LEGISLAO PENAL ESPECIAL PROFESSORA SOLANGE DE OLIVEIRA RAMOS1

Comentrios aos crimes do Cdigo de Trnsito Brasileiro

Material didtico

Mestre em Direito. Professora de Direito Penal do curso de Direito das Faculdades Integradas HELIO ALONSO FACHA. Professora de Direito Penal, Direito Processual Penal e Direitos Humanos em cursos Preparatorios, Cursos de Graduao e Ps graduao em Direito.

Comentrios aos crimes do cdigo de trnsito brasileiro (Lei 9503/97) O Cdigo de Trnsito Brasileiro, em matria penal, est dividido em duas partes: 1. Disposies gerais (art. 291/301); 2. .Crimes em espcie (art. 302/312).

Considera-se crime de trnsito, a conduta que envolve, que guarda relao com o trnsito, com a direo de veculo automotor, prevista nos arts. 302 ao 312 do Cdigo de Trnsito Brasileiro.

Disposies gerais O Cdigo de Trnsito Brasileiro disciplina a aplicao do Cdigo Penal, Cdigo de Processo Penal e lei 9099/1995. As penas restritivas de direitos, cominadas no Cdigo de Trnsito Brasileiro, se apresentam na modalidade especfica de interdio temporria de direitos, assim disciplinadas: - suspenso da habilitao; - suspenso da permisso; - proibio de se obter habilitao; - proibio de se obter permisso. Essas penas podem ser cumuladas com pena privativa de liberdade e, ainda, com a pena de multa. A pena tem durao de 2 meses a 5 anos, no tendo a lei estabelecido um critrio de dosimetria, logo, o entendimento prevalente sugere o critrio trifsico do art. 68 do Cdigo Penal. O incio da contagem dessa pena iniciar a partir do momento em que o agente deixar o estabelecimento penal se estiver preso. No caso de suspenso da habilitao ou da permisso o agente condenado tem um prazo de 48 horas para entregar o documento para as autoridades, a partir da intimao do condenado do trnsito em julgado da sentena penal condenatria. A falta de entrega desse documento caracteriza o crime do art. 307, nico do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Essas quatro penas podem ser aplicadas cautelarmente pelo juiz de ofcio ou a requerimento do MP, toda vez que o agente constituir uma ameaa para a ordem pblica.

Noes preliminares sobre crime culposo, em conformidade com o magistrio de Damsio de Jesus e Ricardo Andreucci: Crime culposo: Segundo o disposto no art. 18, II, do Cdigo Penal, o crime culposo quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia. Cuidado objetivo A culpa resulta da inobservncia do dever de diligncia. a obrigao determinada a todos, na comunidade social, de realizar condutas de forma a no produzir danos a terceiros. Assim, a conduta culposa toma-se tpica a partir do momento em que no tenha o agente observado o cuidado necessrio nas relaes com outrem. 1 Previsibilidade Para saber se o sujeito ativo do crime deixou de observar o cuidado objetivo necessrio, preciso comparar a sua conduta com o comportamento que teria uma pessoa, dotada de discernimento e de independncia, colocada na mesma situao do agente. Surge, ento, a previsibilidade objetiva, ou seja, a possibilidade de antever o resultado produzido, previsvel ao homem comum, nas circunstncias em que o sujeito realizou a conduta, caracterizando a tipicidade do crime culposo. A culpabilidade do delito culposo decorre da previsibilidade subjetiva, questionando-se a possibilidade de o sujeito, segundo suas aptides pessoais e na medida de seu poder individual, prever o resultado.

Elementos do fato tpico culposo a) a conduta humana voluntria, consistente numa ao ou omisso; b)a inobservncia do cuidado objetivo manifestada por meio da imprudncia, negligncia e impercia; c) a previsibilidade objetiva; d) a ausncia de previso; e) o resultado involuntrio; f) o nexo de causalidade; g) a tipicidade.

