2009-01880-01 Aldana Rozo Homicidio Agrav Confcond Ag

REPBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PBLICO TRIBUNAL SUPERIOR DISTRITO JUDICIAL DE IBAGU SALA DE DECISIN PENAL
Rad. 73001 6000 450 2009 01880 01 Aprobado Acta No. 503 M. P.: JUAN CARLOS ARIAS LPEZ Ibagu, agosto veintiocho (28) de dos mil doce (2012)
1. ASUNTO
Resolver el recurso de apelacin interpuesto por la Defensa contra la sentencia proferida por el Juzgado Primero Penal del Circuito de Ibagu en la que conden a Joaqun Enrique Aldana Ortiz como autor del delito de homicidio agravado.
Radicacin 73001 6000 450 2009 01880 01 Procesado: Joaqun Enrique Aldana Ortiz Delito: Homicidio agravado Decisin: Confirma sentencia condenatoria
2. HECHOS
() 2.1.- El 9 de septiembre del ao 2009, aproximadamente a las 8 y 30 de la maana, un trabajador de nombre JORGE EDGAR PEREA BRIEZ quien se hallaba arando los terrenos de la hacienda San Isidro, ubicada en el kilmetro 5 de la va que de esta localidad conduce al municipio de Alvarado, Tolima, hall dentro de una bolsa negra la cabeza de un ser humano con la cara totalmente desfigurada por heridas causadas con un elemento cortante.2.2.- De inmediato se procedi a dar aviso a las autoridades de polica y stas a su vez, informaron del hallazgo a miembros de la polica judicial pertenecientes al Cuerpo Tcnico de Investigacin Criminal de la Fiscala General de la Nacin, quienes ya en el lugar de los hechos y ubicada la parte corporal aludida, procedieron a efectuar un barrido por los alrededores de la hacienda referida, siempre sobre la lnea de la carreteable, encontrando otras dos bolsas plsticas de color negro y en cada una de ellas los miembros superiores, con la caracterstica de que a cada dedo de las manos se les haban retirado los pulpejos o huellas dactilares.-
2.3.- Al da siguiente, esto es el 10 de septiembre del ao 2009, los investigadores de polica judicial recibieron la informacin por parte de los uniformados del retn policial del barrio especial El Salado de esta capital, sobre la presencia de otra bolsa plstica al margen derecho de la entrada principal de la hacienda San Isidro, la cual, al revisarla, contena prendas de vestir femeninas, concretamente una blusa, una falda short, un brasier y unos pantis tipo tanga, aparentemente de color blanco (Evidencia No. 5 de la Fiscala).2.4El 11 de septiembre del ao 2009,
nuevamente se recibe informacin sobre la presencia de restos humanos sobre la va que de Ibagu conduce al corregimiento Chipalo, carreteable aproximadamente destapada a un kilometro ubicada seiscientos
metros de la principal, sector conocido como La Balastrera, contiguo a cultivos de arroz de la hacienda San Jos. En esta ocasin, se trataba de un tronco humano con piel, esqueletizado y sin vsceras (Evidencia No. 6 de la Fiscala).2.5.- Los hallazgos funestos no pararon ah, los das 12 y 25 de septiembre, por los linderos de la hacienda Leticia, concretamente entre los kilmetros 15+300 al 18 de la va que de Ibagu conduce a Alvarado, al costado izquierdo y
derecho
respectivamente,
se
encontraron
el
muslo izquierdo y derecho de un cuerpo humano, tambin en bolsas negras (Evidencia No. 3 de la Fiscala).2.6.- A medida que se iban presentando las inspecciones a las partes corporales, las mismas iban siendo entregadas a los mdicos legistas (Evidencias 7 y 10) quienes establecieron que por las heridas que presentaba la cabeza, a la vctima se le causaron varios traumatismos con mecanismo contundente a nivel de la cabeza y por las caractersticas de las lesiones cerebrales subyacentes a las zonas de impacto corresponden a golpes de un objeto romo en cuando menos cuatro ocasiones encontrndose la misma en reposo, lo que de ocasion un lo compromiso importante conciencia,
suficientemente contundente para permitirle al agresor causarle las heridas premorten en el rostro, consistente en 58 cortadas, al igual que el corte y avulsin o retiro intencional del pulpejo del dedo meique derecho, las dems heridas compatibles con el corte minucioso de cada una de las partes del cuerpo halladas dispersas, s se ocasionaron postmorten.Las partes corporales halladas se unieron entre s, determinndose que las mismas provenan de un solo cuerpo, no identificado de una mujer adulta
joven a madura de aspecto cuidado, con una edad clnica de 25 a 35 aos de edad, raza mestiza, a quien se le haban retirado los tejidos blandos y los rganos internos, conservando slo el fragmento de la piel del tronco disecada intencionalmente, se le retiraron las prtesis mamarias, los fragmentos 3 y 4 de la articulacin costocondral y la piel a nivel de pubis, todo ello con el propsito de dificultar su proceso de identificacin.Sostuvo uno de los galenos legistas, que de igual manera las lesiones numerosas que denotan crueldad excesiva y factiblemente la gran cantidad de las mismas, en nmero mucho mayor que el necesario para causar sufrimiento y la muerte, deben hacer pensar en la posibilidad de un crimen pasional que habitualmente se conoce como Overkill (Evidencia No. 7 pg.12).2.7.- Mientras lo anterior aconteca, la familia YENERYS GUTIERREZ, compuesta por ENITH CECILIA GUTIERREZ FERIAS, ROSA ISELA YENERYS GUTIERREZ y SANDER NICOLAS YENERYS GUTIERREZ se preocupaban porque uno de sus miembros que resida en esta ciudad y comparta una relacin conyugal con l para aquel entonces Cr. de la polica JOAQUIN ENRIQUE ALDANA ORTIZ y que responda al nombre de ERIKA CECILIA YENERYS GUTIERREZ no volvi a comunicarse con ellos, por
tal
motivo,
ante
el
desconocimiento
del
verdadero paradero de la misma, decidieron acudir a las autoridades respectivas, las que como mecanismo de bsqueda comisionaron a funcionarios de polica judicial de Ibagu para que se recopilara informacin al respecto.Como ya se contaba con la informacin de los hallazgos corporales, miembros del Cuerpo Tcnico de Investigacin, tcnicos en lofoscopia, lograron reconstruir uno de los pulpejos de la vctima el cual coincidi con el similar registrado por ERIKA CECILIA YENERYS GUTIERREZ al momento de obtener su documento de identidad, igualmente se realiz un anlisis de ADN con fines de corroborar la identificacin, el cual arroj resultados positivos (Estipulacin probatoria No. 2).2.8.- El 3 de octubre del ao 2009, investigadores adscritos al caso, se trasladaron a la residencia ubicada en la Cra. 7 No. 65-82 del barrio Arkacentro de esta ciudad, en donde residan JOAQUIN ENRIQUE ALDANA ORTIZ y ERIKA CECILIA YENERYS GUTIERREZ con el propsito de realizar infructuosamente una inspeccin al lugar aplicando luces forenses, sin embargo al efectuar una exploracin perimetral mediante el mtodo de franjas, se hall en un lote ubicado en el costado derecho del inmueble, cerca a la pared,
una bolsa plstica de color blanco con logotipo de panadera y pastelera caramelos y dentro de ella, 5 bolsas negras de polietileno con las caractersticas de que poseen en su parte superior para el cierre una cinta blanca.En otro lote ubicado en la parte frontal del susodicho inmueble, se encontr tambin una bolsa plstica de color blanco con logotipo de carulla y en su interior una camiseta desteida, de fondo verde en algodn talla XL con escudo estampado de la polica nacional en la parte del pecho, as como un tarro blanco plstico de blanqueador AJAX con una muy pequea cantidad de sustancia lquida en su interior (Evidencia No.6).2.9.- El 10 de noviembre, durante un allanamiento realizado en la vivienda de la progenitora de JOAQUIN ENRIQUE ALDANA ORTIZ, se incaut un disco duro, al que, luego de obtener las autorizaciones legales, se sustrajo la informacin dejada al navegar por internet, componente que perteneca al computador utilizado a diario por la vctima ERIKA CECILIA YENERYS GUTIERREZ y en el que adems, se detect la introduccin de un programa espa, el cual permita a quien lo conect, conocer todos los dilogos y correos que sta comparta a travs de la red.-
2.10.- El 11 de noviembre del ao tantas veces aludido, se practic una inspeccin y exploracin para bsqueda de evidencia traza al inmueble donde compartan JOAQUIN ENRIQUE ALDANA ORTIZ y ERIKA CECILIA YENERYS GUTIERREZ antes de la muerte de sta, en donde al aplicarse el reactivo BLUESTAR y filtro de luz blanca arroj los siguientes resultados: (i) En el pasillo de entrada a la habitacin del stano los primeros cuarenta y ocho baldosines en sus uniones, el reactivo BLUESTAR, reacciona dando una colacin de color azul, la cual se enumera como EMP y/o EF No. 1, se toman dos muestras y se recolecta en dos hisopos procediendo a embalar, rotular y cadena de custodia; (ii) En la parte del bao la grifera de desage, el sifn y el codo en plstico de color gris del lavamanos al retirarla en su parte interna el reactivo BLUESTAR, reacciona dando una coloracin de color azul, la cual se enumera como EMP y/o EF No. 2; (iii) En la parte del bao en el sector del sanitario el sifn metlico de color gris en su parte interna, el reactivo BLUESTAR, reacciona dando una coloracin de color azul, el cual se enumera como EMP y/o EF No. 3 y la parte interna del tubo hay presencia de un lquido, tomando una muestra el cual se enumera como EMP y/o EF. No.3.1 (iv) En la parte del bajo en el sector de la ducha el sifn metlico de color gris en su parte interna, el reactivo BLUESTAR, reacciona dando una coloracin de color azul, el
cual se enumera como EMP y/o EF No. 4 (v) Los dos primeros escalones de las escaleras que conducen al nivel menos uno, el reactivo BLUESTAR, reacciona dando una coloracin de color azul, el cual se enumera como EMP y/o EF No.5, se toman dos muestras y se recolecta en dos hisopos (Evidencia No. 20) (Subraya el Juzgado).- () fl. 903 a 909 cdno. 4
3. ANTECEDENTES PROCESALES
A partir de los informes que daban cuenta de la muerte violenta de Erika Cecilia Yenerys Gutirrez y luego de adelantadas labores de investigacin, el Juez Quinto Penal Municipal con funciones de control de garantas de Ibagu, por solicitud del Fiscal Tercero Especializado Delegado ante el GAULA en esta ciudad, libr orden de captura contra Joaqun Enrique Aldana Ortiz fls. 94/96 cdno. 1-. Concretada la captura, Aldana Ortiz, es presentando en audiencia preliminar ante el Juez Sexto Penal municipal con funciones de control de Garantas, quien legaliz su situacin. En esa misma audiencia, la Fiscala formul imputacin por el delito de homicidio agravado, y luego, el Juez le impuso medida de aseguramiento de detencin preventiva en establecimiento carcelario.
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El 14 de enero de 2010, la Fiscala present escrito de acusacin correspondiendo el asunto al Juzgado Segundo Penal del Circuito de Ibagu. El 19 de febrero del mismo ao se desarrollo audiencia de formulacin de acusacin, y all la Defensa planteo la nulidad por violacin al debido proceso, postura que no acogi y que al ser apelada por la Defensa fue confirmada por esta Sala. El proceso inicialmente le correspondi adelantarlo a la Juez Segunda Penal del Circuito de Ibagu, pero al declararse impedida, el caso paso al Juez Primero Penal del Circuito de Ibagu, funcionario que luego de adelantar el juicio, el 3 de marzo de 2011, profiri sentencia condenando a Joaqun Enrique Aldana Ortiz como responsable del delito de homicidio agravado. Inconforme la Defensa interpuso recurso de apelacin razn por la cual el asunto fue enviado a esta Sala.
4. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA
Luego de dar por demostrada la materialidad del homicidio de Erika Cecilia Yenerys Gutirrez, el Juez seala que ese crimen fue cometido por Joaqun Enrique Aldana Ortiz, conclusin a la que arrib basado en los
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indicios de mvil, capacidad, presencia y oportunidad, al igual que el de manifestaciones posteriores al delito. Considera que el mvil que llev a Aldana Ortiz a acabar con la vida de su esposa fue la alteracin que le produjo descubrir su infidelidad a travs del programa espa messenger detect, instalado el 2 de septiembre de 2009 en el computador de la dama y desinstalado el da de su muerte, accediendo en ese lapso a conversaciones que sta sostuvo con Carlos Aristizabal. Agrega, que de acuerdo a la pericia sicolgica el procesado dependa afectivamente por su esposa y se caracteriza por tener una personalidad compulsiva, controladora, perfeccionista y marcada por la rigidez de la formacin castrense. Refiere que tena aptitud fsica y moral para cometer el delito, atendiendo lo sealado por el Dr. lvaro Gaitn Bazurto, quien antes de conocer la identidad de la vctima, perfil al homicida con rasgos que se ajustan al perfil de Aldana Ortiz, quien es diestro, corpulento, atltico, tcnico en criminalstica y contaba con un vehculo idneo para movilizar los restos humanos. Pese a que el implicado tena una limitacin en la mano derecha, concluye que no estaba impedido para golpear a su esposa, desfigurarla y desmembrarla, lo cual soporta en los testimonios y documentos que indican que obtuvo excelentes calificaciones en las pruebas fsicas de la polica, que maniobraba cuchillos a
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nivel culinario e igualmente, que limpi y pint la vivienda das despus de la desaparicin de Erika Cecilia. Aade que tena conocimiento ntimo de la vctima, como para saber que le haban practicado una mamoplastia de aumento, cesrea y apendicectoma, lo que le facilit el ocultamiento de su identidad pues le retir el pubis y las prtesis mamarias. Sobre el indicio de oportunidad y presencia destaca que la ocasin le permiti cometer el reato toda vez que se encontraba con la vctima en su residencia, lugar donde asegura la ultim pues se hallaron vestigios de sangre. Recuerda que los restos de la occisa no presentaban seales de que estuviese maquillada cuando, por tratarse de una mujer elegante, no estara con esa facha fuera de su casa. A ello suma, de acuerdo con el dictamen mdico legal, que al recibir los golpes mortales la vctima estaba en reposo, es decir, en un lugar de confort. Por ltimo, aade el indicio de manifestaciones
posteriores al delito, enfatizando que luego del crimen el acusado ejecut diversos actos para el ocultamiento del cadver y la verdad, entre ellos, desfigurar y desmembrar el cuerpo, mentir a la familia de la occisa sobre su paradero, no denunciar su desaparicin, lavar, pintar y abandonar su residencia sin esperar el regreso de la vctima, ocultar sus pertenencias, presionar a su
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amante Katherine Roa para que callara, mandar a lavar su vehculo cuando no era usual de su parte y huir una vez se dispuso su captura. Seala que se descartaron otras hiptesis sobre el crimen, como por ejemplo, una venganza contra Aldana Ortz por su labor policial o la intervencin del amante u otro conocido de la afectada. Concluye que hay certeza de la ocurrencia de la conducta punible y la responsabilidad, a ttulo de dolo, de Aldana Ortiz, razn por la cual dispone condenarlo a la pena principal de treinta y tres (33) aos y cuatro (4) meses de prisin como autor responsable de homicidio agravado, y la accesoria de inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas por un periodo de veinte (20) aos. Neg la suspensin condicional de la ejecucin de la pena y la prisin domiciliaria. Se abstuvo de pronunciarse respecto de perjuicios, dejando en libertad a las vctimas para que acudieran al incidente de reparacin integral.
4. APELACIN
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El Defensor alega, inicialmente, que se vulner el debido proceso aduciendo que la actuacin de la Delegada del Ministerio Pblico y del Juez desequilibr el proceso en perjuicio de la Defensa, por tanto, debe declararse la nulidad. Del Ministerio Pblico seala que, reiteradamente, invadi la rbita de la Fiscala coadyuvando la acusacin al punto de solicitar en la audiencia de imputacin, sumar cargos por los delitos de tortura y acceso ilegal a comunicaciones. Respecto del Juez, indica que slo cuestion a los testigos de la Defensa, introduciendo informacin que se sala del contexto del interrogatorio y contrainterrogatorio, cuando su facultad estaba limitada a indagar sobre cuestiones complementarias a los mismos. Estima as, que abandon su papel de arbitro para participar de manera inquisitiva en el juicio. Entrando en el fondo de la inconformidad, realiza los siguientes planteamientos:
4.1. En cuanto a la escena primaria del homicidio
Considera que el lugar donde fue asesinada Erika Cecilia Yenerys no fue la residencia que comparta con el procesado pues dada la entidad de las lesiones
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ocasionadas, valga decir, destrozo del crneo en 4 impactos, 58 cortadas en el rostro, desmembracin y evisceracin, debieron producirse grandes charcos hemticos los cuales, de acuerdo con las pruebas arrimadas al proceso, no se encontraron en esa vivienda. Resalta que el dictamen rendido por Edison Fulton Franco Vlez, de quien resea amplios estudios y vasta experiencia en criminalstica, se colige que la casa sealada no fue el escenario donde se realiz el asesinato pues para manipular un cuerpo en la forma en que se hizo, se requera de amplio espacio, y el stano en el que supuestamente se cometi el crimen era pequeo, con mesas, tal y cajas, como lo muebles, reconoci y la electrodomsticos, inmueble. Alude al principio de intercambio y transferencia de
encargada del aseo y otras personas que vivan en el
Locard, para indicar que la contaminacin del lugar de los hechos debi ser importante por la envergadura de las lesiones ocasionadas al cuerpo de Erika Cecilia, mxime que el piso del stano era de baldosas pegadas con cemento blanco y de haberse producido all la execrable escena, al aplicar la sustancia bluestar, debi hallarse evidencia biolgica la que difcilmente poda borrarse.
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Cuestiona el valor probatorio dado a la prueba bluestar, calificando de tendenciosas las afirmaciones del investigador del CTI Jos Gregorio Pimiento, quien en principio manifest que con esa sustancia slo se poda detectar sangre, y luego indic ante cuestionamiento de la Defensa, que reaccionaba con cualquier componente con hierro, contradiccin y afirmacin maliciosa que en su sentir sirvi de base para proferir el fallo. Cita apartes del documento Mtodo de orientacin en el sistema penal acusatorio de la Escuela de Capacitacin de la Fiscala General de la Nacin, para destacar que el Bluestar es una prueba de orientacin que requiere otra confirmatoria, que es un reactivo que al aplicarse a la evidencia fsica gua al investigador al lugar donde debe recolectar las muestras para llevarlas al laboratorio de gentica lugar donde definitivamente se determina si se trata o no de sangre, aspecto que corrobora la Coordinadora del Grupo de Gentica de la Fiscala, quien adujo que el bluestar puede presentar falsos positivos, como en el caso particular donde no se encontraron clulas de origen humano. Agrega que Fanny Cecilia Merchn Merchn,
bacteriloga y laboratorsta clnica de la Fiscala, asegur que las pruebas positivas de bluestar pueden dar negativo para sangre, al tratarse de una sustancia que reacciona con diferentes metales.
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Califica entonces, como un gran error del a quo, no haber tenido en cuenta la prueba confirmatoria de bluestar practicada por los laboratorios de gentica de la Fiscala y la DIJIN, los cuales resultaron negativos para sangre, aspecto que estima, fue neutralizado en la sentencia sealando que al brillar con un azul ms intenso se trataba de sangre, sin que eso se demostrara pues en la casa y el vehculo del procesado se aplic dos veces bluestar. Destaca que las primeras muestras recolectadas fueron remitidas al laboratorio referido, y sobre tal pericia concluy la Dra. Roco del Pilar Lizarazo, Coordinadora del Grupo de Gentica, no se detect sangre humana ni ADN, pese a que se realizaron pruebas moleculares. Refiere que las muestras bluestar tomadas con posterioridad carecen de cadena de custodia, tal y como lo reconoci el investigador del CTI Jos Gregorio Pimiento, al sealar que la casa no tenia proteccin como escena del delito, irregularidad que se suma a que su anlisis lo efectu Yurbi Lailiny Robles, miembro del laboratorio de gentica de la DIJIN, quien no se acredit como perito. No obstante, afirma que esa experticia tampoco demuestra la existencia de sangre en el inmueble que habitaba la pareja Aldana Yenerys, concluyendo que esa prueba fue distorsionada en la sentencia impugnada.
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En estas condiciones, asegura, el Juez dedujo certeza a partir de la prueba de orientacin de bluestar, sobreponindola a la de confirmacin realizada por los laboratorios de gentica de la Fiscala, especulando que debi existir sangre con el argumento que la muestra se degrad al aplicarle hipoclorito de sodio o AJAX, aspecto desvirtuado por el tcnico criminalstico Jos Gregorio Pimiento, al explicar que el AJAX no tiene las propiedades que el Juez le atribuye, pues para que esa sustancia pueda hacer desaparecer totalmente una muestra se requiere que tenga una concentracin industrial superior al 30%, y el de uso domstico tiene tan slo 5% de concentracin. Agrega, que el Juez en una apreciacin subjetiva indic que haber aplicado el reactivo luminol a las muestras, genero que las testigos de refutacin no pudieran detectar vestigios de ADN, cuando las mismas expertas reconocieron que la aplicacin previa de la sustancia mencionada es parte de los protocolos exigidos para stas pruebas cientficas, sin que degraden las muestras para pruebas posteriores, pues la presencia de fluido biolgico acta ante cualquier reactivo. El ADN encontrado en la vivienda corresponde al de quien para el momento del cotejo era una NN femenina, lo que conduce a su identificacin pero no significa que en el inmueble se haya encontrado sangre de la misma, conclusin errada a la que arrib el a quo buscando
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evidenciar una escena primaria del delito que no corresponde a la realidad. Refuta que pese a no haberse probado, en la sentencia se indic que la camiseta de la polica y el detergente encontrados 20 das despus en un lote cercano al inmueble de Aldana Ortiz eran de su propiedad. Crtica la descalificacin del fallador haca los
testimonios de Yaneth Ramrez Gmez, empleada de la familia Aldana-Yenerys y la nia Daniela AAY1, hija del procesado y la vctima, de quienes adujo fueron aleccionadas por el procesado. Rebate las apreciaciones del Juez cuando se refiere al testimonio de la empleada a quien resta credibilidad por considerar extrao que recordara aspectos favorables al imputado como que era un buen padre y marido, y duda sobre otros que lo implicaban en el crimen, pues en principio dijo que Aldana Ortz pint la vivienda despus de los hechos para luego indicar que no recordaba si ello ocurri antes o despus del suceso. Contrario a lo aducido por el a quo, alega que debe crersele a la testigo quien manifest haber aseado la vivienda al da siguiente de la desaparicin de Erika Cecilia, sin observar anormalidad, siendo imposible
Buscando proteger a las vctimas de injerencias o exposiciones que profundicen mayormente su condicin y afecten su dignidad e intimidad, con una visin sistemtica y en prudente criterio, en esta providencia no se trascribir su nombre completos, sino que se identificar como Daniela AAY,. Al efecto se tiene en cuenta el art. 16 de la Convencin sobre los derechos del Nio; arts. 1, 15,16 y 20 de la Const. Pol.; arts. 1,5, 6, 8, 20, 33, 41 y 47 de la Ley 1098 de 2006; art. 11 Ley 906 de 2004. .
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exigirle recordar la dantesca escena del crimen que se plasm en la sentencia ante su inexistencia tal y como lo corrobora la prueba cientfica. Resalta que el a quo desech el testimonio de la hija del procesado, argumentando que concuerda con el de la empleada basado en la entrevista semiestructurada efectuada por la investigadora del CTI Eliana Yulieth Len Bejarano, la cual rechaza pues la tuvo como dictamen pericial pese a que no se realiz con los protocolos necesarios para ese tipo de entrevistas, tal y como lo manifest la Dra. Clara Yolanda Gaitn al refutarlo en donde, por dems, concluy que sobre la nia no se produjo manipulacin o aleccionamiento, ya que su personalidad espontanea imposibilitaba tal situacin, aunado a que no ayudara a ocultar el crimen de su madre a quien amaba entraablemente.
4.2. El iter criminis descrito por la Fiscala y acogido en el fallo fue desvirtuado
Plantea que existen pruebas y contradicciones que desvirtan la narracin de los hechos en la sentencia impugnada. Afirma que no se prob la hora del deceso de Erika Cecilia, no obstante, el fallador infundadamente sostuvo
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que fue en tanto la empleada y las hijas de la occisa salieron de la vivienda el 8 de septiembre de 2009. Refiere que el fallo alude que la hoy interfecta se encontraba en posicin de reposo, sin avizorar peligro, lo que contrasta con la explosin de ira y discusin previa entre la pareja que se seala en otros apartes de la sentencia, como tambin en las heridas de defensa halladas en el pie izquierdo y brazos de Erika Cecilia por la legista Adriana Rojas Barrero, quien seal, eran muestra de lucha o defensa antes de la muerte. Agrega que ese forcejeo entre la pareja, dadas las caractersticas de su residencia, debi ser escuchado por los vecinos, cosa que no ocurri de acuerdo con lo manifestado por Mara Teresa vila Daz, quien reside cerca al lugar, quien aduj no haber odo nada. Seala que en el fallo se dijo que el procesado transport los restos de su esposa hacia la va a Alvarado, sin embargo, los tres policiales que estaban en el reten la vara del Salado, nica va que de Ibagu conduce a ese sector, manifestaron no haber visto pasar al procesado, quien para entonces era su superior, y si en gracia de discusin se acepta que excepcionalmente pudieron no verlo, la inexistencia de ese hecho la confirman los registros flmicos EMP del retn, tomados los das 8 y 9 de septiembre de 2009, en los cuales el vehculo particular de Aldana Ortiz no aparece. A esto suma que en las pruebas practicadas a
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ese automotor no se encontraron restos de sangre humana. Afirma que en un lapso de 3 horas, tiempo que transcurri entre la salida y regreso de las hijas del matrimonio fuera su Aldana-Yenerys, esposa, cortarle era el imposible rostro 58 que el procesado hubiese podido golpear a quien en vida veces, desmembrarla, borrar todas las huellas del crimen, poner los restos en el vehculo, llevarlos a ms de 25 minutos del casco urbano de Ibagu y finalmente regresar. A su modo de ver, el fallador asumi que los restos de la occisa fueron esparcidos el mismo da, ubicando al procesado el 8 de septiembre de 2009 arrojando a la orilla de la va Chpalo el tronco de su esposa, cuando el intendente Humberto Corts, primer respondiente del hallazgo de los restos del tronco, asever que ese despojo pudo estar all a partir del 10 de octubre en la noche, de acuerdo con lo manifestado por la comunidad y porque a diario realizaba recorridos de verificacin para combatir la delincuencia en la zona sin avistar nada hasta entonces. Asegura que en este caso se present un ocultamiento aparente de la identidad de la fallecida para involucrar a su defendido, de acuerdo con lo manifestado por los investigadores del CTI, quienes el 9 de septiembre de 2009, encontraron la cabeza y brazos de la occisa, y el da siguiente, sus prendas de vestir de la misma, es decir,
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que la vestimenta se esparci despus de que fueron halladas las partes del cuerpo referidas.
4.3.
Incapacidad
carencia
de
idoneidad
del
procesado para ejecutar el homicidio
4.3.1. Incapacidad fsica
Advierte que su prohijado al momento de los hechos padeca una lesin en la mano derecha -tendinitis crnica- por fractura del hueso ganchoso, la que haba sido dictaminada por el mdico Germn Alfonso Vanegas, quien concluy que la misma tenia incidencia directa si se quera desmembrar a una persona pues esa actividad le ocasionara un intenso dolor y gastara mucho tiempo en ejecutarla, todo lo cual fue ignorado en la sentencia en donde se indic que el acusado tena la fuerza necesaria para ejecutar la accin delictiva.
4.3.2. Incapacidad psicolgica
Recuerda
que
Adriana
Patricia
Espinosa
Becerra,
