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Direito e Constituio

Introduo
Direito Constitucional
Conceito de Direito Constitucional (Manoel Gonalves Ferreira Filho): Como cincia, o conhecimento sistematizado da organizao jurdica fundamental do Estado, isto , o conhecimento sistematizado das regras jurdicas relativas forma do Estado, forma de Governo, ao modo de aquisio e exerccio do poder, ao estabelecimento de seus rgos e aos limites de sua ao. Conceito (Jos Afonso da Silva): Direito Constitucional ramo do Direito Pblico que expe, interpreta e sistematiza os princpios e normas fundamentais do Estado. Seu contedo cientfico abrange as seguintes disciplinas: 1) Direito Constitucional Positivo ou Particular: o que tem por objeto o estudo dos princpios e normas de uma constituio concreta, de um Estado determinado; compreende a interpretao, sistematizao e crtica das normas jurdico-constitucionais desse Estado, configuradas na constituio vigente, nos seus legados histricos e sua conexo com a realidade scio-cultural. 2) Direito Constitucional Comparado: o estudo terico das normas jurdico-constitucionais positivas (no necessariamente vigentes) de vrios Estados, preocupando-se em destacar as singularidades e os contrastes entre eles ou entre grupo deles. 3) Direito Constitucional Geral: delineia uma srie de princpios, conceitos e de instituies que se acham em vrios direitos positivos ou em grupos deles para classifica-los e sistematiz-los numa viso unitria; uma cincia, que visa generalizar os princpios tericos do Direito Constitucional particular e, ao mesmo tempo, constatar pontos de contato e independncia do Direito Constitucional Positivo dos vrios Estados que adotam formas semelhantes do Governo.

Precedentes na Idia de Constituio


Fatos Histricos: Pode-se destacar como fatos que antecederam a idia de constituio: a) os pactos constitucionais: acordos entre o rei e a nobreza ou representantes do burgo, onde limitavase a atuao do monarca (ex.: Magna Charta); b) as forais: documentos que permitiam aos burgos se auto-governarem; c) as cartas de franquia: documentos que asseguravam s corporaes independncia para exercer suas atividades; d) os contratos de colonizao (compact): surgiram na Amrica do Norte com as colnias que l se formaram e traziam a idia de que preciso estabelecer uma ordem (estes contratos dependiam depois de uma sano dos reis, j que ainda no h uma independncia das colnias em relao metrpole).

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Doutrina: Tambm foi observado na doutrina certas idias que antecederam constituio: a) as leis fundamentais do reino: concepo surgida na Frana como uma forma para justificar a sucesso do trono; traziam a idia de que h leis acima do monarca que determinam como deve ser essa sucesso (lei superior, lei maior e imutvel pelos monarcas); b) os pactos sociais: surgiram no final do sculo XVII e incio do sculo XVIII (Hobbes com o Leviat, Locke com o Tratado do Governo Civil e Jean Jacques Rousseau com o Contrato Social); c) o pensamento iluminista: as idias iluministas deram fora para a concepo do constitucionalismo; o iluminismo possua cinco idias-fora que se exprimiam pelas noes de indivduo, razo, natureza, felicidade e progresso. Constitucionalismo: O constitucionalismo foi um movimento surgido no sculo XVIII, motivado pelos ideais iluministas que propunha o estabelecimento de constituies em todos os Estados com finalidade de limitar o poder dos governantes. Tratava-se de uma arma de guerra contra o absolutismo, baseada nas idias liberais. Essas constituies deveriam ser escritas e que comeariam a delinear a base da democracia. Poucos pases so hoje que no tem constituio escrita (Inglaterra, Nova Zelndia, Arbia Saudita e Lbia). Noo Polmica de Constituio: Toda sociedade na qual no est assegurada a garantia dos direitos nem determinada a separao dos poderes, no tem constituio: esse conceito polmico que alimenta o movimento poltico e jurdico, chamado constitucionalismo que visa a estabelecer em toda parte regimes constitucionais, quer dizer, governos moderados, limitados em seus poderes submetidos a constituies escritas.

Conceito de Constituio
Noes Iniciais: Aplicado ao Estado, o termo Constituio em sua acepo geral pode designar a sua organizao fundamental total, quer social, quer poltica, quer jurdica, quer econmica. Conceito Jurdico Material de Constituio: A constituio pode ser conceituada como sistemas de normas jurdicas, escritas ou costumeiras, que regulam a estrutura do Estado, a forma de seu governo, o modo de aquisio e o exerccio do poder, a organizao de seus rgos, os limites de sua atuao, os direitos fundamentais do homem e suas respectivas garantias. Em sntese, a constituio o conjunto de normas que organiza os elementos constitutivos do Estado. Conceito Jurdico Formal de Constituio: o conjunto de normas jurdicas formalmente constitucionais inseridas num texto unitrio. Regras Constitucionais: 1) Regras Materialmente Constitucionais: So aquelas referentes matria da constituio, so em suma as que por seu contedo referem-se diretamente forma do Estado, forma do governo, ao modo de aquisio e exerccio do poder, ao estabelecimento de seus rgos, aos limites de sua ao; 2) Regras Formalmente Constitucionais: So as regras que existem na Constituio escrita que rigorosamente falando. Podem ter ou contedo constitucional. no