Espcies de culpa a) Culpa inconsciente: o resultado no previsto pelo agente, embora previsvel. a culpa comum, normal, manifestada pela imprudncia. negligncia ou impercia. b) Culpa consciente (ou culpa com previso); o resultado previsto pelo agente, que espera inconsideradamente que aquele no ocorra ou que possa evit-lo. Exemplo difundido na doutrina o do agente que, numa caada, percebe que um animal se encontra nas proximidades de seu companheiro, estando ciente de que, disparando a arma, poder acert-lo. Confiante em sua percia com armas de fogo atira e mata o companheiro. No dolo eventual, o agente tolera a produo do resultado, pois o evento lhe indiferente; tanto faz que ocorra ou no. Na culpa consciente, o agente no quer o resultado, no assume o risco nem ele lhe tolervel ou indiferente- O evento lhe previsto, mas confia em sua no produo. c) Culpa prpria: o resultado, embora previsvel, no previsto pelo agente. d) Culpa imprpria (culpa por extenso, culpa por assimilao ou culpa por equiparao): o agente quer o resultado, estando sua vontade viciada por erro que poderia evitar se observasse o cuidado necessrio. Ocorre por erro de tipo inescusvel, por erro de tipo escusvel nas descriminantes putativas ou por excesso nas causas de justificao. e) Culpa mediata ou indireta: o agente, dando causa a resultado culposo imediato, vem a determinar, mediata ou indiretamente, outro resultado culposo. Exemplo difundido na doutrina o da pessoa que, socorrendo ente querido que se encontre atropelado, acaba por ser tambm atingido por outro veculo, sendo ferido ou morto. O interesse nessa modalidade de culpa est justamente na responsabilidade do primeiro agente com relao ao segundo atropelamento. Deve-se perquirir, nesse caso, se o primeiro atropelador tinha previsibilidade do segundo resultado. Se tiver, responder por ele. Se no, inexistir responsabilidade penal pelo segundo fato. Excepcionalidade do crime culposo O critrio para saber se um crime admite a modalidade culposa a anlise da norma penal incriminadora. Quando o Cdigo admite a modalidade culposa, faz referncia expressa culpa. Se no fala na modalidade culposa, porque no a admite (art. 18, pargrafo nico, do CP). Assim, quando o sujeito pratica o fato culposamente, e o tipo penal no faz meno modalidade culposa, no h crime.

Outras questes referentes culpa A diviso da culpa em graus (leve, grave e gravssima), embora no tenha previso legal, apresenta interesse na dosimetria da pena do crime culposo. Ser questionado pelo julgador se o agente tinha maior ou menor possibilidade de previso do resultado se observando ou no o cuidado necessrio. Outrossim, no direito penal no se admite a compensao de culpas, como acontece no direito civil. Assim, a culpa da vtima no exclui a do agente, a no ser que seja exclusiva. Na hiptese de culpa concorrente, em que os agentes, por imprudncia, negligncia ou impercia, deram causa a resultado culposo, onde ambos so vtimas, aplica-se a cada qual a pena correspondente ao delito praticado. Da deciso que concede ou no essa medida cautelar cabe Recurso em Sentido Estrito, sem efeito suspensivo. Multa reparatria (art. 297) Trata-se de depsito judicial de quantia em favor da vtima ou dos seus sucessores, em relao aos crimes que acarretam o prejuzo material, sempre nos limites do prejuzo. A quantia paga ser descontada do valor fixado em ao indenizatria eventualmente proposta pela vtima. Essa multa calculada como a pena de multa prevista no art.52 e seguintes do Cdigo Penal. Circunstncias agravantes especficas (art. 298): agravam as penas dos crimes previstos no Cdigo de Trnsito Brasileiro, incidindo nos crimes dolosos e culposos. Na hiptese em que a circunstancia especfica for causa de aumento de pena ou elementar do tipo penal, no haver incidncia da causa ou da elementar. Perdo judicial: tem sido admitido pela doutrina e jurisprudncia, nos crimes culposos previstos no Cdigo de transito brasileiro. A doutrina a jurisprudncia, amplamente majoritria, admitem a sua aplicao nos dois crimes culposos previstos no Cdigo de Trnsito Brasileiro. O art. 301 prev que, se o agente presta imediato socorro vtima, no ser preso em flagrante e tambm no lhe ser imposta fiana. Art. 302 Homicdio culposo na direo de veculo automotor o crime mais grave do Cdigo de Trnsito Brasileiro, cuja pena de 2 a 4 anos de deteno cumulada com pena restritiva de direitos.

