UNIVERSIDAD DE BUENOS AIRES Facultad de Derecho Departamento de Posgrado

REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO: C O MP A R A C I N E N T RE E L RE G IM E N DE CO M UNIDAD , E L DE P A R T I C I P A C I N E N L A S G ANANCI AS Y L A SO CIE DAD DE G ANANCI AS 1 Cdigo Civil Argentino, Cdigo Civil Francs y Cdigo de Quebec

1- COMPARACIN ENTRE EL RGIMEN DE COMUNIDAD, EL DE PARTICIPACIN EN LAS GANANCIAS Y LA SOCIEDAD DE GANANCIAS: CDIGO CIVIL ARGENTINO, CDIGO CIVIL FRANCS Y CDIGO DE QUEBEC. 2 RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LAS GANANCIAS; CDIGO CIVIL ARGENTINO, CDIGO CIVIL FRANCS Y CDIGO DE QUEBEC. APRECIACIN CRTICA. 3 - SOLUCION DE UN CASO PRCTICO POR EL RGIMEN DE COMUNIDAD Y POR EL DE REGIMEN DE PARTICIPACIN.

Silvia Noem Gramigni sngramigni@hotmail.com Mara Silvia Villaverde msv@ciudad.com.ar

2004
1

Trabajo realizado en el marco de la Carrera de Especializacin en Derecho de Familia, Facultad de Derecho, Universidad de Buenos Aires (UBA). Directora: Dra. Cecilia Grosman. Materia: Rgimen patrimonial del matrimonio. Profesor: Dr. Augusto Csar Belluscio. Diciembre de 2004. 1

INDICE I. Introduccin II. Rgimen de comunidad 1) Concepto y caracteres 2) Origen y Evolucin 3) Tipos de comunidad A. Segn la extensin de la masa comn 1. comunidad universal 2. comunidad restringida a) muebles y ganancias b) ganancias B. Segn quien ejerza la gestin o administracin de los bienes durante el matrimonio 1. comunidad de administracin marital 2. comunidad de administracin separada 3. comunidad de administracin conjunta 4. comunidad de administracin indistinta III. Rgimen de comunidad legal en Francia IV. Rgimen de comunidad en el Cdigo Civil argentino V. Rgimen de participacin en las ganancias VI. Rgimen de sociedad de ganancias VII. Conclusin: Comparacin y ejemplo Ejemplo de los regimenes en anlisis 1. Liquidacin conforme el rgimen de comunidad de ganancias. 2. Liquidacin conforme al rgimen de participacin en ganancias. 3. Liquidacin rgimen de sociedad de ganancias Bibliografa

I.

INTRODUCCIN Las relaciones patrimoniales entre los cnyuges y de stos con terceros,

presentan particulares circunstancias que requieren regulacin legal.2 Ello ha motivado la formacin de diversos regmenes matrimoniales, o ms propiamente regmenes patrimoniales del matrimonio, entendidos stos como los diferentes sistemas jurdicos que rigen las relaciones patrimoniales emergentes del mismo. La doctrina francesa se haba manifestado en similar sentido a la hora de definir el rgimen matrimonial, sea como estatuto, normas, reglas; algunos autores aludiendo a las relaciones y otros a los intereses pecuniarios de los cnyuges, tanto entre ellos (Josserand) o entre ellos y con terceros (Planiol-Ripert); y a la vez durante el matrimonio (Ripert-Boulanger en la actualizacin del Tratado de Planiol) o aadiendo los derechos de cada uno a la disolucin (Colin y Capitant). Al plantearse el tema de la necesidad de regulacin legal del rgimen matrimonial, Planiol y Ripert sostuvieron que en teora, si se admitiese como nico rgimen el de separacin de bienes, no sera necesaria una regulacin legal exclusiva, dado que los contratos y las relaciones jurdicas entre cnyuges se someteran al derecho comn. En la actualizacin del Tratado de Planiol efectuado por Ripert y Boulanger (ao 1965), los autores rectificaron esta opinin, sealando que la vida en comn genera necesariamente una confusin de intereses, de bienes; adquisiciones; el mantenimiento del hogar genera gastos. An con la separacin de bienes se torna necesario probar la propiedad de cada uno y regular cmo se sustentan las cargas del hogar. En la doctrina nacional, Rbora y Fassi se pronunciaron por la necesaria regulacin legal, fundamentndola en la comunidad de vida y de descendencia que implica la unin matrimonial, que excede al derecho comn, que requiere regulacin especfica y que como bien seala el Dr. Belluscio jurisprudencia debiera hacerlo. Belluscio, Augusto Csar, Regmenes Matrimoniales, Enciclopedia Jurdica Omeba, Tomo 24, pg. 409 y ss., n 1 3 Belluscio, Regmenes Matrimoniales, op.cit., n 2.
2

se

realizan

si la ley no lo regulara, la

No se concibe entonces en derecho la ausencia de rgimen matrimonial. Sentado ello, y dentro de la clasificacin de regmenes matrimoniales que se encuentran vigentes en la actualidad, abordaremos el rgimen de comunidad, el de participacin y el de sociedad de ganancias. A tal fin, los analizaremos en forma particular para proceder luego a su comparacin y apreciacin crtica.

II. 1)

REGIMEN DE COMUNIDAD Concepto y caracteres. En este rgimen matrimonial, existe una unin de intereses entre los esposos,

que participan en la buena o mala fortuna del matrimonio. Se caracteriza por la formacin de una masa comn de bienes que se divide entre los cnyuges o sus herederos a la disolucin del rgimen.4 All cada cnyuge o sus derechohabientes obtienen una cierta parte fraccionaria de un conjunto de bienes formado con elementos posedos o ganados por uno y otro esposo durante la unin conyugal. Su elemento esencial es la particin de esa masa comn de bienes, y no que lo sea por mitades (p.ej en algunos cantones suizos, antes de la sancin del Cdigo Civil, la mujer reciba un tercio y el marido dos tercios) o que exista unidad de masa, de administracin y de responsabilidad, ni la jefatura del marido como lo fuera en el Cdigo Napolen y en los que lo tomaron por modelo: Blgica, Holanda, Espaa, Portugal, Latinoamrica-.5 2) Origen y Evolucin El origen histrico6 de la comunidad en Francia ha suscitado varias opiniones. Aunque algunas ya han quedado desechadas, se ha credo ver el origen de la comunidad en el Derecho romano, en las instituciones de los galos, en el Derecho germnico, en la influencia cristiana y en el propio Derecho consuetudinario francs. La doctrina ms extendida entre los autores modernos, considera que la comunidad se form en etapas sucesivas durante la Edad Media, como producto de una larga elaboracin que parti del Derecho germnico y sufri diversas influencias, pero muy especialmente la de las communauts taisibles. Taisible, seala el Dr. Belluscio, es un arcasmo francs traducible por tcito, pero agrega- quiz la expresin sea ms indicativa en la lengua original.

Belluscio,Regmenes Matrimoniales op.cit.,n19 Belluscio, Manual de Derecho de Familia, Tomo 2, 7 edicin actualizada y ampliada, Editorial Astrea, ao 2002, n 301 5 Belluscio, Regmenes Matrimoniales, op.cit, n 22 y ss.
4 5 6

La socit taisible o communaut taisible era la formada entre hermanos que vivan en un hogar comn durante un ao y un da. Considera Troplong que con mayor razn tal tipo de comunidad se extendi a los cnyuges, entre quienes era ms lgica que entre hermanos. La considera el nico rgimen razonable donde los cnyuges ponen en comn sus brazos, sus fatigas, su economa; es entonces uno de los casos de comunidad tcita previsto por las costumbres. Agrega que la influencia del mundium poder del marido- germnico determin que la comunidad slo se manifestase a la disolucin del matrimonio, en tanto que durante la unin el marido era seor y dueo de ella. Tambin seala que tuvo su primera manifestacin en las clases bajas, pero luego se extendi tambin a la nobleza. Los Mazeaud ven el origen de la comunidad en el Derecho de sucesin que las costumbres germnicas concedan a la mujer suprstite, diferente segn recayese sobre los bienes del marido provenientes de su familia (propios) o sobre los adquiridos a ttulo oneroso durante el matrimonio (conquts). Sobre los primeros tena un derecho de usufructo, el douaire, y sobre los segundos un derecho de dominio. Probablemente de este derecho sucesorio sobre las ganancias surgi el rgimen de comunidad, pues podra haberse pensado que si la mujer tena derecho a una parte de las ganancias, era porque ella era propietaria junto con el marido. Siendo un derecho sobre los bienes comunes y no un derecho sucesorio, cuando la mujer mora primero, sus herederos deban poder reclamar la parte de ella. As se termin por admitirlo, con lo que concluy la transformacin del derecho sucesorio de la mujer en un derecho sobre bienes comunes, naciendo el rgimen de comunidad. En la poca consuetudinaria del derecho francs, las cartas de comuna, frecuentes sobre todo en el siglo XII, consagran disposiciones que se aproximan a la comunidad. Por ejemplo la Carta de Laon, de principios de ese siglo, establece ventajas de supervivencia de las que son privados los herederos del cnyuge premuerto, salvo quiz los descendientes; las ganancias, a falta de hijos, son atribuidas al sobreviviente. La comunidad universal se utiliz muy raramente en los pases consuetudinarios. La comunidad francesa recibe la aplicacin de los principios bsicos de la socit taisible: paridad de situacin entre los esposos, cualquiera sea el que fallezca primero; divisin de muebles y ganancias entre el sobreviviente y los herederos del muerto; y prolongacin de la comunidad entre el viudo y los descendientes.

Entre los siglos XIII y XVI, se produce el neto predominio de la sociedad de muebles y ganancias, como consecuencia de la aplicacin de los principios de la socit taisible y por el escaso valor de la fortuna mobiliaria. De la igualdad primitiva de marido y mujer, se pas al predominio absoluto del marido como dueo y seor de la comunidad. Como consecuencia de ello atribuible a la influencia del cristianismo, para cuya doctrina de la poca el marido era el jefe de la asociacin matrimonial- , se desarroll el principio de la incapacidad de la mujer casada. Entre los siglos XVI al XVIII se completa la organizacin de la comunidad con los rasgos con los que luego pasar al Cdigo Napolen. Amplios poderes del marido sobre la persona y bienes de la mujer (disponer libremente de los gananciales y administracin y usufructo de los propios de la mujer, cuyos actos son nulos si no se otorgan con el consentimiento de aqul). Dumoulin deca que la mujer no era socia sino que tena la esperanza de llegar a serlo, atento a que slo tena derechos sobre los bienes a la disolucin del matrimonio. La esposa para contratar necesitaba la autorizacin marital, lo mismo que para ejercer el comercio; no poda obligar a la comunidad y para obligarse por s necesitaba la venia del esposo. Ante esta situacin de inferioridad de la mujer, surgen diversas garantas tendientes a la defensa de sus intereses en la divisin de la comunidad, tales como el derecho de pedir la separacin de bienes, el derecho de renunciar a la comunidad, el beneficio de emolumento similar al beneficio de inventario del derecho sucesorio, para limitar su responsabilidad por las deudas a los bienes que recibe-, la hipoteca legal sobre los bienes del marido, la accin de fraude por las enajenaciones hechas por el marido en su perjuicio. Tambin en esa poca se genera la teora de las recompensas. Comienza la aplicacin frecuente de los contratos de matrimonio, de modo tal que la costumbre establece la presuncin de que los esposos que se casan sin redactarlo se someten a la comunidad legal por ella establecida. Toda clase de convenciones puede hacerse sujetas a la celebracin del matrimonio e inmutables despus de celebrado ste-, a excepcin de no afectar los derechos del marido como jefe de la comunidad.

El Cdigo Napolen recept la libertad de eleccin del rgimen matrimonial mediante convencin, inmutable despus de celebrado el matrimonio, rigiendo el rgimen de comunidad de muebles y ganancias como supletorio de la voluntad de los cnyuges para el caso de no determinarse otro en la convencin matrimonial. Ya se vislumbraba entonces que el aumento de la importancia de las fortunas mobiliarias, dara lugar a injusticias en la aplicacin del rgimen premencionado. Se consagraron tambin las garantas de los derechos de la mujer ideadas en el antiguo rgimen, y se reglamentaron excepciones al principio de divisin por mitades de la comunidad. En 1907 se introduce la institucin de los bienes reservados de la mujer, que le permite administrar y enajenar sus ganancias y salarios, modificada en 1938 y 1942. En 1965 se produjo una profunda modificacin al rgimen matrimonial del Cdigo francs, mediante la ley 65-570 del 13 de julio de dicho ao, y que comenz a regir el 1 de febrero de 1966. El rgimen legal ordinario dej de ser el de comunidad de muebles y ganancias para adoptarse el de comunidad de ganancias. Y el rgimen matrimonial dej de ser inmutable, para admitirse los cambios posteriores al matrimonio, ya sea mediante sentencia judicial o a pedido de ambos cnyuges en el inters de la familia, despus de transcurridos dos aos de aplicacin del rgimen anterior. Trataremos ms adelante el rgimen de comunidad de ganancias en el Cdigo civil francs, adelantando que los principios preenunciados de rgimen legal y mutabilidad de rgimen, se mantienen vigentes en la actualidad. 3) Tipos de comunidad: A. Segn la extensin de la masa comn, se distingue la comunidad universal y la comunidad restringida.7 1. En la comunidad universal, al celebrarse el matrimonio todos los bienes presentes y futuros de los esposos se hacen comunes y a la disolucin se dividen entre ellos sin atencin a su origen. Es decir que la masa partible comprende todos los bienes

Belluscio, Regmenes Matrimoniales, op.cit., n 20

1

aportados por los cnyuges al matrimonio, o adquiridos despus de celebrado el mismo, tanto muebles como inmuebles. Se seala de este rgimen que puede dar lugar a injusticias, en especial cuando se trata de matrimonios de corta duracin en los cuales los aportes de los esposos son de muy diferente valor y se disuelven por divorcio, atento a que se produce una transferencia de patrimonio del ms pudiente al menos pudiente, an cuando ste sea el culpable del divorcio. Es difcil encontrarlo en su forma totalmente pura, porque generalmente se admite la existencia de algunos bienes reservados, que siguen siendo personales de los cnyuges. Fue rgimen legal en Portugal hasta 1967 (que cambi al de comunidad restringida de ganancias de gestin separada); y est vigente en Holanda y los pases escandinavos, pero con limitaciones ya que se reconoce la existencia de bienes propios, tales como aquellos a los cuales se ha asignado tal carcter en la convencin matrimonial o los donados o dejados por testamento con la clusula de no entrar en la comunidad. La gestin es separada8. En Francia es rgimen convencional (art. 1497, inc. 6. Cdigo francs 9). Los cnyuges pueden pactar en sus capitulaciones matrimoniales la comunidad universal de sus bienes tanto muebles como inmuebles, presentes y futuros. Sin embargo, salvo estipulacin en contrario, los bienes y derechos, que el artculo

Belluscio, Manual....op.cit., n 299 y n 301 Art.1497 Cdigo Civil francs sobre la comunidad convencional: Los cnyuges pueden, en sus capitulaciones matrimoniales, modificar la comunidad legal con toda clase de pactos siempre que no sean contrarios a los artculos 1387, 1388 y 1389. Podrn especialmente pactar: 1 Que la comunidad comprender los bienes muebles y las adquisiciones; 2 Que se no sern de aplicacin las reglas relativas a la administracin; 3 Que uno de los esposos tendr la facultad de detraer ciertos bienes a cambio de una indemnizacin; 4 Que uno de los cnyuges tendr una mejora; 5 Que los cnyuges tendrn partes desiguales; 6 Que habr entre ellos una comunidad universal. Las reglas de la comunidad legal seguirn siendo aplicables en todo cuanto no haya sido objeto de pacto entre las partes.
8 9

