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QUESTES COMENTADAS DE DIREITO ADMINISTRATIVO ESAF/2012

Leandro Gonsalves Ferreira

(Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil/2012) A possibilidade jurdica de submeter-se efetivamente qualquer leso de direito e, por extenso, as ameaas de leso de direito a algum tipo de controle denomina-se: a) Princpio da legalidade. b) Princpio da sindicabilidade. c) Princpio da responsividade. d) Princpio da sancionabilidade. e) Princpio da subsidiariedade. Resposta correta: letra b. Princpio da legalidade: significa que, no exerccio das atividades administrativas, a Administrao deve observar estritamente as normas legais. Enquanto na esfera particular permitido fazer tudo o que a lei no probe, no mbito administrativo sucede o contrrio: o administrador somente pode agir nos exatos limites da autorizao legislativa (princpio da legalidade estrita). Exemplo(s): A alienao de bens da Administrao Pblica deve obedecer aos critrios previstos no art. 17 da Lei n 8.666/93 (Lei de Licitaes). Princpio da sindicabilidade: Conforme enunciado da questo, tal princpio enuncia a possibilidade jurdica de submeter-se efetivamente qualquer leso de direito e, por extenso, as ameaas de leso de direito a algum tipo de controle (doutrina de Diogo de Figueiredo Moreira Neto). A palavra sindicar juridicamente utilizada no sentido

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de apreciar e julgar, apurar, investigar, conforme se observa no seguinte trecho: (...) 1. O Poder Judicirio pode e deve sindicar amplamente, em mandado de segurana, o ato administrativo que aplica a sano de demisso a Servidor Pblico, para verificar (a) a ocorrncia dos ilcitos imputados ao Servidor e, (b) mensurar a adequao da reprimenda gravidade da infrao disciplinar, no ficando a anlise jurisdicional limitada aos seus aspectos formais. (...) STJ, ROMS 28169, Rel. NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, QUINTA TURMA, DJE 29/11/2010. O conhecimento do vocbulo permitiria ao candidato acertar a questo. Exemplo(s): reclamaes e recursos administrativos previstos em legislao esparsa (Leis 8.112/90, 8.666/93, 9.784/99, Decreto n 70.235/72 etc.), habeas data, mandado de segurana, ao popular etc. (CF/88 e leis processuais). Princpio da responsividade: Uma das caractersticas da Repblica a responsabilidade dos representantes do povo, eleitos democraticamente para mandatos peridicos. E essa responsabilidade se traduz na obrigatoriedade de os governantes (agentes polticos) e administradores prestarem pblicos (agentes pblicos em sentido de seus amplo) atos, contas sociedade pela legitimidade

respondendo poltica, administrativa, penal e civilmente por condutas desviadas da lei, emanao da expresso da vontade popular. o que, no estrangeiro, se vem, denomina por isso, Accountability. complementar O o princpio princpio da da responsividade

responsabilidade e ampliar-lhe os efeitos, alm da legalidade estrita (...) princpio instrumental da democracia, uma vez que se destina a

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salvaguardar a legitimidade, ou seja, a conciliar a expresso da vontade popular, democraticamente recolhida, com a racionalidade pblica ( Exemplo(s): prestao de contas art. 31, 3, e art. 70, pargrafo nico, da Constituio Federal:
Art. 31. A fiscalizao do Municpio ser exercida pelo Poder Legislativo Municipal, mediante controle externo, e pelos sistemas de controle interno do Poder Executivo Municipal, na forma da lei. (...) 3 - As contas dos Municpios ficaro, durante sessenta dias, anualmente, disposio de qualquer contribuinte, para exame e apreciao, o qual poder questionar-lhes a legitimidade, nos termos da lei. Art. 70. A fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Unio e das entidades da administrao direta e indireta, quanto legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas, ser exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, e pelo sistema de controle interno de cada Poder. Pargrafo nico. Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiros, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria.(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)

Princpio da sancionabilidade: Para estimular, modelar, orientar, controlar ou proibir comportamentos de indivduos em suas relaes com a Administrao para impe ou que o ajam bem em nome dela, As o da Direito tutela normas Administrativo, administrativa, reforar jurdico objeto

sanes

(enforcement).

sancionatrias ou coercitivas de comportamentos podem consistir em prmios ou punies.