psicloga forense, seal, a partir de las lesiones del cadver de Erika Yenerys, que el asesinato fue cometido por una persona con patologa sicoptica o sictica, y
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no por un marido celoso, pues los crmenes perpetrados contra personas con preexistencia de vnculos afectivos y sexuales obedecen a una reaccin impulsiva producto de la ira la que se agota en el momento en que ocurre la descarga emocional, sin que haya despliegue adicional sobre el cuerpo, menos heridas tan simtricas como las encontradas en el rostro de la vctima. Igualmente, lo destacado por el Dr. Vitalino Gamba, quien explic que Joaqun Enrique Aldana Ortz tiene una personalidad opuesta la del autor del crimen pues si el fin del desmembramiento era utilitario, esto es, para transportarlo, las lesiones serian rudimentarias y no tan simtricas como las ocasionadas en el rostro de la seora, coligiendo que quien las ocasion probablemente sinti placer.
4.3.3. Incapacidad para efectuar un desmembramiento tcnico
Apoyado en lo expuesto por los doctores Gaitn Bazurto y Vanegas Cabezas, asevera que los conocimientos en criminalista de su prohijado, no pueden asimilarse a los tericos y prcticos de quien realmente cometi el asesinato pues la desmembracin del cuerpo fue perfecta.
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4.4. El Disco duro del computador y el programa espa como mvil del homicidio
Indica que el procesado y la vctima se encontraban distanciados al punto que no compartan lecho y as lo haba reconocido la fallecida a su mam, resultando entonces, inexplicable que se atribuya a su defendido una explosin de ira ante las sensacin de prdida. Recuerda que Walter Harles Loaiza reconoci que Aldana Ortz, das antes de los hechos, le ense una conversacin que evidenciaba la infidelidad de su esposa, pero luego de eso, le dirigi la palabra a su pareja para pedirle unos jugos, situacin que descarta una explosin de ira de su parte pues ya conoca del engao de su pareja. Asegura que a partir de los hallazgos del disco duro, se puede probar que el viaje de la vctima a Medelln no era una coartada, pues en el chat, el 7 de septiembre de 2009 se lo comunic a Carlos Alberto Aristizabal, y adems, su progenitora en audiencia pblica reconoci que su hija slo la llam en el terminal de transportes al regresar de un viaje a Medelln efectuado en agosto. De esto infiere que, el 8 de septiembre del multicitado ao si hubo viaje y convencido de eso Aldana Ortiz no denunci la desaparicin de su esposa como tampoco se alarm al ver que no regresaba, ms no porque
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supiera lo que haba sucedido, tanto as que se enter del crimen por el boletn de la Polica. Concluye solicitando que se revoque la condena y proclame la inocencia del procesado.
5. POSICIN DE QUIENES NO APELARON
5.1 La Fiscala
Considera curioso que slo a instancia de la apelacin el Defensor afirme que hubo un desbalance en el juicio por la participacin del representante de las vctimas y del Ministerio Pblico, as como la intervencin de ste ltimo y el Juez en los interrogatorios, y que no se hubiese pronunciado en el momento de su presunta ocurrencia ni en los alegatos conclusivos. Considera que no se argumento en donde radicaba la vulneracin al derecho a la defensa, desconociendo lo normado por el artculo 397 del Cdigo Procesal. Agrega que el censor tampoco mencion en el juicio la novedosa teora que se pretenda involucrar a su prohijado en el crimen por apariencia de ocultamiento. Refiere que el apelante pretende inducir en error al transcribir parcialmente la intervencin del Dr. lvaro
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Gaitn Bazurto, del Instituto de Medicina Legal, pues lo que ste concluye es que el lugar donde se hallaron los restos seos del crneo y miembros superiores no fue la escena primaria del crimen, argumentacin que el apelante traslada a la residencia de la vctima como escena del homicidio, omitiendo indicar que para el momento del protocolo de necropsia el galeno referido desconoca las inspecciones realizadas a la vivienda. Indica que los objetos que se encontraban en el inmueble -escena del crimen-, fueron retirados por el acusado sin que pudieran ser inspeccionadas por los investigadores, y por eso no pudo verificarse el proceso de intercambio de acuerdo con el principio de Locard, aunado a que la defensa no acredit haber conocido la vivienda con los elementos a los que alude, lo cual qued corroborado en el interrogatorio al perito Fulton Edison Franco. Concuerda con el censor en que la prueba de bluestar es de orientacin y requiere ser confirmada en laboratorio, que las muestras recolectadas en la residencia de la pareja Aldana Yenerys dieron negativo para sangre y positivo para ADN, el cual coincide con los restos seos encontrados en lugares cercanos a Ibagu, tal y como lo corrobor la Dra. Yurbi Lailiny Velazquez, bacteriloga de la DIJIN, etiquetada como evidencia 22, ratificada, introducida y admitida en juicio oral, pero, resalta que del la reaccin en azul las intensa muestras quimioluminiscente bluestar
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tomadas en las escaleras del stano de la vivienda, verificada en la fijacin fotogrfica, se presenta ante los rastros de contenido frrico de la sangre. Aclara que las muestras analizadas por los peritos Roco del Pilar Lizarazo y Fanny Cecilia Merchn son distintas de las procesadas por la perito Yurbi Lailiny Velsquez y por tanto, sus conclusiones son diferentes, precisando que las muestras recolectadas en la casa que compartan la occisa y el acusado son autenticas, pues es evidencia traza cuya cadena de custodia inicia a partir de su recoleccin, indistintamente de la preservacin del lugar donde se recaud. Refuta la credibilidad que el censor pretende se otorgue al testimonio de Yaneth Ramrez Gmez, debido a que la misma no fue interrogada sobre la escena del crimen, y adems manifest haber encontrado todo como lo dej el da anterior, lo que contrasta con su propia aseveracin de que el acusado le pidi que no aseara el stano pues su esposa haba viajado. Frente a las crticas a la entrevista semi estructurada que la investigadora sicloga- realiz a la hija de la occisa y el acusado, confrontndola con la efectuada por la testigo de la Defensa, indica que la perito de la Fiscala fue reconocida como tal en audiencia de juicio oral y por ms que se pretendi hacer creer que sta haba utilizado un protocolo para otro tipo de delito, se
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demostr que slo pretenda llevar a un error de apreciacin al fallador. Estima que, de manera conveniente, la defensa toma apartes fuera de contexto de la prueba testimonial de la Dra. Adriana Rojas, para aseverar que las heridas de los miembros inferiores de la occisa son muestra de una lucha que debi ser escuchada por los vecinos que vivan a un metro de all, distancia que no refiere la vecina y testigo Mara Teresa vila Daz, quien seal que nunca escuchaba nada de la otra residencia. Cuestiona entonces la forma en que la defensa deduce que quien no puede escuchar pueda ser testigo. Considera que los registros flmicos del reten la vara, en el sector del Salado, no son evidencia de juicio, y que el recurrente omiti indicar que los policas manifestaron que no se requisaban todos los vehculos, y que en ese entonces, slo uno de ellos conoca al ex coronel Aldana Ortiz. Asegura que la defensa muestra un enfoque basado en suposiciones y estudios de asesinos seriales y de otro tipo, cuando estamos frente al comportamiento de quien realiz un solo hecho, lo que derruye la teora de la psicloga Adriana Espinosa, que contrariando a los expertos que depusieron en el juicio le quita al desmembramiento del cadver el carcter de utilitario.
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En cuanto a la incapacidad fsica y psicolgica del acusado para cometer el homicidio, refiere que si bien se prob que padeca una limitacin, en su vida cotidiana no estaba imposibilitado al punto obtuvo altas calificaciones en las pruebas fsicas y de habilidades anuales de la polica. En cuanto a la falta de idoneidad para efectuar un desmembramiento tcnico, refiere que nada se dijo sobre las dems partes desmembradas, por lo que cree que no hay sustento suficiente para afirmar la falta de capacidad. Luego de aducir que el impugnante ha tomado a su conveniencia probatorios y fuera de en contexto la transcripciones son parciales de los testimonios, concluye que los elementos acopiados investigacin concordantes con la sentencia condenatoria y permiten demostrar fehacientemente la ocurrencia del execrable crimen, por lo que solicita no se acojan las peticiones de la defensa.
5.2. Ministerio Pblico
Solicita no tener en cuenta la intervencin del abogado que presenta escrito de apelacin como vocero de la defensa material, por considerar que ese es un derecho
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intuitae personae y debe ser ejercido slo por el procesado. Muestra inconformidad con la pretensin de la defensa de anular la actuacin pues los cuestionamientos del defensor ya fueron debatidos en primera y segunda instancia, sin que prosperaran por sustentacin deficiente, concluyendo que lo que ste pretende es revivir un debate precluido. Afirma que su actuacin en el proceso se cie a los deberes que la Constitucin y la ley le imponen, adoptando una postura independiente y por eso solicit no dejar espacios a la impunidad respecto de los delitos de violacin ilcita de comunicaciones y tortura, pero tambin, pidi a favor del procesado que se recluyera en un establecimiento para miembros de la polica y no en el Establecimiento Penitenciario de Picalea, se opuso a retirar la tenencia de sus hijas a su familia, control la voracidad de los camargrafos al momento de su entrega, y en el alegato conclusivo, reclam a su favor la diminuente por ira e intenso dolor. Comparte el sentido de la sentencia y destaca que las muestras de campo examinadas en los laboratorios de gentica forense tanto de la Polica Nacional como del CTI fueron recolectadas en sitios diferentes, esto es, la vivienda de la familia Aldana-Yenerys, los vehculos particular y oficial del acusado, y la residencia de su progenitora.
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Agrega que la muestra traza, se hall en cantidades mnimas, siendo esa la posible razn por la que diera negativo para sangre. Adems, que la escena del crimen no fue conservada porque no se reputaba como tal, por lo que las muestras se tomaron das despus del suceso, cuando la casa haba sido aseada y pintada, y por lo que difcilmente se podran encontrar los lagos hemticos a los que hace referencia la defensa. Destaca que el fulgor violeta fosforescente como reaccin quiomioluminiscente de la combinacin de sangre con blue-star forensic, que dio positivo para ADN, permite concluir que all hubo sangre pues si se tratara de otras sustancias ferrosas, stas no daran positivo para acido desoxirribonucleico. Estima relevante que el ADN detectado en las escaleras del stano de la casa corresponda a Erika Cecilia Yenerys Gutirrez, pues se detect en el sitio que la Fiscala reputa como escena primaria del crimen, y que tales molculas estaban mezcladas con ADN masculino, cuando es bien sabido que el nico varn que all resida era el procesado. Alega que el informe de laboratorio del CTI, seala que en la bsqueda de sangre se aplic un reactivo de uso clnico en heces, no de especialidad forense, cuya validacin fue hecha por dos candidatas a magister, sin documentar que sea de amplia aplicacin y
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aceptacin en la comunidad cientfica, a lo que suma que tal laboratorio no ha sido reconocido ante la ONAC2. Del informe de perfilacin seala que carece de objetividad pues fue elaborado cuando ya exista un sospechoso, lo que contrasta con la primera necropsia efectuada a la cabeza y miembros superiores de la occisa por el Dr. Gaitan Bazurto, cuando an no haba sospechoso, en la que ste describi el homicidio como pasional y a su probable autor como un adulto varn, fornido, diestro y conocimientos en criminalstica, con base en el manual de protocolos del Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses. Se aparta de la afirmacin del a quo, cuando refiere que la hija del acusado y la occisa, fue aleccionada para rendir testimonio, tras considerar que ello no se prob en el juicio, indicando que la investigadora del CTI que realiz la entrevista semiestructurada, lo que detect en el relato de la nia, fue la influencia de versiones que sobre el paradero de su progenitora debi haber escuchado de diversas fuentes, no especficamente del acusado. Destaca que lo que s se logro saber de esa entrevista era que la pareja tena dificultades y dorma en camas separadas. A lo anterior suma que la perito de la defensa concluy que la personalidad de la nia es tan fuerte que hace
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Organismo Nacional de acreditacin de Colombia
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prcticamente imposible ejercer influencia sobre ella, y que por su edad y la tragedia personal que vive, no puede exigrsele que asuma razonamientos propios de los adultos. No predica lo mismo sobre Katherine Yisele Roa Yara, quien al ser interrogada por el Juez admiti haber sido presionada por el procesado, por lo que cree que la manipulacin de la deponente, aludida en la sentencia, debe mantenerse. En relacin con Yaneth Ramrez, seala que la liga afecto por los miembros de la familia Aldana, a los que ha servido durante toda su vida, razn que puede explicar su reticencia en el juicio, y porqu adujo en entrevista inicial que luego de la desaparicin de Erika Cecilia, Aldana Ortiz y su hijo mayor pintaron los guarda escobas que conducen al stano, para luego indicar que no recuerda si ello ocurri antes o despus de la ausencia de su patrona. Refiere que se investigaron otras hiptesis sobre la ocurrencia de los hechos descartando una venganza contra el alto oficial pues no se conocan amenazas en su contra y los asesinatos con ese mvil se caracterizan por su exacerbada exhibicin a modo de escarmiento. Tambin se descart la responsabilidad del amante de la occisa, pues se demostr que reside lejos de Colombia, que no ingreso ni sali del pas para la poca
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de los hechos, y ante la ausencia de su amada, en la red, insista en solicitar sus respuestas. Igual sucedi al descartar posibles enemigos de la obitada, toda vez que su vida social se limitaba a encuentros cibernticos a travs del chat y las redes sociales. Resalta que la sentencia se construy a partir de indicios concordantes de tal forma que el Juez lleg a la conviccin que Joaqun Enrique Aldana Ortiz fue quien cometi el crimen pasional contra quien fuera su esposa. Entre esos indicios destaca: (i) De mala justificacin, pues pese a tener los medios, el acusado no dispuso la bsqueda de su compaera, y ante la familia de sta asumi actitudes de rechazo. (ii) De capacidad moral, por el fuerte carcter y las quejas por violencia de gnero de las que dan cuenta algunas policas bajo su mando y la misma Yisele Roa. (iii) De capacidad fsica, de acuerdo con lo expresado por algunos testigos sobre su buen desempeo en las pruebas fsicas de los cursos de ascenso de la polica. (iv) A partir de las prendas de vestir halladas cerca a los restos de la vctima, coincidentes con los cortes de desmembramiento, de las que se infiere que era esa la ropa que la vctima llevaba puesta al morir y que su deceso no se produjo fuera de casa pues la dama se caracterizaba por su elegancia y el vestuario
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encontrado era informal, aunado a que en su rostro no se hall vestigio de maquillaje. (v) De los testimonios de la hermana y madre de Erika Cecilia, as como de uno de los policas escoltas, se colege que la occisa era excelente madre, lo cual descarta que hubiese abandonado inusitadamente a sus hijas, hermanos y madre, agregando que Yenerys Gutirrez no pretenda radicarse en Costa Rica con su amante, pues en ese pas, ste tiene una unin marital vigente. De otra parte, insiste en que se le reconozca al procesado la circunstancia de ira e intenso dolor pues, a su modo de ver, cometi un crimen pasional ligado al desengao, al miedo, al fracaso y al abandono, lo cual muestra al instalar un programa espa en el computador de la occisa consiguiendo establecer su infidelidad, adems en la acreditacin de que la pareja atravesaba problemas y finalmente, que Aldana Ortiz tambin tena una aventura y Erika Cecilia haba decidido irse a Medelln con sus hijas. Estima que las pruebas de la defensa demostraron que el acusado no es un sicpata, por el contrario, que era un hombre enamorado de su esposa y un padre que quera conservar su hogar pese a las dificultades que viva.
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Considera que el apelante incurre yerro al atribuir la comisin del crimen a un psicpata, cuando en el curso procesal se demostr que se trat de un crimen pasional cometido por un marido engaado; y al aseverar que el asesino fue la misma persona que realiz el desmembramiento, pues algunos testigos no descartan la probable participacin de una segunda persona en los hechos. Otra falsa premisa de la que parte el inconforme, es que la sustancia bluestar forensic reacciona con otros fluidos humanos distintos a sangre, pues su activacin ocurre ante la presencia del hierro, componente de los glbulos rojos, resaltando que la genetista coordinadora del laboratorio del CTI, reconoci no ser experta en el tema de bluestar forensic. Refuta que la defensa asegure que antes del crimen, se present una discusin entre la pareja, pues ello no se demostr, como tampoco que la vecina Teresa vila Daz, se encontraba en su residencia a la hora de la supuesta contienda, y si lo estaba, en qu circunstancias se hallaba. Sobre los registros flmicos del reten policial la vara a los que alude el censor, asegura, no fueron introducidos por la Fiscala ni la Defensa y por tanto carecen de arraigo probatorio.
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Contrario a lo aludido por el impugnante, refiere que la sentencia revela un enorme esfuerzo por agotar el estudio de la prueba defensiva en contraste de la acusatoria. Termina solicitando la confirmacin de la sentencia.
5.3. Apoderado de las vctimas
Luego de resumir los hechos indica que el fallador acertadamente construy indicios con base en hechos debidamente corroborados por expertos en diferentes disciplinas, de acuerdo con lo establecido por la ley 906 de 2004. Estima que el fin del crimen era utilitario y el perpetrador un hombre fornido, alto, diestro y de confianza de la vctima, al punto que la golpe por detrs, afirmando que slo Aldana Ortiz estara ante esa posibilidad, aunado a que era el nico a quien le interesaba ocultar la identidad de la occisa y saba que sta tena implantes mamarios. Igualmente, que no se trat de un asesino psicpata pues eso no est demostrado y carece de lgica. Resalta que el acusado afront con evasivas y
contradicciones los cuestionamientos de la familia de Erika Cecilia ante su ausencia, y que luego del homicidio
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se encarg de pintar el guardaescobas del stano de la residencia, sitio en el que la prueba bluestar forensic dio positivo. Agrega que las bolsas negras halladas en un lote cercano a la casa de la pareja Aldana-Yenerys eran de cierre similar a las utilizadas para empacar los restos de la obitada, as como que la camiseta talla XL con logotipo de la polica y el tarro de AJAX, confirman la intencin del implicado de borrar la evidencia traza. Enfatiza en las contradicciones de Yaneth Ramrez Gmez, empleada de la familia, los escoltas Rivera y Rubiano, y la hija del procesado y la occisa, pues la primera, asegur haberle servido el desayuno a Erika Cecilia el 9 de septiembre de 2009, fecha en que la misma ya haba sido asesinada, los segundos, se atribuyen haber conducido el vehculo Nissan de la Polica Nacional y no el Renault del procesado como cada uno dice del otro, y la tercera, en el juicio pretendi mostrar a su padre como una persona calmada, cuando antes haba manifestado que la golpeaba con una correa. Le causa extraeza el afn del implicado en lavar su vehculo particular un jueves, cuando el escolta Acosta, asegura que el carro permaneca forrado y estacionado y se lavaba los fines de semana. Recalca que contra Aldana Ortiz milita el indicio de mvil, pues a travs de un experto instal un programa espa en el computador personal de quien fuera su
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esposa, evidenciando una situacin de infidelidad por parte de sta; el de capacidad, ya que se demostr que pas pruebas fsicas complejas en la Polica Nacional y segn la familia de la occisa tenia habilidad para el manejo de cuchillos; el de presencia y oportunidad, debido a que la ltima vez que Erika fue vista con vida estaba acompaada del acusado, aunado a que al morir se encontraba vistiendo prendas de descanso, sin maquillaje y con el cabello recogido, es decir, que encontrarse slo con la hoy interfecta en su casa, le facilit su cometido. Tambin alude al indicio de huida pues el procesado abandono rpidamente la residencia que ocupaba junto a la vctima y se ocult una vez se orden su captura. Concluye manifestando que comparte plenamente el fallo condenatorio tras considerar que se construy a partir de un anlisis juicioso, serio y coherente de los indicios demostrados, los que derruyen el mito que quiso construir Aldana Ortiz de cometer un crimen perfecto.
6. CONSIDERACIONES
6.1. Competencia
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Esta Sala de Decisin es competente para conocer el recurso de apelacin interpuesto contra la sentencia proferida por el Juez Primero Penal del Circuito de Ibagu por mandato del art. 34-1 de la Ley 906 de 2004.
6.2. Legalidad
Revisada la actuacin no se detecta irregularidad trascendente que invalide lo actuado, por el contrario, se observa que en el desarrollo del proceso fueron respetadas las reglas y garantas procesales. En efecto, la nulidad alegada por el censor no est llamada a prosperar pues en el trmite no hay irregularidad que conduzca a la invalidacin por afectacin a la estructura del proceso o el desconocimiento del derecho de defensa. Recurdese que en materia de nulidades no se trata de exponer lo que bajo la ptica de quien la alega debi presentarse, de cara a sus particulares intereses, sino del respeto por las garantas procesales3. En otras palabras, no se trata de ubicar mecnicamente un error en el trmite, sino de contextualizar su
() La Corte ha sido persistente en sostener que la declaratoria de las nulidades en materia penal se rige por un criterio material, que exige para su reconocimiento, la demostracin de que el vicio es trascendente, bien porque afect las garantas de los sujetos procesales o porque socav la estructura formal o conceptual del debido proceso, por oposicin al criterio formal, que requiere para la ineficacia del acto la simple demostracin de la existencia del vicio. () Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, M.P. Jos Leonidas Bustos Martnez, auto del 23 de junio de 2008, rad. nm. 29179.
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incidencia frente a la estructura del proceso y los derechos de los sujetos e intervinientes procesales, entre ellos las vctimas y el procesado. En este sentido, se sigue a la Corte Suprema de Justicia, cuando seala:
() en materia de nulidades, por tratarse de un remedio extremo, su postulacin debe someterse a los principios que rigen su declaratoria, de manera que slo resulta posible alegar aquellas expresamente previstas en la ley (taxatividad); no puede invocarlas el sujeto procesal que con su conducta haya dado lugar a la configuracin del motivo invalidatorio, salvo el caso de ausencia de defensa tcnica (proteccin); aunque se configure la irregularidad, ella puede convalidarse con el consentimiento expreso o tcito del sujeto perjudicado, a condicin de ser observadas las garantas fundamentales (convalidacin); quien alegue la nulidad est en la obligacin de acreditar que la irregularidad sustancial afecta las garantas constitucionales de los sujetos procesales o desconoce las bases fundamentales de la instruccin y/o el juzgamiento (trascendencia); y, adems, que no existe otro remedio procesal, distinto de la nulidad, para subsanar el yerro que se advierte (residualidad). De este modo, si el motivo de inconformidad con el fallo de segundo grado estriba en aducir la violacin de un derecho fundamental, se est en la obligacin de desarrollar una argumentacin lgica dirigida a patentizar el desacierto, siendo de cargo del impugnante demostrar el desconocimiento de una garanta por el quebrantamiento de la estructura bsica del proceso o la actividad del juzgador, e indicar las normas que protegen el derecho invocado y su concreto conculcamiento.
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En este sentido, insistentemente ha sido dicho que cuando se aduce violacin del debido proceso, se debe comprobar la existencia de irregularidad sustancial que afecte la estructura del sistema que lo inspira. Por ejemplo; falta de apertura de investigacin, no vinculacin del procesado, no definicin de la situacin jurdica cuando ella sea obligatoria, o ausencia de la decisin de cierre de la investigacin; desconocimiento de la etapa de investigacin y/o de juzgamiento; dentro del juicio: de la fase probatoria y/o de debate oral; de formulacin de cargos o sentencia, o la posibilidad de recurrir en segunda instancia. En cuanto hace a la violacin del derecho de defensa, es de cargo de quien la alegue determinar la actuacin que estima lesiva de esta garanta fundamental, indicar las normas que fueron violadas, y dejar establecido cmo el vicio repercute negativamente en la validez del rito llevado a cabo y por qu el reo fue privado de oportunidades que le permitieran sacar avante posturas favorables a su situacin ()4.
Esto se resalta porque las intervenciones del Juez y la representante del Ministerio Pblico en el curso del proceso no obedecieron a una actitud parcial o caprichosa en aras de favorecer la posicin del acusador, sino que cada uno de ellos, dentro de su rol, procedi a ejercer las funciones propias de sus cargos sin desbordar razonablemente los parmetros legales.
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, M. P. Dr. Mauro Solarte Portilla, sentencia 21 de enero de 2004. Rad.15787.
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Critica el recurrente que el Juez slo interrog a los testigos de la defensa, introduciendo informacin y descontextualizada del interrogatorio
contrainterrogatorio, sin advertir en concreto en donde se puede apreciar la supuesta parcialidad, es decir, no determina en cual pregunta o intervencin se puede encontrar una actitud en contra de los intereses de la defensa. Es claro s, que la Ley 906 de 2004 en su artculo 397 otorga al Juez la facultad de hacer preguntas complementarias para el cabal entendimiento del caso, y en ese sentido actu el Juez al intervenir en el contexto del interrogatorio y contrainterrogatorio, en contadas oportunidades y con el fin de precisar las manifestaciones del testigo, indistintamente de si ste haba sido convocado por la Defensa o la Fiscala. En cuanto a la intervencin de la representante del Ministerio Pblico, debe advertirse que sus facultades legales le exigen velar por el respeto del orden jurdico independientemente del beneficio que pueda reportarle a una u otra parte dentro del proceso. En ese marco, bien puede exigir actuaciones de los servidores pblicos en aras de evitar espacios de impunidad o del desconocimiento realizando de los derechos ciudadanos, a los preguntas complementarias
interrogatorios y contrainterrogatorios con el fin de aclarar aspectos confusos o inconclusos. Aqu, contrario a lo sealado por el apelante, la Procuradora Delegada en sus intervenciones estuvo
