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Apostila Direito Comercial
Apostila Direito Comercial
Adriano Meirelles
DIREITO COMERCIAL
CURSO: Gesto Executivo de Negcios
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Prof. Adriano Meirelles DISCIPLINA: DIREITO COMERCIAL (SOCIETRIO/EMPRESARIAL); PROFESSOR: Adriano Meirelles __________________________________________________________________
PARTE 1 DIREITO EMPRESARIAL: 1.1.- COMRCIO E EMPRESA: Comrcio uma das mais antigas atividades exercidas pelo homem sobre a face da Terra; Desde os primrdios das civilizaes, vem criando e destruindo naes e imprios e tem estado por trs das principais guerras; Propulsor do desenvolvimento cientfico e tecnolgico, alm de se constituir, sem sombra de dvidas, em um elemento agregador de culturas. 1.2.- COMRCIO: O complexo de atos de intromisso entre o produtor e o consumidor, que, exercidos habitualmente e com fim de lucro, realizam, promovem ou facilitam a circulao dos produtos da natureza e da indstria, para tornar mais fcil e pronta a procura e a oferta. (citado por Rubens Requio, Curso de direito comercial, 17. ed. So Paulo, Saraiva, 1986, v.1, p.5). Assim, resumidamente, comrcio : uma atividade tipicamente social; exige a interao entre as partes envolvidas; sinnimo de socializao, civilizao e vida em sociedade. O comerciante e a sociedade comercial - durante muitos anos baseados na classificao formal dos atos por eles praticados. Exemplo. Compra e venda com finalidade de revenda, atividades bancrias, industriais, seguros, etc) os chamados atos de comrcio, cuja existncia era justificada pela TEORIA DOS ATOS DE COMRCIO, tendo como epicentro a pessoa que os praticava. 1.3.- AUTONOMIA DO DIREITO COMERCIAL: - Dada a especificidade de suas normas, o Direito Comercial sempre foi visto de forma autnoma em relao ao Direito Civil, no obstante serem ambos ramos do Direito Privado. Final do sculo XIX e incio do sculo XX tentativas de unificao do Direito Comercial com o Direito Civil; Desde 1912 o comercialista Ingls de Souza organizou um Projeto de Cdigo Comercial, posteriormente convertido em Projeto do Cdigo de Direito Privado; Doutrinadores favorveis unificao atravs da TEORIA DA EMRPESA surgida com o Cdigo Civil italiano de 1942; A Teoria da Empresa est baseada na atividade econmica exercida de forma organizada por determinado indivduo (pessoa fsica ou jurdica); A pretendida unificao no se concretizou como se imaginava. Ocorreu, sim, uma mera reunio de normas distintas do Direito Comercial e as do Direito Civil em um nico cdigo; No Brasil, a edio do novo Cdigo Civil (Lei n 10.406, de 11.01.2002) tambm representou uma antiga tentativa de unificao. Em termos gerais, o com o novo Cdigo civil desapareceram as figuras do comerciante e da sociedade comercial, surgindo, assim, o empresrio e a sociedade empresria.
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1.6.- ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL: Tambm chamado de fundo de empresa, o complexo de bens reunidos e organizados pelo empresrio ou pela sociedade empresria para o exerccio de sua atividade empresarial. (art. 1.141 do CC); considerado uma universalidade de fato, na medida em que se afigura como um conjunto de bens com destinao especfica; importante observar que o imvel ocupado pelo empresrio ou pela sociedade empresria no pode, por si s, ser considerado co sinnimo de estabelecimento empresarial, na medida em que apenas um dos bens integrantes deste; Compe-se de bens corpreos (mveis e imveis) e de bens incorpreos (aviamentos, marca, nome empresarial, clientela, ponto comercial). So BENS CORPREOS: So aqueles bens mveis e imveis, por assim dizer, corporificados no estabelecimento empresarial, tais como balces, vitrines, mquina, imveis, veculos etc. So BENS INCORPREOS: So aqueles bens que no possuem expresso propriamente fsica ou que no se encontram corporificados no estabelecimento empresarial, ainda que muitas vezes visualmente perceptveis, tais como: ponto comercial, nome empresarial, ttulo de estabelecimento, marcas, patentes, tecnologia (know-how), contratos, crditos, clientela, freguesia, aviamento etc. Segundo Oscar Barreto Filho, estabelecimento: a) um complexo de bens, corpreos e incorpreos, que constituem os instrumentos de trabalho do comerciante, no exerccio de sua atividade produtiva; b) no se configura como o complexo de relaes jurdica do comerciante no exerccio do comrcio, e no constitui um patrimnio comercial distinto do patrimnio civil; c) formado por bens econmicos, ou seja, por elementos patrimoniais, sendo duvidoso se compreende elementos pessoais; d) uma reunio de bens ligados por uma destinao unitria que lhe dada pela vontade do comerciante; e) apresenta um carter instrumental em relao atividade econmica exercida pelo comerciante. Assim, sobre o estabelecimento deve-se, ainda acrescentar que: este pode ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza; que o contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou o arrendamento do estabelecimento empresarial somente causar efeitos em relao a terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio ou da sociedade empresria, na junta comercial e de publicado na imprensa oficial (art.1.144 C.C); na hiptese de no restarem bens suficientes ao alienante para solver o seu passivo a eficcia da alienao do estabelecimento empresarial depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso
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O novo Cdigo Civil introduz no direito ptrio o conceito legal de EMPRESRIO em seu Livro II, intitulado DIREITO DE EMPRESA. O novo Cdigo Civil revogou a primeira parte do Cdigo Comercial (artigos 1 ao 456) que tratava da parte geral do comrcio, das sociedades comerciais e dos contratos mercantis. O Cdigo Civil definiu o empresrio:
Segundo o art.Art. 966 do Cdigo Civil: Considera-se EMPRESRIO quem exerce profissionalmente, atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios . ( art. 966 CC/2002). A atividade econmica de forma organizada que encerra toda a essncia conceitual da empresa. Destaca-se da definio as noes de: a) PROFISSIONALISMO:- (i) habitualidade ( no se considera empresrio quem realizada tarefas de modo espordico; (ii) pessoalidade - o empresrio no exerccio da atividade empresarial, deve contratar empregados. (iii) monoplio das informaes que o empresrio detm sobre o produto ou o servio de sua empresa. b) ATIVIDADE Se empresrio o exercente profissional de uma atividade econmica, ento EMPRESA UMA ATIVIDADE; a de produo ou circulao de bens ou servios. c) ECONMICA busca gerar lucro para que a explora. O lucro pode ser o objetivo da produo ou circulao de bens ou servios; ou apenas o instrumento para alcanar outras finalidades. d) ORGANIZADA A empresa atividade organizada nela se encontram articulados, pelo empresrio, os quatro fatores de produo: a) capital; b) mo-deobra; c) insumos: e) tecnologia. e) PRODUO DE BENS OU SERVIOS fabricao de produtos ou mercadorias. Toda atividade de indstria , por definio, EMPRESARIAL. (fbrica de eletrodomsticos, confeces de roupas etc). Produo de servios = prestao de servios (bancos, escolas, seguradoras, hospital etc). f) CIRCULAO DE BENS OU SERVIOS atividade de circular bens do COMRCIO. Busca o bem no produtor e traz ao consumidor. a atividade de intermediao. O conceito de empresrio compreende tanto o atacadista quanto o varejista.
