FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

DEPARTAMENTO DE METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN (DEMI)

TESIS PARA OPTAR EL TTULO PROFESIONAL DE ABOGADO

CALIDAD DE SENTENCIAS DE PRIMERA Y SEGUNDA INSTANCIA SOBRE DIVORCIO POR CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO Y DE VIOLENCIA FSICA Y PSICOLGICA,Y RECONVENCIN POR LA CAUSAL DE ADULTERIO. EXPEDIENTE N 2010-807-FA-02. DISTRITO JUDICIAL DEL SANTA.CHIMBOTE.2013 AUTORA Bach. AUDELIA FLUGENCIA REYNA ROJAS audelia_piscis_17@hotmail.com ASESORA Abog. DIONEE LOAYZA MUOZ ROSAS tesisinvestigacionderecho@hotmail.com

CHIMBOTE PER2013

JURADO EVALUADOR Y ASESORA

........................................................... Dr. WALTER RAMOS HERRERA Presidente

..................................................................... Sec. MARIO MERCHN GORDILLO Miembro

.............................................................. Mag. DANIEL MOSCOL ALDANA Miembro

......................................................... Abog. DIONEE LOAYZA MUOZ ROSAS Asesora

AGRADECIMIENTO

A Dios : Fuente inagotable de mis fortalezas en ste camino que se llama vida.

A mis padres: Por ser el camino de la fuerza y de un logrado sueo.

A la ULADECH Catlica, en la persona del Sr. Rector Ing. Dr. Julio Benjamn Domnguez Granda Por promover y aplicar estratgicamente: La

Investigacin Formativa y la Formacin Investigativa soportes bsicos en la formacin de docentes y futuros profesionales. A mis profesores: Por apostar en mis capacidades, y sus aportes significativos que han permitido que ste trabajo culmine. Al Dr. Aquiles Edgar Salvador Granda: Por las estratgicas y oportunas sugerencias realizadas en las mejoras de esta propuesta de investigacin y generosidad demostrada. Audelia Flugencia Reyna Rojas

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DEDICATORIA
A la memoria de mis padre / A mi padres Marcelo Reyna Quispe Y Susana Filomena Rojas Vargas:

Mis primeros maestros, a ellos por darme la vida y valiosas enseanzas.

A mis hijos/ A mis hermanos / A mis sobrinos Linder, Kene, Paul, Flor, Nelda, Deysi Y Isela Reyna Rojas, Denis Antonio Y Nadia Aida Mogolln Reyna Y Marcia Junsun Castillo Reyna: Quienes me brindan su apoyo incondicional

Al Dr. Aquiles salvador Granda:

Quien me brindan su apoyo incondicional

Audelia Flugencia Reyna Rojas

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RESUMEN

En la presente investigacin el objetivo es analizar y determinar la calidad de las sentencias de primera y segunda instancia sobre divorcio por las causales de separacin de hecho y violencia fsica y psicolgica y reconvencin por la causal de adulterio segn los parmetros normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes, en el expediente N 2010-805-FA-02, del Distrito Judicial del Santa Chimbote, 2013. Es un estudio de tipo cuantitativo; nivel descriptivo; diseo no experimental, retrospectivo y transversal. La fuente de recoleccin de datos, es un expediente judicial que contiene un proceso concluido, seleccionado segn el muestreo no probabilstico de la tcnica por conveniencia; el objeto de estudio son las sentencias de primera y segunda instancia; y la variable en estudio, es la calidad de las sentencias. Los datos se obtienen utilizando las tcnicas de la observacin y el anlisis de contenido y como instrumento, cinco parmetros validados por el juicio de expertos. Los resultados estn organizados en tablas diseadas para el caso en estudio, donde se observa la calidad de la sentencia de primera y segunda instancia que son de: muy alta y muy alta, calidad respectivamente.

PALABRAS CLAVE. Calidad. Divorcio. Motivacin. Sentencia

ABSTRACT In this research aims to analyze and determine the quality of first and second instance on divorce judgments by the grounds for separation of fact and physical and psychological violence and counterclaim by the grounds of adultery according to the relevant normative, doctrinal and jurisprudential parameters in the file N 2010-805FA-02, in the Judicial District of Santa - Chimbote2013. It is a quantitative study; descriptive level; not experimental, retrospective and cross-sectional design. The source of data collection, is a judicial record that contains a process completed, selected according to the sampling non-probability of technique for convenience; the object of study are the rulings of first and second instance; and the variable in study, is the quality of judgments. The data is obtained using the techniques of observation and the analysis of content and as a tool, five parameters validated by expert opinion. The results are organized in tables designed for the case study, which shows the quality of the judgment of first and second instance which are: very high and very high quality respectively.KEY WORDS. Quality. Divorce. Motivation. Sentence

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NDICE GENERAL Pg. Cartula........i Jurado y asesora....................................ii Agradecimiento...........iii Dedicatoria...iv Resumen...v Abstract.......vi ndice general..vii -viii ndice de Tablas.....vi I. INTRODUCCIN.......1-9 1.1. Caracterizacin del problema.....1-6 1.2. Enunciado del problema.............6-7 1.3. Objetivos de la investigacin..........7-8 1.4. Justificacin de la investigacin.8-9 II. REVISIN DE LA LITERATURA........10-139 2.1. Antecedentes.. ..10-17 2.2. Bases tericas...18 2.2.1. Accin.18-22 2.2.2. Jurisdiccin....22-24 2.2.3. La competencia.24-26 2.2.4. El proceso...26-63 2.2.5. La prueba. ....63-82 2.2.6. La sentencia......82-127 2.2.7. Medios impugnatorios..127-128 2.2.8. Contenidos relacionados con el caso en estudio..128-133 vii

2.3. Marco conceptual.....134-139 III. METODOLOGA ..140-144 3.1. Tipo de investigacin.................................140 3.2. Nivel de investigacin140 3.3. Diseo de investigacin..141 3.4. Objeto de estudio y variable en estudio........................................141 3.5. Fuente de recoleccin de datos....141-142 3.6. Procedimiento de recoleccin y plan de anlisis de datos.142-143 3.7. Consideraciones ticas..143 3.8. Rigor cientfico..........................................................................................144 IV. RESULTADOS..145-182 4.1. Resultados..141-171 4.2. Anlisis de resultados..............................172-181 V. CONCLUSIONES.182-184 Referencias bibliogrficas.185-190 Anexos Anexo N 1. Cuadro de operacionalizacin de la variable.191-195 Anexo N 2. Cuadro descriptivo del procedimiento de calificacin196-203 Anexo N 3. Carta de compromiso tico.204 Anexo N 4. Sentencia de primera y segunda instancia...205-218

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NDICE DE TABLAS Pg. Resultados parciales de la sentencia de primera instancia Tabla N 1. Calidad de la parte expositiva ...................................................145-147 Tabla N 2. Calidad de la parte considerativa..................................................148-152 Tabla N 3: Calidad de la parte resolutiva........................................................153-155 Resultados parciales de la sentencia de segunda instancia Tabla N 4: Calidad de la parte expositiva......................................................156-158 Tabla N 5: Calidad de la parte considerativa.................................................159-162 Tabla N 6. Calidad de la parte resolutiva.......................................................164-166 Resultados consolidados se las sentencias en estudio Tabla N 7. Calidad de la sentencia de 1ra. Instancia167-168 Tabla N 8. Calidad de la sentencia de 2da. Instancia...170-171

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I INTRODUCCIN

1.1. Caracterizacin del problema.

La administracin de justicia es un fenmeno, presente en todos los Estados del planeta, que requiere ser contextualizada para su comprensin y conocimiento, en Espaa, por ejemplo, el principal problema, es la demora de los procesos, la decisin tarda de los rganos jurisdiccionales y la deficiente calidad de muchas resoluciones judiciales (Burgos Ladrn de Guevara, 2010). De otro lado en Amrica Latina, en un estudio realizado por Rico y Salas (s.f) para El Centro de la Administracin de Justicia de la Universidad

Internacional de la Florida (CAJ/FIU) se destaca, la importancia de la administracin de justicia en el proceso de democratizacin en la dcada de los 80 y los problemas similares de carcter normativo, social, econmico y poltico que enfrentan los paises de este sector.

En lo normativo se hallaron, a) Tendencias a copiar modelos forneos con escasa o ninguna referencia de las realidades sociales y econmicas donde se aplica. b) No hay coordinacin entre las instituciones reguladoras, al punto de haber normas contradictorias; porque el Poder Legislativo no es el nico organismo con potestad para legislar.

En lo socio econmico se hallaron, a) Crecimiento rpido de la poblacin. b)

Desplazamiento de las zonas rurales hacia las zonas urbanas. c) Incremento considerable de la criminalidad. d) Gran demanda de solucin de conflictos en el sistema judicial generando sobrecarga procesal, y en la poblacin, aumento del sentimiento de inseguridad frente al delito e insatisfaccin ante el sistema incapaz de garantizar la seguridad pblica.

En lo poltico; la criminalidad genera rigor en su represin; por ejemplo el autogolpe de Fujimori en 1992, basado en el incremento de la delincuencia y la incapacidad de las autoridades polticas para frenarlo. En asuntos de derechos humanos, se hallaron significativas mejoras; pero el proceso de democratizacin no consigue su total respeto; porque an existen violacin de derechos humanos en diversos pases del sector.

En relacin al Principio de Independencia Judicial, an es un tema en tela de juicio por la injerencia del Poder Ejecutivo sobre el Poder Judicial, existen presiones de diversos tipos y amenazas sobre las autoridades judiciales, en casi todos los pases del mbito.

En asuntos de acceso al sistema de justicia; todava hay ciudadanos que no conocen la legislacin vigente en su pas, ni el significado de los procedimientos legales interpuestos en su contra, sobre todo en materia penal; porque no hay informacin sistemtica permanente; as como sencillez y claridad en la legislacin; subsistiendo an el analfabestimo en algunos pases, donde sus habitantes no hablan espaol ni portugus.

Respecto a los jueces, en algunos pases el nmero no es suficiente para la poblacin; la localizacin geogrfica de las oficinas de las instituciones que conforman el sistema: Polica, Ministerio Pblico, y rganos Jurisdiccionales, limitan el acceso de gran parte de la poblacin, sobre todo en zonas rurales donde la ubicacin de las viviendas son dispersas y los caminos intransitables en pocas de lluvias, como es el caso del Per. Existe un horario limitado de los principales organismos, ausencia generalizada de los servicios de turno; el costo elevado de los procedimientos judiciales, etc., que impiden recurrir al sistema justicia. A esta situacin se suma la corrupcin, que en Mxico y Argentina se le llama la mordida y en el Per coima; la influencia poltica; el compadrazgo, las relaciones de amistad y ausencia de mecanismos eficaces de control.

En cuestiones de eficiencia, la medicin en trminos de costo/beneficio, de los servicios ofrecidos por la administracin de justicia es una labor compleja y ardua, por el carcter especial y difcilmente cuantificable de principios que componen el Sistema Justicia como son: El Principio de Equidad y Justicia. Otros graves obstculos que afronta el sistema justicia, es la cantidad deficiente de recursos y materiales en el sector, que no experimentan incrementos proporcionales, amenazando ser peor, con el previsible incremento de demandas judiciales, producto del proceso de democratizacin, de los que se desprenden temas como: violacin de garantas fundamentales del procesado, degradacin de la legitimidad de los rganos jurisdiccionales, incumplimiento de plazos procesales y duracin, cada vez mayor de los procesos. En relacin al Per:

Segn Psara (2010), en los ultimos aos se observa, niveles de desconfianza social y debilidad institucional de la administracin de justicia, alejamiento de la poblacin del sistema, altos ndices de corrupcin y una relacin directa entre la justicia y poder, que son negativos. Se reconoce que el sistema de justicia pertenece a un viejo orden, corrupto en general con serios obstculos para el ejercicio real de la ciudadana por parte de las personas. Por su parte segn IPSOS Apoyo (2010), la mitad de la poblacin peruana (51%) sostiene que el principal problema que afronta el pas es la corrupcin, que lejos de disminuir aumenta, y a su vez, es un freno para el desarrollo del Per.

Pero todo esto no es nuevo, ya en 1999 Eguiguren, refera Para nadie es un secreto que la mayora de los peruanos no confan en el sistema judicial y estn decepcionados de la administracin de justicia. Han interiorizado la impresin de que el Poder Judicial es un reducto en el que todava subsisten ritos y prcticas anacrnicas, donde el formalismo prevalecer sobre la misin de hacer justicia. tiende dramticamente a

Al respecto, se han efectuado diversas medidas entre los cuales se puede citar: El Proyecto Mejoramiento de los Servicios de Justicia en el Per que peridicamente se realiza, con financiamiento del Banco Mundial, entre ellos el del ao 2008, en el cual se propuso contratar un consultor individual para elaborar una metodologa de evaluacin de sentencias judiciales y otros (Per. Gobierno Nacional, 2009) y la publicacin del Manual de Redaccin de

Resoluciones Judiciales a cargo de la Academia de la Magistratura (AMAG) de Len, (2008), basada en la revisin de sentencias, especialmente de carcter penal, donde se brindan orientaciones para elaborar una sentencia, lo que significa que existen esfuerzos por revertir el estado de cosas que se acaba de describir.

De otro lado, la exposicin referida ms la praxis peridica de encuestas de opinin que comprende al Poder Judicial, as como, los referndum que

organizan y ejecutan los Colegios de Abogados sobre la funcin jurisdiccional de los magistrados, tanto a nivel nacional como local, se constituyen en evidencias fcticas que motivaron acercarse a estos contextos y estudiar los fenmenos que all existen; porque es obvio que en una realidad como se ha referido debe investigarse y realizarce trabajos vinculados con estos asuntos; porque los problemas son latentes y relevantes, con el propsito de por lo menos mitigar y contribuir a la reversin de la realidad problemtica.

En este sentido, en el mbito institucional de la Universidad Catlica los ngeles de Chimbote, hacer investigacin implica participar en Lneas de investigacin cientfica. En la Carrera Profesional de derecho existe una lnea de investigacin denominada Anlisis de Sentencias de Procesos Culminados en los Distritos Judiciales del Per, en Funcin de la Mejora Continua de la Calidad de las Decisiones Judiciales (ULADECH, 2011), dentro de sta perspectiva cada estudiante realiza un trabajo de investigacin tomando como base un proceso judicial cierto.

El presente trabajo se deriva de la lnea de investigacin citada y en el caso concreto se tiene el Expediente Judicial N 2010-805-0-2501JR-FC-02 perteneciente al Segundo Juzgado de Familia de Chimbote del Distrito Judicial del Santa, que contiene un proceso de divorcio por la causal de separacin de hecho y de violencia fsica y psicolgica y reconvencin por la causal de adulterio, en el cual se observa que la sentencia de primera instancia declara fundada la demanda por la causal de separacin de hecho y la indemnizacin e infundadas la causal de violencia fsica y psicolgica y la reconvencin por adulterio; mientras que la sentencia de segunda instancia la confirman la sentencia apelada y modifica respecto al monto de la indemnizacin fijada en la sentencia apelada.

Esta ltima descripcin relacionada con las exposiciones precedentes sirvieron de base para la formulacin del siguiente enunciado

1.2. Enunciado del problema Cul es la calidad de las sentencias de primera y segunda instancia, sobre divorcio por las causales de separacin de hecho y de violencia fsica y psicolgica y reconvencin por la causal de adulterio, segn los parmetros normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes, en el expediente N 2010-805-FC-02, del Distrito Judicial del Santa Chimbote, 2013? Para resolver esta interrogante se ha trazado un objetivo general y seis objetivos especficos.

1.3. Objetivos de la investigacin. 1.3.1. General Analizar y determinar la calidad de las sentencias de primera y segunda instancia, sobre divorcio por las causales de separacin de hecho y de violencia fsica y psicolgica y reconvencin por la causal de adulterio segn los parmetros

normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes, en el expediente N 2010805-FA-02, del Distrito Judicial del Santa Chimbote, 2013. 1.3.2. Especficos Respecto a la sentencia de primera instancia 1.3.2.1. Analizar e identificar la calidad de la sentencia de primera instancia en su parte expositiva enfatizando la parte introductoria y la postura de la partes. 1.3.2.2. Analizar e identificar la calidad de la sentencia de primera instancia en su parte considerativa enfatizando la motivacin de los hechos y el derecho aplicado. 1.3.2.3. Analizar e identificar la calidad de la sentencia de primera instancia en su parte resolutiva enfatizando la aplicacin del principio de congruencia y la descripcin de la decisin.

Respecto a la sentencia de segunda instancia 1.3.2.4. Analizar e identificar la calidad de la sentencia de segunda instancia en su parte expositiva enfatizando la parte introductoria y la postura de la partes. 1.3.2.5. Analizar e identificar la calidad de la sentencia de segunda instancia en su parte considerativa enfatizando la motivacin de los hechos y el derecho aplicado. 1.3.2.6. Analizar e identificar la calidad de la sentencia de segunda instancia en su parte resolutiva enfatizando la aplicacin del principio de congruencia y la

descripcin de la decisin. 1.4. Justificacin de la investigacin El estudio se justifica porque tiene como base situaciones problemticas complejas que comprenden a la Administracin de Justicia, conforme se ha expuesto en lneas precedentes.

Los resultados motivan a los operadores de justicia a examinar minuciosamente los procesos bajo su competencia, y a emitir decisiones razonadas; orientadas a garantizar la eficacia del Principio de Predictibilidad de las Sentencias y la Seguridad Jurdica como respuesta a los resultados de encuestas y referndums. A los que dirigen las instituciones vinculados con la Administracin de Justicia, los resultados les sirven para disear y ejecutar polticas de mejora en dicho sector, porque a diferencia de las encuestas de opinin donde los datos se extraen de personas, el presente estudio extrae datos de un producto emblemtico real y cierto denominado sentencia; en consecuencia complementando ambos resultados las estrategias de mejoras para recuperar la imagen del Poder Judicial se perfilan eficaces.

En el mbito acadmico, los resultados sirven para replantear estrategias y contenidos de los planes de estudio y en el proceso enseanza aprendizaje del derecho; porque alcanzar el objetivo de la investigacin implica tener y aplicar saberes previos, pero a su vez ir en busca de cuanta informacin normativa, doctrinaria y jurisprudencial exista en relacin a la variable en estudio, construyendo de esta manera un nuevo conocimiento.

Finalmente, corresponde precisar que la presente investigacin ha sido un escenario especial para ejercer el derecho de analizar y criticar las resoluciones y sentencias judiciales, con las limitaciones de ley, prevista en el inciso inciso 20 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per.

II REVISIN DE LA LITERATURA

Al cierre del presente trabajo no se han encontrado estudios similares; pero si trabajos donde se han investigado variables muy prximas a las sentencias, motivo por el cual se presentan.

2.1. Antecedentes Gonzles, J. (2006), en Chile, investigo La fundamentacin de las sentencias y la sana crtica, y sus conclusiones fueron: a) La sana crtica en el ordenamiento jurdico Chileno, ha pasado de ser un sistema residual de valoracin de la prueba a uno que se ha abierto paso en muchas e importantes materias, y; que, seguramente pasar a ser la regla general cuando se apruebe el nuevo Cdigo Procesal Civil. b) Que, sus elementos esenciales son los principios de la lgica, las mximas de la experiencia, los conocimientos cientficamente afianzados y la fundamentacin de las decisiones. c) La forma en que la sana crtica se ha empleado por los tribunales no puede continuar ya que desgraciadamente muchos jueces amparados en este sistema no cumplen con su deber ineludible de fundamentar adecuadamente sus sentencias. Las consecuencias de esta prctica socavan el sistema judicial mismo desde que, entre otros aspectos, no prestigia a los jueces, estos se ven ms expuestos a la crtica interesada y fcil de la parte perdedora y, adems, muchas veces produce la indefensin de las partes pues estas no sabrn cmo fundamentar sus recursos ante instancias superiores al no conocer los razonamientos del sentenciador.

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Sarango, H. (2008), en Ecuador; investig El debido proceso y el principio de la motivacin de las resoluciones/sentencias judiciales; en ste trabajo, en base a resoluciones expedidas en causas ciertas, el autor sostiene que: a) Es evidente que ni el debido proceso ni las garantas fundamentales relacionadas con los derechos humanos carecen de efectividad y de aplicacin prctica por lo que, necesariamente, deben ser acatados y respetados por todos, de lo contrario se estara violentando las garantas fundamentales que consagra el Cdigo Poltico. b) Las constituciones, los tratados internacionales sobre derechos humanos, la legislacin secundaria y las declaraciones y las resoluciones internacionales sobre derechos humanos reconocen un amplio catlogo de garantas del debido proceso, cuyos titulares tienen a su disponibilidad demandante y demandado para invocar su aplicacin en todo tipo de procedimientos en que se deba decidir sobre la proteccin de sus derechos y libertades fundamentales. c) El debido proceso legal judicial y administrativo est reconocido en el derecho interno e internacional como una garanta fundamental para asegurar la proteccin de los derechos fundamentales, en toda circunstancia. d) Los Estados estn obligados, al amparo de los derechos humanos y el derecho constitucional, a garantizar el debido proceso legal en toda circunstancia, y respeto de toda persona, sin excepciones, independientemente de la materia de que se trate, ya sea sta de carcter constitucional, penal, civil, de familia, laboral, mercantil o de otra ndole, lo cual implica el aseguramiento y la vigencia efectiva de los principios jurdicos que informan el debido proceso y las garantas fundamentales, a fin de garantizar la proteccin debida a los derechos y libertades de las partes, y no limitarlos ms all de lo estrictamente necesario y permitido por la ley. e) El desafo actual constituye, en definitiva, la apropiacin de la cultura del debido proceso por

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parte de los operadores judiciales, y su puesta en prctica en todos los procesos, con el fin de que ello se refleje en una actuacin judicial tica, independiente e imparcial, apegada a la normatividad constitucional y a la normativa internacional de los derechos humanos. f) La motivacin de la sentencia, al obligar al juez a hacer explcito el curso argumental seguido para adoptar determinado razonamiento, es una condicin necesaria para la interdiccin de la arbitrariedad, posibilitando, por lo ya dicho, la realizacin plena del principio de inocencia del imputado. Para ello es indispensable el control que acta como un reaseguro de aquel propsito. g) Motivacin y control vienen a convertirse, por ende, en un binomio inseparable. h) Es de vital importancia que en nuestro pas la motivacin sea una caracterstica general en los fallos de quienes, de una u otra manera, administran justicia y no una excepcin, como acontece incluso en los actuales momentos. Cabe resaltar que ha sido la Primera Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte de1997 la que mantuvo una teora doctrinaria respecto de la motivacin, tal como se puede observar en los innumerables fallos expedidos por esta Sala. i) Se puede agregar ,que es de exigencia y obligatorio cumplimiento la fundamentacin de las resoluciones y fallos judiciales tanto para atender la necesidad de garantizar la defensa de las partes en el debido proceso, como para atender el respeto a uno de los pilares bsicos del Estado de Derecho y del sistema republicano, que fundado en la publicidad de los actos de gobierno y de sus autoridades y funcionarios que son responsables por sus decisiones, demanda que se conozcan las razones que amparan y legitiman tales decisiones. Por ello, las resoluciones judiciales, para cumplir con el precepto constitucional requieren de la concurrencia de dos condiciones: por un lado, debe consignarse expresamente el material probatorio en el que se fundan las conclusiones

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a que se arriba, describiendo el contenido de cada elemento de prueba; y por otro, es preciso que stos sean merituados, tratando de demostrar su ligazn racional con las afirmaciones o negaciones que se admitan en el fallo. Ambos aspectos deben concurrir simultneamente para que pueda considerarse que la sentencia se

encuentra motivada, de faltar uno de ellos, no hay fundamentacin y la resolucin es nula. El desafo actual constituye la apropiacin de la cultura del debido proceso por parte de los operadores judiciales y de los poderes pblicos y su puesta en prctica de todos los procesos, con el fin de que se refleje en una actuacin judicial tica, independiente e imparcial, apegada a la normatividad constitucional y a la normativa internacional de los derechos humanos. Es de destacarse que la actual Constitucin de la Repblica al crear la Corte Constitucional en el Art. 429 que le da la categora de el mximo rgano de control, interpretacin constitucional y de administracin de justicia en esta materia... y el Art. 436 le concede facultades inherentes a conocer en mxima instancia todo lo relacionado con resoluciones dictadas por la Corte Nacional y que afecte al debido proceso. La creacin de la Corte Constitucional es de avanzada, en un estado democrtico de derecho, pero debera limitarse el campo de accin porque de lo contrario se convertira en un hacinamiento de causas. Asimismo, en relacin con los fallos dictados por la Primera Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte Suprema de Justicia, refiere: a) Se observa que dan cumplimiento al precepto constitucional establecido en el Art. 24, numeral 13 de la anterior Carta Poltica, es decir, que se enuncian las normas y principios jurdicos en que fundamentan sus resoluciones, as como los argumentos de hecho en los que se sustentan los referidos fallos. b) ...por otro lados, las resoluciones de la referencia son expedidos en un lenguaje claro, sencillo y coherente, lo que permite su fcil

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entendimiento por cualquiera de los ciudadanos que lean tales sentencias. c) Tambin se debe sealar que los casos materia de estudio, se afianzan en principios doctrinarios y jurisprudenciales, es decir, que se expresan las normas de derecho y los argumentos de hecho que conducen al juzgador a dictar una determinada resolucin. d) Se cumple con los principios del debido proceso, es decir, que observan los preceptos constitucionales que garantizan los derechos ciudadanos en un estado democrtico de derecho, haciendo efectivo el respeto de los derechos humanos. En relacin con los fallos dictados por la Segunda Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte Suprema de Justicia, Seala: Que el fallo No. 1184-99 (motivo de anlisis), no est motivado y como consecuencia de ello es una sentencia simplista, es decir, que no utiliza ni argumentos de hecho peor an de derecho sino que se refiere de manera general al recurso de casacin, y lo que es ms se utiliza un lenguaje que no es concreto ni claro. En tanto que en los fallos Nos. 245-2004 y 202005, (igualmente, motivo de anlisis) de alguna manera se cumple con lo que contemplaba el Art. 24 numeral 13 de la anterior Carta Poltica, esto es, que se enuncian las normas de derecho, se hace relacin de manera suscinta a la prueba, as como se detallan los hechos motivo de la casacin. Finalmente, en cuanto corresponde a los fallos dictados por la Tercera Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte Suprema de Justicia , en base al anlisis de los tres fallos agregados con los Nos. 70-2006, 273-2003, 248-2002, en su contexto general cumplen con la norma legal y constitucional, esto es, que consignan los argumentos de hecho relacionndolos de manera objetiva con los fundamentos de derecho, adems de consignar en el caso del juicio No. 70-2006 criterios jurisprudenciales como los que constan de los fallos dictados por la Segunda Sala Civil y Mercantil y que se

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encuentran publicados en el R. O. No. 562 del 24 de abril del 2002 y la resolucin de la misma Sala publicada en el R.O. No. 743 del 13 de enero del 2003, relativos con los procesos seguidos por Miguel Mocha contra Mara Yauripoma y Jorge Brito contra Bunny Troncoso, respectivamente. De lo dicho, infiere que esta Sala al igual que la primera Sala de alguna manera cumplen con esta exigencia legal del respeto a las garantas constitucionales.

Romo, J. (2008), en Espaa, investig La ejecucin de sentencias en el proceso civil como derecho a la tutela judicial efectiva, y las conclusiones que formula son: a) Una sentencia, para que se considere que cumple con el respeto o colma las exigencias de la tutela judicial efectiva, debe cumplir al menos tres caractersticas bsicas: i) Que la sentencia resuelva sobre el fondo; ii) Que la sentencia sea motivada; iii) Que la sentencia sea congruente; y, iv) Estar fundada en derecho. v) Ha de resolver sobre el fondo, salvo cuando no se den los presupuestos o requisitos procesales para ello. b) La inmodificabilidad de la sentencia no es un fin en s mismo, sino un instrumento para asegurar la efectividad de la tutela judicial: la proteccin judicial carecera de eficacia si se permitiera reabrir un proceso ya resuelto por sentencia firme. c) La omisin, pasividad o defectuoso entendimiento de la sentencia, son actitudes judiciales que perjudican a la ejecucin de sentencia, y por ende violan el derecho a la tutela judicial efectiva de las personas. d) Nadie se halla obligado a soportar injustificadamente la defectuosa administracin de justicia. Por lo mismo, la Ley protege el derecho a la tutela judicial efectiva, no solo con la declaracin y reconocimiento del derecho, sino con el pago en dinero que resarza la violacin del derecho fundamental, a travs de la entrega de una indemnizacin. De

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otra forma, las decisiones judiciales y los derechos que en las mismas se reconozcan o declaren no seran otra cosa que meras declaraciones de intenciones sin alcance prctico, ni efectividad alguna. e) Sabiendo que el derecho a la tutela judicial implica no slo el derecho de acceder a los tribunales de Justicia y a obtener una resolucin fundada en derecho, sino tambin el derecho a que el fallo judicial se cumpla y a que el recurrente sea repuesto en su derecho y compensado si hubiere lugar a ello, por el dao sufrido, entendemos que esa compensacin atribuible como insuficiente, por no guardar identidad objetiva en el cumplimiento al resolverse la inejecucin-, suple de manera significativa, al derecho originalmente reclamado f) Existe directa relacin entre el derecho a la reparacin de la violacin a la tutela judicial efectiva nacido a raz de la inejecucin de sentencia-, y la naturaleza de la obligacin a efectos de decidir la correlativa indemnizacin sustitutoria. g) La decisin de inejecucin se refiere a la que por derecho corresponde a una imposibilidad de ejecutar la sentencia en sus propios trminos; mas no a un incumplimiento. El incumplimiento de la sentencia, involucra una violacin del derecho a la tutela judicial efectiva, y otro muy distinto es el entendimiento que derivado de la inejecucin, lo asuman las partes h) La decisin de no ejecutar la sentencia debe estar fundada en una norma legal, la norma debe ser interpretada en el sentido ms favorable a la ejecucin; la inejecucin o la no resolucin debe basarse en una resolucin motivada, la decisin de inejecucin adems debe ser tomada por autoridad competente. i) El cumplimiento por equivalente procede al ser imposible la ejecucin de la sentencia en sus propios trminos. Para ello, el no mantener una igualdad entre lo resuelto en sentencia y lo dispuesto en la ejecucin, siempre deber seguir al menos, dos caractersticas principales: - Deber verificarse si responde a

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razonables

finalidades

de

proteccin

de

valores,

bienes

intereses

constitucionalmente protegidos; y,

- Deber verificarse si guarda una debida

proporcionalidad con dichas finalidades. j) La aplicacin de los instrumentos internacionales favorecen que el derecho a la tutela judicial efectiva que ha sido violado a travs del incumplimiento de la sentencia, no subsista.

