre os companheiros, que disponha diferentemente (CC, art. 1.725). A unio estvel poder converter-se em casamento, mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil (CC, art. 1.726), sem efeito retroativo em relao ao tempo de unio. Constitui concubinato as relaes no eventuais entre o homem e a mulher impedidos de se casar (CC, art. 1.727), salvo a hiptese de pessoa casada (VI), que est separada de fato ou judicialmente do cnjuge, situao que admite a formao de unio estvel. O concubinato no gera direito a alimentos ou sucessrio, mas em

caso de formao de patrimnio com esforo mtuo dos concubinos (sociedade de fato CC, art. 981), surgir o direito partilha de bens na Vara Cvel. As causas suspensivas previstas no CC, art. 1.523, no impediro a caracterizao da unio estvel (CC, art. 1.723, 2). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 310 TTULO IV (CC, art. 1.728 a 1.783) DA TUTELA E DA CURATELA CAPTULO I DA TUTELA o poder (encargo) atribudo por lei a uma pessoa capaz, para proteger e cuidar da pessoa e dos bens de um menor que no esteja sob o poder familiar. Natureza Jurdica: Por delegao do Estado, a tutela um encargo pblico e, em princpio, obrigatrio (mnus pblico). um instituto assistencial (ou protetivo) que objetiva a substituio do poder paternal. Infere-se que o poder paternal e a tutela no podem coexistir. Os filhos menores so postos em tutela: a) com o falecimento dos pais ou sendo estes julgados ausentes; b) em caso de os pais decarem do poder familiar (CC, art. 1.728). Espcies de tutela: a) Testamentria: quando o tutor for nomeado pelos pais que detenham poder familiar, em conjunto, por testamento ou outro documento autntico (como escritura pblica, escritura particular etc.). A nomeao de tutor pode ser feita por um s dos pais se o outro for falecido (CC, art. 1.729, caput e pargrafo nico). b) Legtima: quando, na falta de tutor testamentrio, o juiz defere a tutela a um dos parentes consangneos do menor, na ordem abaixo: I- aos ascendentes (preferindo os de grau mais prximo ao mais remoto); II- aos colaterais at o terceiro grau, preferindo os mais prximos aos mais remotos, se do mesmo grau, os mais velhos aos mais moos. De qualquer forma, o juiz poder escolher entre eles o mais apto a exercer a tutela em benefcio do menor (CC, art. 1.731). c) Dativa: quando o juiz nomeia como tutor, pessoa idnea e residente no domiclio do menor na falta de tutor testamentrio ou legtimo, quando estes forem excludos ou escusados da tutela, ou porque foram removidos por no idneos (CC, art. 1.732). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 311 Aos irmos rfos, dar-se- um s tutor (CC, art. 1.733). Em caso de nomeao de mais de um tutor por disposio testamentria, sem indicao de precedncia, entende-se que a tutela foi atribuda ao primeiro e que os outros lhe sucedero por ordem de nomeao, em caso de morte, incapacidade, escusa ou qualquer outro impedimento (CC, 1 do art. 1.733). Os menores abandonados tero tutores nomeados pelo juiz ou sero recolhidos a estabelecimento pblico e, na falta deste, ficaro sob a tutela de pessoas que, voluntria e gratuitamente, se encarregarem de sua criao. O art. 1.735 do Cdigo Civil enumera aqueles que no podem ser tutores e que sero exonerados, caso sejam nomeados. Art. 1.735. No podem ser tutores e sero exonerados da tutela, caso a exeram: I aqueles que no tiverem a livre administrao de seus bens; II aqueles que, no momento de lhes ser deferida a tutela, se

acharem constitudos em obrigao para com o menor, ou tiverem que fazer valer direitos contra este, e aqueles cujos pais, filhos ou cnjuges tiverem demanda contra o menor; III os inimigos do menor, ou de seus pais, ou que tiverem sido por estes expressamente excludos da tutela; IV os condenados por crime de furto, roubo, estelionato, falsidade, contra a famlia ou os costumes, tenham ou no cumprido pena; V as pessoas de mau procedimento, ou falhas em probidade, e as culpadas de abuso em tutorias anteriores; VI aqueles que exercerem funo pblica incompatvel com a boa administrao da tutela. Algumas pessoas podem rejeitar a tutela em virtude das circunstncias estabelecidas nos incisos I a VII do art. 1.736 e art. 1.737 do Cdigo Civil. A escusa deve ser apresentada nos dez dias subseqentes designao do tutor ou no mesmo prazo, contado da ocorrncia de uma das situaes acima mencionadas (CC, art. 1738). Art. 1.736. Podem escusar-se da tutela: I mulheres casadas; II maiores de sessenta anos; III aqueles que tiverem sob sua autoridade mais de trs filhos; IV os impossibilitados por enfermidade; V aqueles que habitarem longe do lugar onde se haja de exercer a tutela; AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 312 VI aqueles que j exercerem tutela ou curatela; VII militares em servio. Art. 1.737. Quem no for parente do menor no poder ser obrigado a aceitar a tutela, se houver no lugar, parente idneo, consangneo ou afim, em condies de exerc-la. O exerccio da tutela regulado pelos arts. 1.740 a 1.752 do Cdigo Civil. Uma figura nova surgiu no Cdigo Civil de 2002, qual seja, a do Protutor, nomeado pelo juiz, se assim entender necessrio, para fiscalizar os atos do tutor (CC, art. 1.742). O tutor pode, mediante aprovao judicial, delegar a outras pessoas o exerccio parcial da tutela, quando os bens e interesses administrativos exigirem conhecimentos tcnicos, forem complexos ou realizados em lugares distantes de seu domiclio (CC, art. 1.743). Os bens do tutelado sero administrados conforme determinam os arts. 1.753 e 1.754 do Cdigo Civil. Os tutores so obrigados a prestar contas da sua administrao, ainda que o contrrio tenha disposto os pais do tutelado (CC, art. 1.755 a 1.762). A cessao da tutela se d (CC, arts. 1.763 e 1.764): - Em relao ao menor: a) com a maioridade ou emancipao; b) ao cair sob o poder familiar, no caso de adoo ou reconhecimento. - Em relao ao tutor: c) ao expirar o termo em que era obrigado a servir; d) ao sobrevir escusa legtima. e) ao ser removido. O tutor obrigado a servir por dois anos, podendo continuar no exerccio da tutela alm desse prazo, se o quiser e o juiz julgar conveniente ao menor

(CC, art. 1.765). O tutor ser destitudo se for negligente, prevaricador ou incurso em incapacidade (CC, art. 1.766). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 313 CAPTULO II DA CURATELA um encargo atribudo por lei a uma pessoa capaz, a fim de reger e proteger a pessoa, em regra, maior e incapaz e administrar-lhe os bens. O art. 1.767 do Cdigo Civil enumera as pessoas que esto sujeitas curatela. So elas: I- aqueles que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para os atos da vida civil; II- aqueles que, por outra causa duradoura, no puderem exprimir sua vontade; III- os deficientes mentais, os brios habituais e os viciados em txicos; IV- os excepcionais sem completo desenvolvimento mental; V- os prdigos. A interdio das pessoas acima citadas deve ser promovida pelos pais ou tutores, pelo cnjuge ou qualquer parente ou pelo Ministrio Pblico, na forma disciplinada nos arts. 1.177 a 1.186 do Cdigo de Processo Civil. O Ministrio Pblico s promover a interdio em caso de doena mental grave ou se as pessoas mencionadas nos incisos I e II do art. 1.768 do Cdigo Civil, no existirem, no promoverem a interdio ou forem incapazes (CC, art. 1.769). Quando a interdio for promovida pelo Ministrio Pblico, o juiz nomear defensor ao incapaz e nos demais casos, o defensor ser o Ministrio Pblico (CC, art. 1.770). No caso de interdio dos deficientes mentais, brios habituais, viciados em txicos e excepcionais sem completo desenvolvimento mental, o juiz se pronunciar em sentena, quanto aos limites da curatela, que podero circunscrever-se s restries constantes do art. 1.782 do Cdigo Civil (CC, art. 1.772). A sentena que declara a interdio produz efeitos desde logo, embora sujeita a recurso (CC, art. 1.773). As disposies concernentes tutela aplicam-se, em grande parte, curatela (CC, art. 1.774). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 314 Pode ser nomeado curador (CC, art. 1.775): a) o cnjuge ou companheiro, no separado judicialmente ou de fato, em relao ao outro, quando interdito; b) no havendo cnjuge ou companheiro, ser legtimo curador, o pai ou a me; c) na falta do pai e da me, o descendente que se demonstrar mais apto, sendo que, entre os descendentes, os mais prximos precedem os mais remotos; d) na falta das pessoas mencionadas acima, caber ao juiz, a escolha do curador. A curatela dos nascituros se estabelece se o pai falecer, estando grvida a mulher e no tendo o poder familiar. Se a mulher estiver interdita, seu curador ser o do nascituro (art. 1.779, CC). O enfermo ou portador de deficincia fsica poder ter curador para cuidar de todos ou alguns de seus negcios ou bens (CC, art. 1.780). So ainda, curatelas especiais: aquela determinada em favor do