140410 declara privativos por su naturaleza (propres par nature), no entrarn en esa comunidad. La comunidad universal responder definitivamente de todas las deudas de los esposos, presentes y futuras (art. 1526)11. Si bien los cnyuges jvenes no optan por el regimen de comunidad universal, salvo en los tres departamentos del Rhin y del Moselle por razones histricas, seala el Dr. Belluscio12 que se ha hecho prctica difundida entre parejas de mayor edad la adopcin de la comunidad universal con clusula de atribucin integral de la comunidad al cnyuge sobreviviente, a modo de sustituto de un derecho hereditario que permite atribuir al suprstite la totalidad del patrimonio familiar13. En la Provincia canadiense de Qubec se admita (hasta la reforma de 1970) la comunidad universal como rgimen convencional, pudindose comprender todos los bienes presentes y futuros, sean muebles o inmuebles, o slo los presentes o slo los futuros. Excluyndose los bienes donados o legados por tercero con la condicin de no entrar en la comunidad, como as tambin los muebles de carcter personal. En el Cdigo Civil vigente en Qubec el art.492 se refiere a los regimenes comunitarios, estipulando la remisin a las reglas de la sociedad de gananciales Art.1404 Cdigo civil francs: Son privativos, por su naturaleza, aunque hubieran sido adquiridos durante el matrimonio, los vestidos y ropa interior de uso personal de cada uno de los cnyuges, las acciones para exigir la reparacin de un dao corporal o moral, los crditos y pensiones no transmisibles, y, ms generalmente, todos los bienes que tengan un carcter personal y todos los derechos exclusivamente personales. Son igualmente privativos, por su naturaleza, aunque con compensacin si hubiera lugar, los instrumentos de trabajo necesarios para la profesin de uno de los cnyuges, a menos que fueran los accesorios de un comercio o de una explotacin que formara parte de la comunidad.
10

Art.1526 Cdigo civil francs : Les poux peuvent tablir par leur contrat de mariage une communaut universelle de leurs biens tant meubles qu'immeubles, prsents et venir. Toutefois, sauf stipulation contraire, les biens que l'article 1404 dclare propres par leur nature ne tombent point dans cette communaut. La communaut universelle supporte dfinitivement toutes les dettes des poux, prsentes et futures .
11

Belluscio, Augusto Csar en La eleccin de rgimen matrimonial por los esposos, LL. T1994-A, Sec. doctrina, pg. 805, cita la obra de Philippe Malaurie y Laurent Aynes titulada Cours de droit civil. Les rgimes matrimoniaux, p.106, n244, Paris, 1988; y el artculo de Grard Champenois, titulado Los regimenes matrimoniales en Francia , La Ley, 1992-C, 748. 13 http://vosdroits.service-public.fr/vosquestions/F936.html
12

-teniendo en cuenta las adaptaciones necesarias-, cuando los cnyuges opten por un rgimen comunitario y sea necesario suplir las disposiciones de la convencin. Asimismo se considera la situacin de los esposos que hayan contrado matrimonio bajo el antiguo rgimen de comunidad legal, en cuyo caso podrn invocar las reglas de disolucin y liquidacin del rgimen de la sociedad de gananciales cuando no sean incompatibles con las reglas del rgimen comunitario.14 2. En la comunidad restringida, la masa comn se forma slo con una parte de los bienes de los cnyuges, mientras que los otros continan formando parte de su propiedad personal. Existen entonces tres masas de bienes: los propios del marido, los propios de la mujer, y los comunes o gananciales. Entre los tipos de comunidad restringida, pueden distinguirse la de muebles y ganancias acquts). Explica el Dr. Belluscio15 que acquts es un arcasmo cuya aplicacin en la lengua francesa se reduce actualmente al rgimen matrimonial, y que se prefiere la expresin ganancias que da idea de adquisiciones a ttulo oneroso- a gananciales o adquisiciones, porque puede haber bienes gananciales que no sean ganancias (los muebles aportados al matrimonio y no inventariados), o adquisiciones a ttulo gratuito. a) La comunidad de muebles y ganancias comprende en la masa partible todos los bienes muebles presentes y futuros de los esposos y todas las adquisiciones a ttulo oneroso, an las de naturaleza inmobiliaria hechas durante la unin, todos los cuales revisten el carcter de gananciales. Siendo bienes propios de cada cnyuge los inmuebles que cada cual lleva al matrimonio o que adquiere durante el mismo a ttulo gratuito (donacin, Art.492 Code Civil du Qubec: Lorsque les poux optent pour un rgime matrimonial communautaire et qu'il est ncessaire de suppler aux dispositions de la convention, on doit se rfrer aux rgles de la socit d'acquts, compte tenu des adaptations ncessaires. Les poux maris sous l'ancien rgime de communaut lgale peuvent invoquer les rgles de dissolution et de liquidation du rgime de la socit d'acquts lorsqu'elles ne sont pas incompatibles avec les rgles de leur rgime matrimonial 15 Regmenes Matrimoniales, nota 84 del autor, pg.419
14

y la de ganancias

(del francs meubles et acquts, y reduite aux

herencia, legado), o por ttulo o derecho anterior al matrimonio, o por permuta con un bien propio, o con el producido de su venta. Como hemos anticipado en el punto 2 (Origen y Evolucin), rigi como rgimen legal en Francia hasta 1965, a falta de convencin matrimonial que estableciese otra cosa. La masa comn comprenda todos los bienes muebles aportados por los esposos al contraer matrimonio o adquiridos despus por cualquier ttulo. Se excluan: a) los que son propios por su naturaleza (muebles que slo tienen valor de recuerdo, derechos a pensiones de retiro, invalidez y alimentos, indemnizacin por accidentes personales, y derechos de propiedad artstica y literaria); b) los que as se dispusiese por voluntad del donante o testador; c) por subrogacin real con otro bien propio; d) los productos de los bienes propios; e)los inmuebles adquiridos a ttulo oneroso durante el matrimonio (conquts), salvo los casos de subrogacin real y accesin o adquiridos a ttulo gratuito cuando el donante o testador estipul que perteneciesen a la comunidad; f) los frutos y rentas de los bienes propios; g) el producto del trabajo de ambos cnyuges. La administracin marital posibilitaba a dicho cnyuge no rendir cuentas de su gestin de los bienes comunes y propios de la mujer, atento a que los frutos de unos y otros entraban en la comunidad. De los bienes comunes poda disponer a ttulo oneroso. A ttulo gratuito no poda disponer de los inmuebles ni de la universalidad o cuota parte de los muebles, salvo que fuera para el establecimiento de los hijos comunes. Poda disponer de su parte en la comunidad por disposicin de ltima voluntad. No poda enajenar los bienes propios de la mujer, salvo los consumibles (que entregados al marido caan en la comunidad), o los bienes destinados a ser vendidos (como mercaderas de un fondo de comercio explotados en nombre de la mujer), o que se tratase de muebles estimados en el contrato de matrimonio. Como hemos dicho en el punto 2), la administracin marital de todos los bienes comunes qued modificada por ley del 13 de julio de 1907 que fuera a su vez reformada por ley del 18 de febrero de 1938 y la del 22 de

septiembre de 1942-, que introdujo la institucin de los bienes reservados de la mujer. Se exceptu de la administracin marital el producto del trabajo personal de la mujer, las economas provenientes de l y los bienes adquiridos con esas economas, sobre todos los cuales sta adquiri iguales derechos que si tratase de separacin de bienes. La reforma de 1965 admiti la comunidad de muebles y ganancias (meubles et acquts) como rgimen convencional (art. 1497 inc. 1 Cdigo civil francs). Sus disposiciones especficas se encuentran en los arts. 1498 1501 del Code. El primer artculo nombrado establece que el activo de la comunidad estar formado adems de los bienes que lo integraran por el rgimen de comunidad legal- por los bienes muebles que los cnyuges tengan en propiedad o en posesin al momento de la celebracin del matrimonio, o como ya se expresara- los que reciban despus por sucesin o liberalidad, a excepcin de: disposicin en contrario del donante o testador y de los que fueran propios por su naturaleza si hubieran sido adquiridos durante la comunidad-. En cuanto a los inmuebles adquiridos despus de otorgada la capitulacin matrimonial en la que se establezca este rgimen matrimonial pero antes de celebrado el matrimonio, quedan incluidos en la comunidad, salvo que se haya adquirido a consecuencia del cumplimiento de una clusula capitular, en cuyo caso se estar a lo convenido. Por el art. 1499 se establece a cargo de la comunidad la fraccin de deuda proporcional a la fraccin de activo recibido conforme el artculo anterior. Dichas deudas forman parte del pasivo definitivo de la comunidad (art. 1500). En cuanto a la determinacin de la proporcin, la solvencia y valor del activo se probarn conforme al art. 1402 (a falta de prueba se reputa ganancial). Pero el reparto (o fraccionamiento) del pasivo no pueden perjudicar a los acreedores, quienes conservan el derecho de embargar el bien, e incluso perseguir todos los bienes de la comunidad cuando los muebles del deudor se hubieran confundido con los de la comunidad (art. 1501)

En la provincia canadiense de Qubec, y sobre la base del modelo francs, rigi como rgimen legal hasta 1970 la comunidad de muebles y ganancias (tambin de administracin marital), habindose admitido por ley de 1931la constitucin de bienes reservados con el producido del trabajo de la mujer, los que quedaban excluidos de la gestin marital como en la comunidad ordinaria. En nuestro pas, si bien el Cdigo Civil adopt el rgimen de comunidad restringida , previo a la reforma de la ley 17.711 de 1968, se plantearon, en cuanto a la extensin de la masa, dos posturas doctrinarias y jurisprudenciales a las que nos referiremos en el Captulo titulado Rgimen de comunidad en el Cdigo Civil argentino, adelantndose que conforme a la interpretacin que hiciera una de ellas del artculo -entonces vigente1224, a falta de inventario de los muebles aportados al matrimonio, la comunidad comprenda todos ellos, adems de las ganancias, por lo que se habra tratado de un rgimen legal de comunidad de ganancias y muebles aportados, intermedio entre la comunidad de ganancias y la de muebles y ganancias. b) La comunidad de ganancias comprende en la masa partible todos los bienes muebles o inmuebles, o valores, adquiridos a ttulo oneroso durante el matrimonio, salvo los que tuvieran causa o ttulo anterior al matrimonio, o que se permutaran con un bien propio, o que se adquirieran con el producido de su venta o con dinero propio, o que se adquieran a ttulo gratuito (donacin, herencia, legado). Los bienes propios de cada cnyuge son los aportados al matrimonio y los comprendidos en las excepciones enumeradas. Es rgimen legal en Francia desde 1965 y rgimen legal forzoso en nuestro pas. A ellos nos referiremos en los captulos III y IV.
B.

Segn quien ejerza durante el matrimonio la gestin o administracin de los bienes que a la disolucin van a ser divididos entre los cnyuges16, puede distinguirse :

16

Belluscio, Regmenes Matrimoniales, op.cit., n 21

1

1. La comunidad de administracin marital, en la que el esposo administraba sus bienes propios, los bienes propios de la mujer y los bienes comunes. Era el tipo clsico del antiguo derecho francs, recogido por el Cdigo Napolen y por los que lo tomaron de modelo. En este tipo de comunidad el marido era dueo y seor de la comunidad y los derechos de la mujer aparecan recin al momento de la disolucin, situacin resumida en el adagio le mari vit comme matre et meurt comme associ (el marido vive como dueo y muere como socio). Hacia fines del S. XIX esta desigual consideracin de la mujer fue motivo de objeciones, dando origen entonces a los bienes reservados de sta 17; si bien los bienes eran comunes, quedaban exceptuados de la administracin y disposicin del marido, comprendindose ordinariamente el producto del trabajo de ella. Rigi en Francia hasta la reforma de 1985, con reserva de la administracin de la mujer de sus bienes propios y de los gananciales obtenidos con su trabajo. Lo mismo ocurri en nuestro pas desde la sancin del Cdigo y hasta la entrada en vigencia de la ley 11.357 (1926). 2. La comunidad de administracin separada, aparecida ya en el S. XX, consiste en que durante el rgimen matrimonial cada uno de los cnyuges administra y dispone libremente de su patrimonio propio y ganancial bienes por l o ella adquiridos-, aunque integren la masa partible a la disolucin. Este sistema, previsto por Roguin, en el cual durante la unin las relaciones patrimoniales entre los cnyuges funcionan como si hubiera separacin de bienes, mientras que a la disolucin se procede como en la comunidad, llev a error a algunos autores (Vaz Ferreira, Alessandri Rodrguez, Ripert, Boulanger, etc), al considerarlo como de participacin18. Como veremos al tratar ese rgimen matrimonial, en el mismo se parte de un principio distinto, cual es el de igualar los patrimonios o los beneficios logrados durante el matrimonio por ambos cnyuges, y se concreta mediante un crdito a favor del menos favorecido en el caso de participacin en las ganancias, del

Ley del 13 de julio de 1907. Por la ley del 18 de febrero de 1938 se suprimi la incapacidad de la mujer. 18 Belluscio,Regmenes Matrimoniales, op.cit., n 19
17

que gan menos-, pero no mediante la particin de una masa comn, ya que sta no se halla prevista en dicho rgimen. El rgimen de comunidad de gestin separada es el que rige en nuestro pas, -cuyo antecedente fuera el vigente en Costa Rica desde 1888 hasta la sancin del Cdigo de Familia en 1976-; adems de Venezuela, El Salvador (comunidad diferida), Colombia, Uruguay, Portugal19. En nuestro sistema legal cada uno administra y dispone de sus bienes propios y de los gananciales que adquiere (art. 1276 CC.) con la limitacin del art. 1277 CC., que requiere el asentimiento del cnyuge para los actos de mayor trascendencia. 3. La comunidad de administracin conjunta. En ste, la gestin de los bienes comunes corresponde a los dos cnyuges, quienes deben obrar de comn acuerdo. Tambin parece haber sido previsto por Roguin, quien opinaba que la plenitud del objeto perseguido por el rgimen de la comunidad, no se alcanzaba ni atribuyendo al marido derechos omnipotentes sobre los bienes que luego formarn el fondo comn en cuyo caso la mujer sufrir los actos egostas, desconsiderados o ruinosos del marido-, ni tampoco si los esposos permanecen separados a este respecto durante el matrimonio en cuyo supuesto cada cnyuge deber soportar las consecuencias de los actos del otro que disminuyan la importancia de la masa partible-. Resulta de importancia resaltar las ideas desarrolladas por Roguin y que destaca el Dr. Belluscio20. La realizacin completa de la idea de comunidad conduce a subordinar de alguna manera al asentimiento de un cnyuge los actos importantes del otro sobre los bienes de los que luego tendr una fraccin, sea en capital o en rentas. Un derecho eventual a la fraccin de una masa implica entonces la facultad de intervenir en los actos cuyos efectos pueden aumentar o disminuir el fondo comn. La existencia de la comunidad despus de la disolucin de la unin, hace deseable el reconocimiento de cierta comunidad de derechos y
19 20

Belluscio, Manual...,op.cit., n 301 Regmenes Matrimoniales, op.cit., n 21

1

obligaciones durante la unin. Consideraba Roguin que para poder proteger en forma eficaz los intereses de cada uno de los cnyuges, los bienes comunes y partibles deben estar sometidos a reglas particulares de administracin y disposicin. En las legislaciones modernas, a fin de agilizar la gestin de los bienes comunes por parte de los cnyuges cuya administracin es conjunta, se presume la conformidad de uno de ellos respecto de los actos de menor trascendencia realizados por el otro. Rige en algunos pases de Europa del Este, en Cuba, Bolivia, Panam, Per, Espaa a falta de convencin- y en Italia para los actos que excedan la administracin ordinaria21. En nuestro pas, a partir de la ley 25.781 (noviembre de 2003) rige para los bienes de titularidad incierta muebles no registrables o registrables no inscriptos o inmuebles adquiridos por usucapin mientras no se tramite la informacin posesoria- (art. 1276, 2 prrafo CC ). 4. La comunidad de administracin indistinta. En este rgimen, el ms moderno en cuanto a gestin de bienes respecta (Italia 1975; Blgica, Francia) 22, los actos de administracin y disposicin de los bienes gananciales pueden ser realizados por cualquiera de los esposos. Pero a fin de garantizar el derecho de los cnyuges, se requiere la conformidad expresa para los de mayor importancia.

