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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 1 DESCRIO DO PLANO DE AULA Introduo ao Direito das Sucesses OBJETIVO 1. Apresentar o Plano de Ensino e o mapa conceitual da disciplina.

2. Apresentar as competncias e habilidades que se pretendem desenvolver, destacando a necessidade de constante articulao com outras disciplinas como Direito de Famlia, Estatuto da Criana e do Adolescente e Prtica Simulada. 3. Apresentar a metodologia dos casos concretos e a forma como sero cobrados durante o semestre.

4. Comentar e apresentar a bibliografia bsica e complementar da disciplina, destacando os textos que foram encaminhados com o material didtico e eventuais livros que estejam disposio na Biblioteca Virtual da Estcio. 5. Destacar a necessidade de trazer para sala de aula o Cdigo Civil (preferencialmente o que compe o material didtico). 6. 7. 8. Apresentar a importncia social e jurdica da disciplina Direito Civil VI. Introduzir o Direito das Sucesses apresentando seu conceito e fundamentos. Identificar as primeiras regras da sucesso e momento e lugar da abertura da sucesso.

Discorrer sobre as espcies de sucesso e de sucessores. TEMA Introduo ao Direito das Sucesses ESTRUTURA DO CONTEDO

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1. 2. a. i. b. c. d. 3. a. b. c. d. e. f. g. 4.

Apresentao do Contedo: plano de ensino, mapa conceitual, metodologia de ensino e bibliografia. Direito das Sucesses Conceito de sucesso Evoluo do conceito Localizao da matria no Cdigo Civil Fundamentos e objeto da sucesso Liberdade de testar Espcies de sucesso e de sucessores Sucesso legtima Sucesso testamentria Sucesso a ttulo universal Sucesso a ttulo singular Sucesso contratual Sucesso irregular Espcies de sucessores Momento e lugar da abertura da sucesso PROCEDIMENTO DE ENSINO

O presente contedo deve ser trabalhado j na primeira aula, aps a apresentao da disciplina. possvel trabalh-lo em uma nica aula, podendo o professor dosar o contedo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. Aps a apresentao do plano de ensino e da metodologia, dever o professor dar incio abordagem do tema, incluindo nesta abordagem referncias aos casos concretos e questo de mltipla escolha. Sugerimos que nesta aula o professor aborde: CONCEITO Sucesso, do latim, 'succedere', significa 'vir no lugar de algum'. Ensina Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 19) que "sucesso, em sentido amplo, significa o ato pelo qual uma pessoa assume o lugar da outra, substituindo-a na titularidade de determinados bens. [...]. A ideia de sucesso, que se revela na permanncia de uma relao de direito que perdura e subsiste a despeito da mudana dos respectivos titulares, no ocorre somente no direito das obrigaes, encontrando-se frequente no direito das coisas, em que a tradio opera, e no direito de famlia, quando os pais decaem do poder familiar e so substitudos pelo tutor, nomeado pelo juiz, quanto ao exerccio dos deveres elencados nos arts. 1.740 e 1.741 do Cdigo Civil". No Direito das Sucesses (ou Direito Hereditrio), no entanto, a expresso 'sucesso' utilizada em sentido estrito e, neste sentido, ensina Francisco Jos Cahali (2007, p. 20) que "o direito das sucesses, como ramo do direito civil [...], trata exclusivamente da sucesso decorrente do falecimento da pessoa. Emprega-se o vocbulo sucesso em um sentido estrito, para identificar a transmisso do patrimnio apenas em razo da morte, como fato natural, de seu titular, tornando-se o sucessor sujeito de todas as relaes jurdicas que quele pertenciam". Por isso, pode-se afirmar que a sucesso tambm meio de aquisio da propriedade. Assim, o Direito das Sucesses, ramo do Direito Civil, complexo de normas e princpios que se destinam a regular a passagem de titularidade do patrimnio (ativo e passivo) de algum (chamado autor ou 'de cujus' ou 'de cuius'[1]) aos seus sucessores (herdeiros e legatrios).

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ORIGEM DO DIREITO SUCESSRIO Na Histria da humanidade o Direito Sucessrio ganhou especial importncia a partir do momento em que ocorreu a individualizao da propriedade[2], passando o sujeito a ser titular de seu patrimnio, o que gerou diversos debates sobre os fundamentos do Direito Sucessrio. Ensina Eduardo Leite (2004, p. 25) que desde a Antiguidade grega e romana a sucesso privada se justificava por motivos religiosos (continuidade do culto familiar e do culto aos ancestrais). A essa poca, para assegurar a continuidade do culto era fundamental que aqueles encarregados de proceder (necessariamente herdeiros homens -primognito varo - porque sacerdotes da religio domstica) cerimnia fizessem a arrecadao dos bens do falecido, impedindo-se, assim, a diviso da fortuna. Para os romanos (em especial a partir da Lei das XII Tbuas), no entanto, alm deste aspecto religioso, destacava-se o aspecto poltico da sucesso, uma vez que o herdeiro exerceria o ptrio poder, assumindo a chefia do grupo familiar (por indicao feita pelo 'de cujus' quando ainda vivo ou na seguinte ordem: 'sui, agnati e gentiles'[3]). Foi apenas com Justiniano que a sucesso legtima passou a se concentrar apenas no parentesco natural, o que no excluiu vrias formas de sucesso testamentria. J na Idade Mdia o direito germnico passou a conhecer apenas a sucesso decorrente do parentesco e, no mesmo sentido operou por bom tempo o direito francs ('droit de saisine') . O Direito contemporneo, no entanto, preferiu conciliar a sucesso legtima e a testamentria, reconhecendo em ambas formas de sucesso (ex.: art. 1.845, CC). Maria Helena Diniz (p. 05) destaca que havia autores "como D'Aguano, que procuram justificar o fundamento cientfico do direito sucessrio nas concluses da biologia e da antropologia atinentes ao problema da hereditariedade biopsicolgica, segundo a qual os pais transmitem prole no s os caracteres orgnicos, mas tambm, as qualidades psquicas, resultando da que a lei, ao garantir a propriedade pessoal, reconhece que a transmisso hereditria dos bens seja uma continuao biolgica e psicolgica dos progenitores. Semelhantemente Cimbali funda o direito das sucesses na continuidade da vida atravs de vrias geraes". Argumentos de evidente fragilidade que no encontram vozes ressonantes atualmente j que a vida humana tem continuidade independente de qualquer direito sucessrio. Afirma Eduardo Leite (2004, p. 26) que o aspecto psicolgico , talvez, "a justificao mais profunda e secreta. A sucesso abranda a angstia da morte criando o sentimento de imortalidade. Diferentemente das pessoas, os bens no desaparecem, 'eles tem vocao eternidade', como expressivamente disse Carbonnier, 'uma eternidade na escala humana que no tem uma necessidade de perpetuidade e que se mede, no mximo, em quatro geraes'". Por isso, os defensores do direito sucessrio[4] como Jos de Oliveira Ascenso afirmam que "a admisso da sucesso uma consequncia necessria da aquisio de uma propriedade privada"[5] e, dessa forma, sua anlise deve ser feita de acordo com a poltica legislativa de cada Estado. Conclui Francisco Jos Cahali (2008, p. 22) que "no h como se negar a relevante funo social desempenhada pela possibilidade de transmisso 'causa mortis', pois valoriza a propriedade e o interesse individual na formao e avano patrimonial, estimulando a poupana e o desempenho pessoal no progresso econmico, fatos que direta ou indiretamente, propulsionam o desenvolvimento da prpria sociedade". CONTEDO E OBJETO DO DIREITO DAS SUCESSES O direito sucessrio considerado um direito fundamental (art. 5o., XXX, CF), mas o contedo da herana, objeto da sucesso, possui hoje carter eminentemente patrimonial[6] ou econmico, sendo em regra excludas da herana as relaes jurdicas no patrimoniais e as personalssimas (mesmo que tenham contedo econmico). O Cdigo Civil (arts. 1.784 a 2.027, CC) divide o Direito das Sucesses em quatro ttulos: I. Da sucesso em geral (regras de transmisso, aceitao, renncia e excludos da herana, herana jacente e petio de herana); II. Da sucesso legtima; III. Da sucesso testamentria; IV. Do inventrio e da partilha. Em relao ao Cdigo Civil de 1916, o atual Cdigo acrescentou 30 artigos e operou alterao em quase todos os Ttulos e Captulos do Direito das Sucesses (dos 243 artigos, 170 sofreram alterao). Criaram-se novas sees como: cesso de direitos; parte da vocao hereditria e petio de herana. Vale lembrar que a lei vigente ao tempo da abertura da sucesso ser a norma que reger a sucesso (art.

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1.787, CC). Por isso, a data do falecimento ser necessariamente indicativa da legislao a ser aplicada[7]. DA SUCESSO EM GERAL Abertura da sucesso. Art. 1.784, CC "aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios", na ordem prevista no art. 1.829, CC. Denota-se, dessa forma, que a abertura[8] da sucesso (independente da causa da morte ou de ter sido ela presumida[9]) se faz automaticamente ('ipso facto' e 'ipso iure'), abrangendo todo patrimnio do 'de cujus' (universalidade de direito), tratando-se esta transmisso de uma fico jurdica. Afirma Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 32) que "a herana[10] , na verdade, um somatrio, em que se incluem os bens e as dvidas, os crditos e os dbitos, os direitos e as obrigaes, as pretenses e as aes de que era titular o falecido, e as que contra ele foram propostas, desde que transmissveis Compreende, portanto, o ativo e o passivo (CC, arts. 1.792 e 1.997), imitindo-se o herdeiro" na posse independente de qualquer pedido judicial. Momento da transmisso da herana. A morte, a abertura da sucesso e a transmisso da herana aos herdeiros, ocorrem exatamente no mesmo momento, independente de saberem ou no os herdeiros da abertura da sucesso, uma vez que se opera 'ipso jure'. Embora a transmisso da herana ocorra independente do conhecimento dos herdeiros, aos mesmos exigido que, em ato posterior, aceitem a herana, bem como, -lhes permitido repudi-la, uma vez que ningum pode ser herdeiro contra sua prpria vontade. Destaque-se, no entanto, que a aceitao da herana s torna definitiva a transmisso j efetivada e a recusa faz cessar os efeitos desta mesma transmisso. Assim, para que haja a transmisso da herana preciso que: o herdeiro exista ao tempo da sua abertura; que o herdeiro, neste momento, no seja incapaz de herdar (art. 1.787, CC) e, por isso, importante se identificar (por meio da certido de bito ou declarao judicial de morte presumida) o momento em que ocorreu a morte. Comorincia (ou morte simultnea). Trata-se de hiptese em que herdeiro e hereditando morrem simultaneamente no se podendo identificar quem morreu primeiro (art. 8o., CC). Nestes casos, o principal efeito ser que um no herda do outro (conforme estudado em Direito Civil I), uma vez que no h transmisso de bens e de direitos entre os comorientes. Destaca Francisco Jos Cahali (2008, p. 41) que "relevantes, pois, as consequncias da aplicao dos efeitos da comorincia no direito sucessrio. E a sua constatao tem cunho eminentemente ftico, ensejando a necessidade de prova judicial e inequvoca, fazendo nascer da a discusso sobre a possibilidade de averiguao no prprio inventrio ou atravs das vias ordinrias (ao declaratria), por se tratar de questo de alta indagao (CPC, art. 984)". Princpio da 'saisine'. Princpio criado na Idade Mdia pelo direito costumeiro francs[11] como forma de oposio ao regime feudal. Hoje, princpio consubstanciado no art. 1.784, CC[12] brasileiro, que prev que o prprio 'de cujus' transmite ao sucessor a propriedade e a posse da herana ('tomada de posse da herana'). Ne definio de Eduardo de Oliveira Leite (2007, p. 36) trata-se a 'saisine' de "habilitao legal, reconhecida a certos sucessores, de exercer os direitos e aes do defunto sem necessidade de preencher qualquer formalidade prvia". Ensina Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 38) que "embora no se confundam a morte com a transmisso da herana, sendo aquela pressuposto e causa desta, a lei, por uma fico, torna-as coincidentes em termos cronolgicos, presumindo que o prprio 'de cujus' investiu seus herdeiros no domnio e na posse indireta de seu patrimnio, porque este no pode restar acfalo". Em virtude do o princpio da 'saisine' a sucesso e a legitimao para suceder so regulados pela lei vigente ao tempo da abertura daquela (art. 1.787, CC), bem como, o imposto 'causa mortis' devido pela alquota vigente na data do bito (Smula 112, STF). Indivisibilidade da herana. A herana, conforme o art. 1.791, CC, "defere-se como um todo unitrio, ainda que vrios os herdeiros e regular-se- pelas normas relativas ao condomnio", o que significa que entre a abertura da sucesso e a partilha o direito dos coerdeiros ser considerado indivisvel[13], porque ainda no individualizados os quinhes hereditrios (vide arts. 1.206 e 1.207; 1.197 e 1.797, CC; arts. 990 e 991, CPC). Afirma Eduardo de Oliveira Leite (2007, p. 47) que ?a indivisibilidade da herana imposta por lei meio de assegurar o direito de todos os coerdeiros, entre si e contra terceiros. Liberdade de testar (art. 1.789, CC). No Direito brasileiro a liberdade de testar limitada. A liberdade de

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testar s ser plena quando no houver herdeiros necessrios, podendo o testador afastar da sucesso os herdeiros colaterais (art. 1.850, CC). Havendo herdeiros necessrios a liberdade de testar ser restrita, dividindo-se em partes iguais a herana (sistema da diviso necessria); nestes casos s pode o testador livremente dispor de uma dessas metades, pertencendo a outra (chamada legtima) aos herdeiros necessrios (art. 1.846, CC). Espcies de Sucesso I. Quanto fonte: a) Sucesso legtima ('ab intestato' ou legal). a sucesso que decorre da lei (art. 1.786, CC), ou seja, decorre de vontade presumida do 'de cujus' (forma de 'testamento tcito'). b) Sucesso testamentria. sucesso que decorre de disposio de ltima vontade expressa em testamento ou codicilo (art. 1.786, CC) e, por isso, reflete a verdadeira inteno do 'de cujus'. Morrendo a pessoa sem ter deixado testamento ou havendo este quanto aos bens por ele no abrangidos, ou ainda quando o testamento caducar ou for nulo, prevalecer a sucesso legtima (art. 1.788, CC[14]), de acordo com a ordem de vocao hereditria determinada no art. 1.829, CC. A sucesso legtima e testamentria podem ocorrer simultaneamente, respeitadas as regras sobre a liberdade de testar previstas nos arts. 1.789 e 1.846, CC. II. Quanto aos efeitos: a) Sucesso a ttulo universal. Ocorre quando o herdeiro chamado a suceder na totalidade do acervo hereditrio. Pode ocorrer na sucesso legtima e na testamentria. Na sucesso a ttulo universal o sucessor sub-roga-se na posio do 'de cujus', entrando desde logo na posse e propriedade da herana. A sucesso legtima sempre a ttulo universal. b) Sucesso a ttulo singular. Ocorre quando se transfere determinada poro de bens; o testador deixa ao beneficirio um bem certo e determinado (chamado legado). Neste caso, o legatrio apenas toma o lugar do 'de cujus' no bem certo e individualizado, devendo pedir aos herdeiros a entrega da coisa legada. Pactos sucessrios (sucesso contratual) no so permitidos no Direito brasileiro, portanto, no se admite a sucesso contratual porque vedado negcio jurdico sobre herana de pessoa viva ('pacta corvina'art. 496, CC). A doutrina admite algumas excees como: o art. 2.018, CC, que afirma ser "vlida a partilha feita por ascendente, por ato entre vivos, ou de ltima vontade, contanto que no prejudique a legtima dos herdeiros necessrios"; pacto antenupcial que prev a recproca e futura sucesso; estipulao, em pacto antenupcial, de doaes para aps a morte do doador[15]. Sucesses irregulares ou anmalas. So reguladas por normas prprias como as previstas nos arts. 629, III, CC/16 (enfiteuse) combinado com o art. 2.038, CC/02; art. 520, CC (direito de preferncia na compra e venda); art. 5o., XXXI, CF (sucesso de bens de estrangeiros situados no Brasil); Lei n. 9.610/98 (direitos autorais); Decreto-Lei n. 5.384/43 (seguro de vida); Decreto-Lei n. 3.438/41 (probe a sucesso de cnjuge estrangeiro em terrenos de marinha). Espcies de sucessores. a) Legtimos: so os sucessores indicados pela lei em ordem preferencial (art. 1.829, CC, estipula a ordem de vocao hereditria). a. Herdeiros necessrios: so definidos em lei e entre os quais se partilha, no mnimo, metade da herana em quota ideais (arts. 1.789, 1.845 e 1.846, CC), salvo os casos de deserdao. b. Herdeiros facultativos: so herdeiros legtimos que no compem a categoria dos herdeiros necessrios, como os colaterais at 4o. grau e, por isso, podem ser privados da herana por disposio de ltima vontade (art. 1.850, CC). b) c) Testamentrio ou institudo: beneficiado pelo testador no ato de ltima vontade. Legatrio: o contemplado em ato de ltima vontade com bem certo e determinado.

d) Necessrio, legitimrio ou reservatrio: o descendente, ascendente sucessvel ou cnjuge (art. 1.845, CC0.

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e)

Universal. o herdeiro nico que recebe a totalidade da herana.

Lugar da abertura da sucesso. Preceitua o art. 1.845, CC, que a "sucesso abre-se no lugar do ltimo domiclio do falecido" (vide art. 96, CPC). a) Sendo o local de domiclio do falecido desconhecido, faculta-se a abertura do inventrio no foro de situao dos bens deixados. b) Sendo o local de domiclio do falecido desconhecido e havendo bens em diferentes locais, o foro ser o do local do bito. c) Havendo pluralidade de domiclios o foro ser de qualquer um deles.

d) Bens situados no Brasil podem ser partilhados em territrio brasileiro, ainda que o autor da herana seja estrangeiro ou estivesse domiciliado em territrio estrangeiro (art. 89, CPC). possvel a abertura de inventrio conjunto quando, por exemplo, o cnjuge suprstite falecer antes da partilha do premorto, desde que sejam os mesmos herdeiros (arts. 1.043 e 1.044, CPC). O juzo do inventrio atrai todas as aes que lhe sejam relativas (arts. 91 e 96, CPC) e a nomeao do inventariante dever observar as regras do art. 990, CPC e art. 1.797, CC (enumerao taxativa e preferencial). Ao final da aula o professor deve perguntar se ainda existem dvidas com relao aos tpicos abordados. Aps, deve realizar breve sntese dos principais conceitos e consideraes feitas, preparando ao aluno para o prximo tpico: herana e sua administrao.

[1] O termo vem da expresso 'is de cujus sucessionesagitur' - aquele de quem se trata a sucesso; 'de cujus hereditatisagitur'. A utilizao no sentido tcnico no afasta designaes populares como falecido, defunto, morto ou finado. [2] Por isso, por exemplo, encontra nos socialistas forte oposio, uma vez que veem na propriedade privada e na sua transmisso incentivo a injustias e promoo da concentrao de riquezas nas mos de poucos. O direito sucessrio, por isso, seria pura criao do direito positivo que contraria justia e interesse social. Sobre esse posicionamento afirma Silvio Rodrigues (2008, p. 06) que se "no admitida a transmisso hereditria, falta ao indivduo incentivo para amealhar e conservar a riqueza, sendo provvel que consagre os ltimos anos de sua vida a esbanjar um patrimnio que no pode deixar aos seus entes queridos. Tal comportamento representa prejuzo para a sociedade. Ademais, raramente a lei deixaria de ser burlada, pois, atravs de doaes, ou liberalidades simuladas em negcios onerosos, o titular tentaria transmitir seu patrimnio a seus herdeiros". [3] Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 21-22) ensina que "os 'heredi sui et necessarii' eram os filhos sob o poder do 'pater' e que se tornavam 'sui iuris' com a sua morte: os filhos, os netos, incluindo-se tambm, nessa qualificao, a esposa. Os 'agnati' eram os parentes mais prximos do falecido. Entende-se por agnado o colateral de origem exclusivamente paterna, como irmo consanguneo, o tio que fosse filho do av paterno, o sobrinho, filho desse mesmo tio. A herana no era deferida a todos os agnados, mas ao mais prximo no momento da morte ('agnatusproximus'). Na ausncia de membros das classes mencionadas, seriam chamados sucesso os 'gentiles', ou membros da 'gens', que o grupo familiar em sentido 'lato'". [4] Antes do Sculo XX havia certa divergncia doutrinria sobre a justificao da sucesso privada, discusso que no encontra mais vozes no sculo XXI. [5] O que faz Washington de Barros Monteiro afirmar que se a propriedade se extinguisse com a morte, ento no seria propriedade, mas mero usufruto. [6] O patrimnio deve ser aqui entendido como a integralidade de bens, direitos e obrigaes e a meao decorrente do regime de bens, pertencentes ao 'de cujus' no momento de seu falecimento. Lembre-se que o direito sucesso aberta considerado bem imvel nos termos do art. 80, II, CC; bem como, o esplio considerado uma universalidade de direito (art. 91, CC) e, por isso, no tem personalidade jurdica. [7] Algumas fontes do direito sucessrio brasileiro: I. o Direito pr-codificado sofreu grande influncia do

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Direito Francs; Lei n. 1.839/1907; II. Cdigo Civil de 1916; III. Decreto-Lei n. 9.461/1946; IV. Constituio Federal de 1988; V. Cdigo Civil de 2002; VI. Lei n. 8.971/96 e 9.278/96. [8] Para alguns a abertura da sucesso tambm chamada de delao ou devoluo sucessria. Mas, para Lacerda de Almeida os termos no se confudem uma vez que nem sempre coincidiro com a abertura da sucesso: "devolve-se a herana aos herdeiros necessrios; aos testamentrios, defere-se". [9] A existncia da pessoa natural termina com a sua morte, ainda que presumida (art. 6o., CC). [10] O professor deve lembrar que no se pode falar em herana de pessoa viva, conforme estudado em Direito Civil I, embora, se possa realizar abertura de sucesso provisria do declarado ausente (a abertura da sucesso, neste caso, decorre de seu desaparecimento). [11] ?Saisine? vem de 'saisine hrditaire', estabelecia que os parentes de uma pessoa falecida tinham o direito de tomar posse de seus bens sem qualquer formalidade ('lemortsaisitlevif'). [12] O princpio j era previsto no art. 1.572, CC/16 que ao invs de se referir transmisso da herana, referia-se transmisso do domnio e posse, o que restringia a transmisso de bens incorpreos, por exemplo. [13] Explica Francisco Jos Cahali (2008, p. 35) que "quanto posse, destinada aos herdeiros, j com o falecimento, a posse indireta, exercendo o inventariante a posse direta at o estabelecimento da partilha". [14] O art. 1.575, CC/16, teve a redao mantida pelo legislador do Cdigo de 2002 no art. 1.788. O artigo j sofria crticas no Cdigo anterior uma vez que utiliza o vocbulo nulo tanto para designar o testamento absolutamente nulo, como para se referir ao anulvel, melhor teria sido utilizar o termo invlido (conforme prope o Projeto de Lei n. 276/2007). [15] Para Francisco Jos Cahali (2008, p. 38) estas hipteses no so formas de sucesso contratual, mas sim, caracterizam o poder de disposio de bens pela prpria pessoa titular do patrimnio, por meio de doao ou testamento. RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow. APLICAO PRTICA/ TERICA Caso Concreto 1 Elabore o grfico de sua rvore genealgica indicando parentes de at 4o. grau na linha colateral e reta. Caso Concreto 2 (V Exame OAB 2011 - adaptada) Cristina dos Santos desapareceu aps uma enchente provocada por uma forte tempestade que assolou a cidade onde morava. Considerando estar provada a sua presena no local do acidente e no ser possvel encontrar o corpo de Cristina para exame, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) Trata-se de hiptese de morte presumida? b) Qual o procedimento para realizao do assento de bito de Cristina? c) A morte presumida permite a abertura da sucesso? Em caso afirmativo, quem seriam os herdeiros de Cristina? Questo Objetiva (VUNESP OAB-SP 2007 3) A sucesso da pessoa natural ocorre com a) o testamento. b) a morte do sucedido. c) a abertura do inventrio. d) a finalizao do inventrio.

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CONSIDERAO ADICIONAL

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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 2 DESCRIO DO PLANO DE AULA Sucesso e Herana OBJETIVO 12345Discorrer sobre a indivisibilidade da herana. Compreender a responsabilidade dos herdeiros. Conceituar cesso de direitos hereditrios e compreender seus efeitos jurdicos. Estudar os efeitos da administrao provisria da herana. Compreender a ordem de vocao hereditria e seus efeitos jurdicos. TEMA Sucesso e Herana ESTRUTURA DO CONTEDO 1. 2. 3. 4. 5. Indivisibilidade da herana. Responsabilidade dos herdeiros. Cesso de direitos hereditrios. Administrao provisria da herana. Vocao hereditria PROCEDIMENTO DE ENSINO O presente contedo pode ser trabalhado em uma nica aula, podendo o professor dos-lo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. O professor dever retomar os conceitos de sucesso e herana firmados na aula anterior, bem como os princpios estudados e, a partir deles, passar a explanar as questes referentes administrao da herana. Deve-se lembrar que o momento da transmisso da herana o exato momento do falecimento que gera a transferncia abstrata do acervo, ?oportunidade em que se opera a imediata e automtica transmisso das relaes jurdicas do ?de cujus? aos seus herdeiros. a abertura da sucesso. [...]. O fato jurdico morte, pois, desencadeia uma srie de atos a serem praticados para formalizao e efetivao da sucesso (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 52)?, atos que sero exercitados por meio do inventrio, procedimento necessrio para o exerccio do direito sucessrio (e que sero futuramente estudados com maior detalhe). INDIVISIBILIDADE DA HERANA At que seja efetivada a partilha, a herana considerada uma universalidade de direito, todo unitrio e indivisvel do qual os coerdeiros so considerados condminos (art. 1.791, CC) e, por isso, so a ela aplicadas as regras referentes aos condomnios (uma vez que se trata de condomnio forado). Assim, ?decorre da indivisibilidade imposta por lei a prerrogativa, para cada herdeiro [fato que no exclui a legitimidade do esplio representado pelo inventariante], de reclamar qualquer dos bens que compem a herana de quem injustamente os possua. E assim agindo, mesmo sendo titular apenas de parte ideal do acervo, o herdeiro que teve a iniciativa beneficiar a todos os demais, no lhe sendo exclusivo o resultado?, natural de obrigaes indivisveis (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 53). Tambm se deve destacar que o herdeiro nunca responde ?ultra vires hereditatis?, o que significa afirmar que no responder por encargos superiores s foras da herana (art. 1.792, CC), incumbindo-lhe, no entanto, a prova do excesso (exceto quando o inventrio demonstra desde logo o valor dos bens herdados).

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CESSO DE DIREITOS HEREDITRIOS (OU CESSO DA HERANA) Os direitos hereditrios so incorporados no patrimnio dos sucessores a partir da abertura da sucesso (princpio da ?saisine?[1]). Por isso, a indivisibilidade desde ento estabelecida tambm determinante na cesso de direitos hereditrios que limitada quota-parte (ou frao ideal) do herdeiro na herana, uma vez que ningum pode transferir mais direitos do que tem. Vale tambm lembrar que a prpria cesso de direitos hereditrios faz presumir sua aceitao e, como ato ?inter vivos? s ter validade quando feita aps a morte de quem lhe deu causa (art. 426, CC). A cesso de direitos hereditrios, prtica comum, novidade prevista no Cdigo Civil de 2002 (arts. 1.973, 1.974 e 1.975, CC), uma vez que o Cdigo de 1916 no se referia especificamente a ela, restringindo-se a determinar a aplicao das regras da cesso de crdito (art. 1.078, CC/16). Segundo Eduardo de Oliveira Leite (2007, p. 57) ?o legislador brasileiro assumiu posio clara e precisa sobre o tema: a) admitiu a cesso do ?direito sucesso?, bem como do ?quinho hereditrio de que disponha o coerdeiro?; b) via escritura pblica [porque a herana considerada um bem imvel, art. 80, II, CC]?. O que se transfere a ttulo oneroso ou gratuito, frise-se, a titularidade do quinho ou legado e no a qualidade do herdeiro (que pessoal e intransmissvel), o que significa afirmar que se o herdeiro adquiriu uma universalidade, seu cessionrio o sucede nesta mesma universalidade. Desta forma, admite-se que desde a abertura da sucesso o herdeiro possa transmitir seus direitos ou quinho, independente de prvia partilha, desde que o autor da herana no lhe tenha realizado restries como as decorrentes de clusulas de inalienabilidade. No entanto, destaca Slvio de Salvo Venosa (2011, p. 31) que ?o objeto da cesso da herana a universalidade que foi transmitida ao herdeiro. Destarte, no podia o herdeiro individualizar bens dentro dessa universalidade. Se houvesse essa individualizao (e isso ocorre ordinariamente), no poderia o herdeiro, nesse negcio, garantir que esse determinado bem fosse atribudo na partilha ao cessionrio, a no ser que todos os herdeiros e interessados concordassem, mas nem por isso se desvirtuaria o carter da cesso, para a venda de um bem determinado. Nesse caso, haveria uma promessa de venda?. Neste sentido, afirma o art. 1.973, 2o., CC, que ? ineficaz a cesso, pelo coerdeiro, de seu direito hereditrio sobre qualquer bem da herana considerado singularmente?. O coerdeiro s pode ceder parte indivisa ou frao ideal, no podendo nunca alienar um bem singular do acervo sem consentimento dos demais coerdeiros. Assim, sendo a cesso de herana uma forma de cesso de crdito, feita a ttulo oneroso o herdeiro garante ao cessionrio a existncia da sua condio de herdeiro; sendo gratuita essa garantia s se aplicar se o herdeiro agiu de m-f (art. 295, CC). Dessa forma, assim que realizada a cesso, ainda que no tenha sido feita a notificao dos demais herdeiros ou de terceiros, poder o cessionrio exercer todos os atos necessrios conservao de seu direito. Alm disso, antes do inventrio a cesso de herana negcio aleatrio e, por isso, no responde o herdeiro pela evico. Ressalva o art. 1.973, 1o., CC, que ?os direitos, conferidos ao herdeiro em consequncia de substituio ou de direito de acrescer; presumem-se no abrangidos pela cesso feita anteriormente?. Por isso, ocorrendo substituio ou direito de acrescer, o cedente continua herdeiro para efeitos sucessrios. Tambm ?ineficaz a disposio, sem prvia autorizao do juiz da sucesso, por qualquer herdeiro, de bem componente do acervo hereditrio, pendente a indivisibilidade? (art. 1.973, 3o., CC). Sendo a coisa indivisa, no pode o coerdeiro ceder seus direitos a terceiros antes de dar preferncia (legal e real) aos condminos, se o fizer ter o coerdeiro direito de haver a quota cedida a estranho se depositada a integralidade do o preo em at 180 dias aps a transmisso. Se vrios herdeiros pretenderem exercer o direito de preferncia o quinho a ser cedido deve ser rateado proporcionalmente (de acordo com as respectivas cotas) entre todos (arts. 1.794 e 1.795, CC). INSTAURAO DO INVENTRIO Ensina Eduardo de Oliveira Leite (2007, p. 60) que ?o estado de indiviso, decorrente da abertura da sucesso, desaparece via inventrio que, minucioso e exato, faz conhecer o complexo de bens transmitido pelo ?de cujus? aos herdeiros. Ele garante a igualdade dos quinhes, prepara a partilha e pe fim ao estado condominial?. O art. 1.796, CC (art. 983, CPC), estabelece que o prazo para a instaurao do inventrio de trinta dias contados da abertura da sucesso, devendo finalizar em at seis meses conforme previsto na lei processual,

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no estabelecendo a legislao civil penalidades para inobservncia deste prazo. O foro competente ser o do ltimo domiclio do ?de cujus?, ressalvadas as demais hipteses j estudadas na aula anterior (arts. 89 e 96, CPC). ADMINISTRAO PROVISRIA DA HERANA O administrador provisrio quem tem a posse do esplio e a legitimidade ativa e passiva para representar a herana (art. 1.797, CC). A posse do administrador provisrio s cessar quando o inventariante prestar o respectivo compromisso. So legitimados a exercer a administrao provisria: cnjuge (independente do regime de bens) ou companheiro; herdeiro que estiver na posse e administrao dos bens (se mais de um estiver na posse dos bens, a preferncia ser do mais velho s se justifica se demonstrar que possui mais experincia); testamenteiro; pessoa de confiana do juiz (na falta ou desdia dos demais), mas sendo dativo no ter representao do esplio (art. 12, 1o., CPC) (art. 1.797, CC). O administrador provisrio pode ser substitudo por ordem do juiz, desde que se demonstre que esteja praticando atos em prejuzo do esplio. Destaca Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 67) que ?nada obsta, por outro lado, a que a nomeao para o cargo de inventariante venha a recair sobre a mesma pessoa, desde que seja idnea e conste do elenco previsto no art. 990 do estatuto processual, inexistindo, nesse caso, interrupo da administrao?. VOCAO HEREDITRIA [O presente item da aula visa apenas trazer noes gerais sobre vocao hereditria, uma vez que as regras especficas sero estudadas em aulas futuras, indicando-se ao professor que faa essa ressalva aos alunos]. Afirma Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 68) que ?a legitimidade passiva[2] a regra e a ilegitimidade a exceo. No direito sucessrio vigora o princpio de que todas as pessoas tm legitimao para suceder; exceto aquelas afastadas pela lei?. O art. 1.798, CC, estabelece a capacidade de suceder (sucesso legtima e testamentria) de forma mais ampla do que a prevista no Cdigo Civil de 1916. Assim, so capazes de suceder: as pessoas nascidas ou j concebidas (nascituros ? eficcia da vocao depende do nascimento com vida ? art. 1.800, 3o., CC) no momento da abertura da sucesso e que o herdeiro ou legatrio sobreviva ao ?de cujus?(princpio da coexistncia). Quanto aos nascituros ensina Eduardo de Oliveira Leite (2007, p. 70) que ?a nova lei assumiu ntida postura concepcionista atribuindo direitos sucessrios a quem ainda no nasceu: ?ifansconceptus pro nato habeturquoties de commodisejusagitur?. Ou na expressiva aluso de Carvalho Fernandes, ?a ttulo temporrio, o direito subjectivo subsiste sem estar efectivamente atribudo a qualquer pessoa??. No entanto, a eficcia da sucesso legtima ou testamentria do nascituro fica condicionada ao seu nascimento com vida, ou seja, seus direitos encontram-se em estado potencial, sob condio suspensiva. O Cdigo Civil de 2002 tambm prev possibilidade de suceder aos no concebidos (prole eventual[3] ou ? nondumconceptus?) (art. 1.799, I, CC). Neste caso, a curatela caber pessoa cujo filho o testador esperava ter por herdeiro e, sucessivamente, s pessoas indicadas no art. 1.775, CC. A abertura da sucesso, no caso de prole eventual, faz com que a herana seja posta sob administrao, permanecendo nessa situao at que a condio se implemente ou haja certeza de que no se poder implementar (como no caso de comprovada esterilidade) (art. 1.800, CC). No entanto, deve o herdeiro ser concebido em at dois anos aps a abertura da sucesso, caso isso no ocorra ou sendo natimorto os bens reservados retornam aos demais herdeiros legtimos (art. 1.800, 4o., CC ? admite possibilidade de existncia de direitos sem sujeito, ainda que por um breve tempo, o que gera ainda grandes discusses doutrinrias[4]). Tambm podem ser chamadas sucesso as pessoas jurdicas em geral (associaes, sociedades empresrias, etc.) e as pessoas jurdicas constitudas como fundao (art. 1.799, II e III, CC), no entanto, estas pessoas s podem receber herana ou legado por disposio de ltima vontade. As sociedades para terem direito sucesso devem estar regularmente constitudas[5]; j as fundaes por poderem ser constitudas pelo prprio testamento, no precisam existir ainda ao tempo da sucesso e, neste caso, os bens ficaro sob guarda provisria da pessoa encarregada de institu-la, at o registro dos seus estatutos (arts. 62 e 1.799, III, CC). Ensina Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 76) que ?qualquer pessoa jurdica pode ser contemplada, seja simples, seja empresria, de direito pblico ou de direito privado. Em se tratando, porm, de pessoas

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jurdicas de direito pblico externo, pesam restries legais: esto impedidas de adquirir no Brasil bens imveis ou suscetveis de desapropriao (LICC, art. 11, 2.), excetuando-se os imveis necessrios para seu estabelecimento no pas?. O art. 1.801, CC, indica as regras referentes incapacidade testamentria passiva de herdeiros ou legatrios, por serem estes considerados suspeitos: I. O que escreveu a rogo o testamento. II. O cnjuge ou companheiro daquele que escreveu a rogo o testamento, bem como, interpostas pessoas (como descendentes - art. 1.802, pargrafo nico, CC). III. As testemunhas do testamento (porque podem ter interesse diverso da vontade do testador). A proibio tambm se aplica s testemunhas de auto de aprovao no testamento cerrado, ainda que no tenham conhecimento do teor da clula testamentria. IV. O concubino do testador casado (se este estiver separado de fato, sem sua culpa, h mais de cinco anos). Trata-se de disposio que contraria os arts. 1.723 e 1.830, CC. O prazo aqui considerado excessivo, bem como, inadequada a referncia culpa na causa da separao (pelos motivos estudados em Direito Civil V). V. O tabelio civil ou militar, ou o comandante ou escrivo perante o qual se fez o testamento. Ensina Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 80) que ?entendem alguns autores que o dispositivo em tela cuida de situaes de incapacidade relativa, sendo absoluta a da pessoa ainda no concebida ao tempo da morte do testador. As hipteses, no so, todavia, de incapacidade relativa, mas de falta de legitimao, pois as pessoas mencionadas no podem ser beneficiadas em determinado testamento, conquanto possam s-lo em qualquer outro em que no existam os apontados impedimentos?. Assim, a nulidade de disposio testamentria pode decorrer de simulao sob a forma de contrato oneroso ou de simulao mediante interposta pessoa (ascendentes, descendentes, irmos, cnjuges ou companheiros), conforme definido no art. 1.802, CC (causas que sero examinadas em aula prpria). Por fim, o art. 1.803, CC, estipula exceo em favor do descendente do concubino que filho do testador (repetindo entendimento constante na Smula 447, STF). Ao final da aula o professor deve perguntar se ainda existem dvidas com relao aos tpicos abordados. Aps, deve realizar breve sntese dos principais conceitos e consideraes feitas, preparando ao aluno para o prximo tpico: aceitao e renncia da herana e herana jacente.

[1] Ensina Slvio de Salvo Venosa (2011, p. 16) que ?o princpio da ?saisine? representa uma apreenso possessria autorizada. uma faculdade de entrar na posse de bens, posse essa atribuda a quem ainda no a tinha. Na herana, o sistema da ?saisine? o direito que tm os herdeiros de entrar na posse dos bens que constituem a herana. A palavra deriva de ?saisir? (agarrar, prender, apoderar-se). A regra era expressa por adgio corrente desde o sculo XIII: ?lemortsaisitvif? (o morto prende o vivo). [...]?. [2] Animais no tm legitimidade para suceder. Pode-se, no entanto, impor a herdeiro testamentrio o encargo de cuidar de um animal. [3] A prole eventual aqui deve ser compreendida em seu sentido amplo, abrangendo no s filhos naturais, como tambm, eventuais filhos adotivos ou de corao (art. 227, 6., CF e art. 1.596, CC). [4] Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 73) afirma que melhor seria realizar, nestas situaes, sucesso provisria entregando os bens aos herdeiros legtimos sob condio suspensiva. [5] Afirmam os autores que embora o Cdigo Civil de 2002 tenha afastado a possibilidade de instituir herdeiro sociedade de fato (art. 986, CC) ou associao (ainda sem existncia legal) a tendncia que essa prtica (testamentifactio passiva) continue aplicando-se por analogia as regras do nascituro. A vedao, portanto, seria aplicvel apenas a instituir como herdeiro pessoa jurdica ainda no existente. RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow.

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APLICAO PRTICA/ TERICA Caso Concreto 1 Em janeiro de 2011 Juliana e Andr dirigiram-se a uma clnica de reproduo humana assistida a fim de coletar material biolgico de Andr para fins de congelamento e posterior fertilizao de vulos de sua esposa. Ocorre que Andr faleceu antes da implantao dos embries em Juliana. No contrato com a clnica havia expresso consentimento para implantao desses embries em Juliana, mesmo aps a morte de Andr. Pergunta-se: esses embries poderiam ser considerados sucessores de Andr? Justifique sua resposta. Questo objetiva 1 (TJSP 174o.) A sucesso de bens de estrangeiros, por morte ou ausncia, quando situados tais bens no Brasil, ser regulada: a) b) c) d) Sempre pela lei do pas em que era domiciliado o defunto ou o desaparecido. Sempre pela lei brasileira, quanto aos imveis, e sempre pela lei do pas onde era domiciliado o defunto ou desaparecido, quanto aos bens no imveis. Sempre pela lei brasileira, desde que aqui aberta a sucesso. Pela lei brasileira, em benefcio do cnjuge brasileiro, companheiro ou companheira brasileiros legitimados sucesso, ou dos filhos brasileiros, ou quem os represente, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do defunto ou desaparecido.

Questo Objetiva 2 (COPS-UEL PGE-PR 2011) Analise a afirmao abaixo e, com base no conceito de esplio, assinale a alternativa correta: Aberta a sucesso a propriedade de cada um dos bens do de cujus imediatamente entregue a cada qual dos herdeiros e legatrios, que podem dispor de seus bens mveis ou imveis especficos, da maneira que entenderem adequado, desde que com prvia comunicao, sem forma especial, no inventrio judicial ou extrajudicial. a) a afirmao est errada, tendo em vista que no a propriedade dos bens que se transfere imediatamente para os herdeiros, mas a herana, entendida como massa indivisvel (esplio) at o momento da partilha. Equivocada, tambm, porque a sucesso aberta bem imvel e necessita de escritura pblica ou termo judicial para cesso de qualquer parte da herana; b) a afirmao est errada, porque se os herdeiros quiserem doar os bens ser sempre necessrio fazer o inventrio judicialmente. Falha a assertiva, ainda, porque os bens so transmissveis somente por termo nos autos; c) a afirmao est correta, tendo em vista que os herdeiros, aberta a sucesso, entram na posse e propriedade de cada um dos bens herdados, passando a ter a possibilidade de uso, gozo e disposio; d) a afirmao est correta, uma vez que, apesar de no ser a propriedade dos bens que se transfere de pronto, os herdeiros podem alienar os direitos sobre bens mveis, por meio de cesso, mesmo por escritura particular. Ademais, a sucesso aberta apesar de bem imvel, pode, por exceo, ser transferida por escrito particular; e) a afirmao est correta, simplesmente porque a sucesso aberta pode ser objeto de cesso por termo nos autos ou escritura pblica, uma vez que os bens j so individualizados no incio do inventrio. CONSIDERAO ADICIONAL

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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 3 DESCRIO DO PLANO DE AULA Aceitao e Renncia da Herana. Herana Jacente. OBJETIVO 1- Discorrer sobre a aceitao da herana e estudar as formas de realiz-la.. 2- Compreender as hipteses de renncia da herana e estudar seus efeitos. 3- Conceituar herana jacente e verificar as consequncias da arrecadao dos bens. 4- Diferenciar herana jacente de vacncia. TEMA Aceitao e Renncia da Herana. Herana Jacente. ESTRUTURA DO CONTEDO 1. a. b. c. 2. a. b. c. 3. a. b. c. Aceitao da Herana Conceito Espcies de aceitao Caractersticas Renncia da Herana Conceito Restries Efeitos Herana Jacente Conceito Arrecadao Declarao de vacncia PROCEDIMENTO DE ENSINO O presente contedo pode ser trabalhado em uma nica aula, podendo o professor dos-lo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. O professor dever retomar o conceito e efeitos da transmisso da herana, bem como sua administrao, firmados na aula anterior, e, a partir deles, passar a explanar as questes referentes aceitao e renncia da herana. Viu-se que com a abertura da sucesso o herdeiro sub-roga-se nas relaes jurdicas do ?de cujus? e, embora sua sua responsabilidade pelas dvidas se limite s foras da herana (art. 1.792, CC[1]), -lhe facultado aceitar ou no a herana (fase de deliberao/art. 1.806, CC), uma vez que ningum pode ser declarado herdeiro contra a sua vontade. A aceitao, portanto, confirma a inteno de receber a herana, mas no cria o direito sucessrio que foi determinado pela prpria abertura da sucesso (art. 1.784, CC). ?A aceitao [ou adio] da herana representa, assim, o ato jurdico unilateral e necessrio pelo qual o herdeiro, que ao tempo da abertura da sucesso houvera adquirido, ?ipso iure?, a posse e a propriedade dos bens herana, confirma sua inteno de receber este acervo que lhe transmitido. Veja ?se, pois, que se trata de confirmao do herdeiro, pois j com a abertura da sucesso lhe deferida a herana? (Francisco

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Jos Cahali, 2007, p. 70). Determina o art. 1.804, CC, que ?aceita a herana, torna-se definitiva a sua transmisso o herdeiro desde a abertura da sucesso?, o que significa afirmar que a aceitao irrevogvel[2] e gera efeitos ?extunc?. A aceitao em regra feita pessoalmente pelo herdeiro, mas poder ser: 1- Feita pelo curador ou tutor, mediante prvia autorizao judicial (art. 1.748, II, CC). Trata-se, neste hiptese, de aceitao direta feita por representante legal. 2- Feita por mandatrio com poderes especiais ou gestor de negcios. Nestes casos, embora a aceitao seja indireta, a confirmao direta, uma vez que feita em nome do sucessor. 3- Feita pelo cnjuge, independente de outorga. Realizada a aceitao, qualquer ato posterior de disposio pelo herdeiro, ser considerado forma de cesso de direitos hereditrios. ESPCIES DE ACEITAO Quanto forma a aceitao da herana pode ser: 1- Expressa: feita em declarao escrita (art. 1.805, CC) que pode ser por termo nos autos, escritura pblica ou instrumento particular; no se aceitando a manifestao oral[3]. 2- Tcita: ocorre quando resulta da prtica de atos prprios da qualidade de herdeiro (art. 1.805, CC) e que ultrapassam os limites da simples conservao e administrao dos bens[4]. ?So, por exemplo, atos privativos do herdeiro que assume esta qualidade, incompatveis com a postura de quem recusa ou repudia a herana: a) a nomeao de advogado, para intervir no inventrio na defesa de seus direitos hereditrios; b) a concordncia manifestada com as primeiras declaraes, avaliaes e outros atos do processo; c) a promessa de alienao de imveis do esplio, ou cesso, onerosa ou gratuita, de direitos hereditrios a terceiros; d) a posse efetiva de bens do acervo transmitido, com a respectiva administrao continuada? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 72). A aceitao tcita limitada pela prpria lei que evita, dessa forma, que atos decorrentes de dever moral e familiar[5] (portanto, gratuitos, puro e simples e em favor de todos os coerdeiros) acabem sendo confundidos com atos de aceitao (art. 1.805, 1o., CC). Tambm no representa aceitao o ato de cesso gratuita, pura e simples, da herana aos demais coerdeiros (art. 1.805, 2o., CC). 3- Presumida: a aceitao provocada por algum interessado (art. 1.807, CC) que poder requerer (aps 20 dias da abertura da sucesso) a notificao (?actiointerrogatoria?) do herdeiro silente para que se manifeste em prazo razovel (no superior a 30 dias) sobre a aceitao ou no da herana. Findo o prazo para deliberar, no havendo manifestao, presumir-se- a aceitao, uma vez que a renncia deve ser expressa. Vale lembrar que o herdeiro, enquanto no intimado a se manifestar em certo prazo, tem faculdade de aceitar ou de renunciar a herana a qualquer tempo, at que se consume a prescrio ordinria de dez anos (art. 205, CC). Transcorrido o prazo extingue-se a faculdade de optar e a herana considera-se adquirida. Quanto ao titular a aceitao pode ser: 1- Direta: quando o direito exercido pelo prprio herdeiro. 2- Indireta: quando terceiros possuem legitimidade para manifestar a aceitao em nome do herdeiro. So casos excepcionais como os j referidos nesta aula ou a sucesso hereditria do direito de aceitar herana (nestes casos transmite-se a herana aos herdeiros apenas se estes confirmarem a transmisso em seu favor da herana o herdeiro falecido). A transmisso do poder de aceitao, no entanto, no limitada (art. 1.809, CC), ou seja, os sucessores do herdeiro falecido no podero aceitar por ele se a herana estiver atrelada a uma condio suspensiva, estipulada pelo testador e ainda no verificada. O que permite afirmar que ?se o herdeiro testamentrio cuja qualidade estava suspensa at a verificao da condio no a houver implementado em vida, caduca o benefcio, perdendo ele o direito, e, por consequncia, nada transferindo aos seus sucessores? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 74). Tambm ocorre aceitao indireta quando o herdeiro repudiar a herana em prejuzo de seus credores (art. 1.813, CC), nestes casos, podem os credores promover a aceitao da herana, aps autorizao judicial. Quitada a dvida e havendo remanescente, este se transmite aos demais sucessores para partilha, no retornando, em nenhuma hiptese ao renunciante.