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Exemplo(s): Arts. 117, 127 (punies ou penalidades) e 237 (prmios ou benefcios) da Lei 8.112/90:
Art. 117. Ao servidor proibido:(Vide Medida Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001) (...) VI - cometer a pessoa estranha repartio, fora dos casos previstos em lei, o desempenho de atribuio que seja de sua responsabilidade ou de seu subordinado; (...) IX- valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem, em detrimento da dignidade da funo pblica; Art. 127.So penalidades disciplinares: I-advertncia; II-suspenso; III-demisso; IV-cassao de aposentadoria ou disponibilidade; V-destituio de cargo em comisso; VI-destituio de funo comissionada. Art. 237. Podero ser institudos, no mbito dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, os seguintes incentivos funcionais, alm daqueles j previstos nos respectivos planos de carreira: I-prmios pela apresentao de idias, inventos ou trabalhos que favoream o aumento de produtividade e a reduo dos custos operacionais; II-concesso de medalhas, diplomas de honra ao mrito, condecorao e elogio.

Princpio da subsidiariedade: Tal princpio exprime, em linguagem que se almeja didtica, que no exerccio das competncias administrativas deve prevalecer o interesse mais prximo possvel dos cidados. Mais simples ainda: tudo que puder ser exercido pela administrao local no deve ser atribudo aos nveis regionais ou de maior abrangncia (ideias de descentralizao e fortalecimento do

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municpio, onde o indivduo concreta e materialmente se realiza e exerce a cidadania). Aos Municpios cabe executar concretamente as atividades administrativas de interesse local; aos Estados, as inerentes a interesses intermunicipais (regionais); Unio Federal, aquelas que envolvam mais de um Estado-membro (verificar arts. 21 a 32 da Constituio, no que concerne diviso de competncias entre os entes federados princpio ou critrio da preponderncia de interesses). A respeito desse princpio, leciona Diogo de Figueiredo Moreira Neto:
(...) As derivaes polticas mais relevantes da legitimidade e da eficincia levam-nos ao princpio da subsidiariedade e ao princpio da participao poltica. O princpio da subsidiariedade diz respeito relao entre nveis de concentrao de poder e respectivos nveis de interesses a serem satisfeitos. um moderno princpio do poder cuja origem histrica remonta prtica poltica da Confederao Helvtica e teve sua divulgao favorecida pelo magistrio da Igreja Catlica, a partir da orientao da Encclica Quadragesimo Anno, do Papa Pio XI, que nela o enunciou claramente, e, mais recentemente, por sua adoo do constitucionalismo alemo e no direito comunitrio europeu. (...) (...) a sucessiva concentrao de poder nas organizaes polticas dever obedecer ao mesmo princpio organizador do poder: primariamente, as demandas que puderem ser atendidas pela organizao poltica local, como o Municpio, o Condado, a Comuna etc., sero aquelas que determinaro suas respectivas competncias poltico-administrativas; secundariamente, as que no possam ser satisfeitas por meio de decises e de aes locais devero passar organizao poltica regional, ou intermdia, como o Estado, a Provncia, o Canto, a Regio Autnoma etc.; terciariamente, as que ultrapassem as possibilidades regionais, por sua generalidade e peculiaridade, sero cometidas s organizaes polticas nacionais soberanas, como a Unio, nos Estados Federados, o Estado Nacional etc., dotadas de todas as competncias necessrias para atend-las diretamente, bem como as de negociar com outras concentraes de poder, soberanas ou no, a satisfao indireta ou coordenada de interesses do Pas. (...)

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O que se pretende nessa vertente de transformao da administrao pblica aproximar o administrado de todas as discusses e, se possvel, das decises em que seus interesses estejam mais diretamente envolvidos, multiplicando, paulatinamente, os instrumentos de participao administrativa, com a necessria prudncia, mas decididamente, com vistas legitimao das decises que, como ensina a Cincia Poltica, sero por isso mais aceitveis e facilmente cumpridas pelas pessoas. (...)

Exemplo(s): Sistema nico de Sade (SUS). A Constituio Federal, quanto a aes e servios pblicos de sade, adota um modelo descentralizado e municipalizado, conforme art. 198:
Art. 198. As aes e servios pblicos de sade integram uma rede regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico, organizado de acordo com as seguintes diretrizes: I - descentralizao, com direo nica em cada esfera de governo; II - atendimento integral, com prioridade para as atividades preventivas, sem prejuzo dos servios assistenciais; III - participao da comunidade. (...)