21 22

Belluscio, Manual...,op.cit., n 301 Belluscio, Manual..., op.cit., n 301

1

III. RGIMEN DE COMUNIDAD LEGAL EN FRANCIA Como ya lo expresramos, el Cdigo Napolen adopt como rgimen legal la comunidad de muebles y ganancias de gestin marital. En cuanto a la extensin de la masa, la solucin acogida tuvo un fundamento prctico, cual fue el de eliminar dificultades probatorias23. Si los muebles de los cnyuges eran de escaso valor no revesta mayores consecuencias distinguir la por convencin matrimonial, comunidad de bienes y ganancias de la de ganancias. Y si los bienes muebles aportados eran econmicamente trascendentes, se los exclua limitando la comunidad a las ganancias. El rgimen legal de comunidad del cdigo napolenico reuna las caractersticas clsicas de unidad de masa, de administracin y de responsabilidad. El marido administraba slo propios de la mujer (art.1428 y ss). Respecto de las deudas, pesaban sobre la masa comn las de uno y otro cnyuge de origen anterior al matrimonio, las que constituan cargas de las herencias recibidas y las contradas durante el matrimonio por el marido o la mujer con mandato o autorizacin de ste- (arts. 1409 y 1420). Ni an con autorizacin judicial los actos de la mujer podan obligar a la comunidad si hubieran sido realizados sin el consentimiento del marido (art.1426). La reforma de 1965 modific el rgimen legal de comunidad de muebles y ganancias por el de comunidad de ganancias, en atencin al aumento de la importancia de las fortunas mobiliarias, y que -como enunciramos en el Captulo II, punto 2llevaron a incrementar su eleccin convencional por los cnyuges, dejndose as de lado el rgimen legal establecido por el cdigo napolenico. Ms all de las reformas de 1907, 1938 y 1942 relativas a los bienes reservados de la mujer, con la de 1965 se produjo la ruptura de las tres unidades: de masa, gestin y responsabilidad, a saber: Cada cnyuge (art.1428). administra y dispone libremente de sus bienes propios los bienes de la comunidad (art.1421) y los

Belluscio, Comunidad de gestin separada y sociedad de ganancias (Los regmenes legales matrimoniales en Francia y en Qubec), Revista de Derecho de Familia N 13, Abeledo Perrot, 1998, pg. 129 y ss., Cap.II.
23

De la administracin marital sobre los bienes comunes, se excluyen los bienes reservados a la mujer, provenientes del ejercicio de una profesin separada de la del marido (arts. 224 y 1402, 2 prr.), atribuyendo iguales derechos de administracin y disposicin a uno y otro sobre cada masa (arts. 1421 y 1425). Las deudas del marido no podan afectar los bienes reservados de la mujer, salvo que hubieran sido contradas para el sostenimiento del hogar o la educacin de los hijos (art. 1413). Las deudas de la mujer slo pesaban sobre los bienes comunes de administracin marital- si hubiesen sido contradas para el sostenimiento del hogar o la educacin de los hijos, o contradas con el consentimiento del marido o autorizacin judicial, o provenientes de la responsabilidad extracontractual. La reforma de 1985
24

mantuvo la libre administracin y disposicin de los

bienes propios (art. 1428), y estableciendo un rgimen de gestin indistinta en los bienes comunes, restituy aunque muy relativamente- la unidad de masa y de responsabilidad. En cuanto a la unidad de masa, sienta el principio con importantes excepciones - de que cada cnyuge tiene el poder de administrar solo los bienes comunes y de disponer de ellos (art. 1421, 1prr). En cuanto a la unidad de responsabilidad, establece que las deudas nacidas durante la comunidad pueden ser perseguidas sobre los bienes comunes (art. 1413). Pero si un cnyuge ejerce profesin separada tiene derecho de otorgar slo los actos de administracin y de disposicin necesarios para dicho ejercicio (1421, 2 prr.) y las ganancias y salarios de uno de ellos solamente responden por las deudas contradas por el otro cuando lo fueron para el sostenimiento del hogar o la educacin de los hijos (art. 1414). De all el comentario que adelantramos de la relativa unidad de masa y responsabilidad. A su vez las excepciones al principio de unidad de masa y responsabilidad son de tal envergadura que refuerzan a nuestro criterio la relatividad del mismo. Por un lado, en cuanto a la masa, cada cnyuge administra y dispone individualmente de los bienes comunes, pero responde por las negligencias de su gestin y sus actos vinculan al otro cnyuge si fueron realizados sin fraude (art.1421).
24

Belluscio, Comunidad de gestin separada y sociedad de ganancias,op.cit., Cap. II

1

Y por otro, en cuanto a la responsabilidad, los bienes comunes responden por las deudas contradas por uno solo de los cnyuges, salvo que haya habido fraude del cnyuge deudor y mala fe del acreedor, dejando a salvo si corresponde, el derecho a recompensa (art.1413). No obstante, hemos visto ya que las caractersticas de unidad de masa, gestin y responsabilidad no son las determinantes a la hora de calificar un rgimen como de comunidad, sino que lo esencial es que exista a la disolucin una masa comn partible. Se traduce en sta el esfuerzo compartido de los cnyuges, en una suerte econmica comn. Al respecto establece el Cdigo francs que Disuelta la comunidad, cada uno de los cnyuges recupera aquellos bienes que no hubieran entrado en comunidad, si existen, o los bienes que les hubieran sustituido. A continuacin se proceder a la liquidacin de la masa comn, activa y pasiva (art. 1467) Efectuados los reembolsos (o recompensas), y realizadas todas las detracciones operaciones de particin- sobre la masa, el exceso se repartir por mitad entre los esposos (art. 1475) Por tanto compartimos el criterio del Dr. Belluscio en cuanto expresa que pese a las alternativas sealadas, no puede dudarse ni por la denominacin del Cdigo, ni porque la doctrina haya sostenido algo diferente- que el rgimen contine siendo de comunidad. El Cdigo francs prev que los cnyuges pueden modificar la comunidad legal con toda clase de pactos (siempre que no sean contrarios a los arts. 1387 1389). Especialmente prev que los cnyuges acuerden partes desiguales; que no se apliquen las reglas relativas a la administracin; que uno de los esposos pueda detraer ciertos bienes a cambio de una indemnizacin; o que tenga una mejora; o bien pactar refiriramos-, o el de comunidad universal (art. 1477). Este ltimo, previsto en el art. 1526, comprende los bienes muebles e inmuebles de los cnyuges, tanto presentes como futuros, excluyndose los bienes y derechos privativos por su naturaleza ropas de uso personal e instrumentos de trabajo de cada como rgimen de comunidad convencional el de muebles y ganancias al que ya nos

cnyuge, sin perjuicio del derecho a recompensa si se adquirieron con dinero ganancial, art. 140425-.

Art.1404 del Cdigo civil francs: Son privativos, por su naturaleza, aunque hubieran sido adquiridos durante el matrimonio, los vestidos y ropa interior de uso personal de cada uno de los cnyuges, las acciones para exigir la reparacin de un dao corporal o moral, los crditos y pensiones no transmisibles, y, ms generalmente, todos los bienes que tengan un carcter personal y todos los derechos exclusivamente personales. Son igualmente privativos, por su naturaleza, aunque con compensacin si hubiera lugar, los instrumentos de trabajo necesarios para la profesin de uno de los cnyuges, a menos que fueran los accesorios de un comercio o de una explotacin que formara parte de la comunidad.
25

IV. RGIMEN DE COMUNIDAD EN EL CDIGO CIVIL ARGENTINO Nuestra legislacin ha adoptado como rgimen patrimonial del matrimonio la comunidad de ganancias restringida, de gestin separada. Dicho rgimen legal es nico y forzoso. Extensin de la masa comn. Si bien el Cdigo Civil adopt el rgimen de comunidad restringida, hasta la reforma de la ley 17.711 de 1968, se plantearon -en cuanto a la extensin de la masados posturas conforme a la interpretacin del art. 1224 CC. Dicho artculo estableca Si no hubiese escritura pblica o privada de los bienes que los esposos llevan al matrimonio, se juzgar que ste se contrae hacindose comunes los bienes muebles y las cosas fungibles de ambos; y disuelta la sociedad, se tendrn como bienes adquiridos durante el matrimonio. Lo mismo se juzgar si no hubiese prueba por escrito de los muebles y cosas fungibles que durante el matrimonio adquieran marido o mujer, por herencia, legado o donacin Una tesis sostena que a falta de inventario de los muebles aportados por los esposos, la comunidad comprenda adems de las ganancias- todos los muebles aportados al matrimonio. Es decir se conformaba un tipo intermedio entre la comunidad de ganancias y de muebles y ganancias. Intermedio en cuanto no ingresaban los muebles adquiridos despus del matrimonio a ttulo gratuito, conformndose entonces un rgimen legal de comunidad de ganancias y muebles aportados. Pero como el art. 1217 CC permita., mediante convencin matrimonial, inventariar los bienes aportados al matrimonio para que conserven su carcter propio-, ello poda significar que los cnyuges mediante la convencin modifiquen el rgimen de muebles y ganancias a ganancias si inventariaban todos los muebles o combinar ambos si se incluan en la convencin slo algunos. Lafaille, Fassi y la SCBA (1934) as lo sostuvieron. En igual interpretacin se enrol el Dr. Belluscio26, agregando que el art. 1224 estaba incluido en el captulo de las convenciones matrimoniales; por tanto al referirse a la escritura pblica o privada lo haca en cuanto a la convencin y no a cualquier otra prueba escrita.

26

Belluscio, Augusto C. Manual...., op.cit., n.307.

1

La otra postura, en la que adheran Borda, Martnez Ruiz y la SCBA a partir de 1966, combinando el art. 1224 con el art. 1271 (por el cual pertenecen a la sociedad conyugal como gananciales los bienes existentes a la disolucin si no se prueba que pertenecan a alguno de los cnyuges cuando se celebr el matrimonio o despus por herencia, donacin o legado), interpretaba que el art. 1224 slo se refera a una presuncin de comunidad -y no a la extensin de la masa-, en cuanto a que se presuman comunes salvo prueba escrita en contrario. En realidad seala el Dr. Belluscio- se hacan comunes por escritura pblica o privada de la convencin. La ley 17.711 suprimi el art. 1224 CC y concluy por adoptar as y sin lugar a dudas- el rgimen de comunidad de ganancias. Gestin de los bienes. Pueden distinguirse tres etapas: a) En el cdigo civil originario estaba prevista la comunidad de gestin marital. El marido era el administrador de sus bienes propios, de los propios de la mujer y de los comunes (conforme arts. 1255, 1276 y 1277 CC). Como excepcin, poda excluirse por convencin matrimonial de la administracin del marido, un bien raz aportado por la mujer o adquirido despus por ttulo propio, cuya administracin ella se reservase, o los donados por el marido en la convencin (arts. 1217, inc. 2 y 1226); y los que sindole a ella donados o dejados por testamento, se dispusiere por el donante o testador la condicin de no ser administrados por el marido (art. 1227). b) La ley 11.357 (ao 1926), continu con el rgimen de comunidad de gestin marital pero con la adicin de la institucin de los bienes reservados de la mujer. Se excluan entonces de la administracin del marido, quedndole reservada su gestin a la esposa : a. Los bienes propios de la mujer, sin perjuicio del mandato presunto de administracin en favor del marido que aqulla poda revocar en cualquier momento (art. 3, inc.2, apartado c) b. Los gananciales de administracin reservada a la mujer, que eran aquellos que si bien seguan revistiendo carcter ganancial, fuesen adquiridos con el producto de su profesin, oficio, empleo, industria o

comercio (art. 3, inc.2, apartado a).

Este sistema dio lugar a

discrepancias en la doctrina nacional. Por ejemplo, Borda entenda que la mujer tena la administracin de todos los bienes por ella adquiridos; lo cual no se corresponda con la institucin de los bienes reservados, sino ms bien con la gestin separada que no rega. Entre los autores que sostenan lo contrario, Lafaille interpretaba que la administracin de la mujer solamente comprenda los bienes por ella adquiridos con el dinero proveniente de su actividad laboral, pero siempre que, tratndose de inmuebles, se hiciese constar tal circunstancia en la escritura de adquisicin. Mientras que LLambas entenda en interpretacin compartida por el Dr. Belluscio27- que se limitaba a los bienes propios de ella y a los adquiridos con el producto de su trabajo (peculio profesional), en los que se comprendan las adquisiciones provenientes de la inversin de los bienes propios y de sus frutos, lo mismo que los frutos del peculio mismo -los que seguan la misma suerte que el principal-. Por lo tanto, continuaban bajo la administracin del marido los bienes adquiridos por la mujer por hechos fortuitos, y los inmuebles adquiridos a su nombre sin que constase en la escritura de adquisicin el origen de los fondos ni se pudiese justificar que provenan de su patrimonio propio o de su actividad lucrativa. Ahora bien; si la mujer no revocaba el mandato presunto de administracin en favor del marido y ste lo ejerca, los bienes adquiridos con los frutos de los propios de la mujer eran gananciales ordinarios de administracin marital-; as resultaba de la exencin de la que gozaba el marido de rendir cuentas de los frutos y rentas percibidos (art.3, inc.2, apartado c, segundo prrafo), ya que stos se confundan con el producido de su propia actividad laboral. c) La reforma de la Ley 17.711 del ao 1968, modific totalmente el rgimen anterior, estableciendo el rgimen de comunidad de gestin separada , aunque no en su forma pura, sino requirindose el asentimiento del cnyuge no titular para los actos de mayor trascendencia.