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CARACTERSTICAS DA ACEITAO A aceitao ato unilateral que, via de regra, se aperfeioa com a manifestao de vontade de seu titular. Assim, so caractersticas da aceitao: 1- Independe de anuncia dos demais herdeiros ou sucessores potenciais; 2- Gera efeitos ?extunc? data da abertura da sucesso; 3- Salvo os casos de aceitao indireta , em regra, ato personalssimo; 4- declarao no receptcia de vontade; 5- ato indivisvel, no sendo admitida aceitao parcial (art. 1.808, CC); pode, no entanto, ocorrer o exerccio em separado do direito de aceitao quando o herdeiro possui dupla qualidade, por exemplo, de sucessor necessrio e legatrio ou quando chamado sucesso de mais de um quinho hereditrio sob ttulos sucessrios diversos (herdeiro legtimo e herdeiro institudo, por exemplo). 6- ato incondicional, ou seja, no aceita termo ou condio (art. 1.808, CC). A aceitao deve ser sempre pura e simples, uma vez que ?a parcialidade, condio ou termo da aceitao tornariam as relaes jurdicas vacilantes, confusas, gerando indefinio no desejada pela ordem sucessria? (Eduardo de Oliveira Leite, 2004, p. 82). 7- ato jurdico irretratvel e irrevogvel. No entanto, a aceitao pode ser anulada se verificados vcios. ? Nesses casos, declarada a ineficcia da aceitao, devolve-se a herana quele que a ela tem direito, como se a aceitao inexistisse. Mas, se o inventrio j houver sido encerrado e homologada a partilha, s por ao de petio de herana poder o interessado reivindicar o que lhe cabe? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 100). 8- A aceitao ser ineficaz se o direito hereditrio caducar ou for verificada incapacidade sucessria do herdeiro. RENNCIA OU REPDIO DA HERANA Se a aceitao importa a inteno de receber a herana; a renncia ato contrrio pelo qual o herdeiro repudia o seu direito hereditrio s podendo ser realizada, portanto, aps a abertura da sucesso[6]. Trata-se de ato jurdico unilateral, solene e formal, que exige expressa manifestao de vontade por escritura pblica ou termo nos autos do inventrio (ainda quando feita em benefcio de terceiros) (art. 1.806, CC), dispensando-se (segundo a maioria da doutrina) homologao judicial, embora seja ela aconselhvel. A renncia s pode ser realizada pelo mandatrio se tiver poderes especiais para isso (art. 661, 1o., CC). A renncia ato personalssimo, indivisvel, irretratvel (art. 1.812, CC) e incondicional que faz considerar que o herdeiro jamais herdou (efeito ?extunc?). ?Assim, sua quota hereditria retorna ao monte partvel, para ser destinada aos outros herdeiros da mesma classe, ou, se o renunciante for o nico desta, convocamse os herdeiros da classe subsequente (CC, art. 1.810). Rejeitando o quinho pelo sucessor testamentrio (herdeiro institudo ou legatrio), o retorno da parcela ao acervo s se dar se outro no for o destino deste quinho estabelecido no testamento? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 77). Pode-se identificar duas espcies de renncia: 1- Abdicativa (ou propriamente dita): renncia pela qual o herdeiro manifesta renncia pura e simples, sem que antes tenha praticado qualquer ato que possa fazer entender a aceitao. Neste caso incidir apenas os imposto ?causa mortis?. 2- Translativa (translatcia, desistncia ou renncia imprpria): o herdeiro indica determinada pessoa (sucessor ou no) em favor de quem renuncia herana (?in favorem?), ou quando manifestada aps a aceitao. So os casos de cesso de direitos hereditrios e, por isso, incidir no apenas o imposto ?causa mortis?, como tambm o ?inter vivos?, uma vez que para transmitir a herana preciso primeiramente t-la aceitado. Impe-se renncia as seguintes limitaes: a) Capacidade do renunciante ? capacidade geral e capacidade para alienar. Os representantes a assistentes

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dos incapazes s tero capacidade para renunciar se previamente autorizados judicialmente (art. 1.691, CC). As pessoas casadas, exceto no regime de separao absoluta de bens ou de participao final nos aquestos com clusula de livre disposio, devem ter outorga do cnjuge para renunciar (arts. 1.647, I e 1.656, CC). b) A renncia no pode prejudicar credores do renunciante (art. 1.813, CC e art. 129, V, Lei de Falncias e Recuperao de Empresas). Os credores podem, aps autorizao judicial, exercer a aceitao em nome do devedor, desde que promova sua habilitao no prazo de 30 dias seguintes ao conhecimento do repdio (art. 1.813, CC). A renncia ineficaz para os credores at o limite do crdito. Efeitos da renncia: 1- O herdeiro renunciante ser tratado como se jamais tivesse sido sucessor (art. 1.811, CC). 2- Os efeitos da renncia retroagem data da abertura da sucesso. 3- O quinho hereditrio do renunciante passa a integrar o acervo comum (art. 1.810, CC). 4- Na sucesso legtima, havendo herdeiros da mesma classe, a estes ser acrescida a parte do renunciante. Se o renunciante for o nico herdeiro daquela classe ou se todos os outros tambm renunciaram, seu quinho se transmitir aos sucessores da classe seguinte (art. 1.811, CC) que recebero por direito prprio e por cabea. 5- Os herdeiros do renunciante no possuem direito de representao. Ningum pode suceder representando herdeiro renunciante (art. 1.811, CC). 6- O renunciante mantm o direito ao usufruto e administrao dos bens dos filhos menores. 7- Sendo a sucesso testamentria, as consequncias da renncia iro variar de acordo com o prprio testamento (arts. 1.943 e 1.947, CC). 8- A renncia irretratvel e irrevogvel (art. 1.812, CC), mas pode ser posteriormente anulada se demonstrados vcios na manifestao de vontade. HERANA JACENTE E VACNCIA Viu-se que na ordem de vocao hereditria o Estado aparece como ltimo herdeiro (ou herdeiro forado)[7] possvel (art. 1.844, CC). Por isso, ?herana jacente aquela cujos herdeiros no so conhecidos, ou que, sendo conhecidos renunciaram herana [renncia em bloco[8]], devolvendo-se esta ao Estado. Logo, a jacncia decorre de duas hipteses (arts. 1.819 a 1.823, CC)[9]: 1. Se o ?de cujus? no deixou herdeiros (descendentes, ascendentes, cnjuge sobrevivente ou colateral, nem testamento); 2. Se o ?de cujus? deixou herdeiros, mas os mesmo renunciaram herana? (Eduardo de Oliveira Leite, 2004, p. 108). Vale destacar que embora o herdeiro seja desconhecido adquire a propriedade e a posse dos bens da herana, desde a abertura da sucesso (princpio da ?saisine?). Por isso, a jacncia pode ocorrer tanto na sucesso legtima, quanto na sucesso testamentria. A herana ser jacente na sucesso legtima quando esgotada a ordem de sucesso hereditria no exista ningum com direito herana (arts. 1.819 e 1.823, CC). Assim, a jacncia[10] o perodo compreendido entre a abertura da sucesso e a aquisio pelo Estado dos bens do ?de cujus?, uma vez que a herana ?jaz? sem titular. Trata-se de fase transitria na qual se promove a arrecadao dos bens e investiga-se[11] a existncia de possveis herdeiros e, portanto, tal qual o esplio, a herana jacente no tem personalidade jurdica, muito menos se trata de patrimnio autnomo sem sujeito. Portanto, o Estado s adquire a propriedade resolvel dos bens hereditrios aps a declarao de vacncia, que s pode ocorrer aps um ano da concluso do inventrio. A abertura do inventrio pode ser requerida por qualquer interessado ou determinada de ofcio pelo prprio juiz do domiclio do ?de cujus?(arts. 988 e 989, CPC). Iniciado o inventrio pode-se constatar a ausncia de herdeiros e consequente jacncia da herana quando se nomear um curador (art. 1.8189, CC) que dever promover a arrecadao dos bens (arts. 1.142 e ss., CPC) e ser considerado no s o representante da herana jacente em juzo e fora dele, como tambm o seu administrador (subordinando-se, dessa forma, respectiva prestao de contas). Nesta fase, assegura-se aos credores a habilitao para exigir o respectivo crdito (art. 1.821, CC). O juzo competente para promover a arrecadao ser o do ltimo domiclio do ?de cujus?; havendo mais de

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um domiclio haver preveno daquele que primeiro conhecer o caso. Havendo bens fora da jurisdio, sero arrecadados por carta precatria. No entanto, o juiz da ?rei sitae? poder realizar a arrecadao dos bens independente da carta precatria, oficiando o juiz do domiclio do ?de cujus?. Determina o art. 1.820, CC, que os bens da herana jacente sero declarados vacantes um ano aps a concluso do inventrio. ?O juiz manda a Fazenda Pblica arrecadar os bens, que ficam em seu poder por um perodo de 5 (cinco) anos. sempre lcito aos herdeiros comparecerem e pedirem a entrega dos bens, mediante devida habilitao (prova da qualidade de herdeiros) (art. 1.822, CC). Transcorrido todo o prazo prescritivo, sem a habilitao de qualquer herdeiro, a posse exercida pela Fazenda transforma-se em propriedade. Consolida-se a expectativa de direito e no mais existe a possibilidade de outro herdeiro contestar a propriedade? (Eduardo de Oliveira Leite, 2004, p. 112). Assim, a declarao de vacncia encerra a herana jacente e as obrigaes do curador, transferindo a titularidade definitiva dos bens ao Poder Pblico, nos seguintes termos (art. 1.844, CC): 1- Municpio ou Distrito Federal quando o bem est localizado nas respectivas circunscries; 2- Unio quando o bem estiver localizado em territrio federal. Declarada a vacncia os credores s podero reclamar eventuais direitos em ao prpria (art. 1.158, CPC). Ao final da aula o professor deve perguntar se ainda existem dvidas com relao aos tpicos abordados. Aps, deve realizar breve sntese dos principais conceitos e consideraes feitas, preparando ao aluno para o prximo tpico: legitimao sucessria e sucesso legtima.

[1] H possibilidade, no entanto, do herdeiro renunciar ao benefcio do inventrio e tomar para si todo o passivo do esplio, independente de qual seja o ativo. [2] Vale lembrar que no CC/16 a aceitao no era to importante porque a aceitao inicial da herana admitia retratao at a deciso terminativa do processo. [3] Explica Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 90) que ?no direito pr-codificado, havia mais interesse na manifestao expressa da aceitao, porque no constava da lei a regra de no responder o herdeiro por encargos superiores fora da herana. Quando o herdeiro sucedia o ?de cujus?, tomava-lhe o lugar, substituindo-o em todas as suas relaes jurdicas. Aceita a herana, transferiam-se para os herdeiros tambm os nus, ou seja, no s os crditos seno tambm os dbitos, sem qualquer limitao. Assim, se o passivo excedesse o ativo, o herdeiro continuava responsvel pelo saldo devedor. Para se livrar desse risco, era necessrio o herdeiro declarar que aceitava a herana sob benefcio do inventrio, ou seja, condicionalmente, s tendo eficcia o ato se o ativo superasse o passivo?. [4] Discute-se se o pedido de abertura de inventrio forma de aceitao tcita ou no, uma vez que tratase de obrigao legal do herdeiro. [5] Explica Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 91) que ?no 1o. do dispositivo retrotranscrito [art. 1.805] o legislador afasta da presuno de aceitao ?os atos oficiosos, como o funeral do finado, os meramente conservatrios, ou os de administrao e guarda provisria?, porque praticados altruisticamente, sem o intuito de recolher a herana. Preleciona a propsito Clvis Bevilqua que os atos oficiosos ?so os que se praticam desinteressadamente, no intuito de prestar um favor, de ser agradvel, de satisfazer sentimentos piedosos ou humanitrios. Meramente conservatrios, por outro lado, so os atos necessrios e urgentes, que tm por fim impedir a perda ou deteriorao dos bens da herana. E os de administrao e guarda provisria so os praticados pelo herdeiro para atender a uma necessidade premente, sem a inteno de t-los para si, mas com o nimo de entreg-los, logo que possvel, a quem deva guard-los e conserv-los?. [6] Trata-se de negcio jurdico com objeto juridicamente impossvel a renncia realizada antes do falecimento ou a promessa de renunciar. [7] Destaca Eduardo de Oliveira Leite (2004, p. 109) que ?[...] o Estado no um ?herdeiro? propriamente dito, mas antes, um herdeiro ?sui generis?, por determinao e vontade da lei?. [8] A renncia em bloco permite que a vacncia seja declarada desde logo. [9] Ensina Francisco Jos Cahali (2007, p. 87) que ?no obstante a previso legal de quando a herana jaz, constata-se a sua ocorrncia tambm em outras situaes especficas, quando, por exemplo, mesmo existindo testamento, a disposio de no distribuir a totalidade da herana, e no vierem a se habilitar os herdeiros legtimos quanto parcela no destinada. Igualmente sobre esta parte do patrimnio a ?hereditas

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jacet?, embora convivendo com a sucesso testamentria normal, esta ltima exclusivamente quanto aos bens ou quinhes previstos pela ltima vontade do falecido. E com as inovaes trazidas pelo Cdigo Civil de 2002 na sucesso legtima, tambm poder ocorrer a jacncia sobre parte da herana quando o falecido deixar como herdeira legtima apenas a companheira. Neste caso, em favor daquela sucessora destinam-se os bens ?adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel? (CC, art. 1790), de sorte que os demais bens na ausncia de testamento, se destinaro ao Poder Pblico?. [10] Ensina Eduardo de Oliveira Leite (2004, p. 110) que ?a jacncia se distingue da vacncia (do latim, vaco are = estar vago), ou da herana vacante, tambm chamada, bens vagos (do latim, bonavacantia). A vacncia, doutrina San Tiago Dantas, ?s se d quando para a herana no h herdeiros, e a jacncia o estado provisrio e, se no aparece o herdeiro capaz de adir o patrimnio, a jacncia ao cabo de algum tempo, transforma-se em vacncia?. [11] A investigao pode ocorrer durante a fase de arrecadao de bens (art. 1.150, CPC), bem como aps por meio de edital de convocao (art. 1.152, CPC) que ser publicado por trs vezes, com intervalo de trinta dias, em rgo oficial e na imprensa local, devendo-se eventuais herdeiros se habilitar no prazo mximo de seis meses contados da primeira publicao. Sendo o ?de cujus? estrangeiro, deve-se enviar comunicado autoridade consular respectiva. RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow APLICAO PRTICA/ TERICA Caso Concreto 1 (FGV OAB Unificado 2011 adaptada) Heitor, solteiro e pai de dois filhos tambm solteiros (Roberto, com trinta anos de idade, e Leonardo, com vinte e oito anos de idade), vem a falecer, sem deixar testamento. Roberto, no tendo interesse em receber a herana deixada pelo pai, a ela renuncia formalmente por meio de instrumento pblico. Leonardo, por sua vez, manifesta inequivocamente o seu interesse em receber a herana que lhe caiba. Sabendo-se que Margarida, me de Heitor, ainda viva e que Roberto possui um filho, Joo, de dois anos de idade. Roberto poderia renunciar herana? Explique sua resposta identificando os efeitos da renncia de Roberto caso esta seja possvel. Caso Concreto 2 (FGV OAB Unificado 2010 adaptada) Em 2004, Joaquim, que no tinha herdeiros necessrios, lavrou um testamento contemplando como sua herdeira universal Ana. Em 2006, arrependido, Joaquim revogou o testamento de 2004, nomeando como seu herdeiro universal Srgio. Em 2008, Srgio faleceu, deixando uma filha Catarina. No ms de julho de 2010, faleceu Joaquim. O nico parente vivo de Joaquim era seu irmo, Rubens. A quem deve ser destinada a herana de Joaquim? Explique sua resposta. Questo Objetiva (IESES TJ-CE 2011) Acerca da cesso, aceitao e renncia da herana, todas as afirmativas abaixo esto corretas, EXCETO: a) Tanto a aceitao como a renncia da herana so atos irrevogveis. b) A aceitao pode ser tcita, mas a renncia dever ser expressa, por instrumento pblico ou termo judicial. c) O coerdeiro s poder ceder a sua cota pessoa estranha sucesso, se autorizado pelos demais coerdeiros. d) Para a cesso de direito hereditrio, o herdeiro casado necessita de outorga do cnjuge, salvo se casados pelo regime da separao de bens. CONSIDERAO ADICIONAL

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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 4 DESCRIO DO PLANO DE AULA Vocao hereditria e Excludos da Sucesso OBJETIVO 1- Compreender a ordem de vocao hereditria. 2- Estudar as hipteses e o procedimento de excluso da sucesso. 3- Diferenciar falta de legitimao para suceder, indignidade e deserdao TEMA Vocao hereditria e Excludos da Sucesso ESTRUTURA DO CONTEDO 1. a. b. 2. a. b. c. d. e. f. 3. Vocao hereditria Regras gerais de legitimao para suceder. Legitimao para suceder por testamento. Excludos da sucesso Conceito. Fundamentos da indignidade. Causas de excluso por indignidade. Procedimento para excluso da sucesso. Reabilitao e perdo do indigno. Efeitos da excluso da sucesso. Legitimao para suceder, indignidade e deserdao. PROCEDIMENTO DE ENSINO O presente contedo pode ser trabalhado em uma nica aula, podendo o professor dos-lo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. O professor dever retomar os principais aspectos da aceitao e renncia da herana, firmados na aula anterior, e, a partir deles, passar a explanar as questes referentes ordem de vocao hereditria e excluso da sucesso. VOCAO HEREDITRIA - REGRAS GERAIS O primeiro passo para se identificar a condio de herdeiro verificar a ordem de vocao hereditria. Assim, ?para pretender a herana, haver necessidade de um ttulo ou fundamento jurdico do direito hereditrio, consistente na convocao do interessado pela lei ou pelo testador? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 99), conjugando-se, ento, a condio de herdeiro com a legitimao para s-lo Para o Direito das Sucesses a regra que toda pessoa tem legitimidade para suceder e, por isso, ensina Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 68) que ?a legitimidade passiva a regra a ilegitimidade, a exceo?, s podendo ser esta determinada pela lei e devendo ser verificada no momento da abertura da sucesso. ?O primeiro passo verificao da legitimao, tanto na sucesso legtima como na testamentria, a constatao da personalidade de quem reclama a vocao hereditria, representada pela existncia da pessoa, fsica ou jurdica, no momento da abertura da sucesso? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 101). Assim, so pessoas[1] legitimadas para suceder aquelas nascidas ou j concebidas[2] no momento da

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abertura da sucesso (art. 1.798, CC). Trata-se de princpio que (no vigente Cdigo Civil[3]) se aplica tanto sucesso legtima quanto sucesso testamentria. Para ter capacidade sucessria (legtima ou testamentria) ainda necessrio que o herdeiro ou legatrio sobreviva ao ?de cujus?. Este princpio conhecido como princpio da coexistncia. Legitimao testamentria Vale lembrar que, embora seja a lei do pas em que era domiciliado o ?de cujus? ou ausente que rege a sucesso (art. 10, LICC); a capacidade para suceder ser regida pela lei do domiclio do herdeiro ou legatrio (art. 10, 2o., LICC). Assim, preceitua o art. 1.799, CC, que ?na sucesso testamentria podem ainda ser chamados a suceder: Ios filhos, ainda no concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que vivas ao abrir-se a sucesso; II- as pessoas jurdicas; III- as pessoas jurdicas, cuja organizao for determinada pelo testador sob a forma de fundao?. O primeiro inciso refere-se prole[4] (ou filiao) eventual[5] (?nondumconceptus?) que, portanto, pode ter capacidade para suceder por testamento. Afirma Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 71) que ?os contemplados, verdadeiramente, ?so os prprios filhos, que podero ser concebidos e nascer. A deixa no feita em favor das pessoas indicadas pelo testador, passando, com a morte destas, a seus filhos, o que seria substituio fideicomissria. O testador como que d um salto, passando por cima dos genitores, contemplando os filhos que estes tiverem, e se tiverem??. Para que a deixa testamentria tenha eficcia , por bvio, necessrio que a pessoa indicada como geradora da filiao eventual esteja viva ao momento da abertura da sucesso. Aberta a sucesso que se destina a filiao eventual a herana posta sob administrao, permanecendo nessa situao at que se implemente a condio (nascimento com vida) ou se houver certeza de que ela no poder se implementar (como comprovao de infertilidade). Para evitar a perpetuao dessa forma de sucesso, o art. 1.800, 4o., CC, determina que a filiao eventual para fazer jus deixa hereditria deve ser concebida em at dois anos[6] (prazo de espera) aps a abertura da sucesso, o que pode gerar, ainda que temporariamente, uma situao de direitos sem sujeitos (j mencionada nas aulas anteriores). Findo o prazo, no concebido o filho, a disposio testamentria caduca destinando-se o bem aos sucessores legtimos ou quem o falecido tiver designado. Desta possibilidade de legitimao conferida filiao eventual, discute-se a questo referente concepo ? post mortem? decorrente da utilizao das tcnicas de reproduo humana assistida uma vez que se entende que o embrio ?in vitro? no pode ser comparado ao nascituro[7]. Maria Berenice Dias (2011, p. 121) afirma que no caso das tcnicas de reproduo humana assistida a aquisio da capacidade sucessria est sujeita ocorrncia de condio suspensiva: o nascimento com vida. Mas, para ter esta capacidade sucessria preciso que o embrio tenha sido implantado no tero materno? O Cdigo Civil, no art. 2o., ao colocar a salvo os direitos do nascituro no faz distino entre a concepo natural e a artificial. Ento, ?entre o embrio implantado e no implantado pode haver diferena quanto capacidade de direito, mas no quanto personalidade. Sustenta que o conceito de nascituro abrange o embrio pr-implantatrio, isto , o j concebido e que apenas aguarda, ?in vitro?, a implantao no ventre materno. E conclui: dispe, portanto, de capacidade sucessria (CC 1.798), pois a norma no distingue o ? locus? da concepo e nem se impe que seja implantado. Exige somente a concepo?. (Maria Berenice Dias, citando Silmara Chinelato, 2011, p. 122). No entanto, a tendncia doutrinria e jurisprudencial afastar a capacidade sucessria quando a implantao ocorre depois da abertura da sucesso (vide, por exemplo, Francisco Jos Cahali, 2007, p. 104[8]), embora no haja justificativa plausvel para afastar o direito sucessrio do concebido ?post mortem?. Conclui Maria Berenice Dias (2011, p. 123) que ?[...] Na concepo homloga, no se pode simplesmente reconhecer que a morte opere a revogao do consentimento e impe a destruio do material gentico que se encontra armazenado. O projeto parental iniciou-se durante a vida, o que legaliza e legitima a inseminao ?post mortem?. A norma constitucional que consagra a igualdade da filiao no traz qualquer exceo. Assim, presume-se a paternidade do filho biolgico concebido depois do falecimento de um dos genitores. Ao nascer, ocupa a primeira classe dos herdeiros necessrios. Na concepo heterloga ? fertilizao artificial por doador ? indispensvel a autorizao de quem desejava o filho. Ausente tal, no h como falar em capacidade sucessria, pois no h nem vnculo biolgico e nem manifestao escrita do falecido. O consentimento retratvel at a concepo, depois, no mais. Quando foi autorizada a fertilizao ?post mortem?, independe a data em que ocorra o nascimento. O filho tem assegurado o direito sucessrio. Havendo autorizao sem expressa manifestao sobre a possibilidade de fertilizao aps a morte, nem por isso possvel excluir o

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direito de quem nasceu por expresso consentimento daquele que o desejava como filho. O fato de o genitor ter morrido no pode excluir vnculo de filiao que foi aceito em vida. Mesmo quem reconhece o direito sucessrio ao filho concebido mediante fecundao artificial pstuma se inclina em estabelecer o prazo de dois anos para que ocorra a concepo (art. 1.800, 4o.)?, mas no entender da autora essa limitao no encontra nenhuma justificativa, uma vez que no h limite temporal para se determinar a filiao por meio de investigao de paternidade, prescrevendo somente o direito de pleitear a herana (10 anos). * Indica-se ao professor fomentar a discusso fazendo com que o aluno busque o seu prprio posicionamento. J o inciso II do art. 1.799, CC, permite a deixa hereditria para pessoas jurdicas, independente de ser ela pblica ou privada. No entanto, para as pessoas jurdicas de Direito Pblico so impostas limitaes capacidade para suceder como, por exemplo, esto impedidas de adquirir no Brasil bens imveis ou suscetveis de desapropriao (art. 11, 2o., CC), excetuando-se os imveis necessrios para seu estabelecimento no pas. Quanto s sociedades de fato que j realizavam negcios, o vigente Cdigo Civil no faz previso expressa (como o faz para as fundaes), entendendo-se, ento, no ser possvel a deixa testamentria para essas sociedades, uma vez que pessoa jurdica no existente no momento da abertura da sucesso[9]. Sobre as pessoas jurdicas, destaca Francisco Jos Cahali (2007, p. 106) que ?se encerrada ou dissolvida a pessoa jurdica quando da abertura da sucesso, ainda que existente poca da instituio, faltar-lhe- aptido para receber a herana, acrescentando-se que, se a empresa estiver em liquidao, igualmente no pode ser beneficiada com a sucesso, pois prolongada a sua personalidade de fato apenas em funo dos atos necessrios formalizao de sua dissoluo e encerramento?. Por fim, o inciso III, do art. 1.799, CC, prev a legitimao testamentria das fundaes e, neste caso, como esta pode ser criada pelo prprio testamento (art. 62, CC), possvel que no exista no momento da abertura da sucesso. Nesta hiptese, aberta a sucesso, os bens permanecero sob a guarda provisria da pessoa encarregada de instituir a fundao, at que se efetue o necessrio registro do estatuto. Falta de legitimao para ser herdeiro testamentrio e/ou legatrio Determina o art. 1.801, CC, que no podem ser herdeiros nem legatrios: ?I. A pessoa que, a rogo, escreveu o testamento, nem o seu cnjuge ou companheiro, ou os seus ascendentes e irmos; II. As testemunhas do testamento [bem como as testemunhas do auto de aprovao, no testamento cerrado]; III. O concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de fato do cnjuge h mais de cinco anos [10]; IV. O tabelio, civil ou militar; ou o comandante ou escrivo, perante quem se fizer; assim como o que fizer ou aprovar o testamento?. Essas regras sobre falta de legitimao[11] testamentria pressupem serem suspeitas as pessoas descritas nos incisos I, II e IV, uma vez que h possibilidade de abusarem da confiana nelas depositada pelo testador, alterando a vontade deste para obter benefcios para si ou seus parentes. Com relao vedao do inciso III visou o legislador proteger a famlia e coibir o adultrio. O art. 1.802, pargrafo nico, CC, complementa as regras de falta de legitimao afirmando serem nulas (por simulao relativa) as clusulas que utilizem pessoas interpostas, como os descendentes, ascendentes, irmos e cnjuge ou companheiro para beneficiar (indiretamente) de qualquer modo o no legitimado a suceder. Exceo se faz quando o descendente da concubina tambm filho do testador, pois, neste caso, presume-se a inteno de beneficiar a prole comum e no a inteno de fraudar determinao legal (Smula 447, STJ e art. 1803, CC). Simulao do contrato oneroso Dispe o art. 1.802, CC, que sero ?nulas as disposies testamentrias em favor de pessoas no legitimadas a suceder, ainda quando simuladas sob a forma de contrato oneroso, ou feitas mediante interposta pessoa?. Simulao declarao falsa que visa aparentar negcio diverso daquele que se est realizando ou que tm pro finalidade fraudar a lei (art. 167, CC). Ensina Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 84) que ?a nulidade da deixa testamentria pode revestir-se de duas formas: a) o testador dissimula a liberalidade sob a aparncia de contrato oneroso; ou b) recorre a interposta pessoa para beneficiar o proibido de suceder?, em ambos os casos, a deixa testamentria, sendo declarada nula, retornar ao sucessores legtimos. EXCLUDOS DA SUCESSO A excluso da sucesso s ocorre nas hipteses expressamente previstas em lei. Vale inicialmente ressaltar que indignidade e deserdao no se confundem, embora tenham a mesma finalidade (afastar o herdeiro

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culpado da participao patrimonial na herana): ?1. A indignidade - cominada na lei, independe da vontade do ?de cujus?, aplicando-se a todos os herdeiros na sucesso legtima; 2. A deserdao - o ato de vontade do testador atingindo os herdeiros necessrios (descendentes, ascendentes e cnjuge sobrevivente), facultativos e os testamentrios; 1. A indignidade - peculiar sucesso legtima, embora tambm possa alcanar o legatrio (art. 1.814); 2. A deserdao - como manifestao de vontade do ?de cujus?, s se verifica na sucesso testamentria, na qual consta o motivo e o fundamento da excluso (art. 1.964); 1. A indignidade - repousa na vontade presumida do ?de cujus?, que, certamente, no gostaria que sua herana fosse recolhida por herdeiro que agiu indignamente; 2. A deserdao - corresponde efetiva vontade do ?de cujus?, que, atravs de motivo fundamentado (art. 1.964) exclui o herdeiro; 1. A indignidade - nem sempre os motivos determinantes da excluso so anteriores morte do ?de cujus?; 2. A deserdao - os motivos determinadores da excluso so superiores morte do ?de cujus?, por isso, vm indicados no testamento; 1. A indignidade - os motivos da indignidade so vlidos para a deserdao; 2. A deserdao - nem todos os motivos da deserdao configuram a indignidade?(Eduardo de Oliveira Leite, 2004, p. 95-96). A esta aula interessa apenas as causas de indignidade, uma vez que a deserdao ser estudada em aula prpria. ?Embora didaticamente tratada em conjunto com a legitimao, a excluso por indignidade representa mais propriamente a retirada do direito herana de quem sucessor capaz, em virtude de atos de ingratido? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 107). Conceitua Maria Berenice Dias (2011, p. 301) ?o instituto da indignidade a privao do direito hereditrio cominada por lei, a quem cometeu certos atos ofensivos pessoa ou aos interesses do antecessor. Merece ser alijado da sucesso o herdeiro que age contra a vida ou a honra do autor da herana ou comete atos ofensivos contra os membros de sua famlia. Tambm se sujeita mesma penalidade se obstaculiza a manifestao de vontade do testador. A indignidade permite a excluso dos herdeiros legtimos, necessrios, facultativos, testamentrios, bem como dos legatrios. uma pena civil aplicada ao herdeiro que recebe a herana e a perde?. A maioria da doutrina entende ser a indignidade uma espcie de pena privada ou pena civil imposta ao herdeiro que realizou conduta antitica[12]. A declarao de indignidade depende de sentena em ao ordinria proposta por quem tenha interesse[13] em at quatro anos contados da abertura da sucesso (prazo decadencial - art. 1.815, CC), sendo que esta ao no suspende o processo de inventrio[14]. A sentena declarativa da excluso para suceder e, por isso, a ao s pode ser proposta em face do herdeiro indigno (art. 1.816, CC). A sentena transitada em julgado gera efeitos ?extunc? data da abertura da sucesso. O art. 1.814, CC, elenca taxativamente como causas de indignidade, afirmando serem excludos da sucesso os herdeiros[15]: ?I. Que houverem sido autores, coautores ou partcipes de homicdio doloso[16], ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja sucesso se tratar, seu cnjuge, companheiro, ascendente ou descendente; II. Que houverem acusado caluniosamente em juzo o autor da herana ou incorrerem em crime contra a sua honra, ou se seu cnjuge ou companheiro; III. Que, por violncia ou meios fraudulentos, inibirem ou obstarem o autor da herana de dispor livremente de seus bens por ato de ltima vontade?. O primeiro caso de indignidade refere-se ao homicdio (doloso) tentado ou consumado contra o autor da herana, seu cnjuge ou companheiro, ascendentes ou descendentes. Para a declarao de indignidade no necessria a condenao prvia no juzo criminal, podendo a prova ser produzida no juzo cvel. A voluntariedade do ato afastada no ??error in persona?, ou erro de execuo (?aberratio ictus?), na legtima defesa, estado de necessidade, exerccio regular de um direito, se afastado o agente de suas faculdades psquicas por loucura ou embriaguez?[17] e, portanto, nestas hipteses, no poder ser declarada a indignidade. Discute-se se a hiptese deveria abranger os menores, uma vez que no respondem por crime. A doutrina tende, nesse caso, a abranger a hiptese, uma vez que seria imoral permitir que se beneficiasse da menoridade para concorrer herana. A segunda hiptese de indignidade visa proteger a fama do ?de cujus?, portanto, so causas em que o excludo realizou denunciao caluniosa (em juzo ou na esfera administrativa, art. 339, CP) imputando a prtica de um crime ao ?de cujus? ou cometeu crime contra a honra do falecido (arts. 138 a 140, CP). Na primeira hiptese no se exige a condenao criminal; na segunda ser exigida uma vez que a lei dispe que se aplica ao herdeiro que ?incorrer em crime?. A terceira hiptese refere-se a atentado contra a liberdade de testar do ?de cujus? e, nestes casos, o indigno age mediante coao, dolo, omisso, corrupo, falsificao, simulao, etc., visando obstar ou dificultar a declarao de ltima vontade do ?de cujus?. ?A atuao de um herdeiro que obsta a feitura de testamento

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ou que suprima a existncia de um testamento, ou quando obriga o testador a revogar sua ltima vontade, ou quando constrange o testador a benefici-lo em disposio testamentria, configuram hipteses atentatrias liberdade do ?de cujus?? (Eduardo de Oliveira Leite, 2004, p. 98). No entanto, o Direito brasileiro admite a reabilitao do indigno por ato prprio do ?de cujus? (art. 1.818, CC). A reabilitao ocorre por meio de perdo expresso (em ato autntico ? escritura pblica ou instrumento particular ? ou por testamento) que, uma vez realizado, no admite retratao. Efeitos da indignidade 1- Os efeitos da indignidade so sempre pessoais, ou seja, o indigno considerado como se morto[18] fosse. No entanto, se o indigno casado, a excluso alcana o seu cnjuge uma vez que o direito de representao s beneficia os descendentes. 2- Apenas os descendentes do declarado indigno herdam por representao (art. 1.816, CC), no se aplicando a regra aos demais herdeiros. Por exemplo: ?se um dos filhos alega indignidade de seu irmo e se este no tiver descendentes, mas cnjuge sobrevivente, a excluso declarada beneficiar o autor da ao. Se fosse interrompido o processo pela morte do indigno, a viva herdaria o seu quinho, deixando evidente o interesse do irmo no prosseguimento da ao. E, repita-se, nesta situao exemplificada, a pena ser imposta ao marido indigno, no a sua viva, pois exclusivamente a qualidade de sucessor daquele ser vulnerada, no adquirindo a herana pelo efeito retroativo da excluso e, pois, nada transmitindo deste acervo a sua viva? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 1113-114). 3- Declarada a indignidade os bens tornam-se ereptcios, ou seja, retornam ao acervo sucessrio do autor da herana. 4- A posse que eventualmente o indigno esteja exercendo ser considerada precria e de m-f (art. 1.817, CC) e qualquer fruto e rendimento que tenha recebido dever ser devolvido. 56O indigno perde o usufruto e a administrao dos bens que couberem aos seus filhos menores. A morte de um dos descendentes aquinhoados no restabelece o direito sucessrio do indigno.

7- A lei considera vlidos os atos de alienao praticados pelo indigno antes da sua efetiva excluso a fim de proteger terceiros de boa-f, uma vez que negociou com herdeiro aparente. A mesma regra se estende aos atos de administrao praticados pelo herdeiro enquanto no declarado excludo da sucesso. No entanto, ainda que o terceiro estivesse de boa-f, herdeiros prejudicados podem cobrar perdas e danos do herdeiro excludo. 8O indigno tem direito indenizao pelas despesas feitas (art. 1.817, CC).

9- Se o indigno recebeu adiantamento de herana, este fato no impede a declarao de indignidade. A mesma regra se aplica se houve partilha em vida, sujeitando-se o indigno a perder o que recebeu. Ao final da aula o professor deve perguntar se ainda existem dvidas com relao aos tpicos abordados. Aps, deve realizar breve sntese dos principais conceitos e consideraes feitas, preparando ao aluno para o prximo tpico: petio de herana e sucesso legtima.

[1] O Direito brasileiro no admite como legitimados sucesso os animais, salvo indiretamente como encargo imposto a herdeiro testamentrio. A mesma regra se aplica a coisas inanimadas e entidades msticas. [2] No caso do nascituro a eficcia da vocao hereditria fica condicionada ao nascimento com vida. E, neste caso, os efeitos retroagiro. Sendo natimorto, no recebe nem transmite direitos, sendo eventual herana ou quinho hereditrio devolvido aos herdeiros legtimos do ?de cujus? ou substituto testamentrio. [3] No Cdigo Civil de 1916 este princpio aplicava-se apenas sucesso testamentria. [4] ?Por prole entende-se s o filho imediato da pessoa viva designada, o descendente direto, no se permitindo o benefcio da eventualidade excepcional aos netos e demais descendentes? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 102). [5] Deve-se lembrar que luz da filiao civil-constitucional quando o legislador prev a capacidade de

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suceder para a filiao eventual, refere-se no apenas a filhos concebidos naturalmente, mas tambm, aos adotivos. Afirma Dbora Gozzo (2004, p. 82) que ?contemplar os ainda no concebidos representa, para o testador, contemplar os filhos das pessoas que indicou, filhos estes que no conheceu e nem conhecer, quer porque no concebidos, quer ainda porque no adotados antes de sua morte?. [6] Trata-se de prazo mximo, nada impedindo que o testador o reduza. [7] Como fonte de rica pesquisa sobre essa questo indica-se ao professor a leitura dos votos dos Ministros do STF proferidos na ADin 3510, que julgou constitucional o art. 5o., da Lei de Biossegurana. [8] O autor afirma que ?pode causar estranheza a situao, pois, enquanto um ou alguns filhos recebem a herana, outros, por esta contingncia, dela ficariam privados. Porm, no haver desigualdade no tratamento dos filhos, na medida em que, em razo da circunstncia peculiar apresentada, a situao jurdica de cada qual totalmente diversa: uns existentes no momento da abertura da sucesso; outros no. E, para o direito sucessrio, a legitimao aferida, como visto, no exato instante da abertura da sucesso?. [9] Ressalva Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 77) que a tendncia da doutrina e da jurisprudncia, no entanto, ? de manter a ?testamentifactio passiva? das aludidas pessoas jurdicas, por ser evidente o paralelismo com o nascituro. Basta lembrar que o novo Cdigo Civil disciplina a sociedade irregular ou de fato no livro concernente ao Direito de Empresa, como ?sociedade no personificada? (arts. 986 a 990). [...]. O que no se pode admitir que a deixa testamentria seja atribuda a uma pessoa jurdica ainda no existente nem mesmo embrionariamente, exceto no caso expresso da fundao. Se j existe uma pessoa jurdica em formao, existe sujeito de direito para assumir o patrimnio. Da mesma forma que, para o nascituro, haver algum para zelar por seus bens at seu nascimento com vida?. [10] Trata-se de prazo excessivo e que encontra-se em conflito com o art. 1.723, 1o. e 1.830, CC. Tambm fora de propsito a questo de culpa pela dissoluo do casamento, uma vez que o casal j se encontra separado de fato h cinco anos. [11] Alguns autores afirmam ser esta uma forma de incapacidade relativa, sendo absoluta apenas aquela que se refere a pessoa ainda no concebida ao tempo da morte do testador. Mas, na verdade, as hipteses constantes no art. 1.801, CC, so de falta de legitimao passiva. Ensina Maria Berenice Dias (2011, p. 118) que ?apesar do uso indistinto destas duas expresses, no d para confundir capacidade e legitimidade. A falta de capacidade decorre da proibio imposta pela lei para determinada pessoa intervir em qualquer relao jurdica, enquanto a ausncia de legitimidade se caracteriza pela inaptido para a prtica de determinado ato ou negcio jurdico, devido condio que lhe peculiar. Assim, o autor da herana precisa ter capacidade ativa para testar. J os beneficirios ? quer na sucesso legtima, quer na testamentria ? precisam ter legitimidade passiva para herdar. [...]. Legitimidade sucessria a aptido da pessoa para receber os bens deixados pelo ?de cujus??. [12] Diverge a doutrina, no entanto, quanto natureza jurdica da indignidade. ?As opinies dividem-se entre a teoria da incapacidade e a da excluso. Pela primeira, o herdeiro indigno no pode suceder por lhe faltar capacidade sucessria. Nem sequer adquire a qualidade de herdeiro, no chegando a integrar a ordem de vocao hereditria. Assim, como nunca foi herdeiro, nada transmite a seus sucessores. J pela teoria da excluso o herdeiro indigno sucede, mas em face do que fez, perde o direito herana, excludo. Como bem alerta Carlos Maximiliano, a indignidade no se equipara incapacidade. Esta um fato, um obstculo; j a indignidade, uma pecha, uma pena. A incapacidade congnita, pois o incapaz nunca adquire a herana. Na indignidade h perda da aptido para herdar por culpa do beneficirio?(Maria Berenice Dias, 2011, p. 302). A doutrina tende a aceitao da segunda teoria. [13] Tm interesse na declarao de indignidade (admite-se litisconsrcio facultativo): ?os filhos do indigno (que herdam representando seu ancestral indigno), os demais coerdeiros (que atravs da excluso do indigno beneficiar-se-o com o acrscimo de seu quinho hereditrio), os legatrios ou donatrios (favorecidos com a excluso), os credores, o fisco, etc.? (Eduardo de Oliveira Leite, 2004, p. 99). ?Se o sucessor imediato do herdeiro ou legatrio indigno, por livre opo, no provoca a excluso, ningum mais poder faz-lo, nem mesmo o Ministrio Pblico, ainda que a indignidade constitua crime? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 110). Se o prprio ofendido que pretende excluir da herana, dever faz-lo por deserdao. Quanto legitimidade do Ministrio Pblico diverge a doutrina, sendo certo que ter legitimidade quando forem os herdeiros incapazes ou quando houver interesse pblico. [14] Se o inventrio j foi concludo dever ser declarada sobrepartilha. [15] Deve-se lembrar que essas causas tambm abrangem o cnjuge uma vez que no vigente Cdigo Civil

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elevado condio de herdeiro necessrio. ?Advirta-se, porm, que, privado o sobrevivente da herana, o quinho respectivo devolve-se ao monte partvel, pois inexiste direito de representao na sucesso do cnjuge, tal qual ocorre na sucesso dos descendentes. Considerado ?como se ele morto fosse antes da abertura da sucesso?, seus sucessores no so chamados, convocando-se apenas os herdeiros do falecido na respectiva ordem de preferncia? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 108). [16] Por se tratar de hipteses que caracterizam uma sano, no devem ser interpretadas extensivamente, portanto, essa hiptese no deve abranger a instigao ao suicdio. No o entendimento, por exemplo, de Maria Berenice Dias (2011, p. 306) que afirma ser o induzimento ao suicdio, eutansia, infanticdio causas de excluso por indignidade. Afirma a autora: ?a escolha feita pelo legislador dos delitos aptos ao reconhecimento da indignidade absolutamente desarrazoada, reproduzindo preocupao para l de antiquada e conservadora, pois prioriza a imagem social, deixando de fora do elenco rimes que tm repercusso muito mais danosa pessoa da vtima. Injustificvel a tentativa de limitar as causas a um rol de acontecimentos, como se fosse possvel prever todas as atitudes que autorizam a excluso. A maldade humana imprevisvel e ilimitada?. [17] Francisco Jos Cahali, 2007, p. 109. [18] Alguns autores sustentam ser esse o nico caso de morte civil no Direito brasileiro. RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow APLICAO PRTICA/ TERICA Caso Concreto 1 (PC-MG 2011 Delegado - adaptada) Moiss, falecido em 2010, era casado com Yara, sob regime da comunho parcial de bens. Durante o casamento, os cnjuges no adquiriram bens. O casal teve dois filhos, nio e Laylla. nio teve trs filhos (A, B e C) e faleceu em 2005. Laylla teve dois filhos (D e E) e renunciou a herana de seu pai Moiss. O patrimnio deixado por Moises foi totalmente adquirido antes do casamento. Como dever ser distribuda a herana deixada por Moiss? Explique sua resposta Caso Concreto 2 (TJ-MG 2009 adaptada) Jos, solteiro e sem deixar descendentes e ascendentes, falece, deixando a inventariar a quantia de R$ 800.000,00 (oitocentos mil reais). Duas irms lhe sobrevivem, bem como duas sobrinhas e um sobrinho neto (filho de uma sobrinha pr-morta), assinalando-se que esses sobrinhos descendem de um irmo pr-morto de Jos. De que forma ser distribuda a herana de Jos? Explique sua resposta. Questo Objetiva (TJSC 2009) Quanto ao direito sucessrio, assinale a alternativa INCORRETA: a) excludo da sucesso o herdeiro que, por meio fraudulento, obstou o autor da herana de dispor livremente de seus bens por ato de ltima vontade. b) A alienao onerosa pelo herdeiro aparente a terceiro de boa-f vlida e eficaz, pouco importando se aquele estava ou no de boa-f. c) O direito de pleitear a excluso do herdeiro ou legatrio extingue-se em trs anos, contados da abertura da sucesso. d) Os herdeiros colaterais ficaro excludos da sucesso acaso no se habilitarem at a declarao da vacncia. e) A renncia da herana deve ser expressa por instrumento pblico ou por termo nos autos de processo judicial. CONSIDERAO ADICIONAL

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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 5 DESCRIO DO PLANO DE AULA Petio de Herana e Sucesso Legtima (Ordem de Vocao Hereditria) OBJETIVO 1- Compreender o conceito e a abrangncia dos efeitos da petio de herana. 2- Estudar as questes referentes ao herdeiro aparente. 3- Estudar a ordem de vocao hereditria e compreender seus efeitos. TEMA Petio de Herana e Sucesso Legtima (Ordem de Vocao Hereditria) ESTRUTURA DO CONTEDO 1. a. b. c. d. 2. a. b. Petio de herana Conceito e natureza jurdica. Legitimados. Herdeiros aparentes. Efeitos jurdicos. Sucesso Legtima ? Ordem de Vocao Hereditria Conceito. Ordem de vocao hereditria. PROCEDIMENTO DE ENSINO O presente contedo pode ser trabalhado em uma nica aula, podendo o professor dos-lo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. O professor dever retomar os principais aspectos da vocao hereditria e das regras de excluso da sucesso, firmados na aula anterior, e, a partir deles, passar a explanar as questes referentes ordem de vocao hereditria e petio de herana. PETIO DE HERANA Embora a petio de herana se refira mais questo processual das sucesses bom trat-la j neste momento (ltimo Ttulo do Captulo que trata da Sucesso em Geral) para que o aluno compreenda sua existncia e seus efeitos jurdicos. A ao de petio de herana (ou ?petitiohereditatis? novidade no Cdigo Civil/02 ? arts. 1.824 a 1.828, CC) pode ser proposta pelo herdeiro preterido ou desconhecido apenas aps a finalizao do inventrio e efetivao da partilha (antes dela requer-se apenas a reserva de bens cuja demanda atrada para o juzo do inventrio)[1] (art. 1.001, CPC) e, neste caso, a este herdeiro no se aplicam os efeitos da coisa julgada (art. 472, CPC). Ensina Maria Berenice Dias (2011, p. 618) que ?a ao tem dupla carga de eficcia: declaratria da qualidade de herdeiro e condenatria restituio da herana, com seus rendimentos e acessrios. A pretenso do autor o recebimento do quinho hereditrio, em face de sua qualidade de herdeiro. A sentena declara sua condio de sucessor e condena quem est na posse da herana a entreg-la. Trata-se de verdadeira ? devoluo? a quem titular desde a abertura da sucesso. Por isso, os efeitos da sentena retroagem data da abertura da sucesso?, j que contm a invalidao, total ou parcial, de eventual partilha ou adjudicao. Trata-se de ao ?universal?[2] porque por meio dela o herdeiro no visa a devoluo de coisas destacadas

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(podendo essa devoluo restringir-se ao direito posse), mas sim, de todo quinho hereditrio[3] ou de todo patrimnio hereditrio (neste caso, quando nico herdeiro de sua classe) (art. 91, CC). Tambm ao ?real[4] imobiliria? j que procedente determina a restituio de bens ao acervo hereditrio (bem imvel, conforme art. 80, II, CC). lgico que em virtude dos preceitos da segurana das relaes jurdicas esse direito no poderia ser imprescritvel. Portanto, tem o herdeiro direito de exercer a petio de herana nos 10 anos seguintes da abertura da sucesso[5] (art.205, CC), findo esse prazo, perde ele o direito devoluo de seu quinho hereditrio (Smula 149, STF). O que significa afirmar que a condio de herdeiro sempre imprescritvel, mas os direitos patrimoniais so prescritveis. Regras processuais: 1. Competncia. A ao se sujeita s regras da competncia territorial (art. 94, CPC) uma vez que j ultimado o inventrio. 2. Legitimidade ativa. Qualquer herdeiro (legtimo ou testamentrio ? seu substituto ou fideicomissrio ? art. 1.824, CC) pode propor a ao de petio de herana. Tambm possuem legitimidade os cessionrios e os adquirentes de bens hereditrios. Falecendo o herdeiro preterido, mas havendo direito de representao, os sucessores tambm tero legitimidade. Como se trata de ao de natureza real devem estar no polo passivo e ativo os respectivos cnjuges (quando houver), exceto se casados no regime de separao absoluta (art. 1.647, CC). 3. Legitimidade passiva. A ao deve ser proposta em face de quem detiver a herana (herdeiros ? ?pro herede?- ou no ? ?pro possessore ? arts. 1.824 e 1.827, CC). A ao no dirigida ao inventariante, mas sim, aos herdeiros detentores dos bens. Destaca Maria Berenice Dias (2011, p. 622) que ?caso no tenham devolvido os bens recebidos, o herdeiro declarado indigno, o que foi deserdado ou aquele que perdeu a qualidade de herdeiro em face da anulao do testamento ficam sujeitos ao de petio de herana?. 4. Efeitos da citao vlida. Aps a citao o possuidor passa a responder pela m-f e pela mora (arts . 395 e 1.826, pargrafo nico, CC). 5. nus da prova. O autor da ao deve demonstrar a morte do autor da herana ou sua declarao de ausncia, bem como, deve provar sua condio de herdeiro e que parte ou toda a herana encontra-se em posse do(s) ru(s). Comprovada a situao e em respeito ao princpio da aparncia, dois podero ser os efeitos da ao de petio de herana: 1- Se o possuidor estava de boa-f: arts. 1.214; 1.217; 1.219 e 1.220, CC. Tem direito aos frutos percebidos; deve restituir os pendentes e os colhidos com a antecipao, ao tempo em que cessar a boa-f; os frutos naturais e industriais reputam-se colhidos e percebidos; no responde pela perda ou deteriorao da coisa a que no der causa; tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, podendo levantar as volupturias (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 121). 2- Se o possuidor estava de m-f: arts. 1.216; 1.219; 1.220 e 1.222, CC. Responde por todos os frutos colhidos e percebidos, bem como pelos que deixou de perceber por culpa; responde pela perda e deteriorao da coisa a que no der causa; s lhe sero ressarcidas as benfeitorias necessrias; na indenizao das benfeitorias o reivindicante tem o direito de optar entre o seu valor atual e o seu custo (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 121-122). Herdeiro Aparente Herdeiro aparente a pessoa que sucedeu sem ter direito herana (art. 1.828, CC). ?Denomina-se herdeiro aparente aquele que se encontra na posse de bens hereditrios como se fosse legtimo titular do direito herana. assim chamado porque se apresenta, perante todos, como verdadeiro herdeiro, assumindo, pblica e notoriamente, essa condio? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 149-150). Assim, ?herdeiro no , mas, ainda que esteja de m-f, considerado por todos como genuno herdeiro, por fora de erro comum. Da ser chamado possuidor ?pro hedere?. Possui como se fosse herdeiro, ainda que no o seja? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 622). Aps a sua citao o herdeiro aparente constitudo em mora e sua posse, a partir deste momento, passa a ser considerada de m-f. Resta ainda investigar quais as consequncias da transmisso do bem promovida pelo herdeiro aparente.