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Qualquer pessoa capaz, desde que no expressamente proibida por lei, seja fsica ou jurdica, pode exercer atividade empresarial. Portanto, o EMPRESRIO pode ser PESSOA FSICA ( EMPRESRIO INDIVIDUAL) ou PESSOA JURDICA (SOCIEDADE EMPRESRIA). a) Pessoa Fsica - EMPRESRIO INDIVIDUAL. O EMPRESRIO INDIVIDUAL, em regra, no explora atividade economicamente importante. Dedica-se quase sempre a atividades de varejo de produtos (sacoleiros, ambulantes, bancas de frutas, confeco de bijuterias, doces etc. No constitui pessoa jurdica. No existe distino entre o patrimnio pessoal do titular e o patrimnio da empresa. O nome do comerciante individual tem de ser firma ou razo individual. Apenas para fins tributrios, tem-se empregado a expresso pessoa jurdica (com certas dvidas e com muita impropriedade). Para ser EMPRESRIO INDIVIDUAL a pessoa deve encontrar-se em pleno gozo da capacidade civil. No tem capacidade para exercer empresa: a) os menores de 18 anos no emancipados; b) brios habituais; c) viciados em txicos; d) deficientes mentais; e) excepcionais; f) os prdigos. b) Pessoa Jurdica SOCIEDADE EMPRESRIA A SOCIEDADE EMPRESRIA aquele decorrente da celebrao de contrato entre pessoas que, reciprocamente se obrigam entre si a contribuir com bens ou servios para a consecuo de um determinado fim. O elemento de empresa implica na organizao racional dos meios de produo. O empresrio atua na organizao dos meios de produo, incluindo-se aqui a organizao da mo-de-obra, na pessoa dos agentes auxiliares da empresa, e demais fatores de produo reunidos em torno do estabelecimento empresarial. Art. 973 Pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio caso venha a exercer, responder pelas obrigaes contradas. Art. 974 - O incapaz poder, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes por ele exercida enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor da herana, atravs de autorizao judicial. Art. 977 facultado aos cnjuges contratar sociedade entre si ou com terceiros, desde que o regime de casamento no seja o da comunho universal de bens ou no da separao obrigatria. Art. 978 EMPRESRIO CASADO pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grava-los de nus real. Art. 980 A sentena que decretar ou homologar a separao judicial do empresrio e ato de reconciliao no podem ser opostos a terceiros, antes de arquivados e averbados no Registro Pblico de Empresas Mercantis. 1.8 Esto proibidos de exercer atividade empresarial: a) os funcionrios pblicos civis (Unio, Estados, Territrios e Municpios). (Lei n 8.112, de 11.12.1990); b) os militares da ativa das trs Armas (Cdigo Penal Militar);
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As atividades de prestao de servios de natureza intelectual, cientfica, artstica ou literria, ainda que sejam desenvolvidas com o concurso de ouras pessoas, somente podero ser classificadas como atividades no empresrias na medida em que o seu titular o empresrio efetivamente organize o trabalho de terceiros, numa clara organizao dos meios de produo, que mais do que o elemento de empresa, tambm chamado de empresarialidade. O elemento de empresa implica na organizao racional dos meios de produo. A empresarialidade um elemento impessoal, opondo-se assim pessoalidade, caracterstica da antiga Teoria dos Atos de Comrcio.
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2.- PARTE II DIREITO SOCIETRIO: Previsto no LIVRO II DO DIREITO DE EMPRESA Art. 981 CC/2002 fundamento bsico do Direito que as pessoas jurdicas tm personalidade distinta da de seus integrantes, sejam estes pessoas fsicas ou outras pessoas jurdicas. Tal entendimento decorre de fico jurdica que considera as pessoas jurdicas como entes dotados de personalidade jurdica prpria, sendo assim sujeitos de direitos e deveres na ordem jurdica. As pessoas jurdicas so classificadas, no ordenamento jurdico brasileiro, em pessoas jurdicas de Direito Pblico e pessoas jurdicas de Direito Privado, as primeiras afetas ao princpio da supremacia do interesse pblico, ao passo que, em relao s segundas, vigora o princpio da isonomia e do equilbrio contratual. No mbito do Direito Privado entende-se por sociedade toda pessoa jurdica cujos integrantes visam um fim comum e especfico o chamado objeto social. 2.1. SOCIEDADE: Art. 981 Celebram contrato de sociedades as pessoas (fsica ou jurdica) que reciprocamente se obrigam a contribuir (unio de esforos, com bens ou servios), para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. 2.2.- PERSONALIDADE JURDICA: Segundo o art. 45 do Cdigo Civil Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro , precedida, quando necessrio, da autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo O artigo 1.150 do Cdigo Civil disciplina que O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil de pessoas Jurdicas.... Assim, com o devido registro, a sociedade adquire personalidade jurdica e, portanto, fica evidenciado que: A pessoa jurdica no se confunde com as pessoas que a compem; A sociedade em personalidade jurdica distinta da de seus scios; so pessoas inconfundveis, independentes entre si; A pessoa jurdica est autorizada a praticar todos os atos jurdicos a que no esteja expressamente proibida; A pessoa jurdica sujeito de direito personalizado, e poder, por isso, praticar todo e qualquer ato ou negcio jurdico em relao ao qual inexista proibio expressa. A PERSONALZIAO das sociedades empresrias gera trs conseqncias:
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Prof. Adriano Meirelles b) TITULARIDADE PROCESSUAL:- a pessoa jurdica pode demandar e ser
demandada em juzo; tem capacidade para ser parte processual; c) RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL:ter sempre patrimnio prprio, inconfundvel e incomunicvel com o patrimnio individual de cada um de seus scios; d) ALTERAO ORGNICA - a sociedade pode alterar a sua estrutura orgnica; modificar a sua forma societria. ( S/A Ltda). O fim da personalidade jurdica da sociedade resulta de todo um processo de extino, tambm conhecido por dissoluo em sentido largo. DESCONSIDERAO DA PESONALIDADE JURDICA - Art. 28 Lei 8.078, de 11.09.1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor) - Lei Antitruste Lei 8.884/99 art. 18. - Cdigo Civil art. 50 A PERSONALIDADE JURDICA s vezes leva os scios a praticarem abusos, atingidos os credores e terceiros. O juiz poder DESCONSIDERAR A PERSONALIDADE JURDICA DA SOCIEDADE, quando houver: a) excesso de poder; b) violao dos estatutos ou contrato social; c) abuso de dinheiro; d) ato ilcito, provocado por m administrao. em: SOCIEDADE
2.3.- SOCIEDADES NO-PERSONIFICADAS: O Direito sempre admitiu a existncia de sociedades desprovidas de personalidade jurdica prpria as chamadas SOCIEDADES NO-PERSONIFICADAS; aquelas que no tm personalidade jurdica: a) Sociedade em comum - (art. 986 do Cdigo Civil) b) Sociedade em conta de participao (art. 991 do Cdigo civil) A) Sociedade em Comum:- ( ART. 986 990) Art. 986 - Rege as sociedades que no tem seus atos constitutivos inscritos no rgo competente. Segundo os arts. 987 a 990 Cd. Civil, a sociedade em Comum tem as seguintes caractersticas: a) os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a existncia da sociedade. Os terceiros podem prova-la de qualquer modo; b) bens e dvidas constituem patrimnio especial, do qual os scios so titulares em comum; c) bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados por qualquer dos scios, salvo pacto limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra terceiros que o conhea; d) todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, exceto os previstos no art. 1.024 (os bens particulares dos scios somente podero ser executados por dvidas da sociedade somente depois de executados os bens sociais). B) Sociedade em Conta de Participao- art. 991 996 do Cdigo Civil. Tem caractersticas imprprias: uma sociedade DESPERSONALIZADA; no pode ser registrada no Registro de empresas e tem o carter de sociedade secreta. Tem dois tipos
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Art. 998 A inscrio do contrato social da sociedade, no REGISTRO CIVIL DAS PESSOAS JURDICAS, do local da sua sede, dever ser feito nos 30 dias subseqentes sua constituio. Art. 999 Modificaes do contrato social das matrias constantes do art. 997, dependem do consentimento de todos os scios. As demais podem ser decididas por maioria absoluta de votos, se o contrato no determinar a necessidade de deliberao unnime, cuja alterao dever ser averbada no livro de registro prprio. DOS DIREITOS E OBRIGAES DOS SCIOS - SOCIEDADES SIMPLES Art. 1.001 - As obrigaes dos scios comeam imediatamente com o contrato, se este no fixar outra data. Terminam com a liquidao da sociedade, se extinguirem as responsabilidades sociais. Art. 1.002 Scio no pode ser substitudo no exerccio de suas funes, sem o consentimento dos demais scios, expresso em modificao no contrato social. Art. 1.003 - Cesso parcial ou total de quota depende do consentimento dos demais scios e alterao contratual. Pargrafo nico At 02(dois) anos depois de averbada a modificao do contrato, responde o cedente solidariamente com o cessionrio pelas obrigaes assumidas na sociedade. Art. 1.004 - Os scios so obrigados, de acordo com o previsto, s contribuies assumidas no contrato social, sob pena de, no o fazendo, responder pelo dano emergente. At. 1.006 O scio, cuja contribuio constitua em servio, no pode, salvo conveno em contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade, sob pena de ser privado de seus lucros. Art. 1.007 Salvo estipulao em contrrio, o scio participa dos lucros e das perdas na proporo de suas quotas. Art. 1.008 nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas. B0 TIPOS DE SOCIEDADES EMPRESRIAS (ANTIGAS SOCIEDADES COMERCIAIS) Art. 982 Considera-se EMPRESRIA sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio (objeto social explorado com empresarialidade profissionalismo) sujeito a registro (art. 967) no Registro Pblico de Empresas Mercantis. 2.4. CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES EMPRESRIAS: 1. De acordo com a responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais:
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Prof. Adriano Meirelles a) Sociedade Ilimitada - em que todos os scios respondem ilimitadamente pelas
obrigaes sociais. Ex. Nome Coletivo.
b) Sociedade mista - parte dos scios respondem limitadamente e a outra parte tem
responsabilidade limitada pelas obrigaes sociais. Comanditrio limitada. Comanditado ilimiatada. obrigaes sociais. Ex. Ltda e S/A. 2.- Quanto ao regime de constituio e dissoluo: a) Sociedades contratuais cujo ato constitutivo e regulamentar o contrato social. Para sua dissoluo no basta a vontade majoritria dos scios. Os minoritrios podem manter a empresa mesmo contra a vontade da maioria. Ex. Nome Coletivo, em Comandita por Simples e Limitada. Ex. comandita simples.