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pendiente de la legalidad y en particular de los derechos del acusado, al punto de pedir que se le recluyera en un centro para miembros de la Polica Nacional e incluso, y pese a que al apoderado no lo solicit, reclam a su favor el reconocimiento de la ira e intenso dolor, aspectos que permiten ver que no es cierto que hubiese actuado en contra de sus derechos. Se aprecia entonces, que el a quo y la representante del Ministerio Pblico fueron respetuosos de los principios rectores y garantas procesales sin que pueda ahora afirmarse, un supuesto desbalance, para propiciar la invalidacin de lo actuado, por tanto, no se decretara la nulidad.
6.3. Presupuestos probatorios para proferir sentencia condenatoria
Conforme a los arts. 372 y 381 de la Ley 906, para disponer condena se requiere que el Juez, a partir de las pruebas legalmente recogidas, llegue al conocimiento ms all de toda la duda, acerca del delito y la responsabilidad del acusado.
() En efecto, la conviccin sobre la responsabilidad del procesado ms all de toda duda, corresponde a un estadio del conocimiento propio de la certeza racional y, por tanto, relativa, dado que la certeza absoluta
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resulta imposible desde la perspectiva de la gnoseologa en el mbito de las humanidades e inclusive en la relacin sujeto que aprehende y objeto aprehendido. En consecuencia, slo cuando no se arriba a dicha certeza relativa de ndole racional ante la presencia de dudas sobre la materialidad y existencia del delito investigado o sobre la responsabilidad del acusado, siempre que, en todo caso, dichas dudas tengan entidad y suficiencia como para crear incertidumbre sobre tales aspectos que tienen que ser debidamente acreditados con medios de prueba reales y posibles en cada caso concreto, no con elementos de conviccin ideales o imposibles, ah, en tal momento, es posible acudir a la aplicacin del principio in dubio pro reo, esto es, resolver la vacilacin probatoria en punto de la demostracin de la verdad, a favor del acusado. As las cosas, no resulta conforme con la teora del conocimiento exigir que la demostracin de la conducta humana objeto de investigacin sea absoluta, pues ello siempre ser, como ya se dijo, un ideal imposible de alcanzar, como que resulta frecuente que variados aspectos del acontecer que constituy la gnesis de un proceso penal no resulten cabalmente acreditados, caso en el cual, si tales detalles son nimios o intrascendentes frente a la informacin probatoria ponderada en conjunto, se habr conseguido la certeza racional, ms all de toda duda, requerida para proferir fallo de condena. Por el contrario, si aspectos sustanciales sobre la
materialidad del delito o la responsabilidad del acusado no consiguen su demostracin directa o indirecta al valorar el cuadro conjunto de pruebas, se impone
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constitucional y legalmente aplicar el referido principio de resolucin de la duda a favor del incriminando, el cual a la postre, tambin se encuentra reconocido en la normativa internacional como pilar esencial del debido proceso y de las garantas judiciales. ()5.
As, los presupuestos que se exigen para proferir sentencia condenatoria, no apuntan al recaudo de determinadas pruebas o la reiteracin de evidencias sobre un mismo aspecto, como tampoco de la verificacin de situaciones incidentales ajenas al tema propuesto en la acusacin, sino la recoleccin de aquellas necesarias y tiles, que analizadas al tamiz razonable de la sana critica, desemboquen en las exigencias legales para condenar conforme lo propone la Fiscala en la acusacin6. Para tal efecto, dentro del marco de la legalidad, no se exige una determinada prueba para la demostracin de la conducta punible o la responsabilidad del procesado puesto que,
(...) No se discute ahora que en Colombia prima desde antao, por contraposicin a la llamada tarifa legal, el principio de libertad probatoria, por cuya consecuencia, como lo consagra el artculo 373 de la Ley 906 de 2004, regulatoria del asunto: Los hechos y circunstancias de inters para la solucin correcta del caso, se podrn probar por cualquiera de los medios establecidos en este cdigo o por cualquier otro medio tcnico o cientfico, que no viole los derechos humanos.
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, M.P. Dra. Mara del Rosario Gonzlez Muoz, sentencia del 5 de diciembre de 2007, rad. nm. 28.432. 6 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, M.P. lvaro Orlando Prez Pinzn, sentencia del 19 de julio de 2006, radicacin 23.191.
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Bajo esta concepcin legal, que desde luego sigue las pautas acogidas en nuestro sistema penal desde aos atrs, es claro que ni los sujetos procesales estn atados por determinado medio para hacer valer sus pretensiones, ni el funcionario judicial puede exigir de una especfica actividad probatoria para fundar su decisin, en el entendido, huelga resaltar, que al conocimiento necesario para llegar al convencimiento de lo ocurrido y consecuente participacin del acusado, se puede llegar por mltiples caminos, siempre que ellos se traduzcan, como exige la ley, en prueba legal, regular y oportunamente aportada al proceso. As mismo, si la parte ha presentado prueba pertinente y conducente encaminada a verificar el objeto central del debate o uno de los accesorios interesantes al mismo, es obligacin del funcionario judicial examinarlos para verificar la credibilidad que comportan, sin que sea de su resorte, porque la ley no lo permite dada la consagracin del sistema de libertad probatoria por contraposicin al de tarifa legal, omitir su examen o dotarlos de una especie de capitis diminutio slo porque no se compadecen con el tipo de prueba que l estima nica o necesaria para el caso concreto. Al efecto, cuando el funcionario judicial exige que determinado hecho o circunstancia, nicamente pueda ser probado, valga el ejemplo, con medios cientficos o tcnicos, sin que la ley expresamente lo reclame as, est pasando por alto ese principio fundante y a la vez imponiendo a la parte una carga ajena a su deber probatorio.
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Desde luego, no desconoce la Sala que en ciertos eventos resulta ms contundente o efectivo determinado medio, dada su capacidad suasoria. Pero, se repite, de all no se sigue que ese sea el nico recurso legal para demostrar el hecho, o que, allegados otros medios pertinentes y conducentes, ellos no sean suficientes por s mismos para producir el efecto de conviccin buscado por la parte. En todos los casos, como por lo dems perentoriamente lo exige la ley, es obligatorio verificar el alcance demostrativo de cada medio en particular y luego articularlo con el conjunto de pruebas, para de esta forma, en seguimiento de los postulados que signan la sana crtica, llegar a la decisin que resuelve el conflicto. (...)7.
No se exige entonces prueba directa o mltiples evidencias, sino de aquellas que dentro del marco legal, lleven a la conviccin razonable que los prepuestos para la condena se cumplen. Con esta mirada, si del balance probatorio surge la duda o se establece la inocencia del procesado, el resultado ser su absolucin, de lo contrario, al tenerse la conviccin de la realizacin del delito y su responsable con fundamento en las pruebas legalmente aportadas, la condena es inminente.
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, M.P: Dr. Sigifredo Espinosa Prez, sentencia del 27 de marzo de 2009, rad. nm. 31.103.
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6.4. Violencia contra la mujer y la familia
Colombia no ha sido ajena al marginamiento al que tradicionalmente ha sido sometido a la mujer8, solo que en la actualidad, a partir de el los mandatos de constitucionales -comprendido bloque
constitucionalidad- sus derechos son reconocidos y deben ser garantizados. erradicar desigualdades Se busca de esta forma y propiciar un armnico
equilibrio entre todos los integrantes de la sociedad de ah que si dos personas9 deciden construir una familia10
(...) En el discurso tradicional que abarca representaciones sociales hegemnicas, la violencia en las relaciones de pareja se equipara a agresiones fsicas, se considera un problema privado e individual, que se presenta en relaciones tormentosas de personas celosas (crimen pasional), se caracteriza incluso como una enfermedad con transmisin intergeneracional, especialmente de las clases sociales populares y con nivel educativo bajo, que slo afecta a algunas mujeres, es decir sin significado colectivo. En este discurso esta violencia degenera en violencia ciudadana y la culpa es de la vctima bien sea porque de alguna forma provoca al agresor, por soportarlo o por depender afectiva y econmicamente de l. Esta representacin de la provocacin femenina puede ser interpretada como una continuidad histrica, con las faltas de las mujeres como motivos para el ejercicio del derecho masculino al castigo. La intervencin en los casos de esta violencia no es efectiva. La violencia fsica es el tipo ms grave, y es la que ms infringen los varones por su superioridad fsica. Las mujeres ejercen violencia psicolgica cuando, por su excelencia moral, pretenden guiar la conducta de sus parejas.(...) Gladys Roco Ariza Sosa, La violencia en las relaciones de pareja en Medelln y sus representaciones sociales, Tesis, Universidad Nacional de Colombia, Facultad de Medicina, Doctorado Interfacultades en Salud Pblica, Bogot, 2011, p. 200.
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(...) una dimensin a menudo olvidada en este tema involucra la significacin simblica e ideolgica de la familia. Ms all de los aspectos institucionales y las prcticas de la vida familiar, existen valores sociales e ideologas expresadas en las imgenes de la familia normal o aun natural. Al naturalizar un cierto tipo de familia, otros tipos son estigmatizados, y quienes promueven mayores posibilidades de eleccin en cuanto a patrones de convivencia (incluyendo la orientacin sexual) pueden ser vistos como anormales, subversivos, o aun como el mismo diablo. De hecho, aunque pocas veces se ha tornado un tema de investigacin en si mismo, el sistema de creencias y la presencia poltica de la familia y los vnculos de parentesco constituyen fenmenos altamente significativos de la vida pblica. (...) "Las familias latinoamericanas en el marco de las transformaciones globales: Hacia una nueva agenda de polticas pblicas" Elizabeth Jelin, CONICET- Facultad de Ciencias Sociales, Universidad de Buenos Aires, Reunin de Expertos POLTICAS HACIA LAS FAMILIAS, PROTECCIN E INCLUSIN SOCIALES NU CEPAL, 2005, p. 6. Tomado de http://www.cepal.org/dds/noticias/paginas/2/21682/Elizabeth_Jelin.pdf
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Ley 1361 de 2009.
Artculo 3. Principios. En la aplicacin de la presente ley se tendrn en cuenta los siguientes principios: Enfoque de derechos. Dirigido hacia el fortalecimiento y reconocimiento del individuo y de su familia como una unidad. Equidad. Igualdad de oportunidades para los miembros de la familia sin ningn tipo de discriminacin. Solidaridad. Construccin de una cultura basada en la ayuda mutua que debe existir en las personas que integran la familia.
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en la misma debe imperar el respeto por los derechos de cada de los que la conforman sin que exista hegemona o dominio preponderante por parte de alguno de ellos11. De esta forma, los espacios privados que ocupa la familia ceden a lo pblico cuando se advierte que los derechos de alguno de sus integrantes son desconocidos. Con esta perspectiva, la autonoma,
libertad, posibilidad de expresin, etc, no estn vedados a ninguno de los integrantes de la pareja y por lo mismo, cuando alguno de ellos o ellas decide separarse y buscar otro rumbo para su vida, el otro o la otra no pueden impedirlo12. Esto no implica que no puedan
Descentralizacin. El Estado, las entidades territoriales y descentralizadas por servicios desarrollarn las acciones pertinentes dentro del mbito de sus competencias para fortalecer y permitir el desarrollo integral de la familia como institucin bsica de la sociedad, teniendo en cuenta la realidad de sus familias. Integralidad y concertacin. Desarrollo de intervenciones integrales eficientes y coordinadas desde los diferentes niveles de la administracin pblica y en los componentes de la poltica. Participacin. Insercin de las familias en los procesos de construccin de polticas, planes, programas y proyectos de acuerdo a sus vivencias y necesidades. Corresponsabilidad. La concurrencia y responsabilidad compartida de los sectores pblico, privado y la sociedad para desarrollar acciones que protejan a la familia y permitan su desarrollo integral. Atencin preferente. Obligacin del Estado, la Sociedad en la implementacin de acciones que minimicen la vulnerabilidad de las familias, dentro del contexto del Estado Social de Derecho. Universalidad. Acciones dirigidas a todas las familias. ARTICULO 43. La mujer y el hombre tienen iguales derechos y oportunidades. La mujer no podr ser sometida a ninguna clase de discriminacin. Durante el embarazo y despus del parto gozar de especial asistencia y proteccin del Estado, y recibir de ste subsidio alimentario si entonces estuviere desempleada o desamparada. El Estado apoyar de manera especial a la mujer cabeza de familia.
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(...) En el plano institucional, dada la estructuracin jurdica y cultural de la sociedad, existen barreras para que el estado penetre y acte en el mbito "privado" de la familia. El paradigma dominante de los derechos humanos se construy en base a una diferencia: los derechos civiles y polticos de los individuos se sitan en la vida pblica; quedan fuera las violaciones de estos derechos en la esfera privada de las relaciones familiares. A diferencia de las estructuras de dominacin y de desigualdad poltica entre hombres, las formas de dominacin de los hombres sobre las mujeres se efectivizan social y econmicamente sin actos estatales explcitos, a menudo en contextos ntimos, definidos como vida familiar. En los hechos, se puede afirmar que esta diferenciacin entre las esferas pblica y privada lleva a mutilar la ciudadana de las mujeres, ya que la privacidad en la familia aparece como justificacin para limitar la intervencin del estado en esta esfera.
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Se manifiesta aqu la tensin entre el respeto a la privacidad y la intimidad por un lado, y las responsabilidades pblicas del estado por el otro, que requiere la redefinicin de la distincin entre lo
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buscarse mecanismos pacficos y legales con miras a recomponer la relacin o a propiciar una separacin armnica, como quiera que los sentimientos propios del ser humano juegan un papel importante en la situacin y adems, por mandato constitucional, la familia como ncleo fundamental de la sociedad debe ser fortalecida y protegida13.
pblico y lo privado e ntimo, distincin simblica e ideolgica, pero no prctica, ya que en los hechos, el estado moderno siempre ha tenido un poder de policiamiento sobre la familia. La urgencia en el momento actual consiste en hacer efectiva la obligacin afirmativa del estado de proteger los derechos humanos bsicos de sus ciudadanos, cuando son violados en el mbito privado de la familia. Y, simultneamente, defender la privacidad cuando la intervencin est dirigida a violar los derechos, como ocurre con los regmenes totalitarios. Esto no elimina la tensin o contradiccin. La intervencin del estado en el mundo privado tiene dos caras: la defensa de las vctimas y de las/os subordinadas/os del sistema patriarcal por un lado; la intervencin arbitraria, el control y an el terror, por el otro. Las reacciones sociales a ambas son diferentes: lo deseable es mantener como privado, protegido de la interferencia estatal, lo referido a la intervencin arbitraria del estado, pero no aquello que refuerza la subordinacin y el poder arbitrario del pater-familiae (...) "Las familias latinoamericanas en el marco de las transformaciones globales: Hacia una nueva agenda de polticas pblicas" Elizabeth Jelin, CONICET- Facultad de Ciencias Sociales, Universidad de Buenos Aires, Reunin de Expertos POLTICAS HACIA LAS FAMILIAS, PROTECCIN E INCLUSIN SOCIALES NU CEPAL, 28 y 29 de junio 2005, p. 14 ss. Tomado de http://www.cepal.org/dds/noticias/paginas/2/21682/Elizabeth_Jelin.pdf ARTICULO 42. La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Se constituye por vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad responsable de conformarla.
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El Estado y la sociedad garantizan la proteccin integral de la familia. La ley podr determinar el patrimonio familiar inalienable e inembargable. La honra, la dignidad y la intimidad de la familia son inviolables. Las relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes de la pareja y en el respeto recproco entre todos sus integrantes. Cualquier forma de violencia en la familia se considera destructiva de su armona y unidad, y ser sancionada conforme a la ley. Los hijos habidos en el matrimonio o fuera de l, adoptados o procreados naturalmente o con asistencia cientfica, tienen iguales derechos y deberes. La ley reglamentar la progenitura responsable. La pareja tiene derecho a decidir libre y responsablemente el nmero de sus hijos, y deber sostenerlos y educarlos mientras sean menores o impedidos. Las formas del matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los deberes y derechos de los cnyuges, su separacin y la disolucin del vnculo, se rigen por la ley civil. Los matrimonios religiosos tendrn efectos civiles en los trminos que establezca la ley. Los efectos civiles de todo matrimonio cesarn por divorcio con arreglo a la ley civil. Tambin tendrn efectos civiles las sentencias de nulidad de los matrimonios religiosos dictadas por las autoridades de la respectiva religin, en los trminos que establezca la ley. La ley determinar lo relativo al estado civil de las personas y los consiguientes derechos y deberes.
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Siguiendo que,
las
reflexivas
palabras
de
la
Corte
Constitucional en sentencia C-507 de 2004, tenemos
() 7.1.1. La Constitucin determina que el Estado reconoce, sin discriminacin alguna, la primaca de los derechos inalienables de la persona y ampara a la familia como institucin bsica de la sociedad. (art. 5). En su artculo 42 regula la familia de forma similar a como lo hacen los instrumentos internacionales, al contemplarla como el ncleo fundamental de la sociedad y afirmar que el Estado y la Sociedad garantizarn [su] proteccin integral. La norma constitucional reconoce de forma expresa que las relaciones familiares se basan en la igualdad de derechos y deberes de la pareja y en el respeto recproco entre todos sus integrantes. La nocin de familia que contempla la Constitucin es amplia, pues adems de las formas que eran ya tradicionales en Colombia protege otras. Reconoce aquellas familias que han sido creadas por la voluntad responsable de conformarla (art. 42),14 por una mujer cabeza de familia (art. 43) y garantiza todas aquellas formas de organizacin social propias de cada pueblo indgena. En cuanto al matrimonio, advierte que ste se genera por la decisin libre de un hombre y una mujer de contraerlo. No obstante, el constituyente decidi que el matrimonio se regira por la ley civil, reconociendo as al poder legislativo la facultad de ser el rgano que
Aqu se incluyen figuras como la unin marital de hecho (u nin libre estable) o el amao (unin libre temporal, con futura promesa de matrimonio), dos formas de organizacin familiar cuyo nmero ha aumentado durante las ltimas dcadas. Al respecto, ver los estudios de las cientficas sociales Virginia Gutirrez de Pineda y Ligia Echeverri de Ferrufino, entre otros.
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establezca cules han de ser las formas de familia protegidas, de acuerdo a las realidades sociales y culturales de la Nacin.15 7.1.2. En su jurisprudencia la Corte Constitucional ha sealado que la esencia del matrimonio es la unin jurdica producida por el consentimiento de los cnyuges. En la medida que el ser humano se autoposee y se autodomina, y el matrimonio () comporta una entrega personal a ttulo de deuda para conformar una comunidad de vida y amor y una participacin mutua en la sexualidad, no puede darse sino por la libre decisin de cada uno de los cnyuges. () Para la Corte () la libertad en el consentimiento, en un contrato de esta naturaleza, es tema que involucra los derechos humanos a la libertad, a la dignidad, a la intimidad, al libre desarrollo de la personalidad, a la personalidad jurdica () por ello debe garantizarse que ningn hecho, ningn acto distinto de la libre expresin del consentimiento, pueda llegar a producir un vnculo matrimonial.16 De acuerdo a la Constitucin y a los dems tratados y convenios de derechos humanos sobre la materia, la jurisprudencia constitucional ha sostenido que () la ley debe ser celosa en rodear al pacto conyugal de las circunstancias que aseguren un consentimiento verdaderamente libre, incondicional y vinculante, es decir capaz de crear el nexo jurdico a que se ha hecho referencia. La expresin del consentimiento no es un
Esta visin amplia de la familia coincide con la Observacin General N 19 (1990) del Comit de Derechos Humanos al Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, que indica que el concepto de familia puede diferir en algunos aspectos de un Estado a otro, y aun entre regiones de un mismo Estado, de manera que no es posible dar una definicin uniforme del concepto. Observa el Comit que cuando la legislacin y la prctica de un Estado consideren a un grupo de personas como una familia, ste debe ser objeto de la proteccin prevista en la Convencin. Colombia, en su condicin de estado pluritnico y multicultural, es buen ejemplo de la imposibilidad de homogenizar legislativamente el concepto de familia. 16 Corte Constitucional, sentencia C-533 de 2000 (MP Vladimiro Naranjo Mesa)
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mero acto ritual; las formalidades no son la esencia del matrimonio. Por esto, las exigencias relativas a la capacidad y madurez de los contrayentes que postulan las diversas legislaciones, les garantizan dar un consentimiento libre e incondicionado, y los protege del error en el que puedan incurrir. 7.1.3. La libertad de fundar una familia tiene dimensiones positivas y negativas. Contempla la libertad de constituirla por cualquiera de las formas que sean reconocidas constitucional y legalmente, as como el derecho a vivir con los dems miembros de la familia y la libertad de reproducirse o no hacerlo. Esta libertad tambin contempla el derecho a que no se interfiera el goce efectivo de su libertad cuando desee ejercerla. As, se cuenta con la facultad de disolver la unin que ya exista y fundar una nueva (art. 42, CP), dejando a salvo, por supuesto, las obligaciones adquiridas y derivadas de la ley.17 ().
Ubicado el ser humano como eje alrededor del cual gira el sistema social y jurdico colombiano, as como el derecho a la igualdad como uno de los pilotes que soporta la estructura del mismo, el mundo androcntrico pierde vigencia para dar paso a los derechos de las mujeres18 y los hombres que integran la sociedad en
La Corte Europa de Derechos Humanos ha sealado que el derecho a casarse, tal como se reconoce en la Convencin Europea de los Derechos Humanos (art. 12) contempla el derecho a fundar una familia, pero no a disolverla y crear una nueva (Johnston et al v. Ireland, 18, dic, 1987); no obstante cuando la legislacin nacional permite el divorcio se debe garantizar el derecho a casarse nuevamente, libre de restricciones no razonables (F v. Switzerland 25, 27, nov, 1987).
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(...) An cuando la igualdad formal entre los sexos se ha incorporado progresivamente al ordenamiento jurdico colombiano, la igualdad sustancial todava constituye una meta; as lo demuestra la subsistencia de realidades sociales desiguales. No se trata de ignorar el avance que supone la igualdad ante la ley; fuera de que su ausencia sera un enorme obstculo para la elevacin de las condiciones de la mujer, es preciso tener en cuenta que allana el camino hacia derroteros superiores pues permite recurrir a los rganos del Estado en procura de eliminar la discriminacin y legitima, de ese modo, la demanda de efectivas oportunidades para ejercer derechos y desarrollar aptitudes sin cortapisas. No debe olvidarse
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trminos de igualdad, propendiendo eso s, por el especial apoyo de sectores vulnerables y marginados19.
(...) repugnan a una sociedad plural, igualitaria, abierta, tolerante y solidaria las perversas consecuencias que la discriminacin en razn del gnero originan en su seno, las cuales estn en total contrava con la moral social, no entendida simplistamente como la decisin de la mayora, sino como las costumbres mores- sociales que son el resultado del acuerdo tico, jurdico y poltico fundacional que fue expresado en trminos jurdicos al convertirse en Constitucin. De manera que cuando se contradice uno de los valores que funda y define la identidad de la sociedad, no es slo el derecho el que se reciente, sino que es todo el conjunto de presupuestos que dieron fruto al acuerdo constituyente reflejado en la Constitucin de 1991. (...)20.
La perspectiva de gnero21 surge entonces como una mirada actualizada del ordenamiento jurdico y la
que, en contacto con la idea de igualdad sustancial, la exclusin de la discriminacin por razn de sexo contenida en el artculo 13 de la Carta, no se detiene en la mera prohibicin sino que abarca el propsito constitucional de terminar con la histrica situacin de inferioridad padecida por la poblacin femenina; esa decisin autoriza, dentro de un principio de proteccin, la toma de medidas positivas, dirigidas a corregir las desigualdades de facto, a compensar la relegacin sufrida y a promover la igualdad real y efectiva de la mujer en los rdenes econmico y social. (...) Corte Constitucional, sentencia C-410 de 1994. () Finalmente, de vuelta a la CEDAW, resulta indispensable desmontar la cultura patriarcal, los estereotipos y todos aquellos usos y costumbres que forman parte de la cultura de la desigualdad y cuya sobrevivencia conduce a la sumisin, el maltrato, el miedo y en casos extremos la muerte de las mujeres. Ms all de sancionar a los perpetradores, es necesario enfrentar la dialctica de cambios y resistencia en contextos socioculturales signados por estructuras, convicciones e instituciones patriarcales hegemnicas (Amorn et-al, 2008) para promover reflexiones crticas sobre el machismo con los hombres jvenes y articular alianzas con hombres que pueden servir como modelos para generar formas democrticas de ser hombre para los hombres jvenes en las familias, comunidades, escuelas, puestos de trabajo (Nascimento, 2009) y servicios de atencin de las vctimas de violencia.() Ni una ms! Del dicho al hecho: Cunto falta por recorrer? CEPAL, 2009, p. 56. Tomado de: http://new.paho.org/hq/dmdocuments/2010/Niunamas2009%20(2).pdf
19 20 21
Corte Constitucional, sentencia T-247 de 2010
(...) El concepto gnero emergi durante los aos sesenta, en el contexto de investigaciones mdicas sobre trastornos de la identidad sexual de los seres humanos. Los trabajos de Robert Stoller se consideran pioneros en esta materia. Este autor, basado en sus investigaciones en nios y nias con problemas anatmicos en la distincin de sus genitales, concluy que la identidad sexual de las mujeres y los