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Nesta hiptese tambm se deve verificar se a transmisso ocorreu de boa ou de m-f. Se o adquirente a ttulo oneroso estava de boa-f no dever devolver o bem (art. 1.827, pargrafo nico, CC); se o adquirente a ttulo oneroso estava de m-f, sujeita-se perda do objeto (ou o seu equivalente) porque nula a transmisso. No entanto, se a transmisso ocorreu a ttulo gratuito no necessria a anlise da boa ou da m-f uma vez que a restituio do bem (ou equivalente) se impor. SUCESSO LEGTIMA - VOCAO HEREDITRIA A sucesso legtima ou ?ab intestato? decorre da lei (legtima); em casos de inexistncia, invalidade ou caducidade do testamento ou havendo este e sendo vlido quando no contemplarem a universalidade do patrimnio do testador[6]. Tem, portanto, carter subsidirio, conforme se depreende do art. 1.788, CC. Dessa forma, ?herdeiro legtimo a pessoa indicada na lei como sucessor nos casos de sucesso legal, a quem se transmite a totalidade ou quota-parte da herana? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 156). Os herdeiros legtimos podem ser classificados em: 1. Necessrios (legitimrios ou reservatrios ? art. 1.845, CC): descendentes, ascendentes, cnjuge (ordem fundada na prpria organizao da famlia e em vontade presumida do ?de cujus?, na presuno de afeto). Havendo herdeiros necessrios a lei passa a limitar a disposio de bens pelo testador. Assim dispe o art. 1.789, CC: ?havendo herdeiros necessrios, o testador s poder dispor da metade da herana?. Podese ento afirmar que todos os herdeiros necessrios so herdeiros legtimos, mas a recproca no verdadeira. Aos herdeiros necessrios assegurada a legtima, isto , metade da herana. Os herdeiros legtimos tm mera expectativa de direito. Herdam se no existirem herdeiros necessrios e nem testamento destinando os bens a terceiros? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 133). 2. Facultativos: s herdam na falta de herdeiros legtimos e/ou testamento (por vontade do ?de cujus?) quanto parte disponvel. Assim, os colaterais[7] at 4o. grau so herdeiros facultativos (art. 1.839, CC). Vale lembrar que no momento da abertura da sucesso que se deve verificar as pessoas legitimadas a suceder (art. 1.787, CC), por isso, as novas regras da ordem de vocao hereditria estabelecidas pelo Cdigo Civil de 2002 s se aplicam s sucesses abertas a partir de 11 de janeiro de 2003 (art. 2.041), sendo todas consideradas de ordem pblica. Aps o falecimento do autor da herana as pessoas (herdeiros necessrios) so chamadas por uma ordem fixada em lei para suceder. A essa ordem abstrata[8] se d o nome de ?ordem de vocao[9] hereditria? que estabelece relao preferencial em relao sucesso, sendo trs as ordens previstas: parentes, cnjuges e Estado. Deve-se ainda observar que o chamamento dos sucessores ser feito por ?classes? (so cinco: descendentes, ascendentes, cnjuge sobrevivente, colaterais e Estado) que acabam se entrelaando. Verificada a classe do herdeiros, passa-se preferncia fixada de acordo com o grau, sendo que os mais prximos excluem os mais remotos (arts. 1.833; 1.836, 1o. e 1.840, CC), exceto quando houver eventual direito de representao. Por isso, os herdeiros de grau igual herdam por cabea e os herdeiros de grau diferente herdam por estirpe. Destaca Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 159) que trs importantes inovaes foram feitas no Cdigo Civil de 2002 quando vocao hereditria, so elas: ?a) a retirada do Estado do rol de herdeiros legtimos, uma vez que no adquire, ?mortis causa? e pelo princpio da ?saisine?, os bens da herana, como sucede com os herdeiros legtimos e testamentrios, somente os recolhendo depois de verificado o estado de jacncia da herana e de sua converso em patrimnio vago; b) a colocao do cnjuge no elenco dos herdeiros necessrios, concorrendo com os herdeiros das outras ordens de vocao para suceder, como j referido; c) a ausncia de previso do benefcio do direito real de usufruto em favor do cnjuge sobrevivo, como consequncia da aludida concorrncia com os demais herdeiros destinada aquisio de direito mais amplo sobre uma parte do acervo, que o direito de propriedade, malgrado a manuteno do direito real de habitao sobre a residncia familiar, limitado ao fato de ser este o nico bem com tal destinao?. Feitas essas consideraes, passa-se analise da ordem de vocao[10] hereditria[11], estipulada no art. 1.829, CC, ?A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I- aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente[12], salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico[13]); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares; II- aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge; III- ao cnjuge sobrevivente; IV- aos colaterais?. Ento, a primeira classe a suceder a dos descendentes em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime de comunho universal, ou no de separao obrigatria de bens (art.

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1.641, CC); ou se no regime de comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares (art. 1.829, CC). Sucesso dos descendentes e concorrncia do cnjuge suprstite Deve-se primeiramente lembrar que os descendentes so herdeiros necessrios e, portanto, a sua existncia limita o poder de disposio da herana do ?de cujus?, devendo-lhes ser destinada 50% desta (direito legtima, art. 1.846, CC). A sucesso dos descendentes regida pelo princpio da igualdade (art. 1.834, CC), sendo vedada qualquer diferenciao entre os filhos do ?de cujus?[14] (art. 1.596, CC). Os descendentes sucedem por cabea ou ? jure proprio? (quando no mesmo grau de parentesco do ?de cujus?) ou por estirpe ou representao[15] (?in stirpes?; ?jure representationis?, indireta ou por fico jurdica - quando herdeiros de graus diferentes ? arts. 1.851 e ss., CC), em linha ?ad infinitum?. ?Adquire-se a herana por cabea, quando os herdeiros da mesma classe dividem, em partes iguais, o acervo transmitido. Quando, entretanto, houver direito de representao (sucesso por estirpe), os chamados a suceder no lugar do herdeiro pr-morto da mesma classe recebem a quota hereditria que o representado receberia por cabea, se fosse vivo, partilhando este quinho entre o representantes em idntica proporo? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 128). Pode-se, ento afirmar que, os filhos sempre sucedem por cabea e os demais descendentes por cabea ou por estirpe, conforme previsto no art. 1.835, CC. Assim, por exemplo: se o ?de cujus? no era casado e deixou dois filhos, todos herdam por cabea; se deixou dois netos, sendo todos os filhos j falecidos, os netos herdam por cabea, porque no mesmo grau (quota avoenga[16]); se deixou um filho e um neto (filho de seu outro filho pr-morto), a herana ser dividida em duas estirpes a do filho vivo e a do neto (porque descendentes em graus diferentes). Vale lembrar que o Cdigo Civil de 2002 estipulou que o cnjuge, alm de estar em terceiro lugar na ordem de vocao hereditria, concorre com os descendentes e ascendentes. No entanto, com relao concorrncia com os descendentes confusa a determinao, porque condiciona a qualidade de herdeiro do cnjuge ao regime de bens do casamento e outras circunstncias casusticas, bem como, condiciona os critrios de diviso existncia de descendentes comuns. ?Em suma, extremamente circunstancial a convocao do vivo, embaralhadas as situaes fticas e jurdicas, h diversidade exagerada no critrio de diviso do acervo. E incertas as previses, j mereceram leitura dissonante, tanto na doutrina como na jurisprudncia, instalando-se um sistema de total insegurana quanto aos efeitos sucessrios decorrentes do casamento e da unio estvel? (Francisco Jos Cahali, 2008, p. 142) e, por isso, a sucesso do companheiro ser estudada nas prximas aulas. Completa Maria Berenice Dias (2011, p. 145) afirmando que ?assegurar ao cnjuge e ao companheiro parcela do patrimnio que caberia exclusivamente aos filhos, s pode gerar resistncias, dificultando a aceitao das novas relaes de afeto dos pais. At porque, os bens recebidos a ttulo de concorrncia sucessria nunca voltam aos herdeiros do titular do patrimnio, isto , aos filhos do marido ou companheiro falecido. O mais surpreendente que tal situao imposta pela lei sem dar chance aos cnjuges e companheiros de optarem de forma diferente por meio da eleio do regime de bens. O instituto anula a autonomia do casal. A garantia de liberdade de escolha, que d contorno famlia, corre o risco de ver-se ferida?. Expostos os principais argumentos sobre a polmica concorrncia do cnjuge com os descendentes, resta analisar o art. 1.829, I, CC 1. No h concorrncia do cnjuge sobrevivo com os descendentes quando o regime era o da comunho universal porque se entende que a confuso patrimonial j ocorreu quando da celebrao do casamento. Assim, a meao j lhe garante proteo suficiente. 2. No h concorrncia do cnjuge sobrevivo com os descendentes quando o regime era o da separao obrigatria de bens (art. 1.641, CC), pois entende-se que a separao de bens permanente e a possibilidade de concorrncia com os descendentes poderia deixar a lei sem sentido. 3. No h concorrncia do cnjuge sobrevivo com os descendentes se adotado o regime legal de bens o autor da herana deixou bens particulares. A polmica, nesta situao, se instaurou sobre o clculo da quota. ?[...] Alguns autores sustentam que a participao do cnjuge se dar sobre todo o acervo, em virtude do princpio da indivisibilidade da herana. [...]. Predomina na doutrina, no entanto, entendimento contrrio, fundado na interpretao teleolgica do dispositivo em apreo, especialmente na circunstncia de que a ? ratioessendi? da proteo sucessria do cnjuge foi exatamente privilegiar aqueles desprovidos de meao. Os que a tm, nos bens comuns adquiridos na constncia do casamento, no necessitam, e por isso, no

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devem, participar da que foi transmitida, como herana, aos descendentes, devendo a concorrncia limitar-se aos bens particulares deixados pelo ?de cujus?? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 170-171). 4. Sendo o regime de separao convencional de bens ou de participao final nos aquestos (se o falecido deixou bens particulares) o cnjuge concorrer com os descendentes, por no haver ressalva nenhuma na lei. 5. O cnjuge sobrevivo no herda em concorrncia com os descendentes quando separado judicial ou extrajudicialmente do autor da herana; quando separado de fato h mais de dois anos se no provar que a convivncia se tornou insuportvel por culpa do ?de cujus? (art. 1.830, CC). Maria Berenice Dias (2011, p. 146) entende revogado o art. 1.830, CC, em virtude do advento da EC n. 66/10 que teria acabado definitivamente com a separao e com a anlise da culpa na dissoluo do casamento. Portanto, para a autora, a separao de fato rompe o casamento, no havendo qualquer direito sucessrio entre os excnjuges. 6. A concorrncia sucessria direito personalssimo e, por isso, no gera direito de representao.

7. Como a lei silenciou sobre o direito de usufruto do cnjuge suprstite, entende-se que este no existe mais, tendo sido substitudo pela polmica concorrncia sucessria. H, ainda, um peculiaridade quanto diviso dos quinhes, havendo concorrncia entre cnjuge e descendentes. o que estabelece o art. 1.832, CC que ?em concorrncia com os descendentes (art. 1.829, I, CC) caber ao cnjuge quinho igual ao dos que sucederem por cabea, no podendo a sua quota ser inferior quarta parte da herana, se for ascendente dos herdeiros com que concorrer?. A repartio da herana por cabea, neste caso, no prevalece. Sobre essa limitao ensina Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 175) que ?[...] essa reserva da quarta parte diz respeito herana possvel do cnjuge, e no totalidade da herana, ou seja: a reserva deve ser feita apenas sobre os bens particulares, excluindo-se a meao? quando houver descendentes comuns. A reserva da quarta parte no se aplica quando houver descendentes exclusivos do ? de cujus? e, nesta hiptese, se aplicar as regras comuns de diviso da herana. Exemplifica Maria Berenice Dias (2011, p. 172): Pedro e Maria, quatro filhos e patrimnio sucessrio de R$ 74.000,00, j excluda a meao. Morto Pedro, se todos os filhos forem comuns, primeiro preciso calcular o quinho de Maria, pois tem ela direito a 25% da herana. Para isso basta dividir R$ 74 mil por quatro. Seu quinho de R$ 18,5 mil. O restante, 75% do patrimnio, partilhado entre os filhos. Assim, dividido R$ 55,5 mil por quatro, se chega ao valor de R$ 13, 87mil, que o quinho de cada filho. Nesta hiptese preservada a quota mnima de Maria, que recebe R$ 18,5 mil e cada ilho seu R$ 13,87 mil. Se todos os herdeiros forem filhos exclusivos de Pedro, nem por isso Maria deixa de ser herdeira concorrente; s no faz jus quota mnima. Percebe o mesmo que cada um dos enteados. A diviso feita entre todos, por cabea. O patrimnio repartido por cinco. Assim, tanto Maria como cada um dos filhos de Pedro recebem R$ 14,8 mil?. No entanto, no h previso para hiptese de haver descendentes comuns e descendentes exclusivos e para a soluo surgiram trs diferentes correntes, a saber: a) no prevalece o direito quarta parte, uma vez que esta exige que o sobrevivo seja ascendente de todos os herdeiros descendentes ( a corrente majoritria), portanto, a herana deve ser igualmente repartida; b) em casos de filiao hbrida os descendentes devem ser tratados como filhos comuns para fins de reserva da quarta parte; c) em casos de filiao hbrida deve-se proceder diviso proporcional da herana segundo a quantidade de descendentes de cada grupo, ou seja, a quarta parte deve ser aplicada apenas frente aos filhos comuns; dividindo-se quanto aos demais igualmente, sem nenhuma limitao. Lembre-se, por fim, que as doaes feitas ao cnjuge sobrevivo devero ser consideradas adiantamento de legtima, assim como acontece com as doaes realizadas aos demais descendentes e, por isso, todas devem ser trazidas colao (art. 2.020, CC), a menos que expressamente tenha sido declarado que o bem estava sendo retirado da parte disponvel. Ao final da aula o professor deve perguntar se ainda existem dvidas com relao aos tpicos abordados. Aps, deve realizar breve sntese dos principais conceitos e consideraes feitas, preparando ao aluno para o prximo tpico: herdeiros necessrios e direito de representao.

[1] Explica Maria Berenice Dias (2011, p. 620) que ?a demanda mais frequente a ao investigatria de paternidade cumulada com petio de herana. Trata-se de um cmulo de aes de natureza sucessiva. Pode

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o autor em sede cautelar, pleitear a indisponibilidade do acervo hereditrio, ou de parte dele, para assegurar o seu direito herana. Reconhecida sua condio de herdeiro, a procedncia da investigatria lhe assegura o direito herana. No h necessidade de ajuizar ao para anular a sentena que homologou a partilha. Os herdeiros devem devolver todos os bens para o monte, procedendo-se a nova partilha com o novo quadro de herdeiros?. E complementa Francisco Jos Cahali (2007, p. 382) que embora seja essa a hiptese mais comum, outras podem ser indicadas: ?a) a ao proposta por qualquer herdeiro contra terceiro estranho relao sucessria, mas possuidor da herana. Nesse caso, a iniciativa de um s sucessor a todos aproveita, pois poder compreender a integralidade dos bens hereditrios (CC, art. 1.825), confirmando a regra de que a herana um todo unitrio (CC, art. 1.791). Nessa situao, o pedido tem carter nitidamente reivindicatrio; b) a ao proposta por legatrio ou sucessor institudo pretendendo ver reconhecido o direito sucessrio e o cumprimento das disposio testamentrias, desrespeitadas por desconhecimento do testamento; c) a ao proposta por quem teve sua habilitao impugnada pelos sucessores e rejeitada pelo juzo no curso do inventrio, podendo ocorrer tal situao antes mesmo de realizada a partilha?. [2] Ensina Maria Berenice Dias (2011, p. 624) que ?a ao de petio de herana no se confunde com a ao reivindicatria, apesar de ambas terem a mesma causa de pedir: o direito sucessrio do autor sobre bens que esto na posse indevida do ru. Na essncia, no h diferena substancial entre as duas demandas. O que as distingue, praticamente, que a petio de herana tem carter ?universal?, isto , com ela o autor visa uma ?universalidade?: o patrimnio deixado pelo ?de cujus?. J a reivindicatria uma ao singular ou particular que pretende bens especficos. Trata-se de demanda que tem por objeto coisas individualizadas. A ao reivindicatria movida contra pessoa estranha sucesso, em tudo igual ao que seria proposta pelo autor da herana se vivo fosse?. [3] Afirma Eduardo de Oliveira Leite (2005, p. 120) que ?o sistema do direito brasileiro se filiou concepo da herana encarada como universalidade de direito (art. 1.791, CC), logo, adotou o sistema da pretenso unitria herana. Nesse sentido o disposto no art. 1.825. A ao exercida contra a universalidade do patrimnio hereditrio. Ou, como bem frisou Pontes de Miranda, ?a vindicao no todo e no de bens especificados??. [4] H certa controvrsia na doutrina sobre ser essa ao de natureza pessoal (mas no de ao de estado), real ou mista. No entanto, prevalece o entendimento de que ao real. [5] Entende-se que quando ainda necessrio o prvio reconhecimento de paternidade o prazo para a ao de petio de herana s ter incio aps o trnsito em julgado desta. [6] Ensina Francisco Jos Cahali (2007, p. 125) que ?pela abrangncia das situaes previstas na norma, a sucesso legtima pode ser exclusiva na totalidade do acervo, ou restrita parte no compreendida na liberdade dispositiva (quanto aos bens no compreendidos no testamento, ou quando existentes herdeiros necessrios), convivendo, assim, com a sucesso testamentria, relativamente mesma herana, sendo, nestas hipteses, convocados os sucessores legtimos e os testamentrios, para ser promovida a destinao patrimonial em inventrio nico?. [7] Vale lembrar que o parentesco decorrente da afinidade no tem qualquer reflexo sobre o direito hereditrio prprio. Apenas o parentesco civil ou consanguneo gera efeitos sucessrios prprios. [8] Francisco Jos Cahali (2007, p. 130) chama a ordem de vocao hereditria de chamamento virtual porque outorga pessoa um ttulo (?herdeiro?), mas no atribui a herana em si. [9] ?Vocao vem do latim ?vocare? e significa chamar? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 133). [10] ?Quando se fala, na sucesso legtima, dos herdeiros a serem chamados pela indicao da lei, estamos apontando um dos elementos do direito das sucesses neste particular, consistente no critrio de convocao. Vale dizer: por essas regras, so indicadas as pessoas convocadas a receber a herana, de acordo com o seu vnculo familiar com o falecido, podendo possuir ou no a mesma relao (todos os filhos, ou filhos concorrendo com cnjuge ou companheiro vivo, filhos concorrendo com netos, estes chamados por representao, etc.). Paralelamente, existe o critrio de diviso, pelo qual a lei determina qual o quinho a ser destinado a cada herdeiros convocado. Sendo todos com idntico vnculo na linha descendente ou colateral, a diviso feita sempre em partes iguais entre os habilitados. Porm, existindo entre os convocados pessoas com diferente vnculo com o falecido (vivo com filhos de outro casamento, filhos e netos, etc.), a partilha poder ser desigual, dependendo de cada situao?(Francisco Jos Cahali, 2007, p. 126-127). [11] Quando a sucesso no segue esta ordem preferencial chamada de anmala ou irregular como o

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caso da sucesso de bens de estrangeiros situados no pas (art. 10, 1o., LICC); a diviso de verbas do FGTS, PIS-PASEP e restituio do IR, seguem o critrio da dependncia; o pagamento do seguro obrigatrio de veculos automotores por falecimento; ou dos artigos: 520, CC/02; 692, III, CC/16 (enfiteuse), etc. [12] Afirma Francisco Jos Cahali (2007, p. 127) que ?por reprovvel impropriedade tcnica, deixou o legislador de contemplar, na ordem de vocao hereditria, o direito sucessrio decorrente da unio estvel, vindo inadequadamente a tratar da matria em captulo das ?disposies gerais?, estabelecendo no art. 1.790, CC [...]?. [13] H uma impreciso tcnica neste artigo. Na verdade no se refere ao art. 1.640, pargrafo nico, mas sim, ao art. 1.641, CC. [14] Eduardo de Oliveira Leite (2005, p. 136) destaca que as categorizaes existentes antes da CF/88 permitiam situaes como: ?no herdavam os adulterinos e incestuosos; os naturais reconhecidos e concorrendo com legtimos s recebiam a metade do que a estes coubesse (art. 1.605, 1o., revogado pela Lei n. 6.515/77); o filho adotivo concorrendo com filho legtimo superveniente s recebia metade da herana a este atribuda (art. 1.605, 2o. revogado pela CF/1988 c/c art. 41 do ECA)?. [15] Deve-se lembrar que a renncia herana no gera o direito de representao, devendo o quinho do renunciante ser devolvido ao acervo sucessrio. [16] Afirma Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 163-164) que essa soluo mantida pelo legislador de 2002 criticada por parte da doutrina que a consideram injusta. ?Se, argumental, concorrem seis netos sucesso do av, quatro procedentes de um filho predefunto e dois de outro, pelo sistema de sucesso ?in capita?, os quatro primeiros tero as suas quotas aumentadas, pela intercorrncia do falecimento de seu tio antes da abertura da sucesso; e os dois ltimos, por motivo idntico, tero as suas quotas diminudas?. RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow. APLICAO PRTICA/ TERICA

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Caso Concreto 1 Fabiano casado com Lara pelo regime de comunho parcial e com ela teve um filho Jlio. De um casamento anterior Fabiano teve outro filho Caio, que lhe deu dois netos Amlia e Arnaldo. Caio morreu em 15 de dezembro de 2009. Fabiano faleceu em maio de 2012 deixando uma casa em Curitiba que lhe fora doada por seu pai e uma casa na praia adquirida na constncia do casamento com Lara. Responda: 1) 2) 3) 1) Quem so os sucessores de Fabiano? Explique sua resposta. 2) A que ttulo esses herdeiros sucedem? Explique sua resposta. 3) Lara concorrer com os herdeiros? Explique sua resposta, indicando qual a quota de cada um.

Questo Objetiva 1 (IESES TJCE 2011) Sobre a sucesso legtima, pode-se afirmar: a) Na linha colateral o grau mais prximo exclui o mais remoto, sem exceo. b) Os descendentes concorrem com o cnjuge sobrevivente, dependendo do regime de bens do casamento deste com o falecido. c) Os ascendentes concorrero com o cnjuge sobrevivente, exceto se o regime de bens do casamento deste com o falecido for o de comunho universal ou separao obrigatria. d) O cnjuge herdar sempre a totalidade da herana na falta de descendentes ou ascendentes, salvo se separado judicialmente ou divorciado do falecido Questo Objetiva 2 (CESPE MP-ES 2010) Assinale a opo correta com referncia ao direito sucessrio dos cnjuges e companheiros. a) O companheiro no concorre com os parentes colaterais do falecido. b) Havendo filhos exclusivos do(a) falecido(a), o(a) companheiro(a) herdar uma quota equivalente que lhes for atribuda. c) O direito hereditrio do companheiro restringe-se aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel. d) No regime de separao obrigatria, o cnjuge sobrevivo herda porque no tem direito meao. e) O cnjuge sobrevivo tem direito real de habitao e de usufruto. CONSIDERAO ADICIONAL

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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 6 DESCRIO DO PLANO DE AULA Sucesso Legtima (Ordem de Vocao Hereditria) OBJETIVO 123Compreender a sucesso dos ascendentes e analisar a concorrncia do cnjuge suprstite. Analisar a sucesso do cnjuge. Compreender a sucesso dos colaterais at 4o. grau.

4- Analisar a sucesso decorrente da unio estvel e questionar o posicionamento adotado pelo Cdigo Civil de 2002. TEMA Sucesso Legtima (Ordem de Vocao Hereditria) ESTRUTURA DO CONTEDO 1. a. b. c. d. e. 2. Sucesso Legtima Sucesso dos Ascendentes Sucesso dos ascendentes em concorrncia com o cnjuge suprstite Sucesso do cnjuge Sucesso dos colaterais at 4o. grau Sucesso do Estado (herana jacente estudada na aula 3) Sucesso e Unio Estvel PROCEDIMENTO DE ENSINO O presente contedo pode ser trabalhado em uma nica aula, podendo o professor dos-lo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. O professor dever retomar os principais aspectos da ordem de vocao hereditria, firmados na aula anterior, e, a partir deles, dar continuidade anlise da sucesso legtima. SUCESSO LEGTIMA Sucesso dos ascendentes e concorrncia do cnjuge suprstite Na aula anterior iniciou-se o estudo da sucesso legtima, apontando-se que a primeira classe de herdeiros a dos descendentes em concorrncia com o cnjuge sobrevivente. Passa-se, agora, anlise da segunda classe que so os ascendentes (herdeiros necessrios com direito legtima ? art. 1.845, CC), tambm em concorrncia com o cnjuge suprstite. Os ascendentes[1] so chamados a suceder quando no h descendentes (art. 1.836, CC), mas, diferente da linha descendente cuja sucesso se d ?ad infinitum?, na linha reta ascendente a sucesso pode ser limitada, uma vez que h direito de representao (art. 1.852, CC). A diviso da herana se far por linha de ascendncia (paterna e materna). Assim, por exemplo, se o ?de cujus? tem viva sua me e seus avs paternos, herdar apenas a me. Em outra situao, se o ?de cujus? no tem pai e me vivos, sendo ainda vivos sua av materna e seus avs paternos a herana dever ser dividida em 50% para a av materna e 25% para cada um dos avs paternos. Verifica-se, dessa forma, que ?a partilha na sucesso dos ascendentes, a partir da gerao dos pais quando j falecidos, faz-se, entretanto, por linha, no por cabea, mas sem perder de vista que s os integrantes do mesmo grau podem concorrer herana? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 148) regra que, obviamente, se

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coaduna com a ordem de que o mais prximo exclui o mais distante. J a concorrncia do cnjuge suprstite como os ascendentes seguem regras diferentes da concorrncia com os descendentes. Nesta, viu-se na ltima aula, a concorrncia sofrer forte influncia do regime de bens; enquanto naquela pouco importa o regime adotado, sendo indiferente se o cnjuge tem direito meao ou no. O cnjuge sobrevivente ao concorrer com os ascendentes ter sempre direito sucessrio (o que explicaria a abolio do direito real de usufruto sobre metade dos bens da herana), percebendo no mnimo um tero da herana e no mximo a metade, dependendo do nmero de parentes ascendentes existentes, sendo o quinho calculado sobre a herana a ser atribuda aos herdeiros necessrios em sua totalidade (art. 1.837, CC). Sucesso do cnjuge No havendo descendentes ou ascendentes, herda por direito prprio o cnjuge suprstite por ser o terceiro na ordem sucessria (art. 1.838, CC), tambm com direito legtima (art. 1.845, CC). O consorte sobrevivo tambm herdar quando o casamento for declarado nulo ou for anulado (arts. 1.548 e 1.550, CC) e for ele declarado de boa-f, desde que a sucesso tenha sido aberta antes do trnsito em julgado da sentena. Ao cnjuge sobrevivo garantido, alm dos direitos sucessrios, o direito real de habitao[2], podendo continuar na posse do bem que serve residncia da famlia, independente do regime de bens (art. 1.831, CC), at que contraia novo casamento ou constitua unio estvel. Embora a lei no faa nenhuma ressalva vinculando o direito sucessrio ao regime de bens, ressalta Maria Berenice Dias (2011, p. 137) que ?a jurisprudncia ainda no est pacificada, no entanto, quando existe pacto antenupcial consagrando o regime de separao de bens. O STJ exclui do cnjuge sobrevivente tanto a condio de herdeiro necessrio bem como o direito de concorrncia hereditria?, entendo que da escolha do regime j decorreria a vontade de no tornar o outro cnjuge seu herdeiro. Vale lembrar tambm que se os bens do cnjuge falecido estiverem clausulados de incomunicabilidade o cnjuge suprstite no ter direito a meao e, segundo o STJ, esse fato tambm exclui o direito de concorrncia. ?A incomunicabilidade beneficia os herdeiros descendentes, ascendentes e at os herdeiros colaterais, pois o cnjuge alijado da sucesso com referncia aos bens. Somente quando inexistirem herdeiros antecedentes, o vivo recebe, a ttulo de herdeiro necessrio, a integralidade da herana, inclusive os bens incomunicveis, desaparecendo a clusula restritiva que afetava o seu direito? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 138). Entende-se, por fim, absurdo o contedo do art. 1.830, CC, que permite que o cnjuge separado de fato seja chamado sucesso at dois anos aps a separao quando o ?de cujus? foi por ela culpado[3], promovendo-se, com isso, uma forma de enriquecimento sem causa e, ainda, que o cnjuge concorresse com o companheiro. Deve-se entender que a separao de fato subtrai do vivo a condio de herdeiro, sendo-lhe apenas preservado o direito meao, sendo-lhe excludo qualquer direito sucessrio. Sucesso dos colaterais Na quarta classe de herdeiros legtimos (mas no necessrios) esto os colaterais[4] at 4o. grau (art. 1.839, CC). Assim, so herdeiros no caso de inexistncia de descendentes, ascendentes e cnjuge: os irmos; os tios; os sobrinhos; os primos; o tio-av e o sobrinho-neto. Na classe colateral tambm se aplica a regra de que os mais prximos excluem os mais remotos (art. 1.840, CC) e o direito de representao limita-se aos filhos dos irmos (3o. grau). Estas regras se completam, no entanto, com o contido no art. 1.843, CC, que traz regras prprias com relao sucesso dos sobrinhos. Pode-se afirmar que, para a maior parte da doutrina, os sobrinhos preferem aos tios do ?de cujus?, ainda que no sejam beneficiados pelo direito de representao e que o parentesco seja unilateral[5]. Assim, ?se os irmos concorrem pessoalmente, herdam por cabea; se houver irmos bilaterais e unilaterais, os bilaterais recebero o dobro dos unilaterais (art. 1.841); filhos de irmos unilaterais ou bilaterais concorrendo com tio (ou tios), herdam por direito de representao, devolvendo-se o que caberia ao pai ou me; no concorrendo irmos bilaterais, ou unilaterais[6], dividiro a herana, entre si, igualmente por cabea (art. 1.842). [...]. Havendo tios e sobrinhos, herdam os sobrinhos; no havendo, nem sobrinhos, herdam os sobrinhos-netos, os tios-avs e os primos-irmos (colaterais de 4o. grau), todos na mesma qualidade e, portanto, por cabea? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 146-147). No entanto, por no serem herdeiros necessrios o ?de cujus? pode o autor da herana clausular os bens dos colaterais de incomunicabilidade, inalienabilidade e impenhorabilidade (art. 1.848, CC).

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Sucesso do Estado No havendo descendente, ascendente, cnjuge, companheiro ou colaterais, herdeiros testamentrios, ou tendo os herdeiros renunciado herana, esta se ?devolve? ao ente pblico aps a declarao de vacncia, conforme art. 1.844, CC (cujos detalhes j foram estudados na aula 3). Lembre-se que o poder pblico no herdeiro, mero sucessor e, por isso, ?a natureza jurdica[7] do direito sucessrio do poder pblico poltico-social, em reconhecimento ao fato de a ordem jurdico-econmica estatal possibilitar o acmulo patrimonial? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 142). Sendo o nico sucessor obrigatrio ?causa mortis? no aceita nem poder renunciar herana. Sucesso e Unio Estvel Afirma Francisco Jos Cahali (2007, p. 161) que ?o legislador de 2002 foi extremamente falho na tcnica, confuso na apresentao do tema, tumultuado na variada casustica de identificao da convocao, de acordo com elementos jurdicos ou situaes fticas (existncia de bens particulares, separao de fato por culpa do falecido, existncia de filhos comuns ou exclusivos, incidncia de quinho apenas sobre patrimnio posterior unio etc.), e at injusto por, conforme a circunstncia, deixar a unio estvel mais atraente que o casamento, para efeito sucessrio em favor do vivo, ou prever o direito sucessrio de um cnjuge ao outro, mas no deste em favor daquele. Determina o art. 1.790, CC, que: ?A companheira ou o companheiro participar da sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente[8] na vigncia da unio estvel, nas condies seguintes: I- se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente que por lei for atribuda ao filho; II- se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar-lhe- a metade do que couber a cada um daqueles; III- se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da herana; IV- no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana?. Diferente do que pode ocorrer no casamento, o companheiro s participar da sucesso se a morte ocorrer durante a constncia da unio estvel. Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 190-191) afirma que ?parte da doutrina critica a disciplina da unio estvel no novo diploma, no tocante ao direito sucessrio, sublinhando que, em vez de fazer as adaptaes e consertos que a doutrina j propugnava, especialmente nos pontos em que o companheiro sobrevivente ficava numa situao mais vantajosa do que a viva ou o vivo, acabou colocando os partcipes de unio estvel, na sucesso hereditria, numa posio de extrema inferioridade, comparada com o novo ?status? sucessrio dos cnjuges. Outros estudiosos, todavia, afirmam que o novo Cdigo procura, com largueza de esprito, guindar a unio estvel ao patamar de casamento civil, sem incidir em excessos, no representando discriminao, mas pleno atendimento ao mandamento constitucional que, em momento algum, equiparou a unio estvel ao casamento?. bem verdade que unio estvel e casamento no se equiparam, no entanto, tecnicamente nada justifica a tomada de posies diferenciadas para situaes similares. O companheiro, inexplicavelmente, no foi inserido na ordem de vocao hereditria, sendo a sua sucesso regulamentada pelo confuso e incoerente art. 1.790, CC. Esse artigo insere o companheiro como herdeiro facultativo na quarta classe de sucessores aps os colaterais (que inclusive herdam o dobro do companheiro). O companheiro tambm considerado herdeiro concorrente com os ascendentes, descendentes (mantida a estranha diferena entre descendentes comuns e descendentes unilaterais) e colaterais (at 4o. grau). Portanto, apenas se no houver descendente, ascendente e colateral o companheiro herdaria por direito prprio. Alm disso, ao companheiro assegurado o direito de concorrncia hereditria apenas se houver bens adquiridos onerosamente na constncia da unio estvel. Assim, embora haja possibilidade dos companheiros escolherem o regime de bens aplicvel sua unio (por meio de escritura pblica ou instrumento particular), este no refletir no direito de concorrncia, como ocorre com o casamento. Da mesma forma, o companheiro pode ser excludo da sucesso por testamento, o que no ocorre com o cnjuge que herdeiro necessrio. Em virtude dessas breves consideraes a doutrina ?vem fazendo outra leitura deste dispositivo legal, e considerando o companheiro herdeiro necessrio sob o fundamento de ter direito de concorrncia sobre os aquestos. Ao fim, nada mais do que um salutar subterfgio para contornar a injustificvel discriminao. [...].? Alm disso, ?da forma como o legislador tratou o convivente, passou ele a ser herdeiro de ltima classe, nada recebendo dos bens particulares, pois tanto o direito meao como o direito de concorrncia esto limitados aos bens adquiridos onerosamente na constncia da unio estvel. A sada para essa tormentosa questo interpretar os incisos III e IV do art. 1.790 como fazendo referncia totalidade dos bens do ?de cujus?, amealhados a qualquer tempo e a qualquer ttulo, e no apenas aos aquestos, como parece sinalizar o ?caput? do artigo. Esta a forma de assegurar ao companheiro um tero da herana se existirem ascendentes, ou parentes colaterais at o quarto grau. O restante vai para os pais, avs, irmos,

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sobrinhos, sobrinhos-netos, tios-avs ou primos? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 139). Vale citar que alguns julgados, inclusive, tem afastado a aplicao deste artigo por evidente inconstitucionalidade. Para ilustrar esta confuso legislativa em que a prpria lei estipula solues diferentes para situaes idnticas, destaca Maria Berenice Dias (2011, p. 155) que ?a mais inslita situao quando nenhum do par tem filhos e nem bem antes de se unirem. Quando da morte de um deles, diferente ser a diviso de bens se optaram pelo casamento ou por simplesmente viverem juntos. Se casaram sem fazer pacto antenupcial, o regime da comunho parcial. Assim, se tiveram dois filhos e adquiriram bens, quando do falecimento de um, o outro receber somente a sua meao (50% dos bens que foram adquiridos). O restante, que compe a herana do falecido, dividido entre os filhos, uma vez que eles so herdeiros necessrios (CC 1.845) e primeiros figurantes da ordem da vocao hereditria (CC 1.829 I). No entanto, se viveram em unio estvel, alm da meao, o companheiro sobrevivente faz jus a um tero da herana a ttulo de concorrncia sucessria, ficando o restante para os dois (2) filhos: um tero para cada um?. Por isso, para muitos autores e parte da jurisprudncia, o art. 1.790, CC, deve ser considerado inconstitucional uma vez que afronta claramente os princpios da dignidade da pessoa humana e da igualdade (entre pessoas e entre grupos familiares), seja naquilo que favorece o companheiro em relao sucesso do cnjuge, seja no que o desfavorece. Feitas essas breves consideraes indica-se ao professor que instigue a turma a tomar posicionamento com relao a adequao ou no do art. 1.790, CC. Aps, deve-se passar anlise de situaes especficas de concorrncia do companheiro com outros herdeiros. Sucesso do companheiro com os descendentes Na unio estvel a concorrncia com os descendentes no depende do regime de bens adotado e, portanto, o companheiro ter direito sucessrio sobre os bens adquiridos onerosamente na constncia da unio. Assim, quando concorre com descendentes comuns (e no apenas filhos) o companheiro ter direito quota equivalente a que ser atribuda ao descendente, tendo-se por base de clculo os bens adquiridos onerosamente na constncia da unio. Quando o companheiro concorrer com outros descendentes do autor da herana (independente se herdam por cabea ou por representao) ter direito metade do que couber a cada um deles, mantendo-se como base de clculo os bens adquiridos onerosamente na constncia da unio. Exemplifica Francisco Jos Cahali (2007, p. 184): ?somam-se os convocados por cabea. Cada filho recebe dois, e a companheira recebe um. Assim, multiplica-se o nmero de filhos por dois e soma-se a parcela do sobrevivente. queles destinam-se duas partes do total, a este uma parte do total. Exemplificando: 4 filhos x 2 = 8; mais 1 do sobrevivente = 9; cada filho recebe 2/9 e o sobrevivente, 1/9; sendo 3 filhos x 2 = 6, mais 1 = 7; 2/7 para cada filho e 1/7 para este. Existindo netos convocados por representao, vo herdar, por estirpe, o que o seu genitor, por cabea, herdaria?. A diferenciao entre descendentes comuns e descendentes s do autor da herana inoportuna conforme j comentado e dificulta o clculo de quotas hereditrias quando h filiao hbrida (discusso realizada no incio desta aula), para a qual tende a prevalecer a corrente que afirma que sendo a filiao hbrida o clculo deve pautar-se pelas regras constantes no inciso I do art. 1.790, CC. Sucesso do companheiro com outros parentes sucessveis Quando o companheiro concorre com outros parentes sucessveis (ascendentes e colaterais at 4o. grau) ter direito a um tero do que foi adquirido onerosamente na constncia da unio. Compreende-se a regra com relao aos ascendentes, mas no se justifica quanto aos colaterais de at 4o. grau. O companheiro deveria continuar em situao privilegiada quanto aos colaterais como j ocorria na Lei n. 8.971/94 e, por isso, nesse aspecto o Cdigo Civil retrocede. Apenas no caso de no haver descendentes, ascendentes e colaterais, ter o companheiro direito totalidade da herana (dos bens adquiridos onerosamente na constncia da unio). Inexistindo bens comuns, mas apenas bens particulares, aplica-se na ausncia de parentes sucessveis, o disposto no art. 1.844 do Cdigo Civil (herana jacente). Ao final da aula o professor deve perguntar se ainda existem dvidas com relao aos tpicos abordados. Aps, deve realizar breve sntese dos principais conceitos e consideraes feitas, preparando ao aluno para o prximo tpico: herdeiros necessrios, restries liberdade de testar e direito de representao.

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[1] Frise-se, por fim, que apenas o pai que reconheceu o filho tem direito sucesso. [2] Enunciado 271, III Jornada de Direito Civil STJ: ?o cnjuge pode renunciar ao direito real de habitao, nos autos do inventrio ou por escritura pblica, sem prejuzo de sua participao na herana?. [3] Destaca Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 181-182) que ?a lei presume que o decurso de prazo superior a dois anos de rompimento da relao conjugal suficiente para arredar a ?affectiomaritalis? e, consequentemente, a participao sucessria do sobrevivente no acervo pertencente ao ?de cujus?. Essa presuno , no entanto, como j se disse, relativa, uma vez que se permite ao cnjuge suprstite a prova de que a separao de fato se deu no por culpa sua, mas por culpa exclusiva do falecido. A regra tem em mira evitar injustias que certamente ocorreriam se se admitisse o total afastamento do cnjuge da sucesso, pela mera separao de fato, sem qualquer exceo?. ?Ser o cnjuge suprstite, todavia, afastado da sucesso caso de comprove que a culpa pela separao foi exclusivamente dele, ou ainda se ficar demonstrada culpa concorrente, imputvel a ambos os membros do casal separado de fato h mais de dois anos? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 183). [4] Nota histrica: ?Historicamente, ainda nas Ordenaes, os colaterais eram chamados at o dcimo grau, com primazia ao cnjuge. Assim se manteve at 1907, quando, pelo Decreto 1.839, modificou-se a ordem de preferncias para privilegiar o cnjuge em detrimento dos colaterais, restringindo estes at o sexto grau para o direito herana. Esta ordem e abrangncia foram absorvidas pelo Cdigo Civil de 196 em sua verso original, mas, em razo da modificao introduzida pelo Decreto-Lei n. 9.461/1946, o direito hereditrio dos colaterais foi limitado ao quarto grau de parentesco, mantendo esta posio o legislador do Cdigo Civil de 2002 (CC, art. 1.839)? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 206). [5] A regra do parentesco unilateral ou bilateral mostra-se, mais uma vez, injusta. Assim, dever se verificar se o sobrinho era filho de irmo unilateral ou bilateral, j que seu direito de representao ser drasticamente afetado em virtude desse critrio. O sobrinho filho de irmo bilateral (pr-morto) herda em dobro do que os sobrinhos filhos de irmos unilaterais (pr-morto). [6] Inexplicvel a diferena conferida pelo legislador aos irmos unilaterais e bilaterais (art. 1.842, CC). ? Trata-se de perverso resqucio da discriminao de que era alvo a filiao chamada ilegtima ou espria, por ser fruto de relaes extramatrimoniais. Outrora, ter irmos unilaterais era escandaloso e pejorativo, porque, em regra, indicava filiao ilegtima no mago familiar. Arcaica a repulsa fraternidade unilateral. Mas insiste a doutrina em no ver inconstitucionalidade na concesso de direitos diferenciados a irmos e sobrinhos, sob o fundamento de que estes no se estendem as normas constitucionais que garantem a igualdade. Diante da vedao constitucional de conceder tratamento diferenciado aos filhos (CF 2276o.), de se ter tais dispositivos como letra morta. ? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 140-141). [7] Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 202-203) aponta que h divergncia doutrinria sobre a natureza jurdica do direito sucessrio atribudo ao Estado. ?Uma corrente adota a tese da ocupao, dizendo que o Estado se apossa dos bens, que se tornam coisas sem dono. Na verdade, o falecido no abandona os bens hereditrios. Se isso ocorresse, pertenceriam eles a quem praticasse em primeiro lugar o ato de apropriao ? o que no verdadeiro. Para outros, o direito do Estado decorre de sua soberania (?jus imperii?). Terceira corrente, ainda, sustenta que o direito do Estado filia-se ao ?jus successionais?: falta de outras pessoas sucessveis, por lei ou por testamento, herda o Municpio em reconhecimento da colaborao prestada ao indivduo na aquisio e conservao da riqueza. Essa a teoria que se filia o direito ptrio?. [8] Ensina Francisco Jos Cahali (2007, p. 182) que ?no pela forma de aquisio, mas pelo acrscimo patrimonial efetivo e real que se identifica a parcela da herana na qual participar o companheiro sobrevivente?. RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow. APLICAO PRTICA/ TERICA

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Caso Concreto 1 (FGV Exame Unificado 2010 adaptada) Josefina e Jos, casados pelo regime da comunho universal de bens, tiveram trs filhos: Mrio, Mauro e Moacir. Mrio teve dois filhos: Paulo e Pedro. Mauro teve trs filhos: Breno, Bruno e Brian. Moacir teve duas filhas: Isolda e Isabel. Em um acidente automobilstico, morreram Mrio e Mauro. Jos, muito triste com a perda dos filhos, faleceu logo em seguida, deixando um patrimnio de R$ 900.000,00. Nesse caso hipottico, como ficaria a diviso do monte? Explique sua resposta. Caso Concreto 2 Astolfo pai de Fbio, Jos e Sandro. Fbio pai de Dante e premorto. Jos pai de Eduardo e Rafael. Eduardo, por sua vez, pai de Gabriel e Humberto (bisnetos de Astolfo). Jos e Eduardo tambm so premortos. Sandro no possui filhos e solteiro. Como dever ser partilhada a herana de Astolfo? Explique sua resposta. Questo Objetiva (IESES TJMA 2008) Em relao sucesso legtima, assinale a proposio correta: a) O cnjuge sobrevivente no concorre com os ascendentes. b) Se irmos bilaterais concorrerem herana, os irmos unilaterais nada herdaro. c) Ao cnjuge sobrevivente, e apenas no regime de comunho universal de bens, assegura-se, sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia desde que seja o nico daquela natureza a inventariar. d) O cnjuge sobrevivente concorre com os descendentes, salvo se aquele for casado com o falecido no regime da comunho universal ou no da separao obrigatria de bens. CONSIDERAO ADICIONAL

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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 7 DESCRIO DO PLANO DE AULA Herdeiros Necessrios. Direito de Representao. Introduo sucesso testamentria. OBJETIVO 1234Compreender as restries liberdade de testar e o clculo da legtima. Analisar as clusulas restritivas: incomunicabilidade, impenhorabilidade e inalienabilidade. Estudar o direito de representao, compreender seus requisitos e analisar seus efeitos jurdicos. Conceituar testamento e analisar suas principais caractersticas. TEMA Herdeiros Necessrios. Direito de Representao. Introduo sucesso testamentria. ESTRUTURA DO CONTEDO 1. a. b. c. 2. a. b. c. 3. a. b. Restries liberdade de testar Fundamentos jurdicos. Clculo da legtima. Clusulas restritivas: incomunicabilidade, impenhorabilidade e inalienabilidade. Direito de representao Conceito Requisitos Efeitos jurdicos Introduo sucesso testamentria Conceito de testamento Principais caractersticas do testamento PROCEDIMENTO DE ENSINO O presente contedo pode ser trabalhado em uma nica aula, podendo o professor dos-lo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. O professor dever retomar os principais aspectos da vocao hereditria e da sucesso legtima, firmados nas duas aulas anteriores, e, a partir deles, passar a explanar as questes referentes s restries liberdade de testar, s clusulas limitativas e aos primeiros aspectos da sucesso testamentria RESTRIES LIBERDADE DE TESTAR Os dispositivos referentes aos herdeiros necessrios, previstos no Cdigo Civil de 1916 dentro da parte referente sucesso testamentria, foram adequadamente deslocados no Cdigo Civil de 2002 para a parte concernente sucesso legtima (lembre-se, nem todo herdeiro legtimo herdeiro necessrio; mas todo necessrio, legtimo). Assim, dispe o art. 1.845, CC: ?so herdeiros necessrios os descendentes, os ascendentes e o cnjuge? (este ltimo inovao trazida pelo vigente Cdigo). As disposies referentes aos herdeiros necessrios no tratam to somente de limitar o poder de disposio do autor da herana, mas sim, tm por principal objetivo tutelar a legtima contra excessivas disposies e liberalidades testamentrias. Ensina Orlando Gomes (2007, p. 77) que ?importa menos considerar essa proteo ao legitimrio como uma restrio ao poder de dispor a ttulo gratuito do que como situao lesiva

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da legtima, at porque a doutrina moderna reconhece que a legtima no constitui para o ?de cujus? uma limitao ao seu poder de dispor, visto que, se deste fosse efetivamente privado, os atos lesivos seriam nulos e no redutveis, como so?. Herdeiros necessrios (legitimrios ou reservatrios) so ?aqueles que no podem ser afastados da sucesso pela simples vontade do sucedido, seno apenas na hiptese de praticarem, comprovadamente, ato de ingratido contra o autor da herana. Mesmo assim, s podero ser deserdados se tal fato estiver previsto em lei como autorizados de to drstica consequncia? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 206). Portanto, so herdeiros com direito a parcela mnima do patrimnio hereditrio (50% do acervo = legtima ? art. 1.846, CC), direito do qual no podem ser privados por testamento[1]. Frise-se, no entanto, que a legtima contm em si uma expectativa de direito porque nada impede que o autor da herana aliene todo seu patrimnio em vida e nada deixe a ser partilhado. O clculo da legtima deve ser feito sobre o ativo da herana, ou seja, sobre a herana lquida conforme regras estabelecidas no art. 1.847, CC: a) b) c) d) Os bens existentes no patrimnio do ?de cujus? data da sua morte. As dvidas ou passivo do ?de cujus?. As despesas do funeral (art. 1.998, CC). O valor dos bens sujeitos colao.