2.6. SOCIEDADE EM NOME COLETIVO (art. 1.039 a 1.044 CC/2002). Somente pessoas fsicas podem ser scios. Responsabilidade dos scios: solidria e ilimitada. Qualquer scio pode ser nomeado administrador. O uso da firma, nos limites do contrato, privativo dos que tenham os necessrios poderes. regida por firma ou razo social (composta com o nome pessoal de um ou mais scios) (+ & Cia). A sociedade se dissolve de pleno direito causas enumeradas no art. 1.033 CC/2002 e, se empresria, tambm pela declarao de falncia. 2.7. SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES: (art. 1.045 a 1.051 CC/2002) - Tem dois tipos de scios: comanditados(pessoas fsicas) responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Podem ser os administradores e o nome empresarial da sociedade s poder valer-se de seus nomes civis. O comanditrios (pessoas fsicas ou jurdicas) - obrigados somente pelo valor de sua quota. O contato deve discriminar os comanditados e os comanditrios. Ambos os scios tm direito a participar dos lucros e tomar parte das deliberaes sociais, fiscalizar e administrar os negcios da sociedade.
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Parte III SOCIEDADE LIMITADA: ( Art. 1.055 a 1.087 do Cdigo Civil.) 3.1.- PREVISO LEGAL: Reguladas, no Brasil, pelas disposies contidas nos artigos 1.052 a 1.087 do Cdigo Civil; Anteriormente reguladas pelo Decreto n 3.708, de 10.1.1919.
3.2.- CARACTERSTICAS: Nesta sociedade o capital social dividido em quotas, iguais ou desiguais, cabendo-as aos scios. Cotista, ou scio, aquele que entra com uma parcela do capital social. vedada a contribuio que consista em prestao de servios. A quota indivisvel em relao sociedade. No caso de condomnio de quota, os direitos a ela inerentes somente podem ser exercidos pelo condmino representante, pelo inventariante do esplio do scio falecido. A responsabilidade do scio, portanto, limitada ao total do capital social subscrito e no integralizado.. Cada scio individualmente responsvel pela totalidade do capital social da Companhia at que o capital seja totalmente integralizado. Na omisso do contrato, o scio poder ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente da anuncia dos demais scios, ou a estranho, se no houver oposio dos titulares de mais de do capital social. ADMINISTRAO - a sociedade limitada administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social ou em ato separado. Se o contrato permitir administradores no scios, a designao deles depender de aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver integralizado e, de 2/3 no mnimo, aps a integralizao. O uso da firma ou denominao social privativo dos administradores que tenham estes poderes. Obrigatoriedade de realizao de inventrio balano patrimonial e balano de resultado econmico anualmente. DELIBRAES As deliberaes dos scios devero ser tomadas em reunio ou assemblia, conforme o previsto no contrato social. A deliberao ser obrigatria atravs de Assemblia, quando o nmero de scios for superior a 10. (art. 1.078). Todas as reunies ou assemblias tornar-se-o dispensveis quando todos os scios decidirem, por escrito, sobre a matria que seria objeto delas. Obrigatoriedade da aprovao das contas anuais atravs de Assemblia Geral. Obrigatoriedade de adoo dos livros societrios de Registro de Atas da Administrao (art. 1.062) e Atas de Assemblias Gerais (artigo 1.075). Poder ser constitudo, no contrato, a previso de Conselho Fiscal (3 ou mais membros scios ou no, residentes no Pas e eleitos em assemblia geral). (art.1.066 CC/2002). AUMENTO E REDUO DO CAPITAL:- Previso para aumento e reduo de capital mediante alterao do contrato social. (art. 1.081), mediante o direito de preferncia aos scios na proporo das suas participaes no capital social. PARTE IV - SOCIEDADE ANNIMA:
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4.1.- PREVISO LEGAL: Lei 6.404, de 15/12/76 Lei 10.303, de 31.10.2001 Cdigo Civil art. 1.088 e 1.089
4.2.- CARACTERSTICAS: Grandes empreendimentos (construo de usinas). Mnimo dois acionista (scios). Influi na economia poltica. Impessoalidade visa apenas o capital social no se preocupa com as qualidades e aptides dos acionistas; Diviso do capital social aes O capital social dividido em fraes pequenas partes iguais as aes; sempre comercial - qualquer que seja o seu objeto sempre mercantil (comercial). 4.3.- TIPOS DE SOCIEDADES ANNIMAS: Sociedades Annimas Fechadas ou Abertas: Fechadas no so registradas na CVM Comisso de Valores Mobilirios, portanto no negocial suas aes em bolsa de Valores, mas to somente em balco. Abertas so registradas na CVM e tm suas aes negociadas em Bolsas de Valores e em balco. De capital determinado (fixo) ou de capital autorizado: Capital fixo - o inteiramente subscrito. Capital autorizado - previso para futuro aumento de capital. J aprovado em Assemblia Geral. O Conselho de Administrao ou a Diretoria tm poderes para autorizar o aumento de capital. Nome - denominao acrescido da palavra Sociedade Annima por extenso ou abreviadamente (S/A) ou, ainda, antepondo-se a palavra Companhia ou Cia, mas nunca Cia no final. Ex. Sociedade Annima Braz Cubas S/A Braz Cubas Brs Cubas Sociedade Annima Brs Cubas S/A Companhia Brs Cubas _ Cia Brs Cubas Responsabilidade dos acionistas - A responsabilidade dos acionistas (scio) limitada as aes subscritas ou adquiridas, restringindo-se integralizao das aes por ele subscritas. 4.4.- TTULOS EMITIDOS PELA SOCIEDADE ANNIMA: I) AES:So bens mveis e representam uma parte do capital social, a qualidade do scio e so ttulos de crdito. Podem ser: (i) Quanto aos direitos e vantagens que confiram a seus titulares, as aes podem ser:
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b)
c) DE FRUIO: resultado das aes ordinrias e preferenciais amortizadas. (ii) Quanto s formas as aes podem ser: d) NOMINATIVAS: so aqueles que trazem o nome registrado no certificado e esto registradas no Livro de Registro de Aes Nominativas. e)
ESCRITURAIS: no h emisso de certificado e so mantidas em depsito, em nome de seus titulares, numa Instituio Financeira autorizada pela CVM. (iii) Quanto ao valor, as aes podem ser: a) AES COM VALOR NOMINAL: so as que tm o valor determinado pela prpria Companhia e o resultado do capital social dividido pelo nmero de aes. b) AES SEM VALOR NOMINAL: so as que tm o valor determinado pelo resultado da diviso do patrimnio lquido dividido pelo nmero e aes. Chama-se, tambm, AES PATRIMONIAIS. c) AES ( VALOR DE MERCADO ): o valor que alcanado na Bolsa de Valores ou no Balco. II. PARTES BENEFICIRIAS: So ttulos negociveis, sem valor nominal e estranhos ao capital social. Do direito de crdito eventual participao dos lucros anuais de at o limite de 10% (art. 46). III. DEBNTURES: So ttulos negociveis que conferem direito de crdito contra a sociedade, nas condies estabelecidas na escritura de emisso e certificado de debntures. IV. BNUS DE SUBSCRIO: So ttulos negociveis que conferem direito de subscrever aes. Podem ser emitidos at o limite do capital autorizado no estatuto (art. 168). Os bnus de subscrio visam facilitar a venda de aes ou de debntures a serem emitidos pela companhia. OS ACIONISTAS: Acionista ordinrio (ou comum) o que tem direitos e deveres comuns de todo acionista. Tem dever de integralizar as aes subscritas, tem direito de votar (aes ordinrias) e preferncia nos dividendos lucros (aes preferenciais)
Acionista controlador: ou majoritrio a pessoa fsica ou jurdica (acionista) que detm a maioria dos votos e o poder de eleger os administradores da Companhia.
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Acionista dissidente: o que no concorda com certas deliberaes da maioria e como tal tem o direito de retirar-se da companhia (direito de retirada ou de recesso). Acionista minoritrio - aquele que no participa do controle da companhia.