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2.2. BASES TERICAS 2.2.1. ACCIN 2.2.1.1. Definicin En la doctrina: En sentido procesal y en opinin de Couture (2002) se le entiende en tres formas: Como sinnimo de derecho, de pretensin y como facultad de provocar la

actividad jurisdiccional. Como derecho; se afirma que el actor carece de accin; lo que significa que el actor carece de un derecho efectivo que el juicio deba tutelar. Como pretensin; es el ms usual, de ah que se diga accin fundada y accin infundada, de accin real y personal, de accin civil y penal. En este sentido la accin, es la pretensin que se tiene como un derecho vlido en nombre del cual se interpone una la demanda respectiva; de ah que se diga fundada o infundada la demanda. Como acto provocador de la actividad jurisdiccional; es el poder jurdico que tiene todo individuo como tal, por el solo hecho de serlo; es decir como un derecho cuyo ejercicio le permite acudir ante los jueces demandando amparo de una pretensin. De ah que se diga al margen que la pretensin sea amparada o no, el poder de accionar siempre estar presente.

Por su parte Vscovi, expone que en la doctrina moderna; el trmino accin tiene tres afirmaciones fundamentales: es un derecho autnomo, abstracto y pblico ( Martel, 2003). Es un derecho autnomo; porque es independiente del derecho subjetivo (la 18

pretensin), que se reclama en el proceso. Es un derecho abstracto; porque pone en marcha o insta el funcionamiento de los rganos jurisdiccionales a travs del proceso. Por eso se dice, que la accin lo poseen todas las personas por la sola condicin de ser personas, ya sea que tengan razn o no, as obtengan una sentencia favorable o no. Es un derecho pblico; porque no se dirigie contra la parte contraria, sino contra el Estado representado por el Juez.

Finalmente segn Monroy Galvez, citado por Martel (2003); quien adems de destacar la naturaleza constitucional de la accin, agrega que es pblico, subjetivo, abstracto y autnomo. Es pblico; el sujeto pasivo del derecho de accin es el Estado, porque es a l a quien se le dirige. Es Subjetivo; se encuentra permanentemente en todo sujeto por el slo hecho de ser sujeto, muy al margen si ste tiene la intencin de hacerlo efectivo o no. Es abstracto; no requiere de un derecho sustantivo o material que lo sustente o lo impulse. Se materializa como exigencia, como demanda de justicia; es decir muy al margen de si el derecho solicitado (pretensin), existe o no. Es autnomo; tiene requisitos, presupuestos, teoras explicativas sobre su naturaleza jurdica, normas reguladoras sobre su ejercicio, etc.

Actualmente (Martel, 2003) expone: (...) es pacfico admitir que la accin no debe confundirse con la 19

pretensin. Esta ltima es el derecho concreto, y aquella es el derecho abstracto. La pretensin es, entonces, el contenido de la accin, su desarrollo concreto. La accin es el derecho a poner en actividad el aparato jurisdiccional, en tanto que la pretensin es el derecho a obtener todos los actos procesales necesarios para el reconocimiento del derecho, lo que comprende la sentencia y su ejecucin.

Si la pretensin es el desarrollo concreto del derecho de accin, las formas clsicas de clasificar a la accin, tambin le resultan aplicables. De esta manera, podemos hablar de pretensiones de congnicin, ejecucin o cautelar, segn sea para la declaracin de un derecho, su ejecucin o aseguramiento, respectivamente (p. 28,29).

En la normatividad:

Segn el Cdigo Procesal Civil, est prevista en:

Art. 2. Ejercicio y alcances. Por el derecho de accin, todo sujeto en ejercicio de su derecho a la tutela jurisdiccional efectiva y en forma directa o a travs de su representante legal o apoderado, puede recurrir al rgano jurisdiccional, pidiendo la solucin a un conflicto de intereses intersubjetivo o a una incertidumbre jurdica.

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Por ser titular del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, el emplazado en un proceso civil tiene derecho de contradiccin (Cajas, 2011, p. 555).

En la jurisprudencia:

Cas.1778-97-Callao. Revista Peruana de Jurisprudencia. T. I. p. 195 (...) El ejercicio de la accin representa la facultad o el poder jurdico del justiciable de acudir al rgano jurisdiccional en busca de tutela efectiva independientemente de que cumpla los requisitos formales o que su derecho sea fundada, es decir, con la sola interposicin de la demanda (Cajas, 2011, p. 556).

De acuerdo a lo expuesto, la accin es un derecho un poder jurdico que posee toda persona natural o jurdica cuyo ejercicio pone en marcha la actividad jurisdiccional del Estado, a quien se solicita tutela para la defensa de una pretensin, porque la defensa por mano propia est proscrito.

La accin no es la pretensin misma, por eso la diferencia se manifiesta cuando en ocasiones la pretensin es amparada y en otras no; es decir el derecho de accin siempre estar presente, en cambio la pretensin no necesariamente.

2.2.1.2. Caractersticas Adems de lo expuesto, siendo la accin una institucin inherente a la persona y cuyo ejercicio genera el proceso; tomando lo que expone guila (2010), se puede

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agregar a modo de caractersticas de la accin lo siguiente:

A. Es una especie dentro del Derecho de Peticin. Porque no es otra cosa que el derecho de comparecer ante la autoridad.

B. Es un derecho subjetivo, pblico, abstracto y autnomo. Porque le corresponde a toda persona natural o jurdica, con la finalidad de requerir la tutela jurisdiccional del Estado.

2.2.1.3. Materializacin de la accin La accin se materializa a travs de la demanda, que a su vez contiene la pretensin, que es el petitorio de la demanda.

2.2.1.4. Alcance Se puede citar la norma contenida en el Art. 3 del Cdigo Procesal Civil, que establece Los derechos de accin y contradiccin en materia procesal civil no admiten limitacin ni restriccin para su ejercicio, sin perjuicio de los requisitos procesales previstos en este cdigo (Cajas, 2011).

2.2.2. JURISDICCIN 2.2.2.1. Definiciones Es un trmino que comprende a la funcin pblica, ejecutada por entes estatales con potestad para administrar justicia, de acuerdo a las formas requeridas por la ley, en virtud de la cual, por acto de juicio, se determina el derecho de las partes, con el

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objeto de dirimir sus conflictos y controversias con relevancia jurdica, mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada, eventualmente factibles de ejecucin ( Couture , 2002).

En opinin de guila (2010), la jurisdiccin es el poder-deber que ejerce el Estado mediante los rganos jurisdiccionales, buscando a travs del derecho resolver un conflicto de intereses, una incertidumbre jurdica o imponer sanciones cuando se hubieran infringido prohibiciones o incumplido exigencias u obligaciones. Es un poder-deber del Estado, ya que si bien por la funcin jurisdiccional, el Estado tiene el poder de administrar justicia, como contraparte tiene, tambin, el deber de atender el derecho de toda persona que acude ante l para exigir el amparo de su derecho.

Es una categora generalizada en los sistemas jurdicos, como consecuencia del reparto del poder del Estado que se utiliza para denominar a la actividad de administrar justicia, atribuida nicamente al Estado; porque la justicia por mano propia est abolida; es decir, el Estado es el responsable de su cumplimiento, valindose para tal fin de sujetos, a quienes se identifica con el trmino jueces, quienes en un acto de juicio razonado, deciden sobre cuestiones de su competencia.

2.2.2.2. Elementos de la jurisdiccin Para Hugo Alsina, citado por guila (2010), los elementos de la jurisdiccin son: A. La notio. Que es la aptitud del juez para conocer determinado asunto. B. Vocatio. Poder del Juez para hacer comparecer a las partes o terceros al proceso.

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C. Coertio. Facultad del Juez para emplear la fuenza pblica a fin de hacer cumplir sus resoluciones. D. Judicium. Aptitud del Juez para dictar sentencia definitiva E. Ejecutio. Facultad que tiene el Juez de ejecutar su resolucin.

2.2.3. LA COMPETENCIA. 2.2.3.1. Definiciones A diferencia de la jurisdiccin que es ms amplia, la competencia es la facultad o conjunto de facultades que la ley otorga al juzgador, para ejercer la jurisdiccin en determinado tipo de litigios o conflictos. Esto significa que el juzgador, por el solo hecho de serlo, es titular de la funcin jurisdiccional, pero no la puede ejercer en cualquier situacin, sino nicamente en aquellos para los que est facultado por ley (Couture, 2002).

En la praxis, la competencia consiste en el reparto de la jurisdiccin. Puede afirmarse que es la dosificacin de facultades para administrar justicia, que se rige por el Principio de Legalidad como mecanismo garante de los derechos de los justiciables, quienes mucho antes de iniciar un proceso judicial identifican al rgano jurisdiccional a quien presentarn la demanda para proteger sus pretensiones.

2.2.3.2. Regulacin de la competencia Las normas que regulan la competencia se encuentra en normas de carcter procesal y en las que conforman la Ley Orgnica del Poder Judicial. El principio rector: Principio de Legalidad, sobre la competencia se encuentra en el

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Art. 6 del Cdigo Procesal Civil, en el cual est previsto lo siguiente. La competencia slo puede ser establecida por la ley.

2.2.3.3. Determinacin de la competencia Segn el Cdigo Procesal Civil Art. 8: La competencia se determina por la situacin de hecho existente al momento de la interposicin de la demanda o solicitud y no podr ser modificada por los cambios de hecho o de derecho que ocurran posteriormente, salvo que la ley disponga expresamente lo contrario (Cajas, 2011).

Al respecto, Anibal Quiroga, expone: son varios los factores que determinan la competencia del Juez, entre ellos la materia, la cuanta, el territorio, el turno, la naturaleza de la pretensin o materia, etc. , por eso el dispositivo precisa la situacin de hecho existente al momento de interposicin de la demanda en los procesos contenciosos, o solicitud en los no contenciosos y no podr ser modificada, salvo disposicin contraria de la ley; conforme aclara Anibal Quiroga a propsito de una Ponencia sobre el Principio de Legalidad e Irrenunciabilidad de la Competencia Civil (Sagstegui, T. I, 2003).

En el caso en estudio, que se trata de Divorcio, la competencia le pertenece a un Juzgado de Familia, as lo establece:

El Art. 53 de la Ley Orgnica del Poder Judicial (LOPJ) inciso a donde se lee: Los juzgados de familia conocen en materia civil: las pretensiones relativas a las

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disposiciones generales del Derecho de Familia y a la sociedad conyugal, contenidas en las Secciones Primera y Segunda del Libro III del Cdigo Civil y en el Captulo X del Ttulo I del Libro Tercero del Cdigo de los Nios y Adolescentes.

Asimismo el Art. 24 inciso 2 del Cdigo Procesal Civil que establece la Competencia Facultativa, y que textualmente indica El Juez del ltimo domicilio conyugal, tratndose de nulidad de matrimonio, rgimen patrimonial del matrimonio, separacin de cuerpos, divorcio y patria potestad.

Lo que significa que en materia de divorcio ser competente un Juzgado de Familia especficamente, el Juzgado de Familia situado en el ltimo domicilio conyugal y si ah existen varios el que est de turno cuando se interponga la demanda.

2.2.4. EL PROCESO En la bsqueda de la paz social y restablecimiento de los derechos consagrados en el ordenamiento jurdico en su conjunto, se tiene que recurrir necesariamente al proceso judicial, porque la justicia por mano propia ya no existe.

2.2.4.1. Definiciones Sobre el proceso, se han formulado diversos alcances, de los cuales se indica:

Para Romo, (2008) la definicin que ms se acerca a la realidad jurdica actual (...), es la que mantienen Andrs de la Oliva y Miguel Angel Fernndez, al decir que Derecho Procesal es el conjunto de normas relativas a la estructura y funciones de

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los rganos jurisdiccionales, a los presupuestos y efectos de la tutela jurisdiccional y a la forma y contenido de la actividad tendente a dispensar dicha tutela (p. 4).

Tambin se dice que: El proceso (...), puede ser visto como instrumento de la jurisdiccin: como va constitucionalmente establecida para el ejercicio de la funcin jurisdiccional (Huertas Mamani, citado por Romo, 2008, p. 7).

Por su parte Martel (2003) sostiene (...) el vocablo proceso viene de pro (para adelante) y cedere (caer, caminar); implica un desenvolvimiento, una sucesin, una continuidad dinmica. Agrega, citando a Fairen Guilln el proceso es el unido medio pacfico e imparcial de resolver conflictos intersubjetivo; as como la que sostiene Vscovi, quien indica que el proceso es el conjunto de actos dirigidos a la

resolucin de conflictos, y que en ltimo trmino, es un instrumento para cumplir los objetivos del Estado, esto es: imponer a los particulares una conducta jurdica, adecuada al derecho, y, a la vez, brindarles tutela jurdica.

Asimismo Couture (2002) refiere que, el proceso judicial es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver, mediante juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisin. Asimismo, advierte que existe diferencia entre proceso y procedimiento. La simple secuencia, no es proceso, sino procedimiento.

Finalmente para Bacre, (1986): el proceso, es el conjunto de actos jurdicos procesales concatecados entre s, de acuerdo con las reglas preestablecidas en la ley,

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orientadas a la creacin de una norma individual a travs de la sentencia del juez, a travs del cual se resuelve, conforme a derecho, la cuestin judicial planteada por las partes.

De lo expuesto, se puede afirmar que el proceso es un medio normado y creado por el Estado dirigido por el Juez, quien lo representa, su finalidad es atender la demanda de justicia por sus ciudadanos y contribuir a la vigencia de la paz y la seguridad jurdica.

2.2.4.2. Funciones del proceso. Segn Couture (2002), el proceso cumple determinadas funciones que son: 2.2.4.2.1. Inters individual e inters social en el proceso El proceso, es necesariamente teleolgica, porque su existencia slo se explica por su fin, que es dirimir el conflicto de intereses sometido a los rganos de la jurisdiccin. Esto significa que el proceso por el proceso no existe.

Dicho fin es dual, privado y pblico, porque al mismo tiempo satisface el inters individual involucrado en el conflicto, y el inters social de asegurar la efectividad del derecho mediante el ejercicio incesante de la jurisdiccin.

Por lo expuesto, el proceso, tiende a satisfacer las aspiraciones del individuo, que tiene la seguridad de que en el orden existe un instrumento idneo para darle razn cuando la tiene y hacerle justicia cuando le falta.

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2.2.4.2.2. Funcin privada del proceso Al proscribirse la justicia por mano propia, el individuo halla en el proceso el instrumento idneo para obtener la satisfaccin de su inters legtimo por acto de la autoridad.

2.2.4.2.3. Funcin pblica del proceso El proceso, es un medio idneo para asegurar la continuidad del derecho; porque a travs del proceso el derecho se materializa, se realiza cada da en la sentencia. Su fin social, proviene de la suma de los fines individuales.

En la realidad, el proceso se observa como un conjunto de actos cuyos autores son las partes en conflicto y el Estado, representado por el Juez, quienes aseguran su participacin siguiendo el orden establecido en el sistema dentro de un escenario al que se denomina proceso, porque tiene un inicio y un fin, que se genera cuando en en el mundo real se manifiesta un desorden con relevancia jurdica, entonces los ciudadanos acuden al Estado en busca de tutela jurdica que en ocasiones concluye con una sentencia.

2.2.4.3. El proceso como tutela y garanta constitucional Segn Couture (2002): El proceso en s, es un instrumento de tutela de derecho..; y se realiza por imperio de las disposiciones constitucionales.... Est consagrada en la mayora de las constituciones del siglo XX, con muy escasas excepciones, que una proclamacin programtica de principios de derecho procesal es

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necesaria, en el conjunto de los derechos de la persona humana y de las garantas a que ella se hace acreedora.

Estos preceptos constitucionales han llegado hasta la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre, formulada por la Asamblea de las Naciones Unidas del 10 de diciembre de 1948 cuyos textos pertinentes se citan a continuacin:

Art. 8. Toda persona tiene derecho a un recurso ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales, reconocidos por la Constitucin o por la ley. 10. Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal (pg.120,124).

Esto significa que el Estado, debe crear un mecanismo, un medio, un instrumento que garantice al ciudadano la defensa de sus derechos fundamentales, siendo as, la existencia del proceso en un Estado Moderno es que, en el orden establecido por el mismo Estado exista el proceso del cual necesariamente debe hacerse uso cuando eventualmente se configure una amenaza o infraccin al derecho de las personas.

2.2.4.4. Principios relacionados con la funcin jurisdiccional

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Los principios son directivas o lneas de matrices, dentro de las cuales se desarrollan las instituciones del Proceso, por los principios cada institucin procesal se vincula a la realidad social en la que actan o deben actuar, ampliando o restringiendo la esfera o el criterio de su aplicacin ( Asociacin Peruana de Investigacin de Ciencias Jurdicas (APICJ), 2010, P. 149, 150).

2.2.4.4.1. Principios de rango constitucional Tomando como referencia lo que expone Chaname, (2009): La Constitucin Poltica de 1993 denomina Principios y Derechos de la Funcin Jurisdiccional, lo que la Constitucin Poltica de 1979 denominaba y normaba en el Art. 233 como Garantas de la Administracin de Justicia, que es un concepto ms preciso, porque son disposiciones que pueden invocarse y hacer efectiva inmediatamente.

A. Principio de Unidad y Exclusividad. Prevista en el Art. 139 Inc. 1 de la Constitucin Poltica del Estado: La unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional. No existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la militar y la arbitral. No hay proceso judicial por comisin o delegacin. La unidad jurisdiccional tiene tres acepciones, que no siempre se tienen presentes, por su parecido: a) Monopoloio en la Aplicacin del Derecho: slo los rganos judiciales pueden aplicar las normas jurdicas a los litigios concretos; y adems, slo pueden cumplir esta funcin y ninguna otra. b) Resolucin plena del asunto confiado a su competencia, sin que

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puedan separarse elementos de la litis (incidentes, cuestiones previas o prejudiciales, por ejemplo) para confiarlos a otro centro decisorio distinto. c) Inexistencia de especies de delito o personas cualificadas sustrables a su jurisdiccin ( Chanam, 2009, p. 428).

B. Principio de Independencia Jurisdiccional Prevista en el Art. 139 Inc. 2 de la Constitucin Poltica del Estado: La independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Ninguna autoridad puede avocarse a causas pendientes ante el rgano jurisdiccional ni interferir en el ejercicio de sus funciones. Tampoco pueden dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa juzgada, ni cortar procedimientos en trmite, ni modificar sentencias ni retardar su ejecucin. Estas disposiciones no afectan el derecho de gracia ni la facultad de investigacin del Congreso, cuyo ejercicio no debe, sin embargo, interferir en el procedimiento jurisdiccional ni surte efecto jurisdiccional alguno.

Al respecto Chaname, (2009) expone: La funcin jurisdiccional es independiente. Esando en trmite un proceso judicial, ninguna autoridad u organismo puede avocarse a su conocimientos, ni interferir en el ejercicio de la funcin. En lo concerniente a la prohibicin que pesa sobre toda autoridad para modificar

sentencias judiciales o retardar su ejecucin. No obstante, funciona como excepcin el derecho de gracia con la modalidad del Indulto o amnista. Por su parte el derecho de investigacin del Congreso queda a salvo, pero sin interferir los

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procedimientos judiciales, ni dictar disposiciones de naturaleza jurisdiccional (p. 430).

C. Principio de la Observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional Prevista en el Art. 139 Inc. 3 de la Constitucin Poltica del Estado: La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominacin.

Sobre el Debido Proceso, De Bernadis, Luis Marcelo: (...) son las garantas mnimas que requiere una persona para ser investigado o procesado (derecho de defensa, pluralidad de instancia, presuncin de inocencia, etc.), en tanto la tutela jurisdiccional efectiva es el derecho de la persona a que el Estado le proporcione una justicia idnea, imparcial y oportuna a sus demandas o pretensiones. Dentro de estos postulados el juez natural es una condicin de lo predecible de una justicia imparcial. Tambin se le conoce como juicio justo o proceso regular es una garanta y derecho fundamental de todos los justiciables que les permite una vez ejercitado el derecho de accin, el poder acceder a un proceso que rena los requisitos mnimos que lleven a la autoridad encargada de resolverlo, a pronunciarse de manera justa, equilibrada e imparcial (Chanam (2009, p. 432)

Respecto a la: La tutela jurisdiccional efectiva, es aquel por el cual una persona

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como integrante de la sociedad, puede acceder a los rganos jurisdiccionales para el ejercicio o la defensa de sus derechos intereses, con sujecin a que sea atendida a travs de un proceso que le ofrezca las garantas mnimas para su efectiva realizacin (Martel, 2003, p. 17).

ste principio est prevista y reconocida en todas las Constituciones modernas; Gonzales indica: El derecho a la efectividad de la tutela jurisdiccional no constituye en modo alguno una conquista del Estado Social de Derecho, ni siquiera del Estado de Derecho. La organizacin del Poder Pblico de modo que queda garantizada la justicia le viene impuesto a todo Estado por principios superiores que el Derecho Positivo no puede desconocer. El Derecho a la Justicia existe con independencia a que figure en las Declaraciones de Derechos Humanos y Pactos Internacionales, Constituciones y leyes de cada Estado. Como los dems derechos humanos es un derecho que los seres humanos tienen por el hecho de ser hombres. Los ordenamientos positivos se limitan a recogerla, como recoger otros principio del Derecho natural, al lado de los principios polticos y tradicionales ( Martel, 2003, p. 43, 44).

D. Principio de Publicidad en los procesos, salvo disposicin contraria de la Ley. Prevista en el Art. 139 Inc. 4 de la Constitucin Poltica del Estado: La publicidad en los procesos, salvo disposicin contraria de la ley. Los procesos judiciales por responsabilidad de funcionarios pblicos, y por los delitos cometidos por medio de la prensa y los que se refiere a derechos fundamentales garantizados por la

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Constitucin, son siempre pblicos. La publicidad es un mecanismo que garantiza que el proceso ser regular, que no sern sometidos los justiciables a cuestiones no previstas en la Ley, es un principio de larga data, reconocida en todos los ordenamientos jurdicos. La excepcin est prevista en casos que el proceso comprenda intereses de menores.

E. Principio de Motivacin escrita de las resoluciones judiciales Prevista en el Art. 139 Inc. 5 de la Constitucin Poltica del Estado: La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan. En el ejercicio de la funcin que cumplen los jueces estn sometidos a la Constitucin y la leyes, debiendo apoyarse en la ley y en los hechos probados en juicio. Estn obligados a fundamentar sus resoluciones y sentencias, basada en los fundamentos de hecho y de derecho. (...) este principio es un corolario del Derecho de Defensa y de la Instancia Plural (Chanam, 2009).

F. Principio de la Pluralidad de la Instancia Prevista en el Art. 139 Inc. 6 de la Constitucin Poltica del Estado: La Pluralidad de la Instancia. Al respecto Chaname, (2009) expone: (...) constituye una garanta consustancial del derecho al debido proceso, mediante el cual se persigue que lo resuelto por un juez de primeros instancia pueda ser revisada por un rgano funcionalmente superior; y de esta manera se permita que lo resuelto por aqul, cuando menos, sea

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objeto de una doble pronunciamiento (p. 444).

En el mbito Jurisprudencial Exp. 0023-2003-AI/TC, fundamentos 49, 50, 51; se expone; la independencia del Juez no slo hay que protegerlo del Poder Ejecutivo sino, tambin, de las cuestiones que se dan en el interior del mismo Poder Judicial, es decir, debe garantizarse al interior de la estructura misma de la cual el juez forma parte, e incluso respecto de los tribunales orgnicamente superiores, a lo cual se denomina: independencia funcional (...). (Chanam, 2009).

G. Principio de no dejar de Administrar Justicia por vaco o deficiencia de la Ley. Prevista en el Art. 139 Inc. 8 de la Constitucin Poltica del Estado: El principio de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley. En tal caso, deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho consuetudinario.

Este enunciado tiene su fundamento, en el hecho que la ley no puede prever todos los conflictos humanos de naturaleza jurisdiccional, entre ello el juez no se puede inhibir, en este supuesto debe aplicarse primeros los principios generales del derecho, en su defecto el derecho de la costumbre, con la advertencia que estos dos antes citados no se aplican al proceso penal, porque en este funciona el Principio de Legalidad, que es absoluto y no admite excepciones. Aclarado, este punto, de acuerdo a ste inciso, en otras materias, los magistrados deben expedir sentencia no obstante cuando no haya leyes o no sean aplicables estrictamente al caso, para lo cual deber guiarse por los principios generales que no es otro asunto que la recta

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justicia y la equidad. Queda advertida entonces, que en materia penal no hay fuentes supletorias, ni analoga, ni algo parecido ( Chanam, 2009).

I. Principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso. Prevista en el Art. 139 Inc. 14 de la Constitucin Poltica del Estado: El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso. Toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la causa o las razones de su detencin. Tiene derecho a ser asesorado por ste desde que es citada o detenida por cualquier autoridad.

De la lectura, se desprende el conocimiento de que ninguna persona debe ser juzgado, sin que pueda ejercer su derecho de defensa, lo que significa que se debe permitir la intervencin de un abogado, claro est que debe ser el de la eleccin del interesado, pero en el supuesto que no hubieran medios el mismo Estado ha previsto la defensa gratuita a travs de las denominadas defensora de oficio.

2.2.4.4.2. Principios de rango legal Complementando los lineamientos expuestos en la Constitucin Poltica del Estado, existen normas de rango legal que los jueces usan para dirigir el proceso. Normalmente se ubican en los ttulos preliminares de las normas de carcter procesal, aunque en hay ocasiones eventuales que se encuentran en el texto de normas sustantivas.

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A continuacin se presenta los principios reconocidos y establecidos en las normas de carcter procesal, a efectos de identificar que no difieren sustancialmente toda vez que se enmarcan dentro de lo establecido en el marco constitucional.

En materia procesal civil (Sagstegui, 2003; Cajas, 2011), se tiene:

Artculo I.- Derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. Toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujecin a un debido proceso.

Artculo II.- Principio de direccin e impulso del proceso. La direccin del proceso est a cargo del Juez, quien la ejerce de acuerdo a lo dispuesto en este Cdigo. El Juez debe impulsar el proceso por s mismo, siendo responsable de cualquier demora ocasionada por su negligencia. Estn exceptuados del impulso de oficio los casos expresamente sealados en este Cdigo.

Artculo III.- Fines del proceso e integracin de la norma procesal. El Juez deber atender a que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica, haciendo efectivos los derechos sustanciales, y que su finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia.

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En caso de vaco o defecto en las disposiciones de este Cdigo, se deber recurrir a los principios generales del derecho procesal y a la doctrina y jurisprudencia correspondientes, en atencin a las circunstancias del caso.

Artculo IV. Principios de Iniciativa de Parte y de Conducta Procesal. El proceso se promueve slo a iniciativa de parte, la que invocar inters y legitimidad para obrar. No requieren invocarlos el Ministerio Pblico, el procurador oficioso ni quien defiende intereses difusos. Las partes, sus representantes, sus Abogados y, en general, todos los partcipes en el proceso, adecan su conducta a los deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe. El Juez tiene el deber de impedir y sancionar cualquier conducta ilcita o dilatoria. Artculo V. Principios de Inmediacin, Concentracin, Economa y Celeridad Procesales. Las audiencias y la actuacin de medios probatorios se realizan ante el Juez, siendo indelegables bajo sancin de nulidad. Se exceptan las actuaciones procesales por comisin. El proceso se realiza procurando que su desarrollo ocurra en el menor nmero de actos procesales. El Juez dirige el proceso tendiendo a una reduccin de los actos procesales, sin afectar el carcter imperativo de las actuaciones que lo requieran.

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La actividad procesal se realiza diligentemente y dentro de los plazos establecidos, debiendo el Juez, a travs de los auxiliares bajo su direccin, tomar las medidas necesarias para lograr una pronta y eficaz solucin del conflicto de intereses o incertidumbre jurdica. Artculo VI. Principio de Socializacin del Proceso. El Juez debe evitar que la desigualdad entre las personas por razones de sexo, raza, religin, idioma o condicin social, poltica o econmica, afecte el desarrollo o resultado del proceso. Artculo VII. Juez y Derecho. El Juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido errneamente. Sin embargo, no puede ir ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes.

Artculo VIII. Principio de Gratuidad en el acceso a la justicia. El acceso al servicio de justicia es gratuito, sin perjuicio del pago de costos, costas y multas establecidas en este Cdigo y disposiciones administrativas del Poder Judicial.

Artculo IX. Principios de Vinculacin y de Formalidad. Las normas procesales contenidas en este Cdigo son de carcter imperativo, salvo regulacin permisiva en contrario. 40

Las formalidades previstas en este Cdigo son imperativas. Sin embargo, el Juez adecuar su exigencia al logro de los fines del proceso. Cuando no se seale una formalidad especfica para la realizacin de un acto procesal, ste se reputar vlido cualquiera sea la empleada. Artculo X. Principio de Doble instancia. El proceso tiene dos instancias, salvo disposicin legal distinta. 2.2.4.5. El debido proceso formal 2.2.4.5.1. Definicin En opinin de Romo (2008), El Debido Proceso constituye una respuesta legal, a una exigencia social, y por el mismo traspasa los lmites de las expectativas de las partes para establecerse en una garanta fundamental que involucra un conjunto variable de situaciones (anhelos, expectativas, cargas, oportunidades) que deben guardar ciertos aspectos mnimos que estructuren un esquema jurdico determinado en la Constitucin (p. 7)

El debido proceso formal, proceso justo o simplemente debido proceso, es un derecho fundamental que tiene toda persona que le faculta a exigir del Estado un juzgamiento imparcial y justo, ante un juez responsable, competente e independiente. Es un derecho complejo de carcter procesal, porque est conformada por un conjunto de derechos esenciales que impiden que la libertad y los derechos de los individuos sucumban ante la ausencia o insuficiencia de un proceso o procedimiento, o se vean afectados por cualquier sujeto de derecho, inclusive el Estado, que pretenda hacer uso abusivo de stos ( Bustamante, 2001).. 41

Es un derecho fundamental, natural o humano que tiene toda persona que le faculta a exigir del Estado un juzgamiento imparcial y justo, ante un juez responsable, competente e independiente. El Estado no slo est obligado a proveer la prestacin jurisdiccional; sino a proveerla bajo determinadas garantas mnimas que le aseguren tal juzgamiento imparcial y justo; por consiguiente es un derecho esencial que tiene no solamente un contenido procesal y constitucional, sino tambin un contenido humano de acceder libre y permanentemente a un sistema judicial imparcial (Ticona, 1994).