Feito o clculo o patrimnio lquido (pelos preos de mercado vigentes poca da abertura da sucesso) o resultado dividido em legtima e parte (ou quota) disponvel. ?Ambas, em princpio, tm o mesmo valor. O da primeira, no entanto, pode eventualmente superar o da segunda se o testador tiver feito doaes aos seus descendentes, as quais devem vir colao. Esta tem por fim conferir e igualar a legtima dos herdeiros necessrios. Ressalve-se que, no entanto, o doador pode dela dispensar o descendente beneficiado (CC, art. 2.005). Doaes ascendentes no obrigam colao? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 207-208). A regra a intangibilidade do direito herana (art. 5o., XXX, CF). No entanto, a lei permite que o testador imponha clusulas restritivas herana. Sobre essa possibilidade, afirma Eduardo de Oliveira Leite (2005, p. 157) que ?se a legtima intangvel e constitui uma reserva pretenso dos herdeiros necessrios, no h como se admitir a restrio da legtima mediante clusulas de inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade?. No entanto, o art. 1.848, CC, autoriza a possibilidade de clausulao desde que haja ? justa causa? (como por exemplo prodigalidade do filho; notria incapacidade de gerir um patrimnio; etc.). Os bens clausulados podero ser alienados desde que, para tanto, haja autorizao judicial e ?justa causa?, ficando os bens adquiridos com o produto da alienao sub-rogados em seu lugar ou expressamente destinados subsistncia do herdeiro. A limitao feita pela necessidade de se justificar a clausulao indicando-se ?justa causa? atende a moderna tcnica legislativa que utiliza conceitos indeterminados para permitir a livre valorao na anlise do caso concreto. Afirma Maria Berenice Dias (2011, p. 284) que ?como passou a lei a exigir que o testador justifique a limitao herana dos herdeiros necessrios, a motivao que serviu de fundamento ao seu gesto precisa dispor de tal relevncia que supere a garantia outorgada ao herdeiro, como acontece com a indignidade e a desero. [...]. O testador precisa justificar as limitaes. Deve mencionar os fatos que o levaram a restringir o quinho do herdeiro, no havendo necessidade que os prove?. So clusulas restritivas impostas (isoladas ou cumulativamente) pelo testador, mediante ?justa causa?: inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade. Segundo a Smula 49, STJ ?a clusula de inalienabilidade inclui a incomunicabilidade de bens? ? repetida no art. 1.911, CC[2]. So caractersticas dessas clusulas: a) No dependem de chancela judicial e tm carter personalssimo (j que a motivao tambm de natureza pessoal). b) c) Dispem de eficcia plena a partir da abertura da sucesso. Podem abranger toda a herana ou apenas parte dela.

d) A escolha do bem gravado pode partir do testador, mas tambm pode esse determinar que a escolha seja realizada pelo herdeiro.

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e) As restries podem ser vitalcias (limitando-se vida do herdeiro) ou temporrias (subordinadas a termo ou condio). f) Para afastar sua incidncia ser necessria deciso judicial em ao de cancelamento de clusulas restritivas (quando o inventrio ainda estiver em andamento) em que o herdeiro demonstra inexistir a causa indicada pelo testador para justificar a clusula. g) possvel a troca de um gravame por outro (sub-rogao da clusula de inalienabilidade), ou faz-la incidir no bem adquirido com o produto da alienao autorizada judicialmente. h) As clusulas limitativas s precisam ser justificadas quando opostas herana legtima; na testamentria a limitao no precisa ser explicada. i) A inalienabilidade e a incomunicabilidade podem incidir sobre bens mveis ou imveis, fungveis ou infungveis. j) As clusulas devem ser averbadas no Registro Civil e no Registro Pblico de Empresas Mercantis (art. 979, CC). Quando se dirigem a bens imveis precisam ser registradas tambm no Registro de Imveis (art. 167, II, LRP). k) l) Ainda que clausulados os bens podem ser destinados a atender obrigaes deixadas pelo ?de cujus?. Realizada alienao com clusula de inalienabilidade o negcio ser anulvel.

m) A inalienabilidade s diz respeito alienaes ?inter vivos?, no abrangendo as transmisses ?causa mortis?. n) o) Os bens da legtima no podem ser objeto de fideicomisso. As clusulas no obstam a disposio dos bens por testamento.

Inalienabilidade. ?Trata-se de restrio que impede o herdeiro de alienar o quinho que recebeu. Imposta a clusula de inalienabilidade, o herdeiro recebe o domnio limitado da herana. Tem ele a prerrogativa de usla, goz-la e reivindic-la, mas falta-lhe o direito de dela dispor. O principal efeito da clusula de inalienabilidade restringir a faculdade de disposio do bem gravado por seu titular? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 288). A inalienabilidade pode ser absoluta (quando prevalece em qualquer caso e contra qualquer pessoa) ou relativa (quando admitida a alienao em algumas circunstncias ou para determinadas pessoas). Nada impede que, embora existente a clusula, sejam institudos direitos reais sobre o bem, como por exemplo, o usufruto, a habitao, etc. Eventuais benfeitorias, acrscimos e pertenas agregados ao bem herdado, bem como produtos e frutos dele retirados no so abrangidos pelo gravame. Incomunicabilidade. ? a disposio pela qual o testador determinada que a legtima do herdeiro necessrio, qualquer que seja o regime de bens convencionado, no entrar na comunho, em virtude de casamento? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 213). Impenhorabilidade. ?Consiste em blindar o herdeiro. Ao fim e ao cabo, visa proteg-lo de seus credores. Impedida a penhora de bens recebidos por herana, desonera o herdeiro de responder por seus dbitos? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 289). clusula que no abrange frutos e rendimentos do bem (art. 650, CPC), a menos que o testador tenha deixado expresso que os rendimentos do bem tm natureza alimentar. Outra novidade no CC/02 art. 1.848, 1o. CC, que veda[3] a converso da legtima em bens mveis ou imveis, dinheiro em bens, etc. Essa converso era antes permitida e realizada aps a partilha. Destaca-se, no entanto, que o direito de converso no se confunde com o direito do testador determinar que bens compem a legtima (art. 2.014, CC). O CC/02 autoriza ao testador individualizar os bens que tocaro aos herdeiros necessrios. Vale lembrar que o fato de ser herdeiro necessrio no exclui a possibilidade de ser, tambm, herdeiro testamentrio (art. 1.849, CC). Alm disso, o testador pode indicar quais bens compem a legtima, deliberando a partilha dos quinhes hereditrios por ato ?inter vivos?[4] ou ?causa mortis? desde que no prejudique a legtima (arts. 2.014 e 2.018, CC). DIREITO DE REPRESENTAO Viu-se nas aulas anteriores que h duas formas de ser chamado sucesso: por direito prprio (?jure

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proprio?) ou por representao[5] (?jure representationis?, indireta ou substituio legal). Antes de estudar o direito de representao, bom diferenci-lo do direito de transmisso. Ensina Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 217) que se distingue ?a sucesso por direito de representao da que ocorre por direito de transmisso (?jure transmissionis), quando se substitui o herdeiro pertencente classe chamada sucesso depois de sua abertura. Na representao o herdeiro vem ocupar lugar do representado, e assim sucede, num s chamado, ao autor da herana; na sucesso por direito de transmisso h dois chamamentos ou dupla transmisso, passando a herana ao herdeiro do sucedendo, e por morte deste aos respectivos sucessores?. O direito de transmisso ocorre quando o herdeiro falece depois da abertura da sucesso; o direito de representao ocorre quando o herdeiro falece antes da abertura da sucesso. A representao s ocorre na sucesso legtima[6], restringindo-se aos descendentes do ?de cujus?[7], (art. 1.852, CC). Tem por finalidade mitigar a regra de que o mais prximo exclui o mais remoto, permitindo, dessa forma, o chamamento sucesso de parentes do falecido a suceder em todos os direitos, em que ele sucederia se vivo fosse (arts. 1.851 e 1.854, CC). Por isso, o direito de representao considerado uma fico jurdica[8] e aqueles que por esta forma sucedem, fazem-no por estirpe quando concorrem com outros descentes de grau mais prximo[9]. O representante, portanto, sub-roga-se nos direitos do pr-morto, exercendo direitos que o representado exerceria se vivo fosse. So requisitos do direito de representao: a) Prvio falecimento do representado quando da abertura da sucesso, ou ainda, verificadas: ausncia (declara por sentena antes da morte do representado), indignidade (art. 1.816, CC), deserdao e comorincia. Deve-se lembrar que o direito de representao no pode ser exercido nos casos de renncia da herana, uma vez que se considera que o herdeiro nunca tenha sido sucessor (art. 1.811, CC). No entanto, o renunciante herana de uma pessoa poder represent-la na sucesso de outra (art. 1.856, CC). ?Pode-se, assim, haver renncia herana do pai (para beneficiar um irmo mais necessitado, por exemplo), sem que tal ato importe renncia herana do av, para a qual o renunciante pode ser chamado, representando deu pai, premorto? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 223). b) Que o representante seja descendente do representado (art. 1.852, CC).

c) Que o representante tenha legitimao para herdar do representado, no momento da abertura da sucesso. Portanto, a condio ser verificada em relao ao sucedido e no ao representado, uma vez que o representante ocupa a posio do representado que herdou do ?de cujus?. d) Que no haja soluo de continuidade no encadeamento dos graus entre representante e representado.

e) Que reste, no mnimo, um filho de ?de cujus?, ou na linha colateral um irmo do morto. Isso porque o direito de representao pode ocorrer na linha descendente (art. 1.852, CC) e na linha colateral em favor dos filhos dos irmos falecidos (art. 1.853, CC). Destaca Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 222) ?no h direito de representao se no se trata de sucesso de tio. Dessa modo, se o falecido tinha como nico herdeiro um primo-irmo, s este recolhe a herana, ainda que tenha tido outro primo-irmo, anteriormente falecido e que tenha deixado filhos. No podem, ainda, os netos de irmos pretender o direito de representao, s concedido a filhos de irmos, porquanto na classe dos colaterais os mais prximos excluem os mais remotos?. Conclui-se que o principal efeito da representao atribuir direito sucessrio a quem no sucederia em virtude de existir herdeiros mais prximos, garantindo-se, assim, a igualdade entre os herdeiros descendentes. Portanto, herdam como se o representado vivo fosse e, por isso, o quinho hereditrio deste divide-se igualmente entre os representantes (art. 1.855, CC), respondendo pelos encargos e obrigaes do autor da herana (e no pelas dvidas do representado). Alm disso, os netos, representando seus pais, devem trazer colao as doaes que seus pais receberam de seu av, uma vez considerado que houve adiantamento de legtima (art. 2.009, CC). Por fim, lembre-se, que o direito de representao no influencia no direito de concorrncia do cnjuge sobrevivo, devendo o direito concorrente ser calculado antes da diviso da herana entre os herdeiros. INTRODUO SUCESSO TESTAMENTRIA A sucesso testamentria[10] regulamentada a partir do art. 1.857, CC, decorrendo de ato de ltima vontade expresso em testamento ou codicilo que incide sobre a parte disponvel dos bens do testador ou para determinar restries a bens componentes da legtima ou ainda determinando providncias de natureza pessoal. ?No faz parte da cultura brasileira o uso do testamento. H uma averso prtica de testar devida a razes

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de carter cultural ou costumeiro, folclrico, algumas vezes, e psicolgico tantas outras. Fora isso h o excesso de solenidades do testamento, com o risco latente de o ato sofrer ataques de anulao?[11] (Maria Berenice Dias, 2011, p. 330). No entanto, ainda que pouco utilizado, o legislador de 2002 lhe destinou a maior parte do Livro das Sucesses (133 artigos). O Cdigo Civil de 2002 aperfeioou o conceito de testamento, no mais o definindo expressamente, mas trazendo noes nos art. 1.857 e 1.858, CC, dos quais pode-se afirmar que o testamento ato unilateral personalssimo e revogvel pelo qual o autor da herana dispe sobre o destino de seus bens ou parte deles, ou ainda sobre disposies no patrimoniais (como o reconhecimento de filhos), para depois da sua morte. So caractersticas gerais do testamento: a) Exige capacidade para testar (objeto de estudo na prxima aula) e para receber a herana.

b) Havendo herdeiros necessrios a legtima deve ser respeitada pelo testador. As disposies testamentrias podem sofrer reduo caso atinjam bens da legtima. c) Ato personalssimo (privativo do autor da herana ? art. 1.858, CC). O testamento no pode ser realizado por procurao, ainda que outorgados poderes especiais em escritura pblica. O que pode ser delegado apenas a preparao, a redao, a ideao, etc., das disposies testamentrias, desde que a participao seja desinteressada. d) e) Trata-se de negcio jurdico unilateral que contm declarao no receptcia da vontade. O contedo pode ter carter patrimonial ou destinar-se a providncias de carter pessoal ou familiar.

f) ato formal e solene (a forma ?ad solemnitatem?). A nica exceo o testamento nuncupativo como forma de testamento militar e que pode ser realizado de viva voz (art. 1.896, CC). g) ato gratuito, mesmo quando impe encargo ao herdeiro. , portanto, uma liberalidade.

h) sempre revogvel (art. 1.969, CC), especialmente quanto parte patrimonial. A revogao pode ser total ou parcial. Entende-se, no entanto, que embora revogvel o testamento, o reconhecimento de filhos nele feito irrevogvel (art. 1.609, III, CC). O ato de revogao no exige justificativa. Portanto, clusula revocatrias ou derrogatrias devem ser consideradas no escritas. i) ato ?causa mortis?.

j) No se admite o testamento conjuntivo (de mo comum ou mancomunado), ainda que seja simultneo, correspectivo ou recproco (art. 1.863, CC), uma vez que poderiam caracterizar formas de pacto sucessrio (tambm proibido). A validade do testamento pode ser impugnada no prazo decadencial de 5 anos contados da abertura da sucesso (art. 1.859, CC). Ao final da aula o professor deve perguntar se ainda existem dvidas com relao aos tpicos abordados. Aps, deve realizar breve sntese dos principais conceitos e consideraes feitas, preparando ao aluno para o prximo tpico: capacidade para testar e formas de testamento.

[1] No entanto, podem ser privados da legtima por indignidade (art. 1.814, CC) e deserdao (arts. 1.961 a 1.963, CC) [2] No Cdigo Civil de 1916 no era necessrio apresentar justa causa. Ento, o art. 2.042, CC/02, estabeleceu prazo de um ano para adequao dos testamentos. Findo o prazo, no feita a adequao, a clusula considera-se no escrita. [3] Na vigncia do CC/16 muito se debateu sobre a possibilidade de converso. ?Consistia a clusula de converso na autorizao que a lei concedia ao testador, na vigncia do Cdigo Civil de 1916, de interferir no assegurado direito dos herdeiros necessrios legtima, permitindo que os bens dela constantes fossem convertidos em bens de outra espcie. Dividem-se os doutrinadores a respeito da utilidade e proveito desta clusula, tachando-a, alguns, de absurda, pelo fato de alterar o princpio de que a legtima uma parte reservada sobre os bens da massa hereditria e que, por isso, deveria guardar, em relao a ela, identidade

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especfica. Outros, no entanto, no entendiam assim, ratificando esta faculdade concedida pela lei ao autor da herana, sob a alegao de que a reserva legitimria devia guardar, em relao ao esplio, apenas identidade valorativa. Logo, o valor da legtima dos herdeiros necessrios no podia ser diminudo sob nenhuma hiptese, ainda que se desse a converso, determinada pelo testador, dos bens originais em outros. A inteno do legislador era clara: a converso jamais poderia ser levada a cabo seno no melhor interesse dos herdeiros, ainda que sob o critrio do autor da herana, mas sempre sem causar qualquer espcie de prejuzo, dano ou diminuio dos direitos destes sucessores. O Cdigo Civil atual, como j referido, probe expressamente uma clusula desse jaez? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 276-277). [4] ?Embora no se admitam os pactos sucessrios, que tm por objeto herana de pessoa viva (CC, art. 426), considera-se vlida a partilha em vida, sob a forma de doao do ascendente aos descendentes, como dispe o art. 2.018 do diploma civil?(Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 225). [5] Critica-se a utilizao do termo representao uma vez que pode passar a ideia errada. O representante herda por si mesmo, em nome prprio e no em nome de outrem e, por isso, para herdar deve ser pessoa j nascida ou concebida no momento da abertura da sucesso. [6] ?O direito de representao aplica-se exclusivamente na sucesso legtima. Na testamentria figura similar a chamada substituio vulgar, mas se distinguem as espcies, pois o substituto testamentrio recebe por direito prprio, decorrente da instituio tambm em seu favor na falta do primeiro nomeado (CC, art. 1.947 e ss.), ou de direito de acrescer, quando contemplada mais de uma pessoa em conjunto, prevendo a lei, se o contrrio no for estabelecido pelo testador, o acrscimo em favor dos coerdeiros da parcela destinada ao pr-morto (CC, art. 1.941 e ss.). J na representao, a herana transmitida a pessoas que, em princpio, no seriam em nome prprio convocadas, mas so chamadas em sub-rogao do direito alheio (do representado)? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 134). [7] ?No se confundem os representantes do pr-morto com os herdeiros deste. Embora todo representante seja, necessariamente, tambm herdeiro do representado, o inverso no se verifica. A representao d-se exclusivamente em favor de descendentes, ou de filho de irmo, conforme o caso, mas no em favor de outros eventuais sucessores do falecido (como ascendentes, cnjuge, etc.), que, embora dele sejam herdeiros, jamais sero seu representantes? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 134). [8] ?Trata-se de fico porque, morrendo o presumido herdeiro antes da abertura da sucesso em seu favor, so chamados os seus descendentes, em concorrncia com os outros descendentes mais prximos do autor da herana, a ocupar o lugar do presumido herdeiro, substituindo-o. ?O representante no exerce, rigorosamente, direitos do representado. Pe-se no lugar e no grau dele, porm, o direito que exerce seu. Do representado h completa abstrao??(Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 165). [9] ?Os que sucedem por representao de um mesmo herdeiro formam uma nica cabea, seja qual for o seu nmero, e, entre eles, dividem o quinho em partes iguais? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 132). [10] Nota histrica: ?Antes da Lei das XII Tbuas apareceram em Roma as primeiras formas rudimentares de testamentos, que foram de duas espcies e que se realizavam perante o povo, que os aprovava ou no: a) os feitos em tempo de paz, perante as crias reunidas e, por isso, denominados ?in calatiscomitis? (perante a assembleia convocada); b) os feitos em tempo de guerra, perante o exrcito prestes a ferir a batalha e, por isso, chamados ?in procinctu? (de pronto). A permisso para que qualquer pessoa pudesse dispor, por mortem de seus bens, sem a interveno do povo, foi dada pela referida Lei das XII Tbuas, relegando ao desuso as primitivas formas de testamento? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 226). [11] Francisco Jos Cahali (2007, p. 216) citando Zeno Veloso afirma que h ainda outra justificativa para ser a sucesso testamentria pouco utilizada no Brasil. Esse motivo seria a ?excelente qualidade do nosso texto legislativo, a respeito da sucesso legtima?. RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow. APLICAO PRTICA/ TERICA

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Caso Concreto 1 (FGV OAB Unificado 2012 - adaptada) Jos, solteiro, possui trs irmos: Raul, Ralph e Randolph. Raul era pai de Mauro e Mrio. Mrio era pai de Augusto e Alberto. Faleceram, em virtude de acidente automobilstico, Raul e Mrio, na data de 15/4/2005. Posteriormente, Jos veio a falecer em 1/5/2006. Sabendo-se que a herana de Jos de R$ 90.000,00, como ficar a partilha de seus bens? Explique sua resposta. Caso Concreto 2 (MP-PR 2011 - adaptada) Antnio foi casado com Ceclia por 10 anos, sendo que do casamento adveio o nascimento de trs filhos, Daniel, Elisa e Fabio. Ceclia faleceu no ltimo dia 30 de novembro de 2009. Sem ter feito o inventrio dos bens da sua falecida esposa e, por conseguinte, sem ter dado partilha aos herdeiros desta, Antnio se casou com Bruna no 1 de janeiro de 2010, subordinando-se ao regime de bens da decorrente. No dia 10 de outubro de 2010, nasce Helena, filha de Antnio com Bruna. No dia de hoje, Antnio vem a falecer. Diante dos fatos narrados, como deve ser distribuda a herana de Antnio? Explique sua resposta. Questo Objetiva (MP-SP 83o.) . correto reconhecer, que na falta de ascendentes e descendentes, a sucesso ser deferida totalmente ao cnjuge sobrevivente, se ao tempo da morte do outro a sociedade conjugal no estava dissolvida. Diante de tal assertiva ser acertado afirmar que a) na hiptese de o casamento ter sido celebrado sob o regime da comunho parcial, e no possuindo o morto bens particulares, o cnjuge sobrevivente participa da herana, sem direito meao. b) no regime de separao obrigatria, o cnjuge sobrevivente figurar como meeiro e poder, outrossim, ser herdeiro concorrente, por no haver impedimento legal nesse sentido. c) separado apenas de fato o casal quando da morte de um dos cnjuges, e estando cada um deles convivendo com terceiro na poca do falecimento, essa circunstncia mostra-se como sendo intransponvel obstculo para a obteno do direito sucessrio. d) quando em concurso com descendentes, o cnjuge sobrevivente s participar da herana do outro se o regime de bens for o da separao voluntria, ou da comunho parcial de bens quanto aos bens particulares do morto, ou seja, aqueles que no entram na comunho. e) se o cnjuge sobrevivente vier a concorrer com os genitores do de cujus, tocar-lhe- metade da herana; se apenas com um descendente do primeiro grau, um tero; se com ascendentes de grau maior, tambm a metade. CONSIDERAO ADICIONAL

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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 8 DESCRIO DO PLANO DE AULA Capacidade para testar e formas ordinrias de testamento. OBJETIVO 1234Compreender a capacidade para testar. Verificar as hipteses no geradoras de incapacidade para testar. Estudar a impugnao da validade do testamento. Analisar as formas ordinrias de testamento e seus efeitos jurdicos. TEMA Capacidade para testar e formas ordinrias de testamento ESTRUTURA DO CONTEDO 1. a. b. c. d. 2. a. b. i. ii. c. i. ii. d. i. Capacidade para testar Capacidade ativa e capacidade passiva. Incapacidades. Hipteses no geradoras de incapacidade. Impugnao da validade do testamento. Formas Ordinrias de Testamento Noes gerais Testamento pblico Requisitos Efeitos Testamento cerrado Requisitos Momento da abertura e efeitos Testamento particular Requisitos PROCEDIMENTO DE ENSINO O presente contedo pode ser trabalhado em uma nica aula, podendo o professor dos-lo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. O professor dever retomar os principais aspectos da sucesso legtima e as caractersticas da sucesso testamentria, firmados nas duas aulas anteriores, e, a partir deles, passar a explanar as questes referentes capacidade para testar e formas ordinrias de testamento. CAPACIDADE PARA TESTAR A capacidade para testar divide-se em: ativa (?testamentifactioactiva? ? quem pode ser testador); passiva (? testamentifactio passiva? ? quem pode receber por testamento) e capacidade para testemunhar (o art. 228, CC enumera as pessoas que no podem testemunhar c/c arts. 1.801 e 1.802, CC).

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Capacidade para testar Sobre a capacidade testamentria ativa dispe o art. 1.860, CC, que ?alm dos incapazes, no podem testar os que, no ato de faz-lo, no tiverem pleno discernimento. Pargrafo nico. Podem testar os maiores de dezesseis anos?, mesmo sem assistncia (j que ato personalssimo). Em frmula sucinta, o legislador apesar de adotar a regra geral, exigindo a capacidade de fato para a realizao do testamento (capacidade testamentria), abre exceo (capacidade especial) adotando regra prpria afirmando poderem testar todas as pessoas maiores de dezesseis anos. Reduo de idade, que nas palavras de Eduardo de Oliveira Leite (2005, p. 187), deve ser vista com cautela em face da evidente imaturidade das pessoas nessa faixa etria para disporem de seu patrimnio. Portanto, s podem testar as pessoas naturais e, destas, no podem testar os menores de dezesseis anos e os que no tiverem pleno discernimento no momento da feitura do testamento, abrangendo, com isso, quem est privado (temporariamente) do discernimento, bem como, os que no possuem (causa permanente) o necessrio discernimento . H controvrsia na doutrina se o legislador realmente tinha inteno de retirar a capacidade para testar dos relativamente incapazes, ou se o dispositivo abrange apenas os absolutamente incapazes. Afirma Maria Berenice Dias (2011, p. 334) que o legislador ao falar em ?incapazes?, ?quis referir-se apenas aos absolutamente incapazes. Apesar da falta de preciso da lei, no dispem de capacidade testamentria somente os absolutamente incapazes (CC 3o.). Os relativamente incapazes no esto atingidos pela proibio (CC 4o.). Afinal, a lei exclui a capacidade dos absolutamente incapazes. Melhor seria que tivesse simplesmente feito remisso ao dispositivo que identifica as causas geradoras da incapacidade absoluta?. Portanto, quanto incapacidade dos relativamente incapazes (exceto quando decorrente da idade) a doutrina se manifesta criticando a generalizao feita pelo legislador de 2002. Afirmam, por exemplo, que no h motivo para excluir a capacidade do prdigo para testar. O prdigo declarado relativamente incapaz para realizar atos, sem curador, que comprometam o seu patrimnio. No entanto, o ato de testar no pode ser includo nesta proibio, uma vez que a declarao de vontade em testamento no acarreta prejuzos. Por isso, no se deve confundir a falta de pleno[1] discernimento (que se refere higidez mental) com a total ausncia de discernimento (art. 3o., II e III, CC[2]). Ensina Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 237) que as pessoas que no tiverem pleno discernimento no so amentais, ?apenas no se encontram, no momento de testar, em seu prefeito juzo, em virtude de alguma patologia (arteriosclerose, excessiva presso arterial, por exemplo), embriaguez, uso de entorpecente ou de substncias alucingenas, hipnose ou outras causas semelhantes e transitrias. Substituiu-se, com vantagem, a expresso ?no estejam em seu perfeito juzo?, que constava do art. 1.627 do Cdigo Civil de 1916, por ?no tiverem pleno discernimento??. Ento, para fins de nulidade do testamento, pouco importa se houve prvia interdio[3] do testador ou no, basta que se demonstre a falta ou diminuio de discernimento no momento da feitura do testamento. Lembre-se, ainda, que a senectude (idade avanada), a proximidade da morte, o fato de estar o testador acometido por molstia grave ou internado em hospital, forte emoo[4], a ausncia, a falncia, a insolvncia, entre outros, no so suficientes, por si s, para afastar a capacidade para testar. A capacidade s restar afastada se outras circunstncias demonstrarem no estar o testador em pleno gozo do discernimento necessrio ao ato. Deve-se ainda lembrar que o ordenamento brasileiro no admite os intervalos lcidos, nem, tampouco, admite atos de confirmao posteriores. Os menores de dezesseis anos, na lgica do legislador, no podem testar porque no tm o poder de deliberar e, portanto, no h em sua vontade ?consistncia necessria para produzir consequncias ?post mortem?. [...]. De fato, sendo o testamento um negcio essencialmente revogvel e que s produz efeitos aps a morte do testador, poder o relativamente incapaz, que fez o seu testamento quando ainda imaturo, revog-lo a qualquer tempo, ou modific-lo, para ajustar a sua manifestao de ltima vontade s suas convenincias atuais? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 235). Por fim, ressalte-se que a capacidade dever ser verificada no momento em que o testador faz o testamento (art. 1.861, CC), sendo portanto aplicvel a esta a lei vigente no momento da feitura do testamento e no a lei do momento da abertura da sucesso. ?A eficcia do testamento determinada pela capacidade do agente no momento de sua manifestao e no se mede pela situao existente ao tempo de abertura do testamento? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 188). Sobre o momento da verificao da capacidade, Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 245), citando Carlos Maximiliano, resume que: ?para o testamento pblico, em o dia do lanamento em notas; para o cerrado no

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da aprovao, no quando foi escrito ou assinado; para o particular, quando o escreveram e assinaram, nada importando o que se verificava na data da publicao; para os especiais, no dia das suas disposies. Em todo o tempo em que persiste a incapacidade, e s durante a mesma, o indivduo no pode testar?. Por isso, a impugnao da capacidade para testar s pode ser feita aps a abertura da sucesso, extinguindose em cinco anos esse direito (prazo decadencial[5]), contado o prazo da data de seu registro em juzo (art. 1.859, CC). Capacidade para receber em testamento Em regra, qualquer pessoa fsica ou jurdica possui capacidade para receber em testamento. As excees so expressas em lei em regras consideradas de ordem pblica. Assim, para receber por testamento: 1- preciso que o herdeiro institudo esteja vivo no momento da abertura da sucesso, uma vez que na sucesso testamentria no h direito de representao. 2- Todos os herdeiros legtimos que possuem legitimidade sucessria podem ser beneficiados por testamento (art. 1.798, CC). 3- Podem receber por testamento os filhos da pessoa indicada pelo testador mesmo que no concebidos quando da abertura da sucesso (trata-se, aqui, da filiao eventual[6] e no se confunde com o fideicomisso ? art. 1.952, CC[7]). Destaca Maria Berenice Dias (2011, p. 337) que ? necessrio que o testador indique a pessoa cujos filhos que contemplar. Neste caso, somente os filhos de ambos adquirem a condio de herdeiros. Como o testador pode escolher os herdeiro, tambm pode eleger qual o filho da pessoa indicada quer beneficiar?. Lembre-se, no entanto, que o filho deve ser concebido at dois anos contados da abertura da sucesso (art. 1.800, 4o., CC), esgotado o prazo e no concebido o herdeiro, a clusula testamentria resta ineficaz e os bens transmitidos aos herdeiros legtimos. 4O nascituro pode suceder por sucesso legtima ou testamentria (art. 1.798, CC).

5- Grande controvrsia h em torno da reproduo assistida ?post mortem? (situao j abordada em aulas anteriores). Maria Berenice Dias (2011, p. 340-341) sustenta ser possvel a sucesso testamentria nessas hipteses. Afirma, ?havendo material gentico armazenado em laboratrio, pode o seu proprietrio nomear seus prprios filhos como herdeiros eventuais?. Mas, como se disse, a doutrina no unnime quanto a essa possibilidade, sendo inclusive divergente quanto a ser os embries congelados nascituros ou prole eventual. Prevalece, no momento, no entanto, que o caso comporta ruptura do testamento quando a implantao e o nascimento ocorrem aps a morte do testador. J Francisco Jos Cahali (2007, p. 290) entende no ser possvel ao testador beneficiar embries congelados ou prole eventual prpria, ?vez que a lei exige que a pessoa indicada pelo testamento esteja viva no momento da abertura da sucesso. E ou bem est ele morto, acarretando a abertura de sua sucesso, ou bem est vivo nesse momento, o que demonstra a impossibilidade de beneficiar sua prpria prole eventual. Mas poder faz-lo por via reflexa. Basta que indique a doadora do vulo, se testador, ou o doador do espermatozoide, se testadora. Em assim agindo, beneficiar no s os embries congelados e provenientes de seu material gentico como tambm a prole eventual do indivduos suprstite havida com terceiro?. Fato que, s a anlise do caso concreto poder trazer elementos suficientes para responder adequadamente a esta hiptese. 6- Podem receber por testamento pessoas jurdicas j constitudas; e fundaes cuja criao foi determinada pelo testador (art. 62, CC). Deve-se lembrar que o art. 1.801, CC, elenca as pessoas que no tem capacidade para receber em testamento (hipteses j estudadas em aulas anteriores), so elas: 1- A pessoa que, a rogo, escreveu o testamento, nem o seu cnjuge ou companheiro, ou os seus ascendentes e irmos; 2As testemunhas do testamento;

3- O concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de fato do cnjuge h mais de cinco anos;

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4- O tabelio, civil ou militar, ou o comodante ou escrivo, perante quem se fizer, assim como o que fizer ou aprovar o testamento. So hipteses de incapacidade relativa e taxativas de excluso que visam preservar a livre manifestao de vontade do testador. FORMAS ORDINRIAS DE TESTAMENTO Quanto forma os testamentos dividem-se em ordinrios e especiais, no havendo hierarquia entre elas e vedando-se sua utilizao hbrida (ou combinada). Os ordinrios dividem-se (art. 1.862, CC) em pblico, cerrado e particular (adiante estudados). Os especiais (art. 1.886, CC) so o martimo, o aeronutico e o militar (objeto de estudo da prxima aula) e assim so chamados porque s podem ser utilizados em situaes muito especficas. A todas as formas o legislador imps solenidades no apenas para assegurar que efetivamente representem a livre manifestao de vontade do testador, como tambm, para permitir que este reflita sobre o seu ato. A forma[8], portanto, da essncia do testamento (?ad solemnitatem?) e a sua inobservncia leva nulidade absoluta do ato (art. 104, CC)[9]. O art. 1.863, CC, veda o testamento conjuntivo, mancomunado ou de mo comum, independente de ser ele simultneo ( ou ?uno contextu? ocorre quando os testadores dispem conjuntamente em benefcio de terceiro), recproco (quando os testadores se instituem um ao outro devendo ser herdeiro o que sobreviver) ou correspectivo (quando so realizadas retribuies em correspondncia a outras feitas pelo outro testador). Entende o legislador que a participao conjunta na feitura do testamento interfere em caractersticas essenciais da validade do ato e na prpria revogabilidade. A vedao justificada na regra geral em que se probe qualquer forma de pacto sucessrio (ou negcio jurdico sobre herana de pessoa viva ? art. 426, CC), alm de descaracterizar a hiptese a possibilidade de revogao do testamento. Testamento Pblico (aberto ou autntico) ? o lavrado pelo tabelio ou por seu substituto legal em livro de notas, de acordo com a declarao de vontade do testador, exarada verbalmente em lngua nacional[10] [por analogia ao art. 215,3o., CC e art. 13, CF] , perante o mesmo oficial e na presena de duas testemunhas idneas e desimpedidas, podendo o testador valer-se de uma minuta, notas ou apontamentos trazidos consigo?, podendo ?dit-los? ao notrio ou entregando-lhe para que os reproduza, declarando, neste ltimo caso, que este o seu testamento a fim de preservar a oralidade do ato (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 222). a forma mais segura e mais utilizada de testar no Brasil. Dispe o art. 1.864, CC: ?so requisitos essenciais do testamento pblico. I. Ser escrito por tabelio ou por seu substituto legal[11] em seu livro de notas[12], de acordo com as declaraes do testador, podendo este servir-se de minuta, notas ou apontamentos; II. Lavrado o instrumento, ser lido em voz alta [de forma clara, inteligvel e audvel] pelo tabelio ao testador e a duas testemunhas[13] [princpio do ?uno contextu?[14]] [as testemunhas que excedem o mnimo legal sero denominadas extranumerrias], a um s tempo [a simultaneidade da essncia do ato]; ou pelo testador, se o quiser, na presena destas e do oficial [deve constar no instrumento quem procedeu a leitura]; III. Ser o instrumento, em seguida leitura, assinado pelo testador[15], pelas testemunhas e pelo tabelio [trata-se da assinatura habitual, mas no serve a rubrica]?. Todos esses requisitos devem vir acompanhados daqueles previstos no art. 215, CC (que trata dos requisitos gerais da escritura pblica). A ausncia ou inobservncia de qualquer desses requisitos, torna o testamento absolutamente nulo[16]. O rigor imposto a esta forma de testar no CC/16 no foi mantido no vigente Cdigo Civil que buscou facilitar a sua utilizao. No entanto, vale dizer, que embora pblico no dado a qualquer pessoa requerer certido do testamento elaborado enquanto vivo o testador; para faz-lo ser necessrio demonstrar justo interesse (embora o Cdigo Civil no faa essa ressalva). Caso o testador no saiba assinar ou no possa assinar o testamento dever ser assinado a rogo por uma das testemunhas instrumentrias (art. 1.865, CC). Lembrando que, quando se assina a rogo, assina-se o prprio nome e no o nome de quem se representa, pois, neste caso, seria evidente o crime de falsidade ideolgica. Caso o testador no possa ouvir, mas se souber ler, o surdo ler seu prprio testamento. Caso o testador no possa ouvir e no saiba ler, dever designar quem far a leitura e essa pessoa ser considerada testemunha suplementar (art. 1.866, CC). Caso o testador seja cego ou no possa ler, s poder testar por testamento pblico (art. 1.867, CC). Nesta hiptese, a leitura dever ser dupla (tabelio e testemunha designada pelo cego). Sabendo assinar, apor sua

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assinatura ao final. No sabendo, a assinatura ser a rogo por uma das testemunhas instrumentrias. Caso o testador seja surdo-mudo, podendo exprimir sua vontade, poder se valer do testamento cerrado ou qualquer outra forma testamentria que dispense a oralidade. Por fim, vale destacar que devem constar no ato local e data em que foi feito, embora no haja expressa previso a este respeito. Aps, deve o testamento ser assinado pelo testador, tabelio e testemunhas. Se antes de assinar, falecer o testador, o testamento nunca ter existido. No entanto, se o testador assinar e falecer antes das testemunhas assinarem, dever essa circunstncia ser certificada pelo tabelio, assinando as testemunhas em seguida. A morte de uma das testemunhas, aps a assinatura do testador, mas antes de sua assinatura tambm no invalida o ato, devendo tal fato ser certificado pelo tabelio. Aberta a sucesso, qualquer interessado encaminha ao juzo o traslado ou certido[17] do testamento, requerendo o seu cumprimento (art. 1.128, CPC)[18]. No havendo nenhum vcio aparente, o juiz determinar o registro, o arquivamento e o cumprimento do testamento. ?Aps o registro, o testamenteiro nomeado dever, depois de intimado e no prazo de cinco dias, assinar o termo de testamentaria. Na ausncia de tal nomeao, ou no a aceitando o indicado, o juiz proceder nomeao de testamenteiro dativo, observando a preferncia discriminada no art. 1.984 do Cdigo Civil. Em seguida, extrair o escrivo cpia autntica do testamento para ser juntada aos autos de inventrio ou de arrecadao da herana? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 229). Testamento Cerrado (secreto, mstico ou nuncupao implcita) ? o escrito pelo prprio testador ou por outra pessoa, a seu rogo, cujas disposies podem ser de carter estritamente sigiloso, se assim preferir o testador, e que se completa pelo instrumento lavrado pelo oficial pblico, que o aprova, sempre na presena de duas testemunhas. Seu contedo, se esta for a escolha do seu autor, s ser conhecvel no momento de sua abertura e cumprimento, aps o falecimento de seu testador, da ser chamado de secreto? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 229). Dispe o art. 1.868, CC: ?o testamento escrito pelo testador, ou por outra pessoa, a seu rogo, e por aquele assinado, ser vlido, se aprovado pelo tabelio ou seu substituto legal, observadas ase seguintes formalidades: I. Que o testador o entregue ao tabelio em presena de duas testemunhas; que o testador declare que aquele o seu testamento e quer que seja aprovado; que o tabelio lavre, desde logo, o auto de aprovao, na presena de duas testemunhas, e o leia, em seguida, ao testador e testemunhas; IV. Que o auto de aprovao seja assinado pelo tabelio, pelas testemunhas e pelo testador. Pargrafo nico. O testamento cerrado pode ser escrito mecanicamente, desde que seu subscritor numere e autentique, com a sua assinatura, todas as pginas?. Depois de aprovado o testamento ser cerrado e cosido (art. 1.869, CC) e entregue ao testador, devendo o tabelio lanar no seu livro nota do local e data em que o testamento foi aprovado e entregue (art. 1.874, CC). O testamento cerrado tem por principal objetivo manter em segredo a vontade do testador (e, por isso mesmo, uma faculdade que lhe conferida permitir que o oficial leia o seu contedo), aplicando-se o formalismo e a segurana do testamento pblico. Ensina Eduardo de Oliveira Leite (2005, p. 197) que ?o testamento cerrado dividido em dois momentos: 1. feito pelo testador (ou sob sua direo [em lngua portuguesa ou estrangeira ? art. 1.871, CC[19]]), a cdula, ou a carta testamentria[20]; 2. O documento apresentado [ato personalssimo do testador] fechado a um tabelio que aprova o auto de aprovao (ou, instrumento de aprovao [ou auto de autenticao]) [este necessariamente em lngua portuguesa]?. Como a lei exige que o testador saiba ler e escrever (leia-se ? pelo menos assinar)[21], essa forma e testamento vedada ao analfabeto (art. 1.872, CC) e ao cego. O surdo-mudo pode utilizar essa forma de testar, desde que o escreva todo o assine de prprio punho (art. 1.873, CC), fazendo-o perante o tabelio e duas testemunhas. No testamento cerrado no necessria a colocao de data e local, uma vez que seus efeitos s sero produzidos a partir do auto de aprovao (ou autenticao), esse sim, deve ser datado (art. 1.874, CC). O auto de aprovao deve ser lido pelo tabelio perante o testador e duas testemunhas[22] (que acompanharam o ato de entrega e sero devidamente qualificadas), simultaneamente. Ao trmino da leitura, todos (presentes desde a apresentao da cdula testamentria) devem assinar (aplicando-se, aqui, as mesmas consideraes feitas ao testamento pblico e podendo a assinatura do testador apenas no auto ser feita a rogo). Assinado o auto de aprovao o testamento juntamente com o auto cerrado e cosido[23] e entregue ao testador ou pessoa por ele indicada, caso o testador no prefira deix-lo depositado no prprio tabelionato (art. 1.874, CC). O tabelio registra em livro prprio a solenidade realizada e da qual no extrada cpia. Se o auto de aprovao for considerado nulo, expressiva parte da doutrina entende que o ato deve ser aproveitado como codicilo ou testamento particular, se atendidas as formalidades destes. O testamento cerrado s ser aberto aps a morte do testador e, apresentado em juzo, no havendo vcio

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extrnseco, ser registrado, arquivado e determinado o seu cumprimento (art. 1.875, CC e arts. 1.125 a 1.127, CPC). Caso seja violado pelo testador perder sua validade (art. 1.875, CC) por revogao tcita; sendo apresentado em juzo aberto, presume-se que a violao foi realizada pelo testador at prova em contrrio (art. 1.972, CC). Testamento particular (privado, aberto, de prprio punho) Os romanos o chamavam de holgrafo ou olgrafo ( do grego, ?holos? ? inteiro; ?graphein? ? escrever). ? Ainda que seja a forma mais acessvel e simples de testar, no utilizada usualmente [no Brasil, mas forma comum em pases como Frana e Itlia], em face dos riscos que traz. Afinal, feito pelo testador e por ele guardado, fcil ocorrer seu desaparecimento quando de sua morte. Deve ser: (a) escrito pelo testador, de forma manuscrita ou mediante processo mecnico; (b) lido pelo testador perante trs testemunhas; e (c) assinado pelo testador e pelas testemunhas. As exigncias no so muitas, mas todas essenciais, sob pena de comprometer sua validade? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 365). Trata-se forma de testar a que se impe excesso de solenidade para garantir a liberdade do testador e requisitos de validade e eficcia que visam evitar que a vontade do testador seja manipulada. A primeira exigncia a de que o testamento deva ser escrito de prprio punho (holografia ou autografia), no aceitando essa forma a escrita ?a rogo? (art. 1.876, CC); pode ser realizado tambm mediante utilizao de processo mecnico (neste ltimo caso no admite rasuras ou espaos em branco e necessariamente deve a cdula ser impressa[24]), podendo o documento (segundo interpretao jurisprudencial) ser digitado por terceiro, desde que ditado pelo testador na presena das trs testemunhas. Por essas razes, o testador deve ser alfabetizado e deve estar em condies de ler e escrever. Caso o testamento tenha sido escrito (e/ou lido) em lngua estrangeira necessrio que as testemunhas tambm a dominem ou a compreendam (art. 1.880, CC) e aberta a sucesso, dever ser traduzido por tradutor juramentado. Sobre a continuidade da feitura do testamento, afirma Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 286) que ?no necessrio que o testamento particular seja redigido num s momento, ininterruptamente. O testador pode escrev-lo aos poucos, medida que as suas ideias vo se concatenando e a vontade se formando. No h falar, nessa fase, em unidade de contexto?. Essa dispensa da continuidade, por bvio, s se dirige ao testamento autogrfico, no podendo ser aplicada ao redigido mecanicamente por terceiro, em virtude da necessidade das testemunhas presenciarem todo o ato. O testamento deve ser lido e assinado pelo prprio testador e na presena conjunta de no mnimo trs testemunhas, no fazendo a lei meno sobre a necessidade de estar datado (embora seja exigncia dos negcios jurdicos em geral). Aps a leitura todos os presentes devem assinar (independente de autenticao), rubricando-se todas as folhas. Depois da abertura da sucesso, chamados os herdeiros legtimos, o testamento particular deve ser confirmado e publicado em juzo (art. 1.877, CC), aps a ouvida das testemunhas (arts. 1.130 a 1.133, CPC), dependendo a confirmao da declarao de pelo menos uma das testemunhas afirmando reconhecer[25] a sua assinatura e a do testador (art. 1.878, CC) e, mesmo assim, ficando a critrio de convencimento do juiz. O art. 1.879, CC, admite uma maneira excepcional de testar que, no entanto, no indicada dentre as demais formas de testar. Afirma o artigo que ?em circunstncias excepcionais declaradas na cdula, o testamento particular de prprio punho e assinado pelo testador, sem testemunhas, poder ser confirmado, a critrio do juiz?. Portanto, forma de testar que exige que o testador declare as circunstncias excepcionais (estar em local ermo; em perigo iminente de vida, etc.) que justificaram a realizao desse testamento, no exigindo a presena de testemunhas ou outras formalidades. ?Trata-se de uma subespcie de testamento particular, em que devem estar consignadas as razes que impediram a convocao de testemunhas? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 366). No se confunde com o codicilo, porque este no admite justificativa, bem como, no possvel nomear herdeiro. Entende-se que essa forma de testar s teria validade se o testador morresse em virtude da situao excepcional declarada; caso a ela sobrevivesse o testamento feito caducaria, mas tambm no h expressa previso legal sobre o assunto. Ao final da aula o professor deve perguntar se ainda existem dvidas com relao aos tpicos abordados. Aps, deve realizar breve sntese dos principais conceitos e consideraes feitas, preparando ao aluno para o prximo tpico: codicilos e formas de testamentos especiais.