4.5.- RGOS DA SOCIEDADE ANNIMA: I) ASSEMBLIA GRAL: O poder de deciso de uma Sociedade Annima reside na Assemblia Geral reunio de acionistas, convocada e instalada de acordo com os estatutos. Tem poderes para decidir todos os assuntos de interesse da Companhia. A Lei 10.303, de 31.10.2001 Principais alteraes: Art. 124 Modo de convocao da Assemblia Geral Ordinria e Extraordinria; - CIA FECHADA:- 8 dias 1 convocao; 5 dias 2 convocao. - CIA ABERTA:- 15 dias 1 convocao; 8 dias - 2 convocao. Tipos de Assemblia Geral: a) Assemblia Geral ordinria (AGO) realizada nos quatro primeiros meses seguintes ao trmino do exerccio social para aprovao do balano e distribuio de dividendos (lucros); b) Assemblia Gral Extraordinria (AGE) - pode instalar-se em qualquer poca, sempre que houver necessidade para discutir assuntos de interesse da companhia; c) Assemblias Especiais - reunio dos acionistas preferenciais, titulares de debntures e partes beneficirias, para debater assuntos especficos dessas classes. A ADMINISTRAO: Compete, conforme dispuser o estatuto, ao Conselho de Administrao e Diretoria. A Diretoria composta por no mnimo dois membros, acionistas ou no, eleitos e destituveis pelo Conselho de Administrao ou, se este no existir, pela Assemblia Geral. Nas companhias de capital aberto existe a obrigatoriedade do Conselho de Administrao. O Conselho de Administrao eleito pela Assemblia Geral devendo ser membros ser acionistas da companhia. CONSELHO FISCAL: Composto por no mnimo trs e no mximo cinco pessoas, acionistas ou no, eleitos pela Assemblia Geral. SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES: ( art. 280 A 284 e LSA e 1.090 a 1.092 CC/2002). Rege-se pelas normas das sociedades por aes (Lei 6.404/76). Capital social dividido em aes. S os acionistas podem ser diretores ou gerentes e so nomeados no prprio estatuto. Pode tanto ser usado denominao como firma para dar o seu nome, acrescido da expresso comandita por Aes. Os scios comanditados so os diretores ou gerentes e os scios comanditrios so os demais acionistas. 4.6.- SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA -
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PREVISO LEGAL: Com o desenvolvimento do comrcio internacional, passou a ser necessria a regulamentao padronizada dos instrumentos que possibilitavam a realizao de relaes comerciais. Em 1930, com a Conveno de Genebra surgiu o texto da chamada LEI UNIFORME, vlida para 25 pases. No Brasil, desde 1908 existia a chamada Lei Cambial (Decreto n 2.044/1908), regulamentado a matria. A partir da Constituio Federal de 1946 que os decretos passaram a adquirir a forma dos decretos eu hoje conhecemos. Neste ano foi ratificada a Conveno de Genebra. Em 1966, o Decreto n 57.663/66 estabeleceu que a Lei Uniforme deveria ser cumprida, simplesmente anexando o seu texto aos dizeres do diploma leal brasileiro. Em 1971, o supremo Tribunal Federal, politicamente, decidiu que a Lei Uniforme estava, sim, em vigor no pas, salvo nos aspectos em que o Brasil houvesse, especificamente, assinado reservas. Nessas hipteses, deveriam ser aplicadas as disposies da Lei Cambial. Em 2002 os ttulos de crdito foram disciplinados pelo Cdigo Civil, em seus artigos 887 a 926. Vale dizer que o Cdigo Civil de 2002 adotou o princpio da liberdade de criao e emisso de ttulos inominados. No h nesse diploma legal disposies atinentes aos ttulos nominados, tais como letra de cmbio, cheque, nota promissria e duplicata. A aplicao do Cdigo Civil de 2002 aos ttulos de crdito s possvel quando no houver lei especial que os regulamente.
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b) documentos constitutivos: so aqueles necessrios para fazer nascer o direito; c) documentos dispositivos: so aqueles que, alm de fazer nascer o direito,
fazem com que o direito continue ligado ao documento, sendo exemplos os ttulos de crdito. ( I ) QUANTO AO NEGCIOS DE ORIGEM:
a) CAUSAIS: - So aqueles no qual o negcio jurdico que lhe deu origem, por fora
da lei, vincula-se ao ttulo de tal sorte que produz efeitos sobre a sua vida jurdica. Ex. Duplicata Mercantil. So aqueles ttulos cuja emisso depende da ocorrncia de determinada hiptese ou causa especfica, prevista na respectiva norma que os regule, constituindo tal causa requisito indispensvel sua emisso. Ex.
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a) LIVRE:
- So aqueles que no apresentam forma prpria, ou seja, padro previamente estabelecido. Ex. Nota promissria. Para ser vlida preciso que atenda a uma srie de requisitos estabelecidos por lei, mas a sua forma no previamente estipulada. b) VINCULADO: So aqueles que possuem um padro previamente definido para o preenchimento dos requisitos de cada um. Ex. cheque, que apresenta como requisito especfico ser lanado no formulrio prprio fornecido pelo banco. (IV) QUANTO TIPICIDADE:
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Prof. Adriano Meirelles b) ATPICOS: So aqueles que no se encontram definidos em lei; a eles se aplicam
as disposies do Cdigo civil de 2002. (V) QUANTO AO EMISSOR:
(ii)
ENDOSSATRIO: - aquele para quem o ttulo de crdito transferido por meio do endosso. Para a constituio do endosso, basta a assinatura do ENDOSSANTE. Se este for analfabeto, no entanto, for analfabeto, precisar nomear um MANDATRIO para endossar em seu nome um ttulo de crdito.
O endosso:
Espcies de endosso:
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O endosso direito autnomo ao crdito transferido e a nulidade de um endosso no afeta a validade dos outros endossos. No endosso, o endossatrio pode cobrar Na cesso civil de crdito, o cessionrio a dvida de todos os coobrigados. pode cobrar a dvida somente do devedor. nulo o endosso parcial, nos termos do Na cesso civil, o crdito pode ser cedido pargrafo nico do artigo 912 do Cdigo parcialmente ou mediante a satisfao de Civil. alguma condio
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Observao: O AVAL distingue-se da FIANA. Veja: AVAL FIANA Aval obrigao autnoma. Fiana garantia acessria da obrigao principal. Aval no possui benefcio de ordem. Fiana, se nada constar, possui benefcio de ordem. Aval privativo do direito cambial (ttulos Fiana utilizada para contratos e no de crdito). para ttulos de crdito. e) PAGAMENTO: - Configura o cumprimento da obrigao cambiria assumida.
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Origem na Idade Mdia italiana. Criada para evitar que grandes somas em dinheiro fossem roubadas em vias inseguras. A moeda era trocada pela Letra de Cmbio e entregue na praa de destino. Na Frana - sculo XVII surgiram o ENDOSSO e o ACEITE da LETRA DE CMBIO. Sculo XIX na Alemanha a Letra de Cmbio adquiriu o contorno que lhe hoje reconhecido e passou a ser considerada ttulo de crdito. 1 1 11 CONCEITO: uma ORDEM DE PAGAMENTO, vista ou a prazo, por meio da qual o SACADOR dirige ao SACADO uma ordem para que se pague a importncia consignada na letra a um terceiro denominado TOMADOR. um ttulo ABSTRATO, afastando-se, assim, da causa que lhe deu origem.
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a) SACADOR: - o EMISSOR do ttulo e aquele que manda o outro pagar. b) SACADO: - aquele que paga. c) TOMADOR ou BENEFICIRIO: - aquele em favor de quem a ordem foi dada,
ou seja, o credor do ttulo de crdito.
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Constituio ocorre com o SAQUE que o ato de lanamento da Letra de Cmbio. Aps o SAQUE que o tomador estar autorizado a procurar o sacado para receber a quantia referida no titulo.
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- Requisitos essenciais: um documento FORMAL Deve preencher os requisitos essenciais: a) conter a denominao letra de Cmbio; b) ser ordem de pagamento de determinada quantia em dinheiro, especificando a espcie da moeda; c) designar o nome da pessoa que deve pagar (SACADO), bem como sua identificao, o nome do beneficirio e a assinatura do SACADOR; d) especificar o local do pagamento; e) especificar a data e o local do saque. - Requisitos no essenciais: poca do pagamento, sendo que, se no houver, o vencimento ser considerado a vista; local do pagamento, sendo que, se no houver, ser considerado como local do pagamento o local do domiclio do sacado ou o local indicado ao lado de seu nome.
Observaes: ( I ) Smula n 387 Supremo Tribunal Federal a Letra de Cmbio pode ser sacada, ou pode circular em branco ou incompleta, mas deve ter seus requisitos preenchidos antes da data do seu vencimento ou do protesto; ( II ) Quanto quantia em dinheiro, predomina hoje o entendimento de que a lei no veda a emisso de cambial indexada ou com clusula de correo monetria, desde que o ndice adotado seja oficial ou de amplo conhecimento.