filho menor, sob poder familiar, quando seus interesses colidem com os de seus pais (CC, art. 1.692); em favor do ru preso (CPC, art. 9) e para administrao dos bens que compem a herana jacente (CC, art. 1.819). O exerccio da curatela assemelha-se ao exerccio da tutela, com a restrio do art. 1.772 (CC, art. 1.781). A interdio do prdigo s o privar de, sem curador, emprestar, transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado, e praticar em geral, os atos que no sejam de mera administrao (CC, art. 1.782). Quando o curador for o cnjuge e o regime de bens do casamento for de comunho universal, no ser aquele obrigado prestao de contas, salvo determinao judicial (CC, art. 1.783). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 315 DIREITO DAS SUCESSES LIVRO V I - DA SUCESSO EM GERAL I.1 - SENTIDO DA PALAVRA SUCESSO Em sentido amplo, a palavra sucesso significa o ato pelo qual algum sucede a outrem, investindo-se, no todo ou em parte, nos direitos que lhe pertenciam (MHD). Em sentido estrito, a palavra sucesso significa a transferncia, total ou parcial, de herana, por morte de algum, a um ou mais herdeiros (id). No presente momento, trataremos apenas da sucesso em sentido estrito, ou seja, da sucesso causa mortis. I.2 - CLASSIFICAO - Quanto fonte de que deriva: art. 1.786, CC a) testamentria: oriunda de testamento vlido ou de codicilo. Vigora em nosso ordenamento jurdico o sistema da liberdade de testar limitada, por meio do qual se o testador tiver herdeiros necessrios (descendentes, ascendentes e cnjuge sucessveis - art. 1846, CC), s poder dispor de metade da herana. Assim, o patrimnio do de cujus dividido em duas partes: legtima (ou reserva dos herdeiros necessrios) e poro disponvel; b) legtima ou ab intestato: resulta da lei nos casos de ausncia, nulidade, anulabilidade ou caducidade do testamento. Admite-se a existncia simultnea dessas duas espcies de sucesso, eis que, se o testamento no abranger a totalidade dos bens do falecido, a parte de seu patrimnio no mencionada no ato de ltima vontade transmite-se aos herdeiros legtimos, na ordem da vocao hereditria. O ordenamento jurdico ptrio no admite a denominada sucesso contratual, pois veda contratos que tenham por objeto herana de pessoa viva (art. 426 do CC/2002). Alguns autores, nos termos do art. 2.018 do CC/2002, apontam uma exceo a essa regra: possibilidade de partilha feita por ascendente, por ato entre vivos ou de ltima vontade, conquanto que no prejudique a legtima dos herdeiros necessrios. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 316 - Quanto aos efeitos: a) a ttulo universal - quando houver transferncia da totalidade ou de uma parte indeterminada (poro abstrata) da herana, tanto no seu ativo como no passivo, para o herdeiro do de cujus. Se a sucesso a ttulo universal decorrer de testamento, diz-se que houve a instituio de herdeiro (herdeiro institudo, nomeado ou testamentrio). A sucesso legtima sempre a ttulo universal e o sucessor se denomina herdeiro legtimo. Se houver um nico herdeiro que recebe

a totalidade da herana, d-se a ele o nome de herdeiro universal; b) a ttulo singular - quando o testador transfere ao beneficirio, apenas bens certos e determinados. Decorre apenas de testamento e diz-se que houve a nomeao de legatrio. O legatrio no responde pelas dvidas e encargos da herana, salvo em se tratando de dbitos tributrios, caso em que sua responsabilidade fica limitada ao montante do legado (art. 131, II, do CTN). I.3 - ABERTURA DA SUCESSO, DELAO OU DEVOLUO SUCESSRIA D-se a abertura da sucesso no momento do falecimento do de cujus, transmitindo-se a herana, sem soluo de continuidade, aos herdeiros legtimos e testamentrios (Princpio da Saisine), ainda que eles ignorem o fato (art. 1.784, CC). Desde a abertura da sucesso, pertence ao legatrio a coisa certa, existente no acervo, salvo se o legado estiver sob condio suspensiva. Entretanto, no se defere de imediato a posse da coisa, nem nela pode o legatrio entrar por autoridade prpria. Sobre o assunto, Carlos Roberto Gonalves leciona: Quanto aos legatrios, a situao diferente: adquirem a propriedade dos bens infungveis desde a abertura da sucesso; a dos fungveis porm, s pela partilha. A posse, em ambos os casos, deve ser requerida aos herdeiros, que s esto obrigados a entreg-la por ocasio da partilha e depois de comprovada a solvncia do esplio. I.4 - HERANA o objeto da sucesso, confundindo-se com o patrimnio do de cujus, ou seja, o conjunto de direitos e obrigaes que se transmitem aos seus sucessores. Excluem-se da herana os direitos personalssimos que se extinguem com a morte (ptrio poder, tutela, curatela, direitos polticos etc.) e os direitos e deveres patrimoniais que no passam aos herdeiros, por serem inerentes pessoa do de cujus (uso, usufruto etc.). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 317 O direito sucesso aberta considerado bem imvel, exigindo escritura pblica para a sua cesso e autorizao do cnjuge para que o respectivo titular possa estar em juzo (art. 80, II, CC/2002 e 1.793, CC). O direito herana, quanto posse e propriedade, indivisvel at a partilha, regulando-se pelas normas relativas ao condomnio. Ela inicialmente deferida como um todo unitrio (universalidade de direito), ainda que vrios sejam os herdeiros (art. 1.791, CC). Assim, o co-herdeiro no pode vender ou hipotecar parte determinada de coisa comum do esplio, mas apenas ceder direitos hereditrios concernentes a sua parte ideal. Qualquer dos co-herdeiros pode reclamar a universalidade da herana ao terceiro, que indevidamente a possua, no podendo este opor-lhe, em exceo, o carter parcial do seu direito nos bens da sucesso. Este direito no personalssimo, razo pela qual pode o cessionrio valer-se do mesmo. I.5. LOCAL DA ABERTURA DA SUCESSO E JUZO DO INVENTRIO art. 1.796, CC O local da abertura da sucesso o do ltimo domiclio do falecido, o qual passa a ser competente para o inventrio, a partilha, a arrecadao, o cumprimento de disposies de ltima vontade e praticamente todas as aes em que o esplio for ru, ainda que o bito tenha ocorrido no estrangeiro (art. 1.785, CC). Se o autor da herana no possua domiclio certo, o juzo competente o da situao dos bens e, se alm disso, possua bens em lugares diversos, o do lugar do bito (art. 96, CPC). Ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha ele residido fora do territrio nacional, compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de

