CESPE / UnB

ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL (OAB)

Exame de Ordem 2009.3

MSCARA

(Para uso do CESPE/UnB.)

PROVA PRTICO-PROFISSIONAL
REA: DIREITO CONSTITUCIONAL
Aplicao: 18/4/2010

PADRO DE RESPOSTA PEA PROFISSIONAL

Deve ser ajuizada ao popular perante o juzo cvel da Comarca X, sendo o autor Durval, comprovando sua condio de cidado atravs do ttulo de eleitor, e como rus Ferreira (praticou um dos atos impugnados), Moura (praticou um dos atos impugnados), Moura Jnior (beneficirio direto), gua Para Todos (pessoa jurdica de direito privado constituda por capital pblico), municpio X (pessoa jurdica de direito pblico) e Correa (autorizou e promoveu o processo de contratao da propaganda), nos termos do art. 6. da Lei n. 4.717/1965. Na fundamentao, deve ser alegada leso ao patrimnio pblico, porque foi utilizado dinheiro da empresa pblica para a realizao de propaganda que ilustrava a figura da pessoa do prefeito, o que vedado de forma expressa pela Constituio, nos termos do art. 37, 1.: A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: 1. A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos. Tambm aplicvel ao caso o disposto no art. 4., I, da Lei n. 4.717/1965, a seguir transcrito. So tambm nulos os seguintes atos ou contratos, praticados ou celebrados por quaisquer das pessoas ou entidades referidas no art. 1.: I A admisso ao servio pblico remunerado, com desobedincia, quanto s condies de habilitao, das normas legais, regulamentares ou constantes de instrues gerais. A nomeao de pessoa para cargo efetivo somente deve ser promovida mediante a aprovao em concurso pblico, nos termos do art. 37, II, da CF, a seguir transcrito. II a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao. Deve ser mencionada a violao ao princpio da moralidade, uma vez que o dinheiro pblico e a mquina pblica foram gastos para atender fins pessoais (art. 37, caput, da CF). Fundamentao do pedido de antecipao dos efeitos da tutela (art. 273 do CPC) para o afastamento imediato de Moura Jnior do cargo: presentes os requisitos da verossimilhana das alegaes (art. 4., I, da Lei n. 4.717/1965, art. 37, II, da CF, desvio de finalidade e princpio da moralidade) e do fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. A cada dia que passa, Moura Jnior recebe sem trabalhar, causando leso ao errio. Alm disso, ser difcil perceber de volta os valores pagos ao final da demanda (inspirao: REsp 1098028/SP, DJe 2/3/2010). Ao final, devem ser requeridas: a) a antecipao dos efeitos da tutela para o afastamento imediato de Moura Jnior do cargo de analista administrativo da prefeitura municipal X; (b) a citao dos rus para contestar; (c) a intimao do Ministrio Pblico; (d) a procedncia do pedido para decretar a invalidade dos

atos impugnados, condenar a empresa gua Para Todos e Moura a devolver o dinheiro gasto na produo e divulgao da propaganda, condenar Moura Jnior a se afastar definitivamente do cargo e devolver as remuneraes percebidas, uma vez que no houve prestao de servio (REsp 575.551/SP, DJ 12/4/2007 e ERESP 575.551, DJ 30/4/2009); (e) a condenao dos rus no pagamento das custas e honorrios; (f) a produo de provas.

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Exame de Ordem 2009.3

MSCARA

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REA: DIREITO CONSTITUCIONAL
Aplicao: 18/4/2010

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 1

O extraditando dever requerer o relaxamento da sua priso administrativa perante o relator do pedido ou ingressar com habeas corpus diretamente perante o STF. Assim dispe o art. 5. da Constituio Federal a respeito: (...) LXV a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria; LXVIII conceder-se- habeas-corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder; A alegao de mrito a ser utilizada ser a de que no se pode extraditar brasileiro naturalizado por crime comum praticado aps a naturalizao. Ainda conforme o mesmo artigo da Constituio Federal: (...) LI nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei; LII no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio; O pedido de extradio no se limita aos pases com os quais o Brasil tenha firmado tratado. Ele poder ser requerido por qualquer pas e para qualquer pas. Quando no houver tratado, o pedido ser instrudo com os documentos previstos na Lei n. 6.815/1980 (Estatuto do Estrangeiro) e dever ser solicitado com base na promessa de reciprocidade de tratamento para casos anlogos.