27

Belluscio, Augusto C. Manual op.cit., n308

1

Se derogaron los artculos de la ley 11.357 relativos a la administracin de bienes propios y gananciales de la mujer, y se sustituyeron los artculos 1276 y 1277 del cdigo civil relativos a la administracin y disposicin marital. Por el art. 1276 CC se confiri a cada cnyuge la libre administracin y disposicin de sus bienes propios y de los gananciales por s adquiridos, con la salvedad prevista en el art. 1277 CC que impone el asentimiento (conformidad) del otro cnyuge para disponer (enajenar o gravar) los bienes gananciales inmuebles, los derechos registrables, los muebles registrables, aportes de dominio o uso de dichos bienes a sociedades , y tratndose de sociedades de personas, la transformacin y fusin de stas. Se prev la venia judicial para el caso de negarse el asentimiento sin justa causa (justa causa de oposicin que deber ser alegada y probada por quien niega el asentimiento). Requirindose tambin el asentimiento para disponer del inmueble propio en el que est radicado el hogar conyugal, si hay hijos menores o incapaces conyugal, se trate de bien propio o ganancial. Si el cnyuge pretende disponer de este bien, deber probar que el mismo es prescindible y el inters familiar no se encuentra comprometido, en cuyo caso el juez podr autorizar la disposicin. Cabe sealar que la reforma al art. 1277 no sostuvo el resguardo de los derechos de la mujer cuando la enajenacin fuera en fraude de ella, lo cual hubiera sido plausible mantener, hacindolo extensivo a ambos cnyuges. As tambin qued suprimido el mandato presunto en favor del marido que previera la ley 11.357, reemplazndoselo por la posibilidad de otorgar un cnyuge a otro un mandato expreso o tcito para administrar sus bienes propios o gananciales, sin que el mandatario tenga obligacin de rendir cuentas (art. 1276 CC). En cuanto a los bienes cuyo origen fuera dudoso, el art. 1276 CC -conforme ley 17.711- estableca, que la administracin y disposicin de los mismos corresponda al marido. Instauraba la llamada presuncin muciana (praesumptio Muciana), atribuida a Q. Mucio Scaevola, segn la cual y salvo prueba en contrario- las adquisiciones y establecindose que esta disposicin rige an despus de disuelta la sociedad

hechas por la mujer casada, se entendan hechas por el marido. Esto significaba sealan Di Pietro y Lapieza Elli28- que los bienes parafernales o bona extra dotem propios de la mujer y confiados al marido- no se presuman. Mizrahi,29 basado en Ripert y Boulanger, remonta el origen histrico de la presuncin muciana en la idea plasmada en la ley Quintus Mucius- de que los fondos, cuando no provenan del marido, tenan su causa en ganancias vergonzosas obtenidas por la mujer. Aquella disposicin del 1276 CC implicaba un contrasentido, que llev a algunos autores citados por Mizrahi a concluir que por la misma el marido era el propietario del saldo patrimonial (Guaglianone) o que no obstante la reforma de la ley 17.711 segua subsistiendo en manos del marido la administracin bsica de la sociedad conyugal ( LLambas). En las XI Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Buenos Aires, 1987) se resolvi por unanimidad que debe eliminarse la presuncin muciana contenida en el segundo prrafo del art. 1276 CC. Si bien hubo consenso en lo atinente a dejar sin efecto la preferencia marital, no lo hubo respecto a si los bienes de origen dudoso deban ser administrados en forma indistinta o conjunta por los cnyuges. Quienes doctrinariamente se pronunciaban por la gestin indistinta, se basaban en la presuncin de propiedad de buena fe de cosa mueble (art. 2412), indicando que el prrafo del 1276 en anlisis era de relativa aplicacin respecto de estos bienes, en atencin a que cualquiera de los cnyuges puede hacer valer la posesin en los trminos del art. 2412 y disponer vlidamente ante terceros. Tal el caso de Zannoni 30, quien sealaba como difcil de advertir una cuestin ante un acto de disposicin ya concluido por la esposa, y de apenas imaginable el caso de que ella solicitase autorizacin para disponer de un bien mueble (cuadro o joyas) ante la negativa de ste. Pero sealaba el inters en determinar a qu masa de administracin se subrogara el precio obtenido por la venta de Di Pietro, Alfredo - Lapieza Elli, ngel E., Manual de Derecho Romano, Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales, Buenos Aires, 1976, pg. 380. 29 Mizrahi, Mauricio L. La reforma al art. 1276 CCiv.: la gestin de los bienes gananciales de titularidad incierta, Buenos Aires, diciembre 17 de 2003 JA 2003-IV, fascculo n. 12, pg. 3.y ss. 30 Zannoni, Eduardo A., Derecho Civil, Derecho de Familia, T I., punto 473, Ed. Astrea, 4 edicin actualizada y ampliada, 2002, pg. 592.
28

dichos bienes, y tambin para establecer si los bienes son slo ejecutables por las deudas del marido o tambin por las de la esposa. Por su parte, el proyecto de reforma de 1993 (comisin designada por decreto 468/92 para la unificacin del derecho de las obligaciones y contratos civiles y comerciales) dispuso ...se reputa que pertenecen a los dos cnyuges proindiviso por mitades, los bienes respecto de los cuales ninguno de ellos pueda justificar la propiedad exclusiva (art. 525), y la administracin y disposicin conjunta de los mismos (art. 524). A partir de la reforma Constitucional de 1994, en donde adquiere jerarqua de tal rango la Convencin sobre la Eliminacin de toda forma de Discriminacin contra la Mujer (art. 75, inc. 22 Constitucin Nacional), cuyo art. 16 inc. h impone a los Estados la obligacin de asegurar a los cnyuges los mismos derechos...en materia de propiedad, compras, gestin, administracin, goce y disposicin de los bienes, tanto a ttulo gratuito como oneroso, parte de la doctrina, como en algn caso la jurisprudencia31 reputaron inconstitucional la disposicin del art. 1276 en anlisis, plantendose entonces otro problema: si la Convencin internacional incorporada a la Carta Fundamental actuaba en forma operativa (as lo entenda el Dr. Belluscio) o programtica (Guastavino). Siguiendo un orden cronolgico en este tema, el Proyecto de Cdigo Civil Unificado de 1998 contina la solucin del Proyecto de 1993, estableciendo que la administracin y disposicin de los bienes adquiridos conjuntamente por los cnyuges, corresponde en conjunto a ambos (art. 464), y que se reputa que pertenecen a los dos cnyuges por mitades indivisas los bienes respecto de los cuales ninguno de ellos puede justificar la propiedad exclusiva (art. 465). Finalmente, la ley 25.781 (promulgada el 7/11/2003; B.O. del 12/11/2003), sustituy el mentado segundo prrafo del art. 1276 CC por el siguiente texto Si no se puede determinar el origen de los bienes o la prueba fuere dudosa, la administracin y disposicin es conjunta del marido y la mujer. El marido podr dirimir los casos de conflicto. Se refiere a los bienes muebles no registrables cuyo origen (y no el de los fondos) fuese dudoso, aunque tambin es aplicable a los muebles registrables que por negligencia o conveniencia no se haya procedido a su inscripcin, o a
31

C.Civ.y Com. Azl, sala 1, 18/2/1998, ED 177-490 citado por Mizrahi op.cit.1

los inmuebles adquiridos por usucapin mientras no se tramite la informacin posesoria-, porque como explica el Dr. Belluscio 32 puede subsistir la duda sobre cul es el cnyuge poseedor. Coincidimos con la interpretacin de Mizrahi, en cuanto a que de ahora en ms, a los bienes de origen incierto se le aplicarn las normas de condominio establecidas en los art. 2699 y ss. CC., requirindose para su disposicin el concurso de la voluntad de ambos o consentimiento, sin perjuicio de que ante terceros los actos celebrados por uno de ellos tendr en principio- validez, por aplicacin del art. 2412 CC, debiendo responder el cnyuge disponente respecto del otro en sus relaciones internas. Y por su parte el acreedor de un cnyuge slo podr accionar contra el 50% indiviso del bien de origen dudoso. Rgimen legal forzoso.

El rgimen de comunidad de ganancias restringido de gestin separada consagrado por nuestra legislacin, es nico y forzoso; inmodificable por la voluntad de los cnyuges. Las convenciones matrimoniales a las que refiere el art. 1217 CC. no son capitulaciones que tengan por objeto la modificacin del rgimen matrimonial no admitido por la ley- , sino que bajo dicha denominacin se autorizan acuerdos entre los cnyuges, los que se reducen a la posibilidad de las donaciones que el esposo hiciera a la esposa con motivo de la celebracin del matrimonio (inc 3). Ello as, en atencin a la derogacin de los incisos 2 y 4 por la ley 17.711; es decir la reserva de administracin de algunos bienes por la mujer inc. 2- y que ya haba dejado de tener sentido luego de la sancin de la ley 11.357; y las donaciones que los esposos se hagan de los bienes que dejaren por su fallecimiento inc. 4- , que resultaba una excepcin a la prohibicin de los pactos sobre herencia futura del art. 1175 CC y que en atencin a la vocacin hereditaria recproca no se consideraba justificado sostener. En cuanto al primer inciso, la designacin de los bienes que cada uno lleva al matrimonio, mantenido en vigencia por la reforma, tampoco trasunta en una convencin matrimonial, conforme a que se trata de un mero inventario de bienes que facilitar luego la individualizacin de los propios.
32

Cita de Mizrahi en La reforma al art. 1276.... ,n IV.

1

Vlez Srsfield rechaz la posibilidad de eleccin de un rgimen matrimonial, sealando en la nota al ttulo De la sociedad conyugal que las costumbres europeas de celebrar contratos de matrimonio y la libertad de convenciones establecida en las leyes de Partida (origen de pleitos que disolvieron los matrimonios y las familias ), no se condicen con las costumbres del pas, y por tanto hacen innecesarias esas leyes, las que por otra parte no alcanzaran a variarlas. La sociedad conyugal expresa el codificador- ser as puramente legal, evitndose las mil pasiones o intereses menos dignos, que tanta parte tienen en los contratos de matrimonio. Permitimos slo aquellas convenciones matrimoniales que juzgamos enteramente necesarias para los esposos y para el derecho de terceros Tanta razn pareca asistirle a Vlez, que ni siquiera las convenciones que l consider por entonces indispensables, fueron acogidas por nuestras costumbres. A punto tal, que hasta la reforma al art. 1217 por la ley 17.711 casi un siglo despus de la entrada en vigencia del Cdigo- no se discuti la solucin por l adoptada33. Bibiloni, que no se propuso innovar, sino suprimir los incisos luego derogados por la ley 17.711, as lo fundamentaba ...el rgimen legal del Cdigo est calculado para proteger los derechos de los cnyuges e impedir alteraciones peligrosas para su existencia y eficacia. Alterarlo por convencin, es permitir el abuso de influencias perniciosas o la colusin de los esposos en fraude de terceros Ni el proyecto de 1936 ni el Anteproyecto de 1954 pretendieron una modificacin al rgimen de comunidad nico instaurado por Vlez. Y la doctrina, en general, acompaaba la solucin legal. Algunos autores se pronunciaban al respecto de manera intransigente, tal como lo haca Borda, quien expresaba que las convenciones matrimoniales no han entrado en nuestras costumbres porque ha repugnado siempre al espritu del pueblo argentino introducir cuestiones patrimoniales en el acto del matrimonio. Lo veda un sentimiento de delicadeza... no obstante que la tendencia de la legislacin comparada es de permitir estas capitulaciones, creemos indispensable mantener en nuestro pas un rgimen que evite las desdorosas tratativas sobre intereses patrimoniales, que confieren al casamiento un matiz de negocio incompatible con nuestra concepcin del matrimonio34. Belluscio, La eleccin de rgimen matrimonial por los esposos, LL 1994-ASec.Doct, pg. 799 y ss., Cap.II. 34 Borda, Guillermo A., Tratado de Derecho Civil, Familia T I, Editorial Perrot, 6 edicin, ao 1977, punto 278, pg. 230
33

Recin en los ltimos aos fue adquiriendo fuerte relieve una corriente doctrinal actualmente mayoritaria- proclive a una solucin diversa35. As fue recomendado por mayora en las XI Jornadas Nacionales de Derecho Civil, celebradas en Buenos Aires en el ao 1987: Debe posibilitarse a los futuros cnyuges la adopcin, mediante capitulaciones matrimoniales, de regmenes patrimoniales alternativos que regulen sus relaciones y las relaciones de los cnyuges con terceros. A falta de capitulaciones, se aplicar un rgimen legal supletorio. En similares trminos se pronunciaron el las Segundas Jornadas Nacionales de Profesores de Derecho celebradas en Buenos Aires en 1992, recomendando mantener como rgimen supletorio el actualmente vigente. Entre los autores que se pronuncian en favor de la posibilidad de eleccin de rgimen matrimonial por los esposos, se encuentran, entre otros, los Dres. Zannoni, Bossert, Kemelmajer de Carlucci, Vidal Taquini, Mizrahi, Medina36. Los argumentos esgrimidos en general- son: la autonoma de la libertad de los cnyuges; la diversidad social; la mejor adecuacin de cada rgimen a la distinta realidad socioeconmica de cada matrimonio; la mejor adaptacin del rgimen de separacin de bienes para las segundas o ulteriores nupcias; no ignorar la legislacin comparada; democracia del sistema jurdico que respete las minoras; integracin regional armonizando los sistemas jurdicos de los pases que forman parte del Mercosur, siendo el nuestro el nico que no admite la eleccin del rgimen matrimonial por los cnyuges. Quienes se pronuncian a favor del mantenimiento del rgimen de comunidad como rgimen legal nico tal el caso de los Dres. Borda, Mazzinghi, Mndez Costa y Belluscio-, esgrimen diversos fundamentos. As Borda sigue sosteniendo, de manera ms moderada, razones de tradicin, y de incompatibilidad de especulaciones patrimoniales con el acto de amor que trasunta el matrimonio. Mazzinghi opina que la confrontacin de posiciones individuales, la tendencia a hacer prevalecer un inters sobre otro no convienen al rgimen patrimonial de la

Belluscio, La eleccin de rgimen matrimonial....op.cit, Cap.III, punto 8. Medina,Graciela y Kanefsck, Mariana Autonoma de la voluntad y eleccin del rgimen patrimonial matrimonial (Forma y lmites de la eleccin frente al proyecto de Reforma al Cdigo Civil), JA.1999-III, pg.958 y ss.
35 36

familia. Que sta requiere un mnimo de estabilidad econmica reflejada en un estatuto legal, y juzga peligroso un rgimen absolutamente convencional. Mndez Costa considera que la comunidad cuyo mantenimiento como rgimen imperativo propicia- es el que mejor refleja en lo econmico la vinculacin creada por el matrimonio y el ms adecuado en favor de la unin matrimonial. Admite, bajo ciertos requisitos, la posibilidad de sustituirlo por el de separacin de bienes. Belluscio quien en la comisin de 1992 encargada de proyectar nuevamente la unificacin del derecho de las obligaciones y contratos civiles y comerciales fue el nico en manifestarse en favor del mantenimiento del rgimen legal nico- argumenta que no mueve su disidencia un capricho o apego excesivo a la tradicin nacional. Sino que analizando las tendencias que se observan en la evolucin legislativa mundial y en la valoracin del rgimen de separacin de bienes -el cual es fundamentalmente tenido en miras por la doctrina nacional que propicia la posibilidad de eleccin-, concluye que: a) las convenciones matrimoniales estn en franco retroceso en los pases que la admiten, tal el caso de Francia; b) el abandono del rgimen de separacin de bienes en pases en los que era rgimen legal Italia, Grecia, ocho Estados de EEUU y varias provincias canadienses- por considerarlo injusto; c) necesidad de establecer limites en el rgimen de separacin de bienes convencional, como en Francia, que presenta limitaciones legales rgimen matrimonial primario, de carcter imperativo-, convencionales adicin por los cnyuges de una sociedad de ganancias-, y jurisprudenciales reconocimiento de la accin in rem verso fundada en el enriquecimiento incausado de un cnyuge que se benefici con la colaboracin del otro. En Qubec, el patrimonio familiar 37 como efecto directo del matrimonio o de la El patrimonio familiar fue adoptado en Qubec en 1989. La ley 146, en vigencia desde el 1 de julio de 1989, incorpora en el Cdigo civil quebequense las disposiciones relativas al patrimonio familiar, cuyo objetivo es favorecer la igualdad econmica de los esposos ante el advenimiento de una ruptura o fallecimiento. Desde el 4 de junio de 2002, es tambien aplicable a las parejas unidas civilmente., en vigencia desde el 1 de julio de ese ao. Le lgislateur, avec le projet de loi 146, a retir le patrimoine familial du champ de la libre ngociation contractuelle comme la soulign Monsieur le juge Baudouin dans Droit de la famille 977 (Cour Suprieure du Qubec: Arrt C.La.c.R.L. 28/4/2004 - n 765-04-001867-019) Las etapas de particin del patrimonio familiar: determinacin del valor de mercado de todos los bienes que lo integran y de las deudas contradas para adquirirlos, mejorarlos, conservarlos; deduccin de las deudas del valor de mercado, obteniendo as el valor neto del patrimonio familiar; finalmente se reparte igualitariamente el valor neto resultante de estos clculos. El patrimonio familiar habr de partirse entre los
37