Objetividade jurdica: vida humana. Esse crime no caracteriza infrao penal de menor potencial ofensivo assim como no admite a suspenso condicional do processo. Trata-se de crime remetido, pois faz referncia ao crime de homicdio culposo definido no Cdigo Penal, sendo sujeito ativo aquele que se encontra na direo de veculo automotor. Como todo crime culposo, um crime de dano, um tipo aberto porque faz depender de valorao pelo julgador. Na direo de veculo automotor significa que o agente se encontra no controle dos meios mecnicos do veculo. Quanto via pblica ser ou no elementar do tipo, h duas correntes: 1. corrente: Via pblica no elementar do tipo, basta que seja praticado em uma via terrestre que admita o trfego de veculo automotor. 2 corrente: hoje minoritria, entende que sim, pela interpretao conjunta dos art. 1 e 2 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Consumao: se d com a morte da vtima e a tentativa inadmissvel j que crime culposo. O entendimento majoritrio admite a participao no crime culposo, afastada a possibilidade de co-autoria. um crime de dano, absorvendo todos os demais crimes de perigo, bem como os de dano de menor gravidade, com exceo na hiptese de concurso material. Causas de aumento da pena (aumento de 1/3 at a ) - agente que pratica o crime e no tem carteira de habilitao ou permisso para dirigir; - omisso de socorro quando podia prest-lo sem risco pessoal; - na direo de veculo automotor de transporte de passageiros; - pratic-lo em faixa de pedestres ou na calada; - estiver sob a influncia de lcool ou substncia txica ou entorpecente de efeitos anlogos. Eis o entendimento de nossos tribunais:
"Age com imprudncia, negligncia e impercia o condutor de veculo que imprime ao seu conduzido velocidade incompatvel com a pista defeituosa por falta de conservao, no elidindo a culpa a existncia de buracos no asfalto, pois, em tais condies, so previsveis falhas na 2 estrada, a exigir ateno e marcha moderada" .

TACrim JTACrim, 96/182

"Age culposamente quem dirige em alta velocidade, inteiramente alheio ao que se passa afronte e dos lados de seu veculo, mormente em local em que perfeitamente possvel a existncia de pedestres a cruzar a via pblica. No elide a responsabilidade do ru eventual culpa por parte 3 da vtima" . "Age culposamente e responde pelas consequncias o motorista que, avistando crianas brincando na via pblica, limita-se a acionar a buzina do veculo e a fazer sinal de luz, ao invs de diminuir sensivelmente a marcha do automvel"
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"RECURSO ESPECIAL. PENAL E PROCESSO PENAL. CRIME DE TRNSITO. HOMICDIO CULPOSO E EMBRIAGUEZ. PRINCIPIO DA CONSUNO. APLICABILIDADE. SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE PEIA RESTRITIVA DE DIREITOS. PRETENSO DE CONCESSO DO 'SURSIS'. IMPOSSIBILIDADE. No presente caso, o crime previsto no art. 302 da Lei 9.503/97, hiptese de homicdio culposo, absorve o crime de embriaguez, ao volante previsto no art. 306 do CTB, tendo em vista o princpio da consuno. Preenchidas as condies para a substituio da pena privativa de liberdade por uma restritiva de direitos torna-se despicienda a anlise acerca da possibilidade de concesso do benefcio da suspenso condicional da pena. Recurso conhecido e parcialmente provido"
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Art. 303 Leso corporal culposa Trata-se de infrao penal de menor potencial ofensivo e est sujeita a lei 9099/95 e ao seu procedimento. Assim como o homicdio culposo, a leso corporal culposa na direo de veculo automotor crime remetido. Em razo da modalidade culposa, inadmissvel a tentativa. Causas de aumento de pena ( 1/3 ): I - no possuir Permisso para Dirigir ou Carteira de Habilitao; II - pratic-lo em faixa de pedestres ou na calada; III - deixar de prestar socorro, quando possvel faz-lo sem risco
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TACrimJTACrim, 20/38 TACrim JTACrim, 47/332 5 STJ 5' T. REsp 629,087/MG Rei. Min. Arnaldo da Fonseca 7-4-2005 DJ de 9-52005, p. 462