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Poder ser: a) VISTA:- aquela que ocorre quando o Sacado recebe o ttulo para pagamento imediato. A Letra de Cmbio vence quando da apresentao do ttulo ao SACADO;
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Prof. Adriano Meirelles d) A TEMPO CERTO DA VISTA:- ocorre em um prazo determinado, posterior
vista e ao aceite do ttulo por parte do sacado. O prazo para o vencimento da letra s comea a correr a partir da data do aceite, ou, na falta deste, do protesto.
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O aceite no obrigatrio, ou seja, nada obriga o sacado a aceitar. O SACADO de uma Letra de Cmbio no tem nenhuma obrigao cambial pelo fato de o sacador ter-lhe endereado a ordem de pagamento. O SACADO estar vinculado cambiariamente apenas SE CONCORDAR em aceitar a ordem que lhe foi dirigida. A recusa do SACADO em aceitar a Letra de Cmbio, porm, provoca VENCIMENTO ANTECIPADO do ttulo de crdito, conforme artigo 43 da Lei Uniforme a letra da cmbio deve ser levada a protesto, tendo o seu vencimento antecipado data do referido protesto.. Se o SACADO no aceitar a ordem de pagamento que lhe foi dirigida, o tomador poder cobrar a letra de cmbio de imediato do sacador. Por este motivo tambm o SACADOR considerado como coobrigado ao pagamento da letra. A recusa em aceitar provada por meio de PROTESTO por falta de pagamento. O aceitante o sacado que aceita a Letra de Cmbio e torna-se o devedor principal do ttulo. O aceite pode ser PARCIAL ou TOTAL O momento do aceite ser qualquer data anterior data de vencimento da Letra de Cmbio. O aceite deve ser oposto no anverso da Letra de Cambio, normalmente esquerda e na vertical. No h necessidade da identificao do ato cambirio. possvel proibir o aceite, desde que conste na letra a chamada clusula no aceitvel; Se houver recusa de aceite, o sacado no se obriga cambiariamente, s cabendo contra o sacado a ao ordinria, na qual dever ser mencionada a origem do dbito. O cancelamento da Letra de Cmbio ser possvel, desde que anterior restituio do ttulo de crdito. O sacado que retm indevidamente a Letra de Cmbio que lhe foi apresentada para aceite est sujeito priso administrativa prevista pelos artigos 885 do Cdigo de Processo Civil, medida coercitiva, de natureza civil, destinado a forar a restituio da letra ao seu portador. No sano penal, e, por isso, a priso deve ser imediatamente revogada na hiptese de devoluo ou do pagamento da Letra de Cmbio.
1111 PAGAMENTO DA LETRA DE CMBIO: O pagamento constitui a meta principal da emisso de uma Letra de Cmbio. O pagamento da Letra de Cmbio deve ser solicitado pelo credor, pois devido
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Na Letra de Cmbio existem duas modalidades principais de protesto: a) PROTESTO POR FALTA OU RECUSA DE ACEITE. Quando da apresentao da Letra de Cmbio ao sacado, o mesmo poder aceit-lo ou no. Se o sacado no aceita a ordem formulada na letra, faz-se necessrio comprovar a recusa do sacado, por meio do protesto por falta ou recusa de aceite.
- ACEITANTE (LOCAL PARA AVAL) Exemplo: Aval para (NOME DO ENDOSSANTE)] (ASSINATURA)
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VERSO ( LOCAL PARA ENDOSSO) Ex. Eu, (Beneficirio), endosso o presente para (Endossatrio) (Assinatura do beneficirio endossante.
2.- NOTA PROMISSRIA 2.1.- CONCEITO: uma PROMESSA DIRETA E UNILATERAL DE PAGAMENTO, vista ou a prazo, feita, por escrito, por uma pessoa em benefcio de outra ou sua ordem. uma PROMESSA do SUBSCRITOR de pagar quantia determinada TOMADOR, ou pessoa a quem esse transferir o ttulo. um ttulo de crdito abstrato, ou seja, afastado da sua causa e origem. Surgiu concomitantemente com a Letra de Cmbio, ou seja, nos fins da Idade Mdia. Sua origem remonta s atividades dos banqueiros italianos, que recebiam dos mercadores certas importncias em depsito e emitiam documentos em que prometiam pagar a soma depositada ao depositante ou a um representante. No Brasil a Nota Promissria ganhou regulamentao em 1908, com o Decreto n 2.044/1908 que regulou as cambiais e caracterizou a Nota Promissria como um ttulo prprio, distinto da Letra de Cmbio. ao
a) SACADOR aquele que emite a Nota Promissria e seu devedor principal; b) BENEFICIRIO ou TOMADOR aquele a quem feita a promessa.
2.3.- REQUISITOS: Esto previstos nos artigos 75 e 76 da Lei Uniforme. So eles: a) a denominao nota promissria b) a promessa de pagamento de soma em dinheiro; c) o nome do beneficirio; d) a assinatura do emitente; e) a data do saque; f) o local do saque, ou meno de um lugar ao lado do nome do subscritor. Observao: Apesar de no haver obrigatoriedade legal, recomenda-se que constem da Nota Promissria a poca e o local do pagamento. Se a poca do pagamento no for estipulada pro escrito, o vencimento da Nota Promissria ser a vista. Se, por outro lado, faltar o local do pagamento,
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2.6. ACEITE NA NOTA PROMISSRIA: Por ser uma PROMESSA DE PAGAMENTO no so aplicveis as mesmas regras concernentes ao aceite. O aceite um ato cambirio prprio de ordem de pagamento. O aceite relevante nas Notas Promissrias com vencimento a certe termo da vista. Nesse caso, porm, o aceite s serve para a determinao da data a partir da qual comear a correr o prazo do vencimento. 2.7.- AVAL NA NOTA PROMISSRIA: Aplica-se a Nota Promissria como uma forma de garantir o pagamento das mesmas. O avalizado pode tanto ser o emissor da nota, como algum dos endossantes. No que concerne ao aval, aplicam-se s notas promissrias as mesmas disposies relativas ao aval em Letras de Cmbio. 2.8. VENCIMENTO DA NOTA PROMISRIA:
a) A VISTA a nota vence quando da apresentao do ttulo ao seu emitente; b) A DIA CERTO fica determinada na nota uma data especfica como sendo a data
do seu vencimento; c) A TEMPO CERTO DA DATA - o emitente determina um prazo a contar da ta do visto para que se d o vencimento da nota; d) A CERTO TEMPO DA VISTA sendo aqui possvel a utilizao do aceite a partir do qual passara a contar o prazo para vencimento. 2.9. PAGAMENTO DA CAMBIAL NA NOTA PROMISSRIA: O pagamento da Nota Promissria dever ser solicitado pelo CREDOR, igualmente ao que ocorre nas Letras de Cmbio, devido impossibilidade de o devedor identificar quem o credor do ttulo.
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SOMENTE POR FALTA OU RECUSA DO PAGAMENTO; O protesto por falta de pagamento necessrio para que o tomador possa executar os coobrigados da letra. O protesto para a execuo dos devedores principais (sacado e seu avalista) facultativo. No protesto por falta de pagamento, o credor dever entregar o ttulo em cartrio num dos 2 dias teis seguintes ao seu vencimento.
2.11. PRESCRIO DA NOTA PROMISSRIA: a) quando exigveis as obrigaes cambiais, ou seja, aps o vencimento da Nota Promissria PARA OS DEVEDORES PRINCIPAIS; b) aps o protesto tambm para os COOBRIGADOS. 2.12.- VISUALIZAO DA NOTA PROMISSRIA:
ANVERSO: NOTA PROMISSRIA (NOME DO EMISSOR DA NOTA) promete pagar a (BENEFICIRIO) a quantia de (VALOR), em (DATA), no seguinte (LOCAL). Florianpolis =, 15 de abril de 2006-03-15 (ASSINATURA DO EMISSOR DA NOTA) (LOCAL PARA AVAL) Exemplo: Aval para (NOME DO EMISSOR DA NOTA) (ASSINATURA DO AVALISTA)
VERSO:
(LOCAL PARA ENDOSSO) Ex. Eu, (BENEFICIRIO), endosso o presente para (ENDOSSATRIO) (ASSINATURA DO BENEFICIRIO ENDOSSANTE)
3. - CHEQUE 3.1. CONCEITO: uma ORDEM DE PAGAMENTO VISTA, em favor prprio ou de terceiros, contra fundos disponveis em poder de instituio financeira. um ttulo de crdito de modelo vinculativo, cuja forma fixada pelo Banco Central do Brasil. um ttulo causal, sendo que sua causa a existncia de um contrato de depsito de fundos existente entre o sacador e a instituio financeira.
