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ANHANGUERA EDUCACIONAL KEILA CRISTINA MARQUES MOREIRA

RESENHA
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BELO HORIZONTE 2012

KEILA CRISTINA MARQUES MOREIRA

RESENHA
Resenha do Captulo 5 O Poder Discricionrio, do Livro O Controle do Mrito Administrativo pelo Poder Judicirio do Professor Edmur Ferreira de Faria, apresentada ao Professor Carlos Barbosa da disciplina de Direito Administrativo II.

BELO HORIZONTE 2012

5.1.: Consideraes Gerais Preliminarmente ressalta-se que o poder discricionrio da administrao pblica aquele que contrape o poder vinculado, que seria a no liberdade de escolha de suas atitudes sendo estas ligadas ao que predetermina um dispositivo legal. Mas, sabido que a lei, por mais ampla e completa que seja no d conta de abarcar todos os assuntos da dinmica do exerccio da administrao pblica, sendo assim, surge o tema desta resenha, o Poder Discricionrio da Administrao pblica, que o poder outorgado mesma para decidir diante dos casos, a esta apresentados, da maneira que melhor lhe parea, manifestando o sentido da legislao como um todo do interesse pblico e do Direito. A primeira previso legal sobre a discricionariedade administrativa no Brasil foi visto na Lei n 221 de 20/11/1894 art. 13 9, com o seguinte texto: Consideramse ilegais os atos ou decises

administrativas em razo da no aplicao ou indevida aplicao do direito vigente. A autoridade fundar-se- em razes jurdicas, abstendo-se de apreciar o merecimento dos atos administrativos, sob o ponto de vista de sua convenincia e oportunidade. Sobre o termo usado para antever a discricionariedade administrativa existem alguns entendimentos doutrinrios diversos, so vistos os termos poder discricionrio, Faculdade discricionria, Ato discricionrio, Dever discricionrio. Em face desta amplitude de termos e suas definies carregadas de significados, segundo o professor Edmur Ferreira de Faria, o termo mais adequado a ser adotado seria Poder Discricionrio por expressar melhor a realidade sendo o poder um instrumento de realizao do dever. Enfim, importante entender que a ao da administrao pblica dever sempre buscar o cumprimento da ordem emanada da lei explcita ou implicitamente quando se ver diante dos fatos reais. 5.2.: Surgimento do Poder discricionrio

A discricionariedade surgiu da necessidade de se aplicar plenamente o Direito no caso concreto, sendo que o termo discricionrio de origem francesa. Existem divergncias doutrinrias quanto ao enquadramento do poder discricionrio. Alguns a enquadram na Teoria Geral do Direito citando que a discricionariedade, guardadas as devidas propores, perpassa por diversos ramos do direito pblico; j a maioria da doutrina entende que a Discricionariedade matria prpria do Direito administrativo. Seguindo esta ultima e majoritria linha de entendimento, a

discricionariedade decorrncia da necessidade de a administrao pblica atuar de forma dinmica e ininterrupta, ou seja no se pode esperar ou retardar suas decises at que o legislativo produza a norma necessria ao caso concreto. vlido lembrar que as decises, ainda que na discricionariedade, se restringem ao interesse pblico. So apresentadas tambm pelo autor causas de surgimento da discricionariedade, que so: Hipteses da Norma: Quando a norma no clara o bastante, ou traz termos vagos e genricos. Comando da norma: Quando a norma d ao agente margem de liberdade para a prtica ou no de determinado ato.

Da finalidade da norma: A finalidade da norma o norte normativo para a atuao do agente.

5.3.: Evoluo do poder discricionrio O autor apresenta uma evoluo do poder discricionrio iniciando no Estado de Polcia, onde a discricionariedade era exercida de maneira ampla. Logo aps este perodo vem o Estado de Direito onde a medida que as leis surgem para regular o poder administrativo diminui-se a faculdade discricionria.

A discricionariedade a faculdade que o poder administrativo possui de decidir conforme a sua finalidade, conforme tambm a convenincia e oportunidade, determinando a noo deixada indeterminada pela Lei. A administrao deve atentar-se tambm ao fim desejado pela lei, o todo da legislao, sendo vedadas as aes arbitrrias. 5.4.: Estgio atual Segundo os autores do texto a discricionariedade na atualidade toma uma viso diferenciada visto que no Estado de Direito, ainda que de maneira implcita, a ao e anlise de convenincia e oportunidade se d tambm conforme a legislao princpio da legalidade, se no especfica ao caso a inteno geral da mesma. O princpio da legalidade administrativa ponto fundamental entendido no sentido moderno e amplo, para melhor atender ao que a lei quer, em termos de bem-estar social. No Brasil a discricionariedade foi reduzida ao mximo, abstendo-se s lacunas e ausncias legais, nos casos indispensveis a realizao do Direito no caso concreto. 5.5.: Discricionariedade tcnica A discricionariedade tcnica expressa na liberdade de a administrao pblica escolher os meios mais adequados para a execuo de determinados servios e/ou obras. Esta discricionariedade se difere do Poder discricionrio, pois ela no trata de assunto jurdico e sim tcnicos. Sendo assim a administrao livre na escolha da tcnica mais adequada, mas ainda assim deve obedecer os limites do melhor interesse pblico, pois se a escolha for feita de maneira a conduzir a atos falhos, errados devem submeter-se ao controle tcnico de conformidade com as regra prprias da administrao pblica. As decises devem sempre ser tomadas de maneira tal a expressar o interesse da coletividade. A liberdade da escolha estritamente tcnica.

5.6.: Consideraes Finais O poder discricionrio foi adotado como uma forma necessria e indispensvel ao pleno exerccio do Estado de Direito. No caso do Brasil, a base do poder discricionrio a lei. Ou seja sua atuao se manifesta na anlise a oportunidade e convenincia e observncia inteno da lei e do melhor interesse pblico. J a discricionariedade tcnica se manifesta na possibilidade de o administrador escolher dentre as opes de ordem tambm tcnica que lhes so dadas no exerccio de suas funes. A escolha no poder discricionrio no e controlada em sentido estrito, mas deve em tudo observar as condies ao exerccio do mesmo, visto que se esta em um Estado de Direitos.