pessoal, vtima do acidente; IV - no exerccio de sua profisso ou atividade, estiver conduzindo veculo de transporte de passageiros.
"Quando h veculos estacionados junto ao meio-fio, mximo, de ambos os lados da rua, impc-se ao motorista maiores cuidados, de porque surgir, perfeitamente frente das previsvel a possibilidade pela condues

estacionadas, algum pedestre. E a cautela mais se impunha, quando exato que outras pessoas j tinham atravessado a ruu, indicando movimento de transeuntes"
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"Age

imprudentemente

motorista

que,

para
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evitar

contorno mais longo, ingressa em via contramo, embora de curta distncia, procurando abreviar seu caminho"

"Quem trafega em estrada sem possuir boa visibilidade est obrigado a tomar cautelas excepcionais, no desenvolvendo marcha que no lhe permita, em qualquer circunstncia, completo controle ao veculo"
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Art. 304 Omisso de socorro Deixar o condutor de veculo de prestar imediato socorro vtima ou, no podendo faz-lo, deixar de comunicar e pedir auxlio a autoridade pblica, quando da ocorrncia do acidente. O sujeito ativo do crime de omisso de socorro o condutor do veculo envolvido em acidente sem culpa, pois o condutor do veculo envolvido no acidente com culpa, tem sua conduta tipificada nos arts. 302 ou 303, com o aumento de pena em razo da omisso de socorro. O crime omissivo prprio ou puro. A alegao de excluso da omisso porque terceira pessoa prestou socorro, por morte instantnea da vtima ou, ainda, porque os ferimentos foram leves so defesas irrelevantes, mantendo-se a tipicidade do crime.

Art. 305 Fuga do local do acidente Caracteriza o crime em tela, o comportamento do condutor de veiculo
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TACrim JTACrim, 62/249 TACrimJTACrim, 36/188 8 TACrim RT, 353/304

automotor que se afasta do local do acidente, para fugir da responsabilidade civil ou penal do acidente. Nesta atividade delituosa, o bem jurdico tutelado a administrao da Justia e, sujeito passivo primrio, o Estado Existe uma discusso acerca da constitucionalidade desse artigo. Por ser crime formal, basta que o agente condutor do veculo se afaste do local do acidente, para a consumao do crime. A tentativa plenamente aceitvel. Art. 306 Embriaguez ao volante Consiste em conduzir veculo automotor na via pblica estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influencia de qualquer outra substancia psicoativa que determine dependncia (redao determinada pela lei no. 11.705/2008). O bem jurdico tutelado a segurana no transito. Necessidade da influncia do lcool ou substncia de efeitos anlogos, na quantidade prevista na dico da lei. Veja-se que o tipo penal no exige que o condutor esteja embriagado, porquanto se refere influncia do lcool, na quantidade determinada, como impedido de dirigir veculo automotor. Trata-se de um dano potencial:porque pode acarretar uma situao de perigo a um nmero indeterminado de pessoas. Elemento subjetivo do tipo crime o dolo, com a necessria conscincia e vontade de dirigir embriagado. A Consumao se d com a conduo do veculo automotor, nas condies descritas no artigo em comento, sendo admitida a forma tentada. uma das raras hipteses de crime apenado com as trs penas de direito penal, a saber, pena privativa de liberdade (6 meses a 3 anos); pena restritiva de direito (suspenso ou proibio de se obter a permisso ou habilitao); multa. Art. 307 Violao da suspenso ou proibio para dirigir O crime prev duas figuras tpica. A primeira, descrita no caput do artigo violar a suspenso ou a proibio para a obteno de permisso ou habilitao crime contra a Administrao, logo, sujeito passivo o Estado. um crime material, portanto, com momento consumativo a efetiva obteno da permisso ou da habilitao, sendo admissvel a tentativa.