Classificao das Constituies

Quanto ao Contedo: a) material: o conjunto de regras materialmente constitucionais, pertencentes ou no constituio escrita; b) formal: a constituio escrita, estabelecida pelo poder constituinte e somente modificvel por processos e formalidades especiais nela prpria estabelecidos. Quanto Forma: a) escrita: considerada escrita quando codificada e sistematizada num texto nico, elaborado por um rgo constituinte, encerrando todas as normas tidas como fundamentais; b) no escrita: aquela cujas normas no constam de um documento nico e solene, baseando-se nos costumes, na jurisprudncia e em convenes. Quanto ao Modo de Elaborao: a) dogmtica: fruto da aplicao de certos dogmas ou princpios provenientes da teoria poltica e do direito; b) histrica: produto de lenta sntese histrica, da tradio e dos fatos polticos. Quanto Estabilidade: a) rgida: s pode ser modificada mediante processos especiais (constituies escritas), diferentes e mais difceis que os de formao da lei comum; b) flexvel: podem ser modificadas pelo processo legislativo ordinrio (escritas s vezes, no escritas sempre); c) semi-rgida: aquelas cuja regras, em parte, so flexveis e em parte so rgidas (escritas). Quanto Origem: a) democrticas (populares): originam de um rgo constituinte composto de representantes do povo; b) outorgadas: elaboradas e estabelecidas sem a participao popular. Constituies Brasileiras Outorgadas 1824 1937 1967 1969 1891 1934 1946 1988 Democrticas

A Constituio Federal de 1988 rgida, escrita, dogmtica e popular.

Regras Constitucionais Quanto Aplicabilidade


Normas Auto-Executveis: Aquelas que tem aplicabilidade imediata. So completas e definidas quanto hiptese e disposio, bastam por si mesmas e assim podem e devem ser aplicadas de imediato.

Normas no Auto-Executveis: Aquelas que no podem ter aplicao imediata, porque dependem de regra ulterior que as complemente. H trs espcies: a) normas incompletas: no so suficientemente definidas; b) normas condicionadas: dependem de uma lei posterior; c) normas programticas: indicam planos ou programas de atuao.

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Recepo: O fenmeno da recepo observado quando as leis existentes permanecem quando surge uma nova Constituio (so recepcionadas). Repristinao: Ocorre quando uma constituio revoga determinadas lei existentes, no havendo a recepo, e em seguida, uma outra constituio admite novamente tais leis que foram revogadas. No Brasil, no seria possvel revalid-las, pois o nosso direito no admite a repristinao.

Eficcia das Normas Constitucionais


Segundo Jos Afonso da Silva, h as seguintes formas de eficcia: 1) Normas de Eficcia Plena: Aquela que desde a promulgao tem todos os requisitos necessrios para produzir os seus efeitos. No h necessidade de legislao infraconstitucional. 2) Normas de Eficcia Contida: A eficcia se completa, em regra, com a legislao infraconstitucional, que contm a expanso do comando jurdico. 3) Normas de Eficcia Redutvel: Certas normas que tendo, porm, aplicabilidade direta e imediata, podem ser restringidas por norma infraconstitucional. Enquanto o legislador no elaborar a lei de carter restritivo, sua eficcia ser plena. 4) Normas de Eficcia Limitada: No produz efeitos imediatos, pois dependem de regulamentao infraconstitucional. Podem ser: a) de princpios institutivos ou organizativos; b) de princpios programticos: aquela que prev um fim a ser executado pelo Estado, determinando que o Estado cumpra um programa (ex.: arts. 196 e 205, CF); o legislador no obrigado a legislar, ante a norma programtica, mas, se o fizer, no poder contrari-la.

Interpretao Constitucional das Normas


Interpretar obter o real significado da norma. Mtodos Clssicos: a) literal: privilegia os termos da lei, levando em conta o que est escrito; b) histrico: anlise do surgimento desse dispositivo no contexto histrico; c) teleolgico: busca encontrar o objetivo da norma; d) sistemtico: trata a norma como sendo dentro de um sistema. Especificidades da Interpretao Constitucional: a) unidade da constituio: necessrio ser interpretada como um todo; b) fora normativa da constituio: no h dispositivo sem fora normativa; c) mxima efetividade: a norma constitucional deve ter a maior efetividade possvel. A Interpretao Conforme a Constituio: Quando h possibilidade de mais de uma forma de interpretao da norma constitucional deve-se levar em conta o que a constituio determina em seus princpios. Mais do que um mtodo de interpretao, um meio de controle da constitucionalidade.

A Matria da Constituio
A Forma do Estado
Estado Unitrio: o Estado centralizado cujas partes que os integram esto a ele vinculadas, no tendo, assim, qualquer autonomia. No Brasil, tivemos essa forma de Estado poca da Constituio Imperial de 1824.

Estado Federado: A federao a forma de Estado pela qual se objetiva distribuir o poder, preservando a autonomia dos entes polticos que a compem. ento o Estado Federado um estado politicamente descentralizado. Origens da Federao: A primeira federao conhecida, a americana, surgiu quando se tratou de resolver na poca o problema resultante da convivncia entre si das treze colnias inglesas tornadas Estados independentes e desejosos de adotarem uma forma de poder poltico unificado e de outra parte, no queriam perder a independncia, a individualidade, a liberdade e a soberania que tinham acabado de conquistar. Com tais pressupostos surgiu a federao como uma associao de Estados pactuada por meio da Constituio. Autonomia dos Estados Membros: Autonomia uma margem de discrio de que uma pessoa goza para decidir sobre os seus negcios, mas sempre delimitada essa margem pelo prprio direito. Da porque falar que os Estados Membros so autnomos ou municpios so autnomos: ambos atuam dentro de uma moldura jurdica definida pela Constituio Federal (rea de competncia circunscrita pelo direito). A autonomia no possui graduao, ou seja, ela no se apresenta maior ou menor, a autonomia uma s, o que se pode dizer quanto competncia, a qual pode sofrer variaes de quantidade de acordo com a Constituio. Caractersticas da Federao: So caractersticas da federao: a) uma descentralizao poltico-administrativa constitucionalmente prevista; b) apresenta uma constituio rgida que no permite a alterao da repartio de competncias por intermdio de legislao ordinria (se assim fosse possvel, estaramos num Estado unitrio, politicamente descentralizado); c) existncia de um rgo que dite a vontade dos membros da Federao; no caso brasileiro temos o Senado, no qual renem-se os representantes dos Estados-Membros; d) os entes federados possuem autonomia financeira, constitucionalmente prevista, para que os entes federados fiquem na dependncia do Poder Central; e) existncia de um rgo constitucional encarregado do controle da constitucionalidade das leis, para que no haja invaso de competncias.