2.2.4.5.2. Elementos del debido proceso Siguiendo a Ticona (1994), el debido proceso corresponde al proceso jurisdiccional en general y particularmente al proceso penal, al proceso civil, al proceso agrario, al proceso laboral, inclusive al proceso administrativo; y an, cuando no existe criterios uniformes respecto de los elementos, las posiciones convergen en indicar que para que un proceso sea calificado como debido se requiere que ste, proporcione al individuo la razonable posibilidad de exponer razones en su defensa, probar esas razones y esperar una sentencia fundada en derecho. Para ello es esencial que la persona sea debidamente notificada al inicio de alguna pretensin que afecte la esfera de sus intereses jurdicos, por lo que resulta trascendente que exista un sistema de notificaciones que satisfaga dicho requisito.

En el presente trabajo los elementos del debido proceso formal a considerar son:

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2.2.4.5.2.1. Intervencin de un Juez independiente, responsable y competente. Porque, todas las libertades seran intiles sino se les puede reivindicar y defender en proceso; si el individuo no encuentra ante s jueces independientes, responsables y capaces.

Un Juez ser independiente cuando acta al margen de cualquier influencia o intromisin y an la presin de los poderes pblicos o de grupos o individuos.

Un Juez debe ser responsable, porque su actuacin tiene niveles de responsabilidad y, si acta arbitrariamente puede sobrevenirle responsabilidades penales, civiles y an administrativas. El freno a la libertad es la responsabilidad, de ah que existan denuncias por responsabilidad funcional de los jueces.

Asimismo, el Juez ser competente en la medida que ejerce la funcin jurisdiccional en la forma establecida en la Constitucin y las leyes, de acuerdo a las reglas de la competencia y lo previsto en la Ley Orgnica del Poder Judicial.

En el Per est reconocido en La Constitucin Poltica del Per, numeral 139 inciso 2 que se ocupa de la independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, (Gaceta Jurdica, 2005).

2.2.4.5.2.2. Emplazamiento vlido Al respecto, tanto Ticona, (1999), as como se expone en La Constitucin

Comentada de la Gaceta Jurdica (2005), el sistema legal, especialmente, la norma

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procesal que est comprendida en este sistema debe asegurar que los justiciables tomen conocimiento de su causa.

En este orden, las notificaciones en cualquiera de sus formas indicadas en la ley, deben permitir el ejercicio del derecho a la defensa, la omisin de estos parmetros implica la nulidad del acto procesal, que necesariamente el Juez debe declarar a efectos de salvaguardar la validez del proceso. 2.2.4.5.2.3. Derecho a ser odo o derecho a audiencia La garanta no concluye con un emplazamiento vlido; es decir no es suficiente comunicar a los justiciables que estn comprendidos en un causa; sino que adems posibilitarles un mnimo de oportunidades de ser escuchados. Que los Jueces tomen conocimiento de sus razones, que lo expongan ante ellos, sea por medio escrito o verbal.

En sntesis nadie podr ser condenado sin ser previamente escuchado o por lo menos sin haberse dado la posibilidad concreta y objetiva de exponer sus razones.

2.2.4.5.2.4. Derecho a tener oportunidad probatoria Porque los medios probatorios producen conviccin judicial y determinan el contenido de la sentencia; de modo que privar de este derecho a un justiciable implica afectar el debido proceso.

En relacin a las pruebas las normas procesales regulan la oportunidad y la idoneidad de los medios probatorios. El criterio fundamental es que toda prueba sirva para

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esclarecer los hechos en discusin y permitan formar conviccin conducentes a obtener una sentencia justa.

2.2.4.5.2.5. Derecho a la defensa y asistencia de letrado Este es un derecho que en opinin de Monroy Glvez, citado en la Gaceta Jurdica (2005), tambin forma parte del debido proceso; es decir la asistencia y defensa por un letrado, el derecho a ser informado de la acusacin o pretensin formulada, el uso del propio idioma, la publicidad del proceso, su duracin razonable entre otros.

Esta descripcin concuerda con la prescripcin del artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil: que establece que toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, pero en todo caso con sujecin a un debido proceso (Cajas, 2011).

2.2.4.5.2.6. Derecho a que se dicte una resolucin fundada en derecho, motivada, razonable y congruente. Esta prevista en el inciso 5 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado; que establece como Principio y Derecho de la Funcin Jurisdiccional: la motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable de los fundamentos de hecho en que se sustentan.

De esta descripcin se infiere, que el Poder Judicial en relacin a sus pares el legislativo y el ejecutivo, es el nico rgano al que se le exige motivar sus actos. Esto

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implica que los jueces sern todo lo independiente sometidos a la Constitucin y la ley.

que deben ser, pero estn

La sentencia, entonces, exige ser motivada, debe contener un juicio o valoracin, donde el Juez exponga las razones y fundamentos fcticos y jurdicos conforme a los cuales decide la controversia. La carencia de motivacin implica un exceso de las facultades del juzgador, un arbitrio o abuso de poder. 2.2.4.5.2.7. Derecho a la instancia plural y control Constitucional del proceso La pluralidad de instancia consiste en la intervencin de un rgano revisor, que no es para toda clase de resoluciones (decretos, autos o sentencia), sino que la doble instancia es para que el proceso (para la sentencia y algunos autos), pueda recorrer hasta dos instancias, mediante el recurso de apelacin. Su ejercicio est regulada en las normas procesales. (La casacin no produce tercera instancia) (Ticona, 1999; Gaceta Jurdica, 2005).

2.2.4.6. El Proceso Civil de Conocimiento Concepto: Se define al proceso de conocimiento como aquel que tiene, por objeto una

pretensin tendiente a que el rgano judicial dilucide y declare, mediante la aplicacin de las normas pertinentes a los hechos alegados y discutidos, el contenido y el alcance de la situacin jurdica existente entre las partes. El proceso de conocimiento es el proceso contencioso de mayor duracin en nuestra medio, en el que los plazos para las diferentes actuaciones procesales son los ms amplias que prev el cdigo procesal civil, si los comparamos con los referidos a los

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procesos abreviados, sumarsimo y procesos nicos de ejecucin Se caracteriza no solo por lo prolongado de su trmite, sino tambin porque en l se ventilan asuntos de una importancia, por lo general, complejos (que suponen un mayor debate y precisan un examen ms completo para ser resueltos), as como pretensiones cuya estimacin patrimonial. Alberto Hinostroza (2010)

2.2.4.6.1. Definicin Es el proceso de cognicin tipo por excelencia, el que se tramitan asuntos contenciosos que no tienen una va procedimental propia y cuando, por la naturaleza o complejidad de la pretensin, a criterio del juez, sea atendible su empleo, conforme lo seala el Art. 475 del Cdigo Procesal Civil ( Zavaleta, 2002; Ticona, 1994).

Por su parte segn Anibal Quiroga, expresa El proceso de conocimiento lleva al Juez a conocer una determinada controversia entre sujetos y resolverla, estableciendo cul sea la situacin jurdica entre las partes litigantes, es decir, a establecer quien entre los justiciables tiene la razn, mediante una resolucin de fondo, generalmente una sentencia imperativa e inmutable, a la cual se le atribuye la calidad de cosa juzgada. CARNELUTTI seala que, la frmula del proceso de congnicin asigna al proceso el contenido de conocer. Conocer y juzgar, en el terreno lgico son la misma cosa ( Crdova, 2011).

Entre las caractersticas que se desprende de la regulacin que a continuacin se presente se desprende los plazos amplios en todas las etapas. Se dice de conocimiento, porque al inicio es una pretensin incierta la que aparece en el

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petitorio de la demanda, lo cual de acuerdo a las pruebas ser el Juez quien conozca y jusgue y decida en una sentencia. Otros procesos de cognicin son los procesos abreviados y sumarsimos. Se distingue de los procesos de ejecucin, porque en stas ultimas el juzgador no juzga, sino que se limita a ejecutar de acuerdo al ttulo que se adjunta a la demanda ejecutiva.

2.2.4.6.2. Regulacin Las normas que regulan el proceso de conocimiento se encuentran contenidas en el en el Art. 475, que contempla las disposiciones generales; el Art.476 los requisitos de la actividad procesal; Art.477 la fijacin del proceso por el Juez; Art. 478, los plazos; Art. 479, plazos especiales de emplazamiento.

Con el propsito de corrobar la exposicin precedente se presenta las que ms facilitan su identificacin (Cajas, 2011, p. 711; Sagstegui, 2003,T. II. p. 96).

Art. 475. Procedencia. Se tramitan en proceso de conocimiento, ante los Juzgados Civiles los asuntos contenciosos que: 1. No tenga una va procedimental, no estn atribudos por ley a otros

rganos jurisdiccionales y, adems, cundo por su naturaleza o complejidad de la pretensin, el Juez considere atendible su tramitacin. 2. La estimacin patrimonial del petitorio sea mayor de mil Unidades de

Referencia Procesal. 3. Son inapreciables en dinero o hay duda sobre su monto, y siempre que

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el Juez, considere atendible su procedencia. 4. El demandante considere que la cuestin debatida slo fuese de

derecho; y, 5. Los dems que la ley seale.

2.2.4.6.3. Finalidad La finalidad del proceso civil, de acuerdo a lo establecido en el Art. III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, la finalidad concreta del proceso civil es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre jurdica; mientras que su finalidad abstracta es lograr la paz social en justicia.

En la norma procesal laboral, no hay una norma especfica que se ocupe de la finalidad del proceso laboral, sin embargo tomando en cuenta que en dichos procesos lo que se discute son pretensiones de carcter laboral, de carcter contencioso la finalidad tambin ser resolver un conflicto de intereses.

En cuanto a la norma procesal contencioso administrativa, se ubica la norma del Art. 1, de la Ley N 27584, en ste se indica: Finalidad: La accin contencioso administrativa prevista en el art. 148 de la Constitucin Poltica del Estado tiene por finalidad el control jurdico por el Poder Judicial de las actuaciones de la

administracin pblica sujetas al derecho administrativo y la efectiva tutela de los derechos e intereses de los administrativos.

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Por su parte en la norma procesal constitucional, se puede citar la norma contenida en el Art. II del Cdigo Procesal Constitucional: Son fines esenciales de los procesos constitucionales garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales.

2.2.4.7. Sujetos del proceso 2.2.4.7.1. El Juez. Juez, segn Falcn, citado por Hinostroza (2004), .... es la persona investida por el Estado Jurisdiccin para el cumplimiento de la misma. Juez es a su vez un magistrado ( p.16).

En sentido genrico, por Juez, segn Gallinal (s/f), se comprende a todos los que por pblica autoridad, administran justicia, cualquiera que sea la categora de ellos ( citado por Hinostroza, 2004).

En trminos concretos el Juez, personifica al Estado en el mbito del proceso judicial, y como tal est sujeto a las facultades que la Constitucin y las leyes le confieren.

2.2.4.7.2. La parte procesal. En sentido estricto, las partes son el demandante y el demandado. El demandante es la persona natural o jurdica que presenta una demanda contra otra persona en el juzgado en reclamacin de un derecho; mientras que el demandado, es la persona contra quien se presenta la demanda, igualmente natural o jurdica (Poder Judicial, 2013).

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En sentido amplio, es parte procesal todo sujeto de la relacin jurdica procesal hasta hace un tiempo se consideraba que nicamente era parte procesal el demandante y demandado pero la doctrina actual ha llegado a la conclusin de que la parte procesal es todo sujeto del proceso, aunque no sea ni demandante ni demandado (Poder Judicial, 2013). Al demandante tambin se le denomina accionante, es quien formula la demanda, quien ejerce el derecho de accin la misma que se materializa en la demanda en el cual reclama un pretensin; por su parte al demandante tambin se le llama emplazado, es el destinario de la pretensin, es quien ejerce el derecho de contradiccin que se materializa en la contestacin de la demanda.

2.2.4.7.3. Los puntos controvertidos Controvertir de acuerdo a la Real Academia de la Lengua Espaola (2001), es un trmino usado para referirse a opiniones contrapuestas.

Dentro del marco normativo del artculo 471 del Cdigo de Procesal Civil los puntos controvertidos en el proceso pueden ser conceptuados como los supuestos de hecho sustanciales de la pretensin procesal contenidos en la demanda y que entran en conflicto o controversia con los hechos sustanciales de la pretensin procesal resistida de la contestacin de la demanda (Coaguilla, s/f).

Los puntos controvertidos en el proceso, segn (Rioja, s.f), nacen de los hechos alegados en la pretensin y de los hechos invocados para la resistencia de la

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pretensin en el ejercicio del contradictorio.

Los puntos controvertidos en la jurisprudencia. SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, vista la causa nmero mil ochocientos treintitres dos mil nueve, odo el informe oral, en audiencia pblica el da de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, se emite la siguiente sentencia:

1. MATERIA DEL RECURSO: Es materia de autos el recurso de casacin interpuesto a fojas seiscientos sesenta y nueve por la codemandada Empresa de Transporte Diferencial Asociados Sociedad Annima contra la sentencia de vista de fojas seiscientos cuarenta y cinco, su fecha veintisiete de octubre del dos mil ocho, que revocando la sentencia contenida en la resolucin nmero veintiuno, de fecha treinta y uno de marzo del dos mil ocho que declara infundada la demanda interpuesta por la Empresa de Transportes y Turismo Nano Sociedad Annima Cerrada con la Empresa de Transporte Diferencial Asociados Sociedad Annima y otro, sobre indemnizacin por daos y perjuicios; y reformndola ha declarado fundada en parte la demanda, ordenando que los demandados en forma solidaria paguen a la demandante la suma de noventa mil nuevos soles por todos los daos y perjuicios ocasionados, ms intereses legales, con costos y costas. 2. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: Esta Sala ha declarado procedente el recurso, mediante resolucin de fecha trece de julio del dos mil nueve, nicamente por la causal prevista en el inciso 3o del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, por la contravencin de las normas que garantizan el derecho al debido proceso, e, infraccin de las formas esenciales para la eficacia y validez de los actos procesales,

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fundamentado en que la sentencia atenta contra el debido proceso consagrado en el artculo 139 inciso 3o de la Constitucin Poltica y el artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, pues si bien la demandante no dirigi su pretensin contra la empresa aseguradora (ahora Latina Compaa de Seguros), a pedido de la parte demandada se le integr al proceso, siendo motivo de punto controvertido como es de verse de la audiencia de conciliacin; sin embargo, la Sala de vista en la parte considerativa de su sentencia no desarrolla ninguna motivacin si (dicha aseguradora) debe o no responder por el dao producido, pues la motivacin debe comprender todos los puntos controvertidos, por lo que al no motivar en este aspecto, la sentencia atenta contra los incisos 3o y 4o del artculo 122 del Cdigo Procesal citado, la que adems constituye un derecho fundamental con arreglo al artculo 139 inciso 5o de la Constitucin Poltica, y por ello mismo, en la parte del fallo no lo involucra desde que ste debe ser claro y preciso en cuanto a quines deben responder por los daos; incongruencia que se encuentra sancionada con la nulidad de la sentencia, en aplicacin del inciso 6o del artculo 50 del ordenamiento Procesal Civil. Agrega que, la sentencia de vista debi mandar que la aseguradora, solidariamente con los demandados, cumpla con cubrir el monto indemnizatorio, como lo tienen establecidos las Casaciones nmeros trescientos setentiseis dos mil tres Cerro de Pasco y seiscientos veintiuno dos mil unoLima, publicadas en el Diario Oficial El Peruano en fechas primero y dos de diciembre del dos mil tres, respectivamente, lo que no aparece de autos al no haberse dado motivacin alguna, y el fallo no resulta pues claro y preciso. 3. CONSIDERANDO: PRIMERO. En materia de casacin es factible ejercer el control casatorio de las decisiones jurisdiccionales, para determinar si en ellas se han infringido o no las normas que garantizan el derecho al debido proceso, tomndose en consideracin que ste supone el cumplimiento de

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los principios y de las garantas que regulan el proceso como instrumento judicial. SEGUNDO. El principio de congruencia implica el lmite del contenido de una resolucin judicial, debiendo sta ser dictada de acuerdo con el sentido y alcances de las peticiones formuladas por las partes; que, en ese sentido una de las manifestaciones de la transgresin al principio de la congruencia lo constituye lo que en doctrina se conoce como citra petita, figura que se presenta cuando se omite el examen de cuestiones oportunamente propuestas por las partes; por lo que de producirse una transgresin al principio de la congruencia, originar la nulidad de la resolucin judicial, conforme al artculo VII del Ttulo Preliminar, as como de acuerdo al inciso 3 del artculo 122 del Cdigo Procesal Civil. TERCERO. Analizando lo actuado en el proceso, se aprecia de autos que, a fojas treinta y cinco, la Empresa de Transporte y Turismo Nano Sociedad Annima Cerrada demand a Transporte Diferencial Asociados Sociedad Annima y a Robert William Lescano Narro, a fin de reclamar una indemnizacin como consecuencia de un accidente de trnsito. Dado que el vehculo de la demandada se encontraba asegurado, por resolucin de fojas ciento sesenta y cuatro (ante la denuncia civil formulada), se dispuso emplazar a la empresa aseguradora Sudamrica Seguros, ahora Latina Compaa de Seguros; sta se apersona al proceso a fojas doscientos nueve, como Latina Seguro y Reaseguros Sociedad Annima y procede a contestar la demanda, solicitando que la misma sea declarada infundada. CUARTO. La citada compaa de seguros present como petitorio, se declare infundada la demanda en todos sus extremos, porque tambin el conductor del vehculo de la demandante es responsable del accidente; a continuacin indica que, en el supuesto negado que el conductor del vehculo asegurado fuese el nico responsable, refiere que su responsabilidad solidaria slo es hasta el lmite de la suma asegurada por responsabilidad civil frente a terceros, que llega a la suma de cincuenta mil dlares, siempre que la demandante acredite los daos por ese monto.

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QUINTO. En ese sentido, segn se advierte del acta de fojas trescientos noventa, se fijaron cuatro puntos controvertidos, el primero referido a determinar si la responsabilidad es imputable a Robert William Lescano Narro (conductor del vehculo de propiedad de Transportes Diferencial Asociados Sociedad Annima); el segundo referido a determinar si los conductores de ambas empresas han actuado negligentemente, producindose daos recprocos; el tercero referido a establecer una vez determinada la responsabilidad de la empresa demandada si se ha ocasionado dao emergente y lucro cesante, debiendo determinarse sus montos; y en el cuarto punto controvertido se indica: Determinar, de ampararse la pretensin principal si a la empresa aseguradora Latina Seguro y Reaseguros Sociedad Annima debe responder en la indemnizacin demandada, de manera solidaria hasta el importe que se contrae la pliza de seguros nmero diecisiete cero uno veinte cero dos seis siete nueve seis cero cero cero, en relacin al vehculo de placa de rodaje UO cinco uno cero cuatro. SEXTO. Al dictarse la sentencia de primera instancia (fojas quinientos diecisiete), se declar infundada la demanda, en donde se estableci (apreciando el atestado policial, en donde la actuacin del conductor de la empresa demandada es tomado como factor predominante, y la actuacin del conductor de la empresa demandante como factor contributivo) que la responsabilidad es imputable a ambos conductores (resolviendo as los dos primeros puntos controvertidos); y respecto del dao emergente y lucro cesante, se seala que los mismos no han sido probados (resolviendo el tercer punto controvertido); en ese sentido, al momento de resolverse el cuarto punto controvertido, ste se desestima debido a que (siguiendo lo resuelto en el tercer punto controvertido) no se ha acreditado la existencia de daos materiales susceptibles de ser indemnizados. STIMO. Apelada la sentencia, la segunda instancia, por resolucin de vista de fojas seiscientos cuarenticinco, que ahora es materia de este recurso de casacin, ha indicado que no se ha declarado la existencia de un supuesto de ruptura causal (artculo 1972 del

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Cdigo Civil), por lo que no se puede concluir en la ausencia de responsabilidad de la demandada; a continuacin, analizando crticamente el atestado policial, se toma con reserva su conclusin (en cuanto a que la conducta del conductor de la empresa demandante habra contribuido en el accidente, afirmndose que tal conclusin no es coherente con los hechos ocurridos); se concluye as con la existencia de los supuestos de la antijuridicidad y la relacin de causalidad. Luego de ello, la Sala Superior analiza el extremo referido a la presencia de daos patrimoniales, as como a establecer su monto; en ese sentido concluye que los daos al vehculo se encuentran acreditados (segn pericia policial de fojas sesenta), pero, al momento de establecer el quantum advierte que la proforma presentada por la demandante no justifica el costo realizado, por lo que procede a aplicar un criterio de equidad a fin de fijar el quantum de la indemnizacin. OCTAVO. Segn lo expuesto, la Sala Superior omiti pronunciarse sobre el cuarto punto controvertido, referido a la obligacin que le corresponde a la empresa aseguradora, por lo que se ha incurrido en el supuesto de nulidad procesal precisado en el segundo considerando de esta sentencia suprema. 4. DECISION: Por las consideraciones expuestas, en aplicacin del acpite 2.1 del inciso 2 del artculo 396 del Cdigo Procesal Civil: Declararon: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas seiscientos sesenta y nueve por la demandada Empresa de Transportes Diferencia Asociados Sociedad Annima, en consecuencia NULA la resolucin de vista de fojas seiscientos cuarenta y cinco su fecha veintisiete de octubre del dos mil nueve. ORDENARON que el rgano jurisdiccional inferior expida un nuevo fallo, con arreglo a ley. DISPUSIERON la publicacin de esta resolucin en el diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por la empresa de Transportes y Turismo Nano Sociedad Annima Cerrada con don Robert William Lescano Narro y otro sobre indemnizacin; interviniendo como ponente el Seor Juez Supremo Palomino Garca; y los

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devolvieron. SS. ALMENARA BRYSON TAVARA CORDOVA PALOMINO GARCIA CASTAEDA SERRANO ALVAREZ LOPEZ De lo expuesto, queda claro que los puntos controvertidos son las cuestiones contrarias extradas de la exposicin en la demanda y la contestacin, respecto del cual debe haber una decisin en la sentencia.

2.2.5. LA PRUEBA. 2.2.5.1. En sentido comn y jurdico En sentido semntico, prueba significa, accin y efecto de probar. Razn, argumento, instrumento u otro medio con que se pretende mostrar y hacer patente la verdad o falsedad de algo (Real Academia de la Lengua Espaola, 2001).

En sentido jurdico:

Segn Osorio (2003), se denomina prueba, a un conjunto de actuaciones que dentro de un juicio, cualquiera sea su ndole, se encaminan a demostrar la verdad o falsedad de los hechos aducidos por cada una de las partes, en defensa de sus respectivas pretensiones en un litigio. Segn Carnelutti citado por Rodrguez (1995) Casi toda la doctrina tiene conciencia (...) que prueba es la demostracin de la verdad de un hecho, (...): demostracin de la

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verdad de un hecho realizada por los medios legales (por medios legtimos) o, ms brevemente, demostracin de la verdad legal de un hecho (p. 37).

Rodriguez agrega: Para Carnelutti, la verdad que la prueba trata de demostrar en el proceso es la verdad formal o verdad judicial, a la que se llama verdad legal, para diferenciarla de la verdad material que dadas las limitaciones del proceso, no se puede hallar en este.

Rodrguez (1995), define a la prueba como (...) la persona o cosa y, excepcionalmente, tambin, los hechos que suministran al rgano jurisdiccional del Estado los conocimientos necesarios y suficientes para determinar la verdad o falsedad jurdica de un asunto en debate (...). (citado por Hinostroza,1998)

En la jurisprudencia se contempla: En acepcin lgica, probar es demostrar la verdad de una proposin, pero en su accin corriente, expresa una operacin mental de composicin (Expediente N 986-95-Lima).

Como se puede observar, en todas las proposiciones la expresin prueba est ligada al acto de probar, demostrar o evidenciar algn elemento, situacin o hecho, material o inmaterial, de tal forma que produzca certeza o convencimiento, adquiriendo connotacin en el mbito procesal en vista que a mrito del mismo se adoptar una decisin.

2.2.5.2. En sentido jurdico procesal

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En opinin de Couture (2002), la prueba es un mtodo de averiguacin y un mtodo de comprobacin.

En el derecho penal, la prueba es, normalmente, averiguacin, bsqueda, procura de algo. Mientras que en el derecho civil, es normalmente, comprobacin, demostracin, corroboracin de la verdad o falsedad de las proposiciones formuladas en el juicio.

La prueba penal se asemeja a la prueba cientfica; la prueba civil se parece a la prueba matemtica: una operacin destinada a demostrar la verdad de otra operacin.

Para el autor en comento, los problemas de la prueba consiste en saber qu es la prueba; qu se prueba; quin prueba; cmo se prueba, qu valor tiene la prueba producida. A continuacin precisa, el primero de los temas, plantea el problema del concepto de la prueba; el segundo, el objeto de la prueba; el tercero, la carga de la prueba; el cuarto, el procedimiento probatorio; el ultimo la valoracin de la prueba.

2.2.5.3. Diferencia entre prueba y medio probatorio. En opinin de Hinostroza (1998):

La prueba puede ser concebida estrictamente como las razones que conducen al Juez a adquirir certeza sobre los hechos. Esta caracterstica destaca en el mbito del proceso.

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Los medios probatorios, en cambio, son los instrumentos que emplean las partes u ordena el magistrado de los que se derivan o generan tales razones. Por ejemplo: Puede darse el caso de un medio probatorio que no represente prueba alguna al no poder obtenerse de l ninguna razn que produzca el convencimiento del Juez.

Por su parte, Rocco citado por Hinostroza (1998), en relacin a los medios de prueba afirma que son: () medios suministrados por las partes a los rganos de control (rganos jurisdiccionales) de la verdad y existencia de los hechos jurdicos controvertidos, a fin de formar conviccin de dichos rganos sobre la verdad o inexistencia de ellos.

En el mbito normativo:

En relacin a los medios de prueba o medios probatorios, si bien la legislacin procesal civil no lo define, pero el contenido ms cercano es la norma prevista en el Art. 188 del Cdigo Procesal Civil que establece: Los medios probatorios tienen por finalidad acreditar los hechos expuestos por las partes, producir certeza en el Juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones (Cajas, 2011).

De lo expuesto se puede afirmar que un medio probatorio o medio de prueba, se convertir en prueba, si causa certeza y conviccin en el juzgador. Que en palabras de Hinostroza (1998) es: los medios de prueba son, pues, los elementos materiales de la prueba.

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2.2.5.4. Concepto de prueba para el Juez Segn Rodrguez (1995), al Juez no le interesan los medios probatorios como objetos; sino la conclusin a que pueda llegar con la actuacin de ellos: si han cumplido o no con su objetivo; para l los medios probatorios deben estar en relacin con la pretensin y con el titular del objeto o hecho controvertido. En el proceso los justiciables estn interesados en demostrar la verdad de sus afirmaciones; sin embargo este inters particular, hasta de conveniencia se podra decir, no lo tiene el Juez.

Para el Juez, la prueba es la comprobacin de la verdad de los hechos controvertidos, ya sea que su inters sea encontrar la verdad de los hechos controvertidos, o la verdad para optar por una decisin acertada en la sentencia.

El objetivo de la prueba, en la esfera jurdica, es convencer al juzgador sobre la existencia o verdad del hecho que constituye el objeto de derecho en la controversia. Mientras que al Juez le interesa en cuanto resultado, porque en cuanto a proceso probatorio debe atenerse a lo dispuesto por la ley procesal; a las partes le importa en la medida que responsa a sus intereses y a la necesidad de probar.

2.2.5.5. El objeto de la prueba El mismo Rodrguez (1995), precisa que el objeto de la prueba judicial es el hecho o situacin que contiene la pretensin y que el actor debe probar para alcanzar que se declare fundada la reclamacin de su derecho. Es decir, para los fines del proceso

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importa probar los hechos y no el derecho.

Otro aspecto a considerar es, que hay hechos que necesariamente deben ser probados, para un mejor resultado del proceso judicial, pero tambin hay hechos que no requieren de probanza, es que no todos los hechos son susceptibles de probanza, pero en el proceso requieren ser probados; porque el entendimiento humano especialmente la del Juez debe conocerlos, por eso la ley, en atencin al principio de economa procesal, los dispone expresamente para casos concretos.

2.2.5.6. La carga de la prueba Para la Real Academia de la Lengua Espaola (2001), una de las acepciones del trmino cargar es, imponer a alguien o a algo un gravamen, carga u obligacin.

Jurdicamente, Rodrguez (1995) expone que la palabra carga no tiene un origen definido, se introduce en el proceso judicial con un significado similar al que tiene en el uso cotidiano, como obligacin. La carga, entonces es un accionar voluntario en el proceso para alcanzar algn beneficio, que el accionante considera en realidad como un derecho.

Precisa que el concepto de carga, une dos principios procesales: el principio dispositivo e inquisitivo, el primero por corresponder a las partes disponer de los actos del proceso; el segundo, que deriva del inters pblico preservado por el Estado. Si bien la parte interviene voluntariamente en el proceso, es de su cargo

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aportar a la bsqueda de lo que pide; caso contrario se atendr a las consecuencias, que le pueden ser desfavorables. Pero, como su intervencin es voluntaria, puede renunciar o desistirse de su peticin que puso en movimiento el proceso, o bien puede dejarlo en abandono, no, precisamente, por intervencin extraa ni por coaccin, sino porque es de su propio inters abandonarlo o impulsar el proceso para conseguir lo que ha pedido. ste inters propio lo hace titular de la carga de la prueba de todo lo que puede serle favorable, en cambio su desinters no da lugar a sancin jurdica, de ah que se excluye del concepto de carga la obligacin, porque no hay tutela de un inters ajeno, sino el propio.