A segunda figura, descrita no pargrafo nico pune ao condenado que deixar de entregar a permisso para dirigir ou a carteira de habilitao, no prazo determinado em lei. O bem juridicamente tutelado a Administrao da Justia. Tratando-se de crime omissivo prprio a consumao ocorre pela inao no prazo legal, contando-se esse prazo a partir da intimao do condenado para cincia do trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Art. 308 Participao em competio no autorizada (Racha) Trata-se de crime de perigo concreto. Alguns autores, entretanto, sustentam que o dano potencial incolumidade pblica est nsito na conduta, no havendo necessidade de comprovao. Participar, na direo de veculo automotor, em via pblica, de corrida, disputa ou competio automobilstica no autorizada pela autoridade competente, desde que resulte dano potencial incolumidade pblica ou privada. A objetividade jurdica a segurana viria. A pessoa que participa da competio na direo de veculo automotor o sujeito ativo do crimes e, todas as demais pessoas envolvidas na atividade ilcita, sero partcipes e no co-autores ou autores. A Via pblica se caracteriza como elementar do tipo. A vontade livre e consciente (dolo) de participar de competio o elemento subjetivo, apresentando como elemento normativo, a falta de autorizao da autoridade competente.. A momento consumativo se d com a efetiva participao em disputa no autorizada e, para uma parte da doutrina, inadmissvel a modalidade tentada deste crime, em razo da necessidade de ocorrncia de perigo concreto, porm o tema no pacfico. Se o agente disputa um racha e, durante esta competio, causa ferimento a algum, este crime de leso corporal culposa absorver o crime de racha, isto porque, o crime de dano absorve o crime de perigo. Eis o posicionamento jurisprudencial

"PENAL E PROCESSUAL PENAL RECURSO ESPECIAL. RACHA. CRIME DE PERIGO CONCRETO. DEMONSTRAO DA POTENCIALIDADE LESIVA. OCORRNCIA. SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR RESTRITIVA DE DIREITOS. LEI N. 9.714/9&. AUSNCIA DE REQUISITO SUBJETIVO.

IO delito de racha previsto no art. 308 da Lei n. 9.503/97, por ser de perigo concreto, necessita, para a sua configurao, da demonstrao da potencialidade lesiva, o que restou indicado na condenao guerreada. II Para que o ru seja beneficiado com a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, indispensvel o preenchimento dos requisitos objetivos e subjetivos constantes do art. 44 do Cdigo Penai Recurso 9 desprovido"

Art. 309 Direo sem habilitao Aquele que dirige veculo automotor em via pblica, sem a devida permisso, habilitao ou com o direito de dirigir cassado, gerando perigo de dano, est incurso nas sanes cominadas no artigo em anlise. O bem jurdico tutelado a segurana viria. de se apontar como elementos objetivos do tipo: - dirigir veculo automotor, ou seja, controle dos meios mecnicos do veculo automotor; - falta de habilitao ou de permisso ou ainda que o direito de dirigir esteja cassado; - perigo concreto. O STJ j entendeu que se trata do perigo concreto e, por conta deste posicionamento, surgem duas correntes sobre o crime de direo sem habilitao e o art. 32 da lei das contravenes penais: 1 corrente (majoritria) Smula 720 do Supremo Tribunal Federal atualmente s existe o crime do art. 309, porque o art. 32 da lei de contravenes penais estaria derrogado;
"O art. 309 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, que reclama decorra do fato perigo de dano, derrogou o art. 32 da Lei das Contravenes Penais no tocante direo sem habilitao em vias terrestres".