A Separao dos Poderes


Noes Iniciais: A separao dos poderes uma forma de limitao do poder, pois repugna ao pensamento poltico contemporneo a ilimitao do poder. Ela estabelece um sistema de freios e contrapesos, sob o qual pode vicejar a liberdade individual. Exemplo de concentrao do poder a monarquia absolutista. Origens: A separao de poderes sob critrio funcional: legislativo, administrativa (executiva) e jurisdicional j era conhecida desde a antiguidade, sendo delineada por Aristteles, porm foi com base doutrina de Montesquieu, a separao de poderes, que se estruturou o poder nas democracias de tipo ocidental num sistema de independncia e fiscalizao mtua entre eles.

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A Separao de Poderes e os Sistemas Polticos: A separao de poderes, por ser base da estrutura normal do Estado contemporneo, fornece um razovel critrio para a classificao dos sistemas polticos. Levando-se em conta a existncia ou no de diviso do poder e o grau em que esta se opera, pode-se distinguir os sistemas polticos. Levando-se em conta a existncia ou no de diviso do poder e o grau em que esta se opera, podem se distinguir os sistemas: a) de concentrao do poder: no h diviso do poder (antigo regime sovitico); b) de colaborao de poderes: os poderes so divididos e atuam em colaborao (parlamentarismo); c) de separao de poderes: os poderes so divididos (presidencialista).

As Formas de Governo
Monarquia: A monarquia o governo de um s (monos arkhein: comando de um), no qual um monarca governa de maneira absoluta e irresponsvel, alm da transferncia do poder ser por fora de laos hereditrios. Repblica: A Repblica surgiu para se constituir em um regime alternativo monarquia, criando uma oposio a esta, uma vez que retirava o poder das mos do rei passando-o nao (res pblica: coisa pblica).

O Sistema de Governo
O Presidencialismo: O sistema presidencialista adotado no Brasil a criao racional e consciente, de uma assemblia constituinte (conveno de Filadlfia) ao contrrio do parlamentarismo que fruto de longa evoluo histrica, desenvolvido na Inglaterra. O presidencialismo institudo pela primeira vez nos Estados Unidos uma verso republicana da monarquia limitada ou constitucional. Caractersticas do Presidencialismo: Juridicamente o presidencialismo se caracteriza por ser um regime de separao de poderes, e conferir a chefia do Estado e a do Governo a um rgo unipessoal, a Presidncia da Repblica, e a independncia do Executivo e do Legislativo rigorosamente assegurada. Sob as caractersticas polticas, a principal delas no presidencialismo a predominncia do Presidente. Apesar dos riscos que traz para pases onde no existe slida tradio democrtica, o presidencialismo o nico praticvel em face da multiplicidade partidria excessiva. O Parlamentarismo: O parlamento um rgo poltico colegiado composto por uma ou vrias assemblias, que representa a coletividade nacional e ao qual confiado o exerccio da funo legislativa, bem como, em escala varivel segundo os sistemas constitucionais, o poder de dirigir e controlar a atividade do rgo executivo. O regime parlamentar um sistema de organizao dos poderes pblicos no qual coexistem e colaboram dois rgos iguais em prestgio e em influncia (o governo ou gabinete, e o parlamento), que exercem um sobre o outro uma ao destinada a limit-los reciprocamente. Num regime presidencial, ao contrrio, o presidente exerce a funo governamental durante toda a extenso de seu mandato, sem que a sua responsabilidade poltica possa ser posta em questo pelo parlamento, mas tambm sem que ele possa recorrer ao povo para resolver as diferenas que opo ao parlamento entre duas consultas eleitorais. O Parlamentarismo e a Organizao Partidria: A multiplicao de partidos organizados, somada a extenso do sufrgio, bem como os outros fatores secundrios vieram provocar a degradao do parlamentarismo que por um breve instante pareceu ser o regime do futuro e o regime democrtico por excelncia. A proliferao dos partidos acarretou a instabilidade dos gabinetes e da a sua fraqueza. O parlamentarismo um regime extremamente sensvel s condies sociais e polticas que lhe so subjacentes. Particularmente sensvel ele aos sistemas de partidos. O parlamentarismo s d bons frutos quando se apia no sistema bipartidrio rgido (onde s dois partidos verdadeiramente pesam, de modo que um deles tem sempre a maioria absoluta no parlamento, sendo essa maioria disciplinada). A, o gabinete estvel e capaz de governar, sendo a cpula do partido majoritrio e assim orientando a prpria legislao. D frutos piores, mas ainda razoavelmente bons, quando se apia em