H de ser lembrado o art. 30, VII, da CF/88, que atribui ao municpio prestar, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, servios de atendimento sade da populao; A Lei n 8.080/90, conhecida com a Lei Orgnica da Sade LOS segue a diretriz constitucional de descentralizao do SUS, enfatizando o papel dos municpios nesse particular, clareando o princpio da subsidiariedade, de forma que o ente municipal, mais prximo do cidado-usurio, possa identificar as necessidades do ltimo e este, por sua vez, possa fiscalizar o correspondente servio prestado pelos gestores da mquina pblica municipal. Eis o que dispe o art. 7 da LOS:

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Art. 7 As aes e servios pblicos de sade e os servios privados contratados ou conveniados que integram o Sistema nico de Sade (SUS), so desenvolvidos de acordo com as diretrizes previstas no art. 198 da Constituio Federal, obedecendo ainda aos seguintes princpios: (...) VIII - participao da comunidade; IX - descentralizao poltico-administrativa, com direo nica em cada esfera de governo: a) nfase na descentralizao dos servios para os municpios; (...)

Por

ser

pertinente

ao

princpio

constitucional-administrativo

da

subsidiariedade, convm mencionar o seguinte julgado do Tribunal Regional Federal da 1 Regio (a leitura da ementa citada reforar o entendimento acerca do princpio em estudo):
AO CIVIL PBLICA. FORNECIMENTO EXCEPCIONAL DE MEDICAMENTO. DIREITO INDIVIDUAL. SENTENA PROCESSUAL (EXTINO DO PROCESSO POR ILEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO FEDERAL). APELAO. DEFERIMENTO LIMINAR DA PRETENSO, NO TRIBUNAL. NOTCIA DE CUMPRIMENTO DESSA DECISO. NEGATIVA DE SEGUIMENTO DA APELAO. SUPERVENIENTE PERDA DE OBJETO: INOCORRNCIA. AGRAVO REGIMENTAL PROVIDO. CUIDADO COM A SADE PBLICA. AQUISIO E DISPENSAO DE MEDICAMENTO. SISTEMA NICO DE SADE. SUBSIDIARIEDADE SOLIDARIEDADE ENTRE UNIO, ESTADO E MUNICPIO? JURISPRUDNCIA DOMINANTE DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA: SOLIDARIEDADE. APELAO PROVIDA. SENTENA ANULADA. 1. Negado seguimento ao recurso de apelao ao fundamento de que, tendo a Unio fornecido o medicamento pleiteado e "atendido", assim, "o pedido principal da ao, falta interesse processual ao Apelante, porquanto verificada a perda de objeto do recurso". 2. Merece acolhida o inconformismo do Ministrio Pblico Federal, porquanto o que se busca provimento definitivo e a tutela de urgncia no apta coisa julgada material. 3. Depreende-se, sobretudo em face do laudo de avaliao mdica, que o tratamento da paciente depende de fornecimento continuado do medicamento. 4. Provimento ao agravo regimental. Julgamento da apelao.

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5. Prev a Constituio que competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, entre outras, "cuidar da sade e assistncia pblica ..." (art. 23, II). Em seguida, no pargrafo nico, estabelece que "leis complementares fixaro normas para a cooperao entre a Unio e os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, tendo em vista o equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em mbito nacional". 6. No Superior Tribunal de Justia predomina o entendimento de que essa disposio resulta em solidariedade entre os trs nveis de governo no que diz respeito ao cuidado da sade pblica, de modo que a demanda por prestaes especficas pode ser dirigida a um ou mais entes, sem qualquer precedncia (Divergncia do Relator, para quem a existncia de dispositivo prevendo que "leis complementares fixaro normas para a cooperao" das entidades polticas contradiz a solidariedade. A competncia em questo sistmica, como deixa entrever o art. 198 da Constituio. Um sistema no admite vcuo ou superposio de atribuies; os elementos do sistema esto entrelaados e orientados pela finalidade comum, mas cada rgo desempenha atribuies especficas, sob pena de desperdcio e omisses e, consequentemente, atentado ao princpio da eficincia. A execuo dos servios de sade atribuda, em regra, aos Municpios, o que, alis, est expresso na Constituio, quando prev competir aos Municpios "prestar, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, servios de atendimento sade da populao" - art. 30, VIII. A competncia do Estado-membro ou da Unio , sucessivamente, suplementar, isto , quando a entidade menor, comprovada ou presumidamente, no tem capacidade ou omissa nessa execuo e quando os interesses em causa ultrapassam, conforme o caso, os limites locais ou estaduais). 7. No caso sob apreciao, presumvel, a esta altura, a incapacidade do Municpio de Belo Horizonte ou do Estado de Minas Gerais para tomar "as medidas administrativas necessrias importao, em carter de urgncia, do medicamento NaglasymeR", seja porque, segundo alega a Unio, esse medicamento ainda no liberado pela ANVISA, seja porque o respectivo preo ultrapassa a capacidade financeira municipal e at mesmo estadual. Alm disso, pede-se que "a Unio, atravs do Ministrio da Sade, no papel de Gestor Federal do SUS, responsvel pela elaborao da lista de medicamentos excepcionais, adote as medidas administrativas necessrias incluso do medicamento NaglazymeR, em lista pactuada de medicamentos

