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Captulo II A famlia Jurdica Romano-Germnica 14. Formao a. A Civilizao grega Na origem da famlia jurdica romano-germnica est a civilizao grega.

. A Grcia antiga no se notabilizou decerto pelo seu direito, de fonte consuetudinria. To-pouco se gerou no seu seio uma cincia jurdica propriamente dita. Mas os seus ideais, instituies e modos de pensamento marcaram, o direito romano, toda a cultura jurdica europeia. Uma das caractersticas fundamentais do pensamento grego justamente a propenso para o racionalismo. Neste se baseiam no s a tica e o conhecimento cientfico em geral, mas tambm o reconhecimento de uma esfera de autonomia pessoa humana e a sua subordinao voluntria lei. Nas sociedades primitivas, o direito tinha fonte divina ou consuetudinria; o homem no estava, pois, em condies de modifica-lo e a sujeio s respetivas prescries era independente da sua vontade. S na Grcia antiga se afirma a ideia de que o direito obra humana, por natureza mutvel em razo do tempo e do lugar, corresponde a um ato de vontade. O ideal helnico de estado, vertido na obra de Plato, autoritrio e aristocrtico: no h nele espao para os direitos fundamentais, nem para a separao de poderes. Encontra-se sujeito aos limites que decorrem, de se reger por uma constituio e no por uma constituio e no por quaisquer regras ou princpios resultantes de uma revelao divina; colocado ao servio de um fim tico: a realizao da justia. Papel do pensamento grego na definio de direito e justia. Avulta a obra Aristteles. Para ele, o direito a realizao objetiva da justia. Distingue duas formas de justia: distributiva e a corretiva. Em ambos os casos visa-se a igualdade. b. A herana romana I Entre os fatores que mais acentuadamente marcaram a formao da famlia jurdica, o direito romano: pela sua receo nas ordens jurdicas de diversos pases europeus, tornou-se no direito do mundo ocidental. Compreende-se no direito romano o conjunto das normas e dos princpios jurdicos que vigoram em Roma e nos territrios por esta administrados desde a sua fundao. A reduo a escrito, com a lei das doze tbuas. Esta marca tambm o comeo da laicizao da jurisprudncia, que deixa de construir um privilgio dos pontfices. Corpus iuris civilis. Este para muitos o maior monumento jurdico de todos os tempos. Caractersticas fundamentais do direito romano. 1., o reconhecimento de uma certa esfera de liberdade individual, que permitia ao cidado romano (ao pater famlias) reger com autonomia a sua pessoa e os seus bens; 2. a certeza, a preciso e a racionalidade dos seus preceitos, proporcionadas nomeadamente pela clara distino do direito relativamente s prescries da moral e da religio. A flexibilidade e a abertura inovao possibilitadas pela admisso, da criao jurisprudncia do direito e pela circunstncia de o aparelho judicirio ter ao seu dispor uma classe de jurisconsultos, que orientou os litigantes e os magistrados e fez o direito evoluir a partir dos casos concretos, na base das respostas a consultas. S obtinha tutela judiciria a pretenso a que corresponde uma ao apropriada. Em Roma, ter uma actio passou assim a ser equivalente a ter uma frmula. A doutrina dos jurisconsultos. Constitua, fonte imediata do ius civile. O desenvolvimento do direito romano deveu-se iurisprudentia. Direito de juristas, os sistemas jurdicos em que o desenvolvimento do direito pertence a um grupo de pessoas que dele se ocupa profissionalmente. A legislao tinha em roma carcter excecional. Os romanos eram, avessos codificao e, ao direito emanado. Por trs ordens de razes. a) Codificao + suscetvel de conduzir interpretao literal dos seus preceitos, distraindo a ateno do jurista

da essncia da matria considerada; b) um cdigo apresenta-se como um todo completo e acabado, posto que na realidade no o seja; c) o cdigo exige a formulao abstrata das regras jurdicas, algo que ao espirito romano se antolhava pleno de riscos e demasiado rgido. O direito romano contrasta com os sistemas jurdicos que mais tarde vieram formar-se na europa continental sob a sua influncia, os quais se caracterizam justamente, pela relevncia que neles assume. A partir do sculo XII no ter sido propriamente o sistema jurdico vivo e em permanente mutao que vigorou no imprio romano do ocidente, mas antes o corpus normativo que entretanto se cristalizara na compilao. II O direito romano abrange ainda todo o perodo, que durou vrios sculos, em que vigorou noutras sociedades que no aquelas para que fora originariamente concebido. No imprio romano do oriente o ius romanum continuou a vigorar at tomada de Constantinopla pelos turcos otomanos. Durante vrios sculos o mbito de aplicao destes foi no entanto fundamentalmente definido em razo do princpio da personalidade: cada individuo ficava exclusivamente submetido ao direito da sua estirpe ou ascendncia. A partir do sculo XII, os princpios e as instituies do direito romano ganharam nova projeo nas sociedades nas sociedades europeias, onde passaram a ser de novo estudados, interpretados e aplicados. Este fenmeno, a receo ou renascimento do direito romano, produziu-se gradualmente at ao sculo XIX: primeiro em Itlia depois, Frana, Espanha e Portugal, a seguir na Holanda e finalmente na Alemanha. A intensidade dessa receo variou tambm no tempo e no espao. Na Alemanha, onde o estudo cientfico do direito romano assumiu o mximo relevo, a receo foi favorecida. A circunstncia de o Sacro Imprio Romano-Germnico, se ter apresentado, na base de uma ideia de traslatio imperii, como sucessor do antigo imprio romano; a inexistncia nele, um poder poltico centralizado e, de um direito civil. Em frana, a codificao dos costumes legais, atenuou muito a necessidade de os tribunais se socorrerem do direito romano. III Na receo do direito romano desempenharam um papel fundamental as universidades de vrios pases europeus. Entre os sculos XII e XVIII, o que se ensinava nas universidades europeias no era o direito local, de fonte predominantemente consuetudinria, o ensino jurdico centrou-se no direito romano, tal como este se encontrava compilado no corpus iuris justinianeu e no direito cannico. Este fenmeno atribuvel a diversos fatores. Em primeiro lugar, a necessidade de superar a multido de costumes e leis medievais muitas vezes conflituantes entre si, e de tomar como base do ensino jurdico um conjunto minimamente coerente de princpios gerais. Em segundo lugar, o facto de o direito romano ser ento tido como o nico ordenamento jurdico como carter universal e por isso o mais apropriado a fim de constituir o objeto de um ensino universitrio que no se dirigia exclusivamente aos naturais de certo pas ou territrio. Em terceiro lugar, o acesso relativamente fcil s fontes romanas proporcionado pela compilao justinianeia. Em quarto lugar, a circunstncia de o direito romano estar escrito em latim. Tambm em Inglaterra se ensinaram o direito romano e o direito cannico. Os ingleses formavam-se predominantemente no prprio exerccio das profisses jurdicas.

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