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[1] ?A expresso de todo infeliz. Alm de no ter contedo definido, dispe de um vis pejorativo. Acaba atribuindo ao intrprete elevada dose de discricionariedade. Sequer guarda equivalncia com as causas que geram a incapacidade absoluta (CC 3o. II e III): portadores de enfermidade ou deficincia mental sem pleno discernimento e os que, mesmo por causas transitrias, no puderem exprimir sua vontade? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 334-335). [2] ?Consideram-se portadores de enfermidade ou deficincia mental os alienados de qualquer espcie, como os perturbados mentalmente, os amentais, os mentecaptos, os furiosos, os idiotas, os imbecis, os dementes e os afetados por doenas psquicas de intensidade capaz de priv-los do necessrio discernimento para os atos da vida civil? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 237). [3] Se houve prvia interdio a nulidade se dar de pleno direito. Se declarada aps a feitura do testamento a nulidade depender da produo de provas (em ao autnoma), porque, neste caso, a capacidade presumida. Havendo dvida sobre a capacidade, deve-se aplicar o princpio ?in dubio pro capacitate?. [4] ?O suicdio do testador, ainda que imediatamente subsequente feitura do testamento, no induz, em si mesmo, incapacidade, malgrado possa ser ponderado como indcio de desequilbrio mental. Tal desequilbrio ter, porm, de ser demonstrado mediante prova complementar segura e convincente?. (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 244). [5] Trata-se de prazo especial estabelecido pelo art. 1.859, CC, que faz afastar a regra geral da imprescritibilidade dos negcios nulos fixada no art. 169, CC. [6] Consangunea, socioafetiva, etc. [7] Maria Berenice Dias (2011, p. 339-340) os diferencia: ?apesar da semelhana, no d para confundir a nomeao de herdeiros sequer concebidos com o fideicomisso, apenar de em ambas as hipteses serem beneficiados herdeiros inexistentes quando da abertura da sucesso. Na nomeao de filho eventual institudo um nico herdeiro. No fideicomisso h a nomeao de dois sucessores, sendo o herdeiro no concebido o segundo contemplado. At o nascimento do herdeiro eventual (CC 1799 I), o seu quinho fica em mos de um curador, na qualidade de mero administrador. Quando do nascimento, o herdeiro recebe imediatamente a herana, bem como os frutos e rendimentos, com efeito retroativo data da abertura da sucesso (CC 1800,3o.) J no fideicomisso, quando do nascimento do fideicomissrio, o herdeiro adquire somente a nua-propriedade do seu quinho hereditrio, no a posse. Esta permanece em mos da pessoa indicada pelo testador (fiducirio), na qualidade de usufruturio (CC 1.952, pargrafo nico). O curador mero administrador, enquanto o fiducirio titular da herana que recebeu, ainda que sua propriedade seja resolvel (CC 1.953). H mais uma diferena. Na nomeao de filho esperado, este tem que nascer at dois anos aps a abertura da sucesso (CC 1.800, 4o.). No fideicomisso no h prazo para o nascimento. Quando da morte do fiducirio, a propriedade consolida-se em favor do fideicomissrio. No entanto, falecido o curador do herdeiro eventual, necessria a nomeao de outro. J a morte do fideicomissrio, antes do fiducirio, torna definitiva a propriedade do fiducirio?. [8] Destaca Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 252) que ?o Cdigo Civil de 2002 simplificou a elaborao dos testamentos, revelando uma acentuada tend6encia do legislador em facilitar a sua confeco. Assim: a) promoveu a reduo do nmero de testemunhas exigidas nas formas ordinrias 9de cinco para apenas duas nos testamento pblico e cerrado, e para trs no particular); b) previu a possibilidade de, em circunstncias excepcionais, o testamento particular prescindir de testemunhas instrumentrias (art. 1.789); c) incluiu a expressa previso do emprego de processos mecnicos como veculo da manifestao de vontade do testador (arts. 1.868 e 1.876); d) suprimiu a exigncia do testador, no testamento pblico, ?fazer de viva voz as suas declaraes?, prevista no art. 1.635 do Cdigo de 1916?. [9] A lei, no entanto, ainda no prev formas mais simples de realizar um testamento como, por exemplo, a declarao em vdeo. Nada justifica a ausncia de previso quanto a esta forma de testar que poderia, sem dvida, garantir maior segurana vontade do testador (desde que assegurada a sua autenticidade). As novas tcnicas de comunicao devem ser colocadas a servio da facilitao do exerccio de direitos. [10] ?[...] Erros de linguagem, uso de expresses regionais ou at mesmo de palavras estrangeiras no sero motivo de prejuzo do ato, desde que tenham sido compreendidas pelas pessoas presentes e que deveriam efetivamente compreender, isto , o tabelio e as testemunhas? e que efetivamente reproduzam a vontade do testador (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 223). Por isso, aceita-se que durante as declaraes o tabelio realize indagaes a fim de se certificar da real inteno do declarante. [11] ?[...] Este oficial pblico encarregado de lavrar as notas poder ser, segundo a lei, alm da pessoa do

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tabelio, tambm a autoridade diplomtica (art. 18 da LICC), o escrivo distrital e o escrivo de paz, desde que a estes tenha a lei atribudo as funes notariais especficas para lavrar testamentos pblicos, bem como o oficial maior do tabelionato e o escrevente legalmente investido em tais funes tabelionais, mas desde que o titular no esteja no pleno exerccio da serventia (CC, art. 1.864, I)? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 223). [12] ?Determina a lei que o tabelio tenha um ?livro de notas?, expresso que identificava o livro onde eram lavradas escrituras pblicas de forma manuscrita. Ainda possvel, mas no mais se justifica que seja escrito mo. Hoje em dia, nem mais livro , em face da permisso de ser confeccionado mecanicamente (CC 1.864, pargrafo nico). Mas continua a lei falando em notas. Sequer cabe ainda utilizar modelos semiimpressos. Com o advento dos recursos da informtica, o computador tornou obsoleto tambm este meio. Digitalizado, basta ser impresso e, depois assinado, encartado na parta que faz as vezes de livro. A regulamentao dos atos notariais para a confeco do testamento compete s leis estaduais de organizao judiciria? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 360). [13] s testemunhas aplicam-se os impedimentos do art. 1.801, CC. [14] ?[...] Breves e momentneas interrupes podem ser suportadas, sem que tal ocorrncia conduza invalidade do ato, como, por exemplo, a falta de energia eltrica, a satisfao de necessidades fisiolgicas bsicas das pessoas ou o atendimento a uma emergncia passageira. Muito mais importante, hoje, a unidade de contexto do testamento do que a unidade do ato propriamente dita, da por que esta exigncia j no consta expressamente (como antes acontecia) da lei civil? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 225-226). No entanto , vale afirmar, que este posicionamento ainda no unnime na doutrina e jurisprudncia que, muitas vezes, oscila entre a validade e invalidade quando ausente, ainda que por breve momento, uma das testemunhas. [15] ?O testador apor a sua assinatura habitual, ou seja, o seu nome escrito de maneira particular, de acordo com a forma utilizada nos diversos atos que exigem essa formalidade, no bastando simples rubrica ou carimbo. Poder at usar pseudnimo, se o tiver e for identificado por ele, uma vez que o art. 19 do Cdigo Civil prescreve que ?o pseudnimo adotado para atividades lcitas goza da proteo que se d ao nome?. Nesse caso o tabelio, ao identific-lo, deve mencionar o pseudnimo e o seu nome civil? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 265). [16] Enganos, ressalvas e acertos podem ser realizados ao final aps as assinaturas, mas aps a correo devem novamente ser apostas as assinaturas. Destaca Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 259) que ?se a ressalva no foi feita, cabe ao juiz, em face de cada caso concreto, deliberar livremente sobre o valor probante que se deve atribuir a determinado documento que contenha rasuras ou entrelinhas? (art. 386, CPC). [17] Traslado a primeira cpia do testamento entregue ao testador. As demais vias sero denominadas certides. [18] Caso o portador do testamento no apresente o instrumento, poder o juiz, a requerimento dos interessados, determinar sua busca e apreenso. [19] Pode utilizar linguagem viva, morta ou artificial desde que o testador a entenda, mas deve utilizar caracteres prprios da expresso grfica de um idioma. A traduo ser feita quando de sua abertura e cumprimento. [20] A cdula testamentria escrita (de prprio punho, datilografada, digitada...) pelo testador ou por algum a seu pedido (mero redator que deve ser identificado e qualificado e pode ser nomeado testamenteiro ? art. 1.976, CC), mas s pode ser assinada de prprio punho pelo testador, no se admitindo a assinatura a rogo (art. 1.868, CC). [21] ?[...] Apenas aquele testador que pode e sabe ler, mas j no escrever em decorrncia quer de uma qualquer debilidade manual, passageira ou permanente, ou mesmo pessoa que l, mas no escreve, poderia requerer a redao da cdula testamentria a rogo, devendo, no entanto, guardar a aptido para assinar por si? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 231). [22] As testemunhas so instrumentrias apenas quanto entrega da cdula e a lavratura do auto, mas no o so do testamento propriamente dito. [23] ?Assim, concludo o auto de aprovao, o oficial o dobrar, bem como dobrar a cdula testamentria ? que, em regra, ningum leu -, e os colocar, juntos, dentro de um invlucro que depois coser, com pontos de retrs, lacrando, a seguir, os pontos da costura. Este ato de lacrar ? quer dizer, colocar lacre nos furos da

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costura e at mesmo marcar o lacre com a aposio do sinete do oficial ? no est previsto em lei como exigncia, mas o costume de assim fazer, pois a providncia dificulta bastante a violao do documento ou qualquer tentativa de violao? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 233). [24] ?[...] pelo que se recomenda a utilizao de um espao no muito grande, mas razovel entre as linhas e, principalmente, entre os pargrafos, obedecendo-se a um certo rigor e a uma certa homogeneidade na apresentao esttica da pea, sob pena de ser o juiz, ao depois, obrigado a nulificar o instrumento testamentrio por este apresentar dvidas quanto possibilidade ou no de ter sido interpolado por terceiro que tenha obrado de m-f? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 235). [25] ?No necessrio que as testemunhas se recordem, com detalhes e mincias, de todas as disposies. Mas as declaraes devem harmonizar-se, no tocante aos pontos fundamentais, confirmando especialmente que o testamento foi de fato elaborado e que foram convocadas para testemunh-lo. Devem, ainda, declarar, sem discrepncias, que a leitura do instrumento foi feita perante elas e reconhecer as suas prprias assinaturas, assim como a do testador?(Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 288). RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow. APLICAO PRTICA/ TERICA

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Caso Concreto 1 (TJMT adaptada) Cleusa, solteira e sem descendentes ou ascendentes, deixou todos os seus bens, em partes iguais, para suas duas primas, Maria e Antnia, por meio de testamento cerrado. Por ocasio da morte da testadora, Maria j havia falecido, deixando como herdeiros necessrios seus filhos, Joo e Pedro. Antnia, uma das beneficirias do testamento promove a abertura do inventrio. Considerando a situao hipottica, pergunta-se: a) b) c) d) 1) O que testamento cerrado? 2) Quais so os seus requisitos de validade e de formalidade? 3) Como sero distribudas as cotas da herana deixada pela testadora? Explique. 4) O testamento poderia ter sido revogado por Cleusa?

Caso Concreto 2 Joo, solteiro e bastante debilitado por um cncer que dia a dia lhe retirava a vida requer sua enfermeira que escreva seu testamento, estando presentes durante todo ato de elaborao e leitura do documento Carla e Camila, amigas do testador; Mrio, seu mdico; Milena e Jorge auxiliares do hospital. Joo que no tem nenhum ascendente vivo e to pouco descendentes resolve deixar toda a sua fortuna ao sobrinho Luiz. Aps a morte de Joo seu nico irmo Valter ingressa com ao de impugnao do testamento afirmando que Joo era incapaz no momento em que pediu que lhe redigissem o documento. Valter tem razo? Justifique a sua resposta. Questo Objetiva (FGV SEFAZ-RJ 2011) A sucesso poder se dar por fora de testamento. Toda pessoa capaz poder dispor, por testamento, de parte ou da totalidade de seus bens para depois de sua morte. Nesse sentido, correto afirmar que: a) o incapaz nos termos da lei civil no pode testar; entretanto, o fazendo, o testamento se validar com o advento da capacidade. b) o testamento por instrumento pblico dever ser escrito mecanicamente pelo tabelio ou seu substituto legal, no se admitindo testamento manuscrito. c) o testamento cerrado dever ser escrito, obrigatoriamente, em lngua nacional. d) caso o testador no saiba ou no possa assinar o testamento pblico, o tabelio ou seu substituto legal assinar pelo testador, declarando tal impossibilidade. e) se admite, no direito brasileiro, o testamento conjuntivo, desde que recproco. CONSIDERAO ADICIONAL

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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 9 DESCRIO DO PLANO DE AULA Codicilos. Formas especiais de testamento. Intepretao do testamento OBJETIVO 12345Conceituar codicilos e identificar seu objeto. Analisar os requisitos dos codicilos e as espcies previstas no ordenamento brasileiro. Estudar os efeitos jurdicos dos codicilos. Analisar as formas especiais de testamento e seus efeitos jurdicos. Compreender as regras de interpretao dos testamentos. TEMA Codicilos. Formas especiais de testamento. Intepretao do testamento ESTRUTURA DO CONTEDO Estrutura do Contedo 1. a. b. c. d. e. 2. a. i. ii. b. i. ii. c. i. ii. 3. i. ii. Codicilos Conceito Objeto Requisitos Espcies Efeitos jurdicos Formas Especiais de Testamento Testamento martimo Conceito e requisitos Efeitos Testamento aeronutico Conceito e requisitos Efeitos Testamento militar Conceito e requisitos Efeitos Interpretao dos testamentos Normas permissivas e proibitivas Regras interpretativas PROCEDIMENTO DE ENSINO

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O presente contedo pode ser trabalhado em uma nica aula, podendo o professor dos-lo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. O professor dever retomar os principais aspectos da capacidade para testar, firmados nas aulas anteriores, e, a partir deles, passar a explanar as questes referentes aos codicilos; formas especiais de testamento e regras interpretativas. CODICILOS (testamento-ano) ?A palavra codicilo[1] decorre de ?codex? (pequeno rolo, ou pequeno escrito). Da vem a ideia de que codicilo um pequeno testamento, ou um testamento menor. Ou, como queria Bevilacqua, um ?memorandum? de ltima vontade, escrito, datado e assinado por pessoa capaz de testar que, somente conter disposies expressas no texto legal? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 208). instituto pouqussimo utilizado no Brasil, tendo sido extinto em grande parte das legislaes civis. Dispe o art. 1.882, CC que: ?toda pessoa capaz de testar poder, mediante escrito particular seu, datado e assinado, fazer disposies especiais sobre o seu enterro, sobre esmolas de pouca monta[2] a certas e determinadas pessoas, ou, indeterminadamente, aos pobres de certo lugar, assim como legar mveis, roupas ou joias, de pouco valor, de se uso pessoal?, bem como, pode o codicilo conter a nomeao ou a substituio de testamenteiros (art. 1.883, CC); reconhecimento de filho (art. 1.609, II, CC); destinao de verbas para sufrgio de sua alma (art. 1.998, CC); reabilitao do indigno (art. 1.818, CC). No se pode fazer por codicilo a nomeao de herdeiros e legatrios. , portanto, possvel a coexistncia de testamento e codicilo, uma vez que neste s sero feitas disposies que no foram feitas naquele. Os codicilos podem ter forma de ato autnomo (codicilo ?ab intestato?) ou de ato complementar ao testamento (art. 1.882, CC). Assim, conforme o art. 1.884, CC, ?a) se o testador falece com mais de um codicilo e se no h incompatibilidade entre eles, cumprem-se todos por serem compatveis; b) se o testamento posterior ao codicilo revog-lo expressamente, vale o testamento em detrimento da vontade anteriormente manifestada; c) se, porm, o testamento posterior silenciar consideram-se os codicilos revogados. ?O codicilo no revoga o testamento; porm por ele revogado?? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 209). Na opinio deste autor, no entanto, se o testamento for declarado nulo por vcio formal, as disposies de pequena monta podero ser cumpridas como se codicilo fossem. J Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 299) entende que a clusula codicilar no existe no Direito brasileiro e, por isso, nulo o testamento, no poder ele ser parcialmente aproveitado como codicilo. Parece no ser esse o posicionamento mais adequado, pois no preserva, ainda que parcialmente, as ltimas vontades do ?de cujus?. Embora, no haja previso expressa nesse sentido, a doutrina[3] tem admitido, tambm, que o juiz determine a reduo proporcional das disposies do codicilo para se adequar a sua dimenso s limitaes legais (por analogia aos arts. 549 e 1.967, CC), estendendo-se o ?favor testamentis? aos codicilos como forma de garantir, ainda que em parte, a vontade do codicilante/testador. O codicilo tem forma hologrfica ou autgrafa (no sendo vedada, todavia, a forma mecnica, por analogia ao art. 1.876, 2o., CC, desde que a produo seja operada pelo prprio codicilante). A forma, no entanto, mais simplificada que a do testamento e com ele no se confunde. Exige que o testador seja alfabetizado e ao final date e assine o documento (elementos de validade ? formalidades ?ad solemnitatem?), no podendo a assinatura ser feita a rogo. Aberta a sucesso, o cumprimento do codicilo seguir (estranhamente) o rito do testamento particular; sendo o codicilo cerrado ou aberto, ser necessria a sua confirmao judicial (art. 1.885, CC e art. 1.134, CPC), necessidade que acaba desestimulando o uso desse instrumento[4]. Aps a ouvida do Ministrio Pblico, o juiz mandar registrar, arquivar e cumprir o codicilo. FORMAS ESPECIAIS DE TESTAMENTO (testamentos extraordinrios, excepcionais, emergenciais ou privilegiados) Situaes excepcionais, em que no possvel acessar as formas ordinrias de testar, autorizam a utilizao das formas especiais de testamento, que, por sua excepcionalidade so menos solenes, exigindo-lhes um nmero menor de requisitos de validade e eficcia, mas sendo-lhes plenamente aplicveis as regras gerais da capacidade para testar. Por isso, ?so modalidades que se caracterizam pela facilidade de sua faco e pela reduo das formalidades intrnsecas, justamente para atender circunstncia excepcional em que se encontra o testador, que no pode, exatamente por isso, utilizar-se das ordinrias formas testamentrias (Francisco Jos Cahali, 2007, p.

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257). Testamento martimo ?Qualquer pessoa, seja tripulante, passageiro ou o prprio comodante que se encontre em navio nacional, de guerra ou mercante, pode, em uma emergncia, fazer uso do testamento martimo? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 371). No entanto, s podem se valer dessa forma de testar desde que impossibilitados de desembarcar[5] (art. 1.892, CC). O testamento martimo pode ser realizado a bordo de navios de guerra ou mercantes, observadas as regras gerais de capacidade para testar. forma de testar que pode ocorrer de duas maneiras: uma que se assemelha ao testamento pblico e outra que se assemelha ao testamento cerrado. Aquela exige que o comandante o elabore. Esta exige que a cdula seja entregue ao comandante na presena de duas testemunhas. Em ambos os casos o comandante[6] exercer funes notariais, sero exigidas duas testemunhas (escolhidas preferencialmente entre os passageiros) que assinaro o instrumento juntamente com o comandante e o testador (caso seja necessrio sua assinatura pode ser dada a rogo apenas se seguir a forma pblica), registrando-se o testamento no dirio de bordo (art. 1.888, pargrafo nico, CC) e devendo o comodante entregar o documento no primeiro porto nacional em que atracar (independente se vivo ou no o testador) s autoridades administrativas[7] do porto. A esta incumbir o dever de passar recibo do testamento no livro de bordo em que o testamento foi registrado (art. 1.890, CC) e de encaminh-lo ao oficial do registro de notas. O testamento martimo em regra perde a eficcia se o testador no falecer durante a viagem ou nos noventa dias subsequentes ao desembarque (art. 1.891, CC). Destaca Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 310-311) que ?o simples decurso do prazo de noventa dias no suficiente para a perda da eficcia do testamento especial. necessrio que flua em terra, onde o testador possa fazer, na forma ordinria, outro testamento, no importando que o porto ou aeroporto no esteja localizado em territrio nacional. O aludido prazo comea a ser contado aps o ltimo desembarque, no fim da viagem. No ltimo dia, o testamento perde a eficcia. O desembarque circunstancial, por pouco tempo, e posterior reembarque para prosseguimento do percurso, no d incio contagem do prazo legal?. No entanto, ?se o testador ao desembarcar, no conseguir fazer outro testamento na forma ordinria ? por exemplo, por ter se agravado seu estado de sade ? mesmo que tenha decorrido mais de 90 dias at a sua morte, o testamento se mantm hgido? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 372). Testamento aeronutico Trata-se de inovao trazida pelo Cdigo Civil em ateno ao desenvolvimento e popularizao deste meio de transporte. o testamento feito a bordo de aeronave civil ou militar com bandeira brasileira (art. 1.889, CC), podendo dele utilizar-se passageiros, tripulantes e a pessoa designada como comandante. Aplicam-se os mesmos preceitos e requisitos previstos para o testamento martimo, inclusive quanto caducidade. Testamento militar ?O testamento militar recurso utilizvel no apenas pelos militares (soldados, oficiais) como, tambm, por todos que se acham a servio das Foras Armadas?, incluindo-se outras polcias militares e foras auxiliares em situaes de guerra de qualquer natureza (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 214). Destaca-se que a pessoa no precisa estar a servio militar, basta que esteja submetida situao blica ou em local com comunicaes interrompidas para poder fazer uso desta forma de testar. Destaca Francisco Jos Cahali (2007, p. 261) que ?o legislador, ento, ao mencionar ?em campanha?, quer restringir a possibilidade de utilizao desse testamento somente para aquelas situaes em que as Foras Armadas estejam efetivamente mobilizadas. Ou que estejam em praa sitiada, ou com as comunicaes interrompidas. [...]. No apenas estarem efetivamente mobilizadas as Foras Armadas pressuposto autorizante da faco dessa modalidade testamentria, mas tambm a impossibilidade em que se encontre o testador para produzir ordinariamente o seu testamento?. O testamento militar pode ser feito de trs formas: semelhante ao testamento pblico em que o comandante [8] atuar como tabelio, ou o oficial de sade ou o diretor do hospital em que estiver recolhido o testador (art. 1.893, CC); semelhante ao testamento cerrado em que o testador entrega a cdula ao auditor[9] ou oficial de patente que lhe faa as vezes nesse mister, na presena de duas testemunhas (art. 1.894, CC); e nuncupativo feito de viva voz perante duas testemunhas (art. 1.896, CC); mas nada obsta que se use a forma particular (art. 1.876, CC) e a excepcional (art. 1.879, CC). Em qualquer das formas o testamento

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lavrado por autoridade militar perante duas testemunhas (se o testador puder e souber ler e assinar); ou na presena de trs testemunhas (se o testador no puder ou no souber assinar, assinando uma delas a rogo). O testamento militar em regra perde a eficcia aps noventa dias (art. 1.895, CC). ?O prazo de noventa dias deve ser contado ininterruptamente, ainda que o testador passe algum tempo em diversos lugares, desde que em cada um deles pudesse ter feito outro testamento, na forma ordinria? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 318). No entanto, o testamento militar feito pela forma cerrada no caduca (art. 1.895, pargrafo nico, CC), uma vez que escrito de prprio punho pelo testador e, presentes as demais solenidades, suficiente a garantia de que a vontade nele contida definitiva (at revogao pelo testador). Trata-se de dispositivo criticado pela doutrina, uma vez que, se forma especial que se justifica por circunstncia especial, deveria caducar como qualquer das outras formas, findas as circunstncias que lhe autorizaram o uso. Testamento nuncupativo (?in articulo mortis?, de viva voz) Espcie de testamento militar, trata-se de testamento de viva voz previsto no art. 1.896, CC, exceo, portanto, regra de que o testamento negcio jurdico solene. O testamento nuncupativo s admitido nas situaes que justificam o uso das formas especiais de testar em que h iminente risco de vida. Exige a presena de duas testemunhas que escutem a declarao simultaneamente. Para seu cumprimento deve-se observar as formalidades determinadas no art. 1.130 a 1.134, CPC, exigindo-se que as testemunhas compaream em juzo para confirmar a declarao de ltima vontade. O testamento nuncupativo em regra perde a eficcia aps noventa dias se o testador no morrer em guerra ou convalescer do ferimento (art. 1.896, pargrafo nico, CC). INTERPRETAO DOS TESTAMENTOS Estudadas as regras gerais para testar e as formas de testamento existentes no ordenamento brasileiro, importante o estudo das regras permissivas, proibitivas e interpretativas das disposies testamentrias. Dentre as regras permissivas e proibitivas, destacam-se: 1- As disposies testamentrias podem ter natureza patrimonial ou extrapatrimonial (disposio do corpo para fins altrusticos ou cientficos, nomeao de tutor, reconhecimento de filho, reabilitao do indigno, entre outras). 2- O testamento destina-se a beneficiar pessoa natural ou jurdica. No pode ser utilizado para beneficiar animais, coisas ou entidades msticas. 3Havendo herdeiros necessrios deve ser preservada a legtima (art. 1.845, CC).

4- A nomeao de herdeiro ou legatrio pode ser pura e simples ou subordinada a condio (resolutiva ou suspensiva) ou encargo (art. 1.897, CC). No entanto, vale lembrar, no possvel a designao de tempo para que comece ou cesse o direito de herdeiro, exceto quando a disposio for fideicomissria (art. 1.898, CC). Situao diversa a do legatrio que pode ser nomeado a termo (art. 1.924, CC). 5So vedados os testamentos conjuntos (art. 1.863, CC).

6- So vedadas as disposies sob condio captatria[10], ou seja, quando se nomeia algum herdeiro sob a condio de depois ser nomeado como seu herdeiro ou que nomeie terceiro como beneficirio (art. 1.900, I, CC). Uma vez realizada esse pacto negocial, impe-se a sua nulidade absoluta. 7- So nulas as disposies feitas a pessoas incertas (art. 1.900, II, CC) quando no for possvel se averiguar sua identidade. Aceitam-se, por isso, as nomeaes de pessoas determinveis (ex.: quem for o vencedor da prova, quem realizar o melhor trabalho, etc.). A pessoa no precisa ser certa no momento da feitura do testamento, mas precisa ser determinada no momento da abertura da sucesso. 8- So nulas as disposies feitas a pessoas incertas transferindo a terceiro a determinao da pessoa a ser beneficiada, ressalvadas as excees dos arts. 1.901 e 1.902, CC (art. 1.900, III, CC). ?Possvel, no entanto, atribuir a outrem o encargo de eleger o herdeiro dentro de um universo determinado pelo prprio testador. Assim, vale transferir a terceiro a escolha do herdeiro, contanto que tenham sido estabelecidos parmetros: entre duas ou mais pessoas pertencentes a uma famlia, um corpo coletivo ou um estabelecimento por ele

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designado (CC 1.900, I)? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 446). 9- So nulas as disposies que deixam ao herdeiro ou a terceiro o arbtrio de fixar o valor do legado (art. 1.900, IV, CC). 10- So nulas as disposies que favorecem as pessoas indicadas nos arts. 1.801 e 1.802, CC (art. 1.900, V, CC). 11- So anulveis as disposies testamentrias viciadas por erro, dolo ou coao (art. 1.909, CC). ?Desse modo, se o testador, por exemplo, deseja beneficiar o legatrio com o prdio A, mas por engano lhe atribui o imvel B, ocorre erro sobre o objeto principal da declarao (CC, art. 139, II). Todavia, se o erro vem a ser meramente acidental, relativo a circunstncia de somenos importncia e que no acarreta efetivo prejuzo, no ocorrer a anulao. Assim, se o testador deixa um legado ao nico filho de seu irmo, mas se equivoca ao declinar o nome exato do sobrinho, ou lhe atribui a qualidade de engenheiro, quando arquiteto, a disposio no invalidade, porque tais enganos tm natureza secundria e no afetam a eficcia da nomeao? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 327). 12- Pode-se anular uma clusula testamentria, sem que isso gere necessariamente a nulidade do testamento (arts. 1.903 e 1.910, CC). No entanto, haver ineficcia ?lato sensu? se a disposio nula contaminar outras clusulas. Ao lado das normas permissivas e proibitivas, o legislador aponta um conjunto de regras interpretativas. Toda manifestao de vontade acaba exigindo, em algum momento, interpretao de seu contedo e no diferente com os testamentos (negcio jurdico unilateral[11]). Interpretar revelar o verdadeiro sentido e alcance do ato e, por isso, a interpretao das disposies testamentrias deve, antes de tudo, preservar (no que for possvel) a vontade do testador. So regras interpretativas: 1- Nos testamentos deve prevalecer o fator subjetivo, com verificao do vocabulrio usual do testador e o significado das palavras no ambiente em que vivia. Coloca-se nfase na vontade expressa ou presumida do testador, visando-se entend-la e atend-la. o contexto do testamento que legitimar a interpretao, prevalecendo a interpretao que mais se aproxime da vontade do testador (art. 112, CC). ?Em suma: o verdadeiro querer, a real vontade que se deve perquirir e revelar, no aquela que o intrprete conclui que ? poderia ter sido? desejada pelo testador, mas a vontade que ?deve ter sido?, conforme a declarao constante do prprio instrumento? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 444). Por isso, na busca da real inteno do testador deve o juiz observar elementos extrnsecos como o ambiente familiar e social em que vivia. 2- Sendo a deixa testamentria negcio jurdico gratuito, deve-se interpretar restritivamente (art. 114, CC), ento, sendo clara a manifestao do testador no se deve buscar outro sentido. Bem como, as clusulas limitativas devem ser interpretadas restritivamente (art. 1.848, CC). 3Eventuais prazos fixados em testamento devem ser interpretador em favor do herdeiro (art. 133, CC).

4- Aos testamentos, em regra, aplicado o processo filolgico ou gramatical, procurando-se entender o sentido literal das palavras inseridas no ambiente do testador (art. 1.899, CC). ?Somente se o enunciado no compreensvel de plano, revelando ambiguidades e ensejando dvidas, que se perquire a real inteno do testador, mediante a utilizao do mtodo de interpretao lgica? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 323). 5- Sendo contemplados pobres e estabelecimentos de caridade ou assistncia social, sem a identificao dos beneficirios, deve-se entender como tais os necessitados ou instituies assistenciais do domiclio do testador (art. 1.902, CC). 6- Admite-se a produo de provas extrnsecas (cartas, e-mails, vdeos, etc.) ao testamento para que seja possvel elucidar dvida quanto ao herdeiro ou legatrio beneficiado, ou sobre a coisa legada (art. 1.903, CC). 7- Quando nomeados vrios herdeiros sem a indicao da quota de cada um, presume-se proporcionalmente dividida a deixa testamentria (art. 1.904, CC). 8- A nomeao de herdeiros individualmente importa a diviso de quotas de acordo com os indivduos ou grupos indicados (art. 1.905, CC). 9- A no absoro de quotas dos herdeiros nomeados acarreta o retorno do remanescente legtima (art. 1.906, CC). 10- Quando nomeados vrios herdeiros, indicando-se apenas as quotas para alguns; primeiro se cumprem as

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cotas determinadas aos legatrios e o remanescente se divide proporcionalmente entre os demais herdeiros (art. 1.907, CC). 11- Havendo bem remanescente, voltar este aos herdeiros legtimos, conforme a ordem de vocao hereditria (art. 1.908, CC). 12- So exemplos de regras fixadas pela doutrina e jurisprudncia: a. b. c. Expresses masculinas abrangem o gnero feminino, mas o inverso no se verifica. A pontuao, letras maisculas e sintaxe auxiliam a interpretao apenas em carter complementar. Interpretam-se os testamentos em busca da vontade real do testador.

d. Se a disposio for ambgua deve-se interpretar de maneira que possa gerar efeitos, atendendo-se ao princpio do ?favor testamenti?. e. Quando o testador identifica o beneficiado pelo cargo ou funo que exerce, deve-se entender que beneficiado quem est no exerccio deste cargo ou funo no momento da abertura da sucesso. f. O vocbulo bens deve ser analisado em sua acepo ampla (popular), englobando mveis, imveis, semoventes, corpreos, incorpreos, etc. g. Quando o testador estipula como beneficiados uma categoria de pessoas, entendem-se beneficiadas as que estavam sob suas ordens no momento da abertura da sucesso. h. A expresso prole beneficia descendentes consanguneos ou socioafetivos.

Ao final da aula o professor deve perguntar se ainda existem dvidas com relao aos tpicos abordados. Aps, deve realizar breve sntese dos principais conceitos e consideraes feitas, preparando o aluno para o prximo tpico: legados.

[1] ?A princpio nada mais eram os codicilos que declaraes sem forma determinada, nas quais o testador prescrevia alguma coisa a seu herdeiro. E por isso dava-lhes a denominao de epstolas ou cartas fideicomissrias. Eram ento utilssimas, facilitavam certas disposies sem necessidade de recorrer solenidades da feitura de um testamento, s quais s se recorreria para instituir herdeiro? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 294). [2] ?Admite a lei que sejam deixadas esmolas de pouca monta e legados de bens de pouco valor (CC 1.881). Ambas as expresses no tm contedo definido, cabendo ao juiz identificar o que seja ?pouca monta? ou ? pouco valor?. O critrio subjetivo, devendo atentar ao patrimnio do ?de cujus? estabelecer uma proporo percentual? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 375).E complementa Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 297) ? como a lei no estabelece um critrio para aferio do pequeno valor, deve este ser considerado em relao ao montante do patrimnio deixado, segundo o prudente arbtrio do juiz. Em muitos casos tem-se admitido a liberalidade que no ultrapasse 10% do valor do acervo hereditrio. No se deve, entretanto, adotar tal critrio como inflexvel, sendo melhor apreciar caso por caso?. [3] Nesse sentido: Pontes de Miranda, Zeno Veloso, Francisco Jos Cahali, Maria Berenice Dias, entre outros. [4] ?O certo que a lei no pode mais se manter afastada da realidade da vida. As modernas tcnicas eletrnicas e de comunicao, cada vez mais populares e portteis, permitem gravar e filmar qualquer coisa com enorme margem de segurana. Assim, no h como deixar de admitir manifestao de vontade gravada ou filmada pelo ?de cujus?, momentos antes de sua morte, e encontrada, por exemplo, em seu telefone celular. No h codicilo mais seguro. E, de se dar cumprimento ao ltimo desejo manifestado? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 377). [5] ?Autores nacionais, nos mesmos moldes de interpretao legal ocorrida na doutrina aliengena, tendem a entender que o testamento martimo poderia ser produzido quando a navegao estivesse ocorrendo em guas fluviais ou lacustres ? e no s em mares ou oceanos ? se, sob tais condies de navegabilidade, se tornasse igualmente impossvel testar pelas vias ordinrias? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 259). [6] Caso seja o prprio comodante quem pretende testar as funes notariais devem ser transmitidas ao seu

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substituto no comando, embora a lei no contenha expressamente essa soluo. [7] ?Autoridade administrativa, a, parece ser aquele rgo da administrao pblica responsvel pela gesto do porto ou do aeroporto nacional em causa, no sendo necessrio que o comandante proceda entrega do instrumento diretamente ao oficial do registro de notas? (Francisco Jos Cahali, 2011, p. 260). [8] Se o testador for oficial mais graduado, o testamento ser escrito por aquele que o substituir. [9] ?O auditor o militar encarregado da Justia no acampamento, ou juiz militar que julga os soldados? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 316). [10] Ressalta Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 331-332) que ?s se considera, porm captatria a disposio quando o testador menciona da causa da mesma, de modo que fique claro que ele no teria institudo o beneficiado se este mantivesse propsito de o no contemplar em ato ?causa mortis?.[...]. Quando apenas se nota a coincidncia das recprocas liberalidades, ou seja, quando uma pessoa contempla outra em testamento sem tornar o seu ato dependente de igual gesto do nomeado, e, por sua vez, este torna aquele seu herdeiro ou legatrio, um e outro favor prevalecem?. [11] Por isso, ? mnima a diferena entre a interpretao dos contratos e a dos testamentos. Por isso, podese afirmar que as regras de interpretao dos primeiros aplicam-se tambm aos segundos, observadas algumas peculiaridades decorrentes do fato de os contratos serem negcios jurdicos bilaterais e os testamentos, unilaterais. Assim, aqueles decorrem de mtuo consentimento, enquanto nestes a vontade unilateralmente manifestada, sendo personalssima, no receptcia. No h ?conflito de interesses?, nem ? partes?, s produzindo efeitos a declarao aps a morte do testador? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 322). RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow. APLICAO PRTICA/ TERICA Caso Concreto 1 H alguns anos as colunas sociais de diversos jornais e revistas noticiaram que o playboy paulista Chiquinho Scarpa havia realizado um testamento e neste teria deixado bens e dinheiro ao seu cachorro Pafncio. Pergunta-se: esse tipo de deixa testamentria pode ser realizada no Brasil? Justifique sua resposta. Caso Concreto 2 Aps assistir inmeras vezes episdios do seriado House, voc um dia acorda determinado a realizar testamento no qual probe qualquer forma de ressuscitao ou de prolongamento artificial da vida. Esse tipo de declarao muito utilizada nos EUA onde conhecida como testamento vital ou biolgico (living will). Esse tipo de declarao poderia ser feita por testamento no Brasil? Explique sua resposta. Questo Objetiva (MPES 2005) O testamento cerrado ser aberto a) por um dos herdeiros. b) por um escrevente autorizado pelo tabelio. c) pelo juiz. d) pela viva meeira. e) pelo tabelio que o lavrou. CONSIDERAO ADICIONAL

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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 10 DESCRIO DO PLANO DE AULA Legados OBJETIVO 123Conceituar e classificar os legados. Analisar os efeitos do legado e as suas regras de pagamento. Estudar as causas de caducidade dos legados e compreender seus efeitos. TEMA Legados ESTRUTURA DO CONTEDO 1. a. Legados Conceito

b. Classificao: legado de coisas; legado de crdito ou de quitao de dvida; legado de alimentos; legado de usufruto; legado de imvel. c. d. e. Efeitos dos legados Responsabilidade pelo pagamento do legado Caducidade do legado e seus efeitos jurdicos PROCEDIMENTO DE ENSINO O presente contedo pode ser trabalhado em uma nica aula, podendo o professor dos-lo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. O professor dever retomar os principais aspectos da capacidade para testar e das formas de testar, firmados nas aulas anteriores, e, a partir deles, passar a explanar as questes referentes aos legados. LEGADOS Peculiar sucesso testamentria, o ?legado[1] coisa certa e determinada deixada a algum, denominado legatrio, em testamento ou codicilo. Difere da herana, que a totalidade ou parte ideal do patrimnio do ? de cujus?. Herdeiro nomeado no se confunde com legatrio. [...]. No direito ptrio todo legado constitui liberalidade ?mortis causa? ttulo singular? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 359). Portanto, legatrio no herdeiro, mas sim, sucessor institudo em testamento para receber certo bem e, por isso, ter preferncia ante aos demais herdeiros testamentrios (primeiro cumpre-se o legado e, sobrando acervo sucessrio, se divide o restante entre os demais herdeiros testamentrios ? se houver ? ou legtimos). Entende Carlo Roberto Gonalves (2011, p.360) que ?o legado meio de que se vale o testador para cumprir deveres sociais: premiando o afeto e a dedicao de amigos e parentes, recompensando servios, distribuindo esmolas, propiciando recursos a estabelecimentos de beneficncia, contribuindo para a educao do povo, saneando localidades, amparando vivas e rfos, impedindo que jovens dignos de sua estima tomem na vida caminho errado, e auxiliando outros a realizar um ideal de cultura do bem-estar?. Trata-se, o legado, de negcio jurdico realizado por meio de disposio testamentria em que h, pelo menos, trs partes envolvidas: testador = legante; legatrio[2] ou honrado = beneficiado (pessoa natural ou jurdica); herdeiro = onerado (quem deve cumprir o legado). O objeto dos legados amplo, podendo abranger bens mveis e imveis; corpreos e incorpreos; alimentos; direitos reais como o usufruto; ente outros[3]. Quando o legado designado a herdeiro legtimo, denomina-se prelegado (?praelegatum?) ou legado

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precpuo (?praecipumm?), sendo aquele chamado de prelegatrio ou legatrio precpuo. Quando so contemplados herdeiros necessrios deve o testador expressamente afirmar que o est beneficiando com sua parte disponvel, pois, se no o fizer, entende-se que apenas est identificando o bem do herdeiro (art. 2.014, CC) e, ento, o bem sair da sua legtima. Sendo contemplado com bem da parte disponvel, estar dispensado de colacion-lo (art. 2.018, CC). Em regra, ?a eleio do legatrio personalssima. Cabe ao testador identificar o legatrio e indicar o bem que lhe quer deixar. No pode ser atribudo a terceiro o encargo de escolher o beneficirio ou fixar o valor do quinho (CC 1.900 III e IV). Mas h excees. Apontado como legatrio uma ou mais pessoas, um dos membros de uma famlia ou de uma comunidade, a escolha pode ser delegada a outrem (CC 1.901 III). Tambm pode ser terceirizado o nus atribuir valor ao legado deixado em remunerao a servios prestados ao testador por ocasio de sua morte (CC 1.901 II). J no legado de bem fungvel, determinado pelo gnero, a escolha cabe ao herdeiro (CC 1.929)? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 398). A premissa bsica dos legados vem fixada no art. 1.912, CC, que afirma que s se pode legar o que seu. Caso haja legado sobre coisa alheia[4] (coisa que no pertena ao testador no momento da abertura da sucesso, sendo irrelevante se pertencia ou no ele no momento da feitura do testamento) ser este ineficaz. So excees a esta regra: 1. Art. 1.913, CC ? quando o testador ordena ao herdeiro entregar ao legatrio coisa de sua propriedade. ? A hiptese do artigo coloca o herdeiro (ou legatrio), em um dilema: ou aceita a herana, ou legado, entregando a coisa, nos termos ordenados pelo testador, ou conserva a coisa em sua propriedade e, neste caso, implicitamente, renuncia a herana ou legado [a presuno de renncia ?juris et de jure?]. uma opo que se abre ao herdeiro, ou legatrio na qual a possibilidade de ficar com ambas as vantagens , logo vedada pelo testador? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 229). a. Trata-se de disposio condicional, ou seja, o beneficirio s recebe a herana ou legado se entregar a coisa de sua propriedade. b. Frise-se, no entanto, que essa obrigao ou encargo no pode ser imposta ao herdeiro necessrio quanto a bem referente legtima. 2. Art. 1.914, CC ? legado de coisa comum ? ocorre quando s parte da coisa pertence ao testador ou ao herdeiro ou legatrio, ento, s quanto a esta parte valer o legado. No entanto, entende Carlos Roberto Gonalves que (2011, p. 366) que ?se o testador mostra saber que a coisa legada lhe pertence apenas em parte, e no obstante a lega por inteiro, o legado vale para o todo, ficando, por isso mesmo, o onerado obrigado a adquirir a parte pertencente a outrem, para entreg-lo ao legatrio, ou a entregar-lhe o justo preo. De mesmo modo vlido por inteiro ser o legado se a parte que no lhe pertencia, por ocasio da feitura do testamento, foi pelo testador adquirida posteriormente, fazendo parte do seu patrimnio por ocasio do seu falecimento?. 3. Art. 1.915, CC ? legado de coisa genrica (determinada por gnero ou espcie). Ocorre quando o legado se determina pelo gnero, mesmo que este bem no se encontre entre os bens deixados pelo testador. A escolha, ento, caber ao devedor (herdeiro ou onerado), se outra previso no houver no testamento (nesse caso, o legado se chamar ?electionis?). a. Aplica-se escolha o princpio do meio-termo ou da qualidade intermediria, ou seja, no o devedor obrigado a entregar a melhor coisa, mas no pode entregar a pior (arts. 244 e 1.929, CC). b. Se o terceiro designado para fazer a escolha no quiser ou no puder faz-la, f-lo- o juiz (art. 1.930, CC). c. Se a escolha for designada ao prprio legatrio (ser denominado ?optionis?), este poder optar pela melhor coisa que houver na herana (art. 1.930, CC). Espcies de legado a) Legado de coisa genrica ou de bens fungveis: anteriormente tratado.

b) Legado de coisa ou quantidade individualizada ou localizada (art. 1.916, CC): ocorre quando o testador descreve a coisa, individualizando-a. Ento, o legado s ter eficcia se no momento da abertura da sucesso a coisa (ou parte dela) puder ser encontrada e ainda pertencer ao ?de cujus?. Entrega-se ao legatrio o que existir no momento da abertura da sucesso, bem como, s tem eficcia o legado de coisa que deve encontrar-se (habitual e permanentemente) em certo lugar se nele ela for achada, salvo se

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removida temporariamente ou dolosamente por outrem. c) Legado de crdito (?legatumnominis?) ou de quitao de dvida (?legatumliberationis?):

I. ?O herdeiro desobriga-se com a entrega dos ttulos que se acham no esplio. Subsiste a liberalidade se, ao tempo da morte do testador o crdito no estava extinto e subsiste somente na parte no extinta. Art. 1.918?. (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 231). No legado de crdito o devedor terceiro e o legado, ento, se aproxima a uma cesso em que o legatrio substitui o testador credor. II. Trata-se de remisso da dvida (apenas daquelas j existentes no momento da feitura da testamento) do legatrio feita em testamento quando o devedor da dvida for o prprio legatrio. Pode-se designar que outro herdeiro ou legatrio realize a remisso (art. 1.919, CC). III. Caso o testador seja o devedor o legado no importar compensao de dvida, salvo expressa previso do testador (art. 1.919, CC). Havendo expressa previso de compensao, esta s poder ser realizada se o legatrio aceitar a proposta. IV. O legado no fica prejudicado se aps a feitura do testamento o testador pagou a dvida que tinha com o legatrio antes de sua morte. d) Legado de alimentos (art. 1.920, CC): alimentos devem ser aqui compreendidos na sua acepo ampla: alimentos ?in natura?, vesturio, sade, educao, lazer, etc., ou seja, toda prestao que vise satisfazer necessidades vitais daquele que no as pode prover por si mesmo. I. O valor do legado de alimentos deve ser limitado pelo testador e ser limitado pela vida do legatrio, quando outro prazo no for expresso pelo testador. II. S pode ser beneficiado por esse tipo de legado quem tem legitimidade para ser herdeiro testamentrio (arts. 1.799, I; 1.800 e 1.801, CC). III. O legado de alimentos pode ser pago em dinheiro ou ?in natura?. Caso o testador no estipule o valor dos alimentos legados, no havendo consenso entre onerado e legatrio, dever o juiz faz-lo. IV. O pagamento do legado de alimentos pode ser feito por meio da constituio de capital.

V. O testador pode, por exemplo, determinar que um herdeiro d hospedagem ou sustento ao legatrio forma que deve ser evitada pelos evidentes inconvenientes que pode trazer (art. 1.701, CC). VI. O legado de alimentos irrenuncivel, impenhorvel e intransmissvel.

VII. Parte da doutrina afirma que quando o legatrio tem condies prprias de subsistncia o legado na verdade no de alimentos, mas sim, de concesso de renda. e) Legado de usufruto (art. 1.921, CC): o legado pode se referir a outros direitos reais como o de habitao, o uso, a posse, etc. ?O legislador somente se referiu ao legado de usufruto para fixar o tempo de sua durao quando o testador no o houver feito. [...]. Se, no entanto, o legado de usufruto tem como beneficiria pessoa jurdica, e o testador no determinou o tempo de durao da benesse, esta perdurar por trinta anos, a no ser que, antes, ocorra a extino da pessoa jurdica em favor de quem o usufruto foi constitudo (CC, art. 1.410, III)? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 370). I. O domnio do legatrio como nu-proprietrio se consolidar com a abertura da sucesso. No entanto, se o legado for somente de usufruto e no se contemplou ningum com a nua-propriedade, esta se firmar em favor dos herdeiros legtimos. f) Legado de bem imvel (art. 1.922, CC): o legado abrange os acessrios do bem (inclusive suas benfeitorias, acesses e construes). Entende-se que no so abrangidas as ?novas aquisies?, ou seja, ampliaes ou acrscimos externos ao imvel. I. ?Em se tratando de bem imvel a aquisio no depende de registro imobilirio, ao contrrio do que ocorre na transmisso ?inter vivos?. A morte e o testamento juridicamente existente e vlido constituem ttulo translativo. Ainda assim deve o herdeiro levar o formal de partilha a registro. Quando o legado for de bem mvel desnecessria a tradio para perfectibilizar-se a aquisio? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 399). g) Legado de material gentico: h controvrsia doutrinria sobre a possibilidade de material biolgico

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ser objeto de legado ou no. A tendncia, no entanto, reconhecer-se que h direito de propriedade sobre o material gentico e embries congelados e que, portanto, poderiam ser objeto de legado. h) Legado de dinheiro: exigvel desde a abertura da sucesso. Discute-se se o legado de dinheiro tem natureza fungvel ou infungvel quando h nomeao conjunta. ?Deixada certa importncia em dinheiro a mais de uma pessoa em conjunto, se um dos beneficiados renunciar, for deserdado ou declarado indigno, sua frao do numerrio retorna ao acervo sucessrio para ser distribudo entre os herdeiros legtimos. No d para invocar a regra legal que admite o direito de acrescer do legado de coisa certa e determinada (CC 1.942)? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 408), uma vez que dinheiro bem fungvel por natureza. i) ?Sub causa? ou por certa causa: o legado em que o testador declara expressamente os motivos passados que justificaram a sua liberalidade. Efeitos e pagamento do legado O legado no exige aceitao expressa uma vez que o requerimento de cumprimento ao onerado j vale como manifestao positiva do legatrio. Pode o legatrio, no entanto, renunciar ao legado. A renncia do legado sempre total e irretratvel, no sendo aceita quando feita parcialmente. Sobre a aquisio do legado ensina Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 373) que: ?a) quanto ao domnio, ele [o legatrio] o adquire com a abertura da sucesso, se se trata de coisa infungvel; b) a aquisio s se opera com a partilha, se fungvel a coisa legada. Quanto posse, apenas com a partilha nela se investe o legatrio, exceto se anteriormente obteve a entrega dos bens legados. O herdeiro no obrigado a cumprir desde logo o legado, devendo antes verificar se o esplio solvente?. Ento, a abertura da sucesso confere ao legatrio apenas o domnio e o direito de requerer[5] a posse aos herdeiros em procedimento de inventrio[6]. Por isso, o legado quanto posse do bem legado pode ser (art. 1.923, CC): a) Puro e simples: confere ao legatrio a propriedade da coisa legada desde a abertura da sucesso, mas no lhe confere de pronto a posse, dependendo esta de requerimento do testador. b) Condicional (art. 1.924, CC): a aquisio da propriedade e posse do legado fica subordinada ao implemento da condio. Frustrada a condio a propriedade do bem ser transferida ao substituto testamentrio (art. 1.947, CC), ou ao fideicomissrio (art. 1.951, CC) ou aos herdeiros legtimos (art. 1.788, CC). c) A termo (art. 1.924, CC): a aquisio da propriedade do legado fica subordinada ao implemento do termo. d) Modal ou com encargo (art. 1.938, CC): a esta espcie se aplicam as mesmas regras do puro e simples, no entanto, o legatrio estar sujeito ao cumprimento do encargo. O legatrio que recebe o bem com encargo dever cumpri-lo (arts. 553, 562 e 1.938, CC). Assim se resumem as normas dos arts. 1.923 e 1.924, CC: ?1. O legatrio adquire o domnio da coisa certa, no momento da morte do testador. Tambm adquire a posse indireta (art. 1.923, CC), mas s adquire a posse direta, no momento em que o herdeiro lhe entregar o legado (art. 1.923, 1., CC). 2. No caso de legado condicional, at o advento da condio, o legatrio tem apenas uma expectativa de direito (art. 1.924, CC). 3. No caso de legado a termo, a pretenso do legatrio apenas um direito deferido (art. 1.924, CC)? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 239). e) Legado em prestaes peridicas (arts. 1.926 a 1.928, CC) ou renda vitalcia: correm a partir da morte do testador, desde que o legatrio no tenha deixado prescrever seu direito. I. Renda vitalcia aquela fixada em benefcio do legatrio enquanto este vivo for. Sua natureza assistencial. II. O direito de exigir a renda ou penso prescreve em trs anos contados da abertura da sucesso (art. 206, 3., II, CC). III. Tratando-se de quantidade certa em prestaes peridicas, a prestao devida por inteiro desde o primeiro dia de cada perodo. IV. Se forem prestaes peridicas, s no termo de cada perodo se podero exigir. No entanto, se deixadas

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a ttulo de alimentos, pagar-se-o antecipadamente. f) Legado alternativo (obrigao disjuntiva, art. 1.932, CC). ?Legado alternativo aquele que tem por objeto uma coisa ou outra, dentre as quais s uma dever ser entregue ao legatrio? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 378). Presume-se que a escolha ser realizada pelo herdeiro, salvo estipulao em contrrio pelo testador (art. 252, CC). I. Falecendo o herdeiro a quem cabia a escolha antes de faz-la, o direito de escolher se transmitir aos seus herdeiros (art. 1.933, C). II. Havendo concentrao da deixa, a escolha se torna irrevogvel. Assim, perecendo uma ou algumas das coisas pertencentes ao legado, este subsistir quanto s outras (art. 1.940, CC). g) Frutos da coisa legada (art. 1.923, CC). Os frutos de coisa certa pertencem ao legatrio a partir do momento da abertura da sucesso (salvo condio suspensiva), pois, embora tenha que requerer a posse direta, o domnio lhe transferido desde aquele momento. Mas h regras especiais: I. Tratando-se de legado em dinheiro os juros s vencem a partir do dia em que constituda em mora a pessoa obrigada a entregar o legado (art. 1.925, CC). II. Nos legados condicionais ou a termo os frutos so devidos apenas a partir do momento do implemento da condio ou advento do termo. III. Tratando-se de coisa incerta ou no encontrada excluem-se o direito aos frutos. O encargo de pagar o legado do herdeiro ou da pessoa designada pelo testador para faz-lo. No havendo herdeiro cabe aos legatrios onerados, na proporo do que herdam (art. 1.934, CC). Caso a pessoa indicada para cumprir o encargo no o faa, entende-se que renunciou herana ou legado. As despesas (inclusive quanto ao ITCMD) e os riscos da entrega do legado correm por conta do legatrio, salvo disposio expressa em contrrio pelo testador (art. 1.936, CC). O legatrio s responde pelas dvidas quando o acervo sucessrio insolvente ou toda a herana distribuda entre legados vlidos, ou quando o pagamento de dvidas lhe determinado pelo testador. A coisa legada ser entregue com seus acessrios no lugar e no estado em que se encontrava no momento do falecimento (art. 1.937, CC). Caducidade dos Legados Os legados podem perder a eficcia em virtude da nulidade do testamento, da sua revogao (ou adeno ? ? ademptio?) ou da caducidade[7]. ?Caducar perder a eficcia, decair, ficar sem efeito, inutilizar-se. Caducidade o legado , pois, a inutilizao do mesmo por motivo superveniente que lhe tire o efeito? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 249). Os casos de caducidade so divididos em duas grandes categoriais: as que decorrem de causas objetivas e as que decorrem de causas subjetivas (causas imputveis ao beneficirio), estando todas elencadas no art. 1.939, CC: modificao[8] substancial da coisa legada pelo prprio testador; alienao (gratuita ou onerosa) [9] da coisa legada pelo testador; sendo o legado de cosia certa o perecimento total[10] (o legado perde o objeto se no houve culpa ou mora do herdeiro ou legatrio incumbido de dar cumprimento ao legado) ou evico total[11] (caduca por que a coisa pertence a outrem) da coisa legada; indignidade do legatrio se a causa da indignidade ocorreu aps a feitura do testamento (art. 1.815, CC); pr-morte do legatrio (deixa de existir por falta de sujeito e porque no h direito de representao quanto aos legados) ou morte antes do implemento da condio suspensiva. A estas causas somam-se a incapacidade ou falta de legitimao do legatrio (arts. 1.801 e 1.802, CC) ou a renncia do legatrio (art. 1.943, CC). Ao final da aula o professor deve perguntar se ainda existem dvidas com relao aos tpicos abordados. Aps, deve realizar breve sntese dos principais conceitos e consideraes feitas, preparando o aluno para o prximo tpico: do direito de acrescer; das substituies e da deserdao.