unin civil, cualquiera sea el rgimen matrimonial o de la unin civil (residencia principal y secundaria/s de la familia, muebles del hogar, vehculos utilizados por la familia, regmenes de jubilacin privados y pblicos acumulados durante el matrimonio) Por su parte, el Proyecto de Reforma de 1993 establece como rgimen legal el de comunidad, y como convencionales al de separacin de bienes y el de participacin. Mientras que el Proyecto de Reforma de 1998 establece el mismo rgimen legal, pero limit la opcin al rgimen de separacin de bienes. Ambos proyectos posibilitan el cambio convencional de un rgimen a otro despus de dos aos de vigencia del anterior. Tanto el de 1993, como el de 1998 que sigui a su antecedente, establecieron, un rgimen primario inderogable por convencin anterior o posterior al matrimonio 38, en el que se establecen: la obligacin de ambos cnyuges de contribuir al mantenimiento del hogar y de los hijos; los actos relativos a la vivienda familiar y sus muebles que requieren conformidad de ambos cnyuges (fuentes: no pueden el uno sin el otro establece el Cdigo francs, art. 215, o el consentimiento de ambos dispone el art. 1322 del cdigo espaol ); la responsabilidad solidaria por las obligaciones referentes al mantenimiento del hogar, la asistencia y educacin de los hijos; y la posibilidad de pedir medidas cautelares ante los actos del otro cnyuge que se deriven en incumplimiento de sus deberes que pongan en peligro el inters familiar. V. RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LAS GANANCIAS En primer lugar, el rgimen de participacin en las ganancias es uno de los subtipos del rgimen matrimonial tpico de participacin, en el que hay independencia de gestin del patrimonio de cada cnyuge mientas dura el rgimen y a la disolucin surge un crdito a uno de los cnyuges contra el otro, cuyo fin es igualar los aumentos de los patrimonios operados durante la vigencia del rgimen. Se distingue as del cnyuges. El pago se efectivizar en numerario o por dacin en pago. Uno de los cnyuges puede solicitar la particin desigual, cuando resulte injusta la divisin por mitades, considerndose para ello: la breve duracin del matrimonio o de la unin civil, la mala fe o la dilapidacin de ciertos bienes por parte de uno de los integrantes de la pareja, entre otros motivos que debern acreditarse debidamente para persuadir al tribunal de la justicia de desplazar la distribucin igualitaria del valor neto calculado. 38 Hernndez, Lidia. Los bienes de los cnyuges y su gestin en el Proyecto de Cdigo Civil unificado con el Cdigo de Comercio, Revista de Derecho de Familia, Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, T 18, Abeledo- Perrot, pg. 95 y ss., Cap.I.
1

rgimen de participacin universal, en el que se verifica la independencia de gestin patrimonial de los cnyuges durante la vigencia del rgimen, pero a su disolucin surge un crdito de un cnyuge contra el otro destinado a igualar sus patrimonios y no solamente los aumentos patrimoniales habidos durante el rgimen. As el rgimen de participacin en las ganancias se caracteriza porque durante la unin existe total independencia patrimonial entre los cnyuges, mientras que a su disolucin se igualan las ganancias habidas durante su vigencia, mediante el otorgamiento de un crdito -en favor del cnyuge que obtuvo una ganancia menor contra el otro que obtuvo una ganancia mayor- por la mitad de la diferencia entre una y otra ganancia39. Histricamente ha de entenderse en correlacin con el reconocimiento de mayores derechos de la mujer, y es el sistema previsto por la legislacin alemana como rgimen legal y por las legislaciones francesa, espaola y chilena como convencional alternativo. A los fines de su mejor comprensin ha de ser diferenciado del rgimen de comunidad de gestin de separada, porque tambin se ha denominado rgimen de participacin o participacin en los gananciales al rgimen de comunidad de gestin separada variedad de la comunidad as denominada por las caractersticas de la gestin de bienes-. Ha sido considerado un error conceptual, que consiste en caracterizar al rgimen de participacin como aquel que funciona como separacin de bienes durante la unin y como comunidad a la disolucin, porque si bien cada uno de los esposos administra separadamente su patrimonio, al disolverse el rgimen procede a la particin de gananciales.40 Fassi advierte que se trata de un error conceptual, pues no corresponde emplear una denominacin distinta para el rgimen de comunidad por el hecho de que la administracin de los bienes est separada entre los cnyuges, ya que el elemento tpico de la comunidad es la formacin de una masa comn de bienes que ha de repartirse entre los esposos o entre el sobreviviente y los herederos del fallecido al

Belluscio, El Rgimen matrimonial de Participacin, Revista Colegio de Abogados de la Plata, N 20, pg.139 y ss., Cap.I. 40 Error en el que incurren Vaz Ferreira, Alessandri Rodrguez, y anteproyectos de legislacin europeos y autores franceses que comentan esos proyectos. En el mismo error ha incurrido la Dra.Kaller de Orchanski, que ha sostenido que el rgimen del art.1276 es de participacin.
39

disolverse la comunidad, sin necesidad de que haya unidad de masa, de administracin o de responsabilidad durante la unin. Entonces, la circunstancia de que durante la unin se asigne a cada cnyuge la administracin de los bienes por l adquiridos no quita que haya comunidad. En efecto, el rgimen de participacin tiene como principio, el de igualacin de patrimonios (en el caso de participacin universal) o de los beneficios logrados durante la unin por ambos cnyuges, y se lleva a cabo mediante el otorgamiento al que tiene un patrimonio41 menor o un beneficio menor de un derecho creditorio contra el que lo tiene mayor. Resulta entonces evidente que no hay masa comn en el rgimen de participacin; porque no se presenta el elemento tpico de la comunidad (la masa partible a la disolucin del rgimen). Es cierto que en la prctica se aproximan los resultados entre los sistemas, porque nada obsta a que la comunidad se liquide mediante la entrega de una suma de dinero por el cnyuge ms favorecido al otro, ni para que la participacin se resuelva en la entrega de bienes en lugar de dinero (dacin en pago). pero la diferencia esencial radica en que producida la disolucin de la comunidad nace una indivisin sobre los bienes comunes y cada uno de los esposos o sus herederos- tendr un derecho real sobre los bienes integrantes de la masa, mientras que cuando se disuelva la participacin no existe indivisin post-comunitaria y mientras que el cnyuge que obtuvo mayores ganancias seguir siendo el nico propietario de sus bienes, el otro solo tendr un derecho personal contra l, y no un derecho real. En Francia el rgimen de participacin en las ganancias es rgimen matrimonial convencional desde la reforma de 1965 (art.1569 1581), as como es rgimen legal en Alemania, Suiza y Grecia. En atencin a que durante el matrimonio opera como el rgimen de separacin de bienes, se considera que la denominacin de participacin en los gananciales del Cdigo francs no es correcta, por cuanto no existe masa comn partible, ni bienes propios y gananciales de los cnyuges, sino que todos los bienes de los esposos son personales42. En el rgimen de participacin universal. Belluscio, Augusto C., Comunidad de gestin separada y sociedad de ganancias (Los regmenes legales matrimoniales en Francia y en Qubec), Revista de Derecho de Familia N 13, Abeledo Perrot, 1998, pg. 132.
41 42

Y a la disolucin del rgimen, en lugar de la particin de una masa que se realiza en la comunidad, se resuelve en un crdito, en un derecho personal de uno de los cnyuges contra el otro. Su origen comenta el Dr. Belluscio- parece haber sido una idea del legislador alemn a fin de hacer ms sencillo el modo de hacer la particin de la comunidad. En Francia el Anteproyecto de Reforma del Cdigo Civil denominaba participacin en los gananciales a un rgimen convencional similar al de participacin, pero que no llegaba a excluir la existencia de la indivisin post-comunitaria, lo que en principio haca aplicable las reglas de la particin de la comunidad. En cuanto a la gestin de los bienes, el Cdigo francs establece que cada cnyuge tiene la libre administracin, disfrute y disposicin de todos sus bienes, sean adquiridos antes o despus de celebrado el matrimonio, a ttulo gratuito u oneroso, y ello como lgica consecuencia de la aplicacin de las normas sobre el rgimen de separacin de bienes que rige durante la vigencia de la unin conyugal (art. 156943). Por lo tanto, cada uno de los cnyuges responde por las deudas por l contradas; y ambos solidariamente por las contradas para el mantenimiento del hogar o la educacin de los hijos, salvo gastos manifiestamente excesivos en consideracin al tren de vida, utilidad o inutilidad de la operacin, buena o mala fe del tercero contratante, o de compras a plazo que no tengan el consentimiento del otro cnyuge (arts. 1536 y 220).

Art.1569 del Cdigo civil francs: Cuando los cnyuges establecen que su matrimonio se rija por el rgimen de participacin en las ganancias (en francs : acquts), cada uno de ellos conserva la administracin, el disfrute y la libre disposicin de sus bienes personales, sin distincin entre aquellos que le pertenecan en el momento de la celebracin del matrimonio o que haya recibido despus por sucesin o liberalidad y aquellos que adquiera durante el matrimonio a ttulo oneroso. Durante el matrimonio, este rgimen funciona como si los cnyuges estuvieran casados bajo el rgimen de separacin de bienes. A la disolucin del rgimen, cada uno de los cnyuges tendr a derecho a participar, por mitad, en el valor de las ganancias (en francs: acquts) netas experimentadas en el patrimonio del otro, calculadas por la doble estimacin del patrimonio originario y del patrimonio final. El derecho a participar en las ganancias (en francs: acquts) no es transmisible mientras el rgimen matrimonial no est disuelto. Si la disolucin fuera consecuencia de la muerte de uno de los cnyuges, sus herederos tendrn, sobre las ganancias netas obtenidas por el otro, los mismos derechos que su causante.
43

La contribucin a los gastos del hogar tiene lugar segn se determine en la convencin matrimonial, y ante la falta de previsin, en proporcin a sus respectivas facultades (arts. 1537 y 214). El derecho a participar en las ganancias no es transmisible hasta la disolucin del rgimen, y si el mismo se produce por muerte de uno de los cnyuges, sus herederos tienen los mismos derechos que su autor (art. 1569). El patrimonio inicial que podr probarse por documento privado en el que se haga el inventario de los bienes firmado por el otro cnyuge- se compone de los bienes que pertenecan al cnyuge al momento de contraer matrimonio, y los que adquiriera despus por sucesin o liberalidad, y los privativos por su naturaleza. No as los frutos de estos bienes, ni los frutos de los frutos, ni los que el cnyuge hubiera donado. Si falta o resulta incompleto el documento descriptivo del patrimonio inicial, se recurrir a los medios de prueba del art. 140244.(art. 157045 reformado en 1986; antes de la reforma se lo tena por inexistente). Art.1402 del Cdigo civil francs: Todo bien, mueble o inmueble, se reputa ganancial a falta de prueba de su carcter privativo de uno de los esposos por aplicacin de una disposicin legal. Si el bien fuera de los que no llevan en s mismos prueba o marca de su origen, su carcter privativo, de ser impugnado, deber establecerse documentalmente. En ausencia de inventario u otra prueba preconstituida, el juez podr tomar en consideracin todos los documentos, especialmente ttulos de familia, registros y papeles domsticos, as como documentos bancarios y facturas. Podr incluso admitir la prueba testifical o por presuncin, si constatara que un cnyuge estuvo imposibilitado material o moralmente de obtener un documento.
44

Artculo 1570 del Cdigo civil francs: El patrimonio inicial comprender los bienes que pertenecan al cnyuge en el momento de contraer matrimonio y aquellos que hubiera adquirido despus por sucesin o liberalidad, as como todos los bienes que, en el rgimen de la comunidad legal, fueran privativos por su naturaleza sin necesidad de reembolso. No se computarn los frutos de estos bienes, ni los frutos de los frutos, ni aquellos de los que el cnyuge hubiera dispuesto por donacin entre vivos durante el matrimonio. El contenido del patrimonio inicial quedar probado mediante un documento que lo describa, incluso de carcter privado, otorgado en presencia del otro cnyuge y firmado por l. En ausencia de documento descriptivo o si fuera incompleto, slo cabr la prueba del contenido del patrimonio inicial por los medios del artculo 1402. (Ley n 85-1372 de 23 de diciembre de 1985, art. 33, Diario Oficial del 26 de diciembre de 1985 en vigencia desde el 1 de julio de 1986)
45

Del activo inicial del patrimonio inicial, se deducen las deudas con las que se encontrare gravado. Si el pasivo excede el activo, el exceso ser unido ficticiamente al patrimonio final (art.1571 reformado en 1986). El patrimonio final se integra con todos los bienes que pertenezcan al cnyuge al momento de la disolucin del rgimen, incluyendo los que se hubiera dispuesto por causa de muerte y las sumas de las que fuera acreedor frente a su cnyuge. Tambin podr probarse por un documento descriptivo, incluso de carcter privado, otorgado en presencia del otro cnyuge o sus herederos. Podr probarse por todos los medios que el patrimonio final presenta omisiones de bienes (art. 1572). A los bienes existentes, se le unirn ficticiamente los bienes que no figuraran en el patrimonio inicial, los que el cnyuge hubiera donado sin consentimiento del otro, y los que hubiera enajenado fraudulentamente la enajenacin a cambio de una renta vitalicia se presume realizada en fraude- (art. 1573 ref. 1986). Del activo del patrimonio final reconstituido conforme su estimacin al momento de la disolucin y valor conforme al da de la liquidacin- se deducirn todas las deudas, incluidas las debidas al cnyuge (art.1574 ref.1986). Para el clculo de la ganancia, se tendr en cuenta que si el patrimonio final de un cnyuge fuera inferior a su patrimonio inicial, el dficit ser soportado enteramente por ese cnyuge. Si fuera superior, ese incremento representar las ganancias netas y dar lugar a la participacin. Si hubiera ganancias netas para ambos cnyuges, sern compensadas y el exceso repartido: el cnyuge que tuviere la ganancia menor ser acreedor del cnyuge por la mitad del exceso (art. 1575)46. El crdito de participacin deber ser satisfecho en dinero, pero podr serlo en especie (por acuerdo de ambos o decisin judicial), previndose plazos para su Art.1575 del Cdigo civil francs: Si el patrimonio final de un cnyuge fuera inferior a su patrimonio inicial, el dficit ser soportado enteramente por ese cnyuge. Si fuera superior, el incremento representar las ganancias netas y dar lugar a participacin. Si existieran ganancias netas en los patrimonios de ambos cnyuges, se proceder en primer lugar a su compensacin. Solamente se repartir el exceso: el cnyuge cuya ganancia hubiera sido la menor ser acreedor de su consorte por la mitad de dicho exceso. Al crdito de participacin se aadirn, para su pago conjunto, las sumas de las que el cnyuge pudiera ser acreedor frente a su consorte, por aportaciones realizadas durante el matrimonio u otras indemnizaciones, con deduccin, si hubiera lugar, de las cantidades que le adeude.
46

satisfaccin de hasta cinco aos si el cnyuge que lo adeuda se encuentra en graves dificultades, en cuyo caso deber constituir garantas y pagar intereses. Asimismo la liquidacin en especie no podr oponerse a los acreedores de los cnyuges, quienes podrn embargar los bienes adjudicados al cnyuge de su deudor. (art. 1576). A su vez, el art. 1577 (reformado en 1986) establece que el cnyuge acreedor podr perseguir su crdito contra los bienes existentes, y subsidiariamente contra los bienes enajenados por el cnyuge deudor, sea por donacin o en fraude de sus derechos. Se prev la liquidacin anticipada del crdito de participacin del cnyuge, por mala gestin, administracin o conducta, que hiciera temer que la continuacin del rgimen matrimonial comprometiera los intereses del otro cnyuge; si la demanda en tal sentido fuese admitida, los cnyuges quedarn sometidos al rgimen de separacin de bienes (art. 1580). La participacin en las ganancias es una forma de participacin restringida, en la que se procura igualar parte del patrimonio total de los cnyuges, en el caso las ganancias. Pero el Cdigo francs tambin admite la modificacin convencional al rgimen de participacin siempre que no se afecten la buena costumbre, los derechos de los cnyuges, las normas de patria potestad, de la administracin legal y de la tutela, arts. 1387 y 1388-; pudindose pactar un reparto desigual, o que el cnyuge suprstite tendr derecho a la totalidad de las ganancias netas, o que se exigir dacin en pago de ciertos bienes acreditando un inters cualificado para pedir su atribucin (art. 1581). Por otra parte seala el Dr. Belluscio47- nada obsta a que convencionalmente se establezca un rgimen de participacin ms amplio. De la misma manera que el rgimen legal de comunidad de ganancias puede ser ampliado, adoptndose la comunidad universal o la de muebles y ganancias (art.1497), tambin podra adoptarse una participacin universal. La misma tendra por finalidad igualar los patrimonios de los esposos, de manera que se compararan los que stos poseen a la disolucin del rgimen, y aqul que tuviera el patrimonio mayor debera entregar al otro la mitad de la diferencia entre uno y otro. El Proyecto de reforma del Cdigo civil argentino de 1993 -como ya sealramos- estableci como rgimen legal el de comunidad de ganancias y como convencional el de separacin de bienes y el de participacin en las ganancias.
47

Belluscio, El rgimen matrimonial de participacin , op.cit, punto 21.