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3.2.- ORIGENS: Remonta segunda metade da Idade Mdia, perodo em que eram comuns na Europa as ordens de pagamento contra bancos, com caractersticas muito semelhantes s dos cheques utilizados hoje. 3.3.- LEGISLAO APLICVEL: Primeira referncia no Brasil Decreto n 438/1845, que determinava que as instituies financeiras poderiam receber dinheiro de qualquer pessoa e verificariam os pagamentos e as transferncias por meio de cautelas destacadas dos tales. Lei n 7.357, de 1985. 3.4.- PARTES INTERVENIENTES: A) SACADOR (Emitente ou passador):- aquele que emite o cheque (correntista). o titular de conta-corrente junto a uma instituio financeira. B) SACADO (instituio financeira):- aquele que paga (instituio financeira). o agente pagador (no devedor) sua obrigao acatar as ordens de pagamento emitidas pelo Sacador ou emitente at o valor disponvel em conta-corrente mantida junto ao banco sacado. C) BENEFICIRIO ou tomador:- aquele que recebe (credor). Aquele em favor de quem o cheque deve ser pago, podendo ser um terceiro ou o prprio emitente; este pode emitir um cheque em seu nome para depsito em outra conta-corrente de sua titularidade). 3.5. REQUISITOS ESSENCIAIS DO CHEQUE: a) denominao cheque deve estar inscrita no ttulo; b) ordem incondicional de pagar quantia determinada; c) indicao do valor a ser sacado, que dever estar escrito por extenso e em algarismos; entretanto prevalecer sempre a primeira forma; d) nome do banco ou da instituio financeira que deve fazer o pagamento; e) indicao do lugar do pagamento; f) indicao da data e do local da emisso; g) assinatura do sacador. 3.6. ENDOSSO EM CHEQUE: No cheque, presumida a existncia da clusula ordem, o que significa que o cheque transfervel por ENDOSSO. Se inserida clusula no ordem, a transferncia do cheque ser regida pelas regras do direito civil referentes cesso civil de crdito. O cheque S PODE SER ENDOSSADO UMA VEZ, de acordo com o artigo 17 da Lei n 9.311/96, que instituiu a contribuio Provisria sobre Movimentao ou Transmisso de Valores e de Crditos e Direitos de Natureza Financeira (CPMF) no Brasil. No cheque no admitido o ENDOSSO CAUO. Com o endosso do cheque, a posio do beneficirio transmitida ao endossatrio. O endossante passa a ser coobrigado ao pagamento do cheque. 3.7.- ACEITE NO CHEQUE:
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3.8.- VENCIMENTO DO CHEQUE: O cheque constitui uma ORDEM DE PAGAMENTO VISTA e, portanto, seu pagamento pode ser exigido a partir do momento em que o cheque emitido at O PRAZO DE APRESENTAO. 3.9.- PRAZO DE APRESENTAO E PAGAMENTO: O BENEFICIRIO de um cheque tem um prazo pra apresent-lo ao SACADO para o respectivo pagamento. Prazos para apresentao: a) 30 dias para os cheques emitidos no local no qual devem ser pagos ou da mesma praa; b) 60 dias para os cheques emitidos cujo local de pagamento for diferente do local da emisso, ou de praas diferentes. Se o portador no apresentar o cheque dentro do prazo: a) perder o direito propositura de ao executiva contra os seus endossantes e seus avalistas, - art. 47 da Lei 7.657/85; b) a perda do direito propositura de ao executiva contra o emitente do cheque, se quando este dispunha de fundos durante o prazo de apresentao e os deixou de ter, nos termos do 3 do artigo 47 do mesmo diploma legal. Apresentando o cheque ao sacado no prazo, este verificar se o emitente dispe de fundos e promover a compensao do cheque, extinguindose, assim, a obrigao. A emisso de cheque sem fundos gera efeitos nos mbitos civil e penal. No mbito civil, o cheque dever ser levado a protesto no prazo de apresentao. No mbito penal, a emisso de cheques sem fundo caracteriza crime de estelionato, art. 171, 2, inciso VI do cdigo Penal. O portador de cheque poder promover ao de execuo do cheque contra seu emitente e avalistas e, ainda, contra os endossantes e seus avalistas. Neste ltimo caso, necessrio que seja comprovada a recusa do pagamento, por meio de protesto do ttulo. 3.10 AVAL DE CHEQUE: Segundo o art. 29 da Lei n 7.357/85, o pagamento do cheque pode ser garantido, no todo ou em parte, por aval prestado por terceiro. O aval lanado no cheque ou na folha de alongamento. Exprime-se pelas palavras por aval, ou frmula equivalente, com a assinatura do avalista. O aval no cheque deve indicar o avalizado. Na falta de indicao considera-se avalizado o emitente. O avalista que paga o cheque adquire todos os direitos dele resultantes contra o avalizado e contra os obrigados para com este em virtude do cheque. 3.11. PRESCRIO: 6 (SEIS) MESES A CONTAR DA DATA DO TRMINO DO PRAZO PARA DE APRESENTAO DO CHEQUE..
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3.12. PROTESTO DE CHEQUE: Dever ser feito ANTES DE EXPIRADO O PRAZO PARA A APRESENTAO DO CHEQUE. O artigo 50 da Lei n 7.357/85 permite que o ttulo seja dispensado de protesto, mediante a insero das clusulas sem protesto ou sem despesas. O protesto do cheque s necessrio nos casos de propositura de ao contra os endossantes e seus avalistas. Quando a ao for proposta contra o emitente os seus avalistas, no h necessidade de protesto, sendo ele facultativo. 3.13.- SUSTAO DO CHEQUE: Segundo a Lei n 7.357/85 duas hipteses de sustao do cheque: a) REVOGAO ou CONTRA-ORDEM: Artigo 35 da Lei n 7.357/85. S poder ser solicitada pelo emitente do cheque, aps expirado o prazo de apresentao do cheque. ATO EXCLUSIVO DO EMITENTE. b) OPOSIO ou SUSTAO: Artigo 36 da Lei n 7.357/85. Pode ser feita mesmo durante o prazo de apresentao. PODE SER EFETIVADA PELO EMITENTE ou CREDOR (PORTADOR LEGITIMADO). Com a sustao, a instituio financeira fica impedida de liquidar o cheque. 3.1.4- TIPOS DE CHEQUE: A) CHEQUE AO PORTADOR: aquele no qual o nome do beneficirio no indicado. Sua circulao foi restringida pela Lei n 8.021/90. Antes do pagamento, torna-se necessria identificao do beneficirio, exceo feita a cheques cujo valor seja inferior a R$ 100,00. B) CHEQUE NOMINAL: Caracteriza-se pela identificao do beneficirio. C) CHEQUE PS-DATADO: Representa um acordo entre tomador e emitente. uma ordem de pagamento, emitida data determinada, posterior de sua emisso.
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D) CHEQUE CRUZADO: Utilizado para identificar o ttulo destinado ao servio de compensao. caracterizado por duas linhas paralelas cortando o cheque,NO ANVERSO DO TTULO, indicando que o mesmo s pode ser pago de banco para banco ou a um cliente do banco sacado. Tanto o emitente quanto o sacador podero fazer o cruzamento. O cruzamento pode ser EM BRANCO ou EM PRETO. No cruzamento EM PRETO deve ser indicado entre as linhas o nome de uma instituio financeira. E) CHEQUE PARA CREDITAR EM CONTA: aquele que no pode ser pago em dinheiro, mas to-somente creditado na conta bancria do beneficirio. Segundo a artigo 46 da Lei do cheque, o emitente ou o credor podem proibir o seu pagamento em dinheiro mediante a inscrio transversal da clusula para ser creditado em conta, no anverso do ttulo ou outra inscrio equivalente. F) CHEQUE VISADO: aquele no qual atestada, pelo sacado, a suficincia de proviso de fundos do emitente. Os fundos so separados pra permanecerem disposio do portador legitimado. G) CHEQUE MARCDO: No admitido pela Lei n 7.357/85 aquele em que o sacador e o beneficirio marcam uma data para pagamento normalmente mediante a expresso bom para. Tal qual o cheque pr-datado, no existe para efeitos legais. H) CHEQUE TURISMO: o TRAVELLERS CHECK sacado por instituies financeiras para pagamento em agncias ou sucursais, tanto em territrio nacional quanto no estrangeiro. Somente instituies financeiras autorizadas pelo Banco Central do Brasil podero emitir cheques turismo. I) CHEQUE POSTAL: Estabelecido no artigo 66 da Lei n 7.357/85. Caiu em desuso, principalmente em face do franqueamento dos Correios. J) CHEQUE FISCAL: emitido pelo PODER PBLICO para a restituio de tributos recolhidos em excesso. No mais utilizado. K) CHEQUE ADMINISTRATIVO: Fornece maior segurana quanto ao recebimento do valor. Instituio financeira emite contra si um cheque. um auto-saque L) CHEQUE PR-DATADO OU PS-DATADO:
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Prazo prescricional da ao executiva contra o sacado e seus avalistas 3 anos contados da data de vencimento da duplicata. Prazo prescricional da ao executiva contra endossantes e seus avalistas 1 ano contado da data de vencimento da duplicata. Prazo prescricional da ao executiva de qualquer coobrigado contra os demais 1 ano contado da data em que haja sido feito o pagamento da duplicata por coobrigado anterior.