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Aplicao: 18/4/2010

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 2

A Constituio expressamente consagrou a imunidade material do advogado, assegurando-lhe a inviolabilidade por seus atos e manifestaes, desde que esteja no exerccio da profisso (art. 133). A imunidade no consiste, contudo, em garantia absoluta, porque os atos e manifestaes do advogado, conforme o dispositivo constitucional, sujeitam-se aos limites da lei. Analisando-se o caso concreto, importante frisar que a imunidade do advogado no alcana as relaes do profissional com o seu prprio cliente, quando a ofensa for gratuita e desvinculada do exerccio profissional e no guardar pertinncia com a discusso da causa. Com base nesse entendimento, o Supremo Tribunal Federal considera que a prtica, por parte de advogado, de atos, gestos e palavras ofensivos que ensejam agresso fsica ou moral, insulto pessoal e humilhao pblica, no esto cobertos pela inviolabilidade do art. 133 da Constituio (STF, AO 933, Rel. Min. Carlos Britto, DJ de 6-2-2004; STF, AO 1.300, Rel. Min. Carlos Britto, DJ de 7-4-2006). Como observou o Superior Tribunal de Justia, a inviolabilidade do advogado no configura imunidade penal ampla e absoluta nos crimes contra a honra e at no desacato, imunidade que no conferida ao cidado brasileiro, s partes litigantes nem mesmo aos juzes e promotores.

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Aplicao: 18/4/2010

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 3

Deve-se indicar a impossibilidade de integrantes da Polcia Militar desempenharem as funes de delegado de polcia de carreira, sob pena de se caracterizar desvio de funo. O decreto do governador, conforme j se manifestou o Supremo Tribunal Federal em caso similar, ofende o que dispe o art. 144, caput, incisos IV e V, e 4. e 5., da Constituio Federal, que atribui s polcias civis, com exclusividade, a incumbncia de exercer as funes de polcia judiciria (ADI 3.614, rel. p/ o ac. Min. Carmen Lcia, j. 20.09.2007, DJ, 23.11.2007). No mesmo sentido, caracteriza ofensa ao disposto no art. 144, 8., da Constituio Federal, a atribuio de competncia s guardas municipais, mesmo que mediante convnio com o estado, para realizao do policiamento ostensivo e preventivo. De acordo com o citado dispositivo constitucional, as guardas municipais so destinadas proteo dos bens, servios e instalaes do municpio, o que corresponde ao policiamento administrativo da cidade, visando proteo do patrimnio pblico. De acordo com o disposto no art. 144, 5., da CF, cabem exclusivamente Polcia Militar a polcia ostensiva e a preservao da ordem pblica.

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Aplicao: 18/4/2010

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 4

Deve-se destacar que o Tribunal de Contas rgo de auxlio do Poder Legislativo no exerccio do denominado controle externo, cabendo-lhe a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Unio e das entidades da administrao direta e indireta, no que diz respeito legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas (as atribuies so as mesmas no tocante s cortes de contas estaduais e nos conselhos de contas). Suas decises so, preponderantemente, revestidas de carter meramente opinativo, razo pela qual no procedem as alegaes de vinculao do sujeito ativo da ao de improbidade administrativa. Assim, por serem meramente administrativas e limitadas aos aspectos de fiscalizao contbil, oramentria e fiscal, suas decises no esto a salvo de anlise crtica do MP, com a finalidade de verificar a ocorrncia de improbidade administrativa. Do mesmo modo, a atuao do Tribunal de Contas no vincula o Poder Judicirio, nos exatos termos do que preceitua o art. 5., XXXV, da CF, segundo o qual nenhuma leso ou ameaa poder ser subtrada da apreciao do Poder Judicirio. O controle exercido pelo Tribunal de Contas no jurisdicional, no configura atividade judicante, mas tem natureza meramente fiscalizadora e suas decises tm carter tcnico-administrativo e no fazem coisa julgada, razo pela qual so passveis de reviso pelo Poder Judicirio. Portanto, no esto a salvo do controle jurisdicional luz do princpio da inafastabilidade do controle jurisdicional, inserto no referido dispositivo constitucional. Ademais, consoante expressamente preceitua o art. 21, II, da Lei n. 8.429/1992 (Lei de Improbidade Administrativa), a aplicao das sanes previstas na referida lei independe da aprovao ou rejeio das contas pelo rgo de controle interno ou pelo tribunal ou conselho de contas. Com essas consideraes, conclui-se pela improcedncia dos argumentos deduzidos pelo agente.

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Aplicao: 18/4/2010

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 5

Deve-se destacar que a Constituio Federal concede proteo especial ao domiclio. Assim, a denominada invaso domiciliar somente pode ser considerada legtima se for praticada em observncia aos limites estabelecidos pelo legislador constituinte originrio. De acordo com o art. 5., XI, a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial. De acordo com o preceito constitucional, a invaso domiciliar, durante o dia, sujeita-se denominada clusula de reserva jurisdicional, pois h expressa previso constitucional conferindo exclusivamente ao Poder Judicirio a competncia para a prtica do aludido ato. Portanto, no se coaduna com o comando constitucional a invaso domiciliar mediante ordem da autoridade administrativa. A ordem judicial imprescindvel para efeito da medida de busca e apreenso domiciliar, como forma de concretizao da garantia constitucional relativa inviolabilidade do domiclio. Assim, no se revela consentnea com a ordem constitucional vigente a possibilidade de invaso por deciso emanada da autoridade administrativa, no havendo espao, nessa seara, para a denominada autoexecutoriedade administrativa.