2 corrente (minoritria): o crime e a contraveno convivem em ordem harmnica, pois, quando o agente dirige com perigo de dano, presente a conduta do art. 309, entretanto, no havendo perigo, contraveno penal; Nesse sentido:
"HABEAS CORPUS' PROCESSO PENAL CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO LESO CORPORAL CULPOSA DIREO SEM HABILITAO PRINCIPIO DA
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STJ 5 T. REsp 585.345/FBRel.Min.FelixFischer 16-2-2004, p. 342,

CONSUNO CRIME MAIS GRAVE ABSORVE O DE MENOR LESIVIDADE RENNCIA EXPRESSA AO DIREITO DE REPRESENTAO EXTINO DA PUNIBILIDADE ORDEM CONCEDIDA.

Em razo do princpio da consuno, a leso corporal culposa no trnsito (art. 303 do CTB) absorve o delito de dirigir sem habilitao art. 309 do CTB), em face da menor lesividade do ltimo. Assim, havendo a renncia expressa ao direito de representao pelo crime de leso corporal culposa, no pode a majorante, decorrente da ausncia de habilitao, persistir como delito autnomo. devendo ser declarada extinta a punibilidade tambm do crime de dirigir sem habilitao. Precedentes desta Corte. Ordem concedida para declarar extinta a punibilidade do delito de dirigir sem habilitao"
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A tentativa impossvel e a consumao se d com a direo desabilitada, gerando o perigo de dano. Tratando-se de um crime de perigo, se o agente sem habilitao atropela algum causando a morte da vtima, haver crime de homicdio culposo, e se atropela com ofensa a integridade fsica, haver leso corporal culposa. Em ambos os casos, a pena ser aumentada pela falta de habilitao. As condutas de entregar, confiar ou permitir no caracterizam participao no crime do art.309, eis que, os citados verbos, so ncleos do ilcito descrito no art.310, logo, a agente figurar como autor. Art. 310 Entrega na direo de veculo a pessoa no habilitada Permitir, confiar ou entregar a direo de veculo automotor a pessoa no habilitada ou com a habilitao cassada ou com o direito de dirigir suspenso ou sem condies de sade fsico ou mental ou em estado de embriaguez para que possa dirigir com a devida segurana. um crime cujo bem juridicamente tutelado a segurana viria (objetividade jurdica). Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo deste crime, no obrigando a propriedade do veculo e, em se tratando de segurana viria, tem como sujeito passivo a coletividade. Trata-se de um crime de mera conduta, de perigo abstrato, basta a entrega do veculo para que este crime esteja consumado, logo, no admite a tentativa.
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STJ 5a T. HC 25.084/SP Rei- Min. Jorge Scanezzini j. 18-5-2004 DJ de P-7-2004, p.224

Art. 311 Abuso de velocidade Trafegar em velocidade incompatvel com a segurana nas proximidades de alguns lugares gerando perigo de dano. So elementos objetivos do tipo: - transitar (lembrando que, a velocidade incompatvel, no precisa ser aquela acima da velocidade do local, basta que seja incompatvel com aquela situao). - locais (escola, hospitais, logradouros estreitos, estaes de embarque ou desembarque de passageiros e local com grande movimentao ou circulao de pessoas). necessrio o perigo concreto, portanto, se a pessoa est a trafegar em velocidade incompatvel no oferecendo perigo no se caracteriza esse crime. A consumao se d com o trfego em velocidade incompatvel e, a tentativa inadmissvel.