[1] Nota histrica: ?O direito romano conheceu o ?legatum? apenas por meio das suas quatro grandes

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espcies ? o legado ?per vindicationem?, o legado ?per praeceptionem?, o legado ?per damnationem? e o legado ?sinendi modo? -, cujas frmulas induziram s circunstncias de se utilizar o instituto sob diversas ticas, considerando-se os efeitos decorrentes das eventuais obrigaes a cargo dos herdeiros e em benefcio do legatrio ou, em outras circunstncias, do surgimento, desde logo, de um direito real sobre a coisa legada. Tais espcies, seguindo a tendncia unificadora do direito romano, efetivamente se fundiram, poca de Justiniano, fazendo emergir uma noo unitria da legado? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 321). [2] ?Se a um legatrio imposta a entrega de outro legado, de sua propriedade, a este se denomina sublegado, e sublegatrio, pessoa a que o bem se destina? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 361). [3] Com base nessas indicaes, segundo Maria Berenice Dias (2011, p. 398) possvel explicar a frase: ?o legante, por meio de codicilo, contemplou o honrado com uma deixa a ser entregue pelo onerado!?. [4] O legado sobre coisa alheia ocorre quando o testador determina ao herdeiro (por conta do esplio) adquirir a coisa para depois dar cumprimento ao legado. [5] O direito de requerer o legado no pode ser exercido enquanto se discutir a validade do testamento (art. 1.924, CC). O princpio da ?saisine?, portanto, restringe-se ao domnio, no se aplicando posse direta. [6] Se a coisa legada estiver em posse de terceiro, em face deste poder o legatrio propor ao reivindicatria. [7] ?Ainda assim no se pode confundir a caducidade do testamento e caducidade de algumas de suas clusulas. Ambas atingem o plano de eficcia. Mas, enquanto a caducidade do testamento contamina todo o seu contedo, a caducidade de uma ou mais clusulas testamentrias no afeta o que mais foi deliberado? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 411). [8] A modificao da coisa legada pode ocorrer em virtude de mistura, especificao, confuso, comisto ou adjuno, bem como, por desaparecimento total ou parcial. ?Especificao: a alterao da matria prima de forma que no se possa restituir forma anterior. Ex. ouro em barra em anis; Confuso: reunio de coisas lquidas. Ex.: vinho e gua. Comisto: reunio de coisas slidas. Ex.: sal e acar; Adjuno: acrscimo de uma coisa a outra para formar um todo. Ex.: a tinta aplicada sobre uma tela? (Eduardo de Oliveira Leite, 2011, p. 249). [9] Quanto feita ao prprio legatrio a ttulo gratuito o legado antecipado, aplicando-se as regras da doao. Quanto feita ao prprio legatrio a ttulo oneroso entende parte da doutrina que o legatrio teria direito a ttulo de legado de exigir o preo que pagou; outra parte da doutrina entende que essa questo deve ser resolvida aplicando-se o art. 1.912, CC que declara ineficaz o legado de coisa certa que no pertence ao testador no momento da abertura da sucesso. A promessa irretratvel de venda tambm faz caducar o legado. [10] Destaca Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 385-386) que ?todavia, se o perecimento ocorrer por culpa de terceiro, antes da morte do testador, somente este ou seus herdeiros podem pleitear o ressarcimento, jamais o legatrio. O beneficirio s tem direito ao ressarcimento, se a coisa legada se perde por culpa do herdeiro ou do legatrio que deveriam dar cumprimento ao legado. No entanto, se a coisa pereceu depois da morte do testador, pereceu quando o legatrio j era dono. Assim, se houve culpa de herdeiro ou de terceiro, pode o legatrio, como proprietrio, ingressar com ao de perdas e danos?. [11] Havendo perecimento ou evico parcial o legado prevalecer quanto ao remanescente. RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow. APLICAO PRTICA/ TERICA

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Caso Concreto 1 (CESPE TJSE 2006) Nas disposies testamentrias, o testador pode exigir uma contraprestao para que o contemplado possa receber o legado ou a herana. Esse encargo no deve ser superior liberalidade e pode ser institudo em benefcio do testador ou de um terceiro por ele indicado. Certo ou errado? Justifique sua resposta Questo Objetiva 1 (FCC MP-PE 2002) Meu pai legou-me em testamento sua bela fazenda, dentro das foras de sua metade disponvel. Minha nica irm, de quem gosto muito, no apreciou o ato de liberalidade de meu pai e eu no quero mago-la. Nesse caso, a) posso recolher o legado e aceitar a herana apenas em pequena parte, de modo que eu e minha irm recebamos bens de igual valor. b) se eu rejeitar o legado, estarei tambm repudiando, automaticamente, a herana. c) posso repudiar o legado e aceitar a herana em igualdade de condies minha irm. d) o legado e a herana tm a mesma natureza e, portanto, o mesmo destino: aceitao ou renncia. e) a aceitao da herana um direito do herdeiro, mas o legado no repudivel. Questo Objetiva 2 (MPSP 84o.) Assinale a alternativa falsa: a) b) c) d) e) O testador pode impor clusulas de inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade sobre a parte disponvel. O testador pode impor clusulas de inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade sobre os bens da legtima, desde que declare a existncia de justa causa. Se o legatrio falecer antes do testador, o legado poder ser vindicado pelos herdeiros do legatrio, desde que o faam no prazo previsto em lei. O legado figura exclusiva da sucesso testamentria. vlida a disposio testamentria em favor de pessoa incerta que deva ser determinada por terceiro, dentre duas ou mais pessoas mencionadas pelo testador. CONSIDERAO ADICIONAL

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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 11 DESCRIO DO PLANO DE AULA Substituies. Direito de Acrescer. OBJETIVO 123Conceituar e classificar os espcies de substituies. Analisar as hipteses que acarretam o direito de acrescer e compreender seus efeitos jurdicos. Compreender o fideicomisso e identificar seus efeitos jurdicos. TEMA Substituies. Direito de Acrescer ESTRUTURA DO CONTEDO 1. a. b. c. d. 2. a. b. c. Direito de Acrescer Conceito Natureza jurdica Pressupostos para o exerccio do direito de acrescer Efeitos Substituies Conceito Espcies Fideicomisso: conceito e efeitos PROCEDIMENTO DE ENSINO O presente contedo pode ser trabalhado em uma nica aula, podendo o professor dos-lo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. O professor dever retomar os principais aspectos da capacidade para testar e das formas de testar, firmados nas aulas anteriores, e, a partir deles, passar a explanar as questes referentes ao direito de acrescer e s substituies. DIREITO DE ACRESCER DOS HERDEIROS E LEGATRIOS ?O direito de acrescer [?jus accrescendi?] , pois, uma forma de vocao sucessria indireta; uma espcie de chamamento herana de algum que, inicialmente no era chamado a essa cota da herana e que passa a s-lo em virtude de alguma vicissitude ocorrida no momento posterior abertura da sucesso? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 256). Embora a expresso no represente o real significado, o direito de acrescer nada mais do que um forma de instituio de solidariedade entre coerdeiros. Na sucesso testamentria no havendo herdeiros da mesma classe, e no havendo direito de representao, haver o direito de acrescer. O mesmo ocorrer com os legados quando institudos vrios herdeiros sem determinao de suas quotas ou forem institudos vrios legatrios sobre um mesmo bem. Ento, o direito de acrescer ocorrer quando coerdeiros ou colegatrios partilham entre si o quinho de outro coerdeiro que no pode ou no quis receber a sua quota da herana. Decorre, dessa forma, de vontade presumida[1] do testador. Para que haja direito de acrescer entre os herdeiros[2] testamentrios necessrio (art. 1.941, CC) que:

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1- Haja instituio conjunta[3] (real ou mista) sobre o mesmo bem ou frao da herana, sem determinao das cotas e na mesma disposio testamentria. a. No havendo instituio conjunta a excluso de um coerdeiro no beneficiar os demais, mas sim, os herdeiros legtimos (art. 1.944, CC). 2Ausncia de indicao de um substituto daqueles conjuntamente institudos herdeiros.

a. Havendo substituto indicado a cota do impedido ou renunciante no haver direito de acrescer e o bem no retorna legtima, mas sim, a esta pessoa designado. 3- Impedimento de receber do coerdeiro. Esse impedimento pode decorrer de premorincia; renncia; excluso da herana por indignidade; falta de legitimao; frustrao da condio (art. 1.943, CC). a. Se um dos coerdeiros for incapaz de receber por testamento (art. 1.801, CC), o direito de acrescer dos capazes no ser prejudicado. 4- Assim, havendo vrios coerdeiros ou colegatrios com direito de acrescer a parte acrescida ser dividida proporcionalmente aos quinhes hereditrios de cada um. 5- Os coerdeiros beneficiados pelo acrscimo recebem a quota com as obrigaes e encargos que a oneravam (art. 1.943, pargrafo nico, CC) (aplicao do princpio ?portioportioniadcrescit, non personae?). Por isso, o acrscimo considerado forado. a. Apenas pode haver renncia do acrscimo se este contiver encargo especial (personalssimo) e, nesse caso, a parte repudiada dever ser revertida em benefcio da pessoa (ou pessoas) em favor de quem o encargo foi constitudo. Exemplifica-se: ?(A) deixa em testamento uma fazenda para (B), (C) e (D), impondo a (B) o encargo de construir uma casa para (E). Na hiptese de (B) renunciar, o legado se transfere aos coerdeiros (C e D), por direito de acrescer. Caso nenhum deles aceite o acrscimo, ou seja, a parte de (B), em face do encargo excessivo, a recusa no implica em renncia. Continua, (C e D) titulares do legado: (2/3 da fazenda). Mas cabe entregar a (E) o quinho de (B), ou seja, a tera parte? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 234-235). 6- No pode ser realizada renncia somente do acrscimo (art. 1.945, CC). Ou se aceita o acrscimo juntamente com a herana ou legado, ou se renuncia a tudo. Para que haja direito de acrescer entre os legatrios necessrio (art. 1.942, CC) que: 1Os legatrios tenham sido nomeados conjuntamente.

2- O legado tenha sido constitudo sobre bem indivisvel (pressupe, portanto, identidade da coisa legada) ou bem cuja diviso importe desvalorizao. a. Por isso, no h direito de acrescer no legado de dinheiro.

3- Impedimento de receber do legatrio. Esse impedimento pode decorrer de premorincia; renncia; excluso da herana por indignidade; falta de legitimao; frustrao da condio. 4Ausncia de indicao de um substituto daqueles conjuntamente institudos legatrios.

a. No se verificando o direito de acrescer entre os legatrios a cota do impedido dever reverter em favor dos herdeiros necessrios. 5- No legado de usufruto conjunto transmite-se o direito de usar e gozar a coisa entre os colegatrios (art. 1.946, CC). a. No havendo usufruto conjunto ou s lhe sendo atribuda parte certa do usufruto as cotas do legatrio impedido se consolidaro nas mos do nu-proprietrio do bem (art. 1.946, pargrafo nico, CC). b. Explica Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 398) que ?se um legatrio ficou com o usufruto de metade ideal de um imvel e nele residir, dever pagar metade do aluguel ao nu-proprietrio, uma vez que s usufrui da metade ideal e este ltimo titular pleno da outra metade?. SUBSTITUIES

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O instituto da substituio testamentria meio conferido ao testador de dar continuidade cadeia sucessria (apenas na sucesso testamentria e legatria), indicando o substituto (que ainda no herdeiro) a herdeiro ou legatrio que falta, que no possa ou no queira receber a herana (art. 1.947, CC). Cuida-se, dessa forma, de negcio jurdico unilateral, condicional e subsidirio em que o substituto s substitui o substitudo com o implemento do evento futuro e incerto indicado pelo testador. ?Trata-se, realmente, de instituio subsidiria, no sentido de que a instituio principal a do substitudo; de instituio condicional, porque s atua se o substitudo no quiser ou no puder recolher a sucesso (substituio vulgar); ou se o fideicomissrio sobreviver ao fiducirio (substituio fideicomissria). Justificase a parte final da definio porque o substituto s chamado a suceder caso o substitudo no recolha a herana; ou ento aps resolver-se o direito deste, que a recolheu? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 400). Portanto, o substituto assume exatamente os mesmos direitos e obrigaes que cabiam ao substitudo [4], exceto ressalva feita expressamente pelo testador ou se os encargos forem personalssimos. So caractersticas da substituio: exige capacidade para suceder do substitudo; ao substituto no incide nenhum impedimento para suceder (art. 1.801, e 1.802, CC); podem ser institudos vrios substitutos a um s herdeiro ou legatrio e vice-versa; pode ser feita na mesma cdula testamentria em que est previsto o substitudo ou em testamento posterior; o substituto se sujeita aos mesmos encargos e condies impostas ao substitudo, salvo se disps expressamente em contrrio o testador; pode o testador nomear quantos substitutos quiser (pode ser sucessiva ?ad infinitum?). Caduca a substituio quando o herdeiro aceita a herana ou legado; quando o substituto falece antes do substitudo ou do testador; quando o substituto no tem capacidade para suceder por testamento; quando o substituto renuncia herana; quando frustrada a condio imposta substituio. A substituio pode ser: 1. Vulgar, simples, ordinria ou direta (art. 1.947, CC): ocorre ?quando o substitudo chamado para assumir a posio do nomeado anterior. Ou seja, constitui-se numa simples troca de titulares, condicionada ao primeiro herdeiro institudo ou legatrio no assumir sua condio na herana? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 268). Estabelece, por isso, vocao direta, uma vez que o substituto receber diretamente do ?de cujus? e no do substitudo. A substituio vulgar pode ser: a. b. Simples ou singular: quando h apenas um substituto. Plural ou coletiva (art. 1.948, CC): se vrios forem os substitutos simultneos (art. 1.959, CC).

c. No se pode nomear substituto para herdeiro necessrio (quanto sua parte na legtima); isso s pode acontecer quando este herdeiro beneficiado como herdeiro testamentrio. d. A substituio vulgar ir acontecer mesmo que o testador s tenha se referido, por exemplo, a sua aplicao causa de renncia. Se o substitudo por outro motivo no puder receber, entende-se que tambm ser substitudo pela pessoa indicada pelo testador. 2. Recproca: ocorre quando o testador expressamente estabelece a reciprocidade entre os herdeiros institudos (art. 1.948, CC); ocorre quando so nomeados dois ou mais beneficirios que reciprocamente iro se substituir. ?No caso de haver substituio recproca, e os herdeiro terem sido contemplados com partes iguais, os substitutos recolhero em igualdade a cota do que vier a faltar. No entanto, se forem desiguais os quinhes, os substitutos exercero seus direitos na mesma proporo estabelecida na nomeao daqueles. A proporo entre as quotas fixadas na primeira instituio se presume tambm repetida na substituio. Se, todavia, for includo mais algum como substituto, alm dos que j haviam sido primitivamente institudos, no haver mais a possibilidade de manter a proporo fixada na primeira disposio. A soluo encontrada pelo legislador, no art. 1.950, segunda parte, foi dividir o quinho vago em partes iguais? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 402-403). a. A substituio recproca pode ser (art. 1.950, CC):

i. Geral: ?havendo um mesmo nmero de herdeiros e de substitutos, com distribuio desigual de quinhes, instituda a substituio recproca, obedecida a proporo estabelecida? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 425). ii. Particular ou especial: ?ocorre quando o testador confere quotas desiguais entre os herdeiros e, alm de impor reciprocidade entre eles, nomeia mais um substituto. Como o estranho no tem quota, que possa servir de base, a soluo dividir o quinho vago em partes iguais? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 425).

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3. Fideicomissria: ocorre quando h dupla vocao testamentria, podendo apenas favorecer prole eventual (art. 1.952, CC). a. Alguns autores afirmam ser a substituio compediosa[5] (ou alternativa) sinnimo de substituio fideicomissria, mas na verdade no se confundem. Aquela um misto de substituio vulgar e fideicomissria, nomeando-se um substituto para o caso do fideicomissrio ou fiducirio no poderem ou no quererem aceitar a herana. Exemplifica Maria Berenice Dias (2011, p. 426): ?deixo minha fazenda para Bruno e, quando de sua morte, passar ao primeiro filho de Daniel. Se Bruno falecer ou renunciar, nomeio em substituio Joo. Caso Daniel no tenha filho, ou venha ele a renunciar herana, nomeio em substituio os filhos que Maria venha a ter?. Fideicomisso (ou substituio fideicomissria) O fideicomisso[6]-[7] (?fideituacommitto? = confio na sua boa-f), embora inserido no captulo das substituies testamentrias tem caractersticas prprias que o fazem diferente dessas. Trata-se de instituto que no Cdigo Civil de 2002 passou a ser restrito prole eventual, ou seja, s pode ser institudo em favor de pessoas no concebidas[8] (independente da origem da filiao) no momento da abertura da sucesso[9] (art. 1.952, CC), admitindo a lei uma nica substituio (art. 1.959, CC) e incidindo apenas sobre a metade disponvel do patrimnio do testador ( nulo o fideicomisso institudo sobre a legtima). Dispe o art. 1.951, CC que: ?pode o testador instituir herdeiros ou legatrios, estabelecendo que, por ocasio de sua morte, a herana ou legado se transmita ao fiducirio, resolvendo-se o direito deste, por sua morte, a certo tempo ou sob certa condio, em favor de outrem, que se qualifica de fideicomissrio?. ?Na substituio fideicomissria, portanto, o testador impe a um herdeiro, ou legatrio, chamado fiducirio, a obrigao de, por sua morte, a certo tempo, ou sob certa condio, transmitir a outro, que se qualifica de fideicomissrio, a herana ou legado? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 405). O fideicomisso pressupe a existncia de um fideicomitente ou fiduciante (testador); fiducirio[10] ou gravado[11] ( o herdeiro em primeiro grau que recebe os bens gravados em propriedade resolvel[12]); fideicomissrio ( o herdeiro de segundo grau titular de direito eventual e destinatrio final do bem). instituto, portanto, que exige dupla vocao sucessria e sucessivas (vocao direta para o fiducirio e oblqua ou indireta para o fideicomissrio). So trs as caractersticas constitutivas da substituio fideicomissria (art. 1.951, CC): ?1) a dupla disposio testamentria; 2) a obrigao de conservar e restituir os bens; 3) a ordem sucessiva (execuo da obrigao ou da substituio fideicomissria deferida ao tempo da morte do fiducirio)? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 271). Por isso, o fideicomisso s pode ser institudo sobre a parte disponvel do testamento do testador, incidindo sobre qualquer bem que possa ser objeto de herana. O fideicomisso pode ser: a) b) universal: quando institudo sobre toda a herana ou parte ideal dela; singular: quando incide sobre legados;

c) residual ou resduo: ocorre quando o testador instituir fiducirio autorizando-o a alienar os bens deixados, devendo apenas o remanescente ser transferido ao fideicomissrio. ?Quando da abertura da sucesso, o fiducirio (B) assume a qualidade de herdeiro e a propriedade da herana, mas em carter temporrio e restrito (CC 1.953). Adquire todos os direitos de posse, uso e gozo; s no pode alienar o bem sobre o qual detm propriedade resolvel. A inalienabilidade da natureza do prprio instituto e nem precisa ser prevista pelo testador. No momento que a lei afirma que a propriedade restrita resolvel (CC 1.953), impondo ao fiducirio (B) a obrigao de transferir a herana ao fideicomissrio (C), s claras que ele no pode alienar o bem. S pode vender se o testador autorizar, transmitindo-se ao fideicomissrio os bens que restarem?(Maria Berenice Dias, 2011, p. 428). Ento, so direitos dos fiducirios: ser titular da propriedade resolvel do bem confitado; exercitar todos os direitos inerentes ao domnio (art. 1.228, CC); receber indenizao pelas benfeitorias teis ou necessrias que tenham aumentado o valor do bem (arts. 1.219 e 1.220, CC); renunciar ao fideicomisso (art. 1.954, CC); sub-rogar o bem confitado em outros bens; ajuizar as aes cuja legitimidade dos herdeiros. O fiducirio alm de responder pelas deterioraes da coisa decorrentes de culpa ou dolo seu; tem o dever de conservar e administrar o bem; assim como, responde pelas despesas do inventrio e pelo ITCMD. O fideicomissrio, como herdeiro substituto, tem o direito de ajuizar medidas cautelares de conservao dos bens confitados (art. 130, CC); de exigir que o fiducirio realize o inventrio e preste cauo sobre o bem

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gravado; tem o direito de receber ou renunciar herana (arts. 1.955 e 1.956, CC); tem direito de recolher o valor do seguro ou o preo da desapropriao findo o fideicomisso; deve responder pelos encargos que lhe forem transmitidos; deve indenizar as benfeitorias teis e necessrias realizadas pelo fiducirio. A abertura dos bens confitados ocorrer com a morte do fiducirio. Justifica-se: com a abertura da sucesso o fiducirio passou a ter apenas a propriedade resolvel dos bens confitados; como nascimento com vida do fideicomissrio essa propriedade se resolve, transferindo-se a este a nua-propriedade e permanecendo aquele como usufruturio do bem enquanto viver ou enquanto no houver o implemento do termo ou condio estabelecidos pelo testador. Portanto, o nascimento com vida do fideicomissrio estabelece a abertura dos bens confitados. A transferncia do bem ao fideicomissrio no far incidir novamente o ITCMD, uma vez que a hiptese de incidncia no se verifica. Portanto, exige-se que tanto o fiducirio como o fideicomissrio tenham capacidade para suceder. Caso o fiducirio no a possua, a propriedade se concentrar na mo do fideicomitente; se este no tiver capacidade, a propriedade se consolidar na mo daquele. O mesmo se dar se qualquer um dos dois for declarado indigno. O fideicomisso caduca quando o fiducirio renuncia ou morre antes da abertura da sucesso; quando o fiducirio morre depois da abertura da sucesso, mas antes do prazo de transferncia ao fideicomissrio; quando o fiducirio morre depois do prazo de transmisso ao fideicomissrio. O fideicomisso tambm caduca quando o fideicomissrio renuncia ao seu direito; morre antes do fiducirio ou antes do testador; quando morre antes do implemento da condio resolutria ou termo; se o fideicomissrio no nasce ou natimorto. O fideicomisso caduca tambm se h perecimento do bem antes da transmisso ao fideicomissrio, sem culpa do fiducirio. O fiducirio tem legitimidade concorrente para requerer a abertura do inventrio, bem como, para ser nomeado inventariante (art. 1.953, CC). O fideicomissrio pode exigir que o fiducirio preste cauo[13] para garantir a entrega dos bens, bem como exigir que realize o inventrio. Havendo implemento do termo ou condio pode o fideicomissrio exigir a entrega do bem e, caso o fiducirio no h faa, ter aquele ao possessria em face deste ou seus sucessores. Ao final da aula o professor deve perguntar se ainda existem dvidas com relao aos tpicos abordados. Aps, deve realizar breve sntese dos principais conceitos e consideraes feitas, preparando o aluno para o prximo tpico: deserdao, reduo das disposies testamentrias, rompimento do testamento e testamenteiro.

[1] H controvrsia quanto vontade que se visa resguardar com o direito de acrescer. ?a) a da vocao solidria, por meio da qual estar-se-ia atribuindo, a cada um dos contemplados, vocao a toda a herana ou a todo o legado; b) a da vontade da lei, segundo a qual, em virtude de no ter o testador mencionado expressamente a coisa legada ou a quota-parte cabvel a cada um dos herdeiros ou legatrios, a previso legal mera consequncia de tal omisso; c) a da vontade do testador, esta sim mais convincente, mximo porque revela a vontade presumida do testador, no sentido de que, ignorado seu querer real, a lei denuncia um resultado que, genericamente, harmoniza-se ao intento da maioria dos testadores?? (Ney de Mello Almada, citado por Francisco Jos Cahali, 2007, p. 337). [2] ?Na sucesso legtima, a depender do motivo do afastamento do herdeiro surge ou o direito de acrescer ou o direito de representao. Assim, quando o herdeiro morre antes da abertura da sucesso, deserdado ou declarado indigno, seus descendentes herdam por direito de representao. Caso o herdeiro falecido no tenha descendentes ou venha a renunciar herana, surge o direito de acrescer dos herdeiros da mesma classe ou das classes subsequentes (CC 1.810)? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 228). [3] So espcies de disposies conjuntas (cuja origem remonta ao Direito Romano): a) conjuno real (?re tantum?): ?quando os diversos institudos so chamados, por frases distintas, a suceder na mesma coisa, sem discriminao dos quinhes [...]?; b) conjuno mista (?re et verbis?): ?quando o testador, na mesma frase, designa vrios herdeiros ou legatrio para a mesma coisa (uma universalidade de bens ou uma coisa certa), sem distribuio de partes [...]; c) conjuno verbal (?verbis tantum?): ?quando o testador, na mesma disposio, designa herdeiros ou legatrio especificando o quinho de cada um [...]? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 393). Apenas a conjuno real e a mista geram o direito de acrescer. [4] ?A transferncia ocorrer do testador (A) para o substituto (C). No passa pelo substitudo (B). que todas

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as causas que afastam o herdeiro nomeado em primeiro lugar tm efeito ?extunc?, desde a data da abertura da sucesso. O herdeiro fica excludo como se nunca tivesse sido nomeado. O afastamento tem efeito retroativo? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 420). [5] ? assim apelidada porque debaixo de um compndio de palavras, contm em si vrias substituies de diferentes naturezas? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 426). [6] O fideicomisso, embora regulamentado dentro da sucesso testamentrio e nela seja tpico, pode ser tambm realizado por ato ?inter vivos?, embora controvertida essa possibilidade. [7] Nota histrica: ?O fideicomisso instituto que tem, atravs dos tempos, provocado larga celeuma, sendo por isso vigorosamente combatido. Conhecido dos romanos, adquiriu extraordinrio relevo durante a Idade Mdia. Para manter intacto o poder econmico das famlias abastadas, para conservar a fora dos senhores feudais, recorria-se s substituies fideicomissrias com carter perptuo. Tais substituies foram expressamente abolidas pela Revoluo Frances, porque se constituam num dos esteios do feudalismo e fatos de desigualdade dentro das prprias famlias. No direito moderno, todavia, figura nas legislaes mais expressivas [...]? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 406). [8] ?So nulos, assim, os fideicomissos institudos em testamento escrito aps 11 de janeiro de 2003 que beneficiam pessoa j concebida. Inclusive, portanto, os nascituros, uma vez que, apesar de ainda no serem titulares de personalidade, encontram proteo jurdica para os direitos que os beneficiem desde a sua concepo (CC, art. 2o.). Mas claro que, em hipteses especiais, quando a concepo e a faco da cdula testamentria tiverem ocorrido em datas to prximas que se delineie a absoluta impossibilidade de o testador ter conhecido a concepo j ocorrida, no parece justo que o nascituro saia prejudicado. Nesses casos, a melhor soluo parece ser aplicar o pargrafo nico do art. 1.952 do CC, para transformar o fideicomisso em usufruto, resguardando-se, assim os interesses do nascituro? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 348). [9] Se no momento da abertura da sucesso j tiverem nascido os fideicomissrios estes recebero a nuapropriedade do bem fideicomitido; restando ao fiducirio apenas o usufruto desses bens (art. 1.952, pargrafo nico, CC). [10] Nada impede que o fiducirio tambm seja prole eventual. [11] O testador pode instituir mais de um fiducirio e/ou mais de um fideicomissrio. Na falta de um deles haver direito de acrescer do outro cofiducirio ou cofideicomissrio (art. 1.941, CC). O testador tambm pode nomear substitutos ao fiducirio e ao fideicomissrio. [12] Como a propriedade resolvel, enquanto mantiver essa qualidade, sendo o fiducirio casado o bem no se comunicar, qualquer que seja o regime de bens. [13] Caso o fiducirio no preste a cauo requerida, havendo fundado receio de que no realizar a transmisso dos bens, poder o fideicomissrio requerer o sequestro do bem confitado, se ele j estiver em mos do fiducirio. RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow. APLICAO PRTICA/ TERICA

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Caso Concreto 1 Jos, utilizando parte disponvel de seu patrimnio, nomeou como herdeiro testamentrio o primeiro filho que Luana vier a ter. No entanto, quando este filho completar 18 anos dever transmitir os bens confitados ao primeiro que Marcelo vier a ter. Pergunta-se: 12341- Tratando-se de fideicomisso, poderia o fiducirio tambm ser prole eventual? 2- O que ocorrer se a sucesso for aberta antes do nascimento do filho de Luana? Explique sua resposta. 3- O que ocorrer se Luana nunca tiver um filho? Explique sua resposta. 4- O que ocorrer se alm de Luana no ter filhos o fideicomissrio nunca for concebido? Explique sua resposta.

Caso Concreto 2 Jamile e Aline so irms, filhas de Regiane. Regiane, por testamento deixa bens (da parte disponvel) a seus amigos Lcio e Lucola. Lucola falece antes de Regiane. Como dever ser realizada a partilha dos bens deixados? Explique sua resposta. Questo Objetiva (MP-SC 2010) I - Considera-se testamentria a sucesso ainda que ocorra a caducidade, rompimento ou nulidade do testamento. II - Os direitos, conferidos ao herdeiro em consequncia de substituio ou de direito de acrescer, presumemse abrangidos pela cesso feita anteriormente. III - Aberta a sucesso, o direito de preferncia aos direitos hereditrios existe apenas em face de estranhos, no quando o interessado for algum coerdeiro. IV - A jacncia, considerada etapa preliminar da vacncia, nem sempre desemboca naquela declarao, porquanto, quando todos os chamados a suceder renunciarem herana, ser esta desde logo declarada vacante. V - So nulas as disposies testamentrias inquinadas de erro, dolo ou coao. a) apenas III est correto. b) apenas I, IV esto corretos. c) apenas II e IV esto corretos. d) apenas II e V esto corretos. e) apenas III e IV esto corretos CONSIDERAO ADICIONAL

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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 12 DESCRIO DO PLANO DE AULA Deserdao. Reduo das disposies testamentrias. Rompimento do testamento. Revogao do testamento. OBJETIVO 1234Conceituar e identificar os requisitos da deserdao e verificar seus efeitos jurdicos. Estudar as causas da reduo das disposies testamentarias e verificar seus efeitos jurdicos. Identificar as causas de rompimento do testamento e analisar seus efeitos jurdicos. Estudar as formas de revogao do testamento e suas implicaes. TEMA Deserdao. Reduo das disposies testamentrias. Rompimento do testamento. Revogao do testamento. ESTRUTURA DO CONTEDO 1. a. b. c. 2. a. b. c. 3. a. b. c. 4. a. b. Deserdao Conceito Requisitos Diferena entre deserdao e excluso da sucesso Reduo das disposies testamentrias Conceito Ordem das redues Ao de reduo Revogao do testamento Conceito Formas de revogao Efeitos da revogao Rompimento do testamento Conceito Efeitos jurdicos. PROCEDIMENTO DE ENSINO O presente contedo pode ser trabalhado em uma nica aula, podendo o professor dos-lo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. O professor dever retomar os principais aspectos da capacidade para testar e das formas de testar, firmados nas aulas anteriores, e, a partir deles, passar a explanar as questes referentes deserdao e reduo das disposies testamentrias, revogao e rompimento do testamento. DESERDAO A deserdao[1] ato unilateral realizado pelo testador (independente da forma utilizada para testar) para excluir um herdeiro necessrio da sucesso. Trata-se de ato personalssimo que se destina apenas a afastar

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da sucesso descendentes, ascendentes e cnjuges[2] (herdeiros necessrios ? art. 1.845, CC) que atuaram em desconformidade com as regras dos arts. 1.961 a 1.963, CC, cujo rol (inexplicavelmente) taxativo (? numerusclausus?) e, por isso, a causa deve ser expressa pelo testador[3]. A deserdao, portanto, dirige-se apenas a herdeiros necessrios vivos at a abertura da sucesso; s pode ser realizada por testamento; decorre de expressa vontade do testador; a causa que justifica a deserdao deve ser expressa, uma vez que s a justificam as causas previstas em lei e, sendo manifestada, possibilita a defesa do deserdado; a validade da deserdao depende da validade do testamento. Vale esclarecer que deserdao no se confunde com excluso da sucesso (art. 1.814 e ss., CC), sendo aquela mais ampla que esta. Ensina Francisco Jos Cahali (2007, p. 300) que ?a deserdao feita por testamento pelo prprio testador e com declarao de causa; a excluso por indignidade pedida por terceiros interessados e obtida mediante sentena judicial; a deserdao s alcana herdeiros necessrios (ascendentes e descendentes); a excluso por indignidade alcana herdeiros legtimos (necessrios ou facultativos) e os testamentrios; na deserdao os suportes fticos so anteriores morte do autor da herana[4]; na excluso por indignidade nem sempre os fatos so anteriores morte do autor da herana; na deserdao nem todos os motivos configuram indignidade; j os motivos da indignidade so vlidos para a deserdao; a deserdao priva de uma vocao legitimria e ordenada por meio da vontade imperial do testador; a excluso por indignidade resolve a vocao hereditria existente no momento da abertura da sucesso?. Certo, no entanto, que ambos os institutos possuem o mesmo fundamento: vontade do testador; sendo na indignidade esta vontade presumida e na deserdao devendo ser expressa. Assim, a deserdao (que pode ser total ou parcial) refere-se sucesso testamentria e, sendo nulo ou anulado o testamento, sendo a causa invocada pelo testador tambm causa de excluso da sucesso por indignidade, podero os demais herdeiros invoc-la para excluir o herdeiro como indigno. So causas de deserdao: 1As mesmas causas que autorizam a excluso do herdeiro por indignidade (art. 1.961 c/c 1.814, CC).

2- A deserdao do descendente por ascendente pode ocorrer por (art. 1.962, CC): ofensa fsica ou sevcia (dolosa); injria grave (com ?animus injuriandi? que visa afetar honra, reputao e dignidade do testador); relaes ilcitas com a madrasta ou padrasto (exige-se relao carnal, comportamentos lascivos, luxria, concupiscncia); desamparo dos ascendente em alienao mental[5] ou grave enfermidade se o descendente tinha condies de providenciar o amparo (moral e material). 3- A deserdao de ascendente por descendente pode ocorrer por (art. 1.963, CC): ofensa fsica ou sevcia; injria grave; relaes ilcitas com a mulher ou companheira do filho ou do neto, ou com o marido ou companheiro da filha ou da neta (relaes incestuosas); desamparo do filho ou do neto, em alienao mental ou grave enfermidade. 4- O cnjuge[6] tambm pode ser deserdado, porque herdeiro necessrio, embora a lei (por injustificvel descuido) no se refira a ele expressamente. Afirma Maria Berenice Dias (2011, p. 320) que ?a maioria exclui a possibilidade de o cnjuge ser deserdado sob o fundamento de que a enumerao exaustiva, constitui ? numerusclausus?, pois se trata de cerceamento do direito de herdar, que merece interpretao restritiva. Poucos a admitem. Boa parte sustenta que cabe a deserdao do cnjuge exclusivamente pelos motivos que levam indignidade. Esta soluo hbrida aplica ao cnjuge a regra do art. 1.961 do CC. Porm, no justa. Descabido privar filhos da herana pela prtica de determinado fato e no ser possvel excluir o cnjuge que age de modo igualmente reprovvel. A deserdao do cnjuge pode ser levada a efeito mesmo que existam descendentes ou ascendentes, pois dispe do direito concorrncia sucessria?. Vale lembrar, no entanto, que a deserdao no acarreta a perda do direito de meao. Frise-se que o ato de reconciliao entre o testador e o deserdado no faz presumir o perdo. O perdo[7] s ocorrer se houver expressa manifestao neste sentido ou revogao expressa da clusula testamentria de deserdao. Afirma a maioria da doutrina que como a deserdao um ato personalssimo, que importa uma penalidade (privao de toda a herana que caberia ao deserdado) a deserdao no afeta o direito de representao quanto aos descendentes que sucedem o deserdado; nem afeta o direito de acrescer dos demais herdeiros de mesmo grau, se no houver descendentes (embora no haja previso expressa sobre o assunto na lei), aplicando-se o princpio ?nullumpatrisdelictuminnocenti filio poena est?. O herdeiro[8] a quem aproveitar a deserdao ou o institudo para substituir o deserdado dever ajuizar[9]

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ao de deserdao (ao ordinria que no se sujeita ao juzo do inventrio[10]) instruda com a certido do testamento, cabendo a este herdeiro a prova da veracidade dos fatos indicados como justificadores da deserdao (art. 333, I, CPC). Diante da inrcia do herdeiro beneficiado, poder o prprio deserdado promover a ao para impugnar a deserdao e, neste caso, ser seu o nus provar a inexistncia da causa que lhe imputada. Em qualquer das situaes a sentena que declara ou afasta a deserdao gera efeitos ? extunc?[11]. A propositura da ao deserdao decai em quatro anos contados da abertura do testamento (art. 1.965, pargrafo nico, CC). ?Porm, - e interessante notar ? se ocorrer a inrcia por parte do herdeiro institudo ou por parte daquele a quem aproveite a deserdao, deixando esvair o prazo prescricional, por no ingressar com a ao legalmente prevista (CC, art. 1.965), e supondo que o imputado deserdado no exera o seu direito de se defender, por meio de ao prpria, como visto, sem efeito ficar a deserdao, com a consequncia de incluir o herdeiro necessrio, a quem o testador imputou a deserdao, com o direito de suceder o falecido, autor da deserdao. Isso porque, repita-se, a deserdao no ato jurdico de autoaperfeioamento, dependendo, para sua eficcia, dessas providncias ulteriores que visam produzir a prova da veracidade da causa alegada pelo testador? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 303). Sobre a deserdao, conclui Maria Berenice Dias (2011, p. 319) que ?a tendncia da doutrina abolir a deserdao, nada mais do que uma forma de perpetuar ressentimentos, at porque, conforme observa Clvis Bevilqua, os efeitos legais da indignidade bastam para excluir da herana os que realmente no a merecem?. REDUO DAS DISPOSIES TESTAMENTRIAS Estudou-se que havendo herdeiros necessrios a liberdade de testar ser limitada, s sendo possvel ao testador dispor de metade de seu patrimnio (metade disponvel), sendo a outra metade considerada legtima e, portanto, indisponvel (arts. 1.789 e 1.846, CC)[12]. Assim, se o testador s dispe sobre parte da cota disponvel, o remanescente dever ser dividido entre os herdeiros necessrios (art. 1.966, CC). No entanto, havendo excesso na liberalidade que extrapole a quota disponvel, poder o herdeiro necessrio requerer a sua reduo e at recomposio da cota hereditria (art. 1.967, CC). ?No se anula o testamento, ou a clusula testamentria; procede-se apenas a uma transferncia de bens da quota disponvel para a legtima? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 438). nulo, portanto, apenas aquilo que exceder o limite da parte disponvel. As redues[13] testamentrias devem observar as seguintes regras, aps a apurao da legtima[14] que leva em conta o patrimnio do ?de cujus? existente no momento da abertura da sucesso: 1As cotas dos herdeiros institudos devero ser proporcionalmente reduzidas, at onde baste.

2- Se a reduo das quotas no bastarem para a reposio da legtima, devero ento ser reduzidos proporcionalmente tambm os legados. 3- Se essas redues no bastarem, sero reduzidas as doaes feitas em vida (art. 549, CC), iniciando-se pelas mais recentes. Se todas forem da mesma data, a reduo ser proporcional. 4- O testador, no entanto, pode ter previsto o excesso e, com isso, determinado de que forma seria realizada a reduo da deixa. Essa disposio prevalecer sobre a ordem fixada na lei, que passa a ser supletiva. 5Sendo o prdio divisvel a reduo ser feita dividindo-o proporcionalmente (art. 1.968, CC).

6- Sendo o prdio indivisvel: ?1- se o excesso do legado for superior a um quarto de seu valor, o legatrio deixar o imvel aos herdeiros, recebendo o que lhe couber em dinheiro; 2- se a diferena for inferior a um quarto do seu valor ficar com o imvel, pagando a diferena aos herdeiros; 3- se o legatrio for simultaneamente herdeiro, ter preferncia para ficar com o imvel desde que, somados, o legado e a herana totalizem o valor do prdio? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 291). A reduo das disposies testamentrias pode ser requerida dentro dos autos de inventrio (quando no houver questo de alta indagao), ou em ao autnoma de reduo (de parte inoficiosa) promovida (aps a abertura da sucesso) pelos herdeiros necessrios, seus sucessores ou credores e cessionrios de direitos sucessrios (art. 1.967, CC), que devero produzir prova do excesso. No entanto, apenas aqueles que ingressarem em juzo sero beneficiados pela reduo julgada procedente.

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REVOGAO DO TESTAMENTO ?Constitui revogao do testamento ato pelo qual se manifesta a vontade consciente do testador, com o propsito de torn-lo ineficaz. A mesma vontade, que apta a produzir efeitos ?post mortem disponentis?, igualmente hbil a cancel-los, invalidando a emisso anterior? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 448). Determina o art. 1.969, CC, que o testamento pode ser revogado, alterado, emendado, pelo testador a qualquer tempo. da essncia dos testamentos a revogabilidade[15] e a alterabilidade pela vontade do testador. A revogao ato unilateral da vontade, formal e solene e no receptcio, por isso, diz-se, direito ilimitado do testador. A revogao exige a mesma capacidade exigida para testar e deve ser feita do mesmo modo e forma (art. 1.969, CC) utilizado para o testamento (por isso, codicilo no revoga testamento, art. 1.881, CC). No entanto, salienta Maria Berenice Dias (2011, p. 480) que ?esta mesmice exigida pela lei no quer dizer que preciso utilizar o mesmo tipo de testamento [...]. Todas as outras combinaes so possveis?, no sendo necessrio utilizar exatamente a mesma forma testamentria para revogar o testamento. So trs as formas de revogao: a) Expressa (ou direta): decorre de testamento posterior que revoga expressamente total ou parcialmente as disposies testamentrias contidas em cdulas anteriores. O testamento revogador no precisa ter a mesma forma do revogado, mas necessita observar os mesmos requisitos legais. b) Tcita (indireta): decorre de atos do testador dos quais se pode verificar a sua vontade de revogar a disposio anterior. Ento, por exemplo, ocorrer quando a segunda declarao for incompatvel com a anterior; ou quando o testador dilacera ou abre o testamento cerrado ou particular. c) Presumida (ficta ou legal): quando aps a feitura do testamento ocorre um fato (ex. fatos que justificariam a declarao de indignidade) que faz presumir modificao da vontade do testador. Aplica-se apenas ao testamento cerrado e ao particular. d) Positiva: quando o novo testamento no faze nenhuma meno s disposies anteriores, mas delibera de forma diferente. Persistem os dois testamentos no que forem compatveis. e) Negativa (infirmao ou insubsistncia): ocorre quanto o testador se limita a revogar o testamento anterior ou algumas de suas clusulas. Vale lembrar, ainda, que o testamento cerrado considera-se revogado com o rompimento de seus lacres feito pelo testador (art. 1.972, CC). O mesmo ocorre no testamento particular se encontradas marcas de possvel violao tambm feitas pelo testador. Havendo vrias cpias de um mesmo testamento, a inutilizao de uma pelo testador, faz presumir a inutilizao de todas. A revogao, segundo o art. 1.970, CC, pode ser total ou parcial, podendo, portanto, coexistirem conjuntamente dois ou mais testamentos. Os problemas aparecem justamente quando a revogao parcial: ?1) se o testador insere novas clusulas sem mencionar que revoga as anteriores, a incompatibilidade produz a revogao do testamento anterior. Logo: a) a revogao pode derivar de clusula expressa (referente a todas ou a determinadas disposies0; b) pode ocorrer pela simples incompatibilidade decorrente das novas disposies. A incompatibilidade prova manifesta de revogao tcita; 2) Se houver possibilidade de se conciliarem as antigas disposies com as novas, no ocorrer revogao; 3) A incompatibilidade das disposies pode ser material ou intencional: a) material quando fisicamente impossvel executarem-se as novas e as velhas disposies. (Ex.: quando o testador institui dois herdeiros na plena propriedade de uma s coisa); b) intencional quando da impossibilidade de se cumprirem novas e velhas disposies, se evidencia a inteno dos testador anular as anteriores e dar efeito somente s posteriores? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 300-301). O art. 1.971, CC determina como efeitos da revogao: 1- Se o testamento revogador caducar por excluso ou renncia do herdeiro nele nomeado, ser vlida a revogao. 2- Se o testamento revogador for anulado por omisso ou no observncia de solenidades essenciais, ou ainda, por vcios extrnsecos, nula ser a revogao. A doutrina admite a possibilidade do testador revogar o ato revogatrio, no entanto, no unnime quanto

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ao efeito repristinatrio. Afirma Maria Berenice Dias (2011, p. 483) que ?porm, ao ser afastado efeito repristinatrio, ou seja, que a revogao do ato revogatrio ressuscita o testamento original, simplesmente no se est emprestando eficcia ao segundo ato de revogao. No serve para nada, pois o primeiro testamento foi revogado pelo segundo. De nenhum sentido admitir que terceiro testamento revogue o segundo, sem que com isso seja restabelecido o testamento originrio?. No entanto, entende a maioria dos autores que o efeito repristinatrio s ser possvel se expressamente sobre esse efeito o testador dispuser. Revogado o testamento ou parte dele, as disposies testamentrias perdem a sua eficcia, impondo-se efeito ?extunc?. ROMPIMENTO (ruptura ou rupo) DO TESTAMENTO O rompimento do testamento forma de revogao[16] que decorre da lei por causas posteriores sua feitura. So hipteses de rompimento do testamento: 1- Sobrevindo descendente sucessvel (art. 1.973, CC). O aparecimento de descendente de qualquer grau (inclusive se adotivo) rompe o testamento, desde que seja o nico herdeiro daquela classe. Esclarece Maria Berenice Dias (2011, p. 490) que ?se o descendente j tinha sido gerado ao tempo da elaborao do testamento, e o testador no sabia, o testamento rompe-se. No entanto, se o testador sabia da gravidez e testou sem contemplar o nascituro, o testamento no se rompe. Cabe somente ser reduzido metade para respeitar a legtima do herdeiro necessrio (CC 1.967).[...]. Para que se d a ruptura preciso que o testador acredite no ter herdeiros necessrios?. a. ?Enquadram-se no citado preceito legal trs hipteses: a) o nascimento posterior de filho, ou outro descendente (neto ou bisneto); b) o aparecimento de descendente que o testador supunha falecido, ou cuja existncia ignorava; c) o reconhecimento voluntrio ou judicial do filho, ou a adoo, posteriores lavratura do ato ?causa mortis?? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 458). b. Fundamenta-se a hiptese na vontade presumida do testador, ou seja, se ele conhecesse a existncia do descendente possivelmente teria testado em seu favor. 2- Ignorncia da existncia de herdeiros necessrios (art. 1.974, CC), nesse caso, a lei est se referindo ao desconhecimento sobre a existncia de ascendentes e cnjuges (e companheiros), uma vez que aos filhos fez referncia no artigo anterior, aplicando-se aqui os critrios antes referidos. Destaca Maria Berenice Dias (2011, p. 486) que ?a presuno [de revogao] ?juris tantum?, podendo o testador, no prprio testamento, afastar as hipteses de ruptura por fato superveniente. Ainda assim, para preservar sua higidez, necessrio que respeite a legtima dos eventuais herdeiros?. As causas de rompimento do testamento, portanto, atingem o seu plano de eficcia, por fato alheio vontade do testador (aplicao da teoria da impreviso), independente se o testamento atinge parte da legtima ou no[17] a consequncia a mesma ? o seu rompimento. Por isso, o rompimento do testamento pode ser requerido nos prprios autos do inventrio, sendo a legitimidade ativa dos herdeiros que seriam beneficiados com a excluso dos herdeiros testamentrios. Por fim, dispe o art. 1.975, CC, que ?no se rompe o testamento, se o testador dispuser da sua metade, no contemplando os herdeiros necessrios de cuja existncia saiba, ou quando os exclua dessa parte?. Concluise, dessa forma, que ser a prova do (des)conhecimento do testador quanto existncia do descendente, ascendente ou cnjuge que determinar se o testamento deve ser rompido ou se a deixa deve ser reduzida para proteger a legtima. Ao final da aula o professor deve perguntar se ainda existem dvidas com relao aos tpicos abordados. Aps, deve realizar breve sntese dos principais conceitos e consideraes feitas, preparando o aluno para o prximo tpico: testamenteiro e introduo ao inventrio.