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excepcionais...". 8. H, mesmo assim, legitimidade de parte do Municpio de Belo Horizonte e do Estado de Minas Gerais, os quais devem permanecer na lide, apesar do entendimento de que a solidariedade no implica litisconsrcio necessrio e de que a conexo no prorroga a competncia especializada da Justia Federal (Vencido o Relator). 9. Apelao provida para anular a sentena, com remessa dos autos ao juzo de origem para processo e julgamento da causa. (AGRAC 200738000210350, DESEMBARGADOR FEDERAL JOO BATISTA MOREIRA, QUINTA TURMA, e-DJF1 12/04/2011).

Para finalizar o assunto em comento, uma questo que poderia ser formulada em concurso seria a seguinte: O entendimento jurisprudencial de que os municpios so legitimados para figurar no polo passivo de aes que buscam o fornecimento de medicamentos bsicos, ao passo que, tratando-se de medicamentos excepcionais, so legitimados passivamente para a causa o Estado e a Unio, porque as normas que organizam o SUS estabelecem obrigaes para ambos os entes no tocante a esta prestao material, evidencia qual princpio? A resposta, de acordo com o estudo acima, o princpio da subsidiariedade. (Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil/2012) Determinada cidad brasileira foi contratada por um conselho de fiscalizao profissional regional em 07/11/1975, tendo seu contrato sido rescindido em 02/01/2007. A cidad sustenta que sua demisso fora ilegal porquanto gozava da estabilidade prevista no art. 19 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias ADCT, sendo seu vnculo jurdico estatutrio, que lhe garantiria o direito ao prvio processo disciplinar para fins de demisso.

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Acerca do caso concreto acima narrado e luz da jurisprudncia do STF e STJ, bem como da disciplina constitucional aplicvel aos agentes pblicos, assinale a opo incorreta. a) A estabilidade prevista no art. 19 do ADCT garante o vnculo estatutrio, que no permite a perda do cargo pblico sem o devido processo administrativo disciplinar em que sejam assegurados ao acusado a ampla defesa e o contraditrio. b) O art. 58, 30 da Lei n. 9.649/98, que submetia os empregados dos conselhos legislao trabalhista, permaneceu em vigor enquanto a cidad manteve sua relao de emprego com o referido conselho. c) A deciso do STF que determinou a suspenso liminar da vigncia da norma contida no caput do art. 39 da CF, com a redao dada pela EC 19/98, ressaltou seus efeitos ex nunc, subsistindo a legislao editada nos termos da emenda declarada suspensa. d) No h direito adquirido a regime jurdico. e) No h que se falar em ilegalidade da demisso por ausncia de prvio processo administrativo, uma vez que, poca, a referida cidad no estava submetida a regime estatutrio.

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Resposta correta: letra b. A questo foi retirada do Informativo de Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia (STJ) n 491 (Perodo: 13 a 24 de fevereiro de 2012):
CONSELHO. FISCALIZAO PROFISSIONAL. REGIME JURDICO. A controvrsia est em saber a natureza do vnculo jurdico da recorrente com o conselho de fiscalizao profissional, a fim de ser apreciada a legalidade do ato de sua demisso. A Min. Relatora ressaltou que o regime jurdico dos funcionrios dos conselhos de fiscalizao profissional, por fora do art. 1 do DL n. 968/1969, era o celetista at o advento da CF/1988, que, em conjunto com a Lei n. 8.112/1990, art. 243, instituiu o regime jurdico nico. Essa situao perdurou at a edio do art. 58, 3, da Lei n. 9.469/1998, que instituiu novamente o regime celetista para os servidores daqueles conselhos, em razo da promulgao da EC n. 19/1998, que aboliu o regime jurdico nico dos servidores pblicos. Entretanto, destacou que, no julgamento da ADI 1.171-DF, o STF declarou a inconstitucionalidade dos 1, 2, 4, 5, 6, 7, 8 e do caput do art. 58 da Lei n. 9.649/1998, reafirmando a natureza de autarquia especial dos conselhos de fiscalizao profissional, cujos funcionrios continuaram celetistas, pois permaneceu inclume o 3 da norma em comento, que submetia os empregados desses conselhos legislao trabalhista. Porm, frisou que essa situao subsistiu at 2/8/2007, quando o Pretrio Excelso, no julgamento da ADI 2.135-DF, suspendeu, liminarmente, com efeitos ex nunc, a vigncia do art. 39, caput, do texto constitucional, com a redao dada pela EC n. 19/1998. Com essa deciso, subsiste, para os servidores da administrao pblica direta, autarquias e fundaes pblicas, a obrigatoriedade de adoo do regime jurdico nico, ressalvadas as situaes consolidadas na vigncia da legislao editada nos termos da norma suspensa. In casu, a recorrente manteve vnculo trabalhista com o conselho de fiscalizao de 7/11/1975 at 2/1/2007, ou seja, antes do retorno ao regime estatutrio por fora da deciso do STF (na ADI 2.135-DF). Assim, visto que poca a recorrente no estava submetida ao regime estatutrio, sendo, portanto, de natureza celetista a

