1 Direito Internacional Privado Texto sobre a condio jurdica do estrangeiro Prof. Rickson Rios http://direito-internacional-privado.blogspot.com/ ricksonrios@hotmail.

com Fonte: WENDPAP, Friedmann e KOLOTELO, Rosane. Direito Internacional. Rio de Janeiro: Elsevier, 2007. Captulo 13 Situao Jurdica do Estrangeiro no Brasil
Que es el extranjero? EI extranjero no es el enemigo. Para Cain, el enemigo es Abel, su hermano. Ya a la inversa, a menudo el extranjero es tratado como un amigo (...) el extranjero, amigo o enemigo, es el hombre diferente, y en consecuencia con comportamientos extraos, hasta imprevisibles. Es el hombre que (...) introduce el aleatorio. EI extranjero es la diferencia, pero no cualquier diferencia, no siempre las mismas diferencias. sta viene a menudo de la raza (pero en la India viven lado a lado arios, amarillos, dravdicos, etc., y no son realmente "extranjeros" los unos para los otros). A menudo sta se asocia a la lengua (pero Suiza y muchos otros pases, aun Francia, cuentan con hablantes del bretn, germanfonos y vascos, a diferencia del pas valn, de la Suiza francfona y del valle de Aosta). Proviene a menudo de la religin (que triunf sobre la lengua cuando en 1830 Blgica se separ de los Pases Bajos). Pero son innumerables los pases en donde, gracias a la separacin de las iglesias y el Estado, o gracias a la tolerancia, personas de religiones diferentes no se sienten recprocamente extranjeras. Finalmente, la larga secuencia de los "azares de la historia", de las sucesiones, de las guerras, de los movimientos de poblacin y de los intercambios, que ha establecido las fronteras, crea tambin la diferencia. Y cuanto ms pasa el tiempo, ms se forman de una parte y de la otra 10 que el gegrafo Jean Gottmann llama "iconografias", sistemas de imgenes, de valores que se alejan unos de otros y crean la "diferencia". (Duroselle, 1998, p. 46.)

Estrangeiro, extra-gens, extra-ns, extraneus, estranho. Observada pela perspectiva da nacionalidade, no sentido arcaico da palavra, (1) h estrangeiros sditos da mesma organizao poltica (Estado), marcando-se o ns e o no-ns pelas diferenas culturais ou fenotpicas.(2) Com a disseminao do modelo europeu do Estado-Nao(3) e o peso da doutrina jurdica europia sobre a Teoria do Estado e do Direito Internacional, fixouse o esteretipo do estrangeiro como sdito de outro Estado.(4) A repblica laica (5) iguala os indivduos enquanto cidados (titulares de direitos polticos) e, assim, a condio de nacional ou estrangeiro definida pelo vnculo jurdicopoltico com o Estado, a nacionalidade, independentemente de raa, cor, credo, filiao partidria.(6) Exatamente porque o liame do indivduo com o Estado poltico, aos

2 estrangeiros vedada a atividade poltica, ainda que se consinta ampla gama de direitos civis.(7) Os Estados soem regular o ingresso, permanncia e sada de estrangeiros. Com maior ou menor rigor, para a liberdade de movimento (ir, vir, ficar) h regras diferentes daquelas dirigidas aos nacionais. Permanecer, por exemplo, direito que os nacionais tm sem nenhum questionamento; para os estrangeiros, a permanncia comumente transitria e excepcionalmente, perene. No Brasil, o ingresso, permanncia e sada voluntria ou compulsria de estrangeiros objeto da Lei n 6815/1980. As regras imediatamente anteriores eram preceituadas pelo Decreto-Lei n 941, de outubro de 1969, editado pela Junta Militar. 13.1. ADMISSO DE ESTRANGEIROS Antes de examinar as espcies de autorizao de ingresso (visto) para presena temporria, insta afirmar que o estrangeiro, ainda que de passagem pelo Brasil, plenamente protegido pela ordem jurdica to-somente pela sua condio de pessoa. A razo para afirmar essa evidncia que salta aos olhos, a dico do caput do art. 5 da Constituio Federal (copiado defeituosamente do art. 95 da Lei No 6.815/1980) que assegura direitos fundamentais aos estrangeiros residentes.(8) A pura exegese levaria suposio absurda de que um estrangeiro em trnsito pelo territrio brasileiro no teria a garantia jurdica do seu direito vida. Na verdade, qualquer pessoa, nacional ou estrangeira, de passagem ou perene, titulariza direitos fundamentais e o Estado brasileiro tem o dever de garanti-los. A autorizao para ingresso do estrangeiro ato discricionrio do Estado. S o nacional tem o poder de ingressar e o Estado sujeita-se a receb-lo. O estrangeiro pede o ingresso e o Estado decide se oportuno e conveniente autorizar a entrada. A autorizao para o ingresso de estrangeiros no Brasil est relacionada atividade a ser realizada e ao tempo de permanncia. Para o detalhamento, tomar-se- o tempo como critrio primaz de classificao. 13.2. ESTADA NO-PERMANENTE O visto pode ser concedido ao estrangeiro para: a) trnsito pelo territrio brasileiro para atingir o pas de destino; b) turismo, que estadia de carter recreativo ou visita, excluda finalidade imigratria e exerccio de atividades remunerada; c) viagem cultural ou em misso de estudos; d) viagem de negcios; e) atividade artstica ou esportiva; f) estudar no Brasil;