[1] Nota histrica: ?Historicamente, a deserdao uma instituio que vem de remotas eras, pois de encontra no Cdigo de Hammurabi, que data de 2000 anos antes de Cristo, e pelo qual o pai podia deserdar o filho indigno, dependendo, porm, o seu ato da confirmao do juiz. A legislao moderna sobre a deserdao procede do direito romano, principalmente da Novela 115 de Justiniano, que deu lugar, depois dos glosadores, a vivas controvrsias sobre a invalidade da instituio de herdeiro, em caso de deserdao injustificada? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 422-423).

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[2] As regras de deserdao no se aplicam aos colaterais porque por no serem herdeiros necessrios podem no ser contemplados em testamento em que o testador disponha de todo o seu patrimnio, ficando, assim, ?de fora? da sucesso (art. 1.850, CC). [3] Como afirma Orlando Gomes (2009, p. 227): ?o motivo indicado deve configurar autntica ingratido, no significado tcnico da palavra: falta de agradecimento ou o mau reconhecimento da pessoa em relao quela de quem mereceu o benefcio. No reconhecida judicialmente a veracidade do motivo apontado, ineficaz a disposio testamentria, caindo por terra a deserdao, o que no compromete a higidez do testamento. No h que se falar em nulidade?. [4] ?Ainda que no seja possvel deserdar sob condio ou termo, tal no significa que o testador, tendo dvida sobre a causa da deserdao, subordine sua eficcia prova do motivo que no tem certeza ter acontecido. Cabe o exemplo: deserdo B; se ficar provado que ele me injuriou em reunio ocorrida em tal data e local. O que no se permite que a deserdao se refira a acontecimento futuro? (Maria Berenice Dias, 2007, p. 326). [5] ?Na hiptese de desamparo do ascendente em alienao mental, a deserdao ser possvel se o desassistido recuperar o juzo, uma vez que a deserdao somente pode ser determinada em testamento vlido. Como tal convalescimento constitui fato raro, muito dificilmente se efetivar a deserdao nessas circunstncias? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 432). [6] Maria Berenice Dias (2011, p. 320) entende que as causas de deserdao tambm se aplicam a(o) companheiro(a), porque tambm herdeiros necessrios. [7] Pontes de Miranda parece ser o nico autor que sustenta a validade da doao e o adiantamento da legtima feitos aps a deserdao, ambas seriam formas de perdo por ato autntico. [8] Alm dos herdeiros beneficiados com a deserdao, tem legitimidade ativa para prop-la: inventariante, cnjuge ou companheiro; o onerado; o testamenteiro; o Ministrio Pblico; podendo entre todos haver litisconsrcio facultativo. [9] ?Cabe esclarecer que, se o herdeiro institudo ? ou aquele a quem a deserdao de outrem aproveite ? no ajuizar a ao que lhe compete (conforme anteriormente visto), ao prprio deserdado assiste o direito de tomar a iniciativa, exigindo por meio de ao prpria que o interessado prove o fundamento da deserdao. Nesse caso, o nus da prova ser do interessado, agora ru? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 302). [10] A ao de deserdao no suspende o processo de inventrio. Caso se tenha realizado a partilha antes da propositura daquela ao, a sua procedncia far com que o deserdado restitua os bens percebidos, seus frutos e rendimentos. Caso no o faa, podero os beneficiados pela restituio ingressar com ao de petio de herana (art. 1.824, CC), realizando-se depois a sobrepartilha. [11] ?Enquanto no se decida a veracidade da causa de deserdao, os bens da herana permanecero em depsito, na posse e guarda do inventariante, do testamenteiro ou de quem o juiz indicar para tal mister. No provada a causa, os bens estaro, assim, disponveis para que se efetue a transmisso deles quele a quem se quis deserdar? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 304). [12] Vale lembrar que a reduo tanto pode ser usada para proteger a legtima em liberalidades feitas por testamento, como tambm, para proteg-la nas partilhas feitas em vida e doaes (arts. 549 e 2.018, CC). [13] ?A necessidade de reduo pode decorrer no s de excesso de liberalidade do testador. A supervalorizao econmica de algum legado pode superar o valor da legtima. Tambm a alterao da capacidade financeira do testador ao tempo de sua morte, se ocasionar desequilbrio, impe a reduo, pois no pode ser ultrapassada a parte disponvel. Quando o herdeiro testamentrio contemplado com a integralidade ou frao da parte disponvel, no h que se falar em reduo, pois recebe percentagem da herana. Em face da natureza universal desta estipulao, as variaes econmicas do acervo sucessrio em nada afetam o direito do herdeiro, cujo quinho acompanhas as oscilaes, para mais ou para menos, caso haja acrscimo ou diminuio do valor da herana? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 474). [14] ?Calcula-se a legtima sobre o valor dos bens existentes na abertura da sucesso, abatidas as dvidas e despesas do funeral, adicionando-se, em seguida, o valor dos bens sujeitos a colao (CC, art. 1.847). As dvidas constituem o passivo do ?de cujus? e devem ser abatidas do monte para que se apure o patrimnio lquido e real transmitido aos herdeiros. Se absorvem todo o acervo, no h herana. As despesas do funeral constituem dispndios desta (art. 1.998), que devem ser atendidas de preferncia aos herdeiros e legatrios.

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O patrimnio liquido dividido em duas metades, correspondendo, uma delas, legtima dos herdeiros, e a outra, quota disponvel?(Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 443). [15] Lembre-se o nico ato realizado em testamento que irrevogvel o reconhecimento de filhos (art. 1.609, III, CC). [16] H divergncia doutrinria. Alguns se manifestam dizendo que forma de revogao legal, outros que forma de caducidade do testamento. A consequncia a mesma, qual seja, a ineficcia do testamento. [17] ?A figura do rompimento tem um componente de natureza tica. Presume o afeto e o senso de responsabilidade do testador para com os seus herdeiros necessrios. Parte da crena de que ele s fez o testamento por no ter a quem deixar seus bens. Ou seja, presume um sentimento nobre do testador. Tanto assim, que ele nem precisa se manifestar. A lei, em seu lugar, destri o testamento, ainda que o testador esteja vivo quando do surgimento do herdeiro? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 487). RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow APLICAO PRTICA/ TERICA

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Caso Concreto 1 Josaf possui um nico filho, mas deixa R$ 40.000,00 ao amigo Rafael e um automvel no valor de R$ 100.000,00 legado em favor de sua sobrinha Carla. Ao tempo de seu falecimento seu patrimnio total era de R$ 140.000,00. O filho de Josaf poderia impugnar o testamento j que em virtude de suas disposies nada receberia? Explique sua resposta. Caso Concreto 2 Fbio, hoje com setenta anos, h 15 est casado com Mariana, sua segunda esposa, vinte anos mais nova. Fbio no tem filhos e to pouco tem ascendentes vivos. H pouco mais de um ano Fbio descobriu que seu neto tem um caso amoroso com sua esposa Mariana. J bastante doente e entristecido com a situao Fbio, silencia, mas em testamento, com fundamento no art. 1.962, III, CC, deserda seu neto, nada dispondo quanto a Mariana. Fbio morre poucos dias depois de concluir os procedimentos referentes ao testamento. Supondo que a nica parente viva de Fbio seja sua outra neta Clia, que medidas poder ela tomar para evitar que Cssio, seu irmo mais novo que tinha um caso com Mariana, participe da herana? Explique sua resposta. Questo Objetiva (VUNESP MP-SP 2010 Analista de Promotoria) Considere as afirmaes seguintes: I. tanto o instituto da indignidade quanto o da deserdao procuram afastar da herana aquele que a ela no faz jus, em razo de reprovvel conduta que teve em relao ao autor sucessionis, ou, ainda, contra seu cnjuge, companheiro, ascendente ou descendente; II. a pena de indignidade cominada pela prpria lei, nos casos expressos que enumera, ao passo que a deserdao repousa na vontade exclusiva do de cujus que a impe ao culpado, em ato de ltima vontade, desde que fundada em motivo legal; III. somente a autoria em crime de homicdio doloso, tentado ou consumado contra o autor da herana, pode afastar o herdeiro da sucesso. Est correto o contido em: a) I, II e III. b) I e III, apenas. c) II e III, apenas. d) I e II, apenas. e) I, apenas. CONSIDERAO ADICIONAL

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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 13 DESCRIO DO PLANO DE AULA Testamenteiro. Introduo ao Inventrio OBJETIVO 123456Conceituar o testamenteiro e identificar sua natureza jurdica. Estudar as espcies de testamenteiro, analisar requisitos de nomeao e suas atribuies. Verificar a responsabilidade do testamenteiro e a cessao de suas funes. Conceituar inventrio e identificar os bens que no precisam ser inventariados. Analisar as espcies de inventrio e o inventrio negativo. Estudar a nomeao, atribuies e responsabilidade do inventariante. TEMA Testamenteiro. Introduo ao Inventrio. ESTRUTURA DO CONTEDO 1. a. b. c. d. e. f. 2. a. b. c. d. Testamenteiro Conceito Natureza Jurdica Espcies Nomeao e aceitao Responsabilidade Cessao das funes Inventrio Conceito Bens que no precisam ser inventariados Espcies de inventrio Inventariana PROCEDIMENTO DE ENSINO O presente contedo pode ser trabalhado em uma nica aula, podendo o professor dos-lo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. O professor dever retomar os principais aspectos das formas de testar, firmados nas aulas anteriores, e, a partir deles, passar a explanar as questes referentes ao exerccio da funo de testamenteiro. Aps, dar incio anlise do inventrio e seus procedimentos. TESTAMENTEIRO Quem se ocupa da testamentaria[1] chamado testamenteiro ou executor do testamento. O testador tem faculdade de escolher pessoa (natural) de sua confiana para cuidar da execuo do testamento, podendo realizar a escolha no prprio testamento ou por codicilo (art. 1.983, CC) e substitu-lo quantas vezes considerar necessrio. No entanto, no podem ser nomeados testamenteiros as pessoas que

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no podem ser nomeadas herdeiras ou legatrias (art. 1.801, CC), bem como, as pessoas jurdicas, uma vez que se trata de funo personalssima. A funo de testamenteiro particular[2] (?munus privatum?; personalssima, embora possa ser individual ou plural ? art. 1.976 e 1.986, CC) e de carter facultativo e indelegvel[3] (art. 1.985, CC) e, portanto, exigir aceitao. No havendo testamenteiro institudo ou no tendo o indicado aceitado ou estando ausente a execuo do testamento competir ao cnjuge suprstite (ou companheiro) ou herdeiros necessrios e, na sua falta ou impedimento, a pessoa[4] ou herdeiro nomeado pelo juiz (testamenteiro dativo[5]) (art. 1.984, CC e art. 1.127, CPC). Pode o testador conceder a posse e a administrao da herana ao testamenteiro (testamenteiro universal [6]), desde que no existam cnjuge ou herdeiros necessrios (art. 1.977, CC). Existindo estes e sendo estes preteridos, podero requerer a partilha imediata dos bens; a entrega dos bens e a devoluo da herana. So atribuies do testamenteiro (vide tambm art. 1.127, CPC): 1- Dar cumprimento s disposies testamentrias, observados prazos e condies estabelecidos pelo testador. 2- Apresentar em juzo o testamento para serem cumpridas as formalidades de abertura e publicao, registro e ordem de cumprimento. Quando necessrio, participar da ouvida das testemunhas (arts. 1.130 e 1.131, CPC). 3- No prazo de 180 dias contados da aceitao da testamentaria (arts. 1.980 e 1.983, CC e art. 1.135, CPC) dar execuo s disposies testamentrias, se outro prazo ou condio no tiver sido imposta pelo testador. 4a. Prestar contas do que recebeu e despendeu. A prestao de contas do testamenteiro no pode ser dispensada pelo testador.

b. A prestao de contas deve ser feita em forma contbil e dever ser instruda com os respectivos documentos comprobatrios. 5- Requerer o inventrio (art. 1.978, CC) e, havendo determinao do juiz, lev-lo a registro (art. 1.979, CC). 67Defender a validade e eficcia do testamento (art. 1.981, CC). Defender a posse dos bens da herana (art. 1.137, CPC).

8- Exercer suas funes de acordo e no limite das atribuies e poderes que lhe foram conferidos pelo testador (art. 1.982, CC). 9- A responsabilidade do testamenteiro perdura enquanto perdurar a execuo do testamento (art. 1.980, CC). 10- Aps a assuno da funo o testamenteiro s poder deixar de exerc-la por justa causa e o afastamento depender de deciso judicial (art. 1.141, CPC). O testamenteiro, no entanto, pode ser removido a pedido dos demais herdeiros em pedido devidamente fundamentado ou de ofcio pelo juiz (art. 996, CPC ? por analogia e art. 1.140, CPC). Havendo vrios testamenteiros nomeados simultaneamente (testamenteiros conjuntos - ausncia de ordem estabelecida entre eles), todos sero considerados solidrios (art. 1.986, CC). Caso o testador tenha os indicado em ordem sucessiva[7] ou para funes distintas (testamenteiros separados), sua responsabilidade ser limitada. O testamenteiro que no seja herdeiro ou legatrio tem direito remunerao que chamada vintena; sendo testamenteiro cnjuge ou companheiro meeiro[8] a remunerao poder se dar mediante adjudicao de bens do esplio (art. 1..139, CPC). A remunerao pode ser fixada pelo testador ou pelo juiz, e, neste ltimo caso, variar entre 1% a 5%[9] da herana lquida[10] (excluda a parte da legtima) (art. 1.987, CC). O encargo do pagamento da remunerao do testamenteiro do esplio, no incidindo sobre ela ITCMD. O testamenteiro herdeiro ou legatrio ter, no entanto, faculdade de escolha, o que significa que poder escolher eventual remunerao herana ou legado (art. 1.988, CC).

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Sobre essa remunerao ensina Maria Berenice Dias (2011, p. 499) que ?para uma corrente, a lei s exclui a vintena do herdeiro testamentrio ou legatrio. Quando o testador atribuiu o encargo a herdeiro legtimo que contemplado na sucesso, a tendncia da doutrina sustentar que tem ele direito vintena. Primeiro, porque o tema diz com a sucesso testamentria, e o herdeiro legtimo herda por foa de lei. Ao depois, se no lhe coubesse o prmio, exerceria sua funo gratuitamente, quando se trata de atividade remunerada. A vintena devida quando o herdeiro for legtimo e, com mais razo, se for necessrio, eis que no est obrigado a exercer gratuitamente o encargo. Corrente outra sustenta que a ?ratio legis? assegurar remunerao a quem, no tendo relao alguma com o inventrio, e no obtendo qualquer benefcio com a distribuio da herana, dedica-se a cumprir as disposies testamentrias. Assim, desde que o testamenteiro receba uma quota da herana ? seja como herdeiro legtimo ou testamentrio -, no h razo para que lhe seja concedido tambm o direito vintena?. Removido o testamenteiro, perder o direito remunerao (art. 1.989, CC), que dever ser revertida herana. O testamenteiro perder o direito vintena quando houver: ?a) remoo, por terem sido glosadas as despesas por ilegais ou no conformes ao testamento; b) remoo por negligncia, em razo de no ter sido cumprido o testamento (CC, art. 1.989); c) no promoo da inscrio da hipoteca legal (art. 1.497); d) incapacidade superveniente, como a interdio? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 477). A testamentaria cessa com a finalizao das funes do testamenteiro e a respectiva prestao de contas; com o trmino do prazo; pela morte do testamenteiro; pela renncia ou destituio; pela capacidade superveniente; pela nulidade ou anulao do testamento. DO INVENTRIO Aberta a sucesso, em virtude do princpio da ?saisine?, a herana transmite-se desde logo e instaura-se entre os herdeiros um condomnio sucessrio (e provisrio) que s cessar com a partilha dos bens herdados. Mas como os herdeiros no recebem a posse direta dos bens e enquanto no for nomeado e no prestar compromisso um inventariante, dever existir um administrador provisrio[11] (art. 1.797, CC e art. 986, CPC) que se encarregar da guarda e manuteno dos bens, destinando os frutos e rendimentos percebidos aps a abertura da sucesso ao acervo sucessrio (art. 2.020, CC). Como se sabe a indiviso dos bens deixados pelo ?de cujus? no pode se perpetuar no tempo e, por isso, dever ser realizada a sua diviso por meio de procedimento denominado inventrio. ?A palavra ?inventrio?, deriva do latim ?inventarium?, de ?invenire?, que significa achar, encontrar, sendo empregada no sentido de relacionar, descrever, enumerar, catalogar o que ?for encontrado?, pertencente ao morto, para ser atribudo aos seus sucessores? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 480). Ento, ?o inventrio feito para descrever e avaliar os bens possibilitando a posterior diviso do acervo entre os herdeiros? (art. 1.991, CC) (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 320). Ento, at a finalizao da partilha necessria a nomeao de uma pessoa capaz para administrar os bens do esplio, essa pessoa chamada de inventariante que deve ser nomeada conforme a ordem preferencial estabelecida pelo art. 990, CPC: cnjuge suprstite (ainda que casado no regime de separao de bens) ou companheiro (basta que os demais herdeiros reconheam a existncia da unio), em ambos os casos necessrio que ainda estivessem convivendo com o ?de cujus?); o herdeiro (ascendente ou descendente) que se achar na posse e administrao do esplio, se no houver cnjuge ou companheiro ou havendo no puder ser nomeado; qualquer herdeiro, quando nenhum deles est na posse ou administrao do bens do esplio; o testamenteiro para quem foi atribuda a funo de administrao do esplio ou se toda a herana estiver distribuda em legados; o inventariante judicial, se houver (trata-se de figura em desuso, devendo ser sua existncia prevista na Lei de Organizao Judiciria do respectivo Estado); pessoa idnea, na inexistncia ou impossibilidade das pessoas antes indicadas (como, por exemplo, o cessionrio de direitos hereditrios). A ordem no precisa ser observada pelo juiz caso acha motivo relevante expressamente por este indicado, ou ainda, se todos os herdeiros se manifestarem de comum acordo pela nomeao de um dos herdeiros (desde que capaz), devendo o juiz acatar esta indicao. Segundo o art. 982, CPC, o inventrio dever ser realizado quando houver testamento ou o interessado incapaz. Sendo todos maiores e capazes, poder ser realizado inventrio ou partilha judicial (litigiosa ou consensual) ou extrajudicial (ou administrativo que s admite a forma consensual) (arts. 2.015 e 2.016, CC). Ento, quatro so as espcies de inventrio: a) Inventrio que segue o rito tradicional e solene (arts. 982 a 1.030, CPC). a forma subsidiria ou residual de realizar o inventrio.

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b) Inventrio que segue rito de arrolamento sumrio (art. 1.031, CPC), quando h consenso entre todos os herdeiros, sendo todos capazes. c) d) Inventrio que segue o rito de arrolamento comum (art. 1.036, CPC). Inventrio extrajudicial ou administrativo (Lei n. 11.441/07).

Bens que no precisam ser inventariados Mesmo havendo um nico herdeiro a realizao de inventrio necessria. No entanto, h bens que no precisam ser inventariados, so eles: 1- Levantamento de pequenas quantias ? o procedimento a ser utilizado o de alvar judicial (art. 1.793, CC) e pode ser feito incidentalmente ou em processo autnomo. 2- Levantamento de FTGS, PIS/PASEP, cadernetas de poupana; restituio de tributos; investimentos de pequenos valores. Podero ser levantados administrativamente pelos dependentes do ?de cujus?, desde que no existam outros bens que devam ser inventariados (Leis n. 6.858/1980 e n. 8.213/1981 e art. 1.037, CPC). Se no h dependentes habilitados, podero os sucessores realizar o levantamento mediante alvar judicial (Smula 161, STJ) ou escritura pblica de inventrio e partilha. 3Seguro de vida e previdncia privada pelo beneficirio da aplice (art. 792, CC).

4- Bens que j esto na posse de um ou alguns herdeiros ou terceiros quando j decorrido prazo para usucapio em favor dos possuidores (Smula 237, STF). 5- O bem de famlia convencional no est sujeito a inventrio e partilha enquanto nele residir cnjuge suprstite ou filho menor de idade. 6- Bens doados conjuntamente a marido e esposa, uma vez que na ausncia de um o bem subiste em sua integralidade para o outro, conforme previso do art. 551, CC. 7- Valores existentes em contas conjuntas, uma vez que h solidariedade entre marido e esposa e qualquer um pode sacar a totalidade do numerrio. 8- Valores e bens existentes em cofres de segurana quando permitida a utilizao e abertura por qualquer um dos interessados. 9- Quando institudo usufruto vitalcio a morte do usufruturio consolida a propriedade nas mos do nuproprietrio, independente de inventrio (art. 1.410, I, CC). Abertura do inventrio A abertura do inventrio deve ser requerida no prazo de sessenta dias[12] contados da abertura da sucesso, ultimando-se nos doze meses[13] subsequentes[14], podendo o juiz prorrogar esses prazos de ofcio ou a requerimento das partes (art. 983, CPC). O requerimento de abertura do inventrio deve ser prioritariamente realizado por quem estiver na posse e administrao do esplio (art. 987, CPC); mas, tero legitimidade concorrente as pessoas enumeradas no art. 988, CPC, que podero atuar inerte aquele. O juiz, ainda, pode determinar a abertura do inventrio de ofcio quando inertes todas as pessoas com legitimidade para faz-lo (art. 989, CPC). A inobservncia dos prazos no gera o indeferimento do pedido de abertura feito fora do prazo. No entanto, se motivada pelo inventariante, podero os outros herdeiros requerer sua remoo; ou se motivada pelo testamenteiro, perder este o direito remunerao. A lei, no entanto, fixa a possibilidade de cada Estado estipular multas para inventrio aberto aps transcorridos os sessenta dias (nesse ponto, interessante que o professor instigue os alunos a pesquisarem se esta multa existe ou no em seu Estado e qual o seu valor). Aberto o inventrio[15] o seu encerramento se dar com a partilha (objeto da prxima aula), a menos que se comprove ausncia de bens a serem inventariados. Inventrio negativo No h previso de inventrio negativo na legislao civil e supletiva, no entanto, prtica comum[16] e tem

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sido admitida (tanto judicial[17] como administrativamente) quando h, em situaes extraordinrias (como por exemplo, arts. 1.523, I e III; 1.792, CC), necessidade de se demonstrar a inexistncia de bens a serem inventariados. Inventrio Conjunto Ainda que o acervo hereditrio seja individual, h trs situaes que autorizam que se proceda um nico inventrio (distribuio por dependncia ? art. 1.045, CPC) para duas pessoas distintas: 1- Por falecimento do cnjuge suprstite antes do trmino do inventrio do cnjuge pr-morto (art. 1.043, CPC).?As duas heranas so inventariadas e partilhadas cumulativamente, desde que os herdeiros do casal sejam os mesmos. Cabe igual procedimento quando se tratar de unio estvel? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 536). 2- Por falecimento do herdeiro antes do trmino do inventrio do parente pr-morto (art. 1.044, CPC). ?A exigncia to s que o inventrio esteja tramitando e o quinho hereditrio do herdeiro falecido componha seu acervo sucessrio? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 536). 3Por Comorincia, embora no haja expressa previso legal sobre isso.

Inventariana A nomeao do inventariante ocorre por despacho do juiz em que determina quem administrar a herana e ter sua representao ativa e passiva. A nomeao dever observar a ordem preferencial fixada no art. 990, CPC, salvo se demonstrado justo motivo. Concorrendo mais de uma pessoa na mesma categoria, o juiz poder optar entre qualquer delas. No havendo herdeiro ou interessado na herana, poder o juiz nomear inventariante dativo. A funo de inventariante considerada um ?munus publico? e, por isso, indelegvel e apenas o inventariante dativo far jus remunerao[18] pelos servios prestados. Nomeado o inventariante, dever ser intimado e comparecer em juzo (autoriza-se que seja representado por mandatrio com poderes especiais) no prazo de cinco dias para prestar compromisso (art. 990, pargrafo nico, CPC), necessidade dispensada se o rito for de arrolamento. So atribuies do inventariante (art. 991, CPC): a) Representar (ativa e passivamente) o esplio, em juzo ou fora dele.

1. No entanto, vale lembrar, que o inventariante dativo no possui esses poderes de representao. Nessa hiptese, todos os sucessores sero autores ou rus nas aes em que o esplio parte. 2. As questes de alta indagao no devem ser atradas ao processo de inventrio uma vez que este no tem por finalidade solucionar complexos conflitos que exigem maior instruo probatria (arts. 1.000 e 1.001, CPC). 3. As aes movidas em face do esplio que tenham conexo com o deslinde do inventrio so atradas para o juzo deste (competncia por preveno). 4. Sendo a ao de natureza pessoal em face do esplio a competncia continua sendo a do domiclio do ? de cujus?, mas no ser atrada para o juzo do inventrio. 5. 6. J as aes que versam sobre bem imvel do esplio devem ser propostas no lugar onde situado o bem. Havendo foro privilegiado, este se sobrepe ao do inventrio, devendo aquele prevalecer.

7. Finalizada a partilha, qualquer ao deve ser proposta em face dos sucessores e legatrios, respondendo estes apenas proporcionalmente ao seu quinho. b) c) Administrar o esplio, velando por seus bens. Prestar as primeiras (art. 993, CPC) e ltimas declaraes.

d) Exibir em cartrio, a qualquer tempo, os documentos relativos ao esplio para anlise de qualquer interessado.

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e) f)

Juntar aos autos certido de testamento, quando houver. Trazer colao os bens recebidos pelo herdeiro ausente, renunciante ou excludo.

g) Prestar contas de sua gesto. No h procedimento especfico para a prestao de contas de inventariante, mas corre ela em apertado aos autos do inventrio (art. 919, CPC), exigindo-se, apenas, que seja apresentada de forma mercantil. h) Requerer a declarao de insolvncia (art. 759, CC) quando os bens deixados no forem suficientes para o pagamento das dvidas. i) O inventariante, ouvidos os interessados, pode, aps autorizao do juiz: alienar bens de qualquer espcie; transigir em juzo ou fora dele; pagar dvidas do esplio; fazer as despesas necessrias com a conservao e melhoramento dos bens do esplio (art. 992, CPC). O inventariante pode ser removido[19] nas hipteses (exemplificativas) enumeradas no art. 995, CPC. A remoo pode ser requerida por qualquer interessado (inclusive Ministrio Pblico) ou ser determinada de ofcio pelo juiz, devendo o inventariante ser intimado para no prazo de cinco dias apresentar defesa e provas que pretende produzir (art. 996, CPC) (procedimento tramita em autos em apartado quando requerida por interessados). Caso a remoo seja realizada pelo juiz, determinar a nomeao de outro seguindo a ordem preferencial. Findo o inventrio, via de regra, encerram-se as funes do inventariante sendo, no entanto, ainda de sua responsabilidade extrair o formal de partilha, requerer retificaes ou aditamentos (arts. 1.027 e 1.028, CPC). Ao final da aula o professor deve perguntar se ainda existem dvidas com relao aos tpicos abordados. Aps, deve realizar breve sntese dos principais conceitos e consideraes feitas, preparando o aluno para o prximo tpico: execuo e procedimento do inventrio.

[1] ?Denomina-se testamentaria o conjunto de funes que se enfeixam na pessoa do testamenteiro, constituindo o estatuto deste, seu complexo de direitos e obrigaes? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 465). [2] H vrias teorias que pretendem explicar a natureza jurdica da testamentaria, entre elas: mandato, tutela, representao, ofcio privado e instituto ?sui generis?, sobre elas indica-se breve leitura das p. 465 a 467, 2011, Carlos Roberto Gonalves que conclui ?parece, no entanto, desnecessria a preocupao e de procurar filiar a testamentaria a outros institutos. Trata-se, em realidade, de instituio autnoma, ?sui generis?, regida por normas peculiares e prprias, que no se confunde com outras conhecidas, embora tenha com elas algumas semelhanas. Constitui um encargo imposto a algum, em que se confia, para que este fiscalize o cumprimento do ato de ltima vontade do testador, vindo a ser o agente de execuo dessa vontade, para o disponente sobreviva prpria extino?. Maria Berenice Dias (2011, p. 494), no entanto, entender ser a tendncia consider-lo uma forma peculiar de mandato que no se extingue com a morte do mandante. [3] O fato de ser indelegvel a funo no impede que o testamenteiro seja representado em juzo ou fora dele por mandatrio com poderes especiais. [4] Na ausncia de herdeiros, o cargo deve ser designado a legatrio com o melhor quinho (se houver). No havendo legatrio o juiz designar terceiro sua escolha. [5] Alguns autores como Silvio Rodrigues afirmam no ser necessria a nomeao de testamenteiro dativo uma vez que a nomeao faculdade do testador que se no a exercitar passar a ser encargo dos herdeiros necessrios. No entanto, a lei processual admite a nomeao de testador dativo conforme art. 1.127, CPC, de acordo com a ordem preferencial instituda no art. 1.984, CC. [6] O testamenteiro que no tem posse e administrao da herana denominado testamenteiro particular e, neste caso, poder exigir que os herdeiros lhe confiram meios necessrios para cumprir as disposies testamentrias. [7] Presume-se a ordem sucessiva, tambm, quando o testador no determina expressamente a atuao conjunta.

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[8] O testamenteiro casado em comunho de bens com herdeiro ou legatrio no tem direito remunerao, devendo escolher entre este e a herana (art. 1.138, 2o., CPC). [9] Quando o testador estabelece remunerao superior a 5% da herana lquida, entende-se que o excesso pode ser considerado legado. [10] O testamenteiro ter direito ao prmio ainda que as dvidas absorvam todo o acervo hereditrio. [11] ?O exerccio da administrao provisria no depende de interveno judicial. Recai sobre quem estava no exerccio da posse da herana. No entanto, se no existir nenhuma das pessoas a quem a lei confere tal legitimidade, cabe ao juiz nomear pessoa de sua confiana?(Maria Berenice Dias, 2011, p. 527). Nada impede que a nomeao do inventariante recai sobre aquele que j exercia a administrao provisria. [12] Este prazo fixado no interesse dos credores, do fisco, de outros interessados. [13] ?A realidade forense nos mostra que, at pela deficincia na prpria mquina do Judicirio, a tolerncia ao prazo de encerramento do inventrio grande, [...]? (Francisco Jos Cahali, 2011, p. 360). [14] Por isso, todos os incidentes processuais so autuados em apartado e atrados para o juzo do inventrio. [15] O processo de inventrio no se extingue por abandono ou inrcia do inventariante. ?Nesse caso deve o juiz determinar o regular prosseguimento do feito, se necessrio, com remoo do inventariante e sua substituio por outro interessado na herana ou por inventariante dativo? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 488). [16] Maria Berenice Dias (2011, p. 535-536) entende ser esta prtica intil e descabida, pois ?incuo pretender que o juiz se manifeste sobre algo que no tem como aferir a veracidade?, [17] Judicialmente, o inventrio negativo, procedimento de jurisdio voluntria e a sentena ser meramente declaratria. [18] A remunerao por analogia ser arbitrada pelo juiz da mesma forma que a vintena (art. 1.987, CC). [19] Explica Carlos Roberto Gonalves (2011, p. 495-496) que ?a remoo espcie do gnero destituio. Esta mais ampla e pode ocorrer sem que haja ato culposo ou doloso do inventariante. Ambas, no entanto, implicam perda do cargo de inventariante. Mas a remoo determinada em consequncia de uma falta, no exerccio do cargo, relacionada ao inventrio, enquanto a destituio determinada em razo de um fato externo ao processo?. RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow. APLICAO PRTICA/ TERICA

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Caso Concreto 1 Rui, casado com Amanda em regime de separao de bens faleceu ab intestato em 20 de dezembro de 2008. Rui e Amanda tinham quatro filhos e o patrimnio deixado pelo de cujus era composto por 3 imveis em Curitiba, uma casa em Florianpolis, um carro (todos adquiridos onerosamente na constncia do casamento), saldo de FGTS e valores em conta conjunta com sua esposa. Deixou tambm seguro de vida em que indicou como beneficiria sua sobrinha Aline. Pergunta-se: 1- A quem caber a administrao provisria da herana? Explique sua resposta. 2- Supondo todos capazes, quem dever ser nomeado inventariante? Explique sua resposta. 3- H bens que no precisam ser inventariados? Explique sua resposta. 4- Qual o prazo para abertura e finalizao do inventrio? Supondo que o cnjuge seja domiciliado na mesma cidade em que voc, haver multa pela no observncia do prazo de abertura do inventrio. Questo Objetiva 1 (TJSP 179o.) Assinale a afirmao incorreta: a) Compete ao inventariante dativo ajuizar aes em nome do esplio e defend-lo nas aes que forem propostas em face dele. b) No inventrio, no havendo concordncia de todas as partes sobre pedido de pagamento feito por credor do esplio, ser ele remetido para os meios ordinrios. c) No inventrio, a partilha, depois de transitada em julgado, poder ser emendada nos mesmos autos para corrigir erro de fato na descrio dos bens, desde que concordes todas as partes. d) Reservados os bens para garantir os direitos de herdeiro excludo, a medida perder eficcia se ele no propuser a ao ordinria que lhe competir no prazo de trinta dias contados da intimao da deciso que no o admitir no inventrio. Questo Objetiva 2 (FCC PGE-SP 2009) "A" faleceu em 15 de janeiro de 2003. O inventrio foi aberto em 10 de abril de 2004. Habilitaram-se sucesso de seus bens a viva "B", casada com o "A", sob o regime de separao convencional de bens, o filho "C", fruto do primeiro casamento do falecido com "X", e os dois filhos, "D" e "E", frutos do casamento do falecido com "B". Quem herdar os bens deixados por "A"? a) Os filhos "D" e "E" em concorrncia com a viva "B", garantindo-se a esta ltima 1/3 dos bens deixados pelo de cujus. b) O filho "C" e os filhos "D" e "E" em concorrncia com a viva "B", garantindo-se a esta ltima o direito ao usufruto da metade dos bens deixados pelo de cujus. c) Os filhos "C", "D" e "E" em concorrncia com a viva "B". d) O filho "C", os filhos "D" e "E" em concorrncia com a viva "B" e a ex-mulher "X", no habilitada, garantindo-se viva "B" 1/3 dos bens deixados pelo de cujus. e) Os filhos "C", "D" e "E", garantindo-se viva "B" o direito ao usufruto da metade dos bens deixados pelo de cujus. CONSIDERAO ADICIONAL

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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 14 DESCRIO DO PLANO DE AULA Inventrio Judicial e Administrativo. Arrolamento. OBJETIVO 1234Estudar os requisitos e efeitos do inventrio judicial. Verificar os efeitos da partilha. Analisar os requisitos e efeitos do inventrio administrativo. Estudar o arrolamento sumrio e o arrolamento comum, identificando as diferenas para o inventrio. TEMA Inventrio Judicial e Administrativo. Arrolamento. ESTRUTURA DO CONTEDO 1. a. b. c. d. e. f. g. 2. a. b. 3. a. b. Inventrio Judicial (ou solene) Foro Legitimidade Primeiras declaraes Impugnaes Bens inventariados ltimas declaraes Partilha Inventrio administrativo Requisitos Procedimento e Escritura Pblica Arrolamento Arrolamento sumrio Arrolamento comum PROCEDIMENTO DE ENSINO O presente contedo pode ser trabalhado em uma nica aula, podendo o professor dos-lo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. O professor dever retomar os principais aspectos do inventrio j fixados na aula anterior, e aps passar a explanar as questes referentes aos procedimentos de inventrio e arrolamento. INVENTRIO JUDICIAL (solene) O inventrio judicial ou solene est regulamentado nos arts. 982 a 1.030, CPC e, como o prprio nome indica, forma revestida de solenidades. O inventrio instaurado para fins de liquidao e partilha da herana (quando houver saldo para isso). Utiliza-se obrigatoriamente o inventrio judicial quando entre os herdeiros houver menores ou incapazes ou quando entre os sucessores no houver acordo sobre a partilha. O Ministrio Pblico obrigatoriamente atuar

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no processo se houver menor ou incapaz, ausente ou testamento (art. 82, II, CPC). Prazo para abertura: 60 dias[1] contados da abertura da sucesso (art. 983, CPC). do administrador provisrio o dever de requerer a abertura do inventrio (art. 987, CPC); no o fazendo, podero requer-lo os legitimados no art. 988, CPC, ou poder o juiz faz-lo de ofcio (art. 989, CPC) (j estudados na aula 13). A abertura do inventrio deve necessariamente ser instruda com a certido de bito do ?de cujus?. Prazo para encerramento: 12 meses contados do incio do processo (art. 983, CPC). Competncia (relativa): ltimo domiclio do ?de cujus? (ou inventariado) (art. 1.785, CC e art. 96, CPC). Se o falecido no possui domiclio certo a competncia determinada pelo lugar da situao dos bens. Havendo bens em diversos lugares a competncia se determina pelo local em que ocorreu o bito. Tendo o ? de cujus? diversos domiclios a competncia ser estabelecida pelas regras da preveno. O juzo universal do inventrio (art. 96, CPC) atrai aes como as de impugnao de partilha; sonegados; sobrepartilha; nulidade e anulao do testamento; prestao de contas, etc. No entanto, aes reais imobilirias movidas pelo esplio ou em face dele, no so atradas pelo juzo do inventrio; assim como, aes reconhecimento e investigao de paternidade; de reconhecimento de unio estvel, entre outras. Valor da causa: o valor (estimado) dos bens inventariados (art. 259, CPC). ?O conceito de patrimnio ativo menos passivo. As dvidas do esplio no integram o acervo sucessrio alvo da diviso, por isso devem ser abatidas na atribuio do valor causa? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 553). Tambm no devem integrar o valor da causa os bens que compem a meao e os bens trazidos colao. Custas processuais e taxas judicirias: so calculadas sobre o valor da causa (art. 259, CPC) e recolhidas no momento do preparo do processo. As custas processuais so de responsabilidade do esplio. Valorao dos bens: os autos so encaminhados Fazenda Pblica para que informe o valor dos bens (art. 1.002, CPC), aps as primeiras declaraes do inventariante. No havendo concordncia dos herdeiros com os valores atribudos pelo fisco, caber avaliao judicial dos bens (art. 1.003, CPC). Assistncia judiciria gratuita: a concesso est condicionada ao valor do acervo sucessrio e no condies econmicas dos herdeiros. Nomeao do inventariante: compete ao juiz nomear o inventariante conforme a ordem preferencial estabelecida no art. 990, CPC. Nomeado o inventariante, dever em cinco dias comparecer em juzo para prestar compromisso, iniciando-se, a partir deste momento, suas funes (art. 1.991, CC) e cabendo-lhe a representao do esplio (art. 12, V, CPC) (a inventariana j foi estudada na aula 13). Primeiras declaraes: ?Essas primeiras declaraes, pela amplitude dos elementos que dela devem constar por expressa previso legal, representam a pea processual na qual, em linhas gerais, promovida a identificao e individualizao de todo o acervo hereditrio, com a especificao detalhada e completa dos bens[2], direitos e obrigaes, com a respectiva situao jurdica (valor, pendncia de algum litgio etc.), e a identificao tambm completa de todos os sucessores, sejam eles legtimos ou institudos, demonstrando a causa de sua convocao, tudo devidamente acompanhado da documentao pertinente? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 368-369). O inventariante em at vinte dias contados do compromisso deve apresentar suas primeiras declaraes indicando quem so os herdeiros, arrolando os bens, dvidas e encargos e atribuindo-lhes o respectivo valor (art. 993, CPC). Procedimento: Aps as primeiras declaraes do inventariante so citados[3] os herdeiros[4], legatrios e testamenteiro, a Fazenda Pblica e o Ministrio Pblico (neste caso apenas se houver herdeiro menor ou incapaz[5], ou se houver testamento). Os herdeiros tero o prazo de dez dias para se manifestar sobre as primeiras declaraes e para trazer colao as doaes recebidas em vida (arts. 1.000, 1.014 a 1.016, CPC) . A Fazenda Pblica ter vinte dias para apresentar manifestao (art. 1.002, CPC). Aps deciso sobre eventuais impugnaes, adequadas as declaraes do inventariante, os bens devem ser avaliados judicialmente se os herdeiros no concordaram com a avaliao realizada pelo fisco (pois, se concordam a avaliao pode ser dispensada), se h suspeita de prejuzo a menores ou incapazes ou prpria Fazenda (arts. 1.003, 1.007 e 1.008, CPC). Dirimidas as controvrsias o inventariante dever prestar ltimas declaraes (art. 1.011, CC) ?que representam a pea processual em que o inventariante, por derradeiro, modifica ou complementa as

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primeiras declaraes, de forma a deixar o inventrio apto partilha. pea obrigatria, ainda que o inventariante se limite a consignar que nada mais tem a declarar ou acrescentar? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 371). Podem ser apresentadas em conjunto ou no, mas neste ltimo caso todas as partes devero sobre elas serem ouvidas no prazo comum de dez dias (art. 1.012, CPC). Pagas as dvidas da herana (arts. 1.017 a 1.021, CPC), inicia-se a partilha atribuindo-se aos herdeiros seus quinhes. Ouvidos os herdeiros o juiz homologar ou decidir a partilha, devendo em seguida ser recolhido o ITCMD e o ITBI (se houver) (arts. 1.024 e 1.026, CPC). Juntado o comprovante de recolhimento e outras certides de negativa tributria, julgar o juiz a partilha pretendida pelos herdeiros. ITCMD: Superados eventuais incidentes, ser realizado o clculo do ITCMD (art. 1.013, CPC), imposto que incidir sobre o monte-mor (valor total dos bens a serem partilhados). Smula 112, STF: ?o imposto de transmisso ?causa mortis? devido pela alquota vigente ao tempo da abertura da sucesso?. ?Quando houver, no esplio, bem compromissado venda pelo finado, o imposto ser calculado sobre o crdito existente, ou seja, sobre o preo a receber e cujo valor ser transmitido aos herdeiros. Dispe nesse sentido a Smula 590 do Supremo Tribunal Federal [...]? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 508). ITBI: o ITBI incidir sobre o valor dos bens imveis que na partilha forem atribudos ao cnjuge sobrevivente, a qualquer herdeiro, ao legatrio ou ao cessionrio, desde que ultrapassem a cota da meao ou quinho hereditrio. Pagamento das dvidas: a herana[6] responde pelo pagamento das dvidas do falecido, havendo, portanto, responsabilidade solidria entre os herdeiros (enquanto no finalizada a partilha) ? trata-se de princpio bsico do Direito sucessrio: o herdeiro no responde por encargos superiores s foras da herana ( o que se chama de benefcio de inventrio ? art. 1.792, CC). Vale tambm lembrar que o falecimento do devedor no causa de vencimento antecipado da dvida. Dessa forma, ?de acordo com a teoria da continuao da pessoa, a do herdeiro substitui a do ?de cujus? em todas as relaes jurdicas das quais ele era titular. O princpio dominante na matria que se supe prosseguir na morte, em relao aos credores, a mesma situao patrimonial que vigorava em vida? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 531). ?Assim, de uma maneira geral, pois, constituem o passivo do esplio: a) as dvidas e encargos deixados pelo falecido; b) as despesas para a manuteno e conservao do patrimnio inventariado, bem como custas processuais, imposto, inclusive de transmisso ?causa mortes? e honorrios advocatcios; c) despesas funerrias (CC, art. 1.998) [includos: sepultamento, homenagens e adornos compatveis com a condio social do falecido ? chamadas de dvidas pstumas; no entanto, os sufrgios alma s obrigam se determinadas e testamento ou codicilo]; d) a vintena do testamenteiro; e e) o cumprimento dos legados. O saldo positivo aps o cumprimento desses encargos transmitido aos herdeiros? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 372). No entanto, os legados permanecem inclumes s dvidas da herana e pelas dvidas do esplio (art. 2.000, CC), exceto quando toda a herana dividida em legados ou quando o valor da dvida supera o acervo sucessrio dos herdeiros legtimos. A responsabilidade dos herdeiros, portanto, limitada ?intra vires hereditatis?. Realizada a partilha a responsabilidade dos herdeiros passa a ser limitada pela sua quota do quinho hereditrio (art. 1.997, CC), aplicando-se as regras das obrigaes divisveis ou indivisveis de acordo com a natureza da obrigao pelo herdeiro adimplida. Vale destacar que ?ainda que impostas clusula de inalienabilidade ou impenhorabilidade, estas so restries aos quinhes dos herdeiros e no sobre a herana. No inibem a constrio dos bens para pagar aos encargos do esplio. Somente incidem sobre os bens recebidos pelos herdeiros. Livram as dvidas dos herdeiros, mas no as do falecido? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 573). Assim, os credores do esplio e dos herdeiros[7] podem se habilitar no inventrio (quando for a dvida lquida e certa a habilitao se dar em procedimento incidente) ou promover a cobrana de seus crditos pelos meios ordinrios (quando h possibilidade de se requerer a reserva de bens[8]). Podem, tambm, buscar a cobrana da dvida antes mesmo da abertura do inventrio, conforme dispe o art. 1.017, CPC. ?A tramitao do inventrio no leva suspenso da demanda de cobrana, e nem a cobrana suspende a ao de inventrio. Porm, sempre que se controverter a respeito de parte da herana, enquanto no terminada a controvrsia, os bens no devem ser partilhados? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 574). So regras de pagamento incidentes entre os herdeiros as contidas no art. 1.999, CC: ?1- No caso de indivisibilidade da dvida, o herdeiro est obrigado a pag-la individualmente, mas fica sub-rogado no direito do credor, para reaver dos outros coerdeiros a parte que a cada um tocar na diviso do dbito pago. 2- No

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caso de uma hipoteca, se entrou no quinho de um dos herdeiros, sem que se tenha deduzido o valor do encargo, e se pagou mais do que lhe cabia na dvida comum, tem direito de regresso contra os demais coerdeiros. 3- Se um dos herdeiros insolvente, rateia-se a parte do insolvente entre os demais herdeiros? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 335-336). Quando se verifica que a herana insuficiente para quitar todas as dvidas, deve-se abrir concurso entre todos os credores (dos herdeiros e do esplio), dando-se preferncia ao credor do ?de cujus? (art. 2.000, CC). Sendo um dos herdeiros devedor do esplio, duas podem ser as solues (art. 2.001, CC): sua dvida ser partilhada igualmente (proporcionalmente, de acordo com cada quinho) entre todos ou sua dvida ser imputada inteiramente em seu quinho (espcie de compensao indireta). Os herdeiros decidem por maioria qual a melhor soluo. Sentena: a sentena homologatria ou decisria de partilha tem efeito meramente declaratrio. Transitada em julgado, extingue-se o esplio e a cada herdeiro fornecido o formal de partilha[9] (art. 1.027, CPC), ou havendo apenas um herdeiro lhe fornecida carta de adjudicao, que devero ser levados a registro para gerar efeitos em face de terceiros. Sobrepartilha: deve ser realizada quando aps a sentena transitada em julgado surgirem outros bens do ? de cujus?. A sobrepartilha corre nos mesmos autos do inventrio (art. 1.040, CPC). Honorrios advocatcios: os honorrios do procurador do inventariante so encargo do esplio, mas se os herdeiros possuem outros procuradores, por conta de cada um correr a respectiva verba honorria. ?Quando existem divergncias, e o procurador do inventariante defende exclusivamente os interesses de quem o contratou, o que impe aos demais herdeiros a contratao de procuradores distintos, no cabe o pagamento dos honorrios do procurador do inventariante pelo esplio. O mesmo ocorre quando falta dinamismo ao advogado do inventariante, obrigando os herdeiros a constituir novo advogado para levar o inventrio a termo. Incabvel que suportem as despesas do advogado nomeado pelo inventariante e que se revela desidioso, retardando injustificadamente o andamento do processo? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 557). INVENTRIO EXTRAJUDICIAL OU ADMINISTRATIVO O inventrio extrajudicial[10] ou administrativo ato notarial institudo pela Lei n. 11.441 de 04 de janeiro de 2007[11] (que alterou diversos dispositivos do CPC que versam sobre o inventrio e exigiu regulamentao, dada Resoluo n. 35 de 24 de abril de 2007 do CNJ) e tem por finalidade tornar mais clere e econmico o procedimento de partilha ?causa mortis?. Uma das primeiras consequncias que no se aplicam as regras de competncia a essa forma de partilhar a herana, sendo livre a escolha do Tabelionato pelos herdeiros [12]. Trata-se de expediente facultativo[13] que exige a capacidade plena de todos os herdeiros[14] e demais interessados[15] (no momento da feitura da escritura); a inexistncia de testamento; o consenso (sobre todo o contedo) entre todos os herdeiros e interessados; e a assistncia por advogado. A partilha, nessa forma, ser realizada mediante escritura pblica lavrada pelo notrio, documento que substitui o formal de partilha e no depende de homologao pelo juiz para gerar efeitos. A escritura pblica, ento, ttulo hbil para registro, para autorizar levantamento de valores depositados em instituies financeiras, para transmitir propriedade de veculos automotores, para realizar atos junto Junta Comercial, Receitas, etc. Todos os interessados, herdeiros e respectivos advogados[16] devem ser qualificados na escritura pblica, devendo os cnjuges dos herdeiros apenas estar presentes se houver ato de renncia, cesso de direitos hereditrios ou partilha desigual, exceto se casados no regime de separao absoluta de bens (art. 1.647, CC). ?Tratando-se de sucesso envolvendo unio estvel, havendo concordncia dos herdeiros capazes (requisito para o procedimento extrajudicial), poder ser acolhido o convivente sobrevivente, a ele deferindo-se meao e direitos sucessrios. Apenas no caso de inexistncia de outros herdeiros que ser imprescindvel o reconhecimento judicial da unio estvel (cf. arts. 18 e 19 da resoluo 35 do CNJ)? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 428). A escritura pode ser lavrada a qualquer tempo[17] e dever discriminar todo o ativo e o passivo do esplio; poder nomear representante do esplio com poderes de inventariante (independente da ordem preferencial estabelecida no art. 990, CPC); e autorizar que o credor do esplio receba diretamente o pagamento de seu crdito.