1

Este ltimo, previsto en los arts. 561 y ss, tuvo como antecedente

las

disposiciones reseadas del cdigo francs, arts. 1569 1577 y 1580, tomndose asimismo como fuentes los arts. 1374 ,1375 y 1378, 3 prr. del cdigo alemn que lo prev como rgimen legal-, los arts. 1418, 1423, 1424, 1415 y 1416 del cdigo espaol que lo contempla como rgimen convencional-, y arts. 134 y 135 del cdigo holands que tambin lo admite como rgimen convencional-. En el Proyecto, a diferencia del cdigo francs, el patrimonio inicial se integra no solo con los bienes cuya propiedad tena el cnyuge al contraer matrimonio, sino tambin con aquellos bienes cuya posesin tena entonces; e incluye, en las causales de disolucin anticipada del rgimen, la separacin de hecho sin voluntad de unirse.

VI.

RGIMEN DE SOCIEDAD DE GANANCIAS: LA SOCIT DACQUTS En la provincia canadiense de Qubec, de conformidad con el art. 431 48 del

Cdigo Civil quebequense, los esposos conservan el derecho de establecer, por contrato de matrimonio otorgado ante escribano pblico (art.440), el rgimen matrimonial de su eleccin, a condicin de respetar las reglas imperativas. En efecto, el art.391 prescribe que, cualquiera sea el rgimen matrimonial, los esposos no pueden derogar las estipulaciones del capitulo cuarto del ttulo primero del libro segundo del cdigo sobre los efectos del matrimonio (arts.391 a 430), referidas a los derechos y deberes conyugales (arts. 392 a 400), la residencia familiar (arts.401 a 413), al patrimonio familiar (arts.414 a 426) y a la prestacin compensatoria (arts.427 a 430). Entonces, los esposos se encuentran sujetos a un rgimen primario imperativo (arts.391 a 430), que comporta numerosas disposiciones que se insertan en el contexto de determinados valores matrimoniales considerados fundamentales y por lo tanto inderogables directa o indirectamente por los cnyuges. La igualdad de los esposos es el principal valor matrimonial que consagra el rgimen primario: ambos tienen los mismos derechos y obligaciones. Formalmente establecido en el art.39249 en ocasin de la reforma del derecho de familia de 1981, este principio contrasta con el viejo poder decisorio marital que prevaleci hasta mediados de los aos 60. En virtud del poder decisorio del marido, la esposa se hallaba jurdicamente subordinada, no pudiendo en consecuencia contratar vlidamente o estar en juicio sin haber obtenido previamente su autorizacin50. Derivaciones legislativas particulares del principio de igualdad son los derechos reconocidos a cada uno de los esposos: a conservar durante su matrimonio los nombres y apellidos que le fueron atribuidos en su partida de nacimiento 51, a fijar de comn Art.431 Code Civil du Qubec: Il est permis de faire, par contrat de mariage, toutes sortes de stipulations, sous rserve des dispositions impratives de la loi et de l'ordre public. (Est permitido hacer, por contrato de matrimonio, toda clase de estipulaciones, en tanto no contradigan disposiciones imperativas de la ley y el orden pblico). 49 Art.392 1.prr. Code Civil du Qubec: Les poux ont, en mariage, les mmes droits et les mmes obligations. 50 Cdigo Civil del Bajo Canad de 1866: arts. 174, 176 y 177. 51 Art.393 Code Civil du Qubec: Chacun des poux conserve, en mariage, son nom; il exerce ses droits civils sous ce nom.
48

acuerdo el domicilio conyugal y asegurar de consuno la direccin moral y material de la familia.52 Consagracin del principio referido en el plano patrimonial es el marco vigente a partir de la reforma de 1981, que restringe considerablemente la libertad de los cnyuges para organizar contractualmente sus relaciones econmicas. Esencialmente, los esposos tienen el deber de contribuir a las cargas del matrimonio en proporcin a sus respectivas capacidades, independientemente de toda convencin en contrario. Uno de los cnyuges puede, no obstante, liberarse vlidamente de su contribucin mediante su actividad en el hogar 53. Cada uno de ellos es tenido por solidariamente responsable de las deudas contradas por el otro para atender a las necesidades ordinarias de la familia54. Ciertas medidas legislativas restringen igualmente las prerrogativas del esposo propietario de los muebles del hogar y del inmueble donde se ha fijado el domicilio conyugal. El cnyuge en cuestin no puede vlidamente disponer de dichos bienes sin haber obtenido el consentimiento del otro. El legislador ha procurado evidentemente garantizar la estabilidad de la familia. Protege, as, al cnyuge no propietario y, eventualmente, a los hijos de la pareja casada, impidiendo al cnyuge propietario vender unilateralmente o enajenar de alguna otra forma sus derechos sobre el techo familiar y sus componentes, en momentos potencialmente crticos. Ms all de las reglas aplicables durante la vida en comn, el rgimen primario del Cdigo Civil comporta tambin ciertas disposiciones que cobran efecto si se produce la separacin o la ruptura del vnculo matrimonial. Deseando favorecer la igualdad econmica de los esposos y sealar de manera formal el carcter asociativo del matrimonio, el legislador impone a los esposos o a sus herederos la obligacin de dividir, en partes iguales55, el valor de un patrimonio Arts.394-395 Art.396 Code Civil du Qubec: Les poux contribuent aux charges du mariage proportion de leurs facults respectives. Chaque poux peut s'acquitter de sa contribution par son activit au foyer. 54 Sin embargo, un cnyuge no resulta obligado por la deuda contrada por el otro, si ha sido dictada una sentencia de separacin de cuerpos o si haba hecho saber previamente al cocontratante su voluntad de no ser involucrado en la misma. Art. 397 Code Civil du Qubec 55 Art 422 Code civil du Qubec : Le tribunal peut, sur demande, droger au principe du partage gal et, quant aux gains inscrits en vertu de la Loi sur le rgime de rentes du Qubec ou de programmes quivalents, dcider quil ny aura aucun partage de ces gains, lorsquil en rsulterait une injustice compte tenu, notamment, de la brve dure
52 53

familiar56 constituido por las residencias principal y secundarias, los muebles de dichas residencias, los vehculos automotores utilizados para los desplazamientos de la familia y los regmenes de jubilacin privados y pblicos acumulados durante el matrimonio, sin tener en cuenta quien de los esposos es el propietario de esos bienes e independientemente de los trminos del contrato de matrimonio que eventualmente hubieran podido suscribir57. Hemos considerado preciso describir, aunque en forma sucinta, el rgimen primario vigente en Qubec, dado que limita significativamente los principios de la autonoma de la voluntad y de la libertad contractual en el materia patrimonial. As, slo bajo la condicin de respetar dichas reglas imperativas, los esposos conservan el derecho de establecer, por contrato de matrimonio otorgado ante escribano pblico, el rgimen matrimonial de su eleccin. En defecto de convencin en tal sentido, quedan du mariage, de la dilapidation de certains biens par lun des poux ou encore de la mauvaise foi de lun deux. Le Tribunal est d'avis que la preuve ne rvle aucun motif permettant de droger la rgle du partage gal du patrimoine familial, savoir : la brivet du mariage, la dilapidation de certains biens par l'un des poux, la mauvaise fois de l'un d'eux, le dsintressement, la paresse chronique ou une quelconque conduite prjudiciable ou rprhensible d'un conjoint (Cour Suprieure du Qubec : Y.D.c.C.T. 16/7/2004 n 200-12-057425-960) Dans le cas en l'espce, il rsulte une injustice du fait de la charge ingale des responsabilits du dfendeur envers les enfants et il s'agit alors d'un cas d'application d'un partage ingal: Ce motif est de la mme nature que la dilapidation des biens par l'un des poux ou la mauvaise foi de l'un d'eux. Il peut en effet tre injuste qu'il y ait partage gal alors que l'un n'a pas assum ses responsabilits et obligations, de sorte qu'il se retrouve en quelque sorte endett envers l'autre lors de la rupture. On pense ici celui qui n'a pas contribu comme il aurait d pour les enfants, par exemple suite la sparation de fait des parties . (Cour Suprieure du Qubec : E.M.M.c.P.Mi. 14/1/2004 n 500-12-258621-014) http://www.jugements.qc.ca 56 Arts. 414 a 426 Code Civil du Qubec. Los esposos no pueden de ninguna manera renunciar anticipadamente a esta divisin automtica del patrimonio familiar. Podrn, sin embargo, renunciar a ella, despus del deceso de su cnyuge o de la sentencia de divorcio, de separacin de cuerpos o de nulidad del matrimonio, a condicin que lo hagan por escritura pblica o en los trminos de una declaracin judicial de la cual se otorgue testimonio (art.423) En 1989 Qubec adopt una ley de orden pblico que modific sustancialmente las relaciones entre las personas casadas. La ley que promueve la igualdad econmica de los esposos o Ley 146, vigente a partir del 1 de julio de 1989, introdujo en el Cdigo Civil quebequense las disposiciones referidas al patrimonio familiar, cuya finalidad es la igualdad econmica de los esposos ante el advenimiento de una ruptura o fallecimiento. Desde el mes de junio de 2002 esta proteccin tambin se aplica a las parejas que contraen una unin civil. 57 Art.431 Code Civil du Qubec
1

sometidos automticamente al rgimen denominado socit dacquts (sociedad de ganancias). Debe tenerse presente que el patrimonio familiar es un efecto directo del matrimonio y de la unin civil: todas las parejas casadas y unidas civilmente se hallan sujetas a l, cualquiera sea su rgimen matrimonial o de unin civil. La sociedad de ganancias es, por su parte, un rgimen que se aplica a los cnyuges que no tienen contrato o que lo eligen por contrato matrimonial o de unin civil. En caso de ruptura o fallecimiento de uno de los cnyuges, se aplicarn en primer lugar las reglas de la particin del patrimonio familiar y luego las relativas a la sociedad de ganancias 58. De esta forma, las decisiones que conciernen a la residencia familiar se regirn por las disposiciones relativas al patrimonio familiar, sin tener en cuenta el rgimen matrimonial o de unin civil. Sin embargo, si esta residencia se halla ubicada en un inmueble que genera ingresos a los cnyuges en virtud de la locacin de una parte, slo la porcin destinada al uso familiar ser partida segn las normas del patrimonio familiar; la parte alquilada lo ser en funcin de las reglas del rgimen matrimonial o de unin civil que en el caso de defecto de convencin ser el de la societ dacquts (sociedad de ganancias). Es conveniente precisar que el 24 de junio de 2002 ha entrado en vigencia la ley que instituye la unin civil y la nueva regulacin de la filiacin. La unin civil 59 es una La jurisprudence nous enseigne quil y a lieu de procder au partage du patrimoine familial en tenant compte que les rgles sur le partage du patrimoine familial ont priorit sur les rgles de partage de la socit dacquts, comme la exprim Monsieur le juge Robert Lesage dans Droit de la famille 1994 (Cour Suprieure du Qubec: Arrt C.La.c.R.L. 28/4/2004 - n 765-04-001867-019) http://www.jugements.qc.ca 59 L'adoption de la Loi modifiant le Code civil relativement au mariage (Projet de loi 59 adoptada el 4 de noviembre y sancionada el 10 de noviembre de 2004) autorisant les couples unis civilement se marier sans devoir dissoudre pralablement leur union a eu pour effet de modifier les tches du clbrant avant le mariage et les rgles de dissolution de l'union civile. Ce projet de loi modifie certaines dispositions du Code civil du Qubec pour permettre aux couples unis civilement de poursuivre leur vie commune sous le rgime du mariage. Il autorise le clbrant procder leur mariage malgr le lien qui les unit dj et fait en sorte que leur mariage emporte dissolution de leur union civile tout en maintenant ses effets civils, qui sont alors considrs des effets du mariage compter de la date de clbration de leur union antrieure. Entre ellas el article 521.12 de ce code, dict par le chapitre 6 des lois de 2002, est modifi par lajout de lalina suivant : Lunion civile se dissout galement par le mariage des deux conjoints. Cette dissolution nemporte comme seule consquence que la rupture du lien dunion civile. Ainsi, les effets de lunion civile sont maintenus et considrs comme des effets du
58

institucin novedosa a la que pueden acceder las parejas de diversos sexos o del mismo sexo y a la que le son tambin aplicables las normas referidas60. El rgimen matrimonial denominado socit dacquts (sociedad de ganancias) es uno de los tres regimenes aplicables a los matrimonios y a las uniones civiles con domicilio en Qubec, los otros dos regimenes regulados por el Cdigo Civil son la comunidad (art.492) y la separacin de bienes (arts.485 a 491). La sociedad de ganancias, contemplada en los arts.448 a 484, es el rgimen al que -segn al art. 43261- quedan sometidos los cnyuges en ausencia de convencin matrimonial, ya que constituye el rgimen legal de Qubec desde el 1 de julio de 1970. Con anterioridad a la reforma, el rgimen matrimonial legal de Qubec era el de comunidad y se hallaba en franco retroceso, pues las tres cuartas partes de las parejas que contraan matrimonio, optaban por el rgimen de separacin de bienes. La reforma tuvo entonces un doble objetivo; por un lado, desplazar un rgimen que por ser considerado excesivamente comunitario generaba su apartamiento convencional; y por otra parte, atemperar la influencia del Derecho anglosajn, cuya implantacin hubiera eliminado toda participacin de un cnyuge en los beneficios obtenidos por el otro 62. Se ha considerado que la sociedad de ganancias constituye un rgimen intermedio entre el de comunidad y de participacin, que permite conciliar las ventajas derivadas de la independencia de los cnyuges propias del rgimen de separacin de bienes, con la asociacin en la prosperidad de ambos derivada del rgimen de comunidad.

mariage subsquent compter de la date de lunion civile et le rgime dunion civile des conjoints devient le rgime matrimonial des poux, moins que ceux-ci ny aient apport des modifications par contrat de mariage. . 60 Asimismo y si bien no se halla a la fecha de este trabajo resuelta definitivamente la cuestin por no haberse expedido la Corte Suprema de Canad, el 19 de marzo de 2004 la Corte de Apelaciones (Cour dAppel) de Qubec ha confirmado la sentencia del Tribunal Superior (Cour Suprieure) sobre el matrimonio entre personas del mismo sexo. Del mismo modo que Ontario y Colombie-Britannique, las autoridades judiciales de Qubec reconocen desde esa fecha el derecho a contraer matrimonio a las personas del mismo sexo. 61 Art.432 Code Civil du Qubec: Les poux qui, avant la clbration du mariage, n'ont pas fix leur rgime matrimonial par contrat de mariage sont soumis au rgime de la socit d'acquts. (Los esposos que no han fijado su rgimen matrimonial antes de la celebracin del matrimonio por contrato matrimonial, quedan sometidos al rgimen de la sociedad de gananciales.) 62 Belluscio, Comunidad de gestin separada y Sociedad de ganancias..., op. cit., Cap.V
1

En virtud del nuevo rgimen legal quebequense, cada uno de los esposos puede, durante el matrimonio, administrar y disponer de sus bienes propios y gananciales (arts.461 a 463), con algunas restricciones en el caso de actos de disposicin a ttulo gratuito (art.462 ), pero luego de la disolucin estar obligado, arregladas que sean las recompensas, a dividir con el otro el valor del conjunto de los bienes gananciales que haya acumulado durante la vida en comn (art.481). Sin embargo, si bien una vez disuelto el rgimen cada uno de los esposos conserva sus bienes propios, tiene la facultad de aceptar la particin de los gananciales del otro cnyuge o de renunciar a ellos no obstante cualquier convencin en contrario (art. 467). Un cnyuge puede tener diversos motivos para renunciar a la particin de los gananciales del otro. Ya sea porque el valor neto de las ganancias de cada cnyuge es casi equivalente, siendo ms prctico y rpido que cada uno de los cnyuges renuncie a la particin. Ya sea porque uno de los cnyuges se halla en tal medida endeudado que el valor de sus gananciales es deficitario, por lo que ningn inters se vislumbra en la particin63. La aceptacin y la renuncia son irrevocables, salvo que la renuncia resultare viciada de nulidad (art. 472). Durante la unin conyugal cada cnyuge administra, goza entre vivos) de los gananciales a ttulo gratuito, 462). Cada cnyuge responde con sus bienes propios y gananciales por las deudas nacidas antes del matrimonio o durante ste, y slo responde por las deudas del cnyuge cuando ste las contrajo para atender las necesidades de la familia o por mandato conferido para representarlo en los actos relativos a la direccin moral y material de la familia (arts. 464, 397-398). y dispone libremente de sus bienes propios y de sus gananciales, salvo disposicin (por actos para los que se requiere el consentimiento del otro que puede suplirse con la autorizacin judicial-( arts. 461,