qualquer outra, proceder ao inventrio e partilha de bens situados no Brasil (art.10, LICC). I.6- CESSO DA HERANA art. 1.793 a 1.795, CC Consiste na transferncia que o herdeiro, legtimo ou testamentrio, faz a outrem, do quinho hereditrio que lhe compete aps a abertura da sucesso, ou de parte dele. Pode ser gratuita ou onerosa. O Cdigo Civil /2002 estabelece que ineficaz a cesso, pelo coherdeiro, de seu direito hereditrio sobre qualquer bem da herana considerado singularmente (art. 1.793, 2), bem como que ineficaz a disposio, sem prvia autorizao do juiz da sucesso, por qualquer herdeiro, de bem componente do acervo hereditrio, pendente a AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 318 indivisibilidade (art. 1.793, 3). Os demais co-herdeiros tm direito de preferncia, tendo em vista que, at a partilha, existe um condomnio indivisvel (arts. 1.794 e 1.795, CC/2002). I.7 LEGITIMAO E CAPACIDADE PARA SUCEDER Capacidade civil e capacidade sucessria - No se confunde a capacidade sucessria com a capacidade civil. Esta a aptido que a pessoa tem para exercer, por si, os atos da vida civil. Aquela, por sua vez, a aptido para receber os bens deixados pelo de cujus. Momento em que se verifica - A capacidade e a legitimao para suceder a do tempo da abertura da sucesso, que se regular conforme a lei ento em vigor (art. 1.787, CC). Assim, a capacidade e legitimao do herdeiro institudo e do legatrio deve se aferir ao tempo da abertura da sucesso, e no da confeco do testamento. Entretanto, se a instituio de herdeiro ou de legatrio se subordinar a condio suspensiva, s por ocasio de seu implemento se apreciar dita capacidade e legitimao. A pessoa jurdica, exceto os Municpios, o Distrito Federal e a Unio, no pode suceder ab intestato. Pode, entretanto, suceder por testamento, desde que exista legalmente, admitindo-se, ainda, transmisso hereditria condicional, no caso de se contemplar pessoa jurdica ainda no constituda (art. 1.799, II, CC). I.7.I SITUAO DO EMBRIO CRIOPRESERVADO, DO NASCITURO E DA PESSOA AINDA NO CONCEBIDA AO TEMPO DA ABERTURA DA SUCESSO Segundo o Cdigo Civil/2002, legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou j concebidas no momento da abertura da sucesso (art. 1.798)1. E o mesmo estatuto preceitua que a personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro (art. 2). A pessoa ainda no concebida ao tempo da abertura da sucesso no pode herdar. Entretanto, admite-se a confeco de testamento contemplando os filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas 1 Enunciado da III Jornada de Direito Civil: A regra do art. 1.798 do Cdigo Civil deve ser estendida aos embries formados mediante o uso de tcnicas de reproduo assistida, abrangendo, assim, a vocao hereditria da pessoa humana a nascer cujos efeitos patrimoniais se submetem s regras previstas para a petio da herana. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 319 estas ao abrir-se a sucesso 2, caso em que haver transmisso hereditria condicional. Em relao a essa prole eventual, o Cdigo Civil dispe, em seu art. 1.800, 4, que se, decorridos dois anos aps a abertura da sucesso (prazo de

espera), no for concebido o herdeiro esperado, os bens reservados, salvo disposio em contrrio do testador3, cabero aos herdeiros legtimos. No caso dessas pessoas ainda no concebidas serem contempladas em testamento, os bens da herana sero confiados, aps a liquidao ou partilha, a curador nomeado pelo juiz (art. 1.800, caput), de modo que nascendo com vida o herdeiro esperado, ser-lhe- deferida a sucesso, com os frutos e rendimentos relativos deixa, a partir da morte do testador (art. 1.800, 3). I.8 INDIGNIDADE art. 1.814 a 1.818, CC Conceito Pena civil que priva do direito herana no s o herdeiro, bem como, o legatrio que cometeu atos criminosos ou reprovveis, taxativamente enumerados em lei, contra a vida, a honra e a liberdade do de cujus (MHD), ou de certas pessoas de sua famlia (Cdigo Civil/2002). Causas: art. 1.814, CC Os casos de excluso do herdeiro ou legatrio por indignidade so somente estes, no se admitindo interpretao extensiva ou aplicao analgica. Declarao jurdica da indignidade - A excluso do herdeiro ou legatrio, em qualquer dos casos de indignidade, ser declarada por sentena, em ao ordinria, movida por quem tenha interesse na sucesso4. Tal ao encontrase sujeita ao prazo decadencial de 04 (quatro) anos, contados da abertura da sucesso (art. 1.815, CC). Esta ao no pode ser proposta pelo ofendido, ao qual assegurado o direito de deserdar o ofensor (art. 1.961, CC). Efeitos da Indignidade: art. 1.816 e 1.817, CC Segundo Carlos Roberto Gonalves, denominam-se bens ereptcios aqueles que o indigno deixa de receber por fora de sua excluso. Herdeiro aparente - aquele que se conduz como herdeiro, mas que, em verdade, no possui qualquer direito sobre os bens da sucesso. Determina o 2 Enunciado da III Jornada de Direito Civil: Nos termos do inc. I do art. 1.799, pode o testador beneficiar filhos de determinada origem, no devendo ser interpretada extensivamente a clusula testamentria respectiva. 3 Essa expresso salvo disposio em contrrio se refere ao destino dos bens, e no ao prazo de espera. 4 Enunciado da Jornada de Direito Civil/2002: Art. 1.815: o Ministrio Pblico, por fora do art. 1.815 do novo Cdigo Civil, desde que presente o interesse pblico, tem legitimidade para promover ao visando declarao da indignidade de herdeiro ou legatrio. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 320 Cdigo Civil/2002 que, so eficazes as alienaes feitas, a ttulo oneroso, pelo herdeiro aparente a terceiro de boa-f (art. 1.827, pargrafo nico). Reabilitao do indigno art. 1.818, caput e pargrafo nico, CC. I.9 - ACEITAO OU ADIO DA HERANA art. 1.804; 1.805; 1.807; 1.808; 1.809; 1.812, CC Conceito - o ato pelo qual o herdeiro ou legatrio manifesta a vontade de receber a herana ou o legado que lhe transmitido. Aceita a herana, torna-se definitiva a sua transmisso ao herdeiro, desde a abertura da sucesso. A transmisso tem-se por no verificada quando o herdeiro renuncia herana (art. 1.804, CC). Classificao: - Quanto forma: art. 1.805, CC a) tcita - quando resulta to-somente de atos prprios da qualidade de herdeiro. No exprimem aceitao da herana os atos oficiosos, como o funeral do finado, os meramente conservatrios, ou os de administrao e guarda provisria. No importa igualmente aceitao a cesso gratuita, pura e simples, da herana, aos demais co-herdeiros;

b) expressa - quando se faz por declarao escrita; c) presumida - o interessado em que o herdeiro declare se aceita, ou no, a herana, poder, vinte dias depois de aberta a sucesso, requerer ao juiz que fixe prazo razovel5, no maior de trinta dias, para, dentro nele, se pronunciar o herdeiro, sob pena de se haver a herana por aceita (art. 1.807, CC). - Quanto pessoa que a manifesta: a) direta - se manifestada pelo prprio herdeiro; b) indireta - se algum a faz pelo herdeiro, podendo ser feita: - pelos herdeiros do herdeiro - se este falecer antes de declarar se aceita ou no a herana. No se afigura admissvel se se tratar de vocao adstrita a uma condio suspensiva, ainda no verificada. Os chamados sucesso do 5 Esse prazo denominado prazo para deliberar. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 321 herdeiro antes da aceitao, desde que concordem em receber a segunda herana, podero aceitar ou renunciar a primeira (art. 1.809, pargrafo nico, CC/2002); - pelo tutor ou curador - de heranas e legados, com ou sem encargos, mediante autorizao do juiz; - por mandatrio ou gestor de negcios - h controvrsias quanto admissibilidade de aceitao da herana pelo gestor de negcios; - pelos credores do herdeiro - se a renncia prejudicar os credores, podero eles, com autorizao do juiz, aceit-la em nome do renunciante. Entretanto, depois de pagas as dvidas do renunciante, prevalece a renncia quanto ao remanescente, que ser devolvido aos demais herdeiros. A habilitao dos credores se far no prazo de 30 (trinta) dias seguintes ao conhecimento do fato (art. 1.813, 1, CC/2002). Contedo: No se pode aceitar ou renunciar a herana em parte, sob condio, ou a termo (art. 1.808, CC). O herdeiro, a quem se testarem legados, pode aceit-los, renunciando a herana, ou aceitando-a, repudi-los. O herdeiro, chamado, na mesma sucesso, a mais de um quinho hereditrio, sob ttulos sucessrios diversos, pode livremente deliberar quanto aos quinhes que aceita e aos que renuncia (art. 1808, 2, CC/2002). Retratao: so irrevogveis os atos de aceitao ou de renncia da herana (art. 1.812, CC/2002). Anulao: cabvel, por exemplo, se o aceitante no o herdeiro ou se existirem vcios de consentimento. I.10 - RENNCIA OU REPDIO DA HERANA art. 1.806; 1.807; 1.808; 1.810; 1.811; 1.812; 1.813, CC Conceito - o ato solene pelo qual o herdeiro ou o legatrio manifesta a vontade de no aceitar a herana ou o legado que lhe transmitido. A renncia pura e simples, ou abdicativa, a renncia propriamente dita, vez que manifestada de forma incondicional em favor do monte. Contrape-se a ela a denominada renncia translativa ou em favor de algum, a qual caracteriza uma aceitao tcita seguida de uma cesso dos direitos hereditrios em favor de pessoa certa e determinada. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 322 Requisitos: - capacidade jurdica do renunciante - exige-se, inclusive, a capacidade para alienar; - forma prescrita em lei - deve constar expressamente de instrumento pblico, ou de termo judicial, sob pena de nulidade absoluta (art. 1.806, CC);