3 g) professores, tcnicos e profissionais que trabalharem no Brasil ou servirem ao Governo; h) atividade de imprensa de meio de comunicao estrangeiro; i) ministrar religio ou recolher-se a monastrio; j) cortesia; k) atividades oficiais; l) atividade diplomtica. O tempo de validade desses vistos e o de permanncia no territrio brasileiro atine com a atividade a ser desenvolvida. O visto de ingresso para turismo, por exemplo, tem validade de cinco anos e a estada de 90 dias, prorrogveis por mais 90. O visto de trabalho, para o qual tambm ouvido o Ministrio do Trabalho, autoriza estadia pelo perodo do contrato laboral. 13.3. ESTADA PERMANENTE Ora, mesmo que se supusesse serem ainda comuns todas as cousas, ningum pode arrogar-se o direito de uso de uma cousa que serve atualmente s necessidades de outrem. por essa razo que uma Nao, cujas terras satisfazem com dificuldade s necessidades dos seus cidados, no est obrigada a receber um grupo de fugitivos ou exilados. Da mesma forma, deve ela rejeit-los, mesmo categoricamente, se eles esto infectados de molstia contagiosa. Tambm estar ela fundamentada a reenvi-los alhures, se tiver motivo justo de temer que eles corrompam os costumes dos cidados, perturbem a religio ou causem algum outro distrbio contrrio segurana pblica. Em uma palavra, ela tem o direito, e mesmo a obrigao, de seguir, a esse respeito, as normas da prudncia. Mas essa prudncia no deve ser duvidosa, nem levada ao ponto de repelir, por motivos levianos, esses infelizes, em razo de temores frvolos ou pouco fundamentados. No se pode recusar esses sentimentos mesmo queles que, por prpria culpa, caram no infortnio (Vattel, 2004, p. 155). O Estado brasileiro autoriza o ingresso de imigrantes que desejam domiciliar-se no Brasil. O estrangeiro vem com animus manendi. A deciso sobre o pedido de imigrao discricionria e o exame da convenincia e oportunidade informado por critrios polticos pertinentes qualificao profissional do estrangeiro requerente, sua disponibilidade para residir durante algum tempo exclusivamente em algumas reas do territrio brasileiro e no em outras. A concesso do visto para estada permanente deixa de ser discricionria e passa a ser vinculada se houver relao conjugal entre um brasileiro e o estrangeiro. Mas o brasileiro que impe Unio o seu poder de constituir relao afetiva com estrangeiro e traz-la para a morada conjugal no Brasil. 13.4. SADA COMPULSRIA

4 A sada voluntria o fecho ordinrio do ingresso legal, por isso no h questes jurdicas a serem destacadas, remanescendo quatro modalidades de sada compulsria a serem examinadas. 13.4.1. IMPEDIMENTO A concesso do visto em repartio consular brasileira no exterior no atribui ao estrangeiro o direito de ingressar. A rigor, essa autorizao (usualmente vlida por prazo extenso) gera a expectativa de direito. Por isso, no momento que o estrangeiro se apresenta em um dos pontos de ingresso - portos, aeroportos, fronteiras secas - a autoridade policial, com base nos critrios determinados pelo Poder Executivo da Unio, decide se o estrangeiro efetivamente ingressar no Brasil ou ser impedido.(9) Juridicamente, no h sada compulsria, posto que o estrangeiro permaneceu apenas na rea do territrio sob vigilncia da autoridade policial federal. Porm, de fato, ele est no territrio brasileiro e sai vis compulsiva, s expensas de quem o trouxe. 13.4.2. DEPORTAO O estrangeiro que ingressa no Brasil pode circular livremente pelo territrio. A deportao ocorre porque o estrangeiro comete alguma infrao administrativa: ingressa clandestinamente, permanece depois de expirado o prazo deferido, exerce atividade incompatvel com a que foi deferida para a sua estada. A deciso de colocar o estrangeiro porta afora da autoridade policial que deve conceder prazo para que o estrangeiro se retire e, caso haja desobedincia, pode coercitivamente p-lo em veculo de transporte destinado ao Estado da nacionalidade do deportado, ou para o local de onde veio, ou ainda, para outro lugar que aceite receb-lo. Excepcionalmente a deportao poder ocorrer sem a concesso de prazo para a sada sponte propria. Para reingressar, o estrangeiro deve pagar as multas administrativas, as despesas de sua deportao e deve obter o visto de entrada. 13.4.3. EXPULSO O estrangeiro expulso para destino que o aceite, embora s o Estado patrial tenha o dever de acolher a pessoa expulsa. proibido o retorno do expulso na forma do art. 338 do Cdigo Penal. H inqurito administrativo no Ministrio da Justia, com direito defesa (CF, art. 5, LV). O ato administrativo da expulso corporifica-se num decreto presidencial. Por bvio, outro decreto pode admitir o ingresso do estrangeiro que foi expulso. A lei no obriga o governo expulso e sim concede-lhe o poder discricionrio de expulsar, presentes os motivos legais (art. 7, III, Lei No 6.815/1980). Alguns dos motivos ensejadores da expulso identificam-se com aqueles da deportao, porm a expulso ato grave que deve ser usado com parcimnia. A leitura do art. 65 da lei de regncia causa alguma perplexidade, pois arrolam-se condutas criminosas, como a prtica de fraude para ingressar ao lado de vadiagem e uma fugidia nocividade convenincia e aos interesses nacionais. Sobretudo, a Lei No 6.815/1980 padece do