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hombres no era resultado directo del sexo biolgico, sino de las pautas de socializacin y representacin cultural sobre lo que significa ser mujer u hombre en un determinado contexto social (Gomriz, 1992:84). Conclusin que dio paso al reconocimiento de la diferencia entre sexo y gnero para connotar los aspectos biolgicos de los culturales y los sociales en la construccin de la identidad de las personas. A travs del gnero se puede comprender en qu consiste el proceso social y cultural que da sentido y significado a las diferencias sexuales entre mujeres y hombres. Segn este concepto, muchos de los atributos que pensamos como naturales, en realidad son caractersticas construidas socialmente sin relacin con el sexo biolgico de las personas. Esto significa que la diferencia entre los sexos se va creando en el trato diferencial que reciben las personas segn su sexo. Lamas (1997) ejemplifica lo anterior citando la investigacin del doctor Walter Mischel, de la Universidad de Standford, California. Mischel convenci al personal del cunero de un hospital cercano a la universidad de realizar un experimento de psicologa social. Se trataba de que grupos de estudiantes, profesionistas y el resto del personal de la universidad (electricistas, secretarias, choferes, etc.), pasaran un rato mirando a los bebs recin nacidos y apuntaran sus observaciones. Durante ms de seis meses todo tipo de personas, de distintas formaciones, niveles socioeconmicos y pertenencias culturales estuvieron observando a los bebs del cunero. Las enfermeras tenan la consigna de ponerles cobijitas rosas a los varones y azules a las nias cuando llegara un grupo. Los resultados fueron los esperados. Las y los observadores se dejaron influir por el color de las cobijas y escribieron en sus reportes: es una nia muy dulce, cuando era nio; es un muchachito muy dinmico, cuando era nia. El gnero de los bebs fue lo que condicion la respuesta de las personas. A partir de esta distincin entre gnero (construccin social) y el sexo (biolgico), comenz a generalizarse el uso del concepto gnero, para explicar tanto nuevos aspectos de la desigualdad social como muchas situaciones de discriminacin, basadas en las creencias sociales respecto al deber ser de mujeres y hombres. Estas explicaciones han ido conformando un corpus terico de conocimientos y metodologas que hoy se conocen como estudios de gnero, los cuales abarcan todos los campos disciplinarios existentes y se caracterizan por desequilibrar el paradigma cientfico imperante, al cuestionar los sesgos sexistas implcitos en l. Como parte de estos estudios, recientemente tambin se han desarrollado perspectivas analticas sobre la masculinidad, con objeto de analizar el comportamiento de los hombres, sus vnculos con el poder y las fisuras que provienen del paulatino cambio de las relaciones de gnero. (...) El gnero en perspectiva La perspectiva de gnero es una mirada analtica que indaga y explica cmo las sociedades construyen sus reglas, valores, prcticas, procesos y subjetividad, dndole un nuevo sentido a lo que son las mujeres y los hombres, y a las relaciones que se producen entre ambos. Dado este sentido relacional, la perspectiva de gnero no alude exclusivamente a asuntos de mujeres, sino a los procesos sociales y culturales que convierten la diferencia sexual en la base de la desigualdad de gnero. Asumirla como un asunto de mujeres, equivaldra a invisibilizar la participacin masculina en dichos procesos, ya sea como agentes reproductores de la desigualdad, o por el contrario, como agentes del cambio y promotores de la equidad de gnero. El uso de la perspectiva de gnero busca principalmente: Desnaturalizar las explicaciones sobre las diferencias entre mujeres y hombres, basadas en la idealizacin de los aspectos biolgicos y la negacin de la influencia social. Comprender los procesos a travs de los cuales las diferencias biolgicas entre los sexos se convierten en desigualdades sociales, que limitan el acceso equitativo de mujeres y hombres a los recursos econmicos, polticos y culturales. Identificar vas y alternativas para modificar la desigualdad de gnero y promover la igualdad jurdica y la equidad entre mujeres y hombres. Visibilizar la experiencia de los hombres en su condicin de gnero, contribuyendo a una mirada ms integral e histrica de sus necesidades, intereses y contribuciones al cambio. Esto ayudara a desplazar la creencia de que son representantes de toda la humanidad, para considerarlos en su diversidad y especificidad histrica. Mirar o analizar alguna situacin desde la perspectiva de gnero supone tambin el ejercicio de un anlisis que contemple cmo las construcciones sociales de gnero se van articulando con el funcionamiento de la economa, la poltica, la vida cotidiana, la ecologa, la migracin y la subjetividad de las personas. A partir
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concrecin material, y no tan solo formal, de los derechos de las personas. Con esa visin, el art. 26 de la Ley 1257 de 2008, adicion a las causales de agravacin del artculo 104 de la Ley 599, el homicidio que se "11. Si se cometiere contra una mujer por el hecho de ser mujer", de donde se alcanza a comprender que all se alude a "...las muertes violentas de mujeres por razones de gnero, ya sea bajo la denominacin femicidio o feminicidio22..."23. De esta forma, entiende la Sala, que el homicidio de una mujer por razones de gnero o por el hecho de ser mujer se denomina feminicidio -as lo considera la Corte Interamericana de Derechos Humanos24-, no obstante,
de estos ejercicios analticos, es posible dilucidar por qu medios se pueden replantear los equilibrios de poder entre mujeres y hombres. Resta sealar que un principio bsico de esta perspectiva es reconocer que las relaciones de gnero no se dan de forma aislada, sino en interrelacin con otras variables de diferenciacin, como la clase social, la edad, la condicin tnica y etrea, la preferencia sexual y el credo religioso, entre otras. Por tanto, es incorrecto hacer generalizaciones que obvien las especificidades del contexto en que se producen y significan las relaciones de gnero. (...) Gua metodolgica para la sensibilizacin en gnero: Una herramienta didctica para la capacitacin en la administracin pblica, Instituto Nacional de las Mujeres, Mxico, 2008. Tomado de http://basica.sep.gob.mx/dgei/pdf/acticultu/GUIAMETODOLOGICA2.pdf En este sentido, la expresin feminicidio ha sido ms restrictiva y precisa en este sentido, ya los diversos documentos que la utilizan tienden a excluir las muertes que no presentan relacin con hechos violentos. Por ejemplo, la siguiente definicin: El feminicidio est conformado por el conjunto de hech os violentos misginos contra las mujeres que implican la violacin de sus derechos humanos, atentan contra su seguridad y ponen en riesgo su vida (...). de la Comisin Especial para Conocer y Dar seguimiento a las Investigaciones relacionadas con los Feminicidios en la Repblica Mexicana, op. cit., nota 17. Sin embargo, el mismo documento contina en el siguiente tenor: La violencia feminicida (...) est conformada por el conjunto de conductas misginas (...) que conllevan impunidad social y del Estado y, al colocar a las mujeres en riesgo e indefensin, pueden culminar en el homicidio o su tentativa, y en otras formas de muerte violenta de las nias y las mujeres: accidentales, suicidios y muertes evitables derivadas de la inseguridad, la desatencin y la exclusin del desarrollo y la democracia (destacado nuestro), con lo cual, a pesar de sealar que son formas de muerte violenta nuevamente se ampla el espectro de conductas constitutivas de feminicidio. A pesar de ello, el referido documento aporta datos e informacin estadstica nicamente sobre homicidios de mujeres y nias.
22
TOLEDO VSQUEZ Patsil, FEMINICIDIO, Consultora para la Oficina en Mxico del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos, 2009, p. 28
23
143. En el presente caso, la Corte, a la luz de lo indicado en los prrafos anteriores, utilizar la expresin homicidio de mujer por razones de gnero, tambin conocido como feminicidio Corte
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en el presente asunto falto a la Fiscala profundizar en el tema dejando plasmada en la acusacin, tan solo la agravante en razn de la relacin marital que una a la vctima con el victimario, causal en la que dej inmersa la expresin del poder del agresor sobre la dama y su posterior descuartizamiento como acto simblico de sometimiento25. Lo anterior, valga precisar desde ahora, no implica la consideracin de una agravante no propuesta por la Fiscala, es solo que al analizar las pruebas en el contexto de los hechos, la muerte violenta y la disposicin del cuerpo de Erika Cecilia Yenerys no puede desligarse de su condicin de mujer y compaera permanente del procesado. Tambin resulta oportuno para este asunto, tener presente que entre las vctimas se encuentran las hijas de Erika Cecilia Yenerys quienes no solo deben asumir la secuela del espeluznante crimen de su madre sino que deben soportar la influencia de quien lo caus y de quienes se solidarizan a su lado. Esto para hacer ver que estas nias26, igualmente mujeres, deben ser
Interamericana de Derechos Humanos, Caso GONZLEZ Y OTRAS (CAMPO ALGODONERO) vs. MXICO, sentencia de 16 de noviembre de 2009. ...el poder no es una institucin, no es una estructura ni una fuerza de la que dispondran algunos: es el nombre que se le da a una situacin estratgica compleja en una sociedad dada... FOU CAULT, Michel. Historia de la sexualidad. la voluntad del saber. Buenos aires, ediciones Siglo XXI, 2002, vol. 1, p. 113.
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Ante los nuevos paradigmas que plantea el Cdigo de la Infancia y la Adolescencia frente a los derechos de nios nias y adolescentes, y el giro lingstico que propone respecto del manejo del lenguaje vista la importancia de las funciones que cumple en la comunicacin y su evolucin, es claro que el mensaje que lanza el legislador apunta a erradicar la referencia al termino "menor" cuando se trata de personas que no alcanzan los 18 aos, y ubica en su lugar el de nio, nia en caso que no lleguen a los 12 aos y de adolescente, cuando superan esa edad sin pasar de los 18 aos, atendiendo por supuesto, la perspectiva de gnero.
26
60
consideradas
en
las
decisiones
judiciales
administrativas que se adopten en busca de evitar que sean instrumentalizadas y prosigan bajo la hegemona nefasta de quien llev a su madre a la muerte.
6.5. El caso concreto
La inconformidad de la defensa, en esta oportunidad, apunta a desvirtuar los planteamientos del a quo, relacionados con la escena primaria del crimen, el iter criminis, la capacidad fsica y sicolgica del acusado, as como el mvil para delinquir, al punto de afirmar que Joaqun Enrique Aldana Ortiz no es responsable del homicidio agravado de Erika Cecilia Yenerys Gutirrez. Para adentrarnos en las criticas, de entrada precisa la Sala que, comete homicidio la persona que mata a otra27, independientemente de su condicin o los medios empleados -art. 104 Ley 599 de 2000-. Con esto se deja sentado que, en esta clase de procesos el tema central gira en torno a la verificacin de la muerte de
() El concepto jurdico de persona tiene relacin con el concepto filosfico de persona. Uno y otro concepto de refieren a la misma realidad: el ser humano, aunque las notas que se resalten sean distintas, porque el saber jurdico no estudia la persona sub ratione personaliotatis, segn la razn misma de la persona, sino sub ratione iustitiae, segn la razn de la justicia. Estos contenidos de justicia no son, sin embargo, ajenos a la personas; por el contrario, son inherentes a su realidad ontolgica. As puede decirse que la persona no es un ser creado por el derecho: es preexistente a l y, en cuanto tal, es un ser ante el derecho. Esto es lo que se quiere dar a entender cuando se considera que la persona es un prius del ordenamiento jurdico. () HOYOS CASTAEDA Ilva Miriam, La persona y sus derechos consideraciones Biotico-jurdicas, Bogot, Temis, 2000, p.64/65.
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61
una persona hombre o mujer28- por cuenta de otra, y que las circunstancias que rodean esa conducta cobran importancia en la medida que constituyan agravantes o atenuantes y hayan sido fijadas por la Fiscala en su postura acusatoria. Con esta precisin, aqu no se discute que estamos frente a un homicidio, pues demostrado aparece protocolos de necropsia- que Erika Cecilia Yenerys29 muri a raz de graves lesiones causadas por otra persona30, quien adems procedi a despedazar su cuerpo reafirmando su reprochable accin. La violencia que genera la muerte de una mujer y la utilizacin de su cuerpo para expresar el poder que se ejerca sobre ella, es el centro el debate en este caso31.
() Y en cuanto al sexo femenino de la vctima, est claramente definida esta circunstancia como agravante por el ordinal 10 del artculo 117, sin distingos de ninguna especie, quiz no por la debilidad, que ms o menos arbitrariamente se presume en la mujer, sino porque su posicin dentro de la familia y de la sociedad, la hace acreedora a especial dignidad y respeto, por las elevadas funciones que la naturaleza le reserva en la vida. Es si se quiere una cuestin indiscutible de hidalgua colectiva, pero no escueta de razn o fundamento alguno () Corte Suprema de Justicia, providencia del 27 de octubre de 1932, Gaceta Judicial 1892
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(...) El cuerpo es el lugar fsico que testimonia la represin y la transgresin de los Derechos Humanos. En l tenemos el certificado de la presencia de la transgresin. La imagen del cuerpo es el certificado de la existencia. El relato queda certificado por este testimonio (...) Bedregal, Ximena (coordinadora). Mujer, violencia y derechos humanos (reflexiones, desafos y utopas). Prelibros de La Correa Feminista. Mxico, 1993. P. 13. Cita en "El feminicidio: un problema social de Amrica Latina. El caso de Mxico y Guatemala" Tesis para obtener el grado de: Maestra en Estudios Latinoamericanos, BERLANGA GAYN Mariana, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Posgrado en Estudios Latinoamericanos, 2008, p. 235.
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() la prueba de la muerte en el delito de homicidio, y sus causas, puede llegar a estructurarse a travs de medios distintos del acta de levantamiento y el protocolo de necropsia, de manera que, si se aceptara la inidoneidad jurdica de estas pruebas, podra acudirse a otros elementos de juicio, como el registro de defuncin (fls. 94-1) y la abundante prueba testimonial que, por igual, dan fe de la ocurrencia del hecho () Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, M.P. Dr. Fernando Arboleda Ripoll, sentencia del 12 de febrero de 1998, rad. nm. 9662.
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(...) Una sociedad tambin se define, en trminos culturales, por su relacin con la muerte: cmo ocurre, se recibe y se simboliza. En sntesis, por la manera de ejecutarla y de representarla. Compartimos con la sociloga colombiana, Elsa Blair, su apreciacin segn la cual en tanto no logremos atrapar la violencia y meterla en una multitud de dispositivos de la cultura, capaces de producir una significacin sobre esa experiencia colectica, vamos a estar necesariamente entrampados en la experiencia individual, difusa y fragmentaria de la muerte violenta . (...)
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Afirma la Fiscala, que la persona agresora y responsable de esa accin fue Joaqun Enrique Aldana Ortiz, posicin que comparte el a quo, y ahora tambin la Sala, pues se trajeron al proceso pruebas suficientes que as lo indican. Por su lado, la Defensa niega esa posibilidad y pregona la inocencia del seor Aldana Ortz, de ah que critique los argumentos del fallo condenatorio y pida a travs del recurso de apelacin su revocatoria. En este contexto se pronunciar la Sala sobre las crticas del recurrente.
6.5.1. La escena primaria del crimen
Estima la Defensa que no se demostr que el homicidio hubiese ocurrido en la residencia donde convivan vctima y victimario, criticando el anlisis que el a quo realiz a la prueba de bluestar Forensic practicada en el mencionado lugar por el investigador del CTI Jos
Hacemos el anlisis cultural en trminos de tramas de significacin, convencidos de que llegamos a ser seres humanos, individuos guiados por esquemas culturales, por sistemas de significacin histricamente creados, en virtud de los cuales formamos, ordenamos, sustentamos, y dirigimos nuestras vidas. As la reconstruccin analtica o interpretativa de las tramas de significacin de la muerte violenta se har a partir de un trabajo etnogrfico en el doble sentido de Clifford Geertz: como tcnica en el uso de las herramientas etnogrficas y como tarea intelectual de interpretacin. Desde esta perspectiva, es necesario para el anlisis reconstruir el contexto de la ejecucin, y ello pasa por reconocer victimarios, armas utilizadas, formas de ejecucin y su carcter individual y colectivo. Luego de este reconocimiento podemos reconstruir el escenario el esecenario del drama, identificar los simbolos en l presentes y, a parir de ellos, empezar a esbozar las primeras interpretaciones sobre sus significaciones o, lo que es lo mismo, sobre las formas simblicas desplegadas en l. (...) TREJO SNCHEZ Jos Antonio, "El caso de las jvenes agraviadas por homicidio doloso en el estado de Mxico 2007-2008. Aportes desde una antropologa social del crimen", en "Por eso la Mate, Una aproximacin sociocultural a la violencia contra las mujeres", UAEM ed. Miguel ngel Porra, Mxico, 2010, p. 117-118
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Gregorio Pimiento, destacando que la misma es tan solo orientadora, y dio negativo en la confirmacin en los laboratorios de gentica de la DIJIN y la Fiscala. Aade, que el mencionado investigador es tendencioso pues en juicio oral manifest que ese compuesto slo reacciona con sangre, pero luego, en el contrainterrogatorio reconoce lo contrario. Al respecto, debe precisarse, que la base de la sentencia no radic exclusivamente en prueba de bluestar forensic, sino que a lo que indica esa evidencia se suman frreos indicios que apuntan a la responsabilidad del acusado. Oportuno es recordar que la aplicacin del reactivo bluestar forensic se llev a cabo en la residencia que ocup Erika Cecilia Yenerys, el 11 de noviembre del mismo ao, por parte de investigadores del CTI, con el fin de detectar evidencia traza sangre-, arrojando resultados positivos en dos de los escalones que conducen al stano, en el pasillo y en el bao (grifera) del stano32. Las muestras recolectadas fueron remitidas para su anlisis a los laboratorios de gentica de la DIJIN33 y de la Fiscala General de la Nacin34, junto con otras muestras tomadas en la misma casa, en la vivienda de la
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Evidencia No. 20 Fiscala - Investigador CTI - Jos Pimiento Vargas Evidencia No.22 Fiscala Perito Yurbi Lailini Robles Gonzlez. Evidencia No. 2 - Defensa - Peritos Roco del Pilar Lizarazo y Fanny Cecilia Merchn Merchn.
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progenitora del acusado, y en los vehculos utilizados por la familia Aldana-Yenerys, proyectando resultados negativos para sangre, de ah que el censor asevere que la escena primaria del crimen no fue la residencia mencionada. Es cierto, y en eso concuerdan los peritos de Fiscala y Defensa, que en el sitio donde ocurri el deceso debieron producirse charcos hemticos dadas las lesiones pre y post mortem causadas en el cuerpo de la vctima, sin embargo, el que no se detectara en las confirmatorias de laboratorio a la evidencia traza recaudada en el inmueble que habitaba la pareja, no conlleva necesariamente a aseverar que la sustancia biolgica sangre- no hubiese estado presente en algn momento en ese lugar. As, el Juez, alude al brillo azul intenso de la reaccin, cuando se recogi la evidencia el cual es indicativo de la presencia de sangre, aspecto que se alcanza a entender al considerar que el investigador del CTI Jos Gregorio con otras Pimiento, quien directamente no con a aplic las el reactivo, refiri que el bluestar forensic si reacciona sustancias, lo que pero mismas de caractersticas fsicas que podemos observar en estas imgenes35, conocemos nivel experimentos que nosotros hacemos como un falso positivo, pierde intensidad, no es tan fuerte cuando
Evidencia No. 17 Fiscala Jos Gregorio Pimiento Vargas - investigador de campo (fotgrafo) - Folio 12 ss.
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tenemos una reaccin con otra tipo de sustancia, con otro elemento (Audiencia de juicio oral. CD.8. Reg. 3. Min. 47.51 ss). Por su parte, la bacteriloga del CTI Fanny Cecilia Merchn Merchn, pese a reconocer que el bluestar Forensic reacciona con diferentes metales, aclar que ante la presencia de sangre reacciona de una manera en particular (audiencia de juicio oral, CD. 12. Reg.1. Min. 01.30.00 ss) y que ...el color que emite con sangre es un azul muy intenso y la reaccin luminiscente es ms constante. Si reacciona con otro componente qumico o con otro metal va a emitir un azul ms plido o una luz un poco ms clara que se va a desaparecer rpidamente...(Audiencia de juicio oral, CD. 12. Reg. 1. Min. 01.41.46 ss). Destacan entonces, la intensidad permanente del azul como rasgo propio de la sangre cuando se aplica el reactivo, y que otras sustancias muestran degradaciones diversas. Tampoco son aceptables los calificativos del censor hacia la labor del investigador Pimiento Vargas, pues cuando asever que bluestar forensic slo reacciona con sangre, aclar: no podemos detectar otra cosa diferente que no sea sangre, es decir, otras cosas de origen biolgico como la saliva, el semen, el bluestar es una reaccin qumica que nos arroja los resultados por el contenido del hierro de la sangre (Audiencia de
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Juicio oral, CD.8 Reg. 3. Min. 24.48 ss), es decir, no se refiri a los elementos qumicos mencionados por el impugnante en el contrainterrogatorio, slo a biolgicos, aclarando su afirmacin. Ahora, si bien las pruebas confirmatorias de laboratorio fueron negativas para sangre, tambin lo es que la aplicacin del reactivo qumico en el inmueble ubicado en la carrera 7 No. 65 82, barrio Arkacentro de Ibagu, residencia de la occisa, tuvo lugar el 11 de noviembre de 2009, valga decir, ms de dos meses despus que se cometiera su asesinato, tiempo suficiente para disponer de los medios necesarios para eliminar o borrar los rastros de sangre del lugar por parte del interesado. Esta no es una posicin antojadiza, pues el investigador que aplic el reactivo, insisti que ...para poder desaparecer la muestra totalmente, necesitaramos un cloro o un hipoclorito de sodio de uso industrial seor Juez, con una concentracin superior al 30% del hipoclorito de sodio, en el hogar, en la alacena, nosotros encontramos un hipoclorito de sodio con concentracin del 5%, es decir, que necesitaramos 6 botellas sobre la muestra degradar perxido directamente al de mximo hidrogeno continuas sin en que para sta tratar de desaparezca
totalmente, otras sustancias que nos han utilizado es el agua oxigenada que necesitara una concentracin ms elevada para tratar de degradar la muestra... - (Audiencia de juicio oral, CD. 8 Reg. 3 Min. 29 ss.).
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Y sobre el mismo aspecto, la bacteriloga de la DIJIN Yurbi Lailini Robles Gonzlez, precis que ...dentro de la validacin del laboratorio se ha establecido que muestras que han sido lavadas con agua e hipoclorito tambin pueden producir resultados negativos... (Audiencia de Juicio oral, CD. 8. Reg. 4 Min. 45.26). Significa lo anterior, que existen sustancias que aplicadas en determinada forma, cantidad y concentracin logran degradar o desaparecer la muestra de sangre total o parcialmente al punto que la cantidad recolectada sea insuficiente para ser estudiada en los laboratorios, tal y como lo precis la citada bacteriloga al manifestar que sobre los resultados negativos en pruebas confirmatorias de laboratorio, es posible obtener una prueba confirmatoria de sangre negativa, cuando es negativa porque no hay sangre, o cuando la cantidad de sangre es menor a 0.05 microgramos por mililitro que es la cantidad mnima detectable por la prueba que yo hago en el laboratorio (Audiencia de Juicio oral, CD. 8. Reg. 4 Min. 45.26). A esto se suma lo indicado por el mdico forense lvaro Gaitn Bazurto, quien en el informe de necropsia enfatiza que en la cabeza y miembros superiores de la occisa ...probablemente debi realizarse un lavado de las partes corporales -pues la cantidad de sangre encontrada en los restos no corresponde a la esperada para el tipo de manipulacin traumtica ocasionada-,
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despus debi ocurrir la inclusin de los mismos en el recipiente en que fueron encontrados...36, dando a entender que, en parte, la huella sangunea se elimin del cuerpo de la occisa. Se resalta entonces, que el agresor busc "desvanecer" la sangre de la vctima pues saba de la importancia que tal elemento representaba en la posterior investigacin de los hechos, en particular, en la residencia pues siendo ese lugar el sitio donde sta permaneca, all se desplegara el accionar de los investigadores, y era el procesado como principal habitante de la casa, el primero en ser llamado a dar explicaciones al respecto. Por eso, no pasaba inadvertido, que el experto ex-oficial de la polica -Joaqun Enrique Aldana Ortiz-, guardara silencio frente a la desaparicin de su compaera, pues aprovecho los das posteriores a su deceso para tratar de borrar los rastros fsicos que lo comprometan. En ese contexto, cmo explicar que desconocindose el paradero de Erika Cecilia Yenerys, Aldana Ortiz decidiera pintar en compaa de su hijo, los zcalos de las escaleras del stano, mandara lavar el vehculo familiar que casi no utilizaba y, con la colaboracin de varios policas pintara el inmueble para entregarlo a su duea?.
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Evidencia No. 7 Fiscala Necropsia - Dr. lvaro Gaitn Bazurto. Folio 4.
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A las particulares jornadas de aseo, no resultaba ajeno que en un lote ubicado frente a la vivienda se hallara una bolsa plstica con una prenda de la Polica Nacional, talla XL, degradada por accin del cloro junto a un tarro de ajax hipoclorito de sodio-, elementos que si bien no se verific los hubiese abandonado all el procesado, no pasan desapercibidos ante el aseo dispuesto en la casa. Dado que el principal sospechoso era un miembro de la Polica Nacional cuya talla corresponde al de la camiseta decolorada encontrada en el lote vecino37, la concatenacin de ese hallazgo puede relacionarse con el caso, como lo entendi el investigador que realiz la inspeccin a los lugares cercanos, al resaltar que al encontrar esos elementos frente al inmueble con el tarro de lmpido y el buso en esas condiciones es lgico pensar que con eso haban limpiado algo, haban hecho algn tipo de limpieza, por esa es la razn que se levant y en atencin a que se encontr esa bolsa frente al inmueble y con la caracterstica especial que era un buso de la polica de una talla grande (Audiencia de juicio oral. CD. 1. Reg. 8. Min. 02.00 ss). Estas coincidencias no eran meramente circunstanciales sino que reflejan una inusual actitud del implicado que daban a entender que ms all de limpiar la casa lo que lo procuraba era ocultar los rastros de su accin criminal,
Esa talla fue referida por la empleada Yaneth Ramrez Gmez en entrevista vertida el 3 de octubre de 2009. Evidencia No. 13 Fiscala Folio 4.
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en especial, porque no contaba con su compaera, de la que saba, por obvias razones, estaba muerta. Ahora bien, el perito de la defensa, Fulton Edisson Franco Vlez, aludiendo al principio de intercambio y transferencia de Locard38, indica que de ser cierto lo afirmado por la Fiscala, en el mobiliario que se encontraba en el stano debi producirse importante contaminacin biolgica con ocasin del desmembramiento del cuerpo de Erika Cecilia Yenerys, sin embargo, deja de lado que tan pronto como se produjo la ausencia de sta, el acusado, conociendo su destino, esto es que no regresara pues estaba muerta, luego de total limpieza, dispuso la entrega de la vivienda para mudarse a la casa de su progenitora, lo que implic que cuando se aplic el reactivo qumico la residencia estaba desocupada, lavada, pintada, y los muebles en lo que podra encontrarse la transferencia aorada no se encontraban all. Por otra parte, en aras de restar validez a la prueba bluestar Forensic en la vivienda de los Aldana-Yenerys, analizada por la bacteriloga Yurbi Lailini Robles Gonzlez del laboratorio de gentica la DIJIN, el impugnante aduce que no se preserv la cadena de custodia de la casa como escena del crimen, y que la perito referida no se acredit como tal en el juicio oral.
Siempre que dos objetos entran en contacto transfieren parte del material que incorporan al otro objeto. http://es.wikipedia.org/wiki/Edmond_Locard
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Respecto a las crticas a la cadena de custodia debe tenerse en cuenta que,