- inadmissibilidade de condio ou termo - a renncia ato puro e simples (art. 1.808,CC); - impossibilidade de repdio parcial da herana - admite-se, entretanto, que o herdeiro que suceder, concomitantemente, a ttulo universal, como herdeiro, e a ttulo singular, como legatrio, possa renunciar integralmente herana, conservando o legado, ou vice-versa; ademais, o herdeiro, chamado, na mesma sucesso, a mais de um quinho hereditrio, sob ttulos sucessrios diversos, pode livremente deliberar quanto aos quinhes que aceita e aos que renuncia (art. 1.808, 2, CC/2002); - abertura da sucesso, porque somente a partir dela que o herdeiro ou o legatrio adquirem direito herana ou ao legado. Efeitos: - o renunciante tratado como se nunca houvesse sido chamado sucesso; - na sucesso legtima, a parte do renunciante acresce dos outros herdeiros da mesma classe, e, sendo ele o nico desta, devolve-se aos da subseqente (direito de acrescer)(art. 1.810, CC); - os descendentes do renunciante no herdam por representao na sucesso legtima; porm, se ele for o nico legtimo de sua classe, ou se todos os outros da mesma classe renunciarem herana, podero os filhos vir sucesso, por direito prprio, e por cabea (art. 1.811, CC); - na sucesso testamentria, a renncia do herdeiro torna caduca a disposio de ltima vontade que o beneficie, a no ser que o testador tenha indicado substituto ou haja direito de acrescer entre os herdeiros; - o que renuncia a herana no se encontra impedido de aceitar legado, e vice-versa; - o renunciante pode administrar e ter usufruto dos bens que, em razo de sua renncia, forem transmitidos a seus filhos menores, sob poder familiar. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 323 Retratao - A renncia irrevogvel. Pode, entretanto, ser anulada por vcio de consentimento, por exemplo (art. 1.812, CC). I.11 - RESPONSABILIDADE DOS HERDEIROS PELAS DVIDAS DO FALECIDO O herdeiro no responde por encargos superiores s foras da herana; incumbe-lhe, porm, a prova do excesso, salvo se houver inventrio que a escuse, demonstrando o valor dos bens herdados (arts. 836; 1.792; 1.821 e 1.997, CC e 597, CPC). Os quinhes hereditrios dos que herdam por direito de representao no respondem pelas dvidas do representado, mas apenas pelas do falecido. Os bens doados, embora a ttulo de adiantamento de legtima, no respondem pelos encargos da sucesso (WBM). I.12 - HERANA JACENTE art. 1.819 a 1.821, CC Conceito - aquela relativamente qual no h herdeiro legtimo ou testamentrio notoriamente conhecido. Casos: Art. 1.819, CC - no havendo testamento: se o falecido no deixar herdeiros legtimos notoriamente conhecidos; - havendo testamento: se o herdeiro nomeado no existir ou renunciar herana, e se o falecido no deixar herdeiros legtimos notoriamente conhecidos. Arrecadao: Nos casos em que a herana se considera jacente, o juiz da comarca onde o falecido tiver domiclio proceder, sem perda de tempo (devese aguardar o prazo legal de 30 dias a contar da abertura da sucesso),

arrecadao de todos os seus bens, na forma prevista nos arts. 1.144 a 1.151 do CPC. Habilitao de herdeiro e de credor para receber herana arrecadada: - At o trnsito em julgado da declarao da vacncia - Herdeiro: No prazo de 6 (seis) meses, a contar da primeira publicao do edital, ou at o trnsito em julgado da declarao de vacncia. Far-se- nos prprios autos, AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 324 observando-se o procedimento dos arts. 1.055 a 1.062 do CPC. Credor: mediante habilitao na forma prevista para o inventrio, ou ao direta; - Aps o trnsito em julgado da declarao da vacncia - o cnjuge, os herdeiros e os credores somente podero reclamar o seu direito atravs de ao direta. I.13 - HERANA VACANTE art. 1.819 a 1.823, CC Conceito a que no foi disputada, com xito, por qualquer herdeiro e que, judicialmente, foi proclamada de ningum (SR). Declarao da vacncia: Aps um ano da publicao do primeiro edital, no havendo herdeiro habilitado nem habilitao pendente. Pendendo habilitao, a vacncia ser declarada pela mesma sentena que a julgar improcedente. Sendo diversas as habilitaes, deve-se aguardar o julgamento da ltima. Quando todos os chamados a suceder renunciarem herana, ser esta desde logo declarada vacante (art. 1.823, CC/2002). Decorridos cinco anos da abertura da sucesso, os bens arrecadados passaro ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries, incorporando-se ao domnio da Unio, quando situados em territrio federal. Efeitos: 1 - cessao dos deveres do curador; 2 - afastamento da sucesso legtima dos colaterais que no tenham se habilitado at a declarao de vacncia; 3 - entrega dos bens vagos ao Municpio, Distrito Federal ou Unio, conforme o caso; 4 - com a transferncia definitiva do domnio dos bens vagos ao Poder Pblico, deve este aplic-los em fundaes destinadas a desenvolver o ensino universitrio. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 325 I.14 PETIO DE HERANA art. 1.824 a 1.828, CC a ao que cabe ao herdeiro para demandar o reconhecimento de seu direito sucessrio, para obter a restituio da herana, ou de parte dela, contra quem, na qualidade de herdeiro, ou mesmo sem ttulo, a possua. Ainda que exercida por um s herdeiro, essa ao pode compreender a totalidade dos bens hereditrios. O possuidor da herana est obrigado restituio dos bens do acervo, fixando-lhe a responsabilidade segundo a sua posse (de boa ou de m-f). A partir da citao, a responsabilidade do possuidor se h de aferir pelas regras concernentes posse de m-f e mora. A esse respeito, vide o estudo da posse na parte relativa ao Direito das Coisas. O herdeiro pode demandar os bens da herana, mesmo em poder de terceiros, sem prejuzo da responsabilidade do possuidor originrio pelo valor dos bens alienados. Entretanto, so eficazes as alienaes feitas, a ttulo oneroso, pelo herdeiro aparente a terceiro de boa-f.