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relao de trabalho existente, no cabe invocar normas estatutrias para infirmar o ato de dispensa imotivada. Dessarte, a Turma, prosseguindo o julgamento, negou provimento ao recurso. Precedente citado: REsp 820.696-RJ, DJe 17/11/2008. REsp 1.145.265-RJ, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 14/2/2012.

DICA: concurseiro no pode deixar de ler informatizados de jurisprudncia do STF e STJ (do ms da publicao do edital para trs, at, pelo menos, um ano), caso contrrio leva pau na prova de direito administrativo, ainda mais em se tratando da ESAF, que adora formular questes do tipo ... de acordo com a jurisprudncia do STF ou do STJ...!

Passo ao comentrio das alternativas.

a) A estabilidade prevista no art. 19 do ADCT garante o vnculo estatutrio, que no permite a perda do cargo pblico sem o devido processo administrativo disciplinar em que sejam assegurados ao acusado a ampla defesa e o contraditrio. b) O art. 58, 30 da Lei n. 9.649/98, que submetia os empregados dos conselhos legislao trabalhista, permaneceu em vigor enquanto a cidad manteve sua relao de emprego com o referido conselho. c) A deciso do STF que determinou a suspenso liminar da vigncia da norma contida no caput do art. 39 da CF, com a redao dada pela EC 19/98, ressaltou seus efeitos ex nunc, subsistindo a legislao editada nos termos da emenda declarada suspensa. d) No h direito adquirido a regime jurdico.

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e) No h que se falar em ilegalidade da demisso por ausncia de prvio processo administrativo, uma vez que, poca, a referida cidad no estava submetida a regime estatutrio.

Art. 19. Os servidores pblicos civis da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, da administrao direta, autrquica e das fundaes pblicas, em exerccio na data da promulgao da Constituio, h pelo menos cinco anos continuados, e que no tenham sido admitidos na forma regulada no art. 37, da Constituio, so considerados estveis no servio pblico.
As duas Turmas desta Corte, analisando recursos da ora agravante, concluram ser da competncia da Justia comum o julgamento do mandado de segurana que alega estabilidade prevista no art. 19 do ADCT. Precedentes: (RE 232.982-AgR; AI 239.048-AgR; entre outros. (RE 235.011-AgR, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgamento em 14-9-2010, Segunda Turma, DJE de 8-10-2010.)

A estabilidade prevista no art. 19 do ADCT requer tempo de servio, poca da promulgao da Carta de 1988, igual a cinco anos. (...) A cessao de relao jurdica regida pela CLT, no tocante a servidor pblico que no detenha a estabilidade, prescinde da formalizao de processo administrativo e, portanto, do contraditrio. (RE 289.321, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 2-12-2010, Primeira Turma, DJE de 2-6-2011.)

luz do art. 97, 1, da EC 1/1969, vlida a exonerao de quem passou a ocupar cargo pblico, em primeira investidura, sem a prvia submisso a concurso pblico. No caso, evidentemente, no se pode falar de cargo de natureza especial condio que autorizaria, de acordo com a jurisprudncia desta Corte, a nomeao sem o prvio concurso. A estabilidade do art. 19 do ADCT manifestamente inaplicvel. No possvel elastecer o requisito temporal ali fixado em aplicao teleolgica, entendendo-se que, caso no tivessem sido exonerados, teria havido continuidade na prestao de servios. (RE 199.649-AgR, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgamento em 14-9-2010, Segunda Turma,DJE de 8-10-2010.)

A norma do art. 19 do ADCT da Constituio brasileira possibilita o surgimento das

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Leandro Gonsalves Ferreira seguintes situaes: a) o servidor estvel por fora do art. 19 do ADCT e no ocupa cargo de provimento efetivo; b) o servidor que se tornou estvel nos termos do art. 19 do ADCT ocupa cargo de provimento efetivo aps ter sido aprovado em concurso pblico para o provimento deste cargo; c) o servidor ocupa cargo de provimento efetivo em razo de aprovao em concurso pblico e estvel nos termos do art. 41 da CR. O STF j se manifestou sobre essas hipteses e, quanto s listadas nos itens a e b, firmou o entendimento de que, independentemente da estabilidade, a efetividade no cargo ser obtida pela imprescindvel observncia do art. 37, II, da CR. ( ADI 114, voto da Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 26-11-2009, Plenrio, DJE de 3-10-2011.)