(.) los yerros en el curso y respeto de los protocolos derivados de la denominada cadena de custodia no comportan la exclusin de la prueba, en cuanto no se trata de un asunto de legalidad del medio de conviccin, sino de valoracin y ponderacin judicial del mismo, en cuanto puede verse afectado lo genuino, fidedigno y autntico del elemento probatorio, de modo que an en aquellos casos en los cuales se constate la ruptura efectiva de la cadena de custodia, no por ello debe automticamente marginarse la prueba del acervo probatorio, sino que corresponde al juez verificar hasta qu punto y en qu medida, ello compromete la acreditacin o autenticidad de la evidencia o elemento probatorio en punto de su credibilidad y potencial persuasivo. No en vano, el artculo 273 de la Ley 906 de 2004 establece como criterios de valoracin: La valoracin de los elementos materiales probatorios y evidencia fsica se har teniendo en cuenta su legalidad, autenticidad, sometimiento a cadena de custodia y grado actual de aceptacin cientfica, tcnica o artstica de los principios en que se funda el informe. De igual forma, es claro que tampoco la ruptura en la cadena de custodia supone necesariamente la inadmisin del elemento material probatorio, asunto diverso es que el juez pueda inadmitir la prueba, no por considerarla ilegal, pues como qued visto no lo es, sino
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por carecer de fuerza demostrativa en cuanto atae al thema probandum del diligenciamiento, al advertir falencias en su recoleccin, su produccin o su autenticidad. ()39.
Entonces, si hubiese pretermitido la cadena de custodia en los trminos del artculo 254 de la Ley 906, pues se examin la vivienda dos meses despus de la comisin del crimen, ello no conlleva a invalidar la prueba puesto que una vez incorporada al proceso, corresponde determinar si se respet el principio de mismidad y si es til para llegar a la verdad, aspectos que aqu no se advierten alterados. Tampoco es cuestionable Robles la especialidad del de la de
bacteriloga
Gonzlez
laboratorio
gentica de la DIJIN, quien si bien en audiencia de juicio oral no exhibi ningn documento que la identificara como tal, si se sabe que bajo la gravedad del juramento admiti serlo, indicando estudios y experiencia para luego explicar cientficamente su trabajo con respuestas claras, precisas y pertinentes. La Defensa tambin trae a discusin, el hallazgo de ADN de la occisa en el que fuera su lugar de habitacin, lo cual resulta intrascendente pues como lo advirti la Dra. Roco del Pilar Lizarazo, Coordinadora del Grupo de Gentica del Instituto Nacional de Medicina Legal, es natural que esto suceda, dado que era all donde la
Corte Suprema de Justicia. Sala Penal. M.P. Dra. Mara del Rosario Gonzlez. Rad.30.598. Febrero 19 de 2009.
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interfecta ejecutaba sus actividades cotidianas y las clulas corporales pueden desprenderse con el contacto o la sola presencia de la persona en un lugar determinado. Tambin es claro que la deteccin de ADN no implica necesariamente la presencia de sangre pues el ADN es una macromolcula no exclusiva de la sangre. A pesar de lo que indicaban los anteriores hallazgos, insiste el recurrente en que se otorgue credibilidad a las atestaciones de Yaneth Ramrez Gmez, quien manifest que al da siguiente de la desaparicin de Erika Cecilia no percibi anormalidades en la residencia la que limpi, como era su funcin, hecho que, a su modo de ver, conlleva a pensar que en ese lugar no se perpetr el crimen. Estas afirmaciones de la empleada resultan seriamente cuestionables ante las contradicciones y parciales explicaciones que sta ofreci, las cuales denotan que realmente pretende favorecer al procesado. En efecto, en principio la testigo no tiene claridad en la fecha en que vio por ltima vez a la occisa, pues tanto en lo sealado el 3 de octubre de 200940 como en el juicio oral, manifest que el mircoles 9 de septiembre de 2009 le sirvi el desayuno a Erika Cecilia Yenerys, quien vesta una pijama roja, pero ese fue el da, que
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Evidencia No. 13 Fiscala Declaracin jurada de Yaneth Ramrez Gmez.
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sobre las 8:30 de la maana, hallaron la cabeza y miembros superiores de su cuerpo en la Hacienda San Isidro41 42. Luego, al ser interrogada sobre el supuesto viaje a que alude el acusado para excusar la desaparicin de su compaera, en declaracin del 3 de octubre de 2009, inicialmente indica que no saba si su patrona estaba a la espera de un empleo o un viaje43, pero ms adelante, en la misma diligencia ante similar cuestionamiento seal: si, cuando ella vino de Medelln dijo que iba a trabajar en Costa Rica o Panam, que era un trabajo muy bueno, que si le sala se iba, que se iba como tres meses mnimo para venir por sus nias44, lo cual ratific en audiencia de juicio oral en la que refiri que ella si tena planeado un viaje (Audiencia de juicio oral. CD. 2. Reg. 9. Min. 44.42.). De otro lado, y como detalle relevante para el esclarecimiento de los hechos, la deponente manifest inicialmente que el acusado y su hijo Daniel, despus de la desaparicin de Erika Cecilia, pintaron los zcalos de las escaleras que dan al stano, del comedor y del patio de ropas, y que el da del trasteo cuatro muchachos taparon huecos, estucaron y pintaron el inmueble45, pero ya en audiencia pblica, cuando el representante de la Fiscala le insisti que informara si su patrn haba
Evidencia No. 5 Fiscala Mara del Pilar Perdomo Folio 1 ss. Evidencia No. 1 Fiscala John Carlos Villamizar Folio 1 ss. 43 Evidencia No. 13 Fiscala Declaracin jurada de Yaneth Ramrez Gmez Folio 2. 44 Evidencia No. 13 Fiscala Declaracin jurada de Yaneth Ramrez Gmez Folio 3. 45 Evidencia No. 13 Fiscala Declaracin jurada de Yaneth Ramrez Gmez Folio 5.
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efectuado alguna labor de aseo o domestica en el lugar luego de la partida de Erika Cecilia, respondi No seor, yo era la que hacia el aseo, all nadie ms (Audiencia de juicio oral. CD. 2. Reg. 10. Min. 02.20). Igual ocurri, en cuanto a la presencia del hijo del acusado en el inmueble, a quien en entrevista inicial ubic ayudndole a su padre en labores de pintura de la casa despus que la occisa se ausentara, sin embarg, en juicio oral, a l slo se refiere manifestando que lo vi como dos veces ms o menos que llev al nio grande ... para que compartiera con las hermanas porque ellos de pronto con las dos nias iban al cuarto jugaban y yo estaba en la parte de abajo haciendo mis cosas... (Audiencia de juicio oral. CD. 2. Reg. 10. Min. 2.20). Con este panorama, la credibilidad de la testigo fue impugnada por la Fiscala, trayendo a colacin apartes de la entrevista de 3 de octubre de 200946, ante lo cual la deponente slo atin a decir yo dije eso la vez que fui a la Fiscala no me acordaba de pronto, tengo susto, pero si, Don Enrique pint, pero eso no recuerdo si ya no estaba o no, no s, pero el pint con color caoba pero los zocalitos de la casa, partes que faltaban hacia el lado del lavadero que estaban saltados (Audiencia de juicio oral. CD. 2. Reg. 10. Min. 18.47).
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Evidencia No. 13 Fiscala Declaracin jurada de Yaneth Ramrez Gmez.
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Buscando minimizar el arreglo de la casa por parte del acusado, cuando se le pidi describir la actividad desarrollada por Aldana Ortz y su hijo, indic que don Enrique con una brochita, una cosita de nada pintaba los bordecitos, saltados, que hasta yo creo que lo daaba con la escoba porque eran todos los zcalos en la bajadita de la escalera, ah se retocaron, pero no pintar as que diga que coja a pintar no, haciendo retoques porque l le gustaba cacharrear, yo digo cacharrear, no, a l le gustaba hacer eso, tambin pintaba de pronto una mesa, en los ratos que poda tener libres, porque no siempre estaba y si el nio grande siempre estaba con l porqu cuando iba a ver el pap pues se la pasaba con l y despus agreg, entonces hizo esos retoques, son retoques, como tratando de que estuviera bonita la casa (Audiencia de juicio oral. CD. 2. Reg. 10. Min. 20.30). Eso s, pese a los nervios que dijo la aquejaban, al
momento de su declaracin record con detalle y precisin que el procesado era un hombre carioso, responsable, excelente padre y amoroso marido, dejando ver su punto de vista sobre el procesado ms que un fiel relato de los que haba percibido en la casa por la poca de los hechos. As las cosas, de la intervencin de esta testigo lo que se puede deducir es su ingente esfuerzo por enaltecer las cualidades de quien fuera su patrn y a la vez procurando neutralizar todo aquello que pudiera
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perjudicarlo, tanto as, que cuando se percataba de que incurra en contradicciones que podan afectarlo, intentaba justificar las inusuales reparaciones que efectu el acusado en el inmueble, y que sin duda, se sumaban a su serio compromiso en los hechos. Cosa distinta ocurre con las atestaciones de la hija del procesado, pues contrario a lo esbozado por el a quo, de acuerdo con sus manifestaciones y las pruebas psicolgicas que le fueron practicadas a instancia de la Fiscala y la Defensa, concluye la Sala que no fue aleccionada por su padre. El que su versin de los hechos sea confusa, lo que refleja realmente, es su contaminacin por la variada informacin que debi recibir ante la desaparicin y muerte de su madre, a travs de los medios de comunicacin y de sus allegados, ms no necesariamente del implicado. Vase como la psicloga de la Fiscala, Eliana Yulieth Len Bejarano, resalt que la nia ha estado recibiendo informacin por parte de su familia paterna relacionada con esos comentarios que le han molestado y la tienen indispuesta con su familia materna47, y concluye que la informacin propia de la nia es la que ha vivido y de la cual est convencida, mientras que la relacionada con la desaparicin de su madre est contaminada por estmulos familiares y ambientales, sin poder establecerse qu tipo de personas han ejercido influencia en ella, razn por la que descarta que la nia
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Evidencia No. 14 Fiscala Psicloga Eliana Yulieth Len Bejarano Folio 11.
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tenga un perfil mentiroso. Destaca que estuvo expuesta a tanta informacin que en el momento de transmitirla le qued difcil separar lo que percibi realmente de los estmulos que ha recibido de otros, sin que ello implique manipulacin (Audiencia de juicio oral. CD. 3. Reg. 7. Min. 21.40 ss). Por su parte la Dra. Clara Yolanda Gaitn, psicloga convocada por la Defensa, refiri que en los resultados aparece que precisamente la nia es muy difcil de manipular, de dejarse sugestionar (Audiencia de juicio oral. CD. 11. Reg. 5. Min.). Entendido que la nia no fue aleccionada, pero que se presentan contradicciones en sus exposiciones respecto de lo sucedido con sus padres, su testimonio debe ser analizado cuidadosamente. As, en entrevista inicial48, Daniela indic que el da que su mam desapareci, al llegar del colegi se dirigi a su pap y yo le pregunt y mi mam? Y me dijo que ya se haba ido para Costa Rica, mientras que en la audiencia de juicio oral, refiri que le pregunte donde estaba, que si haba salido y l me respondi que se haba ido de viaje sin hacer alusin al destino (Audiencia de juicio oral. CD. 3. Reg. 4. Min. 01.40 ss).
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Y esto tiene importancia en la medida que la testigo con posterioridad aduce en varias oportunidades que su padre desconoca del viaje que su mam planeaba realizar a Costa Rica, asegurando que solamente lo saba yo, creo que solamente lo saba yo (Audiencia de juicio oral. CD. 3. Reg. 1. Min. 06.15 ss) y que l no saba que ella estaba en Costa Rica porque el da que fuimos a celebrar mis cumpleaos, yo le cont a mi pap que mi mam se haba ido para Costa Rica49, es decir, pese a que el 8 de septiembre refiere que su padre le dijo que su mam haba viajado a Costa Rica, el 15 de septiembre, valga decir, 7 das despus, asegura que l an no lo saba, siendo ella misma quien lo enter de esa situacin. Ahora, sobre el conocimiento que tena sobre el viaje que su madre planeaba realizar al citado pas centroamericano, en el juicio afirm que ella no me dijo nada (Audiencia de juicio oral. CD. 3. Reg. 41. Min. 01.00 ss), contrario a lo manifestado en entrevista de 26 de octubre de 2009, cuando al ser cuestionada sobre el mismo tema refiri que no, pero tres das antes ella ya me haba dicho, y como yo conteste la llamada que de pronto se iba en la tarde a las 2:30 de la tarde para Costa Rica50. Otras incongruencias enmarcan las atestaciones que hizo respecto a lo ocurrido en los ltimos momentos en
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Evidencia No. 14 Fiscala Psicloga Eliana Yulieth Len Bejarano Folio 5. Evidencia No. 14 Fiscala Psicloga Eliana Yulieth Len Bejarano Folio 4.
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que vio a su progenitora, especficamente a las llamadas que dice su mam recibi ese medio da, ya que en la entrevista inicialmente seala que contest una llamada de Liliana, una amiga de su mam, quien le manifest que pensaba viajar con ella a las 6:30 de la tarde, luego, ante cuestionamiento en el mismo sentido, refiri que quien la llam fue Oscar, un amigo de ella que le coment que pensaba viajar con su mam a Costa Rica51, pero ya en el juicio oral slo seal que despus volv a bajar, fue cuando la llam un amigo me dijo que por favor a la seora Erika y yo se la pase, despus me sub y no supe quien era (Audiencia de juicio oral. CD. 3. Reg. 1. Min. 06.15 ss), es decir, ya no indica quien la llam, y menos, que la haban enterado que su madre viajara a Centro Amrica. Y es que, dada la tragedia personal vivida por la nia, quien se ve enfrentada a la repentina muerte de su madre y a la privacin de libertad de su padre, no puede exigrsele asumir una posicin determinada frente a esa difcil situacin, siendo posible que en su intervencin en el juicio oral, y pese a la confusa informacin que tena sobre lo acaecido, al ver que su padre se encontraba privado de la libertad y acusado de asesinato, intent ayudarlo, dejando de lado los aspectos negativos que de l haba referido en la entrevista semi estructurada, como que la golpeaba con la reata de la polica y que sus padres estaban peleados, para destacar que su progenitor era un
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Evidencia No. 14 Fiscala Psicloga Eliana Yulieth Len Bejarano Folio4.
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hombre muy respetuoso con las mujeres, y que sus padres se trataban bien y de vez en cuando peleaban por bobadas (Audiencia de juicio oral. CD. 3. Reg. 1. Min. 06.15 ss). Y ello es comprensible, pues Daniela, pese a que ha sido informada sobre la muerte de su madre, desde la entrevista inicial parece no aceptarlo, y menos, que su padre tenga responsabilidad en esos hechos. As lo percibi la psicloga Eliana Yulieth Len Bejarano quien resalt que la nia se expresa con tranquilidad y con poca comprensin de los hechos que rodean la desaparicin de su madre52, sin que en la misma se note rechazo por su padre, por la acusacin que pesa sobre l como responsable del homicidio de su mam. Es que, ajenas a los hechos y lejos de imaginarse que Erika Cecilia Yeneris haba sido asesinada, empleada e hija de la vctima, antes de conocerse lo sucedido, se dejan llevar por quien mandaba en la casa, sin advertir que el inusitado arreglo de la residencia y posterior trasteo de la misma, sin contar con Erika Cecilia, no radicaba en que sta haba abandonado el hogar, sino en la intencin de Aldana Ortiz por evitar que fuese descubierto. Es claro entonces, que los testimonios en que pretende plantarse el censor para respaldar su teora, esto es, que
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la casa de la pareja Aldana-Yenerys no fue el escenario donde se produjo el asesinato, no tienen la fuerza probatoria suficiente para respaldar sus planteamientos. Aunado a lo anterior, se supo a lo largo del proceso, que Erika Cecilia era una mujer elegante y preocupada por su cuidado y presentacin personal, aspectos de su personalidad que destacan su madre, hermana, hija, empleada y policas al servicio de la familia, al punto de afirmar que no sala sin arreglarse ni a la puerta de su casa53. Esto se resalta porque aqu se sabe que el cadver de Erika Cecilia fue hallado sin maquillaje, con el cabello despeinado y atado por una bamba54, con lesiones equimticas en el pie izquierdo55 e igualmente, que junto a la ropa de dormir hallada no se ubicaron zapatos, aspectos que apuntan a indicar que al momento de la muerte la dama no haba salido de su residencia pues estas seales no obedecen a sus costumbres personales de cuidado, en otras palabras, dada la forma en que la occisa acostumbraba a presentarse pblicamente, esto
(...) la actualizacin ideolgica patriarcal promueve el cuerpo-cosificado-para-el-placer y el culto esttico del cuerpo como experiencias valorizantes de gnero, de avanzada, modernas, como signo de emancipacin, frente al cuerpo-procreador, contradictoriamente vigente y complemento sincrtico de las nuevas identidades sexuales. En cualquier caso, la enajenacin sexual, corporal, es la ms adaptativa y sobrevive a otros mbitos de la condicin de la mujer resignificados a profundidad.(...) Marcela Lagarde de los Ros. Poder, relaciones genricas e interculturales . En: Conferencias internacionales: Primer encuentro mesoamericano de estudios de gnero. FLACSO Guatemala. Coleccin Estudios de Gnero 5. Guatemala, 2001. P. 25. Cita en "El feminicidio: un problema social de Amrica Latina. El caso de Mxico y Guatemala" Tesis para obtener el grado de: Maestra en Estudios Latinoamericanos, BERLANGA GAYN Mariana, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Posgrado en Estudios Latinoamericanos, 2008, p. 207.
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Evidencia No. 7 Fiscala Dr. lvaro Gaitn Bazurto - Informe de necropsia Folio 6 y 7. Evidencia No. 10 Fiscala Dra. Adriana Rojas Barrero - Informe de necropsia Folio 13.
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es, el arreglo de su cuerpo, las condiciones que se observan en el cadver dejan ver que no haba salido de su hogar. Sumadas estas particularidades, a las pruebas de bluestar forensic y que su residencia fue el ltimo lugar en donde, se tiene noticia, fue vista por ltima vez, razonable es concluir, que su muerte no se produjo en sitio diferente. De esta forma, considera la Sala que los argumentos del censor que buscan desvirtuar que la escena primaria del crimen de Erika Cecilia Yenerys Gutirrez fue la casa que habitaba junto al acusado y sus hijas, no son suficientes para derruirla, pues a partir del anlisis conjunto de las probanzas arrimadas al proceso se construyen fuertes indicios que permiten confirmarla.
6.5.2. El iter Criminis
Para abordar este punto, debe insistirse, que en el homicidio debe establecerse la muerte de una persona por cuenta de otra, de ah que la forma en que se lleva a cabo esa conducta circunstancias de tiempo, modo y lugar-, no influyen directamente en la tipicidad objetiva de la misma sino que se constituye en referente de ubicacin y en realidades que pueden atenuarlo o agravarlo, en otros trminos, sea cual fuere el camino
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criminal transitado por el autor para conseguir su cometido, lo relevante es el resultado: la muerte violenta de una persona. Precisado esto, para el impugnante son varios los aspectos que derrumban el iter criminis descrito por el a quo y que, en su sentir, refuerzan la inocencia de su defendido. Asegura que no se prob la hora del deceso, sin embargo, el fallador sostuvo que fue en la tarde del 8 de septiembre de 2009, cuando la empleada y las hijas de la pareja salieron de la residencia. A juicio de la Sala, la inferencia del a quo tiene suficiente fundamento dado que fue el 8 de septiembre del ao citado, que en horas del medio da, tanto Yaneth Ramrez Gmez, empleada de la familia, como su hija DAAY, vieron por ltima vez a Erika Cecilia, quien qued en la vivienda nicamente en compaa del procesado. Al respecto Yaneth Ramrez, sobre ese da asegur que yo termine y me desped de ellos, sobre todo de ella porque don Enrique quedaba recostado y a m me daba pena subir por all, entonces me desped de ella hasta maana seora Erika muchas gracias, y ella hasta maana seora Yaneth, eso fue todo, aclarando que eso ocurri por ah una y cuarto ms o menos, una y media ms o menos. (Audiencia de juicio oral, CD. 2. Reg. 9. Min. 42.24 ss).
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Por su parte la nia refiere que se despidi de su mam cuando lleg la ruta y al regresar del colegio not su ausencia e indag a su padre por ella y ste le indic que haba salido de viaje. (Audiencia de juicio oral, CD. 3. Reg. 1. Min. 42.24 ss). Si a esto se suma, que fue ese mismo da que en horas de la noche el acusado se comunic telefnicamente con la mencionada empleada para solicitarle que al siguiente da llegara ms temprano con el objeto de alistar a las nias para el colegio56, se puede deducir entonces, que Erika Cecilia ya no se encontraba en su casa, y por eso, el acusado necesitaba que su colaboradora madrugara con miras a preparar a las nias para su jornada escolar. Si tal circunstancia se enlaza con el hecho que el 9 de septiembre de 2009 a las 8:30 a.m., valga decir, en horas de la maana del da siguiente, fue cuando se hallaron los primeros restos humanos -cabeza y miembros superiores-57 de Erika Cecilia Yenerys Gutirrez en inmediaciones de la hacienda San Isidro58, es evidente que su deceso ocurri en ese y no en otro interregno de tiempo.
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Evidencia No. 13 Fiscala Declaracin jurada de Yaneth Ramrez Gmez Folio 2. Evidencia No.1 Fiscala Jhon Carlos Villamizar Inspeccin tcnica a cadver Folio 1 ss Evidencia No.5 Fiscala Mara del Pilar Perdomo - Informe Ejecutivo Folio 1 ss.
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De otro lado, y frente a la contradiccin, que en sentir del censor se presenta en el fallo, pues en unos apartes se menciona una pelea antes del crimen, y en otros, que la vctima fue golpeada por la espalda con la cabeza en reposo, es oportuno precisar, que en la sentencia no se alude directamente a una discusin como prembulo al homicidio, sino tan solo, conforme lo anotado en el protocolo de necropsia, que la muerte se origino en un golpe por la espalda, de manera sorpresiva y por un adulto diestro. No se desconoce que en los reportes de la necropsia se destacan lesiones equimticas pre mortem en la pierna, tobillo, dedos del pie y brazos de la fallecida, las que segn los forenses podran sugerir sujecin por parte del autor o defensa por parte de la vctima, situaciones que al producirse, eventualmente, podan generar alguna clase de sonido, no obstante, esto no es suficiente para afirmar, como lo hace la defensa, que el vecindario debi escuchar alguna bulla, aludiendo a lo declarado por la seora Mara Teresa vila de Daz, quien adujo no haber escuchado ruidos. Esto porque no se estableci que para momento de los hechos la mencionada seora se encontraba en su casa como tampoco las condiciones de audibilidad que poda tener en relacin a la residencia vecina. De una u otra forma, con o sin enfrentamiento previo al asesinato, lo cierto es que el resultado tpico se dio y toda apunta a que Joaqun Enrique Aldana Ortiz es el responsable.
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Tampoco es infundada la conclusin del Juez respecto a que el acusado transport y esparci los restos de quien fuera su compaera sentimental a la va que de Ibagu conduce al municipio de Alvarado, afirmacin que pretende desvirtuar el censor sealando que ninguno de los policas del reten la Vara del barrio el Salado, vio pasar al implicado -en ese momento su superior- pues los testimonios de dichos uniformados no sealan contundentemente que ste no paso por esa ruta entre el 8 y el 9 de septiembre de 2009. Al referirse a este punto, el patrullero Giovanny Bautista Morales, indic que si el entonces coronel hubiese pasado no hubiese pasado por alto (Audiencia de juicio oral. CD, 10. Reg. 6 Min. 12.02), pero, cuando se le solicit profundizar sobre esa atestacin aclar que ...siempre y cuando hubiese pasado, e hice referencia a una patrulla uniformada, siempre se est muy pendiente de las patrullas de la polica que pasan hacia all y hacia ac, puesto que son casi siempre es un seor oficial de control, una persona de grado jerrquico alto, siempre entonces pues siempre est uno muy presto a no dar llamados de atencin y a estar cumpliendo con las funciones para las cuales est ah en determinado sitio... (Audiencia de juicio oral. CD, 10 Reg. 6 Min. 14.40 ss), supedita entonces su atencin, a que el oficial se movilizara en un vehculo de la polica.
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Algo parecido ocurre con el intendente Jess Mara Llanos Botero, comandante del citado reten, quien sobre la presencia del coronel los das 8 y 9 de septiembre de 2009, s comenta que en vehculo oficial o particular uno lo hubiera reconocido (Audiencia de juicio oral. CD, 11. Reg. 2 Min. 13.20), pero, aclara que desconoca cul era el vehculo particular del procesado y adems, que no se revisan todos los carros que por all pasan, siendo enftico en que la presencia de los oficiales es notoria cuando pasan revista, o los oficiales de servicio o guarnicin pasan revista se informa uno a la central y hace anotacin. Si ellos llegan all a pasar revistas o algo pero de resto no (Audiencia de juicio oral. CD, 11. Reg. 2 Min. 8.40), es decir, la atencin se centra en la medida que se trate de una vista oficial, no espordica y con otros fines como aqu sucedi. Por ltimo, Henry Barbosa, polica de carreteras que para ese 8 de septiembre, recin ingresaba a trabajar en aquel retn, advierte que no conoca al entonces coronel Aldana, y al igual que sus compaeros, refiere que no se requisan todos los vehculos que circulan, y que cuando son camionetas uniformadas, salvo que pasen revista, no se paralizan y por ende no se revisan (Audiencia de juicio oral, CD, 11. Reg. 5 Min. 57.40 ss). Ahora, frente a los registros flmicos EMP a que alude el impugnante y que se dice fueron tomados los das 8 y 9 de septiembre de 2009 en el reten la Vara", revisada la aduccin probatoria tanto de la Fiscala como de la
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defensa, se echan de menos, de ah la imposibilidad de examinarlos. De otra parte, no se discute que en los vehculos de la Polica al servicio del implicado y su familia, as como el particular, no se detectaron restos de sangre, pero eso no es suficiente para asegurar que el acusado no perpetr el execrable crimen del que se le acusa pues el asunto no est supeditado a esa nica evidencia. Vase como el polica Freddy Alonso Rubiano Cervera, quien funga como su conductor, asegur que el 9 de septiembre de 2009, el coronel Aldana se dirigi hacia l y su compaero Alexander Rivera Perdomo y nos dijo que llevramos el carro a lavar que porque la nia supuestamente haba regado un helado en la parte de atrs en la silla (Audiencia de juicio oral. CD. 6. Reg. 3 Min. 01.11.00 ss), orden que obedecieron trasladando el vehculo hasta un lavadero de autos cerca de la residencia, observando que el automotor estaba sin la carpa, estaba empolvado.. (Audiencia de juicio oral. CD. 6. Reg. 3 Min. 01.23.20 ss), dicho de otra manera, al da siguiente de perpetrado el homicidio, el procesado decide asear su vehculo particular, el cual, de acuerdo con las declaraciones de los mismos policas conductores, utilizaba eventualmente, sin embargo, ese da se encontraba empolvado y sin la pijama con la que permaneca generalmente (Audiencia de juicio oral. CD. 6. Reg. 3 Min. 34.20 ss).
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Esto se destaca porque la va que conduce a Alvarado, vereda Chpalo sector la Balastrera de la Hacienda San Jos, donde se encontr el tronco eviscerado de la interfecta, fue descrita por el investigador del CTI, Andrs Gmez, como una carretera destapada59, dando a entender que se trataba de una va sin pavimento en las que, generalmente, al paso de vehculos se expande polvo que se adhiere a los mismos. Relevante resulta por tanto la referencia de los uniformados, a la orden impartida por el procesado para que procedieran a llevar el auto al lavadero. Tambin le parece imposible, al impugnante, que su defendido en tan solo tres horas, lapso que a su modo de ver transcurri entre la salida y regreso de sus hijas del colegio, hubiese podido asesinar a su esposa, desmembrarla, limpiar las huellas del crimen, ir hasta la va en que se hallaron los restos y regresar a la casa. Esta apreciacin, que bordea la especulacin al no contener concreto argumento que la respalde, no permite mayor anlisis, pero si se resalta que ese intervalo de tiempo fue ms prolongado pues la nia DAAY indic que la recogieron a la 1.45 p.m. y regres entre las 5.55 y las 6.10 p.m. (Audiencia de juicio oral. CD. 3. Reg.4. Min. 2.22 ss), sin que se torne desmedido para ejecutar tales actividades, toda vez que Aldana Ortiz contaba con capacidad suficiente dado que su
Evidencia No.6 Fiscala Andrs Alberto Gmez Trujillo - Informe Ejecutivo inspeccin tcnica a Cadver - Folio 1 ss.
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contextura fsica y conocimientos tcnicos, le facilitaban no solo ejecutar el desmembramiento sino tambin borrar algunas huellas visibles del crimen, adems, la distancia entre la casa y el lugar donde fueron lanzadas las partes corporales no exige, en trminos de tiempo, un desplazamiento que implique varias horas. En cuanto al planteamiento del censor, que las partes corporales y prendas de vestir de la interfecta no fueron esparcidas el mismo da, si no en momentos e incluso das diferentes, aludiendo a las manifestaciones del intendente Humberto Corts sobre el hallazgo del tronco de la vctima y el descubrimiento de la ropa un da despus en sitio muy cercano al que en fecha anterior se hallaron la cabeza y miembros superiores, encuentra la Sala, que tal conclusin tambin se funda en meras especulaciones y carece de soporte probatorio. Advirtase que el intendente Cortes, refiri que el tronco eviscerado fue dejado en la va Chipalo en horas de la noche del 10 de septiembre de 2009 o en la madrugada del da siguiente, sin ser contundente al respecto, tanto as que dijo: yo presumo que si fueron dejados en horas de la maana los animales quizs no los hubieran alcanzado a aprovechar o a destruir totalmente, si fueron en horas de la maana porque por ms, escuchaba versiones de la comunidad que en horas de la maana inclusive un da antes, pero esas ya son como especulaciones, porque la gente hace comentarios, la misma gente de la comunidad que
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haban pasado ah y que haban visto esa bolsa, unos inclusive comentaban que haban pasado y haban olido el olor al pasar por dicho lugar (Audiencia de juicio oral. CD. 10. Reg. 4. Min. 07.58 ss). Por consiguiente, y contrario a lo planteado por el censor, lo que el testigo descarta es que el tronco se hubiera dejado all en la maana del 11 de septiembre de 2009, puesto que los animales carroeros no lo habran alcanzado a devorar en el corto lapso entre el abandono y el hallazgo, pero no elimina la posibilidad que se hubieren ubicado en ese sitio con anterioridad ya que esa parte alcanz a ser consumida por las carroeras. De su dicho tambin se extracta que los habitantes de la zona refirieron haber visto el da anterior la bolsa contentiva de los restos, antes de la accin de los depredadores, lo cual resulta creble si se tiene en cuenta que al momento del hallazgo, por accin de las carroeras, ya los restos no estaban empacados. Aduce tambin al apelante que las prendas de vestir de la occisa se arrojaron en los predios de la hacienda San Isidro despus que se depositaran en ese lugar la cabeza y brazos, pero el solo hecho de que no se hubieran encontrado el mismo da no es suficiente para efectuar tal afirmacin.
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Y es que si bien los investigadores luego de cada hallazgo, husmearon en inmediaciones del lugar con los resultados reportados, la explicacin a que luego aparecieran otras evidencias es comprensible por la ubicacin y las condiciones del terreno, tal y como ocurri con un pie que slo se encontr entre el 23 y 25 de septiembre de 2009, es decir, ms de 15 das despus del asesinato, situacin que explic el investigador del caso sealando que en el sitio la maleza era tan alta que slo cuando se cort un lote de arroz, la parte humana se pudo observar (Audiencia de juicio oral, CD. 1. Reg. 8. Min. 01.13.02 ss), lo que no significa que hasta ese da el asesino ubic esa parte en el sitio referido. Lo mismo puede aducirse de las prendas de vestir de la occisa, las cuales se encontraron en sitio cercano a donde el da anterior se haba hallado la cabeza y extremidades superiores, las que muy seguramente pasaron por alto, al no llevarse a cabo una bsqueda minuciosa o simplemente porque no se observaron, ms no porque el asesino las hubiera dispuesto precisamente antes de ser avizoradas por el trabajador de la hacienda San Isidro, Fernando Eliud Valero. Es que no es lgico que si alertados estaban los habitantes de la zona con el macabro hallazgo, el asesino acudiera de nuevo a lanzar las prendas a riesgo de ser descubierto. Ntese adems, que la bolsa negra que contena las prendas de vestir femeninas, que luego se estableci pertenecan a Erika Cecilia Yenerys Gutirrez, tena una
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cinta blanca para cierre60, la que no es usual en esas bolsas que se utilizan comnmente para basura, cinta que coincide con aquella detectada en el lote vecino a la residencia que ocupaba la pareja, en inspeccin realizada el 3 de octubre de 200961. En esta secuencia, tampoco era fortuito que las prendas de la occisa halladas en la entrada de la Hacienda San Isidro, estuvieran dentro de una bolsa de "Almacenes Yep"62, la cual estaba a su vez en el interior de la bolsa negra con la cinta blanca que ya se mencion, pues resulta que el acusado, el 8 de septiembre de 2009, fecha del crimen, en horas de la maana realiz compras en el mencionado almacn, tal y como lo dijo su conductor, quien asegur que el 8 l estuvo en el YEP, el Carrefour, la plaza y se envi la encomienda al hermano de la seora (Audiencia de juicio oral, CD. 8. Reg. 1. Min. 08.30 ss). As las cosas, el iter criminis descrito en el fallo es