5 substrato ideolgico da segurana nacional retratado, por exemplo, no art. 107 que criminaliza a atividade poltica do estrangeiro, cominando pena privativa de liberdade por at trs anos e expulso, na forma do art. 107 combinado com o art. 125, XI. A constituio de famlia no Brasil obstar a expulso enquanto mantidos vnculos efetivos com cnjuge e descendentes. Tambm no ocorrer a expulso caso ela funcione como uma extradio no admitida pela lei brasileira. 13.4.4. EXTRADIO a traditio (entrega) de indivduo para responder processo penal ou cumprir pena no Estado requerente. O governo requerente age em razo da existncia de processo penal em seu aparelho judicial; o Brasil, quando requerido, decide aps o pronunciamento do Supremo Tribunal Federal. A extradio est sempre relacionada a processo penal, sendo inaceitvel para priso civil. Os Estados envolvidos devem ter tratado que regule os pressupostos materiais e formais. Na inexistncia de tratado prvio pode ocorrer o pedido com promessa de reciprocidade, prevalecendo neste caso as normas de origem interna sobre o tema. Na situao de promessa de reciprocidade o Brasil, pelo Poder Executivo, pode recus-la ab initio. Se houver tratado, o Brasil ter assumido compromisso que lhe incumbe honrar e no pode recusar o pedido de modo sumrio, sem exame do Supremo Tribunal Federal. Quando o Executivo d conhecimento do pedido de extradio ao STF causa ao Estado requerente a impresso de que aceitou a garantia de reciprocidade e, diante de uma resposta positiva do Judicirio, no criar embarao no momento da entrega do extraditando. Por fora dessa percepo, consolidou-se "no Supremo Tribunal Federal o costume de se manifestar sobre o pedido extradicional em termos definitivos. Julgando-a legal e procedente, o tribunal defere a extradio. No se limita, assim, a declar-la vivel, qual se entendesse que depois de seu pronunciamento o regime jurdico do instituto autoriza ao governo uma deciso discricionria" (Rezek, 1998, p. 201). De modo peremptrio, a extradio de nacional nato no ser concedida e tambm no o ser a de estrangeiro a quem se impute crime poltico ou de opinio. A extradio do naturalizado ser deferida em caso de crime praticado antes da naturalizao ou posteriormente a ela, a participao em trfico de drogas. Essas normas tem status constitucional. A Lei de regncia estabelece outras condies para deferimento do pedido de extradio: a) o fato que motivar o pedido deve ser considerado crime no Brasil ou no Estado requerente; b) a jurisdio brasileira no deve ser legtima para julgar o crime imputado ao extraditando; c) a pena cominada pela lei brasileira para o crime deve ser igualou superior a um ano; d) o extradidanto no deve estar respondendo a processo penal no Brasil ou j haver sido julgado pelo fato sobre o qual se funda o pedido;