"Estabilidade anmala. (...) Professor. Precedentes da Corte. A Corte Suprema assentou que na situao peculiar dos professores as interrupes decorrentes de encerramento do ano letivo, provocadas pela prpria administrao, esto ao abrigo do art. 19 do ADCT, o mesmo devendo ser aplicado quando as interrupes ocorrem em virtude de substituies que se destinam a assegurar a continuidade do perodo letivo, comprovada a existncia do servio no perodo de cinco anos." (RE 171.141, Rel. Min. Menezes Direito, julgamento em 15-4-2008, Primeira Turma, DJE de 30-5-2008.)

Prefeitura de Osasco. Convnio para fornecimento de mo de obra. Funcionrios da Prosasco. Estabilidade do art. 19 do ADCT. Estabilidade que se aplica somente a servidores pblicos. Precedentes. (RE 190.488-ED, Rel. Min.Gilmar Mendes, julgamento em 18-32008, Segunda Turma, DJE de 18-4-2008.)

Constitucional. Estabilidade excepcional: art. 19 do ADCT-CF/1988. Requisitos. Inobservncia. O preceito do art. 19 do ADCT-CF/1988 deferiu a estabilidade aos servidores que no foram admitidos no servio pblico na forma do art. 37, II, da CF, mas a estabilidade somente se adquire se observado o lapso temporal de cinco anos continuados de prestao de servio pblico." (AI 465.746-AgR, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 2610-2004, Primeira Turma, DJ de 26-11-2004.)

Servidor pblico: estabilidade. CF/1988, ADCT, art. 19. Prestao de servio por mais de cinco anos, at 5-10-1988, data da promulgao da Constituio. Breves interrupes ocorreram no exerccio das atividades de professor. Esses breves intervalos nas contrataes, decorrentes mesmo da natureza do servio (magistrio), no descaracterizam o direito do servidor. Precedentes: RE 158.448/MG, RE 257.580/MG e RE 218.323/SP, Min. Marco Aurlio; RE235.742/MG e RE 378.036-AgR/MG, Min. Carlos Velloso, DJ de 2-2-1999 e 24-10-2003." (RE 361.020, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 28-9-2004, Segunda Turma, DJ de 4-2-2005.) No mesmo sentido: RE 372.242-AgR, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 1-2-2011, Primeira Turma, DJE de 21-2-2011; RE 352.671-AgR, Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em 8-9-2009, Segunda Turma, DJE de 9-10-2009; AI 449.263-AgR, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 17-5-2005, Segunda Turma, DJ de 17-6-2005.

A exigncia de concurso pblico para a investidura em cargo garante o respeito a vrios

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Leandro Gonsalves Ferreira princpios constitucionais de direito administrativo, entre eles, o da impessoalidade e o da isonomia. O constituinte, todavia, inseriu no art. 19 do ADCT norma transitria criando uma estabilidade excepcional para servidores no concursados da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios que, quando da promulgao da CF, contassem com, no mnimo, cinco anos ininterruptos de servio pblico. A jurisprudncia desta Corte tem considerado inconstitucionais normas estaduais que ampliam a exceo regra da exigncia de concurso para o ingresso no servio pblico j estabelecida no ADCT Federal. Precedentes: ADI 498, Rel. Min. Carlos Velloso (DJ de 9-8-1996) e ADI 208, Rel. Min. Moreira Alves (DJ de 19-12-2002), entre outros." (ADI 100, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 9-9-2004, Plenrio, DJ de 1-10-2004.) No mesmo sentido: RE 356.612AgR, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgamento em 31-8-2010, Segunda Turma, DJE de 1611-2010; ADI 88, Rel. Min. Moreira Alves, julgamento em 11-5-2000, Plenrio, DJ de 8-92000; ADI 289, Rel. Min.Seplveda Pertence, julgamento em 9-2-2007, Plenrio, DJ de 163-2007; ADI 125, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 9-2-2007, Plenrio, DJ de 27-4-2007. Vide: ADI 114, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 26-11-2009, Plenrio, DJE de 3-10-2011.