O prazo para ajuizamento da ao de petio de herana de 10 (dez) anos, a contar da abertura da sucesso (art. 205, CC). II - DA SUCESSO LEGTIMA II.1 - ORDEM DA VOCAO HEREDITRIA art. 1.829 a 1.844, CC Conceito a relao preferencial, estabelecida pela lei, das pessoas que so chamadas a suceder o finado (SR). Muitos doutrinadores dizem que se trata do testamento presumido do de cujus. Regra da convocao para suceder: Geralmente, uma classe somente chamada quando faltarem herdeiros da classe precedente, observando-se os seguintes critrios: art. 1.829, CC II.2 - DESCENDENTES - So os que primeiro so chamados a suceder o de cujus. Entretanto, os descendentes podem concorrer herana com o cnjuge ou companheiro sobrevivente, conforme regras adiante consignadas (art. 1.829, I e art. 1.790, I, CC). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 326 - Os filhos sucedem por cabea (recebem quinhes iguais), e os outros descendentes, por cabea ou por estirpe (o quinho do pr morto dividido entre seus herdeiros), conforme se achem, ou no, no mesmo grau (art. 1.835, CC). - Os filhos, havidos ou no da relao de casamento, ou por adoo, tm os mesmos direitos sucessrios (art. 1.834, CC). - Os descendentes mais prximos excluem os mais remotos, ressalvado o direito de representao (art. 1.833, CC). II.3 - ASCENDENTES - Os de grau mais prximo excluem os de grau mais remoto, sem distino de linhas (linha paterna e linha materna) (art. 1.836, CC). - Havendo igualdade em grau e diversidade de linha, os ascendentes da linha paterna herdam a metade, cabendo a outra, aos da linha materna. - No caso da adoo, recproco o direito sucessrio entre o adotado, seus descendentes, o adotante, seus ascendentes, descendentes e colaterais at o 4 grau, observada a ordem de vocao hereditria. - Os ascendentes podem concorrer herana com o cnjuge ou companheiro sobrevivente, conforme regras adiante consignadas (art. 1.829, II, CC). II.4 - CNJUGE - O cnjuge herda ab intestato, independentemente da sua meao, concorrendo com descendentes e ascendentes falecido, bem como excluindo os colaterais (art. 1.829, III e art. 1.838, CC). - Para tanto, no pode estar separado judicialmente, nem de fato por mais de dois anos, salvo, neste ltimo caso, se provar que a convivncia se tornara impossvel sem culpa sua (art. 1.830, CC). - Ainda sobre a sucesso pelo cnjuge, outras consideraes devem ser feitas: 1) S concorre com descendentes se o regime de bens no for a comunho universal, a comunho parcial sem bens particulares do falecido AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 327 (porque, de fato, equivaleria comunho universal)6 e a separao obrigatria (para no constituir burla indireta obrigatoriedade do regime)7. No incidem essas restries quando o cnjuge concorre com ascendentes do de cujus.

2) Concorrendo com descendentes, ao cnjuge sobrevivente caber quinho igual ao dos que sucedem por cabea, no podendo a sua quota ser inferior quarta parte da herana, se for ascendente dos herdeiros com que concorrer. Note-se que, ainda que haja descendentes no comuns, se ao menos um deles tambm o for do cnjuge sobrevivente, ter ele direito a, no mnimo, um quarto. 3) Concorrendo com ascendentes em primeiro grau (pais), ao cnjuge tocar 1/3 da herana; caber-lhe- a metade desta se houver um s ascendente, ou se maior for aquele grau (art. 1.837, CC). 4) Cabe ao cnjuge a totalidade da herana, se no houver descendentes nem ascendentes, ainda que haja colaterais. 5) Se concorrer com descendentes ou com ascendentes, o cnjuge ainda ter direito real de habitao sobre o imvel que sirva como residncia para a famlia, desde que seja o nico dessa natureza a inventariar, independentemente de sua meao e da parte que lhe couber na herana, qualquer que seja o regime de bens (art. 1.831, CC)8. Esse direito, ao contrrio do que ocorria na vigncia do CC/1916, no se extingue por novo casamento (Venosa e MHD)9. II.5 - COMPANHEIRO - Primeiramente, a sucesso do companheiro foi disciplinada pelo Cdigo Civil (art. 1.790) em local bastante distante dos dispositivos que tratam da ordem da vocao hereditria. 6 Em tese, se houver um nico bem particular do falecido, ainda que de pequeno valor, admitirse, nesse regime de bens, sua participao em concurso com os descendentes do de cujus. 7 Enunciado da III Jornada de Direito Civil: O art. 1.829, inc. I, s assegura ao cnjuge sobrevivente o direito de concorrncia com os descendentes do autor da herana quando casados no regime da separao convencional de bens ou, se casados nos regimes da comunho parcial ou participao final nos aqestos, o falecido possusse bens particulares, hipteses em que a concorrncia se restringe a tais bens, devendo os bens comuns (meao) ser partilhados exclusivamente entre os descendentes. 8 Enunciado da III Jornada de Direito Civil: O cnjuge pode renunciar ao direito real de habitao, nos autos do inventrio ou por escritura pblica, sem prejuzo de sua participao na herana. 9 Carlos Roberto Gonalves, entretanto, considera que o direito real de habitao estabelecido em favor do cnjuge sobrevivente se extingue pelo novo casamento e pela unio estvel. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 328 - O companheiro, para herdar, dever estar convivendo com o falecido ao tempo da abertura da sucesso (requisito implcito), sendo que essa herana no prejudicar seu eventual direito meao dos bens que se comuniquem (a comunho parcial a regra). - O companheiro concorre com os descendentes, os ascendentes e os colaterais do de cujus, ao contrrio do que ocorria anteriormente. - Como se v, melhorou a situao sucessria do companheiro no que tange possibilidade de concorrer com descendentes e ascendentes, mas piorou no que tange impossibilidade de afastar completamente os colaterais. - Tambm piorou, porque no mais se assegura usufruto (L. 8.971/94) ou habitao (L. 9.278/96) 10 ao companheiro sobrevivente, uma vez que, tendo a matria sucessria sido tratada integralmente pelo CC/2002, ocorreu a revogao tcita de tais diplomas legais silncio eloqente da nova lei. H, entretanto, quem discorde desse entendimento. II.7 - COLATERAIS - Beneficia apenas at o quarto grau (art. 1.839, CC). - Os mais prximos excluem os mais remotos, ressalvado o direito de

representao concedido aos filhos dos irmos (art. 1.840, CC). - Concorrendo irmos bilaterais ou germanos com irmos unilaterais, cada um destes receber a metade do que cada um daqueles herdar (art. 1.841, CC). - No concorrendo herana irmo bilateral, herdaro, em partes iguais, os unilaterais (art. 1.842, CC). - Se com irmo ou irmos do de cujus concorrerem filhos de irmo unilateral ou bilateral, tero estes, por direito de representao, a parte que caberia ao pai ou me, se vivessem. 10 Carlos Roberto Gonalves assim entende. O entendimento contrrio adotado por Venosa e pelo seguinte Enunciado da Jornada de Direito Civil/2002: Art. 1831: o direito real de habitao deve ser estendido ao companheiro, seja por no ter sido revogada a previso da Lei n. 9.278/96, seja em razo da interpretao analgica do art. 1831, informado pelo art. 6, caput, da CF/88. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 329 - Em falta de irmos, herdaro os filhos destes e, no os havendo, os tios. Os sobrinhos, apesar de estarem no mesmo grau de parentesco que os tios, herdam com preferncia sobre estes (art. 1.843, caput, CC). - Se s concorrerem herana filhos de irmos falecidos, herdaro por cabea. Se concorrerem filhos de irmos bilaterais, com filhos de irmos unilaterais, cada um destes herdar a metade do que herdar cada um daqueles. Se todos forem filhos de irmos bilaterais, ou todos de irmos unilaterais, herdaro todos por igual ( 1, 2, 3 do art. 1.843, CC). - Os colaterais podem concorrer herana com o companheiro sobrevivente, conforme regras anteriormente consignadas (art. 1.790, III, CC). II.8 - PODER PBLICO A sucesso pelo Poder Pblico j foi tratada anteriormente, quando se discorreu sobre a herana jacente e herana vacante. O Poder Pblico no herdeiro, no lhe sendo reconhecido o direito decorrente do Princpio de Saisine. II.9 DIREITO DE REPRESENTAO art. 1.851 a 1.856, CC Conceito Consiste na convocao legal para suceder em lugar de outro herdeiro, parente mais prximo do finado, mas anteriormente pr-morto, ausente ou incapaz de suceder, no instante em que se abre a sucesso (MHD). Herdeiros passveis de representao: I - na linha reta descendente, ad infinitum (art. 1.851, CC) ; II - na linha colateral, unicamente em favor dos filhos de irmos do falecido, quando com irmo ou irmos deste concorrerem (art. 1.840, CC). O direito de representao nunca se d na linha reta ascendente. III - DA SUCESSO TESTAMENTRIA III.1 - TESTAMENTO Conceito - o ato revogvel pelo qual algum, de conformidade com a lei, dispe, no todo ou em parte, do seu patrimnio, para depois de sua morte. Pode, entretanto, conter disposies de carter extrapatrimonial ou mesmo limitar-se a elas. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 330 Caracteres: I - revogvel; II - unilateral e personalssimo; III - gratuito, admitindo a instituio de encargo; IV - solene; V - produz efeitos aps o falecimento do testador.