coherente y consecuente con las pruebas recogidas.
6.5.3.
Capacidad fsica y tcnica del acusado para
efectuar un desmembramiento corporal
Evidencia No.5 Fiscala Mara del Pilar Perdomo Acta de inspeccin a Lugares FPJ 9 Acta de investigador de campo FPJ -11 - Folio 9 ss. 61 Evidencia No.6 Fiscala Andrs Alberto Gmez Trujillo Informe fotogrfico en inspeccin judicial para la recoleccin de EMP EF. - Folio 26.
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Evidencia No.5 Fiscala Mara del Pilar Perdomo Acta de inspeccin a Lugares FPJ 9 Acta de investigador de campo FPJ -11 - Folio 9 ss.
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Para analizar este aspecto es importante acudir a las conclusiones del mdico forense lvaro Gaitn Bazurto, quien luego de practicar la necropsia a los primeros restos humanos hallados -cabeza y miembros superiores-, desde los albores de la investigacin y cuando no se conoca siquiera la identidad de la vctima y menos el autor del crimen, dedujo que la mano dominante del agresor era la derecha, adems, que para poder haber ocasionado el traslado del cuerpo y los cortes de desmembracin o desarticulacin debi contar con suficiente contextura, musculatura y fuerza como con la que cuenta un varn adulto63. As, el perfil del victimario esbozado por el forense, antes de conocer su identidad, ya concordaba con algunas caractersticas del acusado, quien es de contextura atltica, diestro, alto y fuerte, condiciones que corresponden a su conformacin fsica, las que ha moldeado a lo largo de su vida y en particular en su formacin policial. Para descartar direccionamientos o parcialidad, se recuerda que cuando el forense emiti su concepto no tena datos sobre la identidad de la vctima ni su agresor, lo que no ocurri con el perfil criminal elaborado por los investigadores de la unidad especial de comportamiento criminal del DAS64, siendo evidente,
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Evidencia No.7 Fiscala lvaro Gaitn Bazurto necropsia - Folio 1 ss. Evidencia No.16 Fiscala Carlos Alberto Castaeda perfil Criminal - Folio 15 ss.
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como lo adujo la defensa y lo acept el a quo, que ese perfil se realiz a partir de la informacin que se tenia del acusado, al punto que las recomendaciones investigativas del informe aluden especficamente a Joaqun Enrique Aldana Ortz, cuando lo debido era describir el tipo de persona que poda cometer esa clase de delito y no detallar un determinado sujeto como sucedi. Ahora, pese a que la descripcin fsica del acusado concuerda con el perfil sealado por el Dr. lvaro Gaitn Bazurto, el apelante considera que no tena la capacidad fsica para ejecutar el desmembramiento pues padece tendinitis crnica a raz de una fractura en el hueso ganchoso, en noviembre de 1989. Germn Alfonso Vanegas Cabezas65. Se sabe entonces, que el procesado sufri un accidente que le produjo la fractura mencionada y secuelas funcionales en la mueca de la mano derecha, lo que no conlleva, indefectiblemente, a imposibilitarlo para ejecutar los actos que se le atribuyen. Al respecto el perito mencionado precis que Joaqun Enrique Aldana Ortiz padece una limitacin producto de las secuelas existentes en la mano correspondiente, Esto fue acreditado con la historia clnica estudiada por el Dr.
Evidencia No.21 Defensa Germn Alfonso Vanegas Cabezas Valoracin osteo muscular de Joaqun Enrique Aldana- Folio 1 ss.
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pero eso, ni corresponden a una discapacidad ni corresponden mucho menos a una invalidez, se refieren a una limitacin a ese nivel. (Audiencia de juicio oral. CD. 12. Reg. 4. Min. 26.20 ss). El profesional tambin aclar que para efectuar el desmembramiento con la limitacin aludida tendra que tener suficiente tiempo y ese tiempo incluye muchas horas de actividad para poderlos desarrollar, o sea, no se podra desarrollar en un corto plazo si no que tendra que hacerse en periodos prolongados (Audiencia de juicio oral, CD. 12. Reg. 4. Min. 26.20 ss). De esta manera, es posible que la lesin en su mano derecha hiciera que la actividad criminal desplegada requiriera un tiempo mayor al que le tomara a alguien sin el inconveniente mencionado, pero no estaba imposibilitado para ello, tanto as, que los testigos peritos en la materia, hicieron alusin a que el tiempo para desarrollar una actividad semejante es de minutos llegando a horas o de un tiempo ms prolongado, sin referir un trmino especifico, por ello no se descarta que en cuatro horas aproximadamente el implicado hubiera desmembrado y trasladado los restos de la vctima a la salida de la ciudad como tampoco que hubiese recibido colaboracin para esos efectos. Smase a lo anterior, que las pruebas arrimadas al proceso ensean que Aldana Ortiz, con posterioridad a la lesin en su mano, ha ejecutado labores que implican
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asir y sostener elementos, como maniobrar cuchillos e incluso, ha realizado pruebas fsicas en la Polica Nacional, obteniendo altas calificaciones, las cuales implican esfuerzo fsico a nivel de la mueca, como polgono66, burpees67, abdominales y flexiones de brazos, etc68. No queda de lado en este aspecto, que ejecutar actos como el homicidio y el desmembramiento del cuerpo debi producir una descarga de adrenalina que aument el umbral del dolor, reaccin natural de la que el Dr. Vanegas Cabezas, explic: cuando una persona se ve avocada a una situacin de estrs que genera liberacin de adrenalina uno de los factores que se puede presentar es precisamente eso, que el umbral del dolor se eleva de tal manera que las personas pueden desarrollar acciones que pueden llegar mucho ms all de la capacidad habitual a lo tradicional que pudiese tener (Audiencia de juicio oral, CD. 12. Reg. 4. Min. 41.03 ss). No es acertado por tanto, sealar, como lo hizo el apelante, que el Juez ignor la limitacin que a nivel de la mano derecha padece el procesado, lo que sucede es que a partir de la misma no se puede predicar que se
Evidencia No. 16 Fiscala Deimer Melndez Cardona Hoja de vida del Coronel Joaqun Enrique Aldana Ortiz Cuaderno 1 folio 129 ss.
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Ejercicio de resistencia cardiovascular que involucra el uso total del cuerpo en 4 movimientos: 1- en cuclillas con las manos sobre el piso. 2- se extienden ambas piernas hacia atrs y a su vez se hace una flexin de codo. 3- se vuelve a la posicin numero 1 4- desde la posicin anterior se realiza un salto vertical.- Wikipedia - http://es.wikipedia.org/wiki/Burpee.
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Evidencia No. 16 Fiscala Deimer Melndez Cardona Hoja de vida del Coronel Joaqun Enrique Aldana Ortiz Carpeta 2.
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encontraba en imposibilidad de desmembrar un cuerpo, tan solo que menguaba relativamente su capacidad. Pero el mdico legista en su perfilacin inicial, no slo se refiri a la capacidad fsica del acusado, tambin aludi a la capacidad tcnica del mismo, destacando que la excesiva violencia en la consumacin de los hechos ...permite inferir del mismo conocimientos en el rea de investigacin criminalstica69, instruccin con la que tambin contaba el implicado quien es como tecnlogo en esa materia70, al punto que fue docente en la Escuela de la Polica Nacional, tal como lo reconoci Sander Nicols Yenerys, polica hermano de la vctima, quien fue su alumno en esa asignatura. Dijo el testigo: el curso que recibamos con el seor Coronel era con respecto a manejo de la escena del crimen, homicidios, exactamente, si todo lo referente a escena del crimen, el embalaje, las pruebas, todas las pruebas, en un homicidio en un caso de muerte violenta. (Audiencia de juicio oral, CD. 2. Reg. 9. Min. 4.32 ss). Este planteamiento lo critica el recurrente, a partir de una apreciacin subjetiva al calificar la desmembracin del cuerpo de la vctima como perfecta, concluyendo que los conocimientos terico prcticos de su defendido en la materia no se asimilan a los de quien, en su sentir, cometi realmente el delito.
Evidencia No. 7 Fiscala lvaro Gaitn Bazurto Necropsia folio 3. Evidencia No. 15 Fiscala Myriam Carolina Arciniegas Acta de grado No. 02 tecnlogo en criminalstica Joaqun Enrique Aldana Ortiz.
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Al respecto, debe llamarse la atencin al recurrente pues por ninguna parte se observa la "perfeccin" a la que alude, y menos cuando estamos frente a un inusual y lamentable hecho donde se dispone del cuerpo de una mujer para destrozarlo y que no se le pueda identificar. Aqu lo que se evidencia es que el asesino adems de segar la vida de la dama busc borrar su imagen corporal, acudiendo a los aspectos ntimos que conoca de la misma as como a aquellos del cuerpo humano que le permitan establecer los sitios donde deba intervenir para lograr sus oscuros propsitos. Recordemos que inicialmente, el Dr. Gaitn Bazurto, aclar que la utilizacin de la zona cartilaginosa y no sea para ese procedimiento le facilitaba al autor su ejecucin, refiriendo que los conocimientos de quien lo hizo no necesariamente deben ser especiales (Audiencia de juicio oral, CD. 1. Reg. 11. Min. 01.00 ss). En eso coincide la Dra. Adriana Rojas Barrero, forense que examin otra parte de los restos de Erika Cecilia Yenerys, pues al indagrsele si quien realiz la evisceracin del trax era un experto mdico-legal contest: no su seora, bueno, que tenga por lo menos conocimientos, que haya visto alguna vez como se hace, pero yo dije que solamente con la traccin, con la fuerza es posible retirar ese bloque, expliqu que solamente se necesita el cuchillo para retirar el diafragma, cualquier persona que tenga fuerza (Audiencia de juicio oral, CD. 2. Reg. 2. Min. 1.54.28 ss).
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Los forenses aseguraron que el autor no necesariamente debi ser un avezado criminalista, al punto, que el mismo mdico legista convocado por la defensa, en su dictamen reconoci que existen pginas de internet y programas de televisin especializados en criminalstica, donde muestran cmo se descuartiza, lo que deja abierta la posibilidad de conocimiento emprico sobre este aspecto71. No pasa desapercibido en este punto, de acuerdo con lo manifestado por la empleada de la pareja, que en el stano de su casa el procesado contaba con un esqueleto didctico, de ah que se infiera que a partir de esa estructura sea, Aldana Ortz, algn conocimiento del cuerpo humano haba logrado. Es que para lograr los cortes en el cuerpo de la occisa, conforme a lo anotan las pericias mdico legales, tan solo se requera un instrumento filoso y de hoja fina, elemento de fcil consecucin, especialmente si se conoca del tema y el propsito que se buscaba. La cotidianeidad en el uso de tales elementos o en la ejecucin de intervenciones corporales no era un aspecto o caracterstica indispensable en el homicidio que aqu se juzga, lo que sucede es que las condiciones de que gozaba el procesado Aldana Ortiz, le facilitaron su reprochable actuacin.
Evidencia No.67 Germn Alfonso Vanegas Cabezas Fiscala Estudio de protocolos de necropsia folio 12.
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En este orden, las pruebas sealan que el procesado estaba en capacidad de manipular el cuerpo de Erika Cecilia, tal como fue encontrado.
6.5.4. Capacidad psicolgica del acusado
La defensa plantea que el asesinato de Erika Cecilia Yenerys Gutirrez, lo cometi un sujeto con patologa sicpata y sictica, dada la nitidez de las lesiones en el rostro de la vctima y las diversas maniobras ejecutadas luego de la muerte, pero adems, que para ese sujeto se trat de una obra de arte que le produjo placer. Esa postura parte de la perfilacin criminal realizada, entre otros, por la psicloga Adriana Patricia Espinosa Becerra72, quien descart que el desmembramiento y evisceracin del cadver tuviese un fin utilitario. Pese a la extensa exposicin que sobre el particular hizo la Defensa, las circunstancias que rodean los hechos permiten colegir que la desfiguracin del rostro y el descuartizamiento de la vctima se dirigan a evitar su identificacin73 y consecuentemente desligarla de cuanto pudiera relacionarla con el procesado.
Evidencia No.7 Adriana Patricia Espinosa Becerra Anlisis de informe de comportamiento criminal folio 1 ss.
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(...) En la identificacin se pretende reconocer que una persona es la misma que se supone o se busca, a partir de un conjunto de caracteres somticos, seos o genticos. Es un proceso que puede ser comparativo o reconstructivo, y tiende a ubicar a una persona desconocida dentro de un universo biosocial conocido, con el que comparte un territorio, un origen comn y unas caractersticas morfomtricas afines
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Esto porque a pesar que los psiclogos y el mdico legista invitados por la defensa, definieron los cortes que presentaba la occisa a nivel facial como simtricos, paralelos, no rudimentarios y ejecutados con dedicacin, revisadas las fotografas del macabro hallazgo, no se advierte tal pulcritud en las incisiones, notndose que algunas son paralelas, otras con mayor profundidad y direccin de tal forma que expresan haber sido elaboradas para que no fuese identificado el rostro, ms no como lo estima el recurrente, que se moldeaba una "obra de arte"74. Eso fue precisamente lo que detecto el investigador de campo que inspeccion la cabeza humana encontrada en la hacienda San Isidro al indicar que las mltiples heridas en el rostro le impedan precisar el sexo e identidad75. Por su parte, los mdicos forenses lvaro Gaitn Bazurto y Adriana Rojas Barrero, quienes practicaron las necropsias a los diversos restos humanos de la occisa, desde el procedimiento inicial hasta sus conclusiones en
(...) RODRIGUEZ CUENCA Jos Vicente, LA IDENTIFICACIoN HUMANA EN COLOMBIA, Universidad Nacional, Bogot, 2011, p. 297 74 (...) Las imgenes abyectas hieren susceptibilidades. Mirarlas es por lo general difcil, y exponerlas an ms. La reflexin sobre la pertinencia o no de difundir estas imgenes, por lo general se debate entre el voyeurismo de quienes consideran que es posible identificar una esttica de la violencia o incluso propiedades erticas (Bataille) y la postura de quienes como Sontag 74 consideran que las fotografas de horror tienen un valor tico, porque concientizan sobre el hecho de que los seres humanos se hacen cosas terribles los unos a los otros (...) OVALLE, Lilian Paola. Imgenes abyectas e invisibilidad de las vctimas. Narrativas visuales de la violencia en Mxico. El Cotidiano [en lnea] 2010, [citado 2012-05-21]. Disponible en Internet: http://redalyc.uaemex.mx/src/inicio/ArtPdfRed.jsp?iCve=32515894013. ISSN 0186-1840. Evidencia No. 1 Jhon Carlos Villamizar Informe de investigador de campo - Anlisis de informe de comportamiento criminal - Folios 7 a 9 - imgenes 5,6, 7 y 14.
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el juicio oral, coinciden en afirmar que se trat de un Over Kill -crimen pasional- en el que el propsito del victimario al actuar sobre el cuerpo de la dama, era ocultar, evitar o por lo menos dificultar la identificacin del cadver76 77. El anlisis del destrozo corporal no puede mirarse de manera aislada como lo sugiere la defensa al aludir solamente a los tajos que se hicieron en el rostro pues el asesino no solo trataba de evitar el reconocimiento de la imagen de la cara, sino adems, impedir que se lograra establecer su sexo, huellas dactilares, etc., en otras palabras su identificacin para que no se conociera de quien se trataba y as borrar la historia de la vctima. A la vez dejaba entrever su intencin de mantener el poder sobre la dama pues no solo le quitaba la vida sino que tambin dispona de su cuerpo al utilizar todos los medios a su alcance para imposibilitar su reconocimiento y consecuentemente evitar que sus familiares y allegados conocieran su destino y pudieran, al menos, darle la sepultura que consideraran conveniente. Es que al analizar las diversas intervenciones ejecutadas sobre de cuerpo de la mujer, indudablemente las del rostro que,
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tienen
relevante
importancia
ante
su
trascendencia en la identidad del ser humano, tanto as
Evidencia No. 7 Fiscala lvaro Gaitn Bazurto Necropsia. Evidencia No. 10 Fiscala Dra. Adriana Rojas Barrero - Informe de necropsia.
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(...) Le Breton78 afirma que la individuacin por medio del cuerpo se vuelve ms sutil a travs de la individuacin por medio del rostro. Para comprender este dato hay que recordar que el rostro es la parte del cuerpo ms individualizada. Para este autor, el rostro es la marca de una persona, es el lugar de la geografa corporal en el que se deposita el signo de su singularidad (...)79 Cabe preguntarse entonces por el significado de las narrativas de violencia en las que los rostros no aparecen? Qu pasa cuando stos son ocultados tanto por los victimarios como por quienes reconstruyen los relatos visuales (los reporteros). Sin el rostro, que proporciona identidad, el hombre no existe. El horror de esta escena radica en la desfiguracin. Al exponer un cuerpo desnudo, que culturalmente debe permanecer cubierto, los lmites se trasgreden esbozando lo abyecto. Pero al ocultar el rostro, cepa de la singularidad, se destruye al viviente, es decir, se invisibiliza a la vctima. (...)80.
Esto no significa que las restantes alteraciones al cuerpo de Erika Cecilia no tengan importancia o no incidan en los propsitos del asesino.
Le Breton, David. Antropologa del cuerpo y modernidad. Buenos Aires, Ediciones Nueva Visin, 1995, p. 43.
78
OVALLE, Lilian Paola. Imgenes abyectas e invisibilidad de las vctimas. Narrativas visuales de la violencia en Mxico. El Cotidiano [en lnea] 2010, [citado 2012-05-21]. Disponible en Internet: http://redalyc.uaemex.mx/src/inicio/ArtPdfRed.jsp?iCve=32515894013. ISSN 0186-1840.
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As, con la extraccin de los pulpejos81 se buscaba dificultar o imposibilitar la necrodactilia82 y de esa forma evitar el cotejo con los datos contenidos en los diferentes sistemas de informacin de las entidades del Estado, puesto que por esa va se establecera de quien se trataba y, muy seguramente, se llegara a la persona o personas interesadas en su muerte. Similar propsito llevaba retirar las uniones
condrocostales del cuerpo, toda vez que a partir de ellas se poda establecer la edad del cadver. Igualmente, al extraer las glndulas e implantes
mamarios dificultaba establecer el sexo de la vctima as como el rastreo del cdigo de barras marcado en cada prtesis pues con el mismos se lograra ubicar el mdico que realiz la mamoplastia de aumento o al menos con la fbrica que los produjo y as establecer la destinataria de los mismos. A lo anterior se suma la sustraccin de la zona pbica, la que en este caso no solo obstaculizaba la verificacin del sexo, sino que evitaba detectar las seales particulares que presentaba Erika Cecilia Yenerys, puesto que debido a la apendicectoma y cesrea que se le haban practicado, las huellas de esos procedimientos quirrgicos
81
se
encontraban
en
este
lugar.
Tan
Evidencia No.8 Nubia Azucena Camacho Necrodactilia consulta bases de datos SIRDEC y otros.- Folios 1 ss -.
82
Toma de impresiones dactilares del cadver
107
importantes desaparicin
seran de su
stas
cicatrices
para
su esas
individualizacin, que Rosa Isela Yenerys, al denunciar la hermana, mencionaba especiales caractersticas para facilitar su bsqueda. En este contexto, es evidente que los actos descritos debieron ser ejecutados por quien tena formacin en criminalstica o por lo menos conoca del tema, pues saba como intervenir el cuerpo para obstruir la posibles de identificarlo, pero tambin, por alguien que conoca ntimamente a la occisa, de ah que no resulte vlido descartar o minimizar estos aspecto como lo hace la sicloga trada a juicio por la defensa, al construir un asesino desorganizado que escoge su vctima al azar (Audiencia de juicio oral, CD. 14. Reg. 3. Min. 01.35.00 ss). Tanto conoca el autor a su vctima que saba de sus implantes mamarios, lo cual, de acuerdo con lo expuesto por la Dra. Adriana Rojas Barrero, quien practic la necropsia del trax, no era una condicin fcilmente perceptible dado que stos se ubican debajo de la glndula mamaria y a simple vista no se pueden ver, y adems, la occisa tena muy buena cicatrizacin, al punto que en la mama derecha no se notaba la ciruga (Audiencia de juicio oral, CD. 2. Reg. 2. Min. 01.00.00 ss). De igual manera, slo alguien muy cercano poda saber que haba sido sometida a los procedimientos quirrgicos descritos, ms, cuando se trata de aspectos
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que si bien no son vergonzosos, generalmente, no son motivo de exposicin, y menos cuando se trataba de una persona que gustaba de cuidar su apariencia como se dice lo haca Erika Cecilia. Este punto lo destaca la Sala, no para reprochar o elevar alguna clase de juicio al comportamiento o forma de ser de la dama83, pues se trata de aspectos propios de su personalidad y el proyecto de vida que haba escogido84, aspectos que no son motivo de estudio ni interesan a este caso, es solo que salen a flote para hacer ver que quien la asesin estaba al tanto de ese aspecto de su vida y que
(...) no hablo de la mujer sino de las mujeres, en plural, precisamente para resaltar que se trata de mltiples identidades en construccin y reconstruccin, que varan, adems, dependiendo del contexto social y cultural en que se encuentren. No hay pues, una nica manera de entender la identidad de las mujeres, ni una nica forma de ser mujer. De hecho, es ahora, en el contexto de una sociedad democrtica, respetuosa de las diferencias, de la igualdad, de la libertad, y de la autonoma y la dignidad de toda persona, que las mujeres pueden, realmente, construir sus identidades. Hoy en Da, hablar de las mujeres es hablar de muchos tipos y clases de mujeres diferentes. Mujeres que responden a los patrones dentro de los cuales se han formado y dentro de los cuales se reinventan y reconstruyen. Entidades en construccin que se mezclan y combinan dependiendo de la situacin de cada persona. As, se tendra que hablar de mujeres trabajadoras, madres, artistas, profesionales, religiosas, agnsticas, negras, indgenas, mulatas, blancas, en situacin de desplazamiento, clibes, compaeras, esposas, solteras, polticas, militares, policas, o deportistas, slo por mencionar algunas.
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En fin, es por esto que no hablo de la mujer en singular, de un modelo nico de feminidad a seguir por toda persona considerada mujer; sino de identidades cambiantes, que encuentran sus nuevos espacios y libertades, a partir del horizonte cultural en el cual se encuentren. Considero a todas las mujeres. A aquellas que reclaman poder ser iguales a los hombres, aquellas que reclaman poder ser distintas a ellos, o aquellas que tan slo quieren eliminar el gnero para poder reconstruirse, sin tener como referencia lo femenino en contraste a la masculinidad. A todas esas mujeres es que hago referencia -resaltados fuera del texto original- (...) JUSTICIA CONSTITUCIONAL, MUJERES Y GNERO, CALLE CORREA Mara Victoria, Comisin Nacional de Gnero de la Rama Judicial, Consejo Superior de la Judicatura, Bogot, 2011, p. 24. () 3. Todos vivimos en el tiempo, que termina por consumirnos. Precisamente por vivirnos en el tiempo, cada uno busca divisar su proyecto de vida. El vocablo "proyecto" encierra en s toda una dimensin temporal. El concepto de proyecto de vida tiene, as, un valor esencialmente existencial, atenindose a la idea de realizacin personal integral. Es decir, en el marco de la transitoriedad de la vida, a cada uno cabe proceder a las opciones que le parecen acertadas, en el ejercicio de plena libertad personal, para alcanzar la realizacin de sus ideales. La bsqueda de la realizacin del proyecto de vida desvenda, pues, un alto valor existencial, capaz de dar sentido a la vida de cada uno.
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4. Es por eso que la brusca ruptura de esta bsqueda, por factores ajenos causados por el hombre (como la violencia, la injusticia, la discriminacin), que alteran y destruyen de forma injusta y arbitraria el proyecto de vida de una persona, revstese de particular gravedad, -y el Derecho no puede quedarse indiferente a esto. La vida -al menos la que conocemos- es una sola, y tiene un lmite temporal, y la destruccin del proyecto de vida acarrea un dao casi siempre verdaderamente irreparable, o una u otra vez difcilmente reparable. resaltados fuera del texto original- () Voto razonado del Juez A.A. CANADO TRINDADE, CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, caso GUTIRREZ SOLER VS. COLOMBIA, SENTENCIA DE 12 DE SEPTIEMBRE DE 2005.
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adems le interesaba que no se detectaran en el cadver tales particularidades pues as llegaran a l. Con este panorama, la accin del procesado al paso que la quitaba la vida a Erika Cecilia, generaba serias repercusiones en su familia al tratar de impedir que conocieron de su muerte y privarla de realizar el ritual de despedida de su cuerpo85.
(...) La un
muerte,
aunque humano. ante
violenta, Sin la de
no
trasgrede la ante de el la
condicin humana mientras que el cadver mantenga semblante embargo, desintegracin estas muertes desmembramiento, deshace, el
singularidad ontolgica, ante la violencia que desfigura y impacto crece
(...) El derecho a la memoria es equivalente al derecho a entender y elaborar el pasado. Se trata de la posibilidad de reconocimiento de la temporalidad humana como condicin exitencial, pues la memoria es el mbito en el que podemos rescatar el pasado como eje referencial de la vida. La memoria es, por lo tanto, un horizonte de sentido, fuente de respuestas y actitudes concretas frente a preguntas que inquietan al ser humano desde el fondo de su fuero interno: la incgnita de los orgenes, las identidades y las historias. Esa funcin orientadora aparece con claridad en la esfera de las relaciones sociales, en la de los vnculos que establecen entre s los seres humanos. All la memoria contribuye en tres campos esenciales. En primer lugar, la reconstruccin del pasado es indispensable en sentido tico. Toda elaboracin axiolgica implica la dimensin temporal del juicio moral de cara hacia el pasado, ya como consideracin de la experiencia prctica pretrita, ya como la reminiscencia de la norma, la ley o la escala de valores aceptada. En segunda instancia, la memoria posee tambin un sentido poltico al afianzar la conciencia de pertenencia a la comunidad y su historia compartida. Por ltimo, la memoria es insoslayable en el campo de la justicia, pues del conocimiento de la verdad del delito, de su difusin pblica y de la preservacin del recuerdo de la vctima depende en alto grado que la impunidad no se prolongue indefinidamente en el tiempo. En este sentido, el derecho a la memoria trasciende los lmites de la vida en trminos biolgicos y hace parte de los derechos que contina teniendo el individuo despues de su muerte. Esto ltimo se hace patente en el campo de las violaciones al derecho a la vida, porque la vctima, sus familiares, amigos y en general la sociedad poseen derechos que ataen al momento posterior a la muerte: el derecho a homenajear a la persona en el momento de su muerte de forma justa y digna (Antgona), el derecho al duelo y el derecho a ser objeto y sujeto de memoria, es decir, a recordar y a ser recordado. Por eso el Estado debe proteger los derechos que van ms all de la muerte fsica, y la justicia reparar el dao que contra ellos se ejerza.-resaltados fuera del original- (...) EL DERECHO A LA MEMORIA, Ivn Cepeda Castro y Claudia Girn Ortiz, tomado de : http://www.desaparecidos.org/colombia/galeria/derechos.html
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exponencialmente. Atenta contra la condicin del gnero humano. (...)86.
El despedazamiento del cuerpo adquiere en este caso mayor relevancia cuando proviene del compaero de la vctima. No era, como infundadamente lo pretende mostrar la defensa, una ejecutoria ms de un psicpata, rasgos de los que da por entendido, no caracterizan a Joaqun Enrique Aldana Ortiz Y es que, si en gracia de discusin, se aceptara que el crimen fue cometido por un sicpata desconocido que eligi la vctima al azar, cmo explicar aparezca reportado este nico y particular crimen, precisamente, en la residencia de un experto y experimentado oficial de la polica sin que ste lo detectara?. Cmo explicar que el ex polica no se alarmara con la ausencia de su compaera, en especial, cuando se anunciaba el hallazgo de los restos de una mujer y la madre y hermanos de sta, insistentemente, le transmitan sus inquietudes ante su silencio?. El Dr. Javier Augusto Rojas Gmez, siquiatra del Instituto Nacional de Medicina Legal, Coordinador Nacional de Psicologa y Psiquiatra forense, al preguntrsele si el descuartizamiento, ocultamiento, y produccin de heridas post y pre morten son propias de homicidas sicopticos respondi: puedo contestar con un
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rotundo no, porque el descuartizamiento tiene mltiples causas, existen personas su seora, que descuartizan por razones puramente utilitarias, supongamos una persona que mata a otra en una situacin extrema de ira, de angustia y se queda con un cuerpo encerrado en una casa y no lo puede sacar, esa persona termina descuartizando por razones prcticas no tiene que ser un sicpata para hacerlo, est tratando de ocultar evidencia para protegerse a s mismo y para manejar la situacin (Audiencia de juicio oral, CD. 10. Reg. 2. Min. 07.17 ss). Descartada la posibilidad que el crimen haya sido perpetrado por un sicpata o con padeciendo similar, se observa, que la Defensa trajo al Dr. Vitaliano Gamba Figueroa, profesional que desde una perspectiva psicolgica valor al acusado, concluyendo que ste presenta rasgos de personalidad dependiente, en especial en su vida afectiva y de pareja, lo que implica sumisin a lo que su compaera disponga, y miedo al abandono y la soledad (Audiencia de juicio oral. CD. 12. Reg. 6. Min. 29.30 ss). Ese supuesto rasgo del acusado, con el que se pretende escudar su actitud al enterarse de la "infidelidad" de su compaera y su intencin de abandonarlo, no obedece a la realidad detectada, pues siendo cierta la muerte de Erika Cecilia con el hallazgo de sus restos, pero desconocida ante la imposibilidad transitoria de identificarla, la indiferencia y no la dependencia fue lo
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que mostr Joaqun Enrique Aldana Ortiz, asumiendo adems una aparente "normalidad" en la que daba por hecho que la dama ya no hacia parte de su familia. No de otra forma se comprende que, luego de asear y arreglar la casa donde vivan, la entregara a la arrendadora y se fuera con sus hijas a casa de su madre, sin aludir a ningn acuerdo sobre la custodia de las nias, tema trascendental cuando de separacin de los padres se trata y el afecto que mediaba entre madre e hijas87, pero adems, que ante la familia de la occisa, que s mostraba preocupacin por no saber de sta, evada dar informacin al respecto mostrndose impasible88. Cabe puntualizar aqu, que el procesado era un experimentado oficial de la polica, versado en temas de criminalstica y a la vez conoca con suficiencia el desenvolviendo de la delincuencia, pero adems, saba cmo operaba la polica y los organismos encargados de esta clase de investigaciones, de ah que utilizara los
(...) 8.4. La revisin del expediente y la valoracin de las pruebas ordenadas por esta Sala, no evidencian la existencia de una circunstancia que constituya razn suficiente para separar a los nios Samuel y David del entorno familiar materno, mxime cuando la madre cambi de domicilio para ofrecer un ambiente ms saludable a sus hijos. Incluso los episodios de violencia intrafamiliar que en algn momento son aducidos como justificacin para suspender provisionalmente la custodia y cuidado personal que detentaba la madre, nunca fueron dirigidos contra los menores y si se presentaron fue con anterioridad a su nacimiento.
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Ante la clara evidencia de la vulneracin injustificada de los derechos fundamentales de los menores implicados en el presente asunto, y del enorme perjuicio que las decisiones mencionadas en este fallo, han generado en su desarrollo psico-afectivo por la separacin abrupta y definitiva de los nios de su progenitora en una etapa crucial en su desarrollo, la Sala, en primer lugar, proceder a (...) Corte Constitucional, sentencia T-968 de 2009 88 (...) 17. En el caso sub examine, el padre arrebat indebidamente al nio de los brazos de su madre. Traicionando su confianza, se lo llev a un pas extranjero a donde ella tena restringido el acceso, en razn de carecer de visa para ese momento. Este proceder antijurdico, pues se hizo de hecho, sin definicin previa voluntaria ni judicial sobre la guarda del menor ni sobre el rgimen de visitas, es totalmente reprochable. Constituye una clara vulneracin de los derechos fundamentales a la familia y al cuidado y amor materno de los tutelantes, que no puede ser avalada por esta Corporacin. (...) Corte Constitucional, sentencia SU 195 de 1998
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conocimientos brindados por la institucin a la que perteneca para ejecutar la reprochable conducta por la que se le condena. Esto explica la sagacidad con la que actu pues dispuso las cosas de tal forma que no solo trat de borrar las huellas de lo realizado sino que busc, con su silente "normalidad", dilatar la investigacin pues saba que entre ms tiempo pasara sin que se estableciera lo sucedido, ms difcil seria recoger evidencias. Entre tanto, propiciaba el fortalecimiento de los lazos afectivos con sus hijas, pues saba que a la postre los mismos favoreceran sus planes. Resulta entonces, que el crimen no fue perpetrado por psicpata o un sujeto con caractersticas similares, pues la evidencia indica que fue el procesado quien caus los mortales traumas craneales a Erika Cecilia Yenerys, atendiendo su condicin personal y aplicando sus conocimientos en la materia, para luego despedazar su cuerpo con el fin de evitar su identificacin para arrojar, finalmente, sus partes en distintos lugares en procura de dificultar la investigacin.