Observao: Duplicata que no preencher os requisitos necessrios para o ingresso da ao executiva, o portador do ttulo poder discutir a questo atravs da propositura de uma AO MONITRIA OU DE AO ORDINRIA. Prazo para interposio de ao de conhecimento ou monitria - 5 anos artigo 206, 5, inciso I do Cdigo civil de 2002. 4.11. VISUALIZAO DO ANVERSO DA DUPLICATA:
N xxxxxxxxxxxxxx Vencimento xxxxxxxxxxxxx Ag/CC xxxxxxxxxxxxxxx Valor do documento R$________________
Aceite Cambial __________________________________________ (delcarao do comprador) DUPLICATA Sacador: (QUALIFICAO COMPLETA E DOMICLIO)
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Sacado: (QUALIFICAO COMPLETA E DOMICLIO) Pague por esta duplicata a quantia de ___________________________________ _________________________(data) a ____________________________ ou a sua ordem. (DATA DO DOCUMENTO) (ASSINATURA DO EMISSOR) (LOCAL PARA AVAL)
em
AES EXCUTIVAS CAMBIAIS E PRESCRIO: Todo ttulo de crdito tambm um ttulo executivo extrajudicial (artigo 585, I, do Cdigo de Processo Civil). Os ttulos de crdito asseguram ao seu titular a possibilidade de propositura imediata de ao executiva, verificado o seu inadimplemento por parte do obrigado cambirio principal. Ao executiva cambial tem por objetivo atingir bens do patrimnio do devedor suficientes para saldar o valor do dbito vencido e no pago (valor principal do ttulo, acrescido de juros moratrios). A AO CAMBIAL corresponde cobrana do direito creditcio mencionado no ttulo de crdito. SEMPRE SER DE EXECUO, uma vez que os ttulos de crdito so definidos pelo Cdigo de Processo Civil, no artigo 585, como ttulos executivos extrajudiciais. A AO CAMBIAL pode ser proposta: c) quando exigveis as obrigaes cambiais, ou seja, aps o vencimento da Letra de Cmbio PARA OS DEVEDORES PRINCIPAIS; d) aps o protesto tambm para os COOBRIGADOS.
FALNCIA RECUPERAO JUDICIAL E EXTRA-JUDICIAL O que garante o direito dos credores o patrimnio da Sociedade Empresria ou do Empresrio. Resulta quando ocorre o inadimplemento de qualquer obrigao por parte do empresrio ou sociedade empresria. A FALNCIA A EXECUO CONCUSAL DO DEVEDOR EMPRESRIO ( Empresrio Individual e Sociedade Empresria). Portanto, as regras aplicadas ao devedor empresrio diferente das regras aplicadas ao devedor civil.
Para que se instaure o processo de EXECUO CONCURSAL denominado FALNCIA, torna-se necessria a existncias de trs pressupostos: a) DEVEDOR EMPRESRIO (empresrio sociedade Empresria) b) INSOLVNCIA c) SENTENA DECLARATRIA DE FALNCIA Individual ou
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DEVEDOR SUJEITO A FALNCIA: Sempre que o DEVEDOR legalmente EMPRESRIO, a EXECUO CONCURSAL de seu patrimnio faz-se pela FALNCIA. Quando o DEVEDOR explora sua atividade econmica de forma EMPRESARIAL no sendo capaz de honrar suas obrigaes no vencimento (ou estando presentes outros fato tipificados em lei, o JUIZ deve inaugurar um procedimento de EXECUO CONCURSAL para atender os CREDORES o que se chama de FALNCIA. O DEVEDOR CIVIL NO EMPRESRIO (ex. COOPERATIVAS) no esto sujeitas a FALNCIA por inexistir a natureza mercantil. ESTO totalmente EXCLUDOS DO REGIME FALIMENTAR:
b) Que
ESTO parcialmente EXCLUDOS DO REGIME FALIMENTAR OS EMRPESRIOS: Estes Empresrios parcialmente excludos do regime falimentar podem ter a sua falncia decretada, observadas as condies especficas legalmente previstas. a) INSTITUIES FINANCEIRAS (o processo LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL Banco Central); b) SOCIEDADES ARRENDADORAS que exploram LEASING (processo LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL Banco Central); c) SOCIEDADES QUE ADMINISTRAM CONCRCIOS, FUNDOS MTUOS (processo EXTRAJUDICIAL Banco Central); d) COMPANHIAS DE SEGURO ( falncia requerida pelo liquidante nomeado pela Superintendncia de Seguros Privados quando frustrada a liquidao extrajudicial); e) ENTIDADES ABERTAS DE PREVIDNCIA COMPLEMENTAR e as de CAPITALIZAO; f) OPERADORAS DE PLANOS PRIVADOS DE ASSISTNCIA SADE (processo de LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL pela Agncia Nacional de Sade)
INSOLVNCIA: O estado patrimonial em que se encontra o DEVEDOR que possui o ATIVO INFERIOR AO PASSIVO denomina-se INSOLVNCIA.
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ALIENAO IRREGULAR DE ESTABELECIMENTO: a) alienao do estabelecimento empresarial sem o consentimento de seus credores; ) SIMULAO DE TRANSFERNCIA DE ESTABELECIMENTO: a) O empresrio muda o local do estabelecimento com intuito de fraudar. ) GARANTIA REAL: a) concede garantia real em favor de determinado credor. ) ABANDONO DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL: a) abandono sem constituir procurador. VII) DESCUMPRIMENTO DO LANO DE RECUPERAO JUDICIAL: a) empresrio beneficiado com recuperao empresarial e no cumpre o plano estabelecido. PROCESSO FALIMENTAR: Fases do processo falimentar 1- Fase preliminar ou Pr-falimentar = requerimento da falncia at sentena declaratria de falncia 2- Fase falencial propriamente dita = sentena declaratria da falncia at o encerramento da falncia; 3- Fase da reabilitao = compreende a declarao da extino das responsabilidades de ordem civil do devedor falido. Competncia = FALNCIA, RCUPERAO JUDICIAL e HOMOLOGAO DE RECUPERAO EXTRAJUDICIAL E SEUS INCIDENTES Juzo do principal estabelecimento do devedor. (art. 3 LF) (principal estabelecimento do devedor aquele que centrado o maior volume de negcios; maior negcio do ponto de vista econmico). JUIZO UNIVERSAL. Todas as aes referentes aos bens, interesses e negcios da massa falida sero processadas e julgadas pelo juzo em que tramita o processo da falncia. (art. 76) - Excees a esta regra: a) aes no-reguladas pela lei falimentar em que a massa falida for autora ou litisconsorte (art. 76); b) reclamaes trabalhistas competncia Justia do Trabalho 9art. 114 art. 76); c) execues tributrias (art. 187 CTN) no se sujeitam ao juzo falimentar; d) aes de conhecimento em que parte interessada a Unio Federal competncia da Justia Federal ( CF art.109, I);
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Prof. Adriano Meirelles c) CONTAS MENSAIS:- (ART. 22, III, p, LF). O Administrador judicial deve
apresentar , at o dcimo dia de cada ms, a prestao de contas relativa ao perodo do ms anterior. d) RELATRIO FINAL:- (ART. 155 da LF). O Administrador judicial deve, no prazo de 10 dias contados do trmino da liquidao e do julgamento das contas, elaborar o relatrio final.
B) ASSEMBLIA DE CREDORES: rgo integrado por TODOS OS CREDORES DA MASSA FALIDA E COMPETE:a) membros; b) falido; c) aprovar a constituio do COMIT DE CREDORES e eleger seus adotar modalidades extraordinrias de realizao do ativo do deliberar sobre assuntos de interesse geral do credores.
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- OS CRDITOS HABILITADOS, COSNTANTES DA RELAO ELABORADA PELO ADMINISTRADOR JUDICIAL, PODEM SER IMPUGNADOS. LIQUIDAO DO PROCESSO FALIMENTAR: A LIQUIDAO TEM INCIO TO LOGO INSTAURADO O PROCESSO FALIMENTAR.
- PROVIDNCIAS:
A)
arrecadados;
REALIZAO
DO
ATIVO
vendendo-se
os
bens
- EM SEGUIDA PRESTAO DE CONTAS O JUIZ PROFERE A SENTENA DECLRANDO ENCERRADO O PROCESSO FALIMENTAR, que publicada por edital. REABILITAO DO FALIDO: APS A SENTENA DE ENCERRAMENTO DA FALNCIA TERMINA O PROCESSO FALIMENTAR. OCORRE A REABILITAO DO FALIDO PARA EXERCER A ATIVIDADE EMPRESARIAL. - A REABILITAO COMPREENDE A EXTINO DAS RSPONSABILIDADES CIVIS E PENAIS DO FALIDO.