2.2.5.7. El principio de la carga de la prueba De acuerdo a este principio la carga de probar de corresponder a los justiciables por haber afirmado hechos en su favor, o porque de los hechos expuestos se determina lo que solicita, o en todo por afirmar hechos contrarios a los que expone su parte contraria (...). De ah que se diga, el principio de la carga de la prueba implica la autorresponsabilidad de los sujetos procesales por la conducta que adopten en el proceso, de modo que si no llegan a demostrar la situacin fctica que les favorezcan por no ofrecer medios probatorios o en todo caso los que hubieren presentado sean inidneos, obtendrn una decisin o fallo desfavorable ( Hinostroza, 1998).

En el marco normativo, este principio se encuentra prevista en el Art. 196 del Cdigo Procesal Civil, en el cual se indica: Salvo disposicin legal diferente, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos hechos (Cajas, 2011).

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Sobre el particular Sagstegui (2003, T. I. p. 409), precisa El principio de la carga de la prueba sirve sobre todo como regla de conducta para las partes y como regla de juicio para el Juez.

En la jurisprudencia: En el expediente N 1555-95- Lima, VSCS, Alberto Hinostroza M. Jurisprudencia Civil. T. II.p. 112, se precisa El Cdigo Adjetivo precepta que la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin o a quien los contradice alegando nuevos hechos ... en la resolucin solo sern expresadas las valoraciones esenciales y determinantes que sustenten su decisin ( Cajas; 2011).

2.2.5.8. Valoracin y apreciacin de la prueba. El trmino valoracin se emplea como sinnimo de valoracin; as algunos afirman apreciacin o valoracin de los medios de prueba; Devis Echanda citado por Rodrguez (1995) expone: Los autores suelen hablar del sistema de las pruebas legales en oposicin al de la libre apreciacin, denominado tambin de la apreciacin razonada. Pero por pruebas legales se entiende lgicamente el sealamiento por ley de los medios admisibles en los procesos, sea en forma taxativa o permitiendo la inclusin de otros, a juicio del juez, en oposicin a la prueba libre, que implicara dejar a las partes en libertad absoluta para escoger los medios con que pretenden obtener la conviccin del juez, respecto de los hechos del proceso ( p. 168).

Por su parte Hinostroza (1998) precisa, la apreciacin de la prueba consiste en un

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examen mental orientado a extraer conclusiones respecta del mrito que tiene o no un medio probatorio para formar conviccin en el Juez; agrega, que es un aspecto del principio jurisdiccional de la motivacin de las sentencias y es requisito indispensable de stas. Pero a pesar de que es una obligacin del Juez apreciar todas las pruebas, en el respectivo fallo slo expresar las valoraciones esenciales y determinantes que sustenten su decisin conforme se contempla en el artculo 197 del Cdigo Procesal Civil.

2.2.5.9. Sistemas de valoracin de la prueba Segn Rodriguez, (1995) ; Taruffo, (2002) 2.2.5.9.1. El sistema de la tarifa legal En este sistema la ley establece el valor de cada medio de prueba actuado en el proceso. El Juez admite las pruebas legales ofrecidas, dispone su actuacin y las toma con el valor que la ley le da cada una de ellas en relacin con los hechos cuya verdad se pretende demostrar. Su labor se reduce a una recepcin y calificacin de la prueba mediante un patrn legal. Por este sistema el valor de la prueba no lo da el Juez, sino la ley (Rodrguez, (1995).

En opinin de Taruffo (2002) la prueba legal consiste en la produccin de reglas que preterminan , de forma general y abstracta, el valor que debe atribuirse a cada tipo de prueba.

2.2.5.9.2 El sistema de valoracin judicial

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En opinin de Rodriguez (19959. En este sistema corresponde al Juez valorar la prueba, mejor dicho apreciarla. Apreciar es formar juicios para estimar los mritos de una cosa u objeto. Si el valor de la prueba lo da el Juez, ese valor resulta subjetivo, por el contrario en el sistema legal lo da la ley. La tarea del Juez es evaluativa con sujecin a su deber. Este es un sistema de valoracin de la prueba de jueces y tribunales de conciencia y de sabidura.

Debe entenderse que esta facultad entregada al Juez: La potestad de decidir sobre el derecho de las partes para alcanzar la justicia, en base a su inteligencia, experiencia y conviccin es trascendental. De ah que la responsabilidad y probidad del magistrado son condiciones indiscutibles para que su actuacin sea compatible con la administracin de justicia.

Segn Taruffo (2002).

De la prueba libre o de la libre conviccin, como le denomina, supone ausencia de reglas e implica que la eficacia de cada prueba para la determinacin del hecho sea establecida caso a caso, siguiendo los criterios no predeterminados, sino discrecionales y flexibles, basados en los presupuestos de la razn.

Para Taruffo ( 2002), (...) en cierto sentido la prueba legal pretende precisamente impedir al Juez que use los criterios de la discrecionalidad racional, imponindole otros que en mayor o menor medida distinguen al juicio de hecho que se daran

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segn los cnones de la aproximacin a la realidad; para ste autor la prueba legal es irracional, porque excluye los criterios racionales de la valoracin de la prueba.

Precisa, que el derecho a prueba que normalmente est reconocida a las partes, slo puede adquirir un significado apreciable sobre la base de una concepcin racional de la conviccin del juez. El principio de la libre conviccin del Juez implica la libertad que ste tiene para escoger el material probatorio existente en el proceso, los elementos que considere significativos y determinantes para la decisin sobre el hecho.... (...), pero a su vez emerge el deber de motivar, entonces el Juez tendr que justificar mediante argumentos donde evidencie o enuncie los criterios que ha adoptado para valorar las pruebas y, sobre esta base, justificar el juicio de hecho.

Sobre ste ltimo sistema Antunez, expresa: (...) bajo este sistema de valoracin, el juzgador se encuentra en plena libertad, no solo de valorar las pruebas que le presenten las partes, sino que, se encuentra en libertad de apreciar y disponer, de oficio, las pruebas que estime necesarias para llegar a una determinacin (Crdova, 2011).

Pero Crdova (2011) agrega otro sistema de valoracin y con esto se refiere a:

2.2.5.9.3. Sistema de la Sana Crtica. Segn Cabanellas, citado por Crdova (2011) la sana crtica, viene a ser una frmula legal para entregar al ponderado arbitrio judicial la apreciacin de la prueba. Es muy

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similar al de la valoracin judicial o libre conviccin, como le llama Taruffo (202), en ste sistema se propugna que el valor probatorio que estime a determinada prueba, lo realice el Juez, hallndose ste en el deber de analizar y evaluar las pruebas con un criterio lgico y consecuente, sustentando las razones por las cuales le otorga o no eficacia probatoria a la prueba o pruebas.

2.2.5.10. Operaciones mentales en la valoracin de la prueba. De acuerdo a Rodriguez (1995): 2.2.5.10.1. El conocimiento en la valoracin y apreciacin de los medios de prueba. El conocimiento y la preparacin del Juez es necesario para captar el valor de un medio probatorio, sea objeto o cosa, ofrecido como prueba. Sin el conocimiento previo no se llegara a la esencia del medio de prueba.

2.2.5.10.2. La apreciacin razonada del Juez El Juez aplica la apreciacin razonada cuando analiza los medios probatorios para valorarlos, con las facultades que le otorga la ley y en base a la doctrina. El razonamiento debe responder no slo a un orden lgico de carcter formal, sino tambin a la aplicacin de sus conocimientos psicolgicos, sociolgicos y cientficos, porque apreciar tanto documentos, objetos y personas (partes, testigos) y peritos.

La apreciacin razonada se convierte, por exigencia de su objetivo, en un mtodo de valoracin, de apreciacin y determinacin o decisin fundamentada.

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2.2.5.10.3. La imaginacin y otros conocimientos cientficos en la valoracin de las pruebas. Como quiera que los hechos se vinculan con la vida de los seres humanos, raro ser el proceso en que para calificar definitivamente el Juez no deba recurrir a conocimientos psicolgicos y sociolgicos; las operaciones psicolgicas son importantes en el examen del testimonio, la confesin, el dictamen de peritos, los documentos, etc. Por eso es imposible prescindir en la tarea de valorar la prueba judicial.

2.2.5.11. Finalidad y fiabilidad De acuerdo al Cdigo Procesal Civil, la finalidad est prevista en el numeral 188 cuyo texto es como sigue: Los medios de prueba tienen como fin acreditar los hechos expuestos por las partes, producir certeza en el Juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones ( Cajas, 2011, p. 622).

Por su parte, respecto de su fiabilidad entendida como legalidad se puede hallar en el Art. 191 del mismo Cdigo Procesal Civil, cuyo texto es: Todos los medios de prueba, as como sus sucedneos, aunque no estn tipificados en este Cdigo, son idneos para lograr su finalidad prevista en el artculo 188. Los sucedneos de los medios probatorios complementan la obtencin de la finalidad de stos (Cajas, 2011, 623).

Sobre la finalidad, se puede citar a Taruffo (2002), quien expone (...), la prueba sirve para establecer la verdad de uno o ms hechos relevantes para la decisin (...).

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Precisa que un dato comn y recurrente en las diversas culturas jurdicas, el objeto de la prueba o su finalidad fundamental es el hecho, en el sentido de que es lo que es probado en el proceso ..(p. 89).

En cuanto a la fiabilidad, se puede acotar lo que expone Colomer (2003), (...) en primer lugar el Juez examina la fiabilidad de cada medio de prueba empleado en la reconstruccin de los hechos que ha de juzgar, es decir el punto de partida del razonamiento judicial en el examen probatorio consiste en establecer si la prueba practicada en la causa puede ser considerada una posible fuente de conocimiento de los hechos de la causa. (...), el juzgador debe analizar y verificar la concurrencia de todos los requisitos formales y materiales que los medios de prueba deben tener para ser vlidos mecanismos de transmisin de un concreto hecho. (...) no acaba en la verificacin, sino que tambin requiere la aplicacin de la correspondiente mxima de la experiencia al concreto medio probatorio, para que de este modo el juez pueda alcanzar un una opinin sobre la capacidad de dicho medio para dar a conocer un concreto hecho. (...) la fiabilidad no se aplica para verificar la veracidad del hecho que se pretenda probar, sino que se trata de un juicio sobre la posibilidad de usar un concreto medio de prueba como instrumento para acreditar un hecho determinado. 2.2.5.12. La valoracin conjunta. Es una categora reconocida en el mbito normativo, doctrinario y jurisprudencial: En opinin de Hinostroza (1998): La valoracin significa la operacin mental cuyo propsito es percibir el valor conviccin que pueda extraerse de su contenido (...). La valoracin le compete al Juez que conoce del proceso; representa el punto culminante de la actividad proboria en el que se advertir si el conjunto de medios

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probatorios cumplen con su finalidad procesal de formar conviccin en el juzgador ( p. 103-104).

En lo normativo, se encuentra previsto en el Art. 197 del Cdigo Procesal Civil, en el cual se contempla: Todos los medios probatorios son valorados por el Juez en forma conjunta, utilizando su apreciacin razonada. Sin embargo, en la resolucin slo sen expresadas las valoraciones esenciales y determinantes que sustentan su decisin ( Sagstegui, 2003, p. 411).

En la jurisprudencia, tambin se expone:

En la Cas. 814-01-Hunuco, publicsado en la revista Dilogo con la Jurisprudencia. T. 46. p. 32; se indica: Los medios probatorios deben ser valorados en forma conjunta, ameritados en forma razonada, lo que implica que el Juez, al momento de emitir sentencia, deba sealar la valorizacin otorgada a cada prueba actuada, sino nicamente lo har respecto de los medios probatorios que de forma esencial y determinante han condicionado su decisin ( Cajas, 2011, P. 626)

2.2.5.13. Las pruebas y la sentencia Concluido el trmite que corresponda en cada proceso, el juzgador debe expedir sentencia, este es el momento cumbre en el cual el juzgador aplica las reglas que regulan a las pruebas.

Segn el resultado de la valoracin de la prueba, el Juez pronunciar su decisin

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declarando el derecho controvertido y condenado o absolviendo la demanda, en todo o en parte.

2.2.5.14. Los medios de prueba actuados en el caso en estudio 2.2.5.14.1. Documentos A. Definicin En el marco normativo Art. 233 del Cdigo Procesal Civil, documento es todo escrito u objeto que sirve para acreditar un hecho. B. Clases de documentos De conformidad con lo previsto en el Art. 235 y 236 del C.P.C se distinguen dos tipos de documentos: pblico y privado. Son pblicos: 1. El otorgado por funcionario pblico en ejercicio de sus atribuciones; y 2. La escritura pblica y dems documentos otorgados ante o por notario pblico, segn la ley de la materia. La copia del documento pblico tiene el mismo valor que el original, si est certificada por Auxiliar jurisdiccional respectivo, notario pblico o fedatario, segn corresponda.

Son privados: Aquellos que no tienen las caractersticas del documento pblico. La norma procesal precisa en la parte final del Art. 236, que la legalizacin o certificacin de un documento privado no lo convierte en Pblico. 72

C. Documentos presentados en el caso en estudio. De carcter pblico: Partida de matrimonio; partida de nacimiento de sus tres hijos ,copia certificada de la denuncia policial por maltrato fsico y psicolgico, copia certificada de la denuncia policial por retiro voluntario , copia del acta de audiencia nica de alimentos del Expediente N 2006-020 sobre alimentos seguido por las misma partes , 2 certificado de inscripcin emitido de la RENIEC, boleta de pago , copia de la ficha de empadronamiento y verificacin del inmueble y copia de la Resolucin 38 del Expediente N 2006-97 sobre violencia familiar . De carcter privado: Certificados mdicos; ecografa , informe mdico , hoja de internet , hoja de informacin de aseguramiento bajo por internet

2.2.5.14.2. Declaracin de Parte A. Definicin. Se trata de una declaracin personal e histrica. Se manifiesta de manera espontnea o se genera a travs del interrogatorio. En sentido estricto es un medio probatorio que consiste en una declaracin de conocimiento efectuada por alguno de los

litigantes ante el Juez de la causa. Es la disposicin que hace el justiciable concerniente a los hechos materia de controversia, la misma que puede ser autntica o no coincidente con la realidad ( Hinostroza, 1998).

B. Regulacin. Se encuentra prevista en el Art. 213 al 219 del Cdigo Procesal Civil, cuyas normas ms notorias son (Cajas, 2011): 73

Es medio probatorio que las partes en conflicto puede ofrecer recprocamente su declaracin; esta se iniciar con una absolucin de posiciones, atendiendo al pliego acompaado a la demanda en sobre cerrado. Concluida la absolucin, las partes a travs de sus abogados y con la direccin del Juez pueden hacerse nuevas preguntas y solicitar aclaraciones a las respuestas. Durante este acto el Juez puede hacer a las partes las preguntas que estime convenientes.

La declaracin de parte se refiere a hechos o informacin del que la presta o de su representado. La parte debe declarar personalmente, excepcionalmente, tratndose de persona natural, el Juez admitir la declaracin del apoderado si considera que no se pierde su finalidad. Al valorar la declaracin, el Juez puede dividir si: Comprende hechos diversos, independientes entre si: o, Se demuestra la falsedad de una parte de lo declarado.

Las respuestas deben ser categricas, sin perjuicio de las presiciones que fueran indispensables. Si el interrogado se niega a declarar o responde evasivamente, el Juez lo requerir para que cumpla con su deber. De persistir su conducta, el Juez apreciar al momento de resolver, la conducta del obligado. El interrogado no puede usar ningn apunte o borrador de sus respuestas, pero se le permitir consultar sus libros o documentos.

Nadie podr ser obligado a declarar sobre hechos que conoci bajo secreto 74

profesional o confesional y cuando por disposicin de la ley pueda o deba guardar secreto.

Tampoco puede el declarante ser obligado a contestar sobre hechos que pudieran implicar culpabilidad penal contra si mismo, su cnyuge o concubino, parientes dentro del cuadro grado de consanguinidad o segundo de afinidad. C. En el caso concreto. Ambas partes ofrecieron la declaracin de parte.

2.2.5.14.3. Exhibicional a) Definicin Es una prueba atpica cuando una persona requiere del esclarecimiento previo de una relacin o situacin jurdica. Es la facultad que tiene una de las reglas de la partes para obligar a su colitigante o a un tercero extrao, de la relacin procesal para que exhiba o de razn de la matriz de los documentos o los presentes, si los tiene en su poder que guarde relacin con los hechos materia de controversia Tiene por objeto obligar a una de las partes o a terceros a exhibir los documentos que tiene en su poder. Puede presentarse el caso de que el documento que interesa al juez, no se encuentra en poder del interesado, sino del contrario o de tercera persona y, en ese caso hay que recurrir a la exhibicin como nico medio de lograr ese objetivo Se pude distinguir entre presentar y exhibir documentos. Como se desprende de lo dicho, exhibir es cuando se hace la presentacin cunado se hace por propia iniciativa. Dada su finalidad, demostrar un hecho controvertido. comentarios al cdigo procesal

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civil( 2007 ) b) Regulacin Se encuentra tipificada en el art. 293 del C.P.C. del Captulo IX. Prueba anticipada (comentarios al cdigo procesal civil.)

2.2.6. LA SENTENCIA 2.2.6.1. Etimologa Segn Gmez (2008), la palabra sentencia la hacen derivar del latn, del verbo: Sentio, is, ire, sensi, sensum, con el significado de sentir; precisa, que en verdad que eso es lo que hace el juez al pronunciar sentencia, expresar y manifestar lo que siente en su interior, a travs del conocimiento que se pudo formar de unos hechos que aparecen afirmados y registrados en el expediente.

Por su parte, para la Real Academia de la Lengua Espaola (2001), el vocablo sentencia, se deriva del trmino latn sententia, que significa declaracin del juicio y resolucin del juez.

El trmino sentencia, entonces, se utiliza para referirse al veredicto que proviene de una autoridad respecto a un asunto, puesto en su conocimiento.

2.2.6.2. Definiciones En diversas fuentes y la praxis judicial al referirse a la sentencia, se le identifica

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como una resolucin.

Una opinin a tener en cuenta, es la que esgrime Len (2008), autor del Manual de Redaccin de Resoluciones Judiciales publicado por la AMAG, l indica: una resolucin jurdica, es aquella, sea de carcter administrativa o judicial, que pone fin a un conflicto mediante una decisin fundamentada en el orden legal vigente (p.15).

Centrando el tema a las sentencias:

En opinin Bacre (1992), ... la sentencia es el acto jurdico procesal emando del juez y volcado en un instrumento pblico, mediante el cual ejercita su poder-deber jurisdiccional, declarando el derecho de los justiciables, aplicando al caso concreto la norma legal a la que previamente ha subsumido los hechos alegados y probados por las partes, creando una norma individual que disciplinar las relaciones recprocas de los litigantes, cerrando el proceso e impidiendo su reiteracin futura (Hinostroza, 2004, p 89).

Se tiene la opinin de Echanda (1985); para ste autor, la sentencia, es el acto por el cual el juez cumple la obligacin jurisdiccional derivada del ejercicio del derecho de accin y del derecho de contradiccin, en la sentencia el juez resuelve y se pronuncia sobre las pretensiones del demandante y las excepciones de mrito de fondo del demandado. Precisa, toda sentencia es una decisin, es el resultado o producto de un razonamiento o juicio del juez, en el cual expone las premisas y la conclusin. Pero al mismo tiempo, contiene un mandato, con fuerza impositiva que vincula y obliga a

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las partes en litigio. La sentencia por lo tanto, es el instrumento que sirve para convertir la regla general contenida en la ley, en mandato concreto para el caso determinado ( Hinostroza, 2004).

En sta misma lnea, encontramos la denominacin que se registra en el Cdigo Procesal Civil. Donde est previsto, que la sentencia, es una resolucin judicial realizado por un Juez a travs del cual se pone fin a la instancia o al proceso en definitiva, pronuncindose en decisin expresa, precisa y motivada sobre la cuestin controvertida declarando el derecho de las partes, o excepcionalmente sobre la validez de la relacin procesal. As se desprende de la lectura de la parte in fine del art. 121 del Cdigo Procesal Civil (Cajas, 2011).

2.2.6.3. Estructura, denominaciones y contenido de la sentencia.

En el mbito normativo:

Segn las normas de carcter procesal civil Sagstegui, (2003), p. 286 293; Cajas, (2011), p. 597, 598 y 599, se contempla las siguientes disposiciones:

Art. 119. Forma de los actos procesales. En las resoluciones y actuaciones judiciales no se emplean abreviaturas. Las fechas y las cantidades se escriben con letras. Las referencias a disposiciones legales y a documentos de identidad pueden escribirse en nmeros (...).

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Art. 120. Resoluciones. Los actos procesales a travs de los cuales se impulsa o decide al interior del proceso o se pone fin a ste, pueden ser decretos, autos y sentencias. Art. 121. Decretos, autos y sentencias. Mediante los decretos se impulsa el desarrollo del proceso, disponiendo actos procesales de simple trmite. Mediante los autos el juez resuelve la adminisibilidad o rechazo de la demanda o de la reconvencin, saneamiento, interrupcin, conclusin y la forma especial de conclusin del proceso, el consesorio o denegatorio de los medios impugnatorios, la admisin o improcedencia o modificacin de medidas cautelares y las dems decisiones que requieran motivacin para su

pronunciamiento. Mediante la sentencia, el juez pone fin a la instancia o al proceso en definitiva, pronunciandose en decisin expresa, precisa y motivada sobre la cuestin controvertida declarando el derecho de las partes, o excepcionalmente sobre la validez de la relacin procesal.

Art. 122. Contenido y suscripcin de las resoluciones. Las resoluciones contienen: La indicacin del lugar y fecha en que se expiden; El nmero de orden que les corresponde dentro del expediente o del cuaderno en que se expiden; La mencin sucesiva de los puntos sobre los que versa la resolucin con las consideraciones, en orden numrico 79

correlativo, de los fundamentos de hecho que sustentan la decisin, y los respectivos de derecho con la cita de la norma o segn el mrito de lo actuado, La expresin clara y precisa de lo que se decide u ordena, respecto de todos los puntos controvertidos. Si el Juez denegase una peticin por falta de algn requisito o por una cita errnea de la norma aplicable a su criterio, deber en forma expresa indicar el requisito faltante y la norma correspondiente; El plazo para su cumplimiento, si fuera el caso; La condena en costas y costos y, si procediera, de multas; o la exoneracin de su pago; y, La suscripcin respectivo. del Juez y del Auxiliar jurisdiccional

La resolucin que no cumpla con los requisitos sealados ser nula, salvo los decretos que no requieran cumplir con lo establecido en los incisos 3, 4, 5 y 6, y los autos del expresado en el inciso 6. La sentencia exigir en su redaccin la separacin expositiva, considerativa y resolutiva. En primera y segunda instancias, as como en la Corte Suprema, los autos llevan media firma y las sentencias firma completa del Juez o Jueces, si es rgano colegiado. Cuando los rganos jurisdiccionales colegiados expidan autos, slo ser necesaria la conformidad y la 80 de sus partes

firma del nmero de miembros que hagan mayora relativa. Los decretos son expedidos por los Auxiliares Jurisdiccionales respectivos y sern suscritos con su firma completa, salvo aquellos que se expidan por el Juez dentro de las audiencias. Art. 125. Las resoluciones judiciales sern numeradas

correlativamente en el da de su expedicin, bajo responsabilidad.

Segn las normas de carcter constitucional, Gmez (2010), p. 678; se contemplan:

Art 17.- Sentencia

La sentencia que resuelve los procesos a que se refiere el presente ttulo, deber contener, segn sea el caso: La identificacin del demandante; La identificacin de la autoridad, funcionario o persona de quien provenga la amenaza, violacin o que se muestre renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo; La determinacin precisa del derecho vulnerado, o la consideracin de que el mismo no ha sido vulnerado, o de ser el caso, la determinacin de la obligacin incumplida;

La fundamentacin que conduce a la decisin adoptada; La decisin adoptada sealando, en su caso, el mandato concreto dispuesto. 81

Respecto a los casos de amparo, la misma fuente contempla: Art. 55: Contenido de la sentencia fundada La sentencia que declara fundada la demanda de amparo contendr alguno o algunos de los pronunciamientos siguientes: Identificacin del derecho constitucional vulnerado o

amenazado; Declaracin de nulidad de decisin o acto o resolucin que

hayan impedido el pleno ejercicio de los derechos constitucionales protegidos con determinacin, en su caso, de la extensin de sus efectos; Restitucin o restablecimiento el agraviado en el pleno goce de

sus derechos constituciones ordenando que las cosas vuelvan al estado en que se encontraban antes de la violacin; Orden y definicin precisa de la conducta a cumplir con el fin

de hacer efectiva la sentencia. En todo caso, el Juez establecer los dems efectos de la sentencia para el caso concreto (Gmez, 2010, p. 685,686).

Normas de carcter laboral Priori, (2011, p.180), en la Ley Procesal Laboral N 29497, se contemplan:

Art. 31.- Contenido de la sentencia El juez recoge los fundamentos de hecho y de derecho esenciales para 82

motivar su decisin. La existencia de hechos admitidos no enerva la necesidad de fundamentar la sentencia de derecho. La sentencia se pronuncia sobre todas las articulaciones o medios de defensa propuestos por las partes y sobre la demanda, en caso que la declare fundada total o parcialmente, indicando los derechos reconocidos, as como las prestaciones que debe cumplir el demandado. El juez puede disponer el pago de sumas mayores a las demandadas si apareciere error en el clculo de los derechos demandados o error en la invocacin de las normas aplicables. Tratndose de pretensiones con pluralidad de demandantes o demandados, el juez debe pronunciarse expresamente sobre los derechos y obligaciones concretos que corresponda a cada uno de ellos.

El pago de los intereses legales y la condena en costos y costas no requieren ser demandados. Su cuanta o modo de liquidacin es de expreso pronunciamiento en la sentencia.

Segn las normas de carcter contencioso administrativo, Ley N 27584; Cajas, (2011, p. 925), se establece:

Art. 41 .- Sentencias estimatorias

La sentencia que declare fundada la demanda podr decidir en funcin de la pretensin planteada lo siguiente: 83

La nulidad, total o parcial, ineficacia del acto administrativo impugnado, de acuerdo a lo demandado.

El restablecimiento o reconocimiento de una situacin jurdica individualizada y la adopcin de cuantas medidas sean necesarias para el restablecimiento o reconocimiento de la situacin jurdica lesionada, aun cuando no hayan sido pretendidas en la demanda. La cesacin de la actuacin material que no se sustente en acto administrativo y la adopcin de cuanta medida sea necesaria para obtener la efectividad de la sentencia, sin perjuicio de poner en conocimiento del Ministerio Pblico el incumplimiento para el inicio del proceso penal correspondiente y la determinacin de los daos y perjuicios que resulten de dicho incumplimiento.

El plazo en el que la administracin debe cumplir con realizar una determinada actuacin a la que est obligada, sin perjuicio de poner en conocimiento del Ministerio Pblico el incumplimiento para el inicio del proceso penal correspondiente y la determinacin de los daos y perjuicios que resulten de dicho incumplimiento.

El monto de la indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados.

De lo expuesto se puede distinguir que son las normas procesales civiles, las que son ms prolijas al especificar los tipos de resoluciones: el decreto, el auto y la sentencia.

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El decreto: que son resoluciones de tramitacin, de desarrollo procedimental, de impulso. El auto, que sirve para adoptar decisiones, no precisamente sobre el fondo, como por ejemplo la admisibilidad de la demanda, y la ltima se tiene a la sentencia, en el cual a diferencia del auto, si se evidencia un pronunciamiento de fondo, salvo excepciones como disponen las normas glosadas (cuando se declara improcedente).

Un aspecto determinante es el tema de la motivacin, respecto de los hechos y el derecho a aplicar.

La sentencia en todas las normas glosadas, es la resolucin ms trascendental a cargo del Juez; es ms de lo que su significado etimolgico, quiere decir, como expresin autntica y personal de lo que siente el Juez; frente a los plantemientos, pruebas y alegatos de las partes. La sentencia tiene relacin con la norma del derecho objetivo y no slo significa una aplicacin fra de la ley positiva al caso particular, sino que es una norma individual, una creacin del derecho realizada por el Juez, facilitando que las normas del ordenamiento jurdico sean necesarias y esenciales para aplicar el caso que debe resolver. La sentencia es un acto de inteligencia y de voluntad del Juez, que no se agota en la estructura de un juicio lgico, donde la premisa mayor es la ley, la premisa menor los hechos y la conclusin la parte resolutiva o fallo propiamente dicho; se trata ms bien de una tarea compleja y noble que es la de Juzgar, hacer justicia, implica hacer una obra integral que comprende su calidad integral, condiciones humanas y conciencia moral (Sagstegui, T. I., 2003).

En el mbito doctrinario:

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Segn Len (2008):

Todo raciocinio que pretenda analizar un problema dado para llegar a una conclusin requiere de, al menos tres pasos: formulacin del problema, anlisis y conclusin. Esta es una metodologa de pensamiento muy asentada en la cultura occidental. En las matemticas, por ejemplo, al planteamiento del problema le sigue el raciocinio (anlisis) y luego la respuesta. En las ciencias experimentales, a la formulacin del problema le sigue el planteamiento de las hiptesis y la verificacin de las mismas (ambas etapas se pueden comprender en una etapa analtica) para llegar luego a la conclusin. En los procesos de toma de decisin en el mbito empresarial o administrativo, al planteamiento del problema le sigue la fase de anlisis para terminar con la toma de la decisin ms conveniente.

De igual forma, en materia de decisiones legales, se cuenta con una estructura tripartita para la redaccin de decisiones: la parte expositiva, la parte considerativa y la parte resolutiva. Tradicionalmente, se ha identificado con una palabra inicial a cada parte: VISTOS (parte expositiva en la que se plantea el estado del proceso y cul es el problema a dilucidar), CONSIDERANDO (parte considerativa, en la que se analiza el problema) y SE RESUELVE (parte resolutiva en la que se adopta una decisin). Como se ve, esta estructura tradicional

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corresponde a un mtodo racional de toma de decisiones y puede seguir siendo de utilidad, actualizando el lenguaje a los usos que hoy se le dan a las palabras.