Art. 19 do ADCT. Funcionrio de cartrio. Ausncia de vnculo com a administrao. Estabilidade. Impertinncia. A norma do art. 19 do ADCT no socorre o recorrente, que admite jamais ter recebido remunerao dos cofres pblicos e ser contratado apenas do Cartrio de Distribuio do TJDFT, pelo regime da CLT. Dispositivo constitucional transitrio que se aplica somente queles servidores pblicos em exerccio, h pelo menos cinco anos antes da promulgao da Carta de 1988, na administrao direta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, bem como em suas autarquias e fundaes pblicas." ( RE 388.589, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 15-6-2004, Segunda Turma, DJ de 6-82004.)

Artigo do ADCT da Constituio do Estado do Rio Grande do Sul que assegura aos servidores pblicos civis estabilizados, nos termos do art. 19 do ADCT/CF, a organizao em quadro especial em extino. Equiparao de vantagens dos servidores pblicos estaturios aos ento celetistas que adquiriram estabilidade for fora da CF. Ofensa ao art. 37, II, da CF." (ADI 180, Rel. Min. Nelson Jobim, julgamento em 3-4-2003, Plenrio, DJ de 27-6-2003.)

Estabilidade excepcional (ADCT, art. 19): reconhecida a continuidade dos perodos sucessivos de servio, no obsta estabilidade a falta ao trabalho nos dois ltimos dias do primeiro: a assiduidade absoluta no foi erigida em requisito essencial de estabilidade do art. 19 das Disposies Transitrias. Estabilidade excepcional (art. 19 ADCT): no implica efetividade no cargo, dependente de concurso interno." (RE 187.955, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 15-10-1999, Primeira Turma, DJ de 5-11-1999.)

Servidor estvel ex vi do art. 19 do ADCT, redistribudo para Assembleia Legislativa e efetivado na carreira por ato da Mesa Legislativa. Anulao. Ilegalidade e existncia de direito adquirido. Alegao improcedente. Smula 473/STF. O ato de redistribuio ou enquadramento, assim como o de transferncia ou aproveitamento, que propiciou o

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Leandro Gonsalves Ferreira ingresso do servidor na carreira, sem concurso pblico, quando esse era excepcionalmente estvel no cargo para o qual fora contratado inicialmente (art. 19, ADCT), nulo, por inobservncia ao art. 37, II, da CF. Legtimo o ato administrativo que declarou a nulidade da resoluo da Mesa da Assembleia Legislativa, que efetivou o agente pblico, pois a administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos (Smula 473). A CF no permite o ingresso em cargo pblico sem concurso." (RE 167.635, Rel. Min.Maurcio Corra, julgamento em 17-9-1996, Segunda Turma, DJ de 7-2-1997.)

"O art. 19 do ADCT da Constituio de 1988 tem abrangncia limitada aos servidores civis da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, entre eles no se compreendendo os empregados de empresas pblicas e sociedades de economia mista. CF, arts. 39 e 173, 1." (ADI 112, Rel. Min. Nri da Silveira, julgamento em 24-81994, Plenrio, DJ de 9-2-1996.) No mesmo sentido: ADI 2.689, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 9-10-2003, Plenrio, DJ de 21-11-2003; ADI 1.808-MC, Rel. Min. Sydney Sanches, julgamento em 1-2-1999, Plenrio, DJ de 1-6-2001; RE 208.046, Rel. Min. Octavio Gallotti, julgamento em 3-2-1998, Primeira Turma, DJ de 24-4-1998.

Estado do Piau. Lei 4546/1992, art. 5, IV, que enquadra no regime nico, de natureza estatutria, servidores admitidos sem concurso pblico aps o advento da Constituio de 1988. Alegada incompatibilidade com as normas dos arts. 37, II, e 39 do texto permanente da referida carta e com o art. 19 do ADCT. Plausibilidade da tese. O provimento de cargos pblicos tem sua disciplina trancada, com rigor vinculante, pelo constituinte originrio, no havendo que se falar, nesse mbito, em autonomia organizacional dos entes federados. Dispositivo destoante dessa orientao." (ADI 982-MC, Rel. Min. Ilmar Galvo, julgamento em 24-3-1994, Plenrio, DJ de 6-5-1994.)

Cuidando-se de militares do quadro de temporrios, isto , admitidos por prazo limitado, como previsto no art. 2, 2, b, da Lei 7.150, de 1-12-1983, no h reconhecer-lhes direito permanncia em atividade, aps cumprido o prazo de incorporao. Inaplicabilidade, a tais servidores, da norma do art. 19, do ADCT, de 1988, restrita a servidores civis." (RMS 21.614, Rel. Min. Ilmar Galvo, julgamento em 23-3-1993, Primeira Turma, DJ de 16-41993.) No mesmo sentido: RMS 22.311, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 25-112003, Segunda Turma, DJ de 12-3-2004.