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O pagamento dos tributos deve anteceder a lavratura da escritura pblica, cabendo ao notrio fiscalizar o seu recolhimento. Como o tabelio pode ser responsabilizado por desvios ocorridos no inventrio, pode se negar a lavrar a escritura pblica se houver indcios de fraude ou dvidas sobre a livre declarao de vontade. A recusa deve ser fundamentada em documento escrito. Os erros materiais da escritura podem ser corrigidos de ofcio ou mediante requerimento das partes. A escritura pblica pode ser retificada, desde que haja consenso de todos os herdeiros. Tambm possvel pela via administrativa realizar a sobrepartilha (art. 2.022, CC), fazendo-se pela mesmo forma que se fez a partilha, ainda que o inventrio tenha sido realizado judicialmente. Feita a sobrepartilha, deve dela fazer anotao o notrio na escritura de partilha (se feita em seu Tabelionato) ou comunicar ao Juzo ou Tabelionato onde se realizou a partilha primitiva. Aplicam-se aos inventrios administrativos a gratuidade prevista na Lei n. 11.441/07, que no dispensa, no entanto, do pagamento dos respectivos impostos. ARROLAMENTO ?O arrolamento um instituto autnomo e no um rito procedimental do processo de inventrio. Trata-se de procedimento de jurisdio voluntria que reduz atos e simplifica prazos. Visando a rapidez e a economia processual, a forma simplificada de inventrio-partilha. No dispensa interveno judicial, em face dos interesses de terceiros na liquidao da herana, mas agiliza o procedimento, com sua abreviao, em casos especiais? (Maria Berenice Dias, 2011, 559). Aplicam-se, portanto, subsidiariamente as regras do inventrio aos arrolamentos (art. 1.038, CC). Com a possibilidade de utilizao do inventrio administrativo o arrolamento est caindo em desuso, j que sua principal finalidade tornar mais clere a liquidao da herana. Arrolamento sumrio a forma judicial mais clere de realizar a partilha[18], mas exige que todos os herdeiros sejam capazes e que concordem com a partilha do acervo hereditrio (arts. 1.031 a 1.035, CPC) ou, sendo nico o herdeiro, caso em que haver adjudicao do acervo hereditrio. Atualmente, seu uso se justifica quando verificada a existncia de testamento, caso contrrio, devem as partes optar pelo inventrio administrativo. Como procedimento que decorre de consenso entre todos os herdeiros e interessados, sua propositura deve ser tambm realizada em conjunto (podendo valer-se do mesmo procurador ou de procuradores distintos), devendo estar presente tambm o meeiro, ainda que no seja herdeiro. Na prpria exordial deve-se indicar os bens e atribuir-lhes o respectivo valor, bem como, apontar a forma como ser realizada a partilha e indicar o inventariante (de livre escolha dos herdeiros que assume imediatamente suas funes). A partilha, segundo o art. 1.031, CPC, pode ser apresentada por escritura pblica, termo nos autos de inventrio ou escrito particular, devendo oportunamente ser homologada pelo juiz. O valor da causa, portanto, engloba todo o acervo partilhvel, bem como, a meao e as dvidas do esplio. O inventariante no precisa prestar compromisso, nem lhe so exigidas as primeiras declaraes (art. 1.032, CPC). O Ministrio Pblico s ser ouvido se houver testamento e sua ouvida deve ser realizada antes da homologao da partilha (art. 82, II, CPC). desnecessria a citao da Fazenda Pblica[19], exigindo-se, to-somente, a demonstrao de recolhimento dos respectivos tributos do esplio e suas rendas. A Fazenda apenas deve ser cientificada da sentena homologatria e essa cientificao se far por meio de publicao na imprensa oficial. No arrolamento sumrio a atividade do juiz ser meramente homologatria. Homologada a partilha devero os herdeiros comprovar o pagamento do ITCMD para s ento ser possvel a expedio do respectivo formal de partilha. Arrolamento comum Embora no exija capacidade de todos os herdeiros, podendo inclusive haver ausentes ou testamento, limitase o seu uso ao valor do acervo hereditrio que no pode ser superior a 2.000 ORTN (Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional) (art. 1.036, CPC). Como este ndice j no mais existe, corresponde a

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13.840 BTN (Bnus do Tesouro Nacional) que deve ser atualizado pela TR (taxa referencial com variao diria). Trata-se, na verdade, de um ?mini? inventrio com a supresso de algumas solenidades, como por exemplo, o inventariante no precisa prestar compromisso, devendo ser indicado na prpria exordial. Nas primeiras declaraes o inventariante deve atribuir valor aos bens e apresentar o plano de partilha. O Ministrio Pblico s atuar se houver herdeiros incapazes ou ausentes, ou testamento. A Fazenda Pblica no precisa ser citada, basta que se demonstrem o pagamento dos respectivos tributos do esplio e suas rendas. Provado o pagamento do ITCMD o juiz decide a partilha e expede-se o formal de partilha. Ao final da aula o professor deve perguntar se ainda existem dvidas com relao aos tpicos abordados. Aps, deve realizar breve sntese dos principais conceitos e consideraes feitas, preparando o aluno para o prximo tpico: colaes, sonegados e impugnao da partilha.

[1] Maria Berenice Dias (2011, p. 551) entende que como o Cdigo Civil lei mais recente, deve prevalecer o prazo de trinta dias estabelecido nesta lei (art. 1.796, CC). [2] ?Mesmo que os imveis no estejam registrados em nome do ?de cujus? no registro de imveis, devem ser descritos no inventrio, se lhe pertenciam e se encontravam em sua posse. Os bens pertencentes ao ?de cujus? em comunho com o seu cnjuge devem ser relacionados integralmente, e no apenas a parte ideal que lhe pertencia? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 500). [3] A citao dispensada no caso dos interessados j estarem representados nos autos ou se se apresentarem espontaneamente. [4] ?Em regra, dispensada a citao do cnjuge do herdeiro, assim como considerada suficiente a outorga unilateral de procurao pelo herdeiro, tendo em vista ser o objeto do inventrio o recebimento de bens por sucesso ?causa mortis?, mxime se o regime de bens no casamento exclui a comunicao da herana. A participao do cnjuge facultativa, por lhe faltar ttulo hereditrio. Se houver comunicao de bens herdados, tratar-se- de relao no hereditria, mas concernente ao regime de bens do casamento. Haver, no entanto, necessidade de citao do cnjuge, ou de sua representao no processo, em caso de disposio dos bens, tais como renncia, partilha diferenciada e quaisquer atos que dependam de outorga uxria? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 502). [5] Ao incapaz e ao ausente deve ser dado curador especial, se ainda no o tiverem e se concorrem na herana com o seu representante legal ou judicial (art. 1.042, CPC). [6] ?No conceito genrico de herana, inclui-se no s o patrimnio ativo, mas tambm as dvidas e obrigaes deixadas pelo falecido. Tanto assim que precisam ser descritas no inventrio as dvidas ativas e passivas do esplio (CPC 993 IV f). A morte faz desaparecer somente direitos personalssimos e obrigaes intransmissveis? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 572). [7] Lembre-se: o herdeiro que tem dvidas pode renunciar herana, no entanto, seus credores podem aceit-la em seu nome (art. 1.813, CC). [8] ?Distingue a doutrina reserva de bens e separao de bens. A reserva dispe de natureza cautelar e serve para garantir o pagamento do crdito cuja exigibilidade no foi reconhecida em sede do inventrio e houve remessa das partes s vias ordinrias. No proposta a ao no prazo de 30 dias, a reserva perde a eficcia. J a separao de bens tem por finalidade cobrir crditos reconhecidos e tem natureza satisfativa. Ocorrendo a separao de bens, cabe proceder venda ou adjudicao. Na reserva aguarda-se o trnsito em julgado da ao. O credor pode requerer a adjudicao de bens reservados. De forma injustificada exigida a concordncia dos herdeiros. Caso no haja aceitao, os bens reservados sero alienados em hasta pblica? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 575). [9] Formal de partilha: ?documento indispensvel para formalizar a transferncia da titularidade dos bens aos herdeiros. Atribuda a herana a um s herdeiro, ao invs de formal de partilha, expede-se carta de adjudicao? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 556). [10] A lei chama de inventrio, mas na verdade trata-se de forma de arrolamento. [11] Conforme art. 30 da Resoluo n. 35 do CNJ o inventrio administrativo pode ser utilizado para os bitos

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ocorridos antes de sua vigncia. [12] No entanto, os bens situados no estrangeiro devem seguir procedimento prprio e autnomo no pas em que se situam, assim como ocorre no inventrio solene. [13] Podem as partes, de comum acordo, eventualmente desistir de processo judicial j em andamento para buscar a via administrativa. [14] ?Quando nico o herdeiro no h partilha, somente a adjudicao da herana, o que pode ocorrer por escritura pblica? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 565). [15] ?Consideram-se partes interessadas na lavratura da escritura pblica de inventrio e partilha: a) o cnjuge sobrevivente; b) o companheiro sobrevivente; c) os herdeiros legtimos; d) eventuais cessionrios; e e) eventuais credores? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 516). [16] ?Cumpre salientar que assistncia no simples presena formal do advogado ao ato para sua autenticao, mas de efetiva participao na orientao dos interessados, esclarecendo as dvidas de carter jurdico e redigindo ou revisando a minuta do acordo para a partilha amigvel? (Carlo Roberto Gonalves, 2011, p. 519). A ausncia de advogado causa de nulidade absoluta. O advogado interveniente na escritura pblica de partilha, portanto, desnecessria a apresentao de procurao, mesmo porque assinar o ato. No entanto, nada impede que os herdeiros sejam representados por advogados, mas, nessa situao, o CNJ probe que a mesma pessoa concentre as funes de procurador e interveniente. [17] No entanto, desrespeitado o prazo de abertura de inventrio, dependendo do Estado, podero incidir multas. [18] Por isso, o inventrio pode ser convertido em partilha e vice-versa, desde que realizadas as devidas adequaes procedimentais. [19] ?Como a partilha feita segundo o valor estimado pelos herdeiros, reconhecendo o fisco a existncia de diferenas, mister que faa uso de procedimento administrativo para exigir eventual complementao do imposto (CPC 1.034 1o.) (Maria Berenice Dias, 2011, p. 560). RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow. APLICAO PRTICA/ TERICA

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Caso Concreto 1 Rodrigo faleceu deixando uma casa de R$ 50.000,00 (adquirida antes da constituio da unio estvel) e dois filhos maiores e capazes. No momento da abertura da sucesso Rodrigo vivia em unio estvel com Janana, unio esta reconhecida em escritura pblica prpria. Pergunta-se (todas as respostas devem ser devidamente fundamentadas): 1- Quem pode pleitear a abertura do inventrio e qual o prazo para faz-lo? 2- Deve este inventrio ser judicial ou extrajudicial? 3- Como deve ser partilhado o patrimnio deixado? 4- Janana pode pleitear sua nomeao como inventariante? Questo Objetiva 1 (VUNESP TJSP -2011) Sobre os inventrios e partilhas extrajudiciais, correto afirmar que: a) a existncia de credor do esplio impedir a realizao do inventrio e partilha ou adjudicao por escritura pblica. b) obrigatria a nomeao de interessado na escritura pblica de inventrio e partilha, para representar o esplio, com poderes de inventariante, no cumprimento de obrigaes ativas ou passivas pendentes. c) inadmissvel a sobrepartilha por escritura pblica referente a inventrio e partilha judicial j findos. d) inadmissvel reconhecer a meao do(a) companheiro(a) sobrevivente, ainda que exista unanimidade entre os herdeiros reconhecendo a unio estvel. Questo Objetiva 2 (IESES TJCE 2011) Aps a vigncia da Lei n. 11.441/07, pode-se afirmar acerca do inventrio e partilha extrajudicial: a) Havendo consenso, inexistindo testamento ou herdeiros incapazes, a via extrajudicial obrigatria, no sendo o inventrio judicial uma opo vlida. b) O prazo para a abertura do inventrio extrajudicial o de sessenta dias e para o judicial o de trinta dias a contar da abertura da sucesso. c) facultado apenas quando h consenso, no existe testamento, nem herdeiro incapaz. d) O inventrio extrajudicial no facultado para sucesses abertas antes da vigncia da Lei 11441/07 CONSIDERAO ADICIONAL

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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 15 DESCRIO DO PLANO DE AULA Colaes. Sonegados. Impugnao da Partilha. OBJETIVO 12345Conceituar colao. Compreender os efeitos das colaes e o modo de efetuar a sua conferncia. Conceituar sonegados e compreender sua finalidade. Estudar a ao de sonegados e identificar os seus efeitos. Analisar as causas de nulidade, anulao e resciso da partilha e entender seus efeitos. TEMA Colaes. Sonegados. Impugnao da Partilha. ESTRUTURA DO CONTEDO 1. a. b. c. 2. a. b. c. 3. a. b. c. Colao Conceito e fundamentos Pressupostos Efeitos e modo de conferncia Sonegados Conceito Pressupostos Ao de sonegados e efeitos Impugnao da Partilha Causas de nulidade Causas de anulabilidade Causas de resciso PROCEDIMENTO DE ENSINO O presente contedo pode ser trabalhado em uma nica aula, podendo o professor dos-lo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. O professor dever retomar os principais aspectos dos inventrios e arrolamentos fixados na aula anterior, e aps passar a explanar as questes referentes colao e aos sonegados e, por fim, a invalidade da partilha. COLAO ?Colacionar [de ?collatio? = conferir] , pois, conferir os bens e valores recebidos antes da abertura da sucesso de forma a garantir a igualdade da legtima. Ou seja, as liberalidades com que foram favorecidos os herdeiros, em vida, presumem-se adiantamento da legtima e, por isso, devem ser conferidas? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 343). Ento, salvo as situaes expressamente estabelecidas em lei em que se admite o desequilbrio das quotas hereditrias (arts. 1790, II; 1.832 e 1.836, 2o., CC), o equilbrio entre as cotas cabveis deve ser

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considerada a regra, presumindo a lei que o ?amor e afeto do morto era externado igualmente entre todos?, sendo essa presuno o fundamento da colao, instituto que visa igualar de forma equitativa as legtimas dos herdeiros legtimos chamados sucesso. ?Assim, para que as eventuais necessidades de um ou alguns dos herdeiros, ou a liberalidade do ?de cujus? relativamente a um ou alguns deles no venha a prejudic-los de forma desmedida, determina a lei que sejam os bens trazidos colao, para que aqueles que no tenham sido alvo das liberalidades do morto, ou o tenham sido em menor medida, possam, agora, receber uma quota-parte do monte maior, a fim de que a desproporo no se perpetue? (Francisco Jos Cahali, 2007, p.389). O art. 2.002, CC, determina que os descendentes[1] que concorrem sucesso do ascendente devem colacionar o valor das doaes recebidas a fim de igualar as legtimas. Embora o artigo tenha se omitido com relao aos cnjuges[2], entende-se que estes tambm devem colacionar as doaes recebidas (arts. 544 e 2.003, CC), quando concorrerem com os descendentes. Ento, os bens colacionados acrescem a parte legitimria. Portanto, no se submetem s regras da colao os ascendentes, os colaterais ou quaisquer outras pessoas que tenham recebido doaes do ?de cujus?. Para igualar a legtima deve-se calcular a parte disponvel[3] e a legtima, reduzindo-se as doaes que excederam aquela parte. Vale destacar que colao e reduo da doao no se confundem[4], conforme exemplifica Silvio de Salvo Venosa (2009, p. 368): ?consideremos o exemplo no qual existem dois filhos. A doao foi feita quando o patrimnio do doador era de 2.000. O valor da doao foi de 1.600. H uma parte inoficiosa. Isso porque, quando da doao o titular do patrimnio tinha como sua parte disponvel o valor de 1.000 (a metade do acervo). A outra metade de 1.000 constitua a legtima dos filhos, cabendo 500 para cada um. A doao avanou em 100 da legtima do filho no donatrio, porque o valor da mesma no poderia ultrapassar 1.500. A inoficiosidade refere-se, portanto, ao valor de 100, que deve ser reposto pelo herdeirodonatrio?. No entanto, ?s ser redutvel a doao que exceder a legtima que caberia ao herdeiro, mais a quota disponvel (art. 2.007, 3o.). Quer isso significar que, caso o valor do bem doado, ao tempo da abertura da sucesso, seja menor que toda a parte disponvel do ?de cujus, mais a quota-parte do herdeiro donatrio, no ser necessrio reduzir o valor da doao, presumindo a lei que o morto teria beneficiado o donatrio em testamento com toda a parte de que poderia dispor. Apenas quando o valor do bem seja superior metade do acervo somado o valor da quota-parte do herdeiro que se operar a reduo nos moldes do 2o.? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 390). Ento, so pressupostos da colao: 1) A sucesso legtima ( nesta espcie que se colaciona a liberalidade do ascendente); 2) A existncia de coerdeiros necessrios descendentes (se s h um descendente , no h que se falar em colao); 3) A ocorrncia de uma liberalidade em vida (doao, dote, pagamento de dvidas do filho, etc.)? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 345). O art. 2.003, CC, determina que descendentes, cnjuge sobrevivente e donatrios so obrigados a igualar a legtima, conferindo os bens que receberam em vida, de acordo com o valor do mesmo poca em que a doao foi realizada (sistema da conferncia dos bens em substncia ? art. 2.004, CC). Na mesma obrigao incorrem o renunciante e o excludo da sucesso, devendo restituir a parte inoficiosa ao monte. Tambm tm dever de colacionar os netos cujos pais receberam doao do av quando aqueles sucedem a estes na herana do av (art. 2.009, CC). Dessa forma, o neto no ter o dever de colacionar se recebeu doao de sua av enquanto vivo era o seu pai. Destaca Francisco Jos Cahali (2007, p. 392) que ?as colaes so verificadas pelo valor que ao bem tiver sido atribudo pelo instrumento da liberalidade, seja certou ou estimativo, e, em sua falta, pelo valor calculado como o provavelmente praticado poca?, excetuando-se os acrscimos e benfeitorias feitos, os frutos e rendimentos percebidos. E completa Maria Berenice Dias (2011, p. 601) ?prevalece a teoria da estimao e s alternativamente da substncia. A colao se faz pelo valor das doaes (CC 2.002), ou seja, o valor certo ou estimado que consta do ato de liberalidade (CC 2.004). Se no constar o valor, estima-se o que valia naquela poca (CC 2.004 1o.). Ainda que haja a indicao do valor, pode ser determinada avaliao para identificar o valor real do bem data da doao. Basta ficar evidenciado que o ?quantum? indicado no documento de doao no corresponde ao efetivo valor da data em que houve a transmisso. Os bens devem ser conferidos em espcie. Caso no mais existirem, so computados pelo valor ao tempo da doao (CC 2.003 pargrafo nico)?. Verificado excesso da doao esta dever ser reduzida, podendo ser o patrimnio reposto em espcie (substncia ou estimao - restituio ao monte do excesso) ou em dinheiro[5] (por estimativa ou valor - art. 2.007, CC). As redues devem ser realizadas a partir da ltima doao feita at a eliminao do excesso.

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Para as colaes o Cdigo Civil adota como regra a feita por valor, aplicando-se apenas subsidiariamente as colaes em espcie. Esto dispensados de ser colacionados aqueles bens que saram da metade disponvel do testador, conforme vontade manifesta deste (art. 2.005, CC) feita em testamento ou no ttulo constitutivo da liberalidade (art. 2.006, CC). No se colacionam as liberalidades feitas a descendente que no era herdeiro necessrio na data em que foram realizadas as doaes. Tambm no so colacionveis os gastos ordinrios[6] do ascendente com o descendente menor[7], conforme art. 2.010, CC, uma vez que correspondem a um obrigao natural decorrente de determinao legal sobre a relao paterno-filial. As doaes remuneratrias por servios prestados pelo descendente em favor do ascendente tambm no precisam ser colacionadas (art. 2.011, CC). As doaes feitas por ambos os cnjuges a descendente comum se conferir por metade (art. 2.012, CC). No se colacionam as benfeitorias e acrscimos feitos aos bens doados, bem como, os frutos e rendimentos desses bens. Por fim, vale lembrar, que as normas que impem a colao no so cogentes e, portanto, o autor da liberalidade pode afastar expressamente a necessidade da colao (no ato de doao ou em testamento), desde que esta esteja sendo realizada da parte disponvel de seu patrimnio (art. 2.006, CC). SONEGADOS Sonegado (de ?sub-negare? = quem sonega nega por baixo, dissimuladamente) tudo aquilo que deveria ter sido partilhado, mas que foi dolosamente omitido na descrio dos bens apresentada pelo inventariante; ou cuja colao foi omitida; ou que no foi restitudo pelo beneficiado com a liberalidade (art. 1.992, CC). Pretende o legislador sancionar a ocultao dolosa de bens e, toda ocultao se pressupe maliciosa. ?Se toda sonegao pressupe o dolo, se toda ocultao maliciosa, cabe aos autores, no curso do inventrio, convocar o faltoso a descrever, ou trazer colao, certo bem (ou conjunto de bens) sob pena de sonegados; se o herdeiro deixar de atender, se silencia, ou se recusa, fica evidente a malcia? (Eduardo de Oliveira Leite, 2005, p. 326). Ento necessrio que simultaneamente estejam presentes dois requisitos: um de ordem objetiva que a no conferncia, no restituio ou no declarao dos bens; e um de ordem subjetiva que a inteno maliciosa, inteno de prejudicar o esplio em benefcio prprio ou de outros herdeiros. A lei presume o dolo que, portanto, configura-se ?in reipsa?. No h descrio em lei sobre as hipteses de sonegao e nem poderia ser diferente, pois a malcia humana pode se apresentar das mais diferentes formas. Exemplifica Eduardo de Oliveira Leite (2005, p. 326): ?so casos de sonegao: 1. Quando o inventariante, ou herdeiro, deixa de restituir coisas ou valores de que se apossou ou que lhe foram entregues; 2. A ocultao de crditos e aquisies; 3. Quando os bens se acham em poder do cabea do casal que no os descreve; 4. Quando o sucessor universal recebeu uma doao e no a traz colao; 5. A simulao de dvida do herdeiro para com o esplio, etc.?. A penalidade dos sonegados no pode ser determinada de ofcio, devendo ser provocada (apenas se no for resolvida nos autos de inventrio) pelos herdeiros ou credores da herana em ao ordinria[8] (art. 1.994, CC) que correr no foro do inventrio mas em separado dos autos de inventrio pois envolve questo de alta indagao. Tem legitimidade ativa[9] para ao qualquer interessado no prosseguimento do inventrio (entre eles os herdeiros ? apenas aqueles que sero beneficiados por eventual procedncia da ao -, credores da herana e dos herdeiros e inventariante ? trata-se de litisconsrcio unitrio facultativo). Tem legitimidade passiva o responsvel pela omisso ou ocultao do bem, desde que no seja estranho sucesso (como herdeiros legtimos, administrador provisrio, testamenteiro[10], inventariante, indigno e renunciante). O prazo prescricional o ordinrio de dez anos contados ?do momento em que o inventariante declara no existirem outros bens a inventariar, ou no caso, de sonegao pelo herdeiro, a partir de sua manifestao no inventrio, afirmando no possuir os bens sonegados. Se, neste caso, no houver manifestao formal do herdeiro, o ?dies a quo? ser a data do vencimento do prazo estipulado na sua interpelao? (art. 205, CC) (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 529). A sonegao pode ser arguida mesmo findo o inventrio e, neste caso, o prazo prescricional passar a correr do trnsito em julgado da sentena homologatria ou decisria. Julgada procedente a ao de sonegados os bens devem ser devolvidos ao esplio ou deve ser reposto o seu valor em dinheiro (art. 1.995, CC). Em qualquer das hipteses aquele que dolosamente agiu dever restituir os frutos indevidamente percebidos desde a abertura da sucesso e ainda indenizar o esplio em perdas e danos. Como se v, os efeitos da sentena (constitutiva) so ?extunc? data da abertura da sucesso. No entanto, ?caso o herdeiro tenha alienado o bem, a pena de sonegao no leva ao desfazimento do negcio jurdico. Os terceiros considerados adquirentes de boa-f so protegidos. Cabe a desconstituio

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somente se comprovada a m-f ou se a transferncia foi a ttulo gratuito. No possuindo mais o bem, cabe ao sonegador restituir ao esplio o valor atualizado do bem data da abertura da sucesso. Depois de avaliado o bem, a atualizao cabe ser feita pelos ndices de correo monetria at a data do efetivo pagamento. Perecendo o objeto por caso fortuito ou fora maior, exonera-se o sonegador do dever de pagar o valor do bem sonegado (CC 393)? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 616). Embora inmeras as situaes de sonegados, a punio[11] ser sempre uma s: o que agiu maliciosamente perder o direito sobre os bens ocultados que como herdeiro teria. E ainda, sendo o inventariante o sonegador, ser tambm removido da funo (art. 1.993, CC). No entanto, ?como nenhuma pena pode passar da pessoa do condenado, caso venha o sonegador a falecer no decurso do inventrio, seus sucessores represent-lo-o na sucesso do primeiro morto, podendo assim amealhar os direitos sobre os bens sonegados, bens a respeito dos quais aquele a quem representam estaria afastado? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 401). Lembre-se, por fim, que se houve partilha em vida, no h sonegao como determina o art. 2.018, CC, se os bens saram da parte disponvel do patrimnio do ?de cujus?. IMPUGNAO DA PARTILHA Viu-se nas aulas anteriores que aberta a sucesso instaura entre os herdeiros um condomnio sobre o acervo hereditrio, sobre o qual cada um passa a ter cotas ideais que s se tornam individualizadas aps a finalizao da partilha (art. 2.023, CC). Evico (art. 2.024, CC).Antes de se falar das causas de impugnao da herana importante mencionar as questes referentes evico: ?em sede de direito sucessrio, eventual perda do bem, aps a partilha, de responsabilidade do seu titular. No entanto, caso venha o herdeiro a perder o quinho que recebeu por fato anterior partilha, injusto que seja ele o nico prejudicado. A perda no pode ser sofrida apenas por aquele a quem coube o bem, at porque isso feriria o princpio fundamental da igualdade da partilha (CC 2.017). Da a exceo. Quando a perda decorre por vcio de evico, a responsabilidade de todos. A perda de um a perda de todos [porque equivale a aquisio de coisa alheia ? ?a non domino?]. Cada um deve indenizar o herdeiro que ficou sem o bem? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 587-588). O dever de indenizar deve ser proporcionalmente mensurado, ou seja, limita-se quota do quinho hereditrio recebido e levando-se em conta o valor do bem ao tempo da homologao da partilha. A insolvncia de um dos herdeiros, levar diviso de sua quota do pagamento entre todos os demais herdeiros, inclusive ao evicto (art. 2.026, CC). Por fim, deve-se retificar a partilha a fim de excluir o bem evicto. Exclui-se a responsabilidade pela evico, segundo o art. 2.025, CC, quando: ?a) houver, na partilha, ou em documento separado, conveno em contrrio, estipulada em termos expressos ou genricos, porm inequvocos; b) ocorrendo a evico por culpa do herdeiro evicto; se este, por exemplo, poderia ter invocado usucapio e no o fez, vindo a perder por isso o bem herdado, s pode queixar-se da prpria inrcia, no tendo direito de reclamar dos coerdeiros o ressarcimentos dos prejuzos que sofreu; c) se a evico se deu por fato posterior partilha, por exemplo, fora maior, falncia, apreenso por motivos sanitrios ou fiscais etc.? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 566). O herdeiro evicto pode propor a respectiva ao indenizatria no prazo de dez anos contados da sentena que reconheceu a evico (art. 205, CC). Invalidade da partilha. A redao do art. 2.027, CC, confusa, bem como peca pela falta de cuidado tcnico fazendo confuso (por ?virtualmente? igualar) entre nulidade absoluta e relativa; acrescentando-se a essa confuso o art. 1.030, CPC, que trata da resciso da partilha. Para se chegar s devidas concluses primeiramente necessrio que se verifique se a partilha foi judicial ou extrajudicial; litigiosa ou amigvel. Assim, Tendo sido a partilha judicial e litigiosa, a sentena subordina-se ao rescisria, verificados os vcios elencados nos arts. 1.029 e 1.030, CPC. A ao rescisria poder ser proposta (perante o Tribunal) em at dois anos (prazo decadencial) do trnsito em julgado da sentena de partilha. Tendo sido a partilha judicial e amigvel, sendo a sentena homologatria no se submete resciso. A invalidade da partilha, neste caso, s poder ser declarada em ao anulatria ou declaratria de nulidade, dirigindo-se, portanto ao contedo da partilha apresentado pelas partes, aplicando-se, ento as regras gerais de validade dos negcios jurdicos. A ao anulatria deve ser proposta em um ano contado da deciso homologatria da partilha (art. 1.029, CPC) e se processa no mesmo juzo do inventrio. Lembre-se, no entanto, que quando a ao versa sobre causas de nulidade absoluta ser imprescritvel e poder, inclusive,

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ser cumulada com ao de petio de herana, essa sim, com prazo prescricional de dez anos (art. 205, CC). Anulado ou nulo o ato, prossegue-se o inventrio ou arrolamento para que seja realizada nova partilha. Sendo a partilha amigvel lavrada extrajudicialmente por escritura pblica, termo nos autos ou documento particular homologado pelo juiz a sua invalidade tambm pode ser pleiteada por meio de ao anulatria ou de declarao de nulidade que deve ser proposta no prazo de um ano, variando o seu termo inicial de acordo com a natureza do vcio e sendo imprescritvel quando se tratar de causas de nulidade absoluta. Conclui Francisco Jos Cahali (2007, p. 419) que ?para qualquer dos casos de invalidao, ou mesmo resciso da partilha, a previso contida no pargrafo nico do art. 1.827. Nesse contexto, se promovidas pelo herdeiro aparente, assim considerado aquele aquinhoado pela sentena, alienaes a ttulo oneroso a terceiros de boaf, o negcio jurdico deve subsistir, sem prejuzo da recomposio, pelo alienante, dos prejuzos sofridos pelo preterido. Igualmente, incide a regra do art. 1.826, de tal sorte que o herdeiro aparente deve restituir a herana seguindo os princpios de possuidor de boa-f at a data da citao?. Ao final da aula o professor deve perguntar se ainda existem dvidas com relao aos tpicos abordados. Aps, dar o contedo da disciplina como encerrado, solicitando aos alunos que realizem os exerccios de reviso que sero corrigidos conjuntamente na aula seguinte.

[1] Dessa forma, tm dever de colacionar os descendentes que, ao tempo da doao, seriam chamados sucesso na qualidade de herdeiros necessrios. [2] ?As doaes feitas ao cnjuge do herdeiro podero ser ou no sujeitas colao, da dependncia do regime de bens do casamento: se for o da comunho universal, conferem-se; mas, se for de comunho parcial ou de separao, no se colacionam? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 542). [3] ?Primeiro preciso isolar a parte disponvel, que corresponde metade do patrimnio encontrado quando do falecimento do autor da herana, sem considerar as doaes (CC 2.002 pargrafo nico). Sobre a outra metade que se soma o valor das doaes para se chegar legtima. [...] A forma de apurar a legtima indicada em dois dispositivos legais. CC 1.847: calcula-se sobre o valor dos bens existentes na abertura da sucesso; abatidas as dvidas, somam-se os bens sujeitos colao; CC 2.002, pargrafo nico: o acrscimo soma-se apenas legtima, sem aumentar a parte disponvel? (Maria Berenice Dias, 2011, p. 602-603). [4] Ensina Francisco Jos Cahali (2007, p. 389) que ?uma tem por escopo garantir a observncia do equilbrio entre as quotas dos sucessores descendentes, ao passo que a outra objetiva reintegrar a parte indisponvel do patrimnio do falecido, desfalcada pelo elevado valor do bem doado ao tempo da liberalidade?. [5] ?A colao por estimativa ou por valor, no entanto, seria aquela segundo a qual o bem permaneceria sob poder do donatrio, fazendo este a indicao de seu valor em inventrio, valor este que (i) seria descontado de sua quota parte, se mais houvesse a receber; ou valor este que (ii) seria imputado como legtima do herdeiro, se de igual apreciao econmica a parte que lhe caberia; ou, por fim, (iii) indicaria tal valor o ? quantum? que estaria obrigado a devolver ao monte, na hiptese de sua parte legtima ser inferior ao valor da doao recebida em adiantamento da legtima? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 391). [6] So exemplos de despesas ordinrias: ?educao, seus estudos, seu sustento, sua vestimenta, no tratamento de suas enfermidades, em seu enxoval, assim como nas despesas efetuadas por ocasio do casamento do descendente ou aquelas despesas feitas no interesse da defesa do descendente acusado em processo-crime? (Francisco Jos Cahali, 2007, p. 393). ?Os gastos extraordinrios que o pai teve de suportar, representados, por exemplo, pelo ressarcimento do prejuzo causado por filho menor a terceiro, em virtude da prtica de ato ilcito, podero ir colao? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, p. 545). [7] Parte da jurisprudncia, no entanto, tem dispensado os filhos maiores de colacionar enquanto estiverem sob superviso dos pais ou cursando escola (princpio da solidariedade familiar). [8] Sendo a sonegao promovida pelo inventariante, s poder ser arguida aps encerrada a descrio dos bens (art. 1.996, CC). No entanto, alguns autores como Eduardo de Oliveira Leite, entendem que o o melhor momento seria aps as ltimas declaraes. [9] A Fazenda Pblica no tem legitimidade para propor a ao de sonegados se tiver interesse apenas em cobrar os respectivos tributos.

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[10] ?A simples apresentao de um testamento falso no constitui sonegado. Se o herdeiro autor ou cmplice de semelhante fraude, sofre as penas civis ou criminais institudas para os delitos de tal natureza? (Carlos Roberto Gonalves, 2011, . 524). [11] Vale lembrar que a penalidade civil no afasta penalidades criminais como a apropriao indbita (art. 168, CP) e o estelionato (art. 171, CP). RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow APLICAO PRTICA/ TERICA Caso Concreto 1 Cibele proprietria de duas casas de igual valor localizadas na cidade de Curitiba. Cibele solteira, me de Maria Clara e Miguel, a este ltimo, quando completou dezoito anos Cibele doou uma das casas. Pergunta-se: 1- Houve invaso da legtima? 2- Deve haver reduo da disposio? 3- Miguel dever colacionar o bem aberta a sucesso de sua me? Questo Objetiva 1 (CESPE TJ-PB 2011) Com base no disposto no Cdigo Civil e considerando o entendimento do STJ no que se refere s sucesses, assinale a opo correta. a) O prazo de decadncia para impugnar a validade do testamento de cinco anos, contado da abertura da sucesso. b) Caso o bem sonegado no esteja mais em poder do sonegador, por ter sido por ele alienado, o juiz dever, em ao de sonegados, declarar nula a alienao. c) O direito de exigir a colao dos bens recebidos a ttulo de doao em vida do de cujus privativo dos herdeiros necessrios, visto que a finalidade do instituto resguardar a igualdade das legtimas. d) O ato de aceitao da herana revogvel, e o de renncia a ela, irrevogvel. e) A incapacidade superveniente do testador invalida o testamento. Questo Objetiva 2 (FUNDEP MP-MG 2011) Quanto ao Direito das Sucesses, INCORRETO afirmar: a) Os herdeiros capazes, bem como os incapazes, mediante representao por instrumento pblico, podero fazer partilha amigvel, por escritura pblica, termo nos autos do inventrio, ou escrito particular, homologado pelo juiz. b) Os herdeiros em posse dos bens da herana, o cnjuge sobrevivente e o inventariante so obrigados a trazer ao acervo os frutos que perceberam, desde a abertura da sucesso; tm direito ao reembolso das despesas necessrias e teis que fizeram, e respondem pelo dano a que, por dolo ou culpa, deram causa. c) Ficam sujeitos a sobrepartilha os bens sonegados e quaisquer outros bens da herana de que se tiver cincia aps a partilha. d) A partilha, uma vez feita e julgada, s anulvel pelos vcios e defeitos que invalidam, em geral, os negcios jurdicos CONSIDERAO ADICIONAL

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Disciplina: DPR0231 - DIREITO CIVIL VI ( SUCESSES ) Semana Aula: 16 DESCRIO DO PLANO DE AULA Reviso OBJETIVO 1. Retomar conceitos e pressupostos da transmisso da herana.

2. Revisar as regras gerais do direito sucessrio decorrentes da sucesso legtima e da sucesso testamentria. 3. Reexaminar algumas as excees vigentes e aplicao a situaes concretas. TEMA Reviso ESTRUTURA DO CONTEDO 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Aceitao e renncia da herana Legitimados sucesso Sucesso Legtima Ordem de vocao hereditria Sucesso Testamentria Aceitao e renncia da herana Direito de representao Direito de acrescer Fideicomisso PROCEDIMENTO DE ENSINO O presente contedo pode ser trabalhado em uma aula, podendo o professor dos-lo de acordo com as condies (objetivas e subjetivas) apresentadas pela turma. Por se entender que a melhor forma de revisar o extenso contedo de Direito das Sucesses a realizao de atividades prticas, apresentam-se alguns exerccios retirados de concursos pblicos que permitiro ao professor destacar pontos vitais do contedo, bem como, ao aluno, se confere a possibilidade de reforar o seu entendimento. So quinze questes objetivas que o professor deve solicitar aos alunos j tragam respondidas para sala de aula, bem como, deve indicar que as respostas consideradas erradas devem ser corrigidas de maneira fundamentada. No curso da aula da semana 16 o professor deve apresentar cada uma das questes, identificando os principais elementos que as informam, as repostas apresentadas pelos alunos e esclarecendo as dvidas. RECURSO FSICO quadro e pincel; datashow. APLICAO PRTICA/ TERICA O aluno deve trazer as questes resolvidas para a aula da semana 16, corrigindo fundamentadamente as alternativas que considerar erradas, bem como, anotando suas dvidas que devero ser esclarecidas pelo professor.

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(PGE-MS 2004) Analisando figuras prprias do Direito Civil, assinale a alternativa falsa: a) b) c) d) e) Comorincia presuno de morte, da qual decorre a abertura de uma cadeia sucessria. Codicilo a disposio de ltima vontade externada por documento escrito, referente a desejos e bens mveis de pequena monta, tenha ou no o de cujus deixado testamento. Aquestos so os bens adquiridos na constncia do casamento. Herana jacente aquela cujos herdeiros no so ainda conhecidos. Herana vacante a que no foi disputada, com xito, por quaisquer herdeiros, e declarada de ningum. A sucesso por cabea se d quando todos os descendentes so do mesmo grau e por estirpe se de diversos graus.

(CESPE MP-RN 2009) Com relao ao direito das obrigaes, da famlia, das sucesses e da propriedade imaterial, assinale a opo correta. a) Em decorrncia do direito de representao, os descendentes de herdeiro excludo sucedem no lugar deste. b) Caducar o legado se o legatrio falecer depois do legante. c) O fideicomisso poder abranger, no todo ou em parte, a legtima fideicomitente. d) Direitos patrimoniais do autor so aqueles em que se reconhece a paternidade da obra, sendo, portanto, inseparveis de seu autor, perptuos, inalienveis, imprescritveis e impenhorveis. e) O aval posterior ao vencimento do ttulo de crdito ineficaz. (TJ-DF 2004) Analise as proposies e indique a alternativa correta: IIIIIIA legitimao para suceder coincide com a capacidade civil do sucessor. A lei vigente ao tempo da abertura da sucesso regula a legitimao para suceder. As pessoas jurdicas tm legitimao para suceder.

Alternativas: a) b) c) d) Todas as proposies so verdadeiras. Todas as proposies so falsas. Apenas uma das proposies verdadeira. Apenas uma das proposies falsa.

(CESPE TJ-SE 2008) Quanto sucesso legtima e testamentria, assinale a opo correta. a) Aberta a sucesso, se o sobrevivente do casal desejar atribuir a sua meao aos demais herdeiros, dever faz-lo por meio do termo de renncia de meao, a favor do monte, nos autos do inventrio e partilha dos bens deixados pelo cnjuge falecido. b) A cesso de direitos hereditrios, mesmo relativa a imveis, tem natureza obrigacional, por isso, se for firmada por documento particular registrado em cartrio, vlida e tem eficcia inclusive em relao a terceiros. c) Se uma pessoa falecer, sem deixar testamento conhecido e em estado de viuvez, deixando quatro filhos, sendo um pr- morto, e trs netos, estes descendentes do filho pr-morto, nessa hiptese, haver sucesso por estirpe e a herana ser dividida em quatro partes iguais, dividindo-se uma delas entre os trs netos. d) Na sucesso legtima, ocorre o direito de acrescer quando a lei chama os descendentes do falecido ou do

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renunciante a sucederem em todos os direitos em que ele sucederia se vivo fosse ou em que no houvesse renunciado herana. No havendo descendentes, sero chamados os herdeiros da classe seguinte, isto , os ascendentes, o cnjuge ou companheiro sobrevivente ou os colaterais. e) O doador pode, no prprio contrato de doao ou por testamento, dispensar o herdeiro necessrio de efetuar a colao, bastando, para tanto, que determine que a doao saia de sua parte disponvel, mas essa doao ser computada pelo seu valor ao tempo em que foi realizada e no ao tempo da abertura da sucesso. Por isso, ainda que a liberalidade exceda a parte disponvel, no ficar sujeita colao. (CESPE MP-SE 2010) Assinale a opo correta com relao s sucesses legtima e testamentria. a) Considere a seguinte situao hipottica. Jos, vivo, faleceu sem deixar testamento conhecido. Deixou quatro filhos (sendo um pr-morto) e trs netos (descendentes do filho pr-morto). Nessa situao, no caso de concorrncia entre irmos e sobrinhos (estes filhos do irmo pr-morto), os primeiros sucedero por cabea, e os ltimos, por estirpe. Por isso, a herana dever ser divida em quatro partes iguais, subdividindose uma delas entre os trs sobrinhos. b) Considere a seguinte situao hipottica. Aline vivia em unio estvel com Jorge, o qual possua um imvel adquirido antes do incio dessa unio, poca em que esse bem foi avaliado em R$ 100.000,00. Na constncia da unio, o casal vendeu o imvel de propriedade de Jorge e, com os recursos advindos das poupanas de ambos, adquiriu outro imvel no valor de R$ 400.000,00. Nessa situao, se Jorge falecer sem deixar parentes sucessveis, Aline ter direito a recolher a herana em sua totalidade. c) O herdeiro que no foi parte no processo de inventrio pode recorrer a ao de nulidade e pleitear seu quinho hereditrio, no prazo prescricional de um ano, a contar do trnsito em julgado da ao que homologou a partilha. d) A sucesso por direito de representao pressupe que o herdeiro necessrio, ascendente ou descendente em linha reta tenha morrido antes da abertura da sucesso para a qual se habilitaram os representantes. e) O testamento ato personalssimo e que no pode ser modificado aps declarao de vontade do testador. (FGV SEAD-AP 2010) Tcio, prspero empresrio, com atividades no Par, Amazonas, Maranho e Amap, falece, sem deixar testamento, possuindo trs filhos do seu casamento com Mvia, com quem fora casado, por cinquenta anos, pelo regime da comunho universal de bens, sem nunca ter dela se separado. O ltimo domiclio de Tcio foi a cidade de Macap. O de cujus deixou bens imveis, mveis, semoventes em vrios estados da federao, alm dos j referidos. O inventrio foi distribudo ao Juzo da Vara competente da Comarca de Macap, sendo designada inventariante o cnjuge suprstite. A esse respeito, analise as seguintes afirmativas: I. II. III. IV. V. Assinale: a) se somente as afirmativas I, II, III e IV forem verdadeiras. b) se somente as afirmativas I, III e V forem verdadeiras. c) se somente as afirmativas II e III e V forem verdadeiras. d) se somente as afirmativas I, II e V forem verdadeiras. na situao atual o cnjuge sobrevivente considerado herdeiro necessrio. o cnjuge suprstite no concorre com seus filhos na herana quando o regime de bens for a comunho universal. havendo separao de fato, por mais de dois anos, ou separao judicial, na poca do falecimento do cnjuge, impede o reconhecimento da herana ao cnjuge sobrevivente. sendo a meao reconhecida a Mvia, os seus trs filhos partilharo a metade do patrimnio do de cujus remanescente. Mvia tem direito aos bens que compem a legtima.

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e) se somente as afirmativas I e V forem verdadeiras. (IESES TJ-CE 2011 Titular de Servios de Notas e de Registros) Considerando-se a sucesso testamentria, assinale a alternativa correta: a) O deficiente visual poder optar entre as formas de testamentos ordinrios a que melhor atenda seus anseios. b) Aos deficientes auditivos no se faculta o testamento pblico. c) Excepcionalmente (circunstncias declaradas no documento) o testamento particular de prprio punho, assinado pelo testador, sem testemunhas, poder ser confirmado pelo juiz. d) O menor de 18 anos poder testar, desde que com assistncia legal. (IESES TJMA 2011 Titular de Servios de Notas e Registros) Assinale a alternativa correta: a) A renncia da herana deve ser feita atravs de instrumento particular. b) Desde o ajuizamento da ao de inventrio at a homologao da partilha, a administrao da herana ser exercida pelo inventariante. c) Os descendentes da mesma classe tm os mesmos direitos sucesso de seus ascendentes. d) Qualquer pessoa pode dispor, por testamento, da totalidade de seus bens, ou de parte deles, para depois de sua morte. (IESES TJMA 2011 Titular de Servios de Notas e Registros) Assinale a alternativa correta: a) De acordo com o Cdigo Civil, permite-se o testamento conjuntivo, desde que seja simultneo, recproco ou correspectivo. b) Ao cnjuge sobrevivente, casado sobre o regime da separao total de bens, no ser concedido o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, mesmo que este seja o seu nico bem a inventariar, privilgio este concedido aos regimes da comunho parcial e comunho universal de bens. c) Havendo justa causa, declarada no testamento, poder o testador estabelecer clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade, e de incomunicabilidade, sobre os bens da legtima. d) O herdeiro necessrio, a quem o testador deixar a sua parte disponvel, ou algum legado, perder o direito legtima. (MP-SP 2006) " o ato pelo qual o testador, conscientemente, torna ineficaz testamento anterior, manifestando vontade contrria que nele se acha expressa". " a inutilizao de testamento por perda de validade em razo da ocorrncia de fato superveniente previsto em lei". Com relao a testamento, so atos, respectivamente, de: a) revogao e rompimento. b) caducidade e rompimento. c) rompimento e revogao. d) revogao e caducidade. e) revogao e anulao.

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(TJ-DF 2007) Assinale a alternativa errada: a) no se afigura legitimamente habilitado a dispor de seus bens em testamento pblico aquele que no saiba ler; b) o testador deve preservar a legtima do filho adotivo; c) a deserdao s pode ser ordenada em testamento e com expressa declarao de causa; d) o legatrio no se torna senhor e possuidor do legado com a simples abertura da sucesso. (CESPE 2010 DPE) Pedro, solteiro e sem filhos, celebrou testamento, deixando metade dos seus bens ao seu sobrinho. Posteriormente ao testamento, Pedro, voluntariamente, registrou como seu o filho de sua empregada domstica. Nessa hiptese, caso Pedro falea antes do filho, no ser rompido o testamento. Certo ou errado? Justifique. (CESPE MP-RO 2010) Assinale a opo correta com referncia ao direito das sucesses. a) O princpio do prlvement encontra-se previsto na CF e inserido na LICC. b) O pacta corvina, previsto no ordenamento jurdico brasileiro, a base do direito sucessrio. c) A abertura da sucesso e a instaurao do inventrio ocorrem simultaneamente, sendo que um se refere ao direito material e o outro, ao direito processual. d) A sucesso legtima somente ocorrer diante da inexistncia de testamento. e) Somente so chamados a suceder, na sucesso testamentria, os filhos j concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, e as pessoas jurdicas. (FCC DPE-MT Defensor Pblico 2009) Sobre o Direito das Sucesses, correto afirmar: a) O coerdeiro, a quem no se der conhecimento da cesso, poder, depositado o preo, haver para si a quota cedida a estranho, se o requerer at cento e oitenta dias aps a abertura da sucesso. b) Havendo herdeiros necessrios, o testador s poder dispor de um tero da herana. c) Regula a sucesso e a legitimao para suceder a lei vigente ao tempo da abertura do testamento ou do incio do inventrio. d) A companheira ou companheiro participar da sucesso do outro, quanto a todos os bens adquiridos na vigncia da unio estvel, sendo certo que se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente que por lei for atribuda ao filho. e) O coerdeiro poder ceder a sua quota hereditria a pessoa estranha sucesso, se nenhum coerdeiro a quiser, tanto por tanto. (FCC TJ-PI 2010 Assessor Jurdico) Joo, vivo, faleceu ontem deixando apenas dois filhos vivos. Antes de seu falecimento, Joo celebrou testamento pblico beneficiando em 50% de seus bens o seu neto, filho do seu primognito, ainda no concebido. Considerando que seu filho mais velho continua vivo no momento da abertura da sucesso, mas o neto mencionado no testamento ainda no foi concebido, este neto: a) no poder ser chamado para suceder tendo em vista que no foi concebido antes da celebrao do testamento. b) no poder ser chamado para suceder tendo em vista que no foi concebido at a abertura da sucesso. c) poder ser chamado para suceder, porm se decorridos dois anos aps a abertura da sucesso, e no for concebido o herdeiro esperado, os bens reservados, salvo disposio em contrrio do testador, cabero aos herdeiros legtimos.

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d) poder ser chamado para suceder, por ser o prazo para a sua concepo limitado pelo Cdigo Civil brasileiro em dez anos contados da abertura da sucesso. e) poder ser chamado para suceder, porm se decorridos trs anos aps a abertura da sucesso, e no for concebido o herdeiro esperado, os bens reservados, salvo disposio em contrrio do testador, cabero aos herdeiros legtimos. CONSIDERAO ADICIONAL