sistema pluripartidrio, onde h um partido dominante cujas dimenses se aproximam da maioria. Com pluripartidarismo atomstico, o parlamentarismo um governo instvel e incapaz. Caractersticas Jurdicas do Parlamentarismo: a) um regime de diviso de poderes, na medida em que adota a distino clssica das funes do Estado e sua atribuio a rgos diversos; b) os poderes legislativos e executivos so interdependentes; c) o Executivo parlamentarista possui estrutura dualista: o rei, ou o Presidente da Repblica, o chefe de Estado, com funes de representao, de cerimonial e de conselho, enquanto o governo exercido por um rgo coletivo e conselho de ministros ou gabinete (ultimamente, porm, testa desse conselho vm as constituies pondo um chefe, o primeiro ministro, presidente do conselho ou chanceler, verdadeiro chefe do governo). O Sistema Diretorial: Tambm conhecido por convencional ou governo de assemblia e ocupa lugar de pequena importncia na democracia ocidental. caracterizado juridicamente pela distino de funes, mas sem a separao delas, salvo em relao ao Judicirio que independente e especializado; todavia, as decises sobre a elaborao das leis - a legiferao - a execuo - esto concentradas nas mos de um mesmo rgo, que a Assemblia. Este sistema s pode funcionar em certas circunstncias e em pases especiais, como a Sua, pois seu povo pequeno rico e prspero, com longa tradio de independncia e velha experincia de autogoverno.

O Poder Constituinte e suas Formas


Noes Gerais
Conceito e Natureza: Poder constituinte o poder de criar ou alterar a Constituio. Sobre a natureza jurdica do poder constituinte h duas teorias: a) um poder de fato: para quem entende que o direito s direito quando positivo; b) um poder de direito: para quem entende que existe um direito natural, anterior ao direito do estado e superior a este (teoria mais aceita). Classificao: O Poder constituinte pode ser originrio ou derivado.

Poder Constituinte Originrio


Conceito: o poder de criar uma nova constituio. Caractersticas: a) inicial: no se baseia em nenhum outro poder; b) autnomo ou soberano. O poder constituinte considerado autnomo pelos adeptos do jusnaturalismo, para sublinhar que, no limitado pelo direito positivo, o poder constituinte deve sujeitar-se ao direito natural. Para os positivistas ele soberano uma vez que no se condiciona a nenhuma regra anterior. Processos: a) outorga; b) assemblia constituinte ou conveno.

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Poder Constituinte Derivado


Conceito: o poder de alterar a constituio em vigor. Espcies: Divide-se em reformador e decorrente. 1) Poder constituinte reformador o poder inerente constituio rgida que se destina a modific-la e atualizla, segundo o que a mesma estabelece. 2) Poder constituinte decorrente aquele que cria parmetros para a elaborao das constituies estaduais. Refere-se auto-organizao dos estados-membros (art. 25 da Constituio Federal). Caractersticas: a) derivado: institudo pelo poder constituinte originrio; b) subordinado: possui limites de atuao. Emenda Constitucional: O instrumento do poder constituinte reformador a emenda. A emenda possui limitaes materiais, formais e temporais, alm de limitaes implcitas. 1) Limitaes Materiais: a) clusulas ptreas: certas matrias no podem ser objetos de reforma constitucional; b) impossibilidade de alterao em estado de stio, de defesa e interveno federal. 2) Limitaes Formais: a) titularidade para a iniciativa reservada somente um tero dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, ao Presidente da Repblica e mais da metade das assemblias legislativas dos estados. b) somente poder ser aprovada por 3/5 do Congresso e em dois turnos. 3) Limitaes Temporais: a) se refere possibilidade de se alterar a constituio somente depois de decorrido um certo espao de tempo (na Constituio Federal no se verifica esta regra); b) a matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no poder ser objeto de proposta na mesma sesso legislativa. A sesso legislativa vai de 15 de fevereiro 15 de dezembro de cada ano, tendo um perodo de recesso de 30 de junho 1. de agosto. 4) Limitaes Implcitas: Proibio de alterao das prprias limitaes expressas (proibio de alterao do art. 60).

O Controle de Constitucionalidade
Noes Gerais
Noes Iniciais: Para haver realmente rigidez constitucional ou diferena entre o poder constituinte originrio e o derivado,

necessrio a existncia de um controle de constitucionalidade. Controlar a constitucionalidade significa impedir a subsistncia de inconstitucionalidades de forma a assegurar a supremacia da Constituio. a verificao da adequao de um ato jurdico (particularmente a lei) Constituio. Inconstitucionalidade: relao de contrariedade com a Constituio.

Preceito Inconstitucional Inserido na Constituio: J houve tentativa de se argir a inconstitucionalidade de artigo da prpria (ex.: ao que dizia ser o art. 45, 1. contrrio com o que dispe o art. 14). No foi acolhida pelo STF. Formas de Controle: Quanto natureza do rgo chamado a conhecer das questes de constitucionalidade, o controle pode ser judicirio ou poltico. O controle poltico aquele onde a verificao da constitucionalidade confiada a rgo no pertencente ao Poder Judicirio (poderes Executivo e Legislativo). O controle judicirio feito pelos rgos do Poder Judicirio. O Brasil adota o sistema misto de controle pelo Poder Judicirio com dois mtodos: o concentrado ou difuso. Mtodos de Controle Difuso (Incidental ou Concreto) Concentrado (Reservado ou Abstrato)

Controle difuso quando a qualquer juiz dado O controle concentrado se observa quando apreciar alegao de inconstitucionalidade. a atribudo a um nico rgo especfico. No Brasil, o chamada via de exceo ou defesa. controle concentrado realizado pelo Supremo Tribunal Federal. O STF rgo integrante do Poder Judicirio, sendo a instncia mxima desse Poder. Em muitos pases, o controle da constitucionalidade cabe um rgo autnomo e distinto do Poder Judicirio, chamados Corte ou Tribunal Constitucional. Controle Preventivo ou Repressivo: O controle preventivo opera antes que a lei se aperfeioe. O repressivo, depois de promulgada a lei. Na Constituio de 1988, h tanto o controle preventivo, como o repressivo. O primeiro atribudo ao Presidente da Repblica, que o exerce por intermdio do veto, ou ao Legislativo, no processo legislativo. O controle repressivo confiado ao Judicirio.