Art. 312 Fraude processual O elemento especializante acidente de transito com vtima o que difere do tipo penal encontrado no Cdigo Penal, em seu art.347. So trs os aspectos que envolvem a inovao artificiosa, alterao fraudulenta da prova no inqurito policial ou no processo penal ou at mesmo antes deles: - estado de lugar; - estado de coisa; - estado de pessoa. Exige o elemento subjetivo especfico do tipo, a saber, a finalidade do agente em induzir em erro o perito, o juiz ou a autoridade policial.
"Quem trafega em estrada sem possuir boa visibilidade est obrigado a tomar cautelas excepcionais, no desenvolvendo marcha que no lhe permita, em qualquer circunstncia, completo controle ao veculo" .
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TACrim RT, 353/30

TEXTO COMPLEMENTAR

Fonte: Revista do Tribunal Regional Federal da Primeira Regio / Nmero 8 Ano 20 Agosto de 2008. A) Crime de embriaguez ao volante 1. Definies tpicas 1. Cdigo de Trnsito lei anterior (Lei 11.275, de 7 de fevereiro de 2006): Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, sob a influncia de lcool ou substncia de efeitos anlogos, expondo a dano potencial a incolumidade pblica. 2. CTB nova redao (Lei 11.705, de 19 de junho de 2008, art. 5, VIII, com vigncia a partir de 20 de junho): Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia: Penas Deteno, de seis meses a trs anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. 2. Elemento objetivo do tipo Encontrar-se o condutor do veculo com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a seis decigramas. Achando-se o motorista com concentrao de lcool inferior ao previsto na lei: no h crime. O teor de lcool (ou de ar) constitui elemento objetivo da figura tpica. Como veremos, no elementar nica, exigindo o tipo um elemento subjetivo. 3. Elemento subjetivo do tipo: dirigir sob a influncia No suficiente que o motorista tenha ingerido bebida alcolica ou outra substncia de efeitos anlogos para que ocorra o crime. preciso que dirija o veculo sob influncia dessas substncias (elemento subjetivo do tipo; Ganzenmller, Escuredo e Frigola). O fato tpico no se perfaz somente com a direo do motorista embriagado. imprescindvel que o faa sob a influncia de lcool etc. No h, assim, crime quando o motorista, embora provada a presena de mais de seis decigramas de lcool por litro de sangue, dirige normalmente o veculo. 4. Efeito da ingesto de lcool na conduo de veculo motorizado

No suficiente prova de que o sujeito, embriagado, dirigiu veculo com determinada taxa de lcool no sangue ou que bebeu antes de dirigir. imprescindvel a demonstrao da influncia etlica na conduo: que se tenha manifestado na forma de afetao efetiva da capacidade de dirigir veculo automotor, reduzindo ou alterando a capacidade sensorial, de ateno, de reflexos, de reao a uma situao de perigo (time-lag), com propenso ao sono etc. (modificao significativa das faculdades psquicas ou sua diminuio no momento da direo), manifestando-se, como ficou consignado, numa conduo imprudente, descuidada, temerria ou perigosa, de acordo com as regras da circulao viria (Ramn Marci Gomez). A barbeiragem, ainda que leve, elementar do tipo, pois a conduta consiste em dirigir sob a influncia. No necessrio que se encontre totalmente incapacitado de dirigir, bastando alterao ou diminuio de tal capacidade (Pilar Gmez Pavn). 5. Onde se encontra a elementar sob a influncia? O legislador, na definio da infrao administrativa, inseriu a elementar sob a influncia: Art. 165. Dirigir sob a influncia de lcool ou de qualquer [...] Na primeira parte da descrio do crime de embriaguez ao volante, entretanto, omitiu-a: Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia [...] Dividido o tipo penal em duas partes, pois cremos que foi essa a inteno do legislador, temos que a primeira reza: Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas. A segunda parte dispe: Conduzir veculo, na via pblica, estando [...] sob a influncia de qualquer outra substncia [...] (grifo nosso). Na primeira parte, referente a lcool, nenhuma referncia influncia etlica. Na segunda, concernente a qualquer outra substncia, expressa exigncia da influncia alcolica. Aplicando-se a interpretao simplesmente literal, chega-se afirmao de que o legislador pretendeu que haja delito com a suficincia de encontrar-se o motorista, na direo de veculo automotor, com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a seis decigramas (primeira parte do

