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O QUE ISTO DECIDO CONFORME MINHA CONSCINCIA?

LNIO L. STRECK

PROTAGONISMO JUDICIAL

PRET- PORTERS

STANDARD ATIVISMO JUDICIAL SOLIPSISMO JURDICO PONDERAO LIVRE APRECIAO


PRINCIPIOLOGIA

DECISIONISMO

AXIOLOGISMOS

SOPESAMENTO
LIVRE CONVENCIMENTO

REALISMO JUDICIAL

CLASULAS ABERTAS

ONDE TUDO COMEA...


Exegetismo X Normativismo; As teorias positivistas do direito recusaram-se a fundar suas epistemologias numa racionalidade que desse conta do agir propriamente dito (escolhas, justificaes, etc.). Como alternativa, estabeleceram um princpio fundado em uma razo terica pura: o direito, a partir de ento, deveria ser visto como um objeto que seria analisado segundo critrios emanados de uma lgica formal rgida. E esse objeto seria produto do prprio sujeito do conhecimento. Da o papel do sujeito solipsista.

Decido conforme a minha conscincia?


Kelsen afirmava que no era possvel fazer cincia sobre uma casustica razo prtica. Portanto a interpretao dos rgos jurdicos um problema de vontade, no qual o intrprete sempre possui um espao que poder preencher no momento da aplicao da norma . J a interpretao que o cientista do direito realiza um ato de conhecimento que pergunta pela validade dos enunciados jurdicos. nesse duplo vis que reside o cerne do paradigma da FILOSOFIA DA CONSCINCIA. Ciso entre razo prtica e razo terica.

Decido conforme a minha conscincia?


Hans Kelsen: DUAS CISES SEMNTICA X SINTTICA DIREITO X CINCIA DO DIREITO Interpretao como ato de conhecimento X Interpretao como ato de vontade

Decido conforme a minha conscincia?


LINDB Art. 4 Quando a lei for omissa o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito. CPC Art. 126 O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as ormas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais do direito. Remete-se ao direito a tarefa de corrigir ele prprio. O direito seria apenas a moldura na qual sero subsumidos os fatos.

Doutrina?
A doutrina tem que constranger: Tanto em Gadamer como em Dworkin possvel distinguir boas e ms decises que, quaisquer que sejam seus pontos de vista sobre justia e o direito a um tratamento igualitrio, os juzes tambm devem integridade nas decises que proferem. Mais do que isso, tenho sustentado que decises emanadas de ltimas instncias, embora inegavelmente devam ser obedecidas, devem, entretanto, sofrer de fortes constrangimentos epistemolgicos ou, se se quiser chamar assim, de censuras sigificativas. Esse o papel da doutrina em um pas democrtico.

DECISO JUDICIAL

Sentena proferida por juiz de Direito ou tribunal. Podem ser trs, distinguindo-se em definitiva, que aquela que decide o mrito da causa; interlocutria, nos casos em que decide questo incidente sem pr fim ao processo, e, finalmente, a informativa, a que pe fim ao processo sem resolver o mrito.

DECISO JUDICIAL: Fundamentos


Art 93: _________ IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei, se o interesse pblico o exigir, limitar a presena em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes;

DECISO JUDICIAL: Fundamentos


Note-se que da norma em comento pode-se inferir duas regras constitucionais (ambas facilmente reconduzveis, a ttulo de reforo argumentativo, ao princpio democrtico e ao Estado de Direito), a saber: uma atinente ao dever de fundamentao das decises judiciais, que incondicional e cuja falta enseja a nulidade do ato jurisdicional decisrio; e outra tocante publicidade dos atos do Poder Judicirio, que pode ser condicionada pelo interesse pblico.

A CONSCINCIA DO JUIZ
Alm do tratamento especfico no inciso IX ao artigo 93 da Constituio Federal, o dever de fundamentao das decises aparece ainda como requisito ou pressuposto lgico para o exerccio de alguns direitos fundamentais previstos no artigo 5, como no caso da ampla defesa e do direito de recorrer. Como se defender ou recorrer de uma deciso sem conhecer as razes de decidir?

A CONSCINCIA DO JUIZ
Com isso, entende-se que as decises construdas a partir da conscincia dos magistrados, sem levar em considerao as normas em vigor, a doutrina e a jurisprudncia, so decises absolutamente arbitrrias, decisionistas e solipsistas. Sentenciar no vem de sentir, vem de encontrar respostas constitucionalmente adequadas satisfao das partes litigantes.

At onde vai o poder da discricionariedade?

Discricionariedade na prtica
H decises paradigmticas, que conseguem, em poucas palavras, fundir teses e teorias do paradigma representacional, como se pode ver na deciso do Superior Tribunal do Trabalho: (...) a sentena um ato de vontade do juiz como rgo do Estado. Decorre de um prvio ato de inteligncia com o objetivo de solucionar todos os pedidos, analisando as causas de pedir, se mais de uma houver. Existindo vrios fundamentos (raciocnio lgico para chegar-se a uma concluso) , o juiz no est obrigado a refutar todos eles. A sentena no um dilogo entre o magistrado e as partes. Adotado um fundamento lgico que solucione o binmio causa de pedir/pedido, inexiste omisso.

Discricionariedade na prtica
O STF, A DECLARAO DE CONSTITUCIONALIDADE DO PROUNI E O RECURSO CONSCINCIA DO JUIZ:
O que chamou a ateno foi o voto do Ministro Marco Aurlio, nico a divergir da maioria e votar contra a norma que instituiu o ProUni : o meu compromisso no com o politicamente correto. com o politicamente correto se estiver, sob a minha tica, segundo a minha cincia e conscincia..

Ao final da manifestao, o Ministro fez referncia harmonia entre a sua conscincia e a Constituio da Repblica.

Discricionariedade na prtica
Tem-se, ento, o que Hart denominou de Poder Discricionrio do Juiz. Ocorre que essa semelhana seria em tese, pois que o juiz, ao "escolher" a soluo para o problema, deve fundamentar o seu decisrio, portanto importante que se tenha em mente que o poder discricionrio" do juiz no deve significar arbitrariedade, escolha aleatria.

Consideraes Finais

Para refletir:
O que se quer mencionar quando se afirma que o juiz no pode mais, no contexto do direito atual, apegar-se literalidade da lei? Afinal, o que a literalidade da lei? A literalidade algo que est disposio do intrprete?

REFERNCIAS E SUGESTES PARA LEITURA:


STRECK, Lenio Luiz. O que isto Decido conforme minha conscincia? 3 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2012. STRECK, Lenio Luiz. Verdade e Consenso. Constituio, Hermenutica e Teorias Discursivas. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2011. www.neapro.wordpress.com www.stf.gov.br saberjuridico.com.br

EQUIPE
Danila Santos Edson Diniz Jackeline Pvoas Jaqueline Tosta Liana Costa Magno Cruz
Curso: Bacharelado em Direito Turno: Noturno Semestre: 2 Disciplina: Filosofia do Direito Docente: Marcus Vincius Paim Santo Antonio de Jesus, junho de 2012.