III.2 - CAPACIDADE TESTAMENTRIA ATIVA Em regra, todas as pessoas fsicas possuem capacidade para testar, exceto os incapazes e os que, no ato de testar, no tiverem pleno discernimento. Os maiores de 16 (dezesseis) anos, entretanto, podem testar, independentemente de assistncia. A capacidade para testar deve ser aferida por ocasio da confeco do testamento. Assim, a incapacidade superveniente do testador no invalida o testamento eficaz, nem o testamento do incapaz se valida com a supervenincia da capacidade. III.3 - CAPACIDADE TESTAMENTRIA PASSIVA Em regra, todas as pessoas fsicas e jurdicas, existentes ao tempo da morte do testador, que no forem excludas por lei, possuem capacidade e legitimao para adquirir por testamento. Caso de incapacidade testamentria passiva: indivduos no concebidos at a morte do testador. Entretanto, admite-se que a disposio do testador se refira a: filhos ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas estas ao abrir-se a sucesso11; nascituros; sociedades e associaes com contratos ainda no registrados, que se equiparam ao nascituro (WBM entende neste sentido. SR tem entendimento em sentido contrrio); e fundaes a serem criadas com bens livres dotados pelo testador. 11 Sobre este caso, assim dispe o CC/2002 (art. 1.800): No caso do inciso I do artigo antecedente, os bens da herana sero confiados, aps a liquidao ou partilha, a curador nomeado pelo juiz. Salvo disposio testamentria em contrrio, a curatela caber pessoa cujo filho o testador esperava ter por herdeiro, e, sucessivamente, s pessoas indicadas no art. 1.775. Os poderes, deveres e responsabilidades do curador, assim nomeado, regem-se pelas disposies concernentes curatela dos incapazes, no que couber. Nascendo com vida o herdeiro esperado, ser-lhe- deferida a sucesso, com os frutos e rendimentos relativos deixa, a partir da morte do testador. Se, decorridos 2 (dois) anos aps a abertura da sucesso, no for concebido o herdeiro esperado, os bens reservados, salvo disposio em contrrio do testador, cabero aos herdeiros legtimos. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 331 Casos de falta de legitimao:art. 1.801, CC Nulidade das disposies art. 1.802, CC lcita a deixa testamentria em favor do filho do concubino, quando tambm o for do testador casado (Smula 447 do STF e art. 1.803, CC/2002). A lei do domiclio do herdeiro ou do legatrio regula a capacidade para suceder (art. 10, 2, da LICC). A capacidade testamentria passiva deve ser aferida no momento da abertura da sucesso, salvo se tratar-se de deixa testamentria condicional, caso em que tal capacidade dever ser aferida por ocasio do implemento da condio. III.4 - HERDEIROS NECESSRIOS, RESERVATRIOS OU LEGITIMRIOS Atualmente, so o cnjuge, os descendentes e os ascendentes sucessveis do de cujus (art. 1.845, CC). Metade disponvel e legtima: O testador que tiver herdeiros necessrios, no pode dispor de mais da metade de seus bens (metade disponvel), eis que a outra metade (legtima ou reserva) pertence de pleno direito queles (art. 1.846, CC). Como conseqncia, os herdeiros necessrios no podem ser excludos arbitrariamente da sucesso, salvo nos casos excepcionalssimos de indignidade e deserdao. Para excluir os demais herdeiros legtimos (colaterais e companheiro), basta que o testador disponha de seu patrimnio sem os contemplar (art. 1.850, CC). Clculo da legtima: Calcula-se a legtima sobre o total dos bens

existentes na abertura da sucesso, abatidas as dvidas e as despesas do funeral, adicionando-se, em seguida, o valor dos bens sujeitos colao12 (art. 1.847, CC). 12 Enunciado da Jornada de Direito Civil/2002: Art. 2.004: para evitar o enriquecimento sem causa, a colao ser efetuada com base no valor da poca da doao, nos termos do caput do art. 2.004, exclusivamente na hiptese em que o bem doado no mais pertena ao patrimnio do donatrio. Se, ao contrrio, o bem ainda integrar seu patrimnio, a colao se far com base no valor do bem na poca da abertura da sucesso, nos termos do art. 1.014 do CPC, de modo a preservar a quantia que efetivamente integrar a legtima quando esta se constituiu, ou seja, na data do bito (resultado da interpretao sistemtica do art. 2.004 e seus pargrafos, juntamente com os arts. 1.832 e 884 do Cdigo Civil). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 332 Clausulao da legtima (deserdao bona mente): O Cdigo Civil/2002 estabelece que, salvo se houver justa causa, declarada no testamento, no pode o testador estabelecer clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade, e de incomunicabilidade, sobre os bens da legtima, no sendo permitido ao testador estabelecer a converso dos bens da legtima em outros de espcie diversa (art. 1.848, caput e 1). O mesmo diploma ainda ressalva que, mediante autorizao judicial e havendo justa causa, podem ser alienados os bens gravados, convertendo-se o produto em outros bens, que ficaro sub-rogados nos nus dos primeiros (2). Quanto poro disponvel, no h restries para a sua clausulao, visto que essa parte do patrimnio do de cujus pode, inclusive, ser objeto de disposio em favor de outras pessoas. Herdeiro necessrio a quem o testador deixa sua metade disponvel, ou algum legado - No perde o direito legtima (art. 1.849, CC). III.5 DESERDAO art. 1.961 a 1.965, CC Conceito o ato unilateral pelo qual o de cujus exclui da sucesso, mediante testamento com expressa declarao de causa, herdeiro necessrio, privando-o de sua legtima, por ter praticado qualquer ato taxativamente enumerado no CC (MHD). Casos: arts. 1.814; 1.962 e 1.963, CC Efeitos: 1 - o deserdado, com a abertura da sucesso, adquire o domnio e a posse da herana; com a publicao do testamento, passa a ter propriedade resolvel; 2 - no provado o motivo determinante da deserdao, o testamento produzir efeitos em tudo o que no prejudique a legtima do herdeiro necessrio; 3 - necessidade de preservar a herana durante a ao movida pelo beneficirio da deserdao para provar a sua causa geradora, nomeando-se depositrio judicial; 4 - os descendentes do deserdado o representam, como se ele fosse morto. Esse o entendimento majoritrio. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 333 Revogao: Somente por meio de revogao testamentria. A mera reconciliao entre o autor da herana e o deserdado no se afigura suficiente a acarretar a revogao da deserdao. Distino entre indignidade e deserdao: - a indignidade funda-se, exclusivamente, nos casos do art. 1.814 do CC/2002, enquanto a deserdao repousa na vontade exclusiva do autor da herana, que a impe ao ofensor no ato de ltima vontade, desde que fundada em