La parte expositiva, contiene el planteamiento del problema a resolver. Puede adoptar varios nombres: planteamiento del problema, tema a resolver, cuestin en discusin, entre otros. Lo importante es que se defina el asunto materia de pronunciamiento con toda la claridad que sea posible. Si el problema tiene varias aristas, aspectos, componentes o imputaciones, se formularn tantos planteamientos como decisiones vayan a formularse... La parte considerativa, contiene el anlisis de la cuestin en debate; puede adoptar nombres tales como anlisis, consideraciones sobre hechos y sobre derecho aplicable, razonamiento, entre otros. Lo relevante es que contemple no slo la valoracin de los medios probatorios para un establecimiento razonado de los hechos materia de imputacin, sino tambin las razones que desde el punto de vista de las normas aplicables fundamentan la calificacin de los hechos establecidos....

En el orden de ideas que venimos anotando, el contenido mnimo de una resolucin de control sera el siguiente:

a. Materia: Quin plantea qu imputacin sobre quin?, cul es el

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problema o la materia sobre la que se decidir?

b. Antecedentes procesales: Cules son los antecedentes del caso?, qu elementos o fuentes de prueba se han presentado hasta ahora?

c. Motivacin sobre hechos: Qu razones existen para, valorando los elementos de prueba, establecer los hechos del caso? Motivacin sobre derecho: Cules son las mejores razones

para determinar qu norma gobierna el caso y cul es su mejor

e. Decisin. En este marco, una lista esencial de puntos que no deben olvidarse al momento de redactar una resolucin judicial son los siguientes:

Se ha determinado cul es el problema del caso? Se ha individualizado la participacin de cada uno de los imputados o intervinientes en el conflicto? Existen vicios procesales? Se han descrito los hechos relevantes que sustentan la pretensin o pretensiones? Se han actuado las pruebas relevantes? Se ha valorado la prueba relevante para el caso? Se ha descrito correctamente la fundamentacin jurdica de la pretensin?

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 Se elabor un considerando final que resuma la argumentacin de base para la decisin? La parte resolutoria, seala de manera precisa la decisin correspondiente? La resolucin respeta el principio de congruencia?

Adems de lo expuesto, Len (2008), sostiene: la claridad, ... es otro de los criterios normalmente ausente en el razonamiento jurdico legal. La claridad, consiste en usar el lenguaje en las acepciones contemporneas, usando giros lingisticos actuales y evitando expresiones extremadamente tcnicas o en lenguas extranjeras como el latn. La claridad, exigida en el discurso jurdico hoy, contraviene la vieja tradicin erudita y elitista del lenguaje legal dogmtico. La claridad no implica un desprecio por el lenguaje dogmtico, sino que lo reserva para los debates entre especialistas en materia legal (p. 19).

Segn Gmez B. (2008), al referirse a la sentencia sostiene: la voz sentencia puede significar varias cosas, pero si se toma sentido propio y formal, en cuanto, a saber, es un pronunciamiento del juez para definir la causa (...), y tiene tres partes principales que son: parte dispositiva, parte motiva y suscripciones (...); refirindose a cada uno indica:

La parte dispositiva. (...), es la definicin de la controversia,(...), es la sustancia de la sentencia, a la cual conviene que se acerque el cuerpo o la forma,(...), y la publicacin; porque la sentencia guarda su da, en el cual fue dada.

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La parte motiva. La motivacin es ese mecanismo a travs del cual, el juez se pone en contacto con las partes, explicndoles el porqu y la razn de su proceder, al mismo tiempo que les garantiza el contradictorio, y el derecho de impugnacin. Dicho de otro modo, la motivacin tiene como propsito verificar que los jueces dejen patente el camino por el cual han llegado a la decisin y cmo han aplicado el derecho a los hechos. Suscripciones. En esta parte se precisa, el da en el cual se profiere la sentencia; es decir el da en el cual la sentencia segn la norma...es redactada y suscrita; no el da en el cual debatieron, porque ese fue el da en que reunidos establecieron qu cosa haba que establecer en la parte dispositiva de la sentencia. Establecida, por consiguiente, por los jueces, la parte dispositiva de la futura sentencia, la causa entonces es definitiva, pero la sentencia todava no existe, existiendo slo el da de la redaccin y suscripcin. Antes de esa fecha , solo se tiene un anuncio de sentencia. Continuando el autor, en mencin, expone que la sentencia como acto que emana de un rgano jurisdiccional est revestida de una estructura, cuyo fin ultimo es emitir un juicio por parte del juez, para el cual se tiene que proceder a realizar tres operaciones mentales que son: En opinin de ste autor, la seleccin de la normativa; el anlisis de los hechos, y la subsuncin de los hechos por la norma; son los tres elementos que conforman la estructura interna de la sentencia.

Donde:

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La seleccin normativa; es decir la seleccin de la norma la que ha de aplicarse al caso concreto. Anlisis de los hechos; es decir los elementos fcticos, a los cuales se aplicar la norma. La subsuncin de los hechos a la norma; que consiste en un acople espontneo de los hechos (facta) a la norma (in jure). Lo cual ha generado que algunos tratadistas sostengan, conciban y apliquen a la elaboracin de la sentencia, el smil del silogismo; como aquel proceso lgico jurdico, donde la premisa mayor est representada por la norma, mientras que la premisa menor por los hechos alegados y vinculados al proceso.

La conclusin; siendo como se indica, la conclusin, vendra a ser la subsuncin, en donde el juez, con su autoridad, se pronuncia, manifestando que tal o cual hecho se encuentra subsumido en la ley. Con este proceso, el juez no hara ms que conjugar el precepto legal con los hechos y las peticiones de las partes, armonizando la voluntad del legislador con la voluntad del juez.

Para ste autor la formulacin externa de la sentencia debe evidenciar, que el juez ha tenido en cuenta no solo los hechos, sino tambin, el derecho, por consiguiente deber considerar: a. Conocer los hechos afirmados y su soporte legal. Esto es cuando el juez da curso al proceso en base a la peticin del actor, en este preciso momento l es todo un ignorante de los hechos, pues si los conociera

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estara asumiendo la funcin de testigo; pero en la medida en que vayan haciendo su ingreso las pruebas al proceso, el juez se torna conocedor de los hechos, conocimiento que es suministrado por los elementos probatorios. b. Comprobar la realizacin de la ritualidad procesales. Si el proceso est constituido por una serie de actos, puestos por las partes y por el Juez, estos deben estar sometidos a las ritualidades procesales, cuya constatacin corresponde al juez, y ello con el fin de que se respeten y se garanticen los derechos de las partes en contienda. c. Hacer el anlisis crtico de las pruebas alegadas por las partes. Esto con el fin de constatar la existencia de los hechos. No es suficiente, ni basta allegar al proceso los elementos probatorios, sino que se hace necesario que el juez lleve a cabo la funcin valorativa de los mismos, para lo cual debe realizar una operacin de percepcin, de representacin, ya directa, ya indirecta, y por ltimo, una operacin de razonamiento de todo el caudal probatorio en base a la llamada sana crtica con cuyo giro se requiere significar todo ese cmulo de conocimientos de diversa ndole: antroplgicos, sociolgicos,

empricos, susceptibles de engrosar el patrimonio cultural de una persona. d. Interpretar la presunta normativa que subsume los hechos afirmados, y probados (demostrados). e. Proferir el fallo judicial (juicio) que supone la subsuncin de los hechos en la norma y decidir con autoridad de causa (p.11,12 )

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En esta exposicin Gmez (2008), recapitula el apotegma de raigambre romana, donde el juez les dice a las partes Dame los hechos, que te dar el derecho. El tribunal conoce y sabe de leyes. En cuanto al silogismo, mencionado no se comparte, primero porque no es absoluto, y segundo porque en la realidad la administracin de justicia es compleja tan igual como la misma realidad de donde emergen los conflictos, emitir una sentencia implica hacer uso, de algo ms que la lgica formal.

Sobre la sentencia, Andrs de Oliva y Miguel Angel Fernndez, citado por Hinostroza (2004) acotan:

... Se estructuran las sentencia (...)

en Antecedentes de hecho,

fundamentos de derecho y, por ultimo el fallo(...).

Los antecedentes de hecho son la exposicin, en prrafos separados, de los antecedentes del asunto, desde su inicio hasta el momento en que, precisamente, se halla el tribunal, esto es, el de dictar sentencia definitiva. Estos antecedentes son: sobre todo, procedimentales, lo que significa que las pretensiones de las partes y los hechos en que las funden, que hubieren sido alegados oportunamente, y que estn enlazados con las cuestones que hayan de resolverse (...), aparecen al hilo de una descripcin del desarrollo del proceso (...).

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Los fundamentos de derecho son los prrafos (...) que contienen los argumentos jurdicos de las partes y, respecto de ellos, lo que el tribunal toma en consideracin para resolver sobre el objeto u objetos del proceso, en relacin con las normas (...) y la doctrina (generalmente, interpretativa del Derecho positivo o explicitadora de principios generales del Derecho), que estimen aplicables (...).

(...) Despus de antecedentes y fundamentos, aparece el fallo (...). El fallo deber ser completo y congruente (...)

En el fallo se har referencia al tema de las costas, ya sea para condenar (por el criterio objetivo o por apreciar temeridad o mala fe), ya sea para expresar que no procede un especial pronunciamiento en esa materia. (p. 91).

Sobre los mismos en desarrollo, se agrega el aporte que esgrime Aldo Bacre:

La doctrina divide a la sentencia en tres partes: Resultandos, considerandos y fallo (...), - Resultandos. En esta primera parte de la sentencia hay una exposicin de las cuestiones planteadas, es decir, el juez sintetiza el objeto del proceso, su causa, seala quines intervinien en l, y menciona las etapas ms importantes del trmite, como por ejemplo, si se abri a prueba o tramit la causa como de puro derecho, si se aleg, si

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hubieron incidentes durante su transcurso, etc. El trmino resultandos, debe interpretarse en el sentido de lo que resulta o surge del expediente, es decir del conjunto de datos que se pueden extraer del mismo y que el juez destaca en esta parte introductoria de la sentencia. Tambin, en la prctica se utiliza la expresin: Y VISTOS. - Considerandos En esta segunda parte de la sentencia o considerandos, el juez no slo necesitar convencerse a s mismo, sino tambin a los litigantes y a la comunidad de la justicia de su decisin, por lo que tendr que exponer los fundamentos o razonamientos en que apoyar su fallo o conclusin.

Los considerandos constituirn, entonces, la parte medular de la sentencia. Aqu el Juez desarrollar la fundamentacin de su decisin, operacin que a su vez, consta de tres fases o etapas: la reconstruccin de los hechos, a travs de la consderacin por separado de las cuestiones planteadas por las partes (...) y su cotejo con las pruebas producidas; la determinacin de la norma aplicable (...) y el examen de los requisitos para la procedencia de la pretensin (...). - Fallo o parte dispositiva Constituye la tercera y ltima parte de la sentencia (...) El magistrado, luego de fundar su fallo en los hechos probados y en el derecho vigente aplicable al caso, debe decidir (...) condenando o absolviendo, en todo o en parte, en forma expresa, positivia y precisa, con arreglo a las pretensiones planteadas ( Citado por Hinostroza, 2004 p. 91,92).

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En base a la exposicin precedente, se puede afirmar que tanto en el mbito normativo como en el doctrinario existe consenso de que la sentencia tiene tres partes bien diferencias, que son la parte expositiva, la considerativa y resolutiva, usando expresamente la denominacin indicada en la norma del artculo 122 del Cdigo Procesal Civil.

En el mbito de la jurisprudencia: 2.2.6.4. La motivacin de la sentencia Es mayoritaria la postura de considerar a la sentencia como un acto racional. Que, la sentencia es el resultado de una operacin lgica, lo que implica reconocer la existencia de un mtodo jurdico racional y lgico de decisin; de ah que el juicio de hecho y de derecho que se expresa en la sentencia, estn sometidos a un conjunto de reglas racionales y lgicas contenidas en la ley, que permiten controlar la racionalidad de la decisin y de su correspondiente justificacin. La ley se convierte en el parangn de racionalidad de la sentencia, las reglas que regulan y limitan la actividad jurisdiccional estn en la misma ley, en ella estn previstas los mbitos de la actuacin del rgano jurisdiccional, ah se le indica el cundo y el cmo de su actividad y, al tiempo, fija los casos en que la actuacin del Juez ser discresional o reglada. Por lo tanto, la motivacin se convierte en la contrapartida a la libertad de decisin que la ley le ha concedido al juzgador ( Colomer, 2003).

2.2.6.4.1. La motivacin como justificacin de la decisin, como actividad y como producto o discurso. Desde la perspectiva de Colomer (2003), stos aspectos se explican de la siguiente manera:

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A. La motivacin como justificacin de la decisin. La motivacin, es la justificacin que el juez realiza para acreditar que existe un conjunto de razones concurrentes que hacen aceptable, un decisin tomada para resolver un conflicto determinado.

Esta situacin es observable en la estructura de la sentencia, porque al examinarla se distinguen dos partes, una donde se registra la decisin y la otra, donde se desarrolla la motivacin, que viene a ser los antecedentes de hecho y los fundamentos jurdicos. La separacin es nicamente para la redaccin; porque la interrelacin entre ambas, es imprescindible. No se olvide que la decisin es el objeto o propsito de la motivacin.

Cabe destacar tambin, que la obligacin de motivar contemplada en el inciso 5 del Art. 139 de la Constitucin Poltica del Estado (Chaname, 2009), no est refirindose a una explicacin, sino a una justificacin; ya que son dos trminos muy distintos.

Segn la doctrina, explicar significa mostrar las razones que permiten considerar a la decisin adoptada como una consecuencia precsamente de esas razones y no tiene la intencin de obtener la aceptacin de los destinatarios. Por su parte, la justificacin, tambin consiste en mostrar las razones, pero de razones que buscan obtener la aceptacin de los destinatarios, porque no se refiere a las causas que han provocado la sentencia, sino a las bases jurdicas en las que se apoya la decisin, las que respaldan su legitimidad jurdica. En ste sentido la motivacin es sinnimo de

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justificacin jurdica de la decisin; es decir que la esencia de la decisin adoptada es conforme a derecho y ha sido adoptada con sujecin a la ley.

B. La motivacin como actividad. La motivacin como justificacin de una decisin, primero se elabora en la mente del juzgador para luego hacerse pblica a travs de la redaccin de la resolucin. La motivacin como actividad, consiste en un razonamiento de naturaleza justificativa, donde el Juez examina la decisin que adoptar, tomando en cuenta su aceptacin por los destinatarios y la posibilidad de que ser motivo de control posterior, por los mismos litigantes y los rganos jurisdiccionales superiores; de ah que se afirme que la motivacin como actividad tiene como propsito actuar como autocontrol del propio rgano jurisdiccional, que no tomar una decisin que no pueda justificar.

C. La motivacin como producto o discurso. Esencialmente la sentencia es un discurso, un conjunto de proposiciones interrelacionados e insertas en un mismo contexto identificable subjetivamente (encabezamiento) y objetivamente (mediante fallo y el principio de congruencia). Es un acto de comunicacin, de transmisin de contenidos que para lograr su finalidad comunicativa, debe respetar criterios relacionados a su formacin y redaccin; de ah que el discurso justificativo, como parte esencial de su contenido y estructura de toda sentencia, nunca ser libre.

El juzgador no es libre para redactar el discurso de la sentencia, porque el discurso est delimitado por unos lmites de carcter interno (relativos a los elementos usados

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en el razonamiento de justificacin), y por unos lmites externos (el discurso no podr incluir proposiciones que estn ms all de los confines de la actividad jurisdiccional), se limita a lo que existe en el proceso.

La motivacin tiene como lmite la decisin, en este sentido no podr denominarse motivacin a cualquier razonamiento expuesto en el discurso que no se tenga la intencionalidad de justificar la decisin adoptada. Existe una estrecha relacin entre justificacin y fallo.

El discurso de la sentencia no es libre.

Los lmites internos condicionan que el Juez no podr usar en la redaccin de la motivacin cualquier proposicin o unidad conceptual, sino slo aquellos que respeten las reglas que disciplinan el juicio de hecho y de derecho en cada tipo de proceso, es decir las que se adecuen a las exigencias existentes en cada orden jurisdiccional, precisamente con el respeto a stas exigencias se garantiza la racionalidad del razonamiento empleado y del discurso empleado en la sentencia; porque la decisin judicial es una decisin jurdica formalizada, y esta formalizacin se consigue respetando las reglas jurdicas que disciplian la actividad del Juez en la solucin de la quaestio facti y de la quaestio iuris.

Por ejemplo en el proceso civil, para asegurar que el discurso empleado en la sentencia sea racional, el Juez deber ocuparse de que los hechos usados al redactar la justificacin debern ser racionales, para ello deber respetar las reglas relativas a

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la seleccin de los hechos (principio de aportacin de parte, principio de disponibilidad de las pruebas;...) y las relativas al empleo de los mismos (principio de alegacin).

Por su parte los lmites externos, no estn referidos a los elementos empleados, sino a la extensin de la actividad discursiva, pretende evitar que el juzgador aproveche la motivacin para incluir proposiciones extraas al thema decidendi. No ser racional cualquier decisin extravagante, sino aquellos que coincidan con el objeto procesal diseado por las partes y sometido al conocimiento del Juez.

2.2.6.4.2. La obligacin de motivar

A. En el marco constitucional Est prevista en la Constitucin Poltica del Estado que a la letra establece Art. 139: Principios y Derechos de la Funcin Jurisdiccional. ....Inc. 3: La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y los fundamentos de hecho en que se sustentan ( Chanam, 2009, p. 442).

Comentando la norma glosada el mismo autor expone: Esta garanta procesal es vlida e importante en todo proceso judicial. En lo que respecta al Juez, ste se halla sometido a la Constitucin y la leyes; textualmente la Constitucin precisa que la labor del Juez consistir en tomar decisiones basada en fundamentos de hecho y de derecho (Chanam, 2009, p. 442).

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B. En el marco legal Al examinar las normas procesales, el tema de la motivacin est prevista en todas ellas:

En el Cdigo Procesal Civil:

Art. 50 : Deberes. Son deberes de los jueces en el Proceso: Inc. 6 : Fundamentar los autos y las sentencias, bajo sancin de nulidad, respetando los principios dle jerarqua de las normas y el de congruencia ( Cajas, 2011, p. 49, 50).

En el Cdigo Procesal Constitucional: Sobre la motivacin se puede invocar en el Inc. 4 del Art. 17 est prescrito: La fundamentacin que conduce a la decisin adoptada ( Gmez, 2010, p. 678).

En la Ley Orgnica del Poder Judicial, cuyo numeral 12 contempla: Todas las resoluciones con excusin de las de mero trmite, son motivadas, bajo responsabilidad, con expresin de los fundamentos en que se sustentan. Esta

disposicin alcanza a los rganos jurisdiccionales de segunda isntancia que absuelve el grado, en cuyo caso, la reproduccin de los fundamentos de la resolucin recurrida, no constituye motivacin suficiente ( Gmez, 2010, p. 884-885).

Al trmino de lo expuesto, conforme a lo establecido en la Constitucin Poltica del

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Estado y la Ley Orgnica del Poder Judicial todos los jueces deben motivas sus decisones, con sujeccin a la Constitucin y la ley, se encuentiende la ley de la materia que estn resolviendo, y muy al margen que en algunas de ellas no se regula la motivacin en forma aplica y explcita, lo que se tiene que hacer es motivar, es decir justificar la decisin con argumentos o razones explcitas, completas y suficientes.

2.2.6.4.3. Exigencias para una adecuada justificacin de las decisin judicial. Sobre el particular se expone contenidos expuestos por Colomer (2003), que tienen como base considerar a la sentencia un resultado de la actividad jurisdiccional.

2.2.6.4.3.1. La justificacin fundada en derecho La motivacin no puede entenderse cumplida con una fundamentacin cualquiera del pronunciamiento judicial; por el contrario la justificacin fundada en derecho, es aquella que se evidencia en la propia resolucin de modo incuestionable que su razn de ser es una aplicacin razonada de las normas que que se consideren adecuadas al caso. La razn de exigir que la justificacin contenida en la motivacin est

necesariamente fundada en derecho, es porque la decisin jurisdiccional se trata de una decisin jurdica.

Con la justificacin lo que se pretende es, asegurar, dejar patente que la decisin jurisdiccional es consecuencia de una adecuada aplicacin e interpretacin de las normas jurdicas que disciplian el juicio de hecho y de derecho existente en toda

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causa o caso concreto.

Por consiguiente un adecuado ejercicio de la potestad jurisdiccional es aquello, que obliga a los jueces a justificar sus decisiones tomando como base las normas y principios del ordenamiento jurdico, entonces lo que le sirve de marco de referencia al juzgador es el ordenamiento que le sirve para limitar su actuacin. De otro lado, tambin se puede afirmar, que la motivacin fundada en Derecho sirve como lmite, como margen de libertad a la potestad decisoria que ostenta el juzgador, ya que cualquiera que fuere el asunto sobre el cual debe pronunciarse lo que debe procurar es es motivar las sentencias conforme a las normas y principios y sistema de fuentes del ordenamiento jurrido vigente.

No basta que el texto de la sentencia se consigne unos razonamientos tildados de jurdicos, si su lectura y anlisis ponen de manifiesto que son contradictorios, irrazonables o carentes de sentido lgico; es preciso que asegurar que la argumentacin sea razonable y se encuentre fundada en derecho, de esta forma se estar dando respuesta congruente y jurdica a la cuestin litigiosa planteada. 2.2.6.4.3.2. Requisitos respecto del juicio de hecho En opinin de Colomer (2003). A. La seleccin de los hechos probados y la valoracin de las pruebas. Se funda en el reconocimiento de que la labor del juez es una actividad dinmica, cuyo punto de partida es la realidad fctica alegada y expuesta por las partes y las pruebas que ambos han propuesto, a partir de los cuales deduce un relato o relacin de hechos probados.

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Precsamente ese relato es el resultado del juicio de hecho, y es ah donde se debe evidenciar una adecuada justificacin de cada momento que conforma la valoracin de las pruebas.

B. La seleccin de los hechos probados Est compuesta por un conjunto de operaciones lgicas (interpretacin de las pruebas, anlisis sobre su verosimilitud, etc), que se descoponen e individualizan en en la mente del Juez, pero que en la realidad ocurre en un solo acto.

Existe la necesidad de seleccionar los hechos, por la presencia del principio de contradiccin como parte esencial del derecho a un proceso con todas las garantas, en consecuencia pueden darse las siguientes situaciones: 1) Existencia de dos

versiones sobre un mismo hecho.2) Existencia de dos hechos que se excluyan, cuando uno de los litigantes alegue un hecho impeditivo o extintivo del hecho constitutivo de su contraparte. 3) Existencia de dos hechos que se complementen respectivamente, cuando se haya alegado un hecho modificativo del hecho constitutivo de su contraparte.

El juez al momento de sentenciar tiene que seleccionar unos hechos a los cuales aplicar las normas jurdicas que pongan fin a la controversia que origin la causa, esta seleccin se har en funcin de los medios probatorios; en consecuencia la seleccin de los hechos implica examinar las pruebas. Esta actividad a su vez implicar examinar la fiabilidad de cada medio de prueba, es decir si puede

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considerarse o no fuente de conocimiento, como tal deber evidenciar todos los requisitos requeridos por cada medio de prueba para ser considerados mecanismos de transmisin de un concreto hecho; este examen de fiabilidad no solo consiste en verificar si tiene o no los requisitos, implica tambin aplicar las mximas de la experiencia al concreto medio probatorio y de este modo el juez alcanza una opinin.

Al examen de fiabilidad le sigue la interpretacin de la prueba y, ambos se constituyen en fundamentos para realizar la valoracin de la prueba, toda vez que es imposible valorar las pruebas sin conocer su significado; en esta actividad el juez utiliza las mximas de la experiencia. Por eso es lgico exigir que en la motivacin el juzgador justifique el concreto empleo de una mxima de la experiencia que haya realizado, para as demostrar que el significado que le atribuye a la prueba es el que debera de obtenerse en una correcta aplicacin de la mxima elegida. Otro elemento del razonamiento del Juez al apreciar las pruebas es el juicio de verosimilitud que debe realizar sobre los hechos justificados con las pruebas practicadas; precsamente dicho examen es controlable si se llega a conocer la mxima de la experiencia empleada por el Juez, lo que debe reflejarse en la motivacin fctica; al hacer el juicio de verosimilitud el juez se halla frente a dos clases de hechos, los hechos alegados por las partes y los hechos considerados verosmiles.

C. La valoracin de las pruebas Es una operacin lgica realizada por los jueces que presenta dos caractersticas , de una parte es un procedimiento progresivo y de otro es una operacin compleja. La primera se inicia con el examen de fiabilidad, la interpretacin, el juicio de

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verosimilitud, etc.los cuales le suministran elementos necesarios para la valoracin. En cuanto a la operacin compleja, est referida al hecho de que el Juez maneja un conjunto de elementos diversos que le permiten deducir un relato global de los hechos probados, entonces el juzgador maneja los siguientes elementos: 1) el resultado probatorio de todas las pruebas legales y libres practicadas en la causa 2) Los hechos probados recogidos en otras ausas 3) y por ltimo, los hechos alegados.

D. Libre apreciacin de las pruebas Estos puntos han sido abordados en el punto de los sistemas de valoracin de las pruebasl: prueba tasada, libre conviccin y sana crtica.

A sta precisin, cabe agregar lo que expone Colomer (2003), quien expone actualmente la mayora de los pases tienen sistemas mixtos, donde el libre convencimiento se aplica cuando la ley no determina previamente el valor .

2.2.6.4.3.3. Requisitos respecto del juicio de derecho En opinin de Colomer (2003). A. La justificacin de la decisin sea consecuencia de una apliacin racional del sistema de fuentes del ordenamiento. Al decidir el juez debe enlazar la decisin con el conjunto de normas vigentes, porque de este modo estar garantizando que la decisin y su justificacin son jurdicas por estar fundadas en normas del ordenamiento, caso contrario puede

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vulnerarse la constitucin porque se estara contraviniendo lo establecido en la Constitucin, porque la decisin debe fundarse en el derecho.

Para cumplir estos extremos el Juez tendr que seleccionar una norma vigente y vlida; es decir antes de aplicarla debe asegurarse de su vigencia y de su legalidad; verificar su constitucionalidad. Asimismo, la norma seleccionada deber ser adecuada a las circunstancias del caso, es decir relacionarse que se corresponda con el objeto de la causa, guardar congruencia con las peticiones de las partes, las alegaciones de las partes que comprende las alegaciones fcticas y las alegaciones jurdicas.

B. Correcta aplicacin de la norma. Seleccionada la norma segn los criterios vertidos, se debe asegurar la correcta aplicacin, cuya finalidad es verificar que la aplicacin sea la correcta y conforme a derecho; su finalidad es verificar la validez material, evitar infringir las reglas de aplicacin como por ejemplo: Ley especial prevalece sobre la ley general, el principio de jerarqua normativa; ley posterior deroga la anterior, etc. C. Vlida interpretacin de la norma La interpretacin es el mecanismo que utiliza el Juez para dar significado a la norma previamente seleccionada y reconstruida. (...) Existe ntima interrelacin entre la interpretacin y la aplicacin de las normas. D.La motivacin debe respetar los derechos fundamentales La motivacin no se tiene cumplida con una fundamentacin cualquiera, sino que sea una fundamentacin en derecho, es decir, que en la misma resolucin se

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evidencie de modo incuestionable que su razn de ser es la aplicacin de las normas razonadas, no arbitraria, y no incursa en error patente que se considere adecuada al caso.

La motivacin entonces debe contener una justificacin fundada en derecho, no solo fruto de una aplicacin racional de la norma, sino que la motivacin no vulnere derechos fundamentales.

E. Adecuada conexin entre los hechos y las normas que justifican la decisin La motivacin fundada en derecho, adems de lo expuesto, deber evidenciar una adecuada conexin entre los hechos que sirvan de base a la decisin y las normas que le den el respaldo normativo; esta conexin entre la base fctica de la sentencia y las normas que se usan para decidir es ineludible de una correcta decisin del juicio de derecho. Esta motivacin es el punto de unin entre la base fctica y la base jurdica, lo cual proviene de la propia estructura del proceso, ya que son las partes quienes proveen y fijar el tema a decidir a travs de las peticiones .

2.2.6.5. Jurisprudencia relacionada con la sentencia La sentencia exterioriza una decisin jurisdiccional del Estado, consta en un instrumento pblico, y es la materializacin de la tutela jurisdiccional que llena su funcin al consagrar un derecho mediante una declaracin afirmada de que la relacin sustancial discutida se encuentra en los presupuestos legales abstractos y como consecuencia de lo cual establece, en la sentencia, una norma concreta para las partes, de obligatorio cumplimiento ( Casacin N 2736-99/Ica, publicado en el

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Diario Oficial El Peruano el 07.04.200, Pg. 4995).

Los fundamentos de hecho de las sentencias consiste en las razones y en la explicacin de las valoraciones esenciales y determinantes que han llevado a la conviccin de que los hechos que sustentan la pretensin se han verificado o no en la realidad; en cambio, los fundamentos de derecho consiste en las razones esenciales que han llevado al Juez a subsumir o no un hecho dentro del supuesto hipottico de la norma jurdica, lo que supone tambin que debe hacer se mencin a la norma que resulta o no aplicable al caso sublitis (Casacin N 1615-99/Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 20-01-2000, pgs.4596-4597).

El juicio de hecho consiste en una declaracin histrica, que el Juez de instancia elabora sobre la base de los hechos alegados y la prueba actuada por las partes, y que por tanto es particular del caso y hasta irrepetible; mientras que el juicio de derecho corresponde a la subsuncin de la norma que el Juzgador considera aplicable a los hechos que se han determinado (Casacin N 582-99/Cusco, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 19-10-1999, pgs. 3774-3775). La motivacin de los fundamentos de derecho es el resultado del anlisis de los hechos que se da en forma conjunta y no de modo independiente por cada considerando ( Casacin N 178-2000/Arequipa, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 26-05-2000, pg.5419). La sentencia revisora que confirma el fallo de la apelada, puede reproducir e todo o en parte los fundamentos de la apelada, en cuyo caso expresar: por sus propios fundamentos o por los fundamentos pertinentes y puede tambin prescindir de

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ellos, pues podra llegar a la misma conclusin con un razonamiento distinto, en cuyo caso debe cumplir los requisitos de la fundamentacin... (Casacin N 216498/Chincha, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 18-08-1999, pgs. 3223 3224).