Cour Suprieure du Qubec: Arrt C.C.c.M.D. 25/10/2004 n 160-12-004047-038 (Caso de renuncia a la participacin en los gananciales del otro cnyuge cuando ste se halla tan endeudado que el valor de sus gananciales es deficitario: Ajoutons que compte tenu de la situation financire du demandeur et de son absence totale de ressources en vue de satisfaire aux obligations qui dcoulent du partage du patrimoine familial et de la socit dacquts, la renonciation de la dfenderesse au partage, dans les deux cas, parat tout fait raliste. ) http://www.jugements.qc.ca
63

Aceptada entonces por uno de los cnyuges la particin de las ganancias del otro, a la disolucin se forman dos masas de bienes de este ltimo: la de bienes propios 64 y la de ganancias; se liquidan las recompensas entre dichas masas (La recompensa es igual al enriquecimiento del cual una masa se ha beneficiado en detrimento de la otra -art. 475) y el valor neto se divide por mitades. El cnyuge que acept esta particin, recibe en dinero o mediante dacin en pago la mitad de ese valor neto (art. 481). Dado que el cdigo de Qubec no indica cmo proceder cuando ambos cnyuges han aceptado mutuamente participar en las ganancias del otro, puede interpretarse que los crditos se compensan.65

Art.451 1prr. Code Civil du Qubec : Est galement propre, charge de rcompense, le bien acquis avec des propres et des acquts, si la valeur des propres employs est suprieure la moiti du cot total d'acquisition de ce bien. Autrement, il est acqut charge de rcompense Art.455 Code Civil du Qubec : Le bien acquis titre d'accessoire ou d'annexe d'un bien propre ainsi que les constructions, ouvrages ou plantations faits sur un immeuble propre restent propres, sauf rcompense s'il y a lieu. Cependant, si c'est avec les acquts qu'a t acquis l'accessoire ou l'annexe, ou qu'ont t faits les constructions, ouvrages ou plantations et que leur valeur est gale ou suprieure celle du bien propre, le tout devient acqut charge de rcompense La rsidence de Madame P... lui reste en bien propre puisque plus de la moiti du cot total lors du mariage, provenait de ses biens propres (art, 451). Cependant, lapport de 21 000 $ fait par Monsieur L..., reconnu par Madame P... lannexe au contrat de mariage quelle a elle-mme rdige, doit lui revenir. Le tmoignage de la notaire est loquent, ce nest pas un don. Monsieur L... na donc jamais renonc cette somme de 21 000 $, au contraire, il a tenu ce que ce soit prcis au contrat de mariage. Cette somme est charge de rcompense de mme que la plus-value acquise et y correspondant [...] De plus, la preuve rvle quune construction accessoire, une remise a t ralise sur limmeuble, bien propre de Madame P..., et paye avec les conomies accumules durant le mariage. Le bien reste propre puisque la valeur des acquts utiliss nest pas gale ou suprieure celle de lensemble de la proprit, mais il est charge de rcompense (art. 455). Cour Suprieure du Qubec: Arrt G.L.c.R.P. 20/7/2004 n200-12-068799-023. 65 As lo resuelto la Cour Suprieure en el caso D.L.c.Da.R.en el que las ganancias de la esposa ascendan a la suma de 18.690 y las del esposo a la suma de 40.402. En rsum, la valeur nette des acquts du dfendeur est de 40 402,76 $. De cette somme, la demanderesse a droit la somme de 20 201,38 $... Par consquent, la valeur des acquts de la demanderesse est de 18 690,37 $. Le dfendeur a donc droit la somme de 9 345,18 $... Par consquent, oprant compensation entre les acquts, le dfendeur doit verser la demanderesse la somme de 10 856,20 $ (20 201,38 $ - 9 345,18 $) . (Cour Suprieure du Qubec : Arrt D.L.c.Da.R. 3/9/2004 n 610-12-000871-039) http://www.jugements.qc.ca
64

A fin de efectivizar la particin, se procede en forma separada para cada uno de los cnyuges, determinndose en primer lugar la masa de los gananciales y la masa de los bienes propios, y luego la cuenta de las recompensas. Estas operaciones, que en algunos casos suelen ser complejas, son necesarias a fin de efectuar la particin, dado que permiten establecer el valor neto de los gananciales de uno de los cnyuges, que ha de ser repartida en partes iguales entre ambos en numerario o por dacin en pago. (arts.475 y 481). El actual rgimen legal de Qubec, encuentra su antecedente en la separacin de bienes con sociedad de ganancias adoptado convencionalmente en Francia y no contemplado expresamente en las normas legales, que consiste en adicionar a la separacin, una masa comn destinada a ser dividida disuelto el rgimen. Su origen se remonta a la prctica notarial anterior a la codificacin, y el motivo de su aparicin fue corregir la inequidad que resultaba para la mujer del rgimen de separacin de bienes con constitucin -por convencin- de la dote, ya que la esposa quedaba privada de toda participacin en las ganancias obtenidas por el marido durante el matrimonio66. Del rgimen dotal con sociedad de ganancias admitido por el Cdigo Napolen- se pas al rgimen de separacin de bienes por modificacin convencional. Dada la amplia facultad de convenir el rgimen matrimonial, no es de extraar que se discuta en Francia acerca de la utilidad del mismo, luego de las reformas de 1965 y 1985 que consagraron -como rgimen legal- el de comunidad. Se interpreta que, teniendo en miras el de sociedad de ganancias, las formalidades de reinversin. A falta de convencin en contrario, se consideran aplicables a la sociedad de gananciales las reglas de la comunidad referentes a. la composicin de la masa de gananciales, tanto en el activo como en el pasivo; la gestin de los bienes por los esposos; la presuncin de ganancialidad de los bienes existentes a la disolucin; la teora de las recompensas; las normas de disolucin del rgimen, y de liquidacin y particin de los gananciales. Breignier, Bernard Sparation de biens avec societ dacquts :la solution qubcoise , en revista Droit de la Familie, Pars, enero 1977, pg.4, citado por Belluscio en Comunidad de Gestin separada y Sociedad de Ganancias.... , op.cit, nota 3,Cap.IV.
66

puede resultar de inters

convencional -respecto al de comunidad- una extensin diferente de la masa, o excluir

Se admiten, asimismo, diferentes estipulaciones 67 que limiten la sociedad a cierta categora de bienes (por ejemplo: los destinados al ejercicio de una actividad comercial, industrial o profesional; o a la vivienda y su mobiliario), o que modifiquen la gestin de la comunidad legal por la gestin separada, entre otras. Bernard Vareille68, analizando las diversas direcciones posibles de desarrollo de este rgimen, plasticidad, afirma que el principal inters de dicho rgimen radica en su notable que permite construir una pseudo-comunidad voluntarista (exenta o

liberada de la atraccin comunitaria) de geometra variable, une petite communaut, puremente conventionnelle, qui sajoute a la sparation 69 (una pequea comunidad, puramente convencional, que se agrega a la separacin) y en que todas las lneas de articulaciones posibles aun no han sido exploradas en esta lgica. Se refiere seguidamente a diversas combinaciones de estipulaciones muestras de que la parole est donc limagination...Quel juriste se plaindrait, qui veut le droit au service des gens plutt que linverse ?70 .

Vareille, Bernard, Rgimes matrimoniaux . En : RTDciv Revue trimestrielle de droit civil n2 avril-juin 2004 -.Edit.Dalloz. p.336-7 68 Vareille, Bernard, Rgimes matrimoniaux. En RTDciv. Revue Trimestrielle de Droit Civil, Avril-juin 2044, Edit. Dalloz, p.337 69 Vareille cita a B.Beignier, Manuel de droit des rgimes matrimoniaux 70 Le cedemos la palabra a la imaginacin ... Qu jurista que anhele el derecho al servicio de la gente y no a la inversa, se quejara por esto?
67

VII. CONCLUSIN: COMPARACIN Y EJEMPLOS Al haberse instaurado, por la reforma de 1968, el rgimen de gestin separada (conforme los art. 1276-1277), lo cual -explica el Dr. Belluscio 71-implica una suerte de comunidad diferida a su disolucin, una importante corriente doctrinaria sostiene que habiendo desaparecido la unidad de masa, de administracin y de responsabilidad, estaramos en presencia de un rgimen de separacin de bienes con participacin de los adquiridos. As lo expresa Kaller de Orchansky,72 quien considera que nuestro sistema combina el rgimen de separacin (cada cnyuge administra y dispone libremente de sus bienes propios y los gananciales que obtenga con su trabajo, salvo ciertas limitaciones), pero al tiempo de disolverse la sociedad conyugal se liquida como el de comunidad, entre los cnyuges o sus herederos. Seala que se lo llama comunidad de administracin separada o comunidad diferida, porque la comunidad recin se manifiesta en la disolucin. Y considera que la denominacin apropiada es participacin en los gananciales73. Ello equivaldra entonces a una separacin de bienes con sociedad de ganancias. As parece surgir de la interpretacin adoptada por Bossert y Zannoni 74, quienes al respecto sostienen que cuando efectivamente se formaron dos masas gananciales, del marido y de la mujer, y no una sola, parece ms acertado sostener que se est ante una liquidacin poscomunitaria y no de una indivisin poscomunitaria-, ya que no se confunden los pasivos de una y otra masa, en tanto que tal confusin es una nota tpica en una indivisin; y ejemplifican la liquidacin conyugal en la que sostienen, siguen imperando los art. 5 y 6 de la ley 11.357- sealando un activo y pasivo ganancial de cada cnyuge, dentro del cual se obtiene un supervit a distribuir al otro o un dficit a soportar por el mismo. As como en Francia y en Qubec se presentan cuatro posibilidades fundamentales de resolver las relaciones patrimoniales entre los cnyuges, y en nuestro Comunidad de gestin separada y sociedad de ganancias..., op.cit., cap.I. Kaller de Orchansky, Berta, Situacin jurdica de la mujer casada y rgimen de sociedad conyugal en las reformas al Cdigo Civil, La ley, T.130, p.1123 y ss. 73 Kaller de Orchansky, op.cit, pg.1129. 74 Bossert, Gustavo A. y Zannoni, Eduardo A., Manual de derecho de familia, 5 edicin actualizada y ampliada, 4 reimpresin, Editorial Astrea, 2003; puntos 349 y 350, pg. 305.
71 72

pas slo una, teniendo todas ellas la caracterstica comn de la asociacin de los cnyuges en las ganancias obtenidas durante la unin, resumiremos seguidamente cuales son las similitudes y diferencias entre la comunidad, la sociedad de gananciales, la separacin de bienes con sociedad de gananciales, y la participacin en los gananciales. 1. En cuanto al origen del rgimen: a. El de comunidad de ganancias es el rgimen legal en Francia, rige en el supuesto forzoso. b. El de participacin en los gananciales y de separacin de bienes con sociedad de gananciales es convencional en Francia. c. El de sociedad de ganancias, es el rgimen legal en Qubec y convencional en Francia. 2. En cuanto a la gestin de los bienes: a. Mientras la comunidad legal de Francia establece, en principio, la gestin indistinta, nuestro rgimen de comunidad consagra la administracin separada. Pero ambos tienen en comn que -a fin de garantizar los derechos de los cnyuges a la disolucin- los actos de trascendencia necesitarn la conformidad del otro durante la unin. Asimismo en ambos regmenes de comunidad, se prescribe la gestin conjunta para los bienes de origen dudoso. b. En el rgimen legal de Qubec, as como en el convencional francs de participacin, cada uno de los esposos tiene la administracin y disposicin independiente de sus bienes. c. En el convencional francs de separacin de bienes con sociedad de gananciales, se aplican -salvo capitulacin en contrario- las reglas de la comunidad. 3. En cuanto a la extensin de la asociacin en las ganancias: En todos los regmenes analizados, todas las ganancias estn comprendidas; salvo en el de separacin de bienes con sociedad de gananciales del derecho francs, en el que es posible cualquier tipo de limitacin convencional (La parole est donc limagination ). de que los cnyuges no se hayan manifestado convencionalmente por otro. En nuestro pas es rgimen legal nico y

4. En cuanto a la liquidacin del rgimen: a. En el de comunidad, francs y argentino y en el de sociedad de ganancias de Qubec hay una masa comn partible. Todos se resuelven en una particin, aunque existen diferencias de procedimiento con este ltimo. As, mientras en el de sociedad de ganancias el cnyuge que acepta participar en las ganancias del otro, lo hace en la mitad del valor neto de las mismas, previo clculo de las recompensas entre las masas propias y gananciales del cnyuge, en el de comunidad se establecen tres masas de bienes, siendo la sujeta a particin por mitades la masa comn o ganancial, y calculadas las recompensas entre sta y la masa propia de cada cnyuge. b. En el rgimen de participacin, a la disolucin se establece un crdito (derecho personal) de participacin o compensacin en favor del cnyuge, en base al doble juego del patrimonio final y patrimonio inicial de cada cnyuge. No existe masa comn partible. Se trata de un rgimen distinto a la comunidad, aunque se arribe al mismo resultado. En la prctica se aproximan an ms que en la teora; pues la comunidad puede liquidarse mediante la entrega de dinero por el conyuge ms favorecido al otro y la participacin puede resolverse mediante la entrega de bienes en lugar de dinero. Aunque no debe soslayarse que la diferencia esencial subsiste, porque en el rgimen de comunidad, producida la disolucin de la comunidad nacer una indivisin sobre los bienes y cada uno de los esposos o herederos en su caso- tendr un derecho real sobre los bienes que integran la masa. Pero en el rgimen de participacin, disuelto el rgimen, no existe indivisin poscomunitaria; entonces el conyuge que obtuvo las mayores ganancias continuar siendo el nico propietario de sus bienes, el otro slo tendr un derecho personal contra l, y no un derecho real de ninguna especie. Finalmente, el Dr. Belluscio seala que parece ms lgico mantener la calificacin de comunidad a todo rgimen en que exista una masa comn de ganancias, an cuando se d la paradoja de que esa masa se forme solamente tras su disolucin. La

caracterstica esencial se presenta en la liquidacin mediante la particin de los bienes comunes.75 Los Proyectos de reforma de 1993 y 1998 adoptaron la denominacin de comunidad y el principio de gestin separada con limitaciones- an cuando la masa comn se integra con los gananciales lquidos de cada cnyuge, es decir, despus de liquidadas las recompensas y deducidas las deudas de cada patrimonio. Nos hallaramos as en los lindes de una sociedad de ganancias como rgimen legal, denominada quiz por apego a la tradicin- comunidad.

75

Comunidad de gestin separada y sociedad de ganancias...,op.cit, pg. 136.