Formas de Violao da Constituio e as Vias de Controle


I - Inconstitucionalidade por Ao: Lei ou ato normativo inconstitucional, por no se adequar ao preceito constitucional: 1) Quanto ao alcance, pode ser: a) total (todo o ato); b) parcial (parte do ato, artigo). 2) Quanto natureza: a) formal: ocorre quando a lei no observa os requisitos constitucionais em relao sua forma, havendo um vcio no processo de produo normativa (ex.: se houver um lei de inciativa de um deputado que modifique os efetivos das Foras Armadas, esta lei ser inconstitucional por vcio de iniciativa, que no caso, privativa do Presidente da Repblica); b) material ou substancial: ocorre quando a lei trata de uma matria incompatvel com a Constituio (ex.:

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lei penal que estabelece a pena de morte para quem cometer determinado crime). A inconstitucionalidade formal abrange sempre a totalidade da norma. A material ou substancial pode ser total ou parcial. II - Inconstitucionalidade por Omisso: A Constituio confere certos direitos que, no entanto, para serem efetivos, dependem de regulamentao (existem 245 artigos constitucionais que requerem atos normativos). Vias de Controle Jurisdicional As vias de controle da Constitucionalidade so: a) ao direta de inconstitucionalidade; b) de exceo ou defesa; c) ao direta de inconstitucionalidade por omisso; d) mandado de injuno. Formas de violao da constituio: Inconstitucionalidade por ao Controle: Via de ao direta de inconstitucionalidade Via de exceo ou defesa Inconstitucionalidade por omisso Controle: Via de ao direta de inconstitucionalidade por omisso Mandado de injuno

Controle Via de Ao Direta de Inconstitucionalidade


Noes Iniciais: um controle principal, exercido exclusivamente pelo Supremo Tribunal Federal (controle concentrado). Origem: Existe desde a Constituio de 1946. Finalidade: Obter a declarao de inconstitucionalidade de ato normativo federal ou estadual em abstrato a fim de que seja eliminado do sistema jurdico. Esta via tutela o direito objetivo buscando o bom funcionamento da ordem jurdica. Objeto: Pode ser qualquer ato normativo federal ou estadual que ofenda os princpios ou regras constitucionais, compreendendo tambm as medidas provisrias e as emendas constitucionais. Emenda Constitucional: A emenda constitucional tambm pode ser objeto da ao direta de inconstitucionalidade, pois trata-se de fruto de elaborao do poder constituinte reformador. Se violar uma clusula ptrea, este ato normativo tambm poder ser considerado inconstitucional. Inconstitucionalidade de Lei Municipal: Lei municipal no pode ser objeto da via de ao direta. Pode ser objeto de via de exceo ou defesa (controle difuso da constitucionalidade). * Deciso do STF na reclamao 337 de 23.08.90: no cabe ao TJ de um Estado processar e julgar ao direta em que se argi a inconstitucionalidade de lei municipal em face da Constituio Federal. Caso contrrio, tendo as decises eficcia erga omnes a ela estaria vinculada o STF, que assim no poderia

exercer seu papel de guardio da Constituio no controle difuso da constitucionalidade de lei municipal declarada inconstitucional nesta ao. Legislao: Constituio Federal. Lei 9.868, de 10.11.99. Legitimidade ativa: a) o Presidente da Repblica; b) a Mesa do Senado Federal; c) a Mesa da Cmara dos Deputados; d) a Mesa de Assemblia Legislativa ou a Mesa da Cmara Legislativa do Distrito Federal; e) o Governador de Estado ou do Distrito Federal; f) o Procurador-Geral da Repblica; g) o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; h) o partido poltico com representao no Congresso Nacional; i) confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. rgo competente para julgar: A competncia para processar e julgar a ao direta de inconstitucionalidade exclusivamente do Supremo Tribunal Federal. Constituio Federal: Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual; Efeitos: A sentena tem natureza declaratria e opera em regra ex-tunc (retroativamente), porm o Poder Judicirio pode determinar efeitos ex-nunc em razo de segurana jurdica ou de excepcional interesse social. A deciso atinge todos indistintamente (erga omnes). Medida Cautelar: A medida cautelar visa suspender a eficcia de lei ou ato normativo antes da deciso final do STF (art. 102, inciso I, alnea p e arts. 10 e 12 da Lei 9.868/99). Tem efeito ex nunc. Procedimento: A Lei n. 9.868/99 trata do procedimento da ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade. LEI N. 9.868, DE 10 DE NOVEMBRO DE 1999 Dispe sobre o processo e julgamento da ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal.