1 - O tempo de servio dos servidores referidos neste artigo ser contado como ttulo quando se submeterem a concurso para fins de efetivao, na forma da lei. Servidor pblico. Estabilidade. ADCT, art. 19. Estabilidade reconhecida: ADCT, CF/1988, art. 19, ficando o servidor sujeito a concurso para fins de efetividade ( 1 do art. 19)." (RE 223.426-AgR, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 17-12-2002, Segunda Turma, DJ de 21-3-2003.)

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Leandro Gonsalves Ferreira Promulgada a CF de 1988, aos servidores, a quem a lei local conferiu o direito excepcional, aplica-se o preceito do art. 19 do ADCT, sendo estveis no cargo em que se encontravam se preenchidos os seus requisitos, mas tornar-se-o efetivos somente aps aprovao em concurso pblico." (RE 181.883, Rel. Min. Maurcio Corra, julgamento em 25-11-1997, Segunda Turma, DJ de 27-2-1998.)

Efetividade e estabilidade. No h que confundir efetividade com estabilidade. Aquela atributo do cargo, designando o funcionrio desde o instante da nomeao; a estabilidade aderncia, integrao no servio pblico, depois de preenchidas determinadas condies fixadas em lei, e adquirida pelo decurso de tempo. Estabilidade: art. 41 da CF e art. 19 do ADCT. A vigente Constituio estipulou duas modalidades de estabilidade no servio pblico: a primeira, prevista no art. 41 (...). A nomeao em carter efetivo constitui-se em condio primordial para a aquisio da estabilidade, que conferida ao funcionrio pblico investido em cargo, para o qual foi nomeado em virtude de concurso pblico. A segunda, prevista no art. 19 do ADCT, um favor constitucional conferido quele servidor admitido sem concurso pblico h pelo menos cinco anos da promulgao da Constituio. Preenchidas as condies insertas no preceito transitrio, o servidor estvel, mas no efetivo, e possui somente o direito de permanncia no servio pblico no cargo em que fora admitido, todavia sem incorporao na carreira, no tendo direito progresso funcional nela, ou a desfrutar de benefcios que sejam privativos de seus integrantes. O servidor que preenchera as condies exigidas pelo art. 19 do ADCT-CF/1988 estvel no cargo para o qual fora contratado pela administrao pblica, mas no efetivo. No titular do cargo que ocupa, no integra a carreira e goza apenas de uma estabilidade especial no servio pblico, que no se confunde com aquela estabilidade regular disciplinada pelo art. 41 da CF. No tem direito a efetivao, a no ser que se submeta a concurso pblico, quando, aprovado e nomeado, far jus contagem do tempo de servio prestado no perodo de estabilidade excepcional, como ttulo. (RE 167.635, Rel. Min. Maurcio Corra, julgamento em 17-9-1996, Segunda Turma, DJ de 7-2-1997.) No mesmo sentido: ADI 114, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 26-11-2009, Plenrio, DJE de 3-10-2011.

(Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil/2012) Determinado servidor pblico federal foi acometido de doena que, por recomendao de seu mdico particular, devidamente atestada, render-lhe-ia quatro dias de licena para tratamento da prpria sade. O referido servidor afastou-se de suas atividades laborais sem, todavia, entregar chefia imediata o atestado mdico para fins de homologao.

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Leandro Gonsalves Ferreira

Tambm no compareceu ao servio mdico do seu local de trabalho durante o afastamento nem nos cinco dias subsequentes a ele. Tendo em vista que o servidor no foi periciado, nem sequer apresentou atestado mdico para que a licena mdica pudesse ser formalizada, a chefia imediata efetuou o registro das faltas em sua folha de controle de frequncia. Ao final do ms, o referido servidor fora descontado da remunerao correspondente aos dias faltosos. Considerando a legislao de pessoal em vigor e a recente jurisprudncia do STJ, assinale a opo correta. a) A limitao temporal para a apresentao do atestado mdico para homologao no encontra fundamento na Lei n. 8.112/90, no podendo ser estabelecida por meio de decreto. b) No possvel aplicar a penalidade da falta sem a instaurao de prvio processo administrativo disciplinar. c) O desconto pelos dias no trabalhados no pode ser realizado sem a prvia instaurao do processo administrativo disciplinar. d) descabida a instaurao de processo administrativo disciplinar quando no se colima a aplicao de sano de qualquer natureza, mas o mero desconto da remunerao pelos dias no trabalhados. e) A compensao de horrio no admitida, em nenhuma hiptese, pela Lei n. 8.112/90.

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