art. 306). No caso de outra substncia, contudo, seria necessria a presena da influncia (segunda parte). Nada mais inadequado. Como, ento chegar-se concluso de que, em relao primeira parte da disposio, referente a lcool, preciso, tambm, que o motorista esteja dirigindo sob sua influncia? Verifica-se o seguinte: O art. 7. da lei nove determina: A lei 9.294, de 15 de julho de 1996, passa a vigorar acrescida do seguinte art. 4. - A: Art. 4. A. Na parte interna dos locais em que se vende bebida alcolica, dever ser afixado advertncia escrita de forma legvel o ostensiva de que crime dirigir sob a influncia de lcool, punvel com deteno. (grifo nosso). Alm disso, o art. 5., V, da lei nova, prescreve: O art. 291 (do Cdigo de Trnsito) passa a vigorar com as seguintes alteraes: Art. 291. [...] 1 Aplica-se aos crimes de trnsito [...], exceto se o agente estiver: 1 sob a influncia de lcool ou qualquer outra substncia... (grifo nosso). Dessa forma, por meio de interpretao sistemtica, v-se que o esprito da norma, considerada em face do todo, o de considerar praticado o crime de embriaguez ao volante somente quando o condutor est sob a influncia de substncia alcolica ou similar, que tem o significado de direo anormal. Seria imprprio que o legislador, no tocante a lcool, considerasse a existncia de crime de embriaguez ao volante s pela presena de determinada quantidade no sangue e, no caso de outra substncia, exigisse a influncia. Como esta possui o conceito de conduo anormal, seria estranha a sua exigncia na redao da infrao administrativa e sua dispensa na definio do crime. Estamos, pois, seguramente convencidos de que, nas duas hipteses de infrao administrativa (art. 165 do CTB) e de crime de embriaguez ao volante (art. 306) h uma semelhana e uma diferena: Semelhana: os dois tipos requerem que o agente esteja dirigindo veculo automotor sob a influncia de lcool ou similar; Diferena: o limite de teor alcolico diverso.

6. Recusa em submeter-se ao bafmetro O art. 277 do CTB, em seu 3, acrescido pelo art. 5, IV, da Lei 11.705/2008, determina submeter-se s penalidades do art. 165 o motorista que se recusar a submeter-se ao bafmetro. Ora, se a recusa tem fundamento constitucional, tratando-se de atitude lcita, como aplicar pena ao condutor? 7. Questes prticas 1) Numa blitz, um motorista, dirigindo corretamente na via pblica, submetido ao exame do bafmetro, apurando-se teor alcolico superior a seis decigramas (taxa de alcoolemia). Autuado por crime de embriaguez ao volante, vem a ser punido com seis meses de deteno e mais as conseqncias legais. Certo ou errado? Errado. Diante da letra da lei nova, no h crime de embriaguez ao volante se estava dirigindo corretamente (conduo normal). 2) Um motorista, dirigindo incorretamente na via pblica (conduo anormal), sob influncia de lcool, submetido ao exame do bafmetro, apurando-se teor alcolico superior a seis decigramas. Autuado por crime de embriaguez ao volante, punido com seis meses de deteno e mais as conseqncias legais. Certo ou errado? Certo, pois dirigia incorretamente e sob a influncia de lcool. Notas 86% dos moradores de SP e do Rio aprovam a Lei Seca. In: Folha de S. Paulo, C3, 6 jul. 2008.
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Lei Seca j reduz acidentes, diz polcia. In: Folha de S. Paulo, C1, 5 jul. 2008. preciso ir mais longe. In: LEO, Danuza. Folha de S. Paulo, C2, 6 jul. 2008. A Lei Seca e a secura do Estado. In: GIANNOTTI, Jos Arthur. Folha de S. Paulo, Caderno Mais!, p. 3, 6 jul. 2008, in fine.