CAPTULO I DA AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE E DA AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE Art. 1. - Esta Lei dispe sobre o processo e julgamento da ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal. CAPTULO II DA AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE Seo I

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Da Admissibilidade e do Procedimento da Ao Direta de Inconstitucionalidade Art. 2. - Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade: I - o Presidente da Repblica; II - a Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Cmara dos Deputados; IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou a Mesa da Cmara Legislativa do Distrito Federal; V - o Governador de Estado ou o Governador do Distrito Federal; VI - o Procurador-Geral da Repblica; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. Art. 3. - A petio indicar: I - o dispositivo da lei ou do ato normativo impugnado e os fundamentos jurdicos do pedido em relao a cada uma das impugnaes; II - o pedido, com suas especificaes. Pargrafo nico - A petio inicial, acompanhada de instrumento de procurao, quando subscrita por advogado, ser apresentada em duas vias, devendo conter cpias da lei ou do ato normativo impugnado e dos documentos necessrios para comprovar a impugnao. Art. 4. - A petio inicial inepta, no fundamentada e a manifestamente improcedente sero liminarmente indeferidas pelo relator. Pargrafo nico - Cabe agravo da deciso que indeferir a petio inicial. Art. 5. - Proposta a ao direta, no se admitir desistncia. Art. 6. - O relator pedir informaes aos rgos ou s autoridades das quais emanou a lei ou o ato normativo impugnado. Pargrafo nico - As informaes sero prestadas no prazo de trinta dias contado do recebimento do pedido. Art. 7. - No se admitir interveno de terceiros no processo de ao direta de inconstitucionalidade. 1. - (VETADO) 2. - O relator, considerando a relevncia da matria e a representatividade dos postulantes, poder, por despacho irrecorrvel, admitir, observado o prazo fixado no pargrafo anterior, a manifestao de outros rgos ou entidades. Art. 8. - Decorrido o prazo das informaes, sero ouvidos, sucessivamente, o AdvogadoGeral da Unio e o Procurador-Geral da Repblica, que devero manifestar-se, cada qual, no prazo de quinze dias. Art. 9. - Vencidos os prazos do artigo anterior, o relator lanar o relatrio, com cpia a todos os Ministros, e pedir dia para julgamento. 1. - Em caso de necessidade de esclarecimento de matria ou circunstncia de fato ou de notria insuficincia das informaes existentes nos autos, poder o relator requisitar informaes adicionais, designar perito ou comisso de peritos para que emita parecer sobre a questo, ou fixar data para, em audincia pblica, ouvir depoimentos de pessoas com experincia e autoridade na matria. 2. - O relator poder, ainda, solicitar informaes aos Tribunais Superiores, aos Tribunais federais e aos Tribunais estaduais acerca da aplicao da norma impugnada no mbito de sua jurisdio. 3. - As informaes, percias e audincias a que se referem os pargrafos anteriores

sero realizadas no prazo de trinta dias, contado da solicitao do relator. Seo II Da Medida Cautelar em Ao Direta de Inconstitucionalidade Art. 10 - Salvo no perodo de recesso, a medida cautelar na ao direta ser concedida por deciso da maioria absoluta dos membros do Tribunal, observado o disposto no art. 22, aps a audincia dos rgos ou autoridades dos quais emanou a lei ou ato normativo impugnado, que devero pronunciar-se no prazo de cinco dias. 1. - O relator, julgando indispensvel, ouvir o Advogado-Geral da Unio e o ProcuradorGeral da Repblica, no prazo de trs dias. 2. - No julgamento do pedido de medida cautelar, ser facultada sustentao oral aos representantes judiciais do requerente e das autoridades ou rgos responsveis pela expedio do ato, na forma estabelecida no Regimento do Tribunal. 3. - Em caso de excepcional urgncia, o Tribunal poder deferir a medida cautelar sem a audincia dos rgos ou das autoridades das quais emanou a lei ou o ato normativo impugnado. Art. 11 - Concedida a medida cautelar, o Supremo Tribunal Federal far publicar em seo especial do Dirio Oficial da Unio e do Dirio da Justia da Unio a parte dispositiva da deciso, no prazo de dez dias, devendo solicitar as informaes autoridade da qual tiver emanado o ato, observando-se, no que couber, o procedimento estabelecido na Seo I deste Captulo. 1. - A medida cautelar, dotada de eficcia contra todos, ser concedida com efeito ex nunc, salvo se o Tribunal entender que deva conceder-lhe eficcia retroativa. 2. - A concesso da medida cautelar torna aplicvel a legislao anterior acaso existente, salvo expressa manifestao em sentido contrrio. Art. 12 - Havendo pedido de medida cautelar, o relator, em face da relevncia da matria e de seu especial significado para a ordem social e a Segurana jurdica, poder, aps a prestao das informaes, no prazo de dez dias, e a manifestao do Advogado-Geral da Unio e do Procurador-Geral da Repblica, sucessivamente, no prazo de cinco dias, submeter o processo diretamente ao Tribunal, que ter a faculdade de julgar definitivamente a ao. CAPTULO III DA AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE Seo I Da Admissibilidade e do Procedimento da Ao Declaratria de Constitucionalidade Art. 13 - Podem propor a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal: I - o Presidente da Repblica; II - a Mesa da Cmara dos Deputados; III - a Mesa do Senado Federal; IV - o Procurador-Geral da Repblica. Art. 14 - A petio inicial indicar: I - o dispositivo da lei ou do ato normativo questionado e os fundamentos jurdicos do pedido; II - o pedido, com suas especificaes; III - a existncia de controvrsia judicial relevante sobre a aplicao da disposio objeto da ao declaratria. Pargrafo nico - A petio inicial, acompanhada de instrumento de procurao, quando subscrita por advogado, ser apresentada em duas vias, devendo conter cpias do ato normativo questionado e dos documentos necessrios para comprovar a procedncia do