motivo legal; - a indignidade prpria da sucesso legtima, embora alcance o legatrio e o herdeiro testamentrio, ao passo que a deserdao s opera na seara da sucesso testamentria; - a indignidade priva da herana sucessores legtimos e testamentrios; a deserdao o meio empregado pelo testador para excluir da sucesso os seus herdeiros necessrios. III.6 - REDUO DAS DISPOSIES TESTAMENTRIAS13 art. 1.966 a 1.968, CC Disposio apenas em parte da metade disponvel - Entende-se que o testador instituiu os herdeiros legtimos na parte remanescente. Soluo a ser adotada quando as disposies excederem a metade disponvel: Deve-se promover a reduo das disposies metade disponvel, observando-se as seguintes regras (art. 1.967, CC): - no havendo previso do testador - sero proporcionalmente reduzidas as quotas do herdeiro ou herdeiros institudos, at onde baste, e, no bastando, tambm os legados na proporo do seu valor; - havendo previso do testador - conforme dispuser ele no testamento, podendo determinar que se inteirem, de preferncia, certos herdeiros ou legatrios, caso em que a reduo far-se- nos outros quinhes ou legados, observando-se, a seu respeito, a ordem estabelecida acima; 13 Enunciado da Jornada de Direito Civil/2002: Art. 1.967, caput e 1: o testamento anterior vigncia do novo Cdigo Civil se submeter reduo prevista no 1 do art. 1.967 naquilo que atingir a poro reservada ao cnjuge sobrevivente, elevado que foi condio de herdeiro necessrio. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 334 - quando consistir em prdio divisvel o legado sujeito a reduo - far-se- a reduo, dividindo-o proporcionalmente; - quando no for possvel tal diviso - se no for possvel a diviso, e o excesso do legado montar a mais de um quarto do valor do prdio, o legatrio deixar inteiro na herana o imvel legado, ficando com o direito de pedir aos herdeiros o valor que couber na parte disponvel. Se o excesso no for de mais de um quarto, aos herdeiros far tornar em dinheiro o legatrio, que ficar com o prdio. Se o legatrio for ao mesmo tempo herdeiro necessrio, poder inteirar sua legtima no mesmo imvel, de preferncia aos outros, sempre que ela e a parte subsistente do legado lhe absorverem o valor. III.7 SUBSTITUIES art. 1.947 a 1.960, CC Conceito Disposio testamentria em que o testador indica uma terceira pessoa para receber uma gratificao testamentria, na falta de um herdeiro, ou legatrio, indicado em primeiro lugar, ou aps este (SR). Espcies: I - Substituio vulgar ou ordinria - Ocorre quando o testador designa expressamente uma pessoa que dever suceder no lugar do herdeiro ou do legatrio que no quis ou no pde aceitar a liberalidade. Pode ser singular ou simples (se houver um s substituto ao herdeiro ou legatrio institudo) e plural ou coletiva (se so vrios os substitutos convocados simultaneamente); II - Substituio recproca - Ocorre quando o testador institui vrios herdeiros e/ou legatrios, declarando-os substitutos uns dos outros; III - Substituio compendiosa - Constitui um misto de substituio vulgar e de substituio fideicomissria, eis que se verifica quando o testador d substituto ao fiducirio ou ao fideicomissrio; IV - Substituio fideicomissria - Ocorre quando o testador (fideicomitente) institui herdeiros ou legatrios, impondo a um deles, o gravado

ou fiducirio, a obrigao de, por sua morte, a certo tempo, ou sob certa condio, transmitir ao outro, que se qualifica de fideicomissrio, a herana, ou legado. Requisitos para sua verificao: a) dupla vocao; b) eventualidade da vocao do fideicomissrio; AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 335 c) sucessividade subjetiva nos bens herdados ou legados; d) capacidade testamentria passiva do fiducirio e do fideicomissrio; e) obrigao do fiducirio de conservar a coisa fideicomitida para depois restitu-la ao fideicomissrio. Regras especficas: a) o fiducirio tem a propriedade da herana ou legado, mas restrita e resolvel; b) o fiducirio obrigado a proceder ao inventrio dos bens gravados, e, se lho exigir o fideicomissrio, a prestar cauo de restitu-los; c) se o fideicomissrio aceitar a herana ou o legado, ter direito parte que, ao fiducirio, em qualquer tempo acrescer; d) o fideicomissrio responde pelos encargos da herana que ainda restarem quando vier sucesso; e) so nulos os fideicomissos alm do segundo grau; f) a nulidade da substituio ilegal no prejudica instituio, que valer sem o encargo resolutrio. Casos de caducidade do fideicomisso: Art. 1.939, CC a) incapacidade testamentria passiva ou excluso do fideicomissrio; falecimento do fideicomissrio antes do testador; b) falecimento do fideicomissrio depois do testador, mas antes do fiducirio, ou antes da realizao do termo ou condio resolutiva do direito deste ltimo; c) renncia da herana ou do legado pelo fideicomissrio; d) perecimento total do bem sujeito ao fideicomisso, sem culpa ou dolo do fiducirio. Nos trs primeiros casos de caducidade do fideicomisso, a propriedade dos bens gravados consolida-se no fiducirio, salvo se o testador houver disposto em sentido contrrio. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 336 Salvo disposio em contrrio do testador, se o fiducirio renunciar a herana ou o legado, defere-se ao fideicomissrio o poder de aceitar (art. 1.954, CC/2002). III.8 - DIREITO DE ACRESCER ENTRE HERDEIROS E LEGATRIOS art. 1.941 a 1.946, CC Conceito Consiste no direito do co-herdeiro ou co-legatrio de receber o quinho originrio de outro co-herdeiro ou co-legatrio, que no quis ou no pde receb-lo, desde que sejam, pela mesma disposio testamentria, conjuntamente chamados a receber a herana ou o legado em cotas no determinadas (MHD) 14. Direito de acrescer entre herdeiros - Requisitos: art. 1.941, CC Direito de acrescer entre legatrios - Requisitos: art. 1.942, CC Conseqncias do acrescimento: art. 1.943, CC Impossibilidade de o beneficirio do acrscimo repudi-lo

separadamente da herana ou legado que lhe caiba: art. 1.945, CC Destino da cota vaga do nomeado, quando no houver direito de acrescer: art. 1.944, CC Acrescimento no legado de usufruto: Legado um s usufruto conjuntamente a duas ou mais pessoas, a parte do que faltar acresce aos colegatrios. Se, porm, no houver conjuno entre eles, ou se, apesar de conjuntos, s lhes foi legada certa parte do usufruto, as cotas dos que faltarem consolidar-se-o na propriedade, medida que eles forem faltando (art. 1.946, CC). III.9 - DISPOSIES TESTAMENTRIAS art. 1.897 a 1.911, CC - Regras interpretativas: art. 1.899; 1.902; 1.904; 1.905; 1.906; 1.907; 1.908; 1.911 14 ...Quanto o testador fixa a cota ou o objeto de cada sucessor, no h direito de acrescer entre os demais herdeiros ou legatrios. Ocorre a conjuno verbis tantum quando so utilizadas as expresses partes iguais, partes equivalentes, ou outras que denotem o mesmo significado, o que exclui o direito de acrescer. ... (STJ, 3 Turma, RESP 565097/RS, rel. Min. CASTRO FILHO, deciso de 09/03/2004, DJU de 19/04/2004, p. 197). AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 337 - Regras proibitivas: art. 1.898; art. 1.900, CC - Regras permissivas: art. 1.897 e 1.901, CC III.10 - FORMAS DE TESTAMENTO III.10.1 DISPOSIES GERAIS Como j foi dito, o testamento ato solene, devendo ser confeccionado com observncia das formalidades legais, vigentes ao tempo de sua elaborao (ato jurdico perfeito), sob pena de nulidade. Nosso ordenamento jurdico admite apenas seis formas de testamento, sendo trs delas ordinrias (testamento pblico, testamento cerrado e testamento particular), e outras trs especiais (testamento martimo, aeronutico e militar). proibido o testamento conjuntivo (ou de mo comum - aquele que contm disposies de ltima vontade feitas por mais de uma pessoa, no mesmo instrumento), seja ele simultneo (aquele em que dois testadores beneficiam, atravs do mesmo instrumento, uma terceira pessoa), recproco (aquele em que dois testadores, num mesmo instrumento, beneficiam-se mutuamente, instituindo herdeiro o que sobreviver) ou correspectivo (aquele em que dois testadores, num mesmo instrumento, efetuam disposies testamentrias em retribuio de outras correspondentes). III.10.2 TESTAMENTO PBLICO art. 1.862 a 1.867, CC Requisitos: art. 1.864, CC Capacidade para testar publicamente: I - aquele que puder fazer de viva voz as suas declaraes, e verificar, pela sua leitura, haverem sido fielmente exaradas; II - o inteiramente surdo, sabendo ler, ler o seu testamento, e, se no o souber, designar quem o leia em seu lugar, presentes as testemunhas; III - o cego e o analfabeto, a quem s permitida esta forma de testamento. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 338 III.10.3 TESTAMENTO CERRADO, SECRETO OU MSTICO art. 1.868 a 1.875, CC Requisitos: art. 1.868, CC Se o tabelio tiver escrito o testamento a rogo do testador, poder, no