NO CAMPO DO DIREITO CIVIL DEVR O FALIDO REQUERER A DECLRAO, POR SENTENA, DA EXTINO DAS OBRIGAES, QUE OCORRER NAS SEGUINTES HIPTESES: a) pagamento dos crditos ou NOVAO DOS CRDITOS COM GARANTIA REAL ( art.158, I);
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Prof. Adriano Meirelles b) rateio de mais de 50% do passivo, aps a realizao de todo o ativo. (art.
158, II); c) decurso do prazo de 5 anos aps o encerramento da falncia se no houver crime falimentar do falido (art. 158, III) d) decurso do prazo de 10 anos aps o encerramento da falncia,s e houver condenao do falido ou do representante legal da sociedade falida por crime falimentar (art. 158, IV); e) prescrio das obrigaes anteriores ao decurso desses prazos decadenciais (art. 158) O FALIDO REABILITADO CIVIL E CRIMINALMENTE PODE VOLTAR A EXPLORAR REGULARMENTE ATIVIDADE EMRPESARIAL. PESSOA E BENS DO FALIDO: O FALIDO NO UM INCAPAZ. Apenas a sua capacidade jurdica sofre RESTRIO no tocante ao DIREITO DE PROPRIEDADE. A PARTIR DA DECRETAO DA FALNCIA O DEVEDOR PERDE O DIREITO DE ADMINISTRAR E DISPOR DO SEU PATRIMNIO. - SOMENTE PERDE A PROPRIEDADE DE SEUS BENS APS A LIQUIDAO A VENDA DELES NA LIQUIDAO. - A ADMINISTRAO DOS BENS DO DEVEDOR COMPETE AOS RGOS DA FALNCIA A PARTIR DA DECRETAO DA FALNCIA. - O FALIDO PODER PRATICAR TODOS OS ATOS DA VIDA CIVIL NO PATRIMONIAIS. - NO PODE O FALIDO AUSENTAR-SE DO LUGAR DA FALNCIA, SEM RAZO JUSTIFICADA E AUTORIZAO DO JUIZ. - AO ADMINISTRADOR JUDICIAL CABE A GUARDA E CONSERVAO DOS BENS ARRECADADOS. CONTINUAO PROVISRIA DA EMPRESA DO FALIDO: A continuao da EMPRESA uma poltica importante visando o lado ECONMICO E SOCIAL. NA SENTENA DECLARATRIA DA FALNCIA, O JUIZ DEVE SE PRONUNCIAR SOBRE A CONTINUAO PROVISRIA DAS ATIVIDADES DO FALIDO OU A LACRAO DO SEU ESTABELECIMENTO (ART. 99, VI E XI E 109) . CABER AO ADMINISTRDOR JUDICIAL A GERNCIA DA ATIVIDADE NESTE PERODO PROVISRIO. PATRIMNIO SEPARADO: CADA VEZ MAIS O LEGISLADOR TEM SE VALIDO DA FIGURA DO PATRIMNIO SEPRADO (CHAMADO DE DE AFETAO OU SEGREGADO.) PARA PROTEGER INTERESSES DE CREDORES, NA FALNCIA DE ALGUNS EMPRESRIOS.
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- CREDORES AFASTADOS DA FALNCIA: ) credor por obrigao a ttulo gratuito; ) crdito por despesa individualmente feita para ingresso na massa falida, salvo custas em litgio com esta. O CREDOR PODE: a) intervir, como assistente, em qualquer ao ou incidente em que a massa seja parte ou interessada; b) fiscalizar a administrao da massa; c) requerer e promover, no processo de falncia, o que for do interesse dos credores;
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C) CRDITOS COM GARANTIA REAL: at o limite do valor do bem gravado; Ex.- hipoteca sobre bem imvel do falido ou penhor sobre bem mvel. D)
DVIDA ATIVA de natureza TRIBUTRIA ou NO TRIBUTRIA excetuadas as multas; Dvida ativa para a Unio, os estados, o distrito Federal, os Municpios e suas autarquias. Esta dvida pode ter origem tributria ou no. Primeiro so satisfeitos os crditos da Unio e suas autarquias, em seguida os Estados, Distrito Federal, Territrios e suas autarquias, finalmente os Municpios e suas autarquias. Aqui tambm se incluem os crditos para-fiscais (SESC, SESI, PIS, FGTS.
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H) MULTAS CONSTRATUAIS E PENAS PECUNIRIAS POR INFRAO LEGISLAO PENAL OU ADMINISTRATIVA.; I) CRDITOS SUBORDINADOS. Pago somente aps a satisfao dos credores sem qualquer garantia: a) os crditos dos scios ou administradores sem vnculo empregatcio; b) crditos por debntures subordinadas emitidas pela S.A. RECUPERAO DA EMPRESA: A Lei de Recuperao de Empresas art. 50 apresenta MEIOS DE RECUPERAO JUDICIAL DA EMPRESA: A) CONCESSO DE PRAZOS E CONDIES ESPECIAIS PARA PAGAMENTO DAS OBRIGAES VENCIDAS OU VINCENDAS; B) CISO, INCORPORAO, FUSO OU TRANSFORMAO DE SOCIEDADE, CONSTITUIO DE SUBSIDIRIA INTEGRAL (SOCIEDADE COM UM NICO SCIO PORM TEM QUE SER UMA SOCIEDADE BRSILEIRA ESTE SCIO); C) CESSO DE COTAS OU AES, RESPEITOS OS DIREITOS DOS SCIOS; D) ALTERAO DO CONTROLE SOCIETRIO; E) SUBSTITUIO TOTAL OU PARCIAL DOS ADMIISTRADORES DO DEVEDOR OU MODIFICAO DE SEUS RGOS; F) CONCESSO AOS CREDORES DE DIREITO DE ELEIO EM SEPRADO DE ADMINSITRADORES; G) AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL; H) TRESPASSE (TRANSFERNCIA DO ESTABELECIMENTO) OU ARRENDAMENTO DE ESTABELECIMENTO; I) REDUO SALARIAL, COMPENSAO DE HORRIOS E REDUO DE JORNADA; J) DAO EM PAGAMENTO OU NOVAO DE DVIDAS DO PASSIVO COM OU SEM GRANTIA PRPRIA OU DE TERCEIRO; K) CONSTITUIO DE SOCIEDADE DE CREDORES; L) VENDA PARCIAL DOS BENS; M) USUFRUTO DE EMPRESA; N) EMISSO DE VALORES MOBILIRIOS (DEBNTURES, PARTES BENEFICIRIAS E BNUS DE SUBSCRIO EMITIDOS POR S/A);
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Economia,
CONVOLAO EM FALNCIA:Caracterstica da RECUPERAO EVITAR A FALNCIA. Se o PLANO DE RECUPERAO FRACASSAR pode ser TRASNFORMADA EM FALNCIA. CUMPRIMENTO DA RECUPERAO: - Pagamento dos credores; - Satisfao de todas as obrigaes assumidas no Plano de Recuperao Judicial; Assim o DEVEDOR deve REQUERER ao rgo Judicirio a SENTENA DE ENCERRAMENTO DA RECUPERAO JUDICIAL. AO DECRETAR O ENCERRAMENTO DA RECUPERAO JUDICIAL, O JUIZ DEVE DETERMINAR: A) B) C) D) E) F) PAGAMENTO DO SALDO DE HONORRIOS DEVIDOS AO ADMINSITRADOR JUDICIAL; SALDO DE CUSTAS JUDICIAIS NO RECOLHIDAS; APRESENTAO DE RELATRIO SOBRE A EXECUO DO PLANO; DISSOLUO DO COMIT, SE HOUVER; EXONERAO DO ADMINISTRADOR JUDICIAL; COMUNICAO AO REGISTRO DE EMRPESAS.
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UMA FORMA DE RECUPERAO MENOS FORMAL PRA OS CREDORES. UM PROCEDIMENTO CONCURSAL PREVENTIVO - CONTM: - UMA FASE PREAMBULAR DE LIVRE CONTRATAO; - E OUTRA FINAL ANCORADA FORMALIZAO JUDICIAL. Obs:- A VALIDADE DO PACTO CELEBRADO ENVOLVENDO CREDORES (TODOS OU ALGUNS) E DEVEDOR CONDICIONADO HOMOLOGAO JUDICIAL. SOMENTE OS CREDORES QUE ANUREM EXPRESSAMENTE AO PLANO FICAM SUJEITOS AOS SEUS EFEITOS.
BIBLIOGRAFIA
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