6.5.5. Disco duro y programa espa en el computador de Erika Cecilia Yenerys
Establecido que fue a instancia del implicado que se instal el programa espa messenger detect en el computador que utilizaba Erika Cecilia Generis, es claro,
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que ste tuvo acceso a algunos dilogos que la misma sostuvo a travs del chat89 con un usuario que posteriormente fue identificado como Carlos Aristizabal. Asegura el censor que tal circunstancia no llev a su defendido a asesinarla puesto que la pareja estaba distanciada de tiempo atrs. En este aspecto, no se discute ya que la madre e hija de la vctima dan cuenta que existan problemas maritales al punto que antes de los hechos dorman en camas separadas, y que Erika Cecilia en algunas oportunidades se encerraba a llorar en el bao90. Los motivos de discordia radicaban en que Erika Cecilia estaba inconforme con vivir en Ibagu y no concordaba en que su esposo se retirara de la Polica Nacional para dedicarse a las labores del campo91, tanto as, que le haba informado, delante de su madre, el deseo de regresar a vivir a Medelln junto con sus hijas, con o sin l (Audiencia de juicio oral, CD. 2. Reg. 7. Min. 37.45 ss). Esta ltima perspectiva se convirti, al final, en un motivo ms para Aldana Ortiz, pues la custodia de las nias ante una eventual separacin, vista la buena relacin
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Evidencia No.18 Juan Bautista vila Florez informe de investigador de laboratorio.
(...) Una mujer que sufre violencia no slo siente la vulneracin de sus derechos humanos y experimenta una herida profunda en su construccin biogrfica, sino que se enfrenta a la expresin mxima de la representacin del poder masculino tradicional: la dominacin por la fuerza. Una mujer golpeada lo es siempre dos veces: por aquel que la agrede y por el todava amplio grupo de quienes no quieren ver o simplemente legitiman las actitudes violentas (...) Informe sobre DESARROLLO HUMANO EN CHILE 2010, PNUD, p. 98.
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Evidencia No.14 Eliana Julieth Len Bejarano Entrevista semi estructurada a DAAY - Folios 7.
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entre madre e hijas, generara que las nias quedaran bajo el cuidado de la madre92. Sobre el particular, Enith Cecilia Gutirrez Feria,
progenitora de Erika Cecilia, refiri en audiencia pblica, que vivi de marzo a junio de 2009 en la casa de la familia Aldana-Yenerys, y en ese lapso, quien fuera su yerno, le pidi que hablara con rika, yo la veo distanciada conmigo, no s qu pasa (Audiencia de juicio oral, CD. 2. Reg. 7. Min. 36.45 ss) y posteriormente, le cont que ella no est durmiendo si no en la cama de Mara Jos -su hija- ..."93 (Audiencia de juicio oral, CD. 2. Reg. 8. Min. 01.35 ss). No destac problemas de infidelidad por parte de la dama. De la amistad de Erika Cecilia con Carlos Aristizabal, el procesado tuvo conocimiento hasta que el Jefe de Telemtica del Comando de Polica Tolima, le ense a instalar el programa espa entre el 30 de agosto y primero de septiembre (Audiencia de juicio oral, CD. 5. Reg. 15. Min. 01.10.50 ss), pues as fue que pudo acceder a sus dilogos por internet, en especial, a los del 7 de
() [l]a Corte Interamericana constat que la determinacin del inters superior del nio, en casos de cuidado y custodia de menores de edad se debe hacer a partir de la evaluacin de los comportamientos parentales especficos y su impacto negativo en el bienestar y desarrollo del nio segn el caso, los daos o riesgos reales y probados, y no especulativos o imaginarios. Por tanto, no pueden ser admisibles las especulaciones, presunciones, estereotipos o consideraciones generalizadas sobre caractersticas personales de los padres o preferencias culturales respecto a ciertos conceptos tradicionales de la familia.() CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, Caso ATALA RIFFO Y NIAS VS. CHILE, Resuman oficial emitido por la CORTE INTERAMERICANA de la sentencia de 24 de febrero de 2012.
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Mara Jos Aldana Yenerys
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septiembre de 2009, en los que revelaba aspectos ntimos94. De la manipulacin del aparato da cuenta Walter Harles Loaiza, Jefe de Conectividad de la Oficina Telemtica del Comando de Polica Tolima, quien recuerda que luego que Aldana ley en su presencia la conversacin romntica que su esposa sostuvo con otro hombre l se port de una forma muy tranquila de verdad que no he visto tanta tranquilidad en l, se par normal como si nada, cerr el programita rapidito, yo creo que tenia mas pena en ese momento yo, la nica cuestin que note en l raro, fue cuando se levant y recogi unos documentos de la silla, un sof que estaba ah al pie de la habitacin y le sent el pulso algo alterado, luego fuimos hasta la cocina y all me brindo, agua, jugo, un vaso con agua, jugo, igual le habl normal a la seora ya mija, ya qued listo todo (Audiencia de juicio oral, CD. 5. Reg. 15. Min. 01.24.06. ss). La reaccin ante el descubrimiento no fue inmediata pero s lo afect al punto que no paso mucho tiempo para llevar a cabo el crimen pues el programa espa a travs del cual se enter de la relacin de Erika Cecilia con otro sujeto, dur instalado entre el 30 de agosto 1 de septiembre de 2009 y el 8 de septiembre de 2009.
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Evidencia No.18 Juan Bautista vila Florez informe de investigador de laboratorio - Folio 29 ss.
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Valga destacar, que se trataba de un programa que no poda ser avizorado por los dems usuarios del equipo segn dijo Juan del Bautista quien vila, analiz Coordinador el disco de duro Informtica CTI,
(Audiencia de juicio oral. CD. 5. Reg. 15. Min. 01.00 ss), coincidiendo la desinstalacin con el desaparecimiento de Erika Cecilia, es decir, cuando no era pblico su paradero y en particular su muerte, aspecto que permite pensar que el acusado buscaba evitar cualquier vestigio que apuntara hacia l. Ahora, no es plausible asumir que Aldana Ortiz estaba convencido que su esposa haba emprendido un viaje, pues a pesar que sta en algn momento haba expresado esa intencin, lo cierto es, que su intempestivo desaparecimiento no resultaba acorde con su normal forma de actuar, en especial, frente a sus hijas, siendo imaginable que algo suceda con ella. La despreocupacin del procesado por la ausencia de su esposa, aludiendo que en una de las conversaciones con Carlos Aristizabal a travs del chat, le haba dicho que viajara esa semana a la ciudad de Medelln, no resulta comprensible si observamos el contexto de la vida que llevaban, y menos cuando en ese mismo dialogo la occisa indica que regresara el sbado95. Si en verdad el implicado hubiese atendido lo que expona Erika Cecilia, lgico era asumir, que a partir del sbado 12 de septiembre de 2009, fecha en que asegur
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Evidencia No.18 Juan Bautista vila Florez informe de investigador de laboratorio - Folio 31 ss.
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volvera del mentado viaje, el implicado estuviese pendiente y se inquietara si no regresaba, como en efecto sucedi. Por el contrario, lo que se puede deducir es que Aldana Ortiz, al enterarse de las intenciones de Erika Cecilia, le sale al paso y para impedir que se fuera decide quitarle la vida, lo que en efecto lleva a cabo, de ah su tranquilidad cuando sta desaparece. En este punto, no puede dejarse de lado, que Erika Cecilia Yenerys era catalogada por quienes la conocieron en vida y declararon en el proceso, como una buena madre, pendiente y preocupada por sus hijas, razn de sobra para que su repentina desaparicin generara extraeza en el acusado, ms cuando no se haba despedido ni avisado a nadie, en particular a sus hijas a quienes prodigaba amor y cuidado. La inusual actitud del procesado resulta ms reveladora, sobre el conocimiento que tena del destino de su compaera, cuando al pasar de los das sta no se comunica para saber de sus hijas, ni siquiera el 15 de septiembre de 2009, cuando la mayor de ellas cumpla 11 aos de edad. La indiferencia y el desapego de sus hijas no caracterizaban a Erika Cecilia de ah que debi llamar la atencin del experimentado ex polica Aldana Ortiz, la desaparicin y en especial el silencio de Erika Cecilia, pues a pesar de la posible separacin de la
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pareja, las relaciones afectivas y obligaciones hacia las nias no desaparecan. Sobre las calidades como madre de la interfecta, manifest Esneider Garzn Reyes, quien fuera conductor suyo y de sus hijas, que ...Erika siempre viva pendiente de las nias, era una excelente madre, para el cumpleaos de la pequeita MJAY puso mucho empeo... (Audiencia de juicio oral. CD. 6. Reg. 3. Min. 47.09). Por su parte, Rosa Isela Yenerys Gutirrez, hermana de la interfecta aduj que Erika ...Si iba a salir lejos, para Bogot, llamaba a mi mam para que se viniera o le contaba que contrataba a alguien para que le cuidara las nias... (Audiencia de juicio oral. CD. 2. Reg. 4. Min. 33.30 ss), es decir, si requera ausentarse, no lo haca sin antes asegurarse de encargar a alguien de la atencin y cuidado de las nias. De hecho, Teresa Aldana Ortiz, hermana del implicado que en audiencia pblica dejo entrever que la interfecta no era de sus afectos, reconoci que ...como ella no trabajaba, ella estaba con las nias cuando no estaban en el colegio, estaba pendiente de ellas y las acompaaba ... les ayudaba a hacer tareas, cuando necesitaban hacer compras estaba con las nias... (Audiencia de juicio oral. CD. 10. Reg. 4. Min. 01.02.00 ss).
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Igualmente, que su propia hija Daniela AAY, asegur que ...mi mam nos trataba de unir cada vez ms y ella era muy cariosa con nosotras dos... (Audiencia de juicio oral. CD. 3. Reg. 1. Min. 6.15 ss), indicando tambin, en entrevista, que Erika Cecilia estaba pendiente de ellas y cuando sala de viaje siempre las llamaba96. Si esa era la forma de ser de la vctima con sus hijas, al procesado debi llamarle la atencin que no se reportara con l o sus hijas, al menos va telefnica. La alarma sobre el paradero de Erika Cecilia, debi ser mayor cuando su familia residente en Cartagena y Sincelejo, con quien ella mantena comunicacin dnde estaba y le permanente, tampoco saba
anunciaban haber perdido comunicacin con ella. As, Enith Gutirrez Feria, al notar que su hija no la llamaba y al parecer mantena el celular apagado, preocupada se comunic con el procesado el 9 de septiembre de 2009, pero ste slo atin a decirle doa Enith, Erika sali para Medelln, intente, llmela, ...bsquela, bsquela en Medelln, bsquela usted conoce Medelln bsquela... destacando la testigo, que de ah quedamos que todo fue negativa. (Audiencia de juicio oral. CD. 2. Reg. 7. Min. 41.46 ss). Desde esa primera oportunidad, el implicado ya se mostraba reacio e indiferente sobre la ubicacin de
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Evidencia No.14 Eliana Julieth Len Bejarano - Entrevista semi - estructurada a DAAY - folios 5,6 y
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Erika Cecilia, al punto, que al notar que la desesperada madre intentaba saber de su hija comunicndose con la empleada del servicio domstico, se ofusco con sta y decidi suministrarle dinero para que cambiara la sim card del telfono y evitara contacto con ella97. Angustiada por el desasosiego de su madre ante la desaparicin de Erika Cecilia, su hermana, Rosa Isela Yenerys decidi comunicarse con Aldana Ortiz para preguntarle sobre la situacin y ste, luego de manifestarle que Erika tena unas amistades dudosas, le dijo ...se fue de Medelln para Bogot y de all para Costa Rica... informacin diferente a la que le haba suministrado a la madre a quien en un primer momento asegur que ...le haba dado $400.000 delante de la seora Yaneth y que se haba ido en un taxi... y posteriormente, que ...no era en un taxi si no en un particular que la recogi en la esquina y que lo nico que saba era que se haba llevado su pasaporte.... (Audiencia de juicio oral. CD. 2. Reg. 4. Min. 33.30 ss). Las confusas manifestaciones que Aldana Ortiz hizo a su cuada, rien con lo atestado por Yaneth Ramrez Gmez -empleada de la familia-, quien refiere que la ltima oportunidad que vio a Erika Cecilia, fue al medio da del 8 de septiembre de 2009, cuando ...me desped de ellos, sobre todo de ella porque don Enrique quedaba recostado y a m me daba pena subir por
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Evidencia No.13 Yaneth Ramrez Gmez - Entrevista - folio. 5.
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all... (Audiencia de juicio oral. CD. 2. Reg. 9. Min. 42.24ss), sin referir que la vio partir luego que el implicado le entregara dinero. Perpleja ante estas respuestas, la testigo decidi acudir ante las autoridades en la ciudad de Cartagena a denunciar la desaparicin de su hermana98, noticia criminal que finalmente fue la que permiti enlazar los hallazgos cadavricos, no identificados, a la salida de Ibagu con la identidad de Erika Cecilia Yenerys. No fue entonces en Ibagu donde se report la desaparicin de la Erika Cecilia a pesar que el procesado tena suficientes elementos de juicio para denunciarlo as. Esa omisin se convierte en otro hecho indicativo del compromiso que tena en su muerte. En efecto, el ex-oficial de polica adems de vivir en Ibagu, ciudad donde haba nacido y tena a su disposicin todos los medios para buscar a la desaparecida dado el cargo que ocupaba como Comandante Operativo del Departamento de Polica del Tolima, nada hizo al respecto, y por el contrario, buscaba que no se diera a conocer la noticia. Esta actitud indicaba que no solo sabia del paradero de la vctima sino que adems procuraba evitar que se supiera lo sucedido, precisamente porque era l quien le haba causado la muerte y seguidamente procedido a descuartizarla.
Evidencia No.12 Adrin Jos Blanco - Solicitud activacin de mecanismo de bsqueda urgente de persona reportada desaparecida - Entrevista FPJ 4 - Rosa Isela Yenerys - Folio 11 ss.
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Adems de lo analizado, se demostraron en el proceso otras actitudes del implicado que apuntan a su responsabilidad. Se trata en concreto, de lo manifestado por Katherine Giselle Roa Yara, que para la poca de los hechos era amante de Aldana Ortiz, quien precis que ste le dijo que no era la persona que ella pensaba y que le haba hecho dao a las personas que quera (Audiencia de juicio oral. CD. 6. Reg. 2. Min. 48.05 ss) y luego, cuando sali a flote su relacin con el homicidio, la presion para que callara insinundole que los que iban a pagar eran los ms bobos, y los mas bobos era mi esposo, el pap de mis hijos y yo (Audiencia de juicio oral. CD. 6. Reg. 2. Min. 01.05.01 ss). A esto agrega, que estando privado de la libertad, en enero de 2010, se comunic por telfono con ella para decirle que un hermano suyo iba a llamarla para hablarle. Para la Sala, es claro entonces, que adems de las evidencias tradas al proceso, fueron las actitudes de Joaqun Enrique Aldana Ortiz las que llevan a concluir que es el responsable del homicidio que le atribuye la Fiscala pues de su contexto de vida se advierte que ante la decisin de la occisa de no seguir en la unin marital y buscar otro rumbo a su vida, decide matarla utilizando su capacidad -fsica e intelectual-. Con ese objetivo dispone las cosas tratando de no dejar evidencias, en particular, destroza el cuerpo de la
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vctima para evitar que fuese reconocido y altera el escenario de los hechos, as mismo, se muestra indiferente y aparenta ante su familia que Erika Cecilia no solo lo haba abandonado a l sino tambin a sus hijas. Es precisamente esta ltima actitud la que ms llama la atencin, pues sin conocerse el fallecimiento de Erika Cecilia Yeneris, daba por sentando que ella no regresara disponiendo no solo del patrimonio familiar al desalojar la casa donde vivan, sino asumiendo la custodia de las nias cuando bien saba del afecto entre ellas y que esas relaciones -madre e hijas- no merecan ningn reproche. Esto se destaca por su trascendencia, toda vez que el panorama que observaba el procesado ante la separacin de la pareja, era que sus hijas se iran con su madre y muy poco poda hacer para impedirlo a pesar del importante cargo que ostentaba. Ya con la muerte de la dama buscaba que los lazos con su familia se fortalecieran avizorando una eventual disputa por la custodia de las nias, de ah su apresuramiento por llevarlas y mantenerlas junto a la abuela paterna. As, adems del parentesco, esta situacin origina un inters particular por el destino de las hijas de la vctima, lo cual tie de parcialidad las declaraciones de la familia consangunea del implicado.
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En otras palabras, al separarse la pareja era evidente que la custodia de las nias radicara en Erika Cecilia Yenerys Gutirrez, situacin que puede inferirse, se sum a los motivos para asesinarla. Lo que sucede con las nias luego de la desaparicin de la dama ratifica esa inferencia, toda vez que Aldana Ortiz, presurosamente las instala junto a su madre para fortalecer los lazos con la familia paterna, y a la vez deteriorando la relacin con la materna, aspecto que le favoreca frente al escndalo que saba, tarde o temprano, se suscitara.
6.5.6. Estado de ira e intenso dolor como atenuante
La seora Agente del Ministerio Pblico, insiste en que en este caso debe reconocerse al procesado, el estado de ira e intenso dolor. Para la Sala, contrario a lo que piensa la Procuradora Delegada, el asunto no puede reducirse a un simple caso emocional -ira e intenso dolor- donde el agresor aminora su responsabilidad y es visto como vctima en tanto que la afectada como una mujer que despertaba enceguecidos instintos de tal manera que el grave comportamiento del ex-oficial de polica99 quedaba
Con una mirada a la historia, en el estudio "Las diferencias sociales y el gnero en la asistencia social de la capital del Nuevo Reino de Granada, siglos XVII y XVIII", RAMREZ Maria Himelda, seala (...) En conclusin, las mujeres vinculadas al estamento militar, debieron corresponder a los ideales femeninos que construyeron aquellos poderes. Su solvencia moral era un requerimiento fundamental para pertenecer a un cuerpo privilegiado. Se debieron someter adems a una minuciosa indagacin de sus antecedentes no slo personales sino de sus ascendientes. En el reglamento se hace explcito el respeto por el ejercicio de la patria potestad (...) Tesis para optar al ttulo de Doctora en Historia de Amrica, Universidad de
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reducido a un crimen pasional que desde el punto de vista punitivo resultaba a su favor, cuando en realidad se trataba de un traidor ataque a la autonoma de la dama ante su decisin de terminar la relacin marital. Esta clase de posicin ha sido revaluada, justamente, ante el reconocimiento de los derechos de la mujer y en particular a la igualdad100. Aqu lo que se aprecia es que Joaqun Enrique Aldana Ortiz conscientemente buscaba mantener el dominio que ejerca sobre Erika Cecilia Yenerys Gutirrez, tanto as que inicialmente se entrometi en su intimidad al punto de incrustar un programa espa en el computador en procura de de conocer su el contenido de sus y comunicaciones y, finalmente, al disponer de su vida y seguidamente cuerpo, desmembrndolo sustrayendo los implantes mamarios que realzaban su figura, acto que no solo expresaba la bsqueda de la impunidad como lo afirma la Fiscala, sino que junto a la desfiguracin del rostro101 y del cuerpo, a la vez
Barcelona, Departamento de Antropologa Social e Historia de Amrica y frica, Programa: Continuidad y cambio en la historia de Amrica,1996-1998, p. 335 y ss. Refirindose al escrito de Magdala Velsquez Toro, "Condicin Jurdica y Social de la Mujer" en la poca de la Regeneracin en el siglo XIX, Suzy Bermdez, en su artculo El "bello sexo" y la familia durante el siglo XIX en Colombia, destaca: (...) La autora antes citada considera contradictorio que los derechos femeninos hayan empeorado cuando se abolan en el pas otro tipo de relaciones jerrquicas como las esclavistas. Es ms, insiste en la precaria condicin femenina al escribir que las casadas tenan poca libertad de movimiento, pues estaban relegadas al hogar y deban seguir el domicilio de sus maridos. Adems, los jefes de hogar podan hasta imponer la pena de muerte sobre las mujeres de su familia, esposa o hijas, puesto que la ley aceptaba que las pudiera matar, s las llegaban a sorprender en acto carnal o en actos preparatorios al mismo. Igualmente los varones podan abusar del cuerpo y mente femeninas, al violarlas y remediar este hecho casndose con ellas -resalados fuera de texto original- (...) Revista Historia Crtica No 08, Universidad de los Andes, Bogot, 1993, p. 41.
100
(...) La decapitacin: alteracin tan profunda de la topologa del cuerpo; donde nuestra cultura ubica la razn, la identidad, el pensamiento en la cabeza. La cabeza, lugar del rostro. Parte del cuerpo que tiene cuatro de los cinco sentidos conocidos. La cabeza lugar del rostro y del mundo. Ese lugar, cercenado, puesto en una hielera. Slo queda un cuerpo inerte, despreciable en muchos sentidos, pues ha perdido lo que se debe conservar incluso en la muerte: nuestro rostro, las seas de quienes fuimos (...) Viejos
101
127
comunicaba
hasta
donde
haba
llegado
en
su
pretensin de mantener la relacin marital. Oportunas resultan las palabras de Torres Corredor cuando expone:
(...) la obra brevemente reseada -El Pato Salvaje, Henrik Ibsen- da cuenta de varios tpicos que podemos incorporar al abordar las prcticas cotidianas de la vida en pareja, matrimonio o unin marital de hecho, como eventos que regula el derecho y como escenario en el que tienen lugar conductas discriminatorias, cuando no violentas y predatorias contra las mujeres. Uno de esos tpicos es la prdida de libertad, ya sea como una renuncia voluntaria y parcial que puede ser abordada como elemento definitorio de instituciones sociales y jurdicas como el matrimonio, situacin que es intervenida en gran medida por el ordenamiento jurdico. Tambin puede mirarse como una renuncia de libertades bsicas ms all de lo establecido por el derecho y que en este sentido generalmente involucra a la mujer. De otra parte, nos encontramos ante la predacin de las libertades a travs de conductas discriminatorias sutiles, o por medios evidentemente violentos, escenarios que comprometen de igual manera como sujeto pasivo a la mujer. El pato salvaje de la mansarda representa la prdida de la libertad, de all que Hedwig lo considere como la criatura ms digna de compasin y que Hjalmar a su vez seale que el pato ha olvidado la libertad y aluda que ha engordado como resultado de los cuidados.
cuerpos, nuevas corporalidades Rodrigo red.pueg.unam.mx/cuerpo_mundo/parrini_rodrigo.html
Parrini,,
tomado
de
http://revista-
128
Para Lou Andreas Salom, El pato salvaje en el desvn, en medio de animales domsticos, tiene ante s varias alternativas, las cuales son adoptadas por las protagonistas femeninas de Ibsen como lo anotamos al inicio: puede hacer uso de lo mejor de su empeo y fuerzas para salir de ese lugar y volver a su vida libre y natural, o se olvida de su vida pasada y vive y muere en la oscuridad y tristeza de su encierro, o puede ser ayudado por otros animales a llegar a la ventana desde la cual se har libre, pero al llegar ha perdido el miedo al encierro y decide no salir, o decide permanecer en el desvn debido a la comodidad que ello le representa: en palabras de Lou, los cuidados y el amor le han hecho perder sus ansias de libertad. Surgen las cuestiones siguientes: los valores sociales coadyuvan la permanencia de las mujeres en su desvn?, por qu?, a qu precio?, cmo reacciona el derecho ante ello?; los valores sociales siguen justificando en cierta medida la prdida violenta de la libertad y la autonoma por el hecho de ser mujer?, reaccionan adecuadamente las instituciones sociales?, se protegen efectivamente los derechos de las mujeres? y en todos estos escenarios, cules son los papeles de la justicia?, cul es el rol de los jueces y juezas?. -resaltados fuera del texto original- (...)102
En este caso, al mximo acto de violencia contra un ser humano, esto es, quitarle la vida, sigui la disposicin de su cuerpo como acto de sometimiento y control. Los restos de la dama evidencian la fuerza a la que fue
Disertacin sobre las mujeres y el pato salvaje desde un referente judicial, Hernando Torres Corredor, Comisin Nacional de Gnero, Rama Judicial. Bogot, 2011, p. 17.
102
129
sometida as como la intencin del homicida en cosificarla y desvanecer su identidad al desmembrarla y abandonarla en un paraje solitario. gravedad del comportamiento De esta manera, la del procesado se
acenta pues a la muerte de la dama suma el desprecio hacia su cadver dejando de lado los sentimientos de sus allegados y en general el conglomerado social quienes reclaman respeto por sus muertos103.
() 16. La verdad es que necesitamos la memoria, unos de los otros; los hijos necesitan la memoria de los padres envejecidos que los quieren, y stos necesitan la memoria de sus hijos. Todos encuntranse ligados - y no separados - en el tiempo. La memoria es un deber de los vivos hacia sus muertos; los muertos necesitan la memoria de sus sobrevivientes queridos, para que no dejen de existir en definitiva104 ()105
(...) 5. La muerte es objeto de toda una elaboracin religiosa derivada del misterio que rodea la terminacin de la vida. El cadver sirve entonces de soporte para la recreacin mtica del difunto y de su nueva relacin con los familiares. En algunas religiones, como la catlica, esta relacin puede ser de intermediacin ante el Ser Supremo, cuando el alma ha tenido el privilegio de la salvacin. Por eso los deudos acuden peridicamente al cementerio para solicitar la intercesin ante Dios del alma bendita, o para pedir por la purificacin y pronta salvacin, en el evento de que el alma del ser querido se encuentre en el purgatorio. Desde este punto de vista, la idea de construir tumbas responde a la necesidad personal de trascendencia y perpetuacin.
103
6. La sepultura posee tambin una importancia antropolgica innegable. El ser humano soporta ms fcilmente la muerte cuando tiene la certeza de que el cadver reposa para siempre en un sitio. El desaparecimiento de una persona denota un sufrimiento insoportable cuando se ha perdido la esperanza de vida y el cuerpo inerte no se encuentra. Este fenmeno ha sido bien estudiado a partir de la situacin sicolgica de los padres de vctimas del delito de desaparecimiento. La imposibilidad de superar el duelo, impide la recuperacin y mantiene al pariente en una situacin paradjica de esperanza insoportable. Enterrar a los muertos es tambin un acto simblico a travs del cual los hombres reconocen su condicin temporal y se someten a los dictmenes de la naturaleza. La desesperanza, como situacin lmite, a su modo, tambin es una fuente de tranquilidad. (...) Corte Constitucional, sentencia T-162 de 1994. Como ya en su poca (1380-1471) adverta Thomas Kempis, "today a man is here; tomorrow he is gone. And when he is out of sight, he is soon out of mind". Th. Kempis, The Inner Life, London, Penguin, 2004 [reed.], p. 19. 105 Voto razonado del Juez A.A. CANADO TRINDADE, CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, caso GUTIRREZ SOLER VS. COLOMBIA, SENTENCIA DE 12 DE SEPTIEMBRE DE 2005.
104
130
Se puede afirmar entonces, que estamos frente a un hombre, que ante el anuncio de la ruptura de la relacin marital y la sospecha de infidelidad de su compaera106, instala un programa espa en el computador que sta usaba, para enterarse de su intimidad, lo cual sumado a las consecuencias que se vislumbraban con la separacin, lo motiva para proyectar su asesinato, el que luego de perpetrado y con el fin de borrar sus huellas, llev a Joaqun Enrique Aldana Ortiz a utilizar toda su capacidad fsica y conocimiento tcnicos para manipular el cuerpo de forma tal que no pudiera ser identificado y dedicarse en los das posteriores, a tratar de borrar los vestigios del delito. Finalmente, cuando la
(...) El psiquiatra espaol Rafael Manrique pone el nfasis de definicin de la infidelidad conyugal en la transgresin al pacto que establezcan los dos integrantes de la pareja al afirmar Hay infidelidad cuando se altera el contrato de relacin que une a los cnyuges y eso puede darse tanto si existen relaciones sexuales como si no. Una relacin extraconyugal puede ser infiel o no106.
106
La infidelidad conyugal es un concepto escindido para hombres y mujeres 106, pues culturalmente por tradicin se promueve en los hombres y se sanciona en las mujeres, de acuerdo a las ideas patriarcales de la potencia masculina y la apropiacin de la sexualidad y capacidad reproductiva de las mujeres, fomentando la rivalidad entre ellas, por los hombres. En las sociedades patriarcales a la mujer se le imponen unas exigencias, que no se les atribuyen a los hombres, por ello cuando la mujer transgrede la exclusividad sexual, se considera un oprobio ms grave e incluso padece la feroz autocrtica del supery por infringir los mandatos de gnero.106 (...) Los hombres en las relaciones de pareja patriarcales detentan ciertos privilegios de gnero: pueden tener relaciones alternas, guardando ciertas reservas, mientras que las mujeres no, pues deben asegurar la transmisin del parentesco del padre y por ende de su autoridad y su patrimonio 106. (...) La infidelidad tiene una fuerte connotacin en la moral cristiana, pues desde la religin catlica se considera un pecado, al definirse como una transgresin a uno de los diez mandamientos y poner en riesgo la institucin del matrimonio monogmico, esto es la continuidad de las tradiciones. 106 Wilson y Daly documentaron que la infidelidad y las amenazas de abandono, reales o imaginadas, han sido dos de los motivos ms frecuentes de homicidio de mujeres por sus esposos,106 lo cual puede interpretarse como una afrenta a en la dimensin simblica a la imagen del hombre, que es incapaz de complacer y retener a su pareja, por lo cual es tachado de cornudo . Como seala Myriam Jimeno, Los casos estudiados (y la evidencia general) muestran una tensin y una vulnerabilidad mayor del hombre frente al abandono o la infidelidad de su pareja. En los femeninos, los conflictos de la relacin y los sentimientos asociados de ira, odio, rebelin, parecen oponerse al mandato moral de mantener la relacin a toda costa y a la representacin simblica de la vida de pareja 106. La construccin de gnero de las masculinidades, propicia el uso de la violencia, como un castigo hacia la mujer que transgrede los mandatos culturales de fidelidad y permanencia con su pareja. (...) Gladys Roco Ariza Sosa, La violencia en las relaciones de pareja en Medelln y sus representaciones sociales, Tesis, Universidad Nacional de Colombia, Facultad de Medicina, Doctorado Interfacultades en Salud Pblica, Bogot, 2011, p. 160 ss.
131
investigacin
empezaba
apuntar
hacia
l,
desapareci tratando de evadir a las autoridades. En ese orden, en el juicio quedo demostrado que Joaqun Enrique Aldana Ortiz es el responsable del asesinato de su esposa Erika Cecilia Yenerys Gutirrez, por tanto, se confirmar la sentencia condenatoria proferida en su contra.
6.5.7. Consideraciones finales
Advierte la Sala que en este caso debi imponerse al condenado la pena accesoria de inhabilitacin para el ejercicio de la patria potestad, tutela y curadura art. 47 Ley 599-, toda vez que Joaqun Enrique Aldana Ortiz, no solo priv a sus hijas de la presencia de su madre sino que adems marco su recuerdo con la atroz acometida sobre su cuerpo, acto con el que pretenda que el mismo no fuera reconocido alejando la posibilidad de que stas, al menos, tuviesen la posibilidad de conocer la imagen de su madre muerta o su paradero. Ante el silencio de la Fiscala, el Ministerio Pblico y el representante de las vctimas, no se realizara modificacin del fallo en este sentido, pues est prohibida la reforma que perjudique al procesado cuando es apelante nico -principio de la no reformatio
132
in pejus- en virtud del art. 31 Constitucin Poltica y el artculo 20 Ley 906. Corresponde, eso s, al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar ICBF-, a travs de las Defensoras de Familia, estar pendiente del restablecimiento de derechos de las hijas de la vctima arts. 50, 51, 60 y 193 Cdigo de la Infancia y la Adolescencia-. Igualmente, atendiendo lo dispuesto en los artculos 82 nm. 12 y 197 del mismo Cdigo, deber asumir la representacin de los hijas de Erika Cecilia Yenerys en el incidente de reparacin integral habida cuenta que el padre sobreviviente fue el que origin la afectacin de sus derechos. Para los efectos del art. 35 de la Ley 1257 de 2008, as como del desarrollo de las funciones del Observatorio de Asuntos de Gnero -Ley 1009 de 2006- se enviar copia de la sentencia de primera instancia y de este fallo, a la Consejera Presidencial para la equidad de la Mujer, Defensora del Pueblo y la Procuradura General de la Nacin.
7. DECISIN
Por lo expuesto, el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Ibagu, en Sala de decisin Penal, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley,
133
RESUELVE:
1. Confirmar la sentencia condenatoria proferida contra Joaqun Enrique Aldana Ortiz como responsable del delito de homicidio agravado. 2. Ofciese al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar -ICBF-, la Consejera Presidencial para la equidad de la Mujer, a la Defensora del Pueblo y la Procuradura General de la Nacin, para los efectos sealados en la parte motiva. 3. Advertir que contra esta decisin procede el recurso de casacin. Esta sentencia queda notificada en estrados.
Cmplase,
JUAN CARLOS ARIAS LPEZ Magistrado
134
HECTOR HERNNDEZ QUINTERO Magistrado
MARIA MERCEDES MEJA BOTERO Magistrada
Ana Luca Arce Godoy Secretaria