Asimismo, en cuanto a su contenido hay sustento que la parte expositiva registra lo que las partes plantean y las cuestiones que conciernen al trmite del proceso, ya que en virtud del Principio de Direccin del Proceso y el debido proceso que constituye en un derecho que asiste a todo justiciable, el Juez debe asegurarse que para sentenciar, es porque en l no existe ninguna actuacin pendiente que le basta lo existente en el proceso para tomar una decisin, vale decir que la expedicin de la sentencia opera como un filtro final para tomar un decisin previa exposicin de un conjunto de razones, que pasan a conformar el contenido de la parte considerativa, donde el Juez hace una apreciacin de los hechos y circunstancias, en base a los medios de prueba, dicho de otro modo reconstruye los hechos, como tambin selecciona explicita las razones de derecho que sirven de base para la parte resolutiva. Constituyndose as una norma particular, una norma en concreto que viene a ser la sentencia, producto del ejercicio de la funcin jurisdiccional cuyos destinatarios son las partes en conflicto, en tanto vincula nica y exclusivamente a ellos.

En el mbito jurisprudencial encontramos

Las sentencias y desde luego tambin las resoluciones equivalentes que pongan fin

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a la instancia, o se pronuncian HIC ET NUNC, esto es, aqu y ahora, lo que equivale a sostener que dichas resoluciones, necesariamente deben referirse a las situaciones de hecho y de derecho planteadas en la demanda y en su contestacin o contradiccin, lo que propiamente constituye controversia (Expediente la litis o los extremos de la

2003-95-Lima, VSCS, Alberto Hinostroza M.

Jurisprudencia Civil.T.II.p. 39.

La sentencia es una operacin mental analtica y crtica, mediante la cual el juez elige entre la tesis del actor o la anttesis del demandado, la solucin que le parezca arreglada a derecho y al mrito del proceso, razn por la cual se seala que la sentencia viene a ser la sntesis ( Expediente 1343-95-Lima, VSCS, Alberto Hinostroza M. Jurisprudencia Civil.T.II.p. 129.

Que no es posible alcanzar una decisin justa si sta se sustenta en una deficiente apreciacin de los hechos, puesto que no se puede perder de vista que hay violacin o falsa apliacin de la ley cuando se invoca una norma a un hecho inexistente, como lo hay tambin cuando se niega su aplicacin a un hecho existente (Exp. 1948-98Huaura, SCTSs.P.04/01/99).

La motivacin del derecho Est conformado por un conjunto de razones relacionados con la aplicacin del derecho al caso concreto planteado por las partes; su referente normativo se halla inmersa en el contenido de la tercera parte del inciso 3 del artculo 122 del Cdigo Procesal Civil, en el cual se expone ...de los fundamentos ... que sustentan la

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decisin, y los respectivos de derecho con la cita de la norma o normas aplicables en cada punto, segn el mrito de lo actuado

El demandado interpone el presente recurso de casacin contra la sentencia de vista expedida por la Primera Sala de la Corte Superior de Justicia del Cusco, que confirmando la sentencia apelada que declar fundada la demanda interpuesta por el demandante, sobre obligacin de entregar bien mueble, declarando la Sala Casatoria fundado el recurso al comprobarse que la sentencia de primera instancia no ha expresado fundamento de derecho material que sustente su fallo, contraviniendo as normas que grantizan el debido proceso (Cas. 310-03-Cusco-09.06.03)

Jurisprudencia Civil. Ed. Normas Legales.T.III.p. 45.

2.2.6.6. Principios relevantes en el contenido de la sentencia Con lo expuesto no se trata de soslayar la funcionalidad e importancia que tienen los dems principios en el ejercicio de la funcin jurisdiccional, sino destacar la manifestacin del rol que cumplen dos principios bsicos en el contenido de la sentencia. Estos son, el Principio de congruencia procesal y el Principio de motivacin.

2.2.6.6.1. El principio de congruencia procesal En el sistema legal peruano, esta previsto que el Juez debe emitir las resoluciones judiciales, y en especial la sentencia, resolviendo todos y unicamente los puntos controvertidos, con expresin precisa y clara de lo que manda o decide, conforme se puede observar en la primera parte del inciso 4 del Art. 122 del C.P.C.

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Por tanto frente al deber de suplir y corregir la invocacin normativa de las partes (Iura Novit Curia), existe la limitacin impuesta por el Principio de Congruencia Procesal para el Juez, porque ste solamente debe sentenciar segn lo alegado y probado por las partes, (Ticona, 1994).

Por el principio de congruencia procesal el Juez no puede emitir una sentencia ultra petita ( ms all del petitorio), ni extra petita (diferente al petitorio), y tampoco citra petita (con omisin del petitorio), bajo riesgo de incurrir en vicio procesal, el cual puede ser motivo de nulidad o de subsanacin ( en va de integracin por el Juez superior), segn sea el caso, (Ticona, 1994).

Sea oportuno el momento para precisar que, en materia penal la congruencia es la correlacin entre la acusacin y la sentencia, que exige que el Tribunal se pronuncie exactamente acerca de la accin u omisin punible descrita en la acusacin fiscal; es obligatoria la comparacin a efectos de establecer congruencia procesal, entre la acusacin oral, que es el verdadero instrumento procesal de la acusacin, y la sentencia que contendr los hechos que se declaren probados, la calificacin jurdica y la sancin penal respectiva; su omisin es causal de nulidad insubsanable de conformidad con la norma del inciso 3 del artculo 298 del Cdigo de Procedimientos Penales, ( Castillo, s/f).

2.2.6.6.2. El principio de la motivacin de las resoluciones judiciales. Sobre el

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ste principio segn Alva, (2006), comprende: A. Concepto Es el conjunto de razonamientos de hecho y de derecho realizados por el juzgador, en los cuales apoya su decisin. Motivar, en el plano procesal, consiste en fundamentar, exponer los argumentos fcticos y jurdicos que sustentan la decisin. No equivale a la mera explicacin de las causas del fallo, sino a su justificacin razonada, es decir, a poner de manifiesto las razones o argumentos que hacen jurdicamente aceptable la decisin. Para fundamentar una resolucin es indispensable que sta se justifique racionalmente, es decir, debe ser la conclusin de una inferencia o sucesivas inferencias formalmente correctas, producto del respeto a los principios y a las reglas lgicas.

La motivacin es un deber de los rganos jurisdiccionales y un derecho de los justiciables, y su importancia es de tal magnitud que la doctrina considera como un elemento del debido proceso, situacin que ha coadyuvado para extender su mbito no solo a las resoluciones judiciales, sino tambin a las administrativas y a las arbitrales.

B. Funciones de la motivacin Ningn juez, est obligado a darle la razn a la parte pretendiente, pero s est constreido a indicarle las razones de su sin razn. Esta experiencia de fundamentar, de basar el fallo en apreciaciones fcticas y jurdicas, es una garanta para la prestacin de justicia que deviene, en esencia de dos principios: imparcialidad e

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impugnacin privada.

El principio en estudio se relaciona con el principio de imparcialidad, porque la fundamentacin de una resolucin es la nico evidencia que permite comprobar si el juzgador ha resuelto imparcialmente la contienda.

La motivacin de las resoluciones judiciales tambin permite a los justiciables conocer las causas por las cuales la pretensin que se esgrimi fue restringida o denegada y esto, en buena cuenta, hace viable que quien se sienta agraviado por la decisin del juez pueda impugnarla, posibilitando el control por parte de los rganos judiciales superiores y el derecho a la defensa.

Esta descripcin se relaciona con las finalidades extra e intra procesal de la motivacin. La primera apunta a que el juez comunica a todos los ciudadanos las razones de su fallo, en tanto que la facultad se ejerce a nombre de la Nacin, e incluso quienes no intervinieron en el proceso tienen el deber de respetar la santidad de la cosa juzgada. La segunda, se dirige a otorgar a las partes la informacin necesaria para que stas, en caso de considerarse agraviadas por una decisin no definitiva, la impugnen.

Desde esta perspectiva, el examen sobre la motivacin es triple, porque comprende como destinatarios de la misma, no solo a las partes y a los jurisdiccionales, sino tambin a la comunidad en su conjunto, en cuyas manos descansa una supervisin, si se quiere difusa, de la que deriva la legitimidad del control democrtico sobre la

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funcin jurisdiccional, y que obliga al juez a adoptar parmetros de racionalidad expresa y de conciencia auto crtica mucho ms exigentes.

El deber de motivar las resoluciones judiciales es una garanta contra la arbitrariedad, porque suministra a las partes la constancia de que sus pretensiones u oposiciones han sido examinadas racional y razonablemente.

C. La fundamentacin de los hechos En el campo de la fundamentacin de los hechos, para Michel Taruffo, el peligro de la arbitrariedad est presente siempre que no se de una definicin positiva del libre convencimiento, fundada sobre cnones de correccin racional en la valoracin de las pruebas. Es decir, el Juez debe ser libre de no cumplir las reglas de una prueba, pero no puede ser libre de no cumplir las reglas de una metodologa racional en la certificacin de los hechos controvertidos.

D. La fundamentacin del derecho En las resoluciones judiciales los fundamentos de hecho y de derecho no aparecen en compartimientos estancos y separados, deben estar ordenados sistemticamente. No se piense que la calificacin jurdica del caso sub judice es un acto aislado, en el sentido que sta se inicia cronolgicamente despus de fijar el material fctico, pues no es raro que el juzgador vaya de la norma al hecho y viceversa, cotejndolos y contrastndolos, con miras a las consecuencias de su decisin.

Se debe tener presente que cuando se piensa en los hechos se hace considerando que

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son jurdicamente relevantes, y tampoco no debe perderse de vista que hay hechos jurdicamente condicionados o definidos en relacin al derecho por ejemplo: persona casada, propietario, etc.

El juez al aplicar la norma jurdica pertinente debe tener en mira los hechos que se subsumirn dentro del supuesto normativo, y a su vez, entre todos los hechos alegados, debe rescatar solo aquellos jurdicamente relevantes para la solucin del caso.

E. Requisitos para una adecuada motivacin de las resoluciones judiciales. Desde el punto de vista de Igarta (2009), comprende:

a. La motivacin debe ser expresa Cuando el juzgador expide un auto o una sentencia debe consignar taxativamente las razones que lo condujeron a declarar inadmisible, admisible, procedente, improcedente, fundada, infundada, vlida, nula, una demanda, una excepcin, medio probatorio, medio impugnatorio, acto procesal de parte, o resolucin, segn corresponda.

b. La motivacin debe ser clara Hablar claro es un imperativo procesal implcito en la redaccin de las resoluciones judiciales, de modo que stas deben emplear un lenguaje asequible a los intervinientes en el proceso, evitando proposiciones oscuras, vagas, ambiguas o imprecisas.

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c. La motivacin debe respetar las mximas de experiencia Las mximas de experiencia no son jurdicas propiamente dichas, son producto de la vivencia personal, directa y transmitidas, cuyo acontecer o conocimiento se infieren por sentido comn.

Se definen como aquellas reglas de la vida y de la cultura general formadas por induccin, mediante la observacin repetida de hechos anteriores a los que son materia de juzgamiento, que no guardan ningn vnculo con la controversia, pero de los que puede extraerse puntos de apoyo sobre cmo sucedi el hecho que se investiga.

Su importancia en el proceso es crucial, porque sirven para valorar el material probatorio, conducir el razonamiento del juez y motivar las resoluciones judiciales.

F. La motivacin como justificacin interna y externa. Segn Igarta, (2009) comprende:. a. La motivacin como justificacin interna. Lo que primero debe exigirse a la motivacin es que proporcione un armazn argumentativo racional a la resolucin judicial.

En la sentencia, la decisin final (o fallo) va precedida de algunas decisiones sectoriales. En otras palabras, la decisin final es la culminacin de una cadena de opciones preparatorias ( qu norma legal aplicar, cul es el significado de esa norma,

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qu valor otorgar a esta o aquella prueba, qu criterio elegir para cuantificar la consecuencia jurdica, etc.).

Cuando las premisas son aceptadas por las partes y por el Juez, sera suficiente la justificacin interna, pero por lo comn la gente no se demanda, tampoco se querella, ni se denuncia para que los jueces decidan, si dada la norma N y probado el hecho H, la conclusin resultante ha de ser una condena o la absolucin.

Las discrepancias que enfrentan a los ciudadanos casi siempre se refieren si la norma aplicable es la N1 o la N2, porque disienten sobre el artculo aplicable o sobre su significado, o si el hecho H ha sido probado o no, o si la consecuencia jurdica resultante ha de ser la C1 o la C2.

Esta descripcin muestra que los desacuerdos de los justiciables giran en torno a una o varias de las premisas. Por tanto, la motivacin ha de cargar con la justificacin de las premisas que han conducido a la decisin, es decir con una justificacin interna.

b. La motivacin como la justificacin externa. Cuando las premisas son opinables, dudosas u objeto de controversia, no hay ms remedio que aportar una justificacin externa. Y, de ah se siguen nuevos rasgos del discurso motivatorio: La motivacin ha ser congruente. Debe emplearse una justificacin adecuada a las premisas que hayan de justificarse, pues no se razona de la misma manera una opcin a favor de tal o cual interpretacin de una norma legal que la opcin a considerar como probado o no tal o cual hecho. Pero si

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la motivacin debe ser congruente con la decisin que intenta justificar, parece lgico inferir que tambin habr de serlo consigo misma; de manera que sean recprocamente compatibles todos los argumentos que componen la motivacin.

La motivacin ha ser completa. Es decir, han de motivarse todas las opciones que directa o indirectamente y total o parcialmente pueden inclinar el fiel de la balanza de la decisin final hacia un lado o hacia el otro.

La motivacin ha ser suficiente. No es una exigencia redundante de la anterior (la completitud, responde a un criterio cuantitativo, han de motivarse todas las opciones, la suficiencia, a un criterio cualitativo, las opciones han de estar justificadas suficientemente).

No se trata de responder a una serie infinita de porqus. Basta con la suficiencia contextual; por ejemplo no sera necesario justificar premisas que se basan en el sentido comn, en cnones de razn generalmente aceptados, en una autoridad reconocida, o en elementos tendencialmente reconocidos como vlidos en el ambiente cultural en el que se sita la decisin o por los destinatarios a los que sta se dirige; en cambio la justificacin se hara necesaria cuando la premisa de una decisin no es obvia, o se separa del sentido comn o de las indicaciones de autoridades reconocidas, o de los cnones de razonabilidad o de verosimilitud.

2.2.7. Medios impugnatorios 120

2.2.7.1. Recurso de apelacin A. Definicin Es un medio impugnatorio que se formula ante el mismo rgano jurisdiccional que emiti la resolucin recurrida: auto o sentencia. De acuerdo con la norma del artculo 364 del Cdigo Procesal Civil tiene por objeto, que el rgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o de tercero legitimado, la resolucin que les produzca agravio, con el propsito de que sea anulada o revocada, total o parcialmente. Es una garanta constitucional prevista en el artculo 139 inciso 6 como uno de los Principios y Derechos de la funcin jurisdiccional, mediante el cual se materializa el derecho a la doble instancia (Cajas, 2011). B. Recurso Aplicado en el Caso de Estudio En el caso concreto se ha planteado el recurso de apelacin interpuesto por la parte demandada solicitando en su pretenson de la apelacion 2.2.5.2. El recurso de casacin A. Definicin: De acuerdo a la norma del artculo 384 del Cdigo Procesal Civil, es un medio impugnatorio mediante el cual las partes o terceros legitimados solicitan que se anule o revoque total o parcialmente, un acto procesal presuntamente afectado por vicio o error. Persigue la correcta aplicacin e interpretacin del derecho objetivo y la unificacin de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de la Justicia.

La regulacin completa de la institucin jurdica en mencin como: tipo de resoluciones contra los cuales se interpone, causales, requisitos de forma, requisitos de fondo y otros estn previstos en las normas de los artculos 385 a 400 del Cdigo

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Procesal Civil (Cajas, 2011). b.- Recurso Planteado en el Caso de Estudio En el caso concreto no se ha interpuesto de recurso de casacin 2.2.8. Contenidos relacionados con el caso en estudio 2.2.8.1. Identificacin de la pretensin Divorcio por separacin de hecho por ms de cuatro aos, violencia fsica o

psicolgica (pretensin principal) y como consecuencia de divorcio se deber de establecer el fenecimiento de la sociedad de gananciales, tenencia de los hijos y rgimen de visitas.

2.2.8.2. Contenidos relacionados con la pretensin A. El matrimonio Gallegos y jara (2009) establece que es una situacin general y permanente que se deriva del acto jurdico, originando derechos y obligaciones que traducen en un especial gnero de vida. Si consideramos que del acto jurdico emana el estado matrimonial, lo que los hace indisociables e integrantes de una sola institucin que el matrimonio, en trminos generales este puede definirse como el acto jurdico complejo, estatal, que tiene por objeto la creacin del estado matrimonial entre un hombre y una mujer. Berdejo (s.f) sostiene que: El matrimonio es una institucin fundamental del derecho de familia, es la unin irrevocable de un hombre y una mujer, dirigida al establecimiento de una plena comunidad de vida Para nuestro Cdigo Civil de 1984, en su Art. 234 dice: Es la unin voluntaria concertada por un varn y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con

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sujecin a las disposiciones de este Cdigo, a fin de hacer vida en comn B. Deberes y derechos que nacen del matrimonio. Deberes que surgen el matrimonio Art.288 Deber de fidelidad y asistencia Los cnyuges se deben recprocamente fidelidad y asistencia El deber de fidelidad.- Es una consecuencia necesaria del matrimonio monogmico. No solo excluye la posibilidad de que uno de los esposos tenga relaciones sexuales comn tercero, sino tambin todo relacin con o persona del otro sexo que resulte sospechosa a los ojos de quienes la conozcan, que lesionar la reputacin o los sentimientos del otro cnyuge El deber de asistencia.- Es de la esencia del matrimonio, es reciproco entre los cnyuges y tiene un aspecto moral o espiritual y otro material. en el primero se ha sealado como su contenido concreto :1) la solidaridad personal , representada no solo por un tarto considerado y decoroso sino tambin por la prestacin de los estmulos necesarios para el logro propio destino , y por la coparticipacin en todos los avatares de la vida alegras y dolores, xitos y fracaso. Art. 289 Deber a la cohabitacin Es deber de ambos cnyuges hacer vida comn el domicilio conyugal El deber a la cohabitacin entre los cnyuges .- Es su deber central o por

excelencia, es una obligacin que moral y legamente afecta por igual a ambos esposo ,comprende el dbito conyugal y el compartir un hecho, una misma mesa y un solo techo.es supuesto indispensable para logar la comunidad conyugal a fin de alcanzar los fines propios del matrimonio Uno de los principales deberes que nacen del matrimonio, pues la cohabitacin es

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indispensable y esta orienta hacia el aspecto moral, amistoso y psicolgico. Deber de hacer vida en comn entre marido y mujer implica vivir bajo el un mismo techo, denominado domicilio conyugal, compartiendo la misma cama

correspondiendo los afectos, es decir comprende el amor conyugal reciproco, la sexualidad, la fecundidad, la convivencia conyugal y familiar y otros aspectos de la relacin. Art.287 Derecho del Matrimonio Los cnyuges se obligan mutuamente por el hecho del matrimonio a alimentar y educar a sus hijos. Giovanna Mndez (2009)

C. La causal a) Definicin Deriva de la palabra latin causalis .Que se refiere a la causa, es propio de ella o la expresa. Se aplica especialmente a las oraciones subordinadas que indican la causa de lo que expresa la principal y a las conjuciones. Con que se unen a sta, como porque, pues, puesto que, ya que, etc. Es todo a aquellos que se origina a travs del hecho Diccionario Cabanellas(2009)

D. La causal de separacin de hecho Est regulada en el inciso 12 del artculo 333 del Cdigo Civil, ha sido incorporada mediante Ley N 27495 del 07 de julio del ao 2001 que al referirse a causales refiere que tambin lo es: La separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo ininterrumpido de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los cnyuges

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tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 335. Para los intereses del estudio, corresponde glosar la norma del artculo 345-A del Cdigo Civil, que establece que para invocar el supuesto del inciso 12 del artculo 333 (causal de separacin de hecho); el demandante deber acreditar que se

encuentra al da en el pago de sus obligaciones alimentarias u otras que hayan sido pactadas por los cnyuges de mutuo acuerdo. Que el juez velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, as como la de sus hijos. Deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal, independientemente de la pensin de alimentos que le pudiera corresponder Cajas, (2008). E. La causal de violencia fsica y psicolgica Est regulada en el inciso 2 del art. 333 del Cdigo Civil(2009) Segn la jurisprudencia, esta causal, es el trato reiterado y cruel que uno de los cnyuges hace al otro, quien dejndose arrastrar por brutales inclinaciones, ultraja de hecho o psicolgicamente a su consorte, rebasando los lmites del recproco respeto que supone la vida en comn . No solamente la violencia fsica es causal de divorcio o de Separacin de cuerpos, sino tambin la violencia psicolgica interpretndose como un traumatismo, an cuando su manifestacin revista formas disimuladas de un refinado sadismo, es por eso que nuestro cdigo sustantivo prescribe que tanto la violencia fsica as como la violencia psicolgica pueden ser causal de divorcio o de Separacin de cuerpos En cuanto a que si los actos son o no reiterados, corresponde al Juzgador segn las

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circunstancias en cada caso y teniendo en cuenta el grado de cultura de los cnyuges resolver la controversia. El Juez debe considerar la reciprocidad de ofensas que alegue el demandado, a fin de poder determinar el mayor o menor grado de aquellas y poder resolver las cuestiones relativas a la controversia, cuando se alegue esta causal de divorcio. Esta causal se ubica dentro de la tesis divorcista, exactamente en la teora del divorcio sancin; que se formula como el castigo merecido que debe recibir el cnyuge culpable que ha dado motivo para el divorcio. Esta doctrina sustenta su estructura en: a) El principio de culpabilidad, segn el cual el divorcio se genera por culpa de uno de ellos, de tal modo que uno ser culpable y el otro inocente, por lo tanto sujeto a prueba. b) La existencia de varias causas para el divorcio, esto es, causas especficas previstas en la ley, como el adulterio, la violencia fsica y psicolgica, y otros. c) El carcter punitivo del divorcio, porque la sentencia que declara disuelto el vnculo conyugal es un medio para penalizar al culpable por haber faltado a los deberes y obligaciones conyugales, consiguientemente, prdidas y restricciones de sus derechos nacidos del matrimonio, entre ellos: respecto de la patria potestad; del derecho alimentario, de la vocacin hereditaria y otros. Comentario del Cdigo civil (2009) F. Los alimentos: Definicin.- la expresin alimentos en el lenguaje jurdico tienen un significado ms amplio del significado comn y comprende, adems de la alimentacin, cuanto es necesario para el alojamiento, vestido, los cuidados de la persona su instruccin.

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Los alimentos consisten en la ayuda, una asistencia, que una persona da otra en virtud de una disposicin de la ley. Alberto Hinostroza (2003) G. La sociedad de gananciales: La denominacin sociedad de gananciales , de modo general ,proviene del trmino SOCIETAS, que es la asociacin de personas que cumplen un fin mediante la cooperacin, y de ganancial o gananciales, sinnimo de provecho, utilidad o de lucros nupciales .mientras esta sociedad se toman comunes para el marido y la mujer los beneficios o ganancias obtenidos indistintamente por cualquiera de ello ,los que le sern atribuidos por mitad a ello o a sus herederos al disolverse aquella comentario del cdigo civil (2007 ) El rgimen de sociedad de gananciales, que tiene carcter de supletorio ,es un rgimen de comunidad de patrimonios o patrimonio comn, administrado por ambos cnyuges l se llega por eleccin previa al matrimonio, por sustitucin voluntaria de rgimen patrimonial o sustitucin del rgimen por decisin judicial Hinostroza (2003) 2.2.9 El Ministerio Pblico En El Proceso De Divorcio A. Definicin: El Ministerio Pblico como organismo autnomo del Estado tiene como funciones la defensa de la legalidad, los derechos ciudadanos y los intereses pblicos; la representacin de la sociedad en juicio, la defensa de la familia, de los menores incapaces y e l inters social. Asimismo velar por la moral pblica,lapersecucindeldelito,lareparacincivil;porlaprevencindeldelitodentrodelas limitaciones que establece su Ley Orgnica y por la independencia de los rganos judiciales y la recta administracin de justicia, y otras que sealan la Constitucin Alberto

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Poltica del Per y el ordenamiento jurdico de la Nacin,(Berrio,s/f). b) Funciones: Art. 1 Ministerio Pblico: funciones El ministerio pblico es el organismo autnomo del estado que tiene como funciones principales a.-La defensa de la legalidad b.- Los derechos ciudadanos y los inters pblicos c.- La representacin de la sociedad en juicio, para los efectos de defender a la familia, a los menores e incapaces y el inters social, as como para velar por la moral pblica, la persecucin del delito y la reparacin civil. Tambin velara por la prevencin del delito dentro de las limitaciones que resultan de la presente ley y por independencia de los rganos judiciales y la recta administracin de justicia y las dems que le sealan la constitucin poltica del Per y el ordenamiento jurdico de la nacin c) Qu Funcin cumple en el proceso en estudio Dentro de este marco denunciados se encuentra del norma del artculo 481del Cdigo Procesal Civil que establece que, el Ministerio Pblico es parte en los procesos a que se refiere este subcaptulo (Subcaptulo1:Separacin convencional o divorcio ulterior),y, como tal, no emite dictamen (Ley Orgnica del Ministerio Publico,2008, gaceta jurdica)

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2.3. Marco conceptual. Acto jurdico procesal. Es el acto jurdico emanado de las partes, de los agentes de la jurisdiccin o aun de los terceros ligados al proceso, susceptible de crear, modificar o extinguir efectos procesales (Poder Judicial, 2013).

Calidad. Es la propiedad o conjunto de propiedades inherentes a una cosa que permiten apreciarla como igual, mejor o peor que las restantes de su especie (Real Academia de la Lengua Espaola, 2001).

Carga de la prueba. Obligacin consistente en poner a cargo de un litigante la demostracin de la veracidad de sus proposiciones de hecho en un juicio. El requerimiento es facultad de la parte interesada de probar su proposicin./ Obligacin procesal a quin afirma o seala (Poder Judicial, 2013).

Derechos fundamentales. Conjunto bsico de facultades y libertades garantizadas judicialmente que la constitucin reconoce a los ciudadanos de un pas determinado (Poder Judicial, 2013).

Distrito Judicial. Parte de un territorio en donde un Juez o Tribunal ejerce jurisdiccin (Poder Judicial, 2013).

Doctrina. Conjunto de tesis y opiniones de los tratadistas y estudiosos del Derecho que explican y fijan el sentido de las leyes o sugieren soluciones para cuestiones aun no legisladas. Tiene importancia como fuente mediata del

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Derecho, ya que el prestigio y la autoridad de los destacados juristas influyen a menudo sobre la labor del legislador e incluso en la interpretacin judicial de los textos vigentes (Cabanellas,1998).

Expresa. Claro, evidente, especificado, detallado. Ex profeso, con intencin, voluntariamente de propsito (Cabanellas, 1998).

Evidenciar. Hacer patente y manifiesta la certeza de algo; probar y mostrar que no solo es cierto, sino claro (Real Academia de la Lengua Espaola, 2001).

Expediente. Es la carpeta material en la que se recopilan todos las actuaciones judiciales y recaudos que se establecen en un proceso judicial de un caso concreto (Lex Jurdica, 2012). En derecho procesal, es el conjunto de escritos, actas y resoluciones donde se encuentran consignados todos los actos procesales realizados en un proceso, los cuales son ordenados segn la secuencia de su realizacin en folios debidamente numerados correlativos (Poder Judicial, 2013).

Instancia. Cada una de las etapas o grados del proceso. Corrientemente en la tramitacin de un juicio se puede dar dos instancias: una primera, que va desde su iniciacin hasta la primera sentencia que lo resuelve, y una segunda, desde la interpretacin del recurso de apelacin hasta la sentencia que en ella se pronuncie. Instancia significa tambin el requerimiento que los litigantes dirigen a los jueces, dentro del proceso, para que adopten una determinada

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medida, y en este sentido se habla de las que pueden o tienen que ser tomadas a instancia de parte (Cabanellas,1998).

Juez a quo. (Derecho Procesal) El que emiti una resolucin que es impugnada por un recurso de alzada, es decir, para que sea resuelto por el superior jerrquico (Vase Juez Ad Quen) (Poder Judicial, 2013).

Juez adquen. (Derecho Procesal) El superior jerrquico que conoce el recurso de alzada interpuesto a una resolucin emitida por un inferior jerrquico (Vese: Juez A Quo) (Poder Judicial, 2013).

Juzgado. Dcese del tribunal donde despacha el juez. Genricamente se habla de juzgado de menores, juzgado penal, etc. Oficina en que labora el juez (Poder Judicial, 2013).

Jurisprudencia. Criterio sobre un problema jurdico establecido por una pluralidad de sentencias concordes. Conjunto de las sentencias de los tribunales, y doctrina que contienen (Real Academia de la Lengua Espaola, 2001). Se entiende por jurisprudencia la interpretacin que de la ley hacen los tribunales para aplicarla a los casos sometidos a su jurisdiccin. As pues, la jurisprudencia est formada por el conjunto de sentencias dictadas por los miembros del poder Judicial sobre una materia determinada

(Cabanellas,1998).

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Justiciable. Es el ciudadano en cuanto est sometido a los rganos judiciales y, al mismo tiempo, puede recurrir a ellos en defensa de sus derechos (Poder Judicial, 2013).

Individualizar. Accin de Individuar. Especificar algo, tratar de ello con particularidad y por menor ( Real Academia de la Lengua Espaola, 2001).

Introduccin. Exordio de un discurso o prembulo de una obra literaria o cientfica (Real Academia de la Lengua Espaola, 2001).

Medios probatorios. Son las actuaciones que, dentro de un proceso judicial, cualquiera que sea su ndole, se encaminan a confirmar la verdad o a demostrar la falsedad de los hechos aducidos en el juicio (Lex Jurdica, 2012).

Parmetro. Dato o factor que se toma como necesario para analizar o valorar una situacin (Real Academia de la Lengua Espaola, 2001).

Pertinente. Perteneciente o correspondiente a algo (Real Academia de la Lengua Espaola, 2001).