1

EJEMPLO DE LOS REGMENES EN ANLISIS Observemos mediante el ejemplo de una liquidacin ficticia, como se arriba a un mismo resultado, aunque se trate de regmenes matrimoniales diferentes. Claudia y Jos se casaron el 2 de diciembre de 1990. Iniciaron demanda de divorcio por presentacin conjunta en fecha 10/2/2004. Se dict sentencia el 10/8/2004, encontrndose la misma consentida y firme. A la liquidacin de la sociedad conyugal, se encuentran los siguientes bienes: Un automvil adquirido por Jos en 2001, valor $15.000.Un automvil adquirido por Claudia en 1996, valor $9.000.Un departamento ubicado en San Telmo, adquirido por Claudia en 1987, valor $40.000.Un terreno ubicado en la zona del Delta, adquirido por Claudia en 1999 con dinero ahorrado desde 1991 proveniente del alquiler del departamento de San Telmo. Valor $50.000. Un velero, donado a Jos por su to Juan en 1995; valor $10.000.Un campo de 100 ha. en Coronel Surez, adquirido por Jos en 1997 con dinero proveniente de la venta de dos casas heredadas en la sucesin de sus padres ese mismo ao. Valor $100.000. Una casa adquirida por ambos cnyuges en 1993, en donde se encuentra radicado el hogar conyugal; en diciembre de 1998 le realizaron mejoras consistentes en pileta de natacin y quincho; valor de la casa $80.000. Una alhaja heredada por Claudia en septiembre de 1998 de su abuela paterna; valor $7.000.- La misma fue vendida en octubre del mismo ao. Una caballeriza construida en el campo de Coronel Surez en diciembre de 2002, con miras a la cra de caballos de polo, conforme a que en 2001 una gran inundacin dej improductiva la tierra por cinco aos. Se abon con dinero ganancial. Valor $10.000. Muebles del hogar conyugal; valor $10.000.-

Deuda por matrculas del ao 2004 del colegio de los hijos del matrimonio que se encuentran impagas desde noviembre de 2003 y que son reclamadas con ms sus intereses- a Claudia. Valor $2.000.-

Saldo de deuda por prstamo bancario otorgado a Claudia en diciembre de 2003; valor $2.000.Tasa municipal extraordinaria por apertura de camino circundante al campo de Coronel Surez, de enero de 2003; valor $1.000.En diciembre de 2003 se dict sentencia de desalojo por falta de pago de alquileres, respecto del departamento de San Telmo. A la fecha se encuentra pendiente el cobro de 6 meses de arrendamientos; valor $4.000.

1. Liquidacin conforme el rgimen de comunidad de ganancias. a. Bienes propios de Jos Velero...........................$ 10.000.- (bien donado, art. 1263 CC) Campo Cnel.Surez......$100.000.- (reinversin dinero propio-art.1266) Caballeriza................... $ 10.000.- ( mejora bien propio no separable 1266 CC)Recompensa en favor soc.conyugal Subtotal.........................$120.000.Menos deuda ................$ 1.000.- ( tasa extraordinaria que aumenta valor de bien propio ,deuda personal) Total $119.000.b. Bienes propios de Claudia -Depto.San Telmo................$ 40.000.- (bien aportado, art.1243 CC) -Alhaja (vendida) ............... $ 7.000.- (Recompensa en favor de Claudia) Total $47.000.c. Bienes gananciales: -Automvil de Jos...............$ 15.000.- (ganancial de l, art. 1271 CC) -Automvil de Claudia..........$ 9.000.- (ganancial de ella, art. 1271 CC) -Terreno Delta.......................$ 50.000.- (ganancial de ella, art. 1271 CC) -Casa habitacin....................$ 80.000.- (condominio) -Muebles ..............................$ 10.000.- art. 1271 - y (condominio) -Frutos pendientes.................$ 4.000.- (fruto de bien propio es ganancial, art. 1272) Subtotal...............................$168.000.Menos deudas .......................$ 4.000.- (Art. 1275, inc. 3, deuda ganancial) ($2.000 Bco. $2.000 Colegio)_________________________ Subtotal.......................... $ 164.000.Menos recompensa $ 7.000.- (alhaja vendida de Claudia) Subtotal................................$ 157.000 Ms recompensa $ 10.000.- (caballeriza constr. con dinero ganancial) Total.............................. .$167.000.- % 2= $ 83.500.- para cada cnyuge (art.1375 CC)

2. Liquidacin conforme al rgimen de participacin en ganancias. En este rgimen matrimonial no hay recompensas. Patrimonio Inicial Claudia -Depto.San Telmo..................$ 40.000.-Alhaja...................................$ 7.000.Total $ 47.000.Patrimonio Final Claudia -Automvil..............................$ 9.000.-terreno Delta..........................$50.000.-Depto.San Telmo...................$40.000.-50% Casa habitacin.............$ 40.000.-50% Muebles........................ $ 5.000.-frutos pendientes................... $ 4.000.- *no se incluyen en P.Inic.art.1570 CF. Subtotal............ ...............$148.000.Menos deudas (colegio $2.000.Banco $2.000).......................$ 4.000.TOTAL PAT.FINAL............$144.000.Menos Patrim.Inicial.............$ 47.000.GANANCIA...CLAUDIA...... $ 97.000.*** Patrimonio Inicial Jos -Velero...................................$ 10.000.-Campo..................................$100.000.- Subtotal................................$110.000.Menos deuda.........................$ 1.000.Total......................................$ 109.000.-

Patrimonio Final Jos -Automvil.......................... $ 15.000.-Velero................................. $ 10.000.-Campo...................................$100.000.-50% Casa habitacin.............$ 40.000.-50% Muebles........................$ 5.000.-

-Caballeriza............................$ 10.000.Subtotal..............................$ 180.000.Menos deudas: -$ 1.000.-tasa munic.............. $ 1.000.Patrimonio Final.....................$ 179.000.Menos Patrim.Inicial..............$ 109.000.GANANCIA....JOS .$ 70.000.-

GANANCIA CLAUDIA .......$ 97.000.Menos GANANCIA JOS.....$ 70.000.DIFERENCIA........................$ 27.000 % 2= 13.500.-CRDITO Ganancia Claudia.....................$ 97.000.Menos crdito..........................$ 13.500.TOTAL.................................$ 83.500.Ganancia Jos.........................$ 70.000.Ms crdito.............................$ 13.500.TOTAL................................$ 83.500.-

3. Liquidacin rgimen de sociedad de ganancias76:

Realizamos la liquidacin sobre la base de que ambos han aceptado la particin de los gananciales del otro, y como la ley no prev tal supuesto, interpretamos que los crditos se compensan. As tambin lo ha resuelto la jurisprudencia quebequense77. En este rgimen se establecen recompensas entre las masas propia y ganancial de cada cnyuge.

Bienes propios de Jos -Velero...................................$ 10.000.-Campo..................................$100.000.- Subtotal................................$110.000.Menos deuda.........................$ 1.000.Total......................................$ 109.000.Ganancias de Jos -Automvil.......................... $ -50% Casa habitacin.............$ -50% Muebles........................$ -Caballeriza............................$ GANANCIA....JOS .$ Bienes propios de Claudia
76

15.000.40.000.5.000.10.000.70.000.- %2= $35.000.- (mitad valor neto)

Para resolver el caso en el rgimen de sociedad de ganancias, hemos considerado que la particin previa del patrimonio familiar (rgimen primario vigente en Qubec a partir del 1/7/1989) ha sido renunciada por los cnyuges mediante escritura pblica o declaracin judicial- despus de la sentencia de divorcio, tal como lo autoriza el art. 423 CQ. Art.423 Code civil du Qubec: Les poux ne peuvent renoncer, par leur contrat de mariage ou autrement, leurs droits dans le patrimoine familial. Toutefois, un poux peut, compter du dcs de son conjoint ou du jugement de divorce, de sparation de corps ou de nullit de mariage, y renoncer, en tout ou en partie, par acte notari en minute; il peut aussi y renoncer, par une dclaration judiciaire dont il est donn acte, dans le cadre d'une instance en divorce, en sparation de corps ou en nullit de mariage. La renonciation doit tre inscrite au registre des droits personnels et rels mobiliers. dfaut d'inscription dans un dlai d'un an compter du jour de l'ouverture du droit au partage, l'poux renonant est rput avoir accept. 77 Ver nota 64
1

Depto.San Telmo...................$40.000.Alhaja (vendida)....................$ 7.000.- (recompensa) Total.......................................$47.000.Ganancias de Claudia -Automvil..............................$ 9.000.-terreno Delta..........................$50.000.-50% Casa habitacin.............$ 40.000.-50% Muebles........................ $ 5.000.-frutos pendientes................... $ 4.000.Subtotal...........................$108.000.Menos deudas (colegio $2.000.Banco $2.000)....................... $ 4.000.Subtotal................................$104.000.Menos recompensa.................$ 7.000.- (en favor de la masa propia por alhaja vendida, art. 475 CQ.) TOTAL GANANCIA..... .$ 97.000.- % 2= $48.500.- (mitad valor neto)

Ganancia Claudia: $ 48.500 + $ 35.000.- = $ 83.500.Ganancia Jos : $35.000 + $ 48.500.- = $ 83.500.-

Por compensacin entre las ganancias Claudia deber pagar a Jos la suma de $13.500 ($48.500-$35.000) $83.500.A la misma ecuacin se arriba en cuanto a Jos: su ganancia total de $70.000.- ms $13.500.- = $ 83.500.* * * Comenzamos este trabajo refirindonos a la necesidad del rgimen matrimonial, entendido como la regulacin legal de las relaciones patrimoniales entre los cnyuges y entre ellos y terceros, cuya articulacin ha dado como resultado regimenes diversos en la historia y en la legislacin comparada. A las formas asumidas en contextos diversos, nos hemos referido previamente.
78

78

, los que restados a su ganancia total de $97.000.- equivalen a

Solucin acorde con jurisprudencia citada en nota 64.

1

Por ello, aunque en teora pura podra sostenerse la innecesariedad de un rgimen matrimonial, la comunidad de vida y de descendencia exigen una regulacin jurdica. Histricamente se ha verificado que a las diversas realidades familiares le han correspondido regimenes matrimoniales diferenciados, en consonancia con las costumbres, tradiciones y necesidades. A su vez, la posibilidad de un rgimen absolutamente convencional, chocara con las limitaciones culturales, educativas, sociales, econmicas y geogrficas de los matrimonios en los que no est a su alcance informarse adecuadamente sobre la conveniencia de uno u otro y adems decidir cul lo es para su realidad o eventual (venidera) realidad. Por otra parte, establecer un rgimen legal y otros convencionales, implica la misma incertidumbre y responsabilidad, no ya -en principio -de los cnyuges, sino del legislador en cuanto a determinar cul es el ms conveniente a la generalidad de la poblacin como rgimen legal. Con acierto seala Mndez Costa79 que las legislaciones extranjeras consagran la libertad como punto de partida, pero luego la restringen con normas inderogables por la misma voluntad convocada a definirse al efecto. Tal es el caso de Francia y Qubec analizados en este trabajo- cuyos regmenes legales rigen ante la falta de convencin matrimonial, pero una vez adoptada, el rgimen legal primario les resulta imperativo. El problema del rgimen patrimonial del matrimonio, como sostiene Mazzinghi80, no involucra slo a los cnyuges, sino que trasciende a los de la familia y a la sociedad toda, interesada en el sustento econmico de aqulla. De los regmenes estudiados, y tal como quedara de manifiesto en el ejemplo desarrollado, los gananciales o ganancias (ms crdito de participacin o de compensacin por el valor neto de las mismas) que recibir cada cnyuge a la disolucin de la unin matrimonial, es numricamente idntico.

Mndez Costa, Mara Josefa Lmites de la autonoma de la voluntad en las legislaciones de rgimen matrimonial optativo, Revista Derecho de Familia N 13, Abeledo Perrot, pg.139. 80 Citado por Belluscio (n16,pg 804) en La eleccin del rgimen matrimonial por los esposos, op.cit.
79

Pero entendemos que la importancia de un rgimen matrimonial no estriba solamente en el resultado contable, sino en que permita trasuntar el esfuerzo compartido de los cnyuges (cum yugum). En el matrimonio, difcil resulta armonizar la igualdad jurdica de los esposos con la comunidad de intereses que necesariamente se forma entre los mismos y en los que se incluyen los de ndole patrimonial. Consideramos que como rgimen legal, si bien no perfecto, la comunidad es el que mejor protege y refleja aquellos intereses, permitiendo como sealara Roguin y destacara el Dr. Belluscio 81- el reconocimiento de cierta comunidad de derechos y obligaciones tanto a la disolucin como durante la unin. Es precisamente durante la unin, cuando el rgimen de comunidad posibilita (se trate de un rgimen gestin de bienes separada como el nuestro- o indistinto como el francs-), que el cnyuge no titular pueda ejercer -respecto de los actos patrimoniales trascendentes del otro- un derecho actual destinado a defender la integridad de la parte que eventualmente le corresponder sobre los bienes gananciales o comunes -bienes que, en la mayora de los casos, ambos cnyuges contribuyeron a reunir, conforme al principio de solidaridad familiar arraigado mayoritariamente en el imaginario compartido por la sociedad argentina. En los cursos de postgrado que tengo en la facultad suelo hacer un chequeo entre los alumnos, generalmente abogados jvenes. Tanto los muchachos como las chicas dicen que ellos si se casan, se casan para compartir todo. 82 Silvia Noem Gramigni Mara Silvia Villaverde

Regmenes Matrimoniales, op.cit, n 21, pg.421 Extracto de un reportaje al Dr. Augusto C. Belluscio publicado en http://www.abogaciaenlinea.com.ar/belluscio.htm con el titulo La reforma al cdigo civil argentino: En los cursos de postgrado que tengo en la facultad suelo hacer un chequeo entre los alumnos, generalmente abogados jvenes. Tanto los muchachos como las chicas dicen que ellos si se casan, se casan para compartir todo.
81 82

Bibliografa: Belluscio, Augusto Csar, Regmenes Matrimoniales, Enciclopedia Jurdica Omeba, Tomo 24, pg. 409 y ss. Manual de Derecho de Familia, Tomo 2, 7 edicin actualizada y ampliada, Editorial Astrea, ao 2002. La eleccin de rgimen matrimonial por los esposos, LL. T1994-A, Sec. doctrina, pg. 799 y ss. Comunidad de gestin separada y sociedad de ganancias (Los regmenes legales matrimoniales en Francia y en Qubec), Revista de Derecho de Familia N 13, Abeledo Perrot, 1998, pg. 129 y ss. El Rgimen matrimonial de Participacin, Revista Colegio de Abogados de la Plata nmero 20, pg. 139 y ss. Borda, Guillermo A., Tratado de Derecho Civil, Familia T I, Editorial Perrot, 6 edicin, ao 1977, punto 278, pg. 230. Bossert, Gustavo A. y Zannoni, Eduardo A., Manual de derecho de familia, 5 edicin actualizada y ampliada, 4 reimpresin, Editorial Astrea, 2003; puntos 349 y 350, pg. 305. Di Pietro, Alfredo Lapieza Elli, ngel E., Manual de Derecho Romano, Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales, Buenos Aires, 1976, pg. 380. Hernndez, Lidia, Los bienes de los cnyuges y su gestin en el Proyecto de Cdigo Civil unificado con el Cdigo de Comercio, Revista de Derecho de Familia, Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, T 18, Abeledo- Perrot, pg. 95 y ss. Kaller de Orchansky, Berta, Situacin jurdica de la mujer casada y rgimen de la sociedad conyugal en las reformas al Cdigo Civil, LL T 130, pg. 1123 y ss. Medina, Graciela y Kanefsck, Mariana, Autonoma de la voluntad y eleccin del rgimen patrimonial matrimonial (Forma y lmites de la eleccin frente al proyecto de Reforma al Cdigo Civil), JA, 1999-III, pg. 958 y ss. Mndez Costa, Mara Josefa, Lmites de la autonoma de la voluntad en las legislaciones de Rgimen matrimonial optativo, Revista de Derecho de Familia, Revista Interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia, T13, Abeledo Perrot, 1998, pg. 139. Mizrahi, Mauricio L. La reforma al art. 1276 CCiv.: la gestin de los bienes gananciales de titularidad incierta, Buenos Aires, diciembre 17 de 2003 JA 2003-IV, fascculo n. 12, pg. 3.y ss. Zannoni, Eduardo A., Derecho Civil, Derecho de Familia, T I., punto 473, Astrea, 4 edicin actualizada y ampliada, 2002, pg. 592.