2009-01880-01 Aldana Rozo Homicidio Agrav Confcond Ag

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REPBLICA DE COLOMBIA RAMA JUDICIAL DEL PODER PBLICO TRIBUNAL SUPERIOR DISTRITO JUDICIAL DE IBAGU SALA DE DECISIN PENAL

4. SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA

4.1. En cuanto a la escena primaria del homicidio

encargada del aseo y otras personas que vivan en el

procesado para ejecutar el homicidio

4.3.1. Incapacidad fsica

4.3.2. Incapacidad psicolgica

4.3.3. Incapacidad para efectuar un desmembramiento tcnico

5. POSICIN DE QUIENES NO APELARON

5.2. Ministerio Pblico

Organismo Nacional de acreditacin de Colombia

5.3. Apoderado de las vctimas

6.3. Presupuestos probatorios para proferir sentencia condenatoria

6.4. Violencia contra la mujer y la familia

Ley 1361 de 2009.

Constitucional en sentencia C-507 de 2004, tenemos

Corte Constitucional, sentencia T-247 de 2010

6.5. El caso concreto

6.5.1. La escena primaria del crimen

Evidencia No. 7 Fiscala Necropsia - Dr. lvaro Gaitn Bazurto. Folio 4.

Respecto a las crticas a la cadena de custodia debe tenerse en cuenta que,

Evidencia No. 13 Fiscala Declaracin jurada de Yaneth Ramrez Gmez.

Evidencia No. 13 Fiscala Declaracin jurada de Yaneth Ramrez Gmez.

Evidencia No. 14 Fiscala Psicloga Eliana Yulieth Len Bejarano Folio 3.

Evidencia No. 14 Fiscala Psicloga Eliana Yulieth Len Bejarano Folio4.

6.5.2. El iter Criminis

coherente y consecuente con las pruebas recogidas.

Capacidad fsica y tcnica del acusado para

efectuar un desmembramiento corporal

6.5.4. Capacidad psicolgica del acusado

trascendencia en la identidad del ser humano, tanto as

Toma de impresiones dactilares del cadver

aunque humano. ante

singularidad ontolgica, ante la violencia que desfigura y impacto crece

exponencialmente. Atenta contra la condicin del gnero humano. (...)86.

6.5.5. Disco duro y programa espa en el computador de Erika Cecilia Yenerys

Evidencia No.18 Juan Bautista vila Florez informe de investigador de laboratorio.

Mara Jos Aldana Yenerys

Evidencia No.13 Yaneth Ramrez Gmez - Entrevista - folio. 5.

6.5.6. Estado de ira e intenso dolor como atenuante

cuerpos, nuevas corporalidades Rodrigo red.pueg.unam.mx/cuerpo_mundo/parrini_rodrigo.html

6.5.7. Consideraciones finales

JUAN CARLOS ARIAS LPEZ Magistrado

HECTOR HERNNDEZ QUINTERO Magistrado

MARIA MERCEDES MEJA BOTERO Magistrada

Ana Luca Arce Godoy Secretaria

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