Primera instancia. Es la primera jerarqua competencial en que inicia un proceso judicial (Lex Jurdica, 2012).

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Sala. Denominacin que en los tribunales colegiados se da a las varias secciones en que estn divididos. El conjunto de magistrados que constituyen cada una de tales divisiones judiciales, para acelerar la tramitacin de las causas o por las ramas jurdicas, como en los tribunales supremos o cortes supremas. (Cabanellas,1998, p.893).

Sana crtica. (Derecho Procesal). Denominacin dada a la libertad de criterio con que cuenta la autoridad jurisdiccional para resolver la litis y valorar las pruebas con criterio de conciencia, con cargo a fundamentar las decisiones tomadas (Poder Judicial, 2013).

Segunda instancia. Es la segunda jerarqua competencial en que inicia un proceso judicial (Lex Jurdica, 2012).

Sentencia. Del latn Sentiendo, por expresar lo que opina, es aquella resolucin que se pronuncia sobre la litis del proceso poniendo fin a la instancia./ Parte ltima de proceso judicial, por la cual el juez debe resolver con relevancia jurdica el conflicto de intereses, aplicando con criterio lgico el derecho que corresponde a cada caso concreto para la resolucin de la controversia (Poder Judicial, 2013)...

Medios probatorios. Son las actuaciones que, dentro de un proceso judicial, cualquiera que sea su ndole, se encaminan a confirmar la verdad o a demostrar la falsedad de los hechos aducidos en el juicio (Lex Jurdica,

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2012).

Normatividad. Cualidad de normativo (Real Academia de la Lengua Espaola, 2001).

Normativo. Conjunto de normas aplicables a una determinada materia o actividad (Real Academia de la Lengua Espaola, 2001).

Postura. Posicin o actitud que alguien adopta respecto de algn asunto (Real Academia de la Lengua Espaola, 2001).

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III METODOLOGA

3.1. Tipo y nivel de investigacin 3.1.1. Tipo de investigacin Es cuantitativo, porque la investigacin ha partido del planteamiento de un problema delimitado y concreto; versa sobre aspectos especficos externos del objeto de estudio, y el marco terico que gua el estudio ha sido elaborado sobre la base de la revisin de la literatura (Hernndez, Fernndez & Batista, 2010).

3.1.2. Nivel de investigacin Exploratorio descriptivo. Exploratorio, porque el objetivo ha sido examinar una variable poco estudiada; no se han hallado estudios similares realizados, con una propuesta metodolgica similar. Se orienta a familiarizarse con la variable y tiene como base la revisin de la literatura que contribuye a resolver el problema de investigacin. Descriptivo, porque el procedimiento aplicado ha permitido recoger informacin de manera independiente y conjunta, su propsito ha sido identificar las propiedades o caractersticas de la variable en estudio (Hernndez, Fernndez & Batista, 2010). Ha sido un examen intenso del fenmeno, bajo la luz de la revisin permanente de la literatura (Meja, 2004). La intencin ha sido, verificar si el objeto de estudio, en el caso concreto las sentencias, evidencian en forma expresa o tcita los parmetros previstos para medir su calidad.

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3.2. Diseo de investigacin No experimental, transversal, retrospectivo. No experimental; porque no existe manipulacin de la variable; sino observacin del fenmeno tal como se dan en su contexto natural, para posteriormente analizarlos. Los datos reflejan la evolucin natural de los eventos, ajeno a la voluntad del investigador. Retrospectivo, porque la planificacin de la toma de datos se han efectuado de registros (sentencia) donde el investigador no tiene participacin (se trata de una fuente secundaria). En el caso concreto, la evidencia emprica est referida a una realidad pasada. Transversal, porque el nmero de ocasiones en que se ha medido la variable es una vez; lo que significa que el recojo de datos se ha realizado en un momento exacto del transcurso del tiempo. Tambin se le conoce como transeccional (Supo, s.f; Hernndez, Fernndez & Batista, 2010).

3.3. Objeto de estudio y variable en estudio El objeto de estudio, lo conformaron las sentencias de primera y segunda instancia sobre Divorcio por la Causal de Separacin de Hecho y Violencia Fsica y Psicolgica existentes en el expediente N 2008-1764-FA-01, perteneciente al Primer Juzgado Especializado de Familia de la ciudad de Chimbote, del Distrito Judicial del Santa. La variable en estudio ha sido: la calidad de las sentencias de primera y segunda instancia. La operacionalizacin de la variable se presenta en el ANEXO N 1. 3.4. Fuente de recoleccin de datos. Ha sido el expediente judicialel N 2008-1764FA-01, perteneciente al Primer Juzgado Especializado de Familia de la ciudad de Chimbote, del Distrito Judicial del Santa. Seleccionado de acuerdo a la tcnica por

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conveniencia, que es un muestreo no probabilstico; porque se elige en funcin a la experiencia y comodidad del investigador (Casal, 2003).

3.5. Procedimiento de recoleccin y plan de anlisis de datos. Se ejecuta por etapas o fases, conforme sostienen Do Prado, De Souza y Carraro; (2008), y consiste en: 3.5.1. La primera etapa es abierta y exploratoria. Se trata de una actividad que consiste en aproximarse gradual y reflexivamente al fenmeno, guiado por los objetivos; donde cada momento de revisin y comprensin es una conquista, un logro basado en la observacin y el anlisis. En esta fase se concreta, el contacto inicial para la recoleccin de datos.

3.5.2. La segunda etapa es ms sistematizada, en trminos de recoleccin de datos. Tambin es una actividad, orientada por los objetivos y la revisin permanente de la literatura, facilita la identificacin e interpretacin de los datos existentes en el fenmeno en estudio, utilizando las tcnicas de la observacin y el anlisis de contenido trasladando, a su vez, los hallazgos en forma fidedigna a un registro (hojas digitales) para asegurar su coincidencia.

3.5.3. La tercera etapa consiste en un anlisis sistemtico. Es una actividad observacional analtica de nivel profundo orientado por los objetivos, articulando los datos con la revisin de la literatura.

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En la presente investigacin, el fenmeno u objeto de estudio han sido las sentencias de primera y segunda instancia, que poseen un contenido, un conjunto de datos, a los que el investigador se ha aproximado gradual y reflexivamente, orientado por los objetivos especficos, utilizando las tcnicas de la observacin y el anlisis de contenido; articulando los datos con la revisin permanente de la literatura.

Al concluir el anlisis, los resultados estn organizados en Tablas, donde se observa la evidencia emprica existente en el objeto de estudio; los parmetros; los resultados de cada una de las subdimensiones, dimensiones y de la variable en estudio (calidad de la sentencia en estudio). Los parmetros han sido extrados de la revisin de la literatura y validados por el juicio de expertos (Valderrama, s.f). Respecto a los procedimientos aplicados para calificar el cumplimiento de los parmetros, las subdimensiones, dimensiones y la variable; respectivamente se observan en el Anexo N 2. El diseo de las tablas de resultados y el procedimiento de calificacin, le corresponden a la asesora.

3.6. Consideraciones ticas El investigador est sujeto a lineamientos ticos bsicos de objetividad, honestidad, respeto de los derechos de terceros, relaciones de igualdad, as como a evidenciar un anlisis crtico (Universidad de Celaya, 2011). Es decir, que ha asumido

compromisos ticos durante todo el proceso de investigacin; para cumplir el principio de reserva, el respeto a la dignidad humana y el derecho a la intimidad (Gaceta Jurdica, 2005) Anexo N 3.

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3.7. Rigor cientfico. Se tiene en cuenta la confirmabilidad y la credibilidad; con el propsito de minimizar sesgos y tendencias del investigador, y poder rastrear los datos en su fuente emprica (Hernndez, Fernndez & Batista, 2010). En la presente investigacin el objeto de estudio se encuentra inserta como ANEXO N 4.

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RESULTADOS TABLA N 1
CALIDAD DE LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA, SOBRE DIVORCIO POR CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHOPOR MAS DE 4 AOS ININTERRUMPIDO Y DE VIOLENCIA FSICA Y PSICOLGICA, EXPEDIENTE N 0805- 2010-FA-02, CHIMBOTE, DISTRITO JUDICIAL DEL SANTA; PARTE EXPOSITIVA CON NFASIS EN LA INTRODUCCIN Y LA POSTURA DE LAS PARTES
SUB DIMENSIN EVIDENCIA EMPRICA PARMETROS CALIFICACIN Y CALIFICACIN Y RANGOS DE RANGOS DE CALIFICACIN DE LA CALIFICACIN DE LAS DIMENSIN: PARTE SUBDIMENSIONES EXPOSITIVA
Muy Baja Med Alta Muy Muy Baja Medi Alt baja iana Alta baja ana a 1 2 3 4 5
[1 - 2] [3 - 4] [5 - 6] [7- 8

Muy Alta
[9-10]

Introduccin

2JUZGADO DE FAMILIA SEDE CENTRAL EXPEDIENTE: 00805-20110-0-2501-JR-FC-02 MATERIA: DIVORCIO POR CAUSAL ESPECILISTA: KATHERINE CAMPOS ZAPATA DEMANDADO: MINISTERIO PBLICO, CHAPOAN PORTAL, MARA GRECIA DEMANDANTE:PAZ MENACHO, JOSE ANTONIO SENTENCIA RESOLUCIN NUMERO: DIECISIS Chimbote, Treinta Y Uno de Mayo Del Dos Mil Once VISTOS: dado cuenta con el presente expediente y verificndose de autos que el demandante solicito como medio probatorio el expediente : 2006-020 de alimentos seguido entre las partes, sin que hasta la fecha se haya remitido, por celeridad procesal considerando que fue ofrecido para determinar que este se encontraba al da con el pago de la obligacin alimentaria y estando a que la demandada en audiencia conciliatoria reconoce que el accionante se encuentra al da con el pago de prescindirse de dicho medio probatorio y que siendo.

1. Evidencia el encabezamiento. (Su contenido evidencia individualizacin de la sentencia, indicacin del nmero de orden que le corresponde dentro del Expte.,lugar, fecha de expedicin, mencin del juez,jueces,etc) Si cumple 2. Evidencia el asunto. (Su contenido evidencia: El planteamiento de las pretensiones? Cul es el problema sobre lo que se decidir?). No cumple.porque se encuentra en la postura de las partes 3. Evidencia la individualizacin de las partes (Su contenido evidencia individualizacin del demandante, demandado, del tercero legitimado, etc.). Si cumple

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ANTECEDENTES: Resulta de auto que mediante escrito de folio once a trece y subsanacin de folio 29,Don Jos Antonio Paz Menacho procede a interponer demanda de divorcio por la causal de separacin de hecho por ms de cuatro ao consecutivo, a fin de que se declare disuelto el vnculo matrimonial; accin que la dirige contra su conyugue Mara Grecia Chapoan portal, por considerar que con la emplazada procrearon a sus tres hijos de nombre Deeby Katleem,Deebora Ximena Y Roony Patrick Paz Chapoan, de quince, catorce y once aos de edad; siendo que por los conflictos suscitados entre los cnyuges y a fin de evitar continen las agresiones fsicas y psicolgicas lo cual haca imposible la vida en comn , opto por retirarse voluntariamente del hogar conyugal con fecha cinco de noviembre del dos mil cinco; por lo que, se encuentra separado de hecho con la demandada aproximadamente cuatro aos y siete meses, sealando adems que durante su matrimonio no han adquirido bienes muebles ni inmuebles, salvo bienes del menaje del hogar que se quedaron con la demandada, indicando tambin que con respecto a los alimentos a favor de sus menores hijos se encuentran garantizados dado que por mandato judicial mediante el EXP: N 2006-020 que se tramito ante el quinto juzgado de paz letrado de esta corte superior el demandante viene otorgando a favor de sus hijos el 45% de sus haberes mensuales; y adems argumentos que expone ene l escrito de su propsito; ofrece sus medios probatorios y fundamenta jurdicamente su pretensin. Por resolucin nmero dos de folio treinta se admite a trmite la demanda confirindose traslado a los demandados Ministerio Pblico y Doa Mara Grecia Chapoan portal para su absolucin; quienes han cumplido con efectuarla conforme es de apreciarse de folios treinta seis a treinta siete y de folios setenta y tres a ochenta por parte del representante del ministerio pblico y la cnyuge del actor respectivamente; siendo esta ltima que alega ser falso los argumentos de separacin esgrimidos por el demandante, dado que el demandado hizo abonado injustificado del hogar para irse con otra mujer aprovechando su condicin de laboral de pescador por lo que se alejaba de casa por largas temporadas de pesca; asimismo refiere que no es cierto que esta lo haya maltrato fsica ni psicolgicamente; por lo que el demandante no puede fundar su demanda en hecho propio. Asimismo la demandada procede a formular reconvencin en la presente; interponiendo demanda de divorcio solicitando que este juzgado disponga una indemnizacin ascendente a la suma de 50.000.00 nuevos soles, alegando que debido al trabajo del demandado como pescador panguero comenz ausentarse del hogar llegando al extremo de golpearla al darse cuenta la demandante que supuestamente trabajaba en plena veda, consecuentemente la golpeo en forma salvaje ocasionndole dao al cuerpo causndole un desgarre de 3mm. Asimismo refiere que desde que el demandando la abandono a ella y a sus hijos se fue a vivir con Doa Claudia Tatiana Mndez rojas con quien tiene una unin ilegal en su domicilio ubicado en la av. Alameda zona reubicacin, dejndolos en completo desamparo econmico, moral espiritual; saneado el proceso y la existencia de una relacin jurdica procesal valida entre las partes sealndose fecha para la audiencia conciliatoria, la misma que se realiza conforme al acta de folios ciento treinta y seis a ciento y ocho, procedindose a llevar a cabo los actos procesales pertinentes; as como llevarse a cabo posteriormente la audiencia de pruebas la cual obra en autos a folios ciento cuarenta y seis y ciento cuarenta y ocho; por lo que ordenado poner los autos a despacho para sentenciar ,siendo eses su estado.

4. Evidencia aspectos del proceso (Su contenido explicita que se tiene a la vista un proceso regular, sin vicios procesales, sin nulidades, que se ha agotado los plazos, las etapas, advierte constatacin, aseguramiento de las formalidades del proceso, que ha llegado el momento de sentenciar). No cumple por que se encuentra en la postura de la partes 5. Evidencia claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple

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Postura de las partes

1. Explicita y evidencia congruencia con la pretensin del demandante. (El contenido) Si cumple 2. Explicita y evidencia congruencia con la pretensin del demandado. (El contenido)Si cumple 3. Explicita y evidencia congruencia con los fundamentos de hecho de la parte demandante y de la parte demandada. Si cumple 4. Explicita los puntos controvertidos o aspectos especficos respecto de los cuales se va resolver. Si cumple 5. Evidencia claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple

Fuente. . Sentencia Primera Instancia-Expediente N: 00805-2010-0-2501-JR-FC-02 Chimbote, Distrito Judicial del Santa. Nota. El cumplimiento de los parmetros de la introduccin y de la postura de las partes ha sido identificado en el texto completo de la parte expositiva. LECTURA. La Tabla N1 revela que la parte expositiva de la sentencia de primera instancia es de muy alta calidad. Lo que se deriva de la calidad de la introduccin, y la postura de las partes, que son de: media y muy alta calidad, respectivamente. En el caso de la introduccin, de los 5 parmetros previstos se cumplieron 3: el encabezamiento; la individualizacin de las partes; y la claridad; ms no as 4 y 2: evidencia del asunto y aspectos del proceso. Respecto de la postura de las partes, se han cumplido los 5 parmetros son :Explicita y evidencia congruencia con la pretensin del demandante, Explicita y evidencia congruencia con la pretensin del demandado, .. Explicita y evidencia congruencia con los fundamentos de hecho de la parte demandante, .Explicita de los puntos controvertidos o aspectos especficos respecto de los cuales se va resolver y Evidencia claridad

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Tabla N 2
CALIDAD DE LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA, SOBRE DIVORCIO POR CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO POR MAS DE 4 AOS ININTERRUMPIDO Y DE VIOLENCIA FSICA Y PSICOLGICA, EXPEDIENTE N 805-2010-FA-02, CHIMBOTE , DISTRITO JUDICIAL DEL SANTA; PARTE CONSIDERATIVA CON NFASIS EN LA MOTIVACIN DE LOS HECHOS Y LA MOTIVACIN DEL DERECHO
CALIFICACIN Y RANGOS DE CALIFICACIN DE LAS SUBDIMENSIONES CALIFICACIN Y RANGOS DE CALIFICACIN DE LA DIMENSIN: PARTE CONSIDERATIVA
Baja Media Alta na
[5-8] [7-12] [13-

SUB DIMENSIN EVIDENCIA EMPRICA PARMETROS

Muy Baja Med Alta Muy Muy baja iana Alta baja 2
1. Las razones evidencian la seleccin de los hechos probados o improbadas. (Elemento imprescindible, expuestos en forma coherente, sin contradicciones, congruentes y concordantes con los alegados por las partes, en funcin de los hechos relevantes que sustentan la pretensin(es).Si cumple 2. Las razones evidencian la fiabilidad de las pruebas. (Se ha realizado el anlisis individual de la fiabilidad y validez de los medios probatorios si la prueba practicada se puede considerar fuente de conocimiento de los hechos, se ha verificado los requisitos requeridos para su validez).Si cumple 3. Las razones evidencian aplicacin de la valoracin

Muy Alta
[17-20]

10

[1-4]

16]

Motivacin e los hechos

20

I FUNDAMENTOS: Petitorio 1.-Es materia de pronunciamiento por parte de este rgano jurisdiccional, la demanda de divorcio por la causal de separacin de hecho y violencia fsica y psicolgica y accesoriamente la liquidacin de la sociedad de gananciales, tenencia de los hijos ,rgimen de vistas, interpuestas por Don Jos Antonio Paz Menacho contra Mara Grecia Chapoan portal de paz, a fin de que se declare disuelto el vnculo matrimonial contrado entre ambos por considerar que con la demandada se encuentra separados de hecho por ms de cuatro aos, a conciencia de loa malos tratos fsicos y psicolgicos, tiempo durante el cual no se ha cumplido con uno de los deberes del matrimonio como es la cohabiotacion,pretensiones sobre las cuales se ha sealado puntos controvertidos, tal como se aprecia de la audiencia de folios ciento treinta y seis a ciento treinta y ocho. 6.- Que en autos se encuentra acreditado que el demandante se encuentra separado de la demandada debe hace ms de cuatro aos conforme consta de la copia certificada policial de fecha 12-12-05 de folios ocho, segn la cual el demandante con fecha cinco de noviembre de dos mil cinco , lo cual es corroborado con la denuncia policial de fecha 31.12.05 que obra de folios cincuenta y seis , realizada por la demandada donde refiere que hace un mes que su esposo Jos Antonio paz Menacho Hico abandono de hogar, es decir dicha versin est confirmada por a demandada en la audiencia conciliatoria de folios ciento treinta y seis a ciento treinta y ocho, cuando refiere que ambas partes ya

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tienen ms de cuatro aos separados, y que el demandante se retir del hogar el 17.11.2005 siendo evidente que el demandante se retir del hogar conyugal producindose la separacin de hecho el mes de noviembre del ao dos mil cinco, teniendo a la fecha ms de cuatro aos de no hacer vida en comn, cumplindose el plazo mnimo de cuatro aos de separacin en los casos que existe hijos menores de edad. 7.- Que, siendo as, es evidente que en autos se acredita la separacin de hecho ( por la existencia de los elementos objetivo, subjetivo y temporalidad expuestos en el sexto considerando), teniendo en cuenta que no existe voluntad de ambos de reiniciar su vida marital, dado el tiempo transcurrido de la separacin ; por tanto, si bien, la pretensin incoada , es un acto contrario y de frustracin al fin primordial de la familia , quien a nivel de sociedad lo que busca es fomentar el matrimonio y el de propiciar su conservacin empero debe tenerse en cuenta que se ha comprobado las circunstancias que suelen transformar a los cnyuges en personas totalmente distintas de quienes optaron por unirse en vinculo legal inicialmente, lo que no constituyen un aliciente para la institucin del matrimonio; entonces es all donde la justicia interviene solo para romper un lazo de matrimonio ya destruido por los mismos consortes, solo cuando luego de un serio examen de su situacin y con absoluta imparcialidad; declarando la verdad ya consumada, que es comprobar que el matrimonio perdi su sentido para los esposos, los hijos y por ende para la sociedad; y atendiendo a cuestin primordial del fin de la familia, este juzgado, evaluando el cumplimiento de los requisitos para que se configure la, causal de divorcio por la causal invocada, debe optar por disponer la disolucin del vnculo matrimonial. Causal de violencia fsica y psicolgica. 8.- para que se configure tal causal debe acreditarse la existencia de daos corporales y psicolgicos producidos intencionalmente por el cnyuge agresor; empero ,en el presente caso no se adjunta ningn medio probatorio que acredite los daos sufridos por el accionante y que estos le hayan sido ocasionados por la demandada, pues la simple denuncia del accionante plasmada en las denuncias policiales de folio siete a ocho constituye una declaracin unilateral de su partes y si solas no pueden formar conviccin respecto a los maltratos denunciados, mxime si la emplazada a folios cincuenta y cinco y cincuenta y seis tambin adjunta denuncias policiales en las que refiere haber sido objeto de maltrato por parte de su esposo; resultando infundada la demanda por esta causal. 10.- en caso materia de estudio respecto a la obligacin alimentaria que tiene el recurrente, esta ya ha sido resuelta conforme el proceso de alimentos signado en el EXP: N 2006-020-F- seguido pro ante el segundo de paz letrado conforme la copia de audiencia nica de folios nueve, en el cual las partes concilian determinndose como pensin alimenticia a favor de sus menores hijos DEEBY KATLEEN ,DEEBORA XIMENA Y ROONY PATRICK PAZ CHAPOAN ,el cuarenta y cinco por ciento de los haberes del demandado, incluido gratificaciones, bonificaciones y cualquier otro ingreso de libre de libre disponibilidad, aclarando que la demandante (esposa) deber laborar por no tener impedimento alguno, sin que en el presente se haya peticionado derecho alimentario aparte del previsto en el proceso de alimentos en referencia; en consecuencia no procede emitir pronunciamiento al existir una pensin sealada a favor de los hijos menores de edad. Rgimen de patria potestad y liquidacin de la sociedad de gananciales. 11.- Con relacin a la tenencia de los menores en audiencia conciliatoria de fecha diecinueve de enero del dos mil once las partes acuerdan que la tenencia ser ejercida por la madre de los menores

conjunta. (El contenido evidencia completitud en la valoracin, y no valoracin unilateral de la pruebas, el rgano jurisdiccional examina todos los posibles resultados probatorios, interpreta la prueba, para saber su significado y valora).) Si cumple 4. Las razones evidencia aplicacin de las reglas de la sana crtica y las mximas de la experiencia (Con lo cual el juez forma conviccin respecto de la capacidad del medio probatorio para dar a conocer de un hecho concreto).Si cumple 5. Las razones evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple

10

20

144

estableciendo un rgimen de visitas para el padre de nueve a seis la tarde los das domingos, siendo el padre quien recoge y retorne al menor a la casa materna, sin que proceda emitir un pronunciamiento respecto a los bines de la sociedad de gananciales al no haberse acreditado su existencia y propiedad. 13.- en cuento a la reconvencin de indemnizacin de cincuenta mil soles por ser cnyuge perjudicado, al existir una relacin extramatrimonial entre el accionante y Doa Claudia Tatiana Mndez Rojas ,cabe indicar que si bien el accionante niega tener a haber tenido una relacin amorosa con dicha persona; sin embargo, la emplazada de noviembre del 2005 refiere la existencia de dicha relacin, lo que es corroborada por las hijas de las partes quienes en la audiencia de folios cientos cuarenta y siete a ciento cuarenta y nueve refieren que su padre tiene otro pareja ,y segn las ficha de RENIEC de folios cincuenta y siete y cincuenta ocho ,tanto el demandante y la tercera persona en referencia tienen el mismo domicilio ,no causando conviccin lo alegado por el actor que solo ha sido un simple inquilino; en consecuencia el actor ha violado el deber de fidelidad resultando la emplazada la cnyuge perjudicada al verse frustrado el proyecto de vida matrimonial ,debiendo sealarse el monto de dos mil nuevos soles como reparacin civil a su favor.

2.- Relacin Jurdica Procesal Valida Entre Las Partes. antes de emitir un pronunciamiento sobre el fondo del asunto se debe reexaminar la etapa del saneamiento, a fin de verificar si se ha entablado entre las partes una relacin jurdica procesal valida, es decir si en e l presente proceo cumple con los prepuestos procesales y condiciones de la accin que hagan viable una resolucin demerito; en tal sentido con los documentos de folios dos y seis se acredita que el accionante tiene capacidad procesal para ser parte ene l presente proceso, pudiendo verificar que al ser notificada las demandadas vlidamente, conforme se aprecia del asiento de folios treinta y dos a treinta y cuatro, se ha dado nacimiento a un proceso carente de vida al momento de su creacin; en consecuencia se ha entablado un proceso de manera valida y con la partida de matrimonio de folios tres acreditan su calidad de cnyuges, con inters y legitimidad para obrar, resultando este juzgado competente en virtud de lo previsto por el art. 53 inciso a) de la ley 27155.Asimismo cumple con los requisitos de fondo y forma que prev la ley. Anlisis Probatorio Requisitos de procedibilidad para que se configure la causal de separacin de hecho. 3.- Que en canto al requisito de procedibilidad previsto por el artculo 345-a del cdigo civil, cabe precisar al respecto que dicha norma sustantiva expone en su primera parte: Para invocar el supuesto del inciso 12 del artculo 333 (entindase al supuesto de separacin de hecho), el demandante debe acreditar que se encuentra al da en sus obligaciones alimentarias u otras que haya sido pactadas por los cnyuges de mutuo acuerdo aprecindose de los actuados que el demandado al interponer su demanda de divorcio por causal de separacin de hecho, adjunta de folios nueve a diez, copia de una audiencia nica en la que las partes arriban a un acuerdo conciliatorio en el proceso nmero : 2006-020-f,segun el cual el demandado acudir a sus tres menores hijos con el cuarenta y cinco por ciento de sus haberes incluido gratificaciones,bonificaciones y cualquier otro ingreso de libre disponibilidad, aclarando que la demandante deber laborar por no tener impedimento alguno, lo que es aceptado por ambas partes, y que se hace efectivo va retencin por la empleadora del demandado empresa grupo sindicato pesquero del Per S.A actualmente la empleadora tasa , quien le viene descontando , hecho que acredita de folios cuarenta seis ,

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corroborndose ello con la manifestacin de la co-demandada que en audiencia de conciliacin de folios ciento treinta y seis a ciento ocho que el demandante se encuentra al da en el pago de la pensiones alimenticias ;: dndose por cumplido el requisito de procedibilidad debiendo proseguirse con el aspecto sustantivo del presente proceso. Finalidad Del Proceso. 4.- La finalidad del proceso judicial es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambos con relevancia jurdica, de conformidad con el Art.III del ttulo preliminar delco digo procesal civil, dentro de un debido proceso como garanta Constitucional. Asimismo , es preciso tener en cuenta que conforme a la doctrina ms reciente, el proceso es concebido como el instrumento o mecanismo de que se vale el juzgador para la satisfaccin de pretensiones 8 reclamaciones formalmente dirigidas por un miembro de la comunidad contra otro, ante el rgano publico especficamente instituido para la satisfacerla). Elemento para que se configure la causal de separacin de hecho. 5.- Para que se configure el divorcio por la causal de separacin de hecho, debe cumplirse con los Siguientes elementos: a) el elemento objetivo, que consiste en la evidencia del quebrantamiento permanente y definitivo, sin solucin de continuidad de la convivencia, violando el deber de cohabitacin que obliga el matrimonio : b) el elemento subjetivo, es decir la falta de voluntad de unirse, evidenciada en la intencin de una a o ambos cnyuges de no continuar conviviendo, poniendo fin a la vida en comn por ms que algn deber se cumpla , es decir que la separacin no debe obedecer a casos de estado de necesidad o fuerza mayor ,c) la temporalidad, es decir en cumplimiento del plazo previsto por ley, de dos aos si no hay hijos menores de dada y de cuatro aos si la hay, lo que implica que no se trata de una separacin espordica eventual o transitoria; presupuestos que en base al principio de la carga de la prueba, prevista por el artculo 196 del cdigo procesal civil deben ser probados por la parte demandante. Pretensiones acumuladas por imperio de la ley. Pretensiones acumuladas por imperio de la ley. 9.- Que a tenor de lo previsto por el artculo 483 del cdigo procesal civil, salvo que hubiera decisin firme deben acumularse a la pretensin principal de separacin o divorcio, las pretensiones de alimentos, tenencias y cuidado de los hijos, suspensin o privacin de la patria potestad, separacin de bienes gananciales y las dems relativas a derechos su obligaciones de los cnyuges o de estos con sus hijos, etc. Rgimen alimentario. 12.- la causal de adulterio segn lo previsto por elart.339 del cdigo civil, caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido ; no obstante, en el presente caso segn la denuncia policial de folios cincuenta y cinco, con fecha 17.11.2005 la emplazada denuncia haber sido objeto de maltrato por parte de su esposo cuando le reclama que tena una amante de nombre Claudia Tatiana Mndez Rojas implicando segn su propia declaracin que tomo conocimiento de la relacin extramatrimonial de su esposo hace muchos aos ,habiendo transcurrido ms de seis meses que establece la ley producindose la caducidad de dicha causal. Indemnizacin

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Motivacin del Derecho

1. Las razones se orientan a evidenciar que la(s) norma(s) aplicada ha sido seleccionada de acuerdo a los hechos y pretensiones de las partes, del caso concreto (El contenido seala la(s) norma(s) indica que es vlida, refiridose a su vigencia, y su legitimidad) (Vigencia en cuanto validez formal y legitimidad, en cuanto no contraviene a ninguna otra norma del sistema, ms al contrario que es coherente).Si cumple 2. Las razones se orientan a explicar las reglas de interpretacin utilizadas. Se orientan a interpretar ( El contenido explica el mecanismo utilizado por el juez para dar significado a la norma, es decir cmo debe entenderse la norma, segn el juez) Si cumple 3. Las razones se orientan a respetar los derechos fundamentales ( Es decir que no basta que haya motivacin, sino que el contenido evidencie que su razn de ser es la aplicacin de una normas razonada, que evidencie aplicacin de la legalidad).Si cumple 4. Las razones se orientan a establecer conexin entre los hechos y las normas que justifican la decisin ( El contenido debe evidenciar que hay nexos, puntos de unin que sirven de base a la decisin y las normas que le den el correspondiente respaldo normativo).Si cumple 5. Las razones evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos.