obstante, aprov-lo. Capacidade para testar, atravs de testamento cerrado: I - quem souber e puder ler; II - o surdo-mudo, contanto que escreva todo o testamento, o assine de sua mo, e, ao entreg-lo ao oficial pblico, escreva, na parte externa do papel, ou do envoltrio, que aquele o seu testamento, cuja aprovao lhe pede. III.10.4 TESTAMENTO PARTICULAR, ABERTO OU HOLGRAFO art. 1.876 a 1.880, CC Requisitos: art. 1.876, CC III.10.5 TESTAMENTO MARTIMO E AERONUTICO art. 1.888 a 1.892, CC Casos: - Testamento martimo: quem estiver em viagem, a bordo de navio nacional, de guerra ou mercante (art. 1.888, CC); - Testamento aeronutico: quem estiver em viagem, a bordo de aeronave militar ou comercial (art. 1.889, CC). No valer o testamento martimo, ainda que feito no curso de uma viagem, se, ao tempo em que se fez, o navio estava em porto onde o testador pudesse desembarcar e testar na forma ordinria (art. 1.892, CC). Forma: deve ser feito perante o comandante (no martimo) ou pessoa por ele designada (no aeronutico), em presena de duas testemunhas, por forma que corresponda ao testamento pblico ou cerrado. O registro do testamento deve ser feito no dirio de bordo e ficar sob a guarda do comandante, que o entregar s autoridades administrativas do primeiro porto ou aeroporto nacional, contra recibo averbado no dirio de bordo (art. 1.890, CC). Caducidade: art. 1.891, CC. AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 339 III.10.6 TESTAMENTO MILITAR art. 1.893 a 1.896, CC Caso: Militares e mais pessoas a servio das Foras Armadas em campanha, dentro ou fora do pas, assim como em praa sitiada, ou que esteja de comunicaes interrompidas, no havendo tabelio ou seu substituto legal. Formas: art. 1.893, CC Caducidade: art. 1.895, CC III.11 CODICILO art. 1.881 a 1.885, CC Conceito - o ato de ltima vontade, pelo qual o disponente faz disposies especiais sobre o seu enterro, sobre esmolas de pouca monta a certas e determinadas pessoas, ou, indeterminadamente, aos pobres de certo lugar, assim como lega mveis, roupas ou jias, de pouco valor, de seu uso pessoal. Pelo codicilo ainda se afigura possvel nomear e substituir testamenteiros. Capacidade ativa - Quem tiver capacidade para testar. Forma - Escrito particular, datado e assinado pelo disponente. Revogao - Por atos da mesma espcie; pela supervenincia de testamento, de qualquer natureza, que no o confirme, ou que o modifique. Coexistncia com testamento - Admissvel, desde que posterior a este, ou confirmado pelo mesmo. Abertura - Se estiver fechado, dever ser aberto pelo mesmo modo que o testamento cerrado. III.12 LEGADO - art. 1.912 a 1.940, CC Conceito Disposio testamentria a ttulo singular, pela qual o testador deixa a pessoa estranha ou no sucesso legtima um ou mais objetos individualizados ou uma certa quantia em dinheiro (MHD). Classificao quanto modalidade: a) puro e simples - produz efeitos independentemente de qualquer fato;

b) condicional - se seu efeito estiver subordinado a evento futuro e incerto, desde que no seja captatrio, caso em que ser nulo; AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 340 c) a termo - se sua eficcia estiver sujeita a evento futuro e certo; d) modal - se o testador gravar o legado com encargo ou obrigao do legatrio; e) subcausa ou por certa causa - quando o testador declara por que fez a liberalidade. Caducidade: I - modificao substancial do bem legado; II - alienao voluntria da coisa legada, por qualquer ttulo; III - perecimento ou evico da coisa legada; IV - indignidade do legatrio; V - premorincia do legatrio; VI - renncia do legado pelo legatrio; VII - falecimento do legatrio antes do implemento da condio suspensiva; VIII - incapacidade ou falta de legitimao do legatrio para receber o legado. III.13 - REVOGAO DOS TESTAMENTOS - art. 1.969 a 1.972, CC Conceito - o ato consciente do testador, por meio do qual ele torna ineficaz o testamento anterior. No se admite a revogao do testamento no que tange ao reconhecimento de filho (Lei n 8.560/92). Forma - O testamento pode ser revogado pelo mesmo modo e forma como pode ser feito. No caso especfico do testamento cerrado, considera-se revogado o mesmo, quando o testador o abrir ou dilacerar, ou for aberto ou dilacerado com seu consentimento. Repristinao do testamento revogado: Somente se for expressa e manifestada atravs de novo testamento, com observncia das formalidades legais. Espcies: I - expressa - quando o testamento revogatrio se referir expressamente ao revogado, retirando-lhe a eficcia, total ou parcialmente; II - tcita - quando o testamento posterior no contm clusula revogatria expressa e , total ou parcialmente, incompatvel com o anterior; quando o testamento cerrado aparecer aberto ou dilacerado pelo prprio testador, ou por terceiro com o seu consentimento; AXIOMA JURDICO DIREITO CIVIL SUCESSES Prof.: Ana Paula Flix 341 III presumida, legal ou rompimento - supervenincia de descendente sucessvel ao testador, que o no tinha, ou no o conhecia, quando testou, se esse descendente sobreviver ao testador15; testamento feito na ignorncia de existirem outros herdeiros necessrios. No se rompe, porm, o testamento, em que o testador dispuser da sua metade, no contemplando os herdeiros necessrios, de cuja existncia saiba, ou quando os exclua dessa parte. Logo, se o testador j tinha um descendente conhecido, a supervenincia de outro no rompe o testamento; IV - total - quando o testamento anterior totalmente revogado; V - parcial - quando a revogao recai apenas sobre parte do testamento. Se a revogao for parcial, ou se o testamento posterior no contiver clusula revogatria expressa, o anterior subsiste em tudo que no for incompatvel com o

posterior. Caducidade e anulao do testamento revogatrio - A revogao produzir seus efeitos, ainda quando o testamento, que o encerra, caduque por excluso, incapacidade, ou renncia do herdeiro nele nomeado; mas no valer, se o testamento revogatrio for anulado por omisso ou infrao de solenidades essenciais, ou por vcios intrnsecos. III.14 NULIDADE, ANULAO E INEFICCIA DAS DISPOSIES TESTAMENTRIAS Extingue-se em cinco anos o direito de impugnar a validade do testamento, contado o prazo da data do seu registro (art. 1.858, CC). Isso para hipteses que no sejam de erro, dolo ou coao, por fora do princpio da especialidade. So anulveis as disposies testamentrias inquinadas de erro, dolo ou coao, sendo que extingue-se em 4 (quatro) anos o direito de anular a disposio, contados de quando o interessado tiver conhecimento do vcio (art. 1.909, CC). A ineficcia de uma disposio testamentria importa a das outras que, sem aquela, no teriam sido determinadas pelo testador (art. 1.910, CC). 15 Tem prevalecido o entendimento de que a adoo e o reconhecimento judicial da paternidade aps a confeco do testamento tambm acarretam a ruptura deste. Neste sentido: Arnoldo Wald, Maximilianus Cludio Amrico Fhrer (inclusive citando julgados), Washington de Barros Monteiro, Maria Helena Diniz e Caio Mrio da Silva Pereira.