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pedido de declarao de constitucionalidade. Art. 15 - A petio inicial inepta, no fundamentada e a manifestamente improcedente sero liminarmente indeferidas pelo relator. Pargrafo nico - Cabe agravo da deciso que indeferir a petio inicial. Art. 16 - Proposta a ao declaratria, no se admitir desistncia. Art. 17 - (VETADO) Art. 18 - No se admitir interveno de terceiros no processo de ao declaratria de constitucionalidade. 1. - (VETADO) 2. - (VETADO) Art. 19 - Decorrido o prazo do artigo anterior, ser aberta vista ao Procurador-Geral da Repblica, que dever pronunciar-se no prazo de quinze dias. Art. 20 - Vencido o prazo do artigo anterior, o relator lanar o relatrio, com cpia a todos os Ministros, e pedir dia para julgamento. 1. - Em caso de necessidade de esclarecimento de matria ou circunstncia de fato ou de notria insuficincia das informaes existentes nos autos, poder o relator requisitar informaes adicionais, designar perito ou comisso de peritos para que emita parecer sobre a questo ou fixar data para, em audincia pblica, ouvir depoimentos de pessoas com experincia e autoridade na matria. 2. - O relator poder solicitar, ainda, informaes aos Tribunais Superiores, aos Tribunais federais e aos Tribunais estaduais acerca da aplicao da norma questionada no mbito de sua jurisdio. 3. - As informaes, percias e audincias a que se referem os pargrafos anteriores sero realizadas no prazo de trinta dias, contado da solicitao do relator. Seo II Da Medida Cautelar em Ao Declaratria de Constitucionalidade Art. 21 - O Supremo Tribunal Federal, por deciso da maioria absoluta de seus membros, poder deferir pedido de medida cautelar na ao declaratria de constitucionalidade, consistente na determinao de que os juzes e os Tribunais suspendam o julgamento dos processos que envolvam a aplicao da lei ou do ato normativo objeto da ao at seu julgamento definitivo. Pargrafo nico - Concedida a medida cautelar, o Supremo Tribunal Federal far publicar em seo especial do Dirio Oficial da Unio a parte dispositiva da deciso, no prazo de dez dias, devendo o Tribunal proceder ao julgamento da ao no prazo de cento e oitenta dias, sob pena de perda de sua eficcia. CAPTULO IV DA DECISO NA AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE E NA AO DECLARATRIA DE CONSTITUCIONALIDADE Art. 22 - A deciso sobre a constitucionalidade ou a inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo somente ser tomada se presentes na sesso pelo menos oito Ministros. Art. 23 - Efetuado o julgamento, proclamar-se- a constitucionalidade ou a inconstitucionalidade da disposio ou da norma impugnada se num ou noutro sentido se tiverem manifestado pelo menos seis Ministros, quer se trate de ao direta de inconstitucionalidade ou de ao declaratria de constitucionalidade.

Pargrafo nico - Se no for alcanada a maioria necessria declarao de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade, estando ausentes Ministros em nmero que possa influir no julgamento, este ser suspenso a fim de aguardar-se o comparecimento dos Ministros ausentes, at que se atinja o nmero necessrio para prolao da deciso num ou noutro sentido. Art. 24 - Proclamada a constitucionalidade, julgar-se- improcedente a ao direta ou procedente eventual ao declaratria; e, proclamada a inconstitucionalidade, julgar-se- procedente a ao direta ou improcedente eventual ao declaratria. Art. 25 - Julgada a ao, far-se- a comunicao autoridade ou ao rgo responsvel pela expedio do ato. Art. 26 - A deciso que declara a constitucionalidade ou a inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo em ao direta ou em ao declaratria irrecorrvel, ressalvada a interposio de embargos declaratrios, no podendo, igualmente, ser objeto de ao rescisria. Art. 27 - Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado. Art. 28 - Dentro do prazo de dez dias aps o trnsito em julgado da deciso, o Supremo Tribunal Federal far publicar em seo especial do Dirio da Justia e do Dirio Oficial da Unio a parte dispositiva do acrdo. Pargrafo nico - A declarao de constitucionalidade ou de inconstitucionalidade, inclusive a interpretao conforme a Constituio e a declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto, tm eficcia contra todos e efeito vinculante em relao aos rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica federal, estadual e municipal.

CAPTULO V DAS DISPOSIES GERAIS E FINAIS Art. 29 - O art. 482 do Cdigo de Processo Civil fica acrescido dos seguintes pargrafos: "Art. 482................................................ 1. - O Ministrio Pblico e as pessoas jurdicas de direito pblico responsveis pela edio do ato questionado, se assim o requererem, podero manifestar-se no incidente de inconstitucionalidade, observados os prazos e condies fixados no Regimento Interno do Tribunal. 2. - Os titulares do direito de propositura referidos no art. 103 da Constituio podero manifestar-se, por escrito, sobre a questo constitucional objeto de apreciao pelo rgo especial ou pelo Pleno do Tribunal, no prazo fixado em Regimento, sendo-lhes assegurado o direito de apresentar memoriais ou de pedir a juntada de documentos. 3. - O relator, considerando a relevncia da matria e a representatividade dos postulantes, poder admitir, por despacho irrecorrvel, a manifestao de outros rgos ou entidades." Art. 30 - O art. 8. da Lei no 8.185, de 14 de maio de 1991, passa a vigorar acrescido dos seguintes dispositivos: "Art.8. ............................................... I - ................................................ n) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Distrito Federal em face

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da sua Lei Orgnica; 3. - So partes legtimas para propor a ao direta de inconstitucionalidade: I - o Governador do Distrito Federal; II - a Mesa da Cmara Legislativa; III - o Procurador-Geral de Justia; IV - a Ordem dos Advogados do Brasil, seo do Distrito Federal; V - as entidades sindicais ou de classe, de atuao no Distrito Federal, demonstrando que a pretenso por elas deduzida guarda relao de pertinncia direta com os seus objetivos institucionais; VI - os partidos polticos com representao na Cmara Legislativa. 4. - Aplicam-se ao processo e julgamento da ao direta de Inconstitucionalidade perante o Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios as Seguintes disposies: I - o Procurador-Geral de Justia ser sempre constitucionalidade ou de inconstitucionalidade; ouvido nas aes diretas de

II - declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma da Lei Orgnica do Distrito Federal, a deciso ser comunicada ao Poder competente para adoo das providncias necessrias, e, tratando-se de rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias; III - somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou de seu rgo especial, poder o Tribunal de Justia declarar a inconstitucionalidade de lei ou de ato normativo do Distrito Federal ou suspender a sua vigncia em deciso de medida cautelar. 5. - Aplicam-se, no que couber, ao processo de julgamento da ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Distrito Federal em face da sua Lei Orgnica as normas sobre o processo e o julgamento da ao direta de inconstitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal. Art. 31 - Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Suspenso: Aps a inconstitucionalidade ser declarada pelo STF, deve a deciso ser comunicada ao Senado Federal. Este dever suspender a execuo da lei declarada inconstitucional (art. 52, X, da Constituio Federal). A partir da suspenso, pelo Senado, perde a lei a sua eficcia, embora no seja considerada nula, nem revogada.

Controle Via de Exceo ou de Defesa


Noes Iniciais: o carter difuso do controle judicirio. Perante qualquer juiz pode ser levantada a alegao de inconstitucionalidade de uma lei e qualquer magistrado pode reconhecer essa inconstitucionalidade e, em conseqncia deixar de aplicar o ato inquirido. Trata-se, pois, de controle incidental. Efeitos: A sentena tem natureza declaratria, opera-se ex-tunc, porm seus efeitos so somente para as partes envolvidas (inter partes). rgo Competente: Juiz ou tribunal. Observe-se, entretanto, que todo juiz pode reconhecer a inconstitucionalidade, ao passo que os tribunais s podem faz-lo pela maioria absoluta de seus membros (tribunal pleno, art. 97 da Constituio Federal). Se no tribunal, houver rgo especial para o exerccio das atribuies administrativas e jurisdicionais da competncia do tribunal pleno, no necessrio a reunio de todos os desembargadores para decidir a questo (art. 93, XI da Constituio Federal).

Controle Via de Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso


Noes Iniciais: Ausente a regulamentao, podem as autoridades ou entidades arroladas no art. 103 da CF propor ao direta de inconstitucionalidade por omisso, perante o STF. Origem: Introduzida na Constituio Federal de 1988. Finalidade: Declarada a inconstitucionalidade omissiva, o STF dar cincia ao Legislativo da omisso observada. O Legislativo, ento, editar oportunamente a regulamentao faltante, ou no, considerando-se que o mesmo no poder ser obrigado a editar a lei. Mas, se a omisso for atribuda a rgo administrativo, o STF fixar o prazo de 30 dias para o suprimento da falha (art. 103, 2 da CF). ... 2. - Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias. Legitimidade ativa: a) o Presidente da Repblica; b) a Mesa do Senado Federal; c) a Mesa da Cmara dos Deputados; d) a Mesa de Assemblia Legislativa; e) o Governador de Estado; f) o Procurador-Geral da Repblica; g) o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; h) o partido poltico com representao no Congresso Nacional; i) confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. Efeitos: Tem efeitos erga omnes. A Ao de Inconstitucionalidade por Omisso e o Mandando de Injuno: A inconstitucionalidade por omisso assemelha-se ao mandado de injuno. Em ambos os casos se trata de uma regulamentao faltante. Diferenas Ao de Inconstitucionalidade Mandado de Injuno 1) A ao de inconstitucionalidade s pode ser movida por certas pessoas. 2) O contedo da deciso que acolhe a inconstitucionalidade por omisso claro e determinado: comunicao ao Legislativo para que edite a norma faltante. 1) O Mandado de Injuno pode ser impetrado por qualquer interessado. 2) O contedo da deciso do Mandado de Injuno ainda um tema em elaborao, com vrias correntes.

No cabvel liminar nesta ao (entendimento do STF). Tambm no h a atuao do Advogado Geral da Unio.

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A Ao Direta de Inconstitucionalidade para Fins Interventivos


Origem: Introduzido pela Emenda n. 3. Legislao: Art. 34, VII, art. 36, III e art. 129, IV da Constituio Federal. Finalidade: Obter a declarao de inconstitucionalidade em virtude a ofensa a princpio constitucional sensvel, viabilizando a deflagrao do processo de interveno federal. Legitimidade Ativa: Procurador Geral da Repblica. Efeitos: Erga omnes. Competncia: Supremo Tribunal Federal.

A Ao Declaratria de Constitucionalidade
Noes Iniciais: Esta ao objetiva a obteno do Judicirio de declarao da constitucionalidade de determinada norma em abstrato. Com esta ao, o STF ratifica uma presuno de validade que todas as leis possuem. O objeto da ao a verificao da constitucionalidade da lei ou ato normativo federal impugnado em processos concretos; no tem por objeto a verificao da constitucionalidade de lei ou ato estadual ou municipal, no h previso dessa possibilidade. Origem: Introduzida pela Emenda Constitucional n. 3. Legislao: a) Constituio Federal, art. 102, I, a; b) Lei 9.868, de 10.11.99. Finalidade: Obter a declarao de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal. Competncia: A competncia para processar e julgar a ao declaratria de constitucionalidade exclusivamente do STF.. Legitimidade Ativa: a) o Presidente da Repblica; b) a Mesa do Senado Federal; c) a Mesa da Cmara dos Deputados; d) o Procurador Geral da Repblica. Efeitos: Tem efeito erga omnes (art. 102, 2 da Constituio Federal). A declarao de constitucionalidade tem poder vinculante, sujeitando os demais rgos judicirios em causas idnticas, que no mais podem ser decididas de forma diversa.