6 e) a punibilidade no pode estar extinta pela prescrio de acordo com a lei brasileira ou a do Estado requerente; f) o Estado requerente deve garantir ao extraditando o devido processo legal. O rol de motivos ensejadores da negativa de extradio numerus apertus, pois o estrangeiro frui todos os direitos fundamentais atinentes a sua integridade e liberdade fsica. Assim, dentre outras garantias, a pena cominada pelo Estado estrangeiro no deve ser vedada pela Constituio do Brasil e, se o for, a extradio pode ser concedida se houver compromisso do Requerente para comutao por uma pena admitida no Brasil.(10) A existncia de relaes de famlia no Brasil no obsta a extradio, na forma da Smula 421 do Supremo Tribunal Federal. Ao dar incio ao processo de extradio, o Supremo Tribunal Federal determinar a priso do extraditando, situao na qual permanecer at final deciso do processo que tem a caracterstica da contenciosidade limitada, no se abrindo no Brasil a discusso integral da matria penal que deu origem ao requerimento de extradio. A Lei No 9.474/1997 que versa sobre o acolhimento de refugiados veda a extradio de pessoa a quem tenha sido concedido essa condio. Na verdade, o art. 33 da Lei um desenvolvimento da vedao constitucional extradio de pessoas que sofram perseguio poltica, o que faz parte dos princpios que norteiam as relaes internacionais do Brasil, na forma do art. 4, X, da Constituio Federal. Por fim, uma futura e desventurosa entrega de brasileiro ao Tribunal Penal Internacional no se constituir numa extradio porque no h um Estado estrangeiro no plo ativo. O Tribunal parte da jurisdio brasileira, atuando de modo subsidirio. Essa nuance conceitual distintiva da entrega ao Tribunal e da extradio para um Estado est presente no art. 102 do Estatuto do TPI (11). NOTAS:
1 "In the classical Roman usage, 'natio' like 'gens' functions as a contrasting concept to 'civitas'. Nations were originally communities of shared descent witch were integrated geographically through settlements and neighborhoods and culturally through their common language, customs, and traditions; but they were not yet integrated politically through the organizational form of a state" (Habermas, 2001, p. 110). 2 ... hasta el siglo XVIII servir al extranjero incluso contra su propio pas, como lo hizo el Gran Conde en las filas de los espaoles, no se considera necesariamente como una espantosa traicin" (Duroselle, 1998, p. 46). 3 "No h nada natural no Estado-Nao. Ele uma construo distintamente moderna. Com o tempo, outras formas de ordem poltica podem super-lo. Mas no presente o Estado-Nao marca o limite superior da democracia, da qual depende hoje a legitimidade do governo (...) Ao mesmo tempo que a Europa embarca na experincia de ir alm do Estado-Nao, a construo de Estados-naes continua sendo a base do desenvolvimento no mundo inteiro. De certa maneira, isso infeliz" (Gray, 2004, p. 28). 4 "O termo PTRIA , ou parece ser bastante conhecido de todo o mundo. No entanto, como tomado em diferentes sentidos, no ser intil defini-lo aqui com exatido. Ele significa ordinariamente o 'Estado do qual somos membros'; e nesse sentido que o empregamos nos pargrafos precedentes e que deve ser tomado no direito das gentes" (Vattel, 2004, p. 85).

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5 "O fato da unidade democrtica na diversidade: Este o fato de que, em uma sociedade democrtica constitucional, a unidade poltica e social no exige que os cidados sejam unidos por uma doutrina abrangente, religiosa ou no-religiosa" (Rawls, 2001, p. 163). 6 Conveno Europia sobre Nacionalidade - art. 2 - "Para os fins da presente Conveno 'nacionalidade' designa o vnculo jurdico entre um indivduo e um Estado, no indicando, contudo, a origem tnica desse indivduo". 7 Conveno Europia dos Direitos Humanos - art. 16 - "Nenhuma das disposies dos artigos 10, 11 e 14 pode ser considerada como proibio s Altas Partes Contratantes de imporem restries atividade poltica dos estrangeiros". 8 Constituio Federal - art. 5 - "Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade..."; lei n 6.815/1980 - art. 95 - "O estrangeiro residente no Brasil goza de todos os direitos reconhecidos aos brasileiros, nos termos da Constituio e das leis"; Constituio Federal de 1891, art. 72 - "A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, segurana individual e propriedade...". 9 Lei n 6.815/1960, art. 7. 10 "EXTRADIO - PENA DE MORTE - COMPROMISSO DE COMUTAO - O ordenamento positivo brasileiro, nas hipteses de imposio do supplicium extremum, exige que o Estado requerente assuma, formalmente, o compromisso de comutar, em pena privativa de liberdade, a pena de morte, ressalvadas, quanto a esta, as situaes em que a lei brasileira - fundada na Constituio Federal (art. 5, XLVII, a) - permite a sua aplicao, caso em que se tornar dispensvel a exigncia de comutao. Hiptese inocorrente no caso" (STF, extradio 744, Bulgria, julgamento 01/12/1999). 11 Art. 102: "Para os fins do presente Estatuto: a) Por 'entrega' entende-se a entrega de uma pessoa por um Estado ao Tribunal, nos termos do presente Estatuto; b) Por 'extradio' entende-se a entrega de uma pessoa por um Estado a outro Estado, conforme previsto num tratado, numa conveno ou no direito interno".