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Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple

Fuente. Sentencia Primera Instancia-Expediente N : 00805-2010-0-2501-JR-FC-02 Chimbote, Distrito Judicial del Santa Nota. El cumplimiento de los parmetros de la motivacin de los hechos, y de la motivacin del derecho han sido identificado en el texto de la parte considerativa. LECTURA. La Tabla N 2, revela que la parte considerativa de la sentencia de primera instancia es de muy alta calidad. Lo que se deriva de la calidad de la motivacin de los hechos; la motivacin del derecho que son de: muy alta ,muy alta respectivamente. En el caso de la la motivacin de los hechos, se han cumplido los 5 parmetros los cuales son :Las razones evidencian la seleccin de los hechos probados , Las razones evidencian la fiabilidad de las pruebas, Las razones evidencian aplicacin de la valoracin conjunta, Las razones evidencia aplicacin de las reglas de la sana crtica y las mximas de la experiencia , Las razones evidencian claridad Respecto de la motivacin del derecho aplicado se han cumplido los 5 parmetros los cuales son :Las razones se orientan a evidenciar que la(s) norma(s) aplicada ha sido seleccionada de acuerdo a los hechos y pretensiones de las partes, del caso concreto, Las razones se orientan a explicar las reglas de interpretacin utilizadas, Las razones se orientan a respetar los derechos fundamentales y. Las razones evidencian claridad

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Tabla N 3
CALIDAD DE LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA, SOBRE DIVORCIO POR CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO POR MS DE 4 AOS ININTERRUMPIDO Y DE VIOLENCIA FSICA Y PSICOLGICA, EXPEDIENTE N2010-805-FA-02, CHIMBOTE, CHIMBOTE, DISTRITO JUDICIAL DEL SANTA; PARTE RESOLUTIVA CON NFASIS EN LA APLICACIN DEL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA Y LA PRESENTACIN DE LA DECISIN
CALIFICACIN Y CALIFICACIN Y RANGOS DE RANGOS DE CALIFICACIN DE LA DIMENSIN: CALIFICACIN DE LAS PARTE RESOLUTIVA SUBDIMENSIONES
Muy Baja Med Alta Muy Muy baja iana Alta baja 1
Demanda .-divorcio por la causal de separacin de hecho por ms de cuatro aos y violencia fsica de psicolgica, fenecimiento de la sociedad de gananciales ,indemnizacin si pudiera existir renunciando y tenencia de sus hijos que la ejerce la demandada . Contestacin a la demanda.- que se declare infundada la demanda y reconvine interponiendo demanda de divorcio por la causal de adulterio audiencia conciliatoria.puntos controvertido.la causal de separacin de hecho y de violencia familiar fsica o psicolgica 1.- determinar si el accionante se encuentra al da en el pago de su obligaciones alimentarias 2.- determinar si las partes no hacen vida en comn por el plazo mnimo de cuatro aos 3.- determinar si existe un cnyuge perjudicado a quien se le deba indemnizar. 4.- determinar si existen bienes que formen parte de las sociedades gananciales que deban ser liquidados 5.- determinar cul de los padres ejercer latencina a quien se le otorgara la tenencia de los hijos. 6.- determinar se configura violacin fsica o psicolgica por parte de la demandada de la reconvencin: por la causal de adulterio 1.- determinar si el demandante ha mantenido o mantiene relaciones sexuales con persona ajena a su cnyuge 2.- determinar si el adulterio ha caduca y si el ofendido lo provoco consinti o perdono y si hubo cohabitacin posterior Por estas consideraciones y dispositivos legales mencionados impartiendo justicia a nombre de la nacin ,FALLO: declarando FUNDADA la demanda de divorcio, de folios 1. El contenido evidencia resolucin de todas las pretensiones oportunamente deducidas. (Es completa) Si cumple 2. El contenido evidencia resolucin nada ms que de las pretensiones ejercitadas. (No se extralimita) Si cumple 3. El contenido del pronunciamiento evidencia aplicacin de las dos reglas precedentes a las cuestiones introducidas y sometidas al debate, en primera instancia . Si cumple 4. El contenido del pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con la parte expositiva y considerativa respectivamente.(El pronunciamiento es consecuente con las posiciones expuestas

SUB DIMENSIN EVIDENCIA EMPRICA PARMETROS

Baja Medi Alta ana

[7- 8

Muy alta
[9-10]

[1 - 2] [3 - 4] [5 - 6]

Aplicacin del Principio de Congruencia

149

once a catorce por la causal se separacin de hecho e INFUNDADA por la causal de violencia fsica y psicolgica ,interpuesta por JOSE ANTONIO PAZ MENACHO, en consecuencia ,declrese disuelto el vnculo matrimonial contrado por JOS ANTONIO PAZ MENACHO con MARA GRECIA CHAPOAN PORTAL con fecha cinco de marzo de mil novecientos noventa y cuatro por ante la Municipalidad Distrital de Razuri Provincia de ASCOPE departamento de la Libertad .por fenecido el rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales entre los cnyuges ,perdiendo los cnyuges el derecho de heredar entre s ; con respecto al rgimen de patria potestad ,la tenencia de los menores ser ejercida por la madre de los menores estableciendo un rgimen de visitas para el padre de nueve a seis la tarde los das domingos ,siendo el padre quien recoge y retorne al menor a lacas materna. No se emite pronunciamiento respecto al rgimen de gananciales al no haber bienes que liquidar, ni alimentos por existir un proceso a favor de los hijos menores de edad; e infundada la reconvencin pro la causal de adulterio y fundada la reconvencin respecto a la indemnizacin a favor de la emplazada, la misma que se seala en la suma de dos mil nuevos soles. Consentida o apelada que sea la presente, elvese al superior; luego de aprobada la consulta o ejecutoriada, crsese los partes al registro personal de registros pblicos para su inscripcin respectiva y ofciese a la Municipalidad Distrital de Razuri Provincia de Ascope, departamento de la libertad, para los fines consiguientes. Consentida o ejecutoriada que sea archvese en el modo y forma de ley-notifquese con las formalidades de ley Por estas consideraciones y dispositivos legales mencionados impartiendo justicia a nombre de la nacin ,FALLO: declarando FUNDADA la demanda de divorcio, de folios once a catorce por la causal se separacin de hecho e INFUNDADA por la causal de violencia fsica y psicolgica ,interpuesta por JOSE ANTONIO PAZ MENACHO, en consecuencia ,declrese disuelto el vnculo matrimonial contrado por JOS ANTONIO PAZ MENACHO con MARA GRECIA CHAPOAN PORTAL con fecha cinco de marzo de mil novecientos noventa y cuatro por ante la Municipalidad Distrital de Razuri Provincia de ASCOPE departamento de la Libertad .por fenecido el rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales entre los cnyuges ,perdiendo los cnyuges el derecho de heredar entre s ; con respecto al rgimen de patria potestad ,la tenencia de los menores ser ejercida por la madre de los menores estableciendo un rgimen de visitas para el padre de nueve a seis la tarde los das domingos ,siendo el padre quien recoge y retorne al menor a lacas materna. No se emite pronunciamiento respecto al rgimen de gananciales al no haber bienes que liquidar, ni alimentos por existir un proceso a favor de los hijos menores de edad; e infundada la reconvencin pro la causal de adulterio y fundada la reconvencin respecto a la indemnizacin a favor de la emplazada, la misma que se seala en la suma de dos mil nuevos soles. Consentida o apelada que sea la presente, elvese al superior; luego de aprobada la consulta o ejecutoriada, crsese los partes al registro personal de registros pblicos para su inscripcin respectiva y ofciese a la Municipalidad Distrital de Razuri Provincia de Ascope, departamento de la libertad, para los fines consiguientes. Consentida o ejecutoriada que sea archvese en el modo y forma de ley.-notifquese con las formalidades de ley.

anteriormente en el cuerpo del documento - sentencia). Si cumple 5. Las razones evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple

1. El contenido del pronunciamiento evidencia mencin expresa de lo que se decide u ordena. Si cumple

150

Presentacin de la decisin

2. El contenido del pronunciamiento evidencia mencin clara de lo que se decide u ordena. Si cumple 3. El contenido del pronunciamiento evidencia a quin le corresponde cumplir con la pretensin planteada, el derecho reclamado, o la exoneracin de una obligacin. Si cumple 4. El contenido del pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara a quin le corresponde el pago de los costos y costas del proceso, o la exoneracin si fuera el caso. No cumple 5. El contenido del pronunciamiento evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple

Fuente. Sentencia Primera Instancia-Expediente N 00805-2010-0-2501-JR-FC-02 Chimbote, Distrito Judicial del Santa Nota. El cumplimiento de los parmetros de la aplicacin del principio de congruencia y la presentacin de la decisin han sido identificados en el texto completo de la de la parte resolutiva. LECTURA. La Tabla N 3 revela que la parte resolutiva de la sentencia de primera instancia es de Muy alta calidad. Lo que se deriva de la calidad de la aplicacin del principio de congruencia y la presentacin de la decisin, que son de muy alta y alta, respectivamente. En el caso de la la aplicacin del principio de congruencia, se han cumplido los 5 parmetros los cuales son: . El contenido del pronunciamiento evidencia correspondencia, El contenido del pronunciamiento evidencia correspondencia, El contenido del pronunciamiento evidencia correspondencia con los puntos controvertidos o aspectos especficos respecto de los cuales se traz resolver, El

151

contenido del pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con la parte expositiva y considerativa respectivamente, . Las razones evidencian claridad, Respecto de la presentacin de la decisin, de 5 parmetros, se cumplieron 4 los cuales son : El contenido del pronunciamiento evidencia mencin expresa de lo que se decide u ordena, El contenido del pronunciamiento evidencia mencin clara de lo que se decide u ordena, El contenido del pronunciamiento evidencia a quin le corresponde cumplir con la pretensin planteada, el derecho reclamado, o la exoneracin de una obligacin, El contenido del pronunciamiento evidencian claridad , mas no as 1 el cual es : El contenido del pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara a quin le corresponde el pago de los costos y costas del proceso, o la exoneracin si fuera el caso

152

Tabla N 4
CALIDAD DE LA SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA, SOBRE DIVORCIO POR CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO POR MAS DE 4 AOS ININTERRUMPIDOY DE VIOLENCIA FSICA Y PSICOLGICA, EXPEDIENTE N2010-0805-FA-02, CHIMBOTE, DISTRITO JUDICIAL DEL SANTA; PARTE EXPOSITIVA CON NFASIS EN LA INTRODUCCIN Y LA POSTURA DE LAS PARTES
CALIFICACIN Y RANGOS DE CALIFICACIN DE LAS SUBDIMENSIONES
Muy baja 1 EXPEDIENTE: N 0805-2010-0-2501-JR-FC-02 DEMANDANTE: PAZ MENACHO JOSE ANTONIO DEMANDDAO: CHAPOAN PORTAL MARIA GRECIA MATERIA: DIVORCIO POR CAUSAL RESOLUCIN NUMERO: VEINTIOCHO SENTENCIA DE LA SEGUNDA SALA CIVIL DE LA CORTE SUPEIOR DE JUSTICIA DEL SANTA En Chimbote, a los Veintisiete Das del Mes de Diciembre del Dos Mil Once, la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de la Santa, con la asistencia de los Seores Magistrados que suscriben, pronuncian la siguiente sentencia: ASUNTO: Viene en grado de apelacin la sentencia contenida en la Resolucin Nmero Diecisis de fecha 31 de mayo del 2011, que declara FUNDADA la demanda de DIVORCIO por CAUSAL de SEPARACIN DE HECHO; interpuesta por don JOS ANTONIO PAZ MENACHO contra MARA GRECIA CHAPOAN PORTAL, e INFUNDADA la reconvencin por causal de adulterio por parte de la demandada MARA CHAPOAN PORTAL y el extremo que seala la suma de dos mil nuevos soles por indemnizacin a favor de la demandada JOS ANTONIO PAZ MENACHO interpone demanda de divorcio por la causal de separacin de hecho y por violencia fsica y psicolgica la misma que dirige en contra de MARA GRECIA CHAPOAN PORTAL a efectos de que se ordene la disolucin del vnculo matrimonial, se de por fenecido la sociedad de gananciales y respecto de tenencia de menores; corriente a fojas once a quince. Mediante resolucin nmero dos de foja 30 se admite a trmite la demanda enlabia de proceso de conocimiento y se corre traslado de la misma ala emplazada, conocimiento del ministerio 1. Evidencia el encabezamiento. (Su contenido evidencia individualizacin de la sentencia, indicacin del nmero de orden que le corresponde dentro del Expte.,lugar, fecha de expedicin, mencin del juez, jueces colegiado,,etc) etc). Si cumple 2. Evidencia el asunto. (Su contenido evidencia: Cul es el problema sobre lo que se decidir? el objeto de la impugnacin, o la consulta; extremos a resolver). Si cumple 3. Evidencia la individualizacin de las partes (Su contenido evidencia individualizacin del demandante, demandado, del tercero legitimado, etc.). Si cumple 4. Evidencia aspectos del proceso (Su contenido explicita que se tiene a la vista un proceso regular, que se ha agotado los plazos, el trmite en segunda instancias, que ha llegado el momento de sentenciar, segn corresponda). No cumple 5. Evidencia claridad (El contenido Baja 2 Medi ana 3 Alta 4 Muy Alta 5

SUB DIMENSIN EVIDENCIA EMPRICA PARMETROS

CALIFICACIN Y RANGOS DE CALIFICACIN DE LA DIMENSIN: PARTE EXPOSITIVA

Muy baja Baja Media na [5 - 6] Alta [7- 8 Muy Alta [9-10]

[1 - 2] [3 - 4]

ntroduccin

153

pblico. MARIA GRECIA CHAPOAN PORTAL contesta demanda con fundamentos de hecho y de derecho, as como formular reconvencin sobre divorcio por causal de adulterio y solicita una indemnizacin ascendente a la suma de S/ 50.000.00 Nuevos Soles; a fojas 75 a 80.por resolucin nmero cinco, se tiene por contestada la demanda y se admite a trmite la reconvencin, corriente de fojas 81. Mediante resolucin nmero ocho se resuelve tener por contestada la reconvencin por parte de JOS ANTONIO PAZ MENACHO de fojas 113; as como por resolucin nmero once ,de fecha 20 de diciembre del 2010 ,se resuelve tener por absuelta el traslado la reconvencin por el ministerio pblico y declara la existencia de una relacin jurdica procesal valida y saneado el proceso .( ver fojas 132) De fojas de 136 a 138 ,obra la audiencia de conciliacin , se fija los puntos controvertidos y se admiten los medios probatorios y por resolucin doce ,se resuelve admitir como prueba de oficio la toma de opinin de los menores .asimismo consta de folios 147 a 149 ,la audiencia de pruebas en la que se actan los medios probatorios. La juez del Segundo Juzgado de familia declara FUNDADA la demanda e infundada la reconvencin la misma que viene en grado de apelacin. FUNDAMENTOS DEL APELANTE MARA GRECIA CHAPOAN PORTAL interpone recurso de apelacin argumentando que el aquo ha cometido error de hecho y de derecho , al no considerar que el actor le ha causado dao psicolgico ,moral y espiritual, as como al haberle abandonado con su tres menores hijos por causal de adulterio ,ha frustrado su proyecto de vida matrimonial , y por lo tanto la reparacin civil por la suma de irrisoria de dos mil nuevos soles est afectando su derecho, lo que solicita se revoque la misma y se le conceda una suma digna que compense todo el dao sufrido por el actor .entre otros que argumenta.

del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple

Postura de las partes

1. Evidencia el objeto de la impugnacin o la consulta (El contenido explicita los extremos impugnados en el caso que corresponda). Si cumple 2. Explicita y evidencia congruencia con los fundamentos fcticos y jurdicos que sustentan la impugnacin o la consulta. Si cumple 3. Evidencia la pretensin(es) de quin formula la impugnacin o de quin ejecuta la consulta. Si cumple 4. Evidencia la formulacin de las pretensiones de la parte contraria al impugnante, o de las partes cuando

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se ha elevado en consulta, en los casos que correspondiera. Si cumple 5. Evidencia claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple

Fuente. Sentencia de Segunda Instancia-Expediente N: 00805-2010-0-2501-JR-FC-02, Chimbote, Distrito Judicial del Santa. Nota: El cumplimiento de los parmetros de la introduccin y de la postura de las partes han sido identificados en el texto completo de la de la parte expositiva. LECTURA. La Tabla N4 revela que la parte expositiva de la sentencia de segunda instancia es de muy alta calidad. Lo que se deriva de la calidad de la introduccin, y la postura de las partes, que son de: alta y muy alta calidad, respectivamente. En el caso de la introduccin, de los 5 parmetros previstos se cumplieron 4: el encabezamiento; el asunto; Evidencia la individualizacin de las partes, y la claridad; ms no as 1: los aspectos del proceso. Respecto de la postura de las partes, se han cumplido los 5 parmetros los cuales son : Evidencia el objeto de la impugnacin o la consulta, Explicita y evidencia congruencia con los fundamentos fcticos y jurdicos que sustentan la impugnacin o la consulta, Evidencia la pretensin(es) de quin formula la impugnacin o de quin ejecuta la consulta. Evidencia la formulacin de las pretensiones de la parte contraria al impugnante, o de las partes cuando se ha elevado en consulta, en los casos que correspondiera

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Tabla N 5
CALIDAD DE LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA, SOBRE DIVORCIO POR CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO POR MS DE 4 AOS ININTERRUMPIDO Y DE VIOLENCIA FSICA Y PSICOLGICA, EXPEDIENTE N 2010-805-FA-02, CHIMBOTE, DISTRITO JUDICIAL DEL SANTA; PARTE CONSIDERATIVA CON NFASIS EN LA MOTIVACIN DE LOS HECHOS Y LA MOTIVACIN DEL DERECHO.

SUB DIMENSIN EVIDENCIA EMPRICA PARMETROS

CALIFICACIN Y CALIFICACIN Y RANGOS DE RANGOS DE CALIFICACIN DE LA DIMENSIN: CALIFICACIN DE LAS PARTE CONSIDERATIVA SUBDIMENSIONES
Muy baja Baja Medi ana Alta Muy Alta

Muy baja
[1-4]

Baja
[5-8]

Medi Alta ana

[7-12] [13-

Muy Alta
[17-20

2
5.- en el presente caso, el demandante Jos Antonio Paz Menacho pretende que se disuelva el vnculo matrimonial ,celebrado con doa Mara Grecia Chapoan Portal, el da cinco de marzo de 1994 ,ante la municipalidad Distrital de Razuri ,Provincia de Ascope, Departamento la Libertad, segn se verifica de la partida de matrimonio obrante a folios tres del presente expediente ,por la causal de separacin de hecho y violencia fsica y psicolgica. 6. Asimismo la demandada Mara Grecia Chapoan Portal, formula reconvencin con la finalidad se disuelva el vnculo matrimonial con Jos Antonio Paz Penacho, por causal de adulterio, acreditando con la ficha de RENIEC en el se observa que este vive con doa Claudia Tatiana Mndez Rojas supuestamente la pareja sentimental del actor, solicitando adems indemnizacin por ser la cnyuge perjudicado por la suma de s/ 50 000.00 (Cincuenta mil y 00/100 nuevos soles). 9.De la revisin del expediente, se verifica que la demanda de divorcio por la causal de separacin de hecho, el recurrente sostiene que se encuentra separado de su cnyuge desde el mes de noviembre del 2005, es decir que a la fecha de interposicin de la demanda han transcurrido mas de cuatro aos, en el cual hizo retiro voluntario del hogar conyugal, segn folios ocho, en el que se verifica la denuncia de fecha 8 de junio del 2010, que realizo el demandante ante la Comisara 21 de abril. 10.Asimismo debe tenerse en cuenta lo declarado por la demandada Mara Grecia Chapoan Portal, en la Audiencia Conciliatoria (ver fojas 136) el que manifiesta estar separada del actor por ms de cuatros aos, verificndose adems la denuncia policial efectuada por la demandada por abandono de hogar de parte Jos Antonio Paz Menacho, de fecha 31 de diciembre del 2005, ante la Comisara San Pedro, segn folios 56. 11.De lo expuesto en el considerando anterior, se tiene como prueba cierta la existencia de que las partes en el presente proceso ya no residen en el hogar conyugal, y se configuran con el periodo ininterrumpido de cuatro aos de separados, tal como lo establece el Cdigo Civil en el caso que exista hijos menores de edad; por lo tanto la venida en grado deber estimarse en dicho extremo. 1. Las razones evidencian la seleccin de los hechos probados o improbadas. (Es un elemento imprescindible, deben ser expuestos en forma coherente, sin contradicciones, ser congruentes y concordantes con los alegados por las partes, en funcin de los hechos relevantes que sustentan la pretensin(es).Si cumple 2. Las razones evidencian la fiabilidad de las pruebas. (Anlisis individual de la fiabilidad y validez de los medios probatorios si la prueba practicada se puede considerar fuente de conocimiento de los hechos, hay verificacin de los requisitos requeridos para su validez).Si cumple 3. Las razones evidencian aplicacin de la valoracin conjunta (El contenido evidencia completitud en la valoracin, y no valoracin unilateral de la pruebas, el

10
X

16]

Motivacin de los hechos

20

156

16.- en el caso concreto la demandada en su escrito de reconvencin de demanda, solicita el pago de S/ 5,000.00 Nuevos Soles por indemnizacin, por haber causado un dao psicolgico y quebramiento de su proyecto de vida matrimonial, solicitud que se ve corroborado con su escrito de apelacin; por lo que a fin de proceder a imponer la indemnizacin, se procede a valorar algunas circunstancias conforme as lo establece la Sala Transitoria Civil de la Corte Suprema de Justicia con respecto a las medidas aplicables a favor del cnyuge perjudicado que el juez no esta obligado a aplicar todas las medidas () sino que queda a su criterio razonado aplicar la ms convenientes al cnyuge perjudicado en funcin tambin a los tipos de perjuicio que se evidencien de acuerdo a los medios probatorios() 17. en ese sentido ,del estudio de los hechos se advierte con la copia certificada de denuncia policial realizada ante la comisaria del 21 de abril Chimbote, que Don Jos Antonio Paz Menacho hizo voluntariamente abandono del hogar conyugal desde el 05 de noviembre del 2005, que vena compartiendo con la demandada, asimismo, se ve corroborado dicho abandono con la denuncia realizada por la parte demandada en el mes de diciembre del 2005 es decir que el demandante fue quien dio inicio a la ruptura del deber de hacer vida en comn al que se refiere el artculo 289 del Cdigo Civil, ello despus de haber compartido con la demandada ms de 10 aos de matrimonio, lo que conlleva a un dao moral para la demandada quien se ha visto frustrada en consolidar una familia con el demandante Jos Antonio Paz Menacho, quien sin justificacin alguna dejo desprotegida a la recurrente y a sus menores hijos, motivo por el cual se vio obligada a demandarlo por alimentos como es de acreditarse con el acta de audiencia nica que obra de foja nueve ( Exp: N 2006-020-F-Segundo Juzgado de Paz Letrado),por tanto es el demandante la persona responsable para resarcir el dao acarreado, resultando evidentemente doa Mara Grecia Chapoan Portal de Paz , ser la cnyuge perjudicada y por tanto corresponde otorgrsele una indemnizacin considerable, mxime si la reiterada jurisprudencia ha establecido que el decaimiento del vnculo matrimonial implica un perjuicio para ambos cnyuges, de modo tal, en procesos como el de autos , los juzgadores deben pronunciarse necesariamente aun cuando no se haya solicitado, cual de los cnyuges resulta ms perjudicado de acuerdo a su apreciacin de los medios probatorios, fijando una indemnizacin a cargo de la parte menos afectada. 18. de anlisis dela lneas precedentes se tiene que si bien no se ha comprobado la existencia de una relacin extramatrimonial, no es menos cierto que el actor realizo el abandono del hogar conyugal con engaos sosteniendo que iba ir a cumplir su trabajo ( pesca),hecho que es corroborado por la manifestacin de sus dos menores hijas en la audiencia de pruebas de folios 148 a 149, sosteniendo que su padre tiene otra pareja y que los han visto salir juntos; adems debe tenerse en cuenta que Doa Claudia Tatiana Mndez Rojas tiene el mismo domicilio que el actor y que hasta la fecha an no cambia la direccin de domicilio en la RENIEC, lo cual no existe certeza que haya sido solo un inquilino por tres meses 19 en consecuencia al resultar la emplazada ser la cnyuge ms perjudicada al haberse frustrado su proyecto de vida matrimonial , en consecuencia merece que el monto indemnizatorio por la suma sea ascendente a s/ 4,000.00nuevossoles , ya que de la revisin de autos de puede apreciar de las boletas de pago del demandante obrante de fojas 45 a 46, que sus ingresos mensuales son moderados por lo que el demandante est en condiciones de asumir el pago de dicho moto por indemnizacin a favor de la emplazada; por lo tanto la venida en grado deber estimarse.

rgano jurisdiccional examina todos los posibles resultados probatorios, interpreta la prueba, para saber su significado y valora).Si cumple 4. Las razones evidencia aplicacin de las reglas de la sana crtica y las mximas de la experiencia (Con lo cual el juez ha formado conviccin respecto de la capacidad del medio probatorio para dar a conocer de un hecho concreto).Si cumple 5. Las razones evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple

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Recurso De Apelacin 1.-Conforme dispone el artculo. 364 del Cdigo Procesal Civil, el recurso de apelacin tiene por objeto que el rgano jurisdiccional superior examine a solicitud de parte o de tercero legitimado, la resolucin que les produzca agravio, con el propsito de que sea anulada o revocada total o parcialmente. Proceso De Divorcio: 2. El divorcio consiste en la disolucin definitiva del vnculo matrimonial declarada judicialmente al haberse incurrido en algunas causales prevista por la ley, ponindose fin a los deberes conyugales y a la sociedad de gananciales , si es que los cnyuges optaron por dicho rgimen patrimonial 3. que corresponde al cnyuge que alega la o las causales de divorcio imputable a su consorte acreditar los hechos que la sustentan2 Anlisis De Los Hechos: 4.- el artculo 139 de la constitucin poltica del estado y el artculo I del ttulo preliminar del Cdigo Procesal Civil, aplicable supletoriamente al caso de autos, amparan al derecho de las personas al debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva para dilucidacin de sus pretensiones. Respecto a la Separacin de hecho: 7.La Separacin de hecho, como causal de divorcio, se concepta como la interrupcin de la vida en comn de los cnyuges, que se produce por voluntad de uno de ellos o de ambos; es por ello, que cuando ya se haya producido la desunin unilateral o conjunta, la naturaleza de sta causal no se sustenta en la inexistencia de un cnyuge culpable y de cnyuge perjudicado; es ms, cualquiera de los cnyuges puede de manera irrestricta actuar como sujeto activo en una accin por esta causal, si se tiene en cuenta que ambos cnyuges disfrutan de igualdad ante la ley, no pudiendo ser discriminados por ninguna razn. 8 .Debe tenerse en cuenta que el artculo 333 inciso 12 del Cdigo Civil en concordancia con el artculo 349 del mismo cuerpo legal, dispone como causal de divorcio la separacin de hecho de los cnyuges durante el periodo ininterrumpido de cuatros aos cuando existan hijos menores de edad, como es el caso de autos. 12.Que, la causal de adulterio est referida a la violencia de uno de los deberes esenciales del matrimonio: la fidelidad, entendida como el acceso carnal que uno de los cnyuges mantiene con otra persona . 13. que debe tenerse en cuenta que la causal de adulterio segn lo previsto por el artculo 339 del cdigo civil ,caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido; no obstante en el presente caso segn denuncia policial a folios cincuenta y cinco, con fecha 17 de noviembre del 2005, la recurrente denuncia haber sido vctima de violencia familiar-maltrato fsico por parte de su esposo por haberle reclamado que tena una amante de nombre Claudia Tatiana Mndez Rojas; lo cual resulta de su propia declaracin que tomo conocimiento de la relacin extramatrimonial de su esposo demandante habiendo transcurrido a la fecha en exceso el plazo previsto por ley, lo cual implica el consentimiento al inadecuado comportamiento de su cnyuge el demandante, configurndose la expresado por la

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demandada como declaracin asimilada prevista en el artculo 221 del Cdigo Procesal Civil, que prescribe; las afirmaciones contenidas en actuaciones judiciales o escritos de las partes, se tienen como declaracin de stas, aunque el proceso sea declarado nulo, siempre que la razn del vicio no las afecte de manera dierecta2; conformndose de esta manera de caducidad de dicha causal conforme al artculo 339 del cdigo civil. Respecto a la indemnizacin 14.- la indemnizacin como compensacin tiene una naturaleza reparadora, pues suinalidad seria reparar el perjuicio que el cnyuge padece a raz de la ruptura matrimonial, y al efecto se establece una pensin y compensatoria. Asimismo tiene el carcter de obligacin legal, pues la norma impone a uno de los cnyuges el pago de una prestacin pecuniaria a favor del otro con la finalidad de corregir su desequilibrio o una disparidad econmica producida por el divorcio o la nulidad del matrimonio, y as evitar el empeoramiento del cnyuge ms dbil. 15. que, la indemnizacin que le corresponde al cnyuge inocente perjudicado se encuentra previsto proe l segundo prrafo del artculo 345-a ,es as que para nuestro sistema normativo la indemnizacin regulada tiene el carcter de una obligacin legal, la misma que puede ser cumplida de una sola vez en cualquier de las dos normas siguientes: a) El pago de una suma de dinero o ,b) la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal.se opta por dos soluciones de carcter alternativo pero a la vez con el carcter de excluyentes y definitivas . sin embargo, nuestra legislacin propone que el cnyuge perjudicado elige cual de las dos formas conviene a sus intereses .haya o no eleccin , en todo caso, el juez puede optar por la alternativa ms adecuada al caso. 1. Las razones se orientan a evidenciar que la(s) norma(s) aplicada ha sido seleccionada de acuerdo a los hechos y pretensiones de las partes, del caso concreto (El contenido seala la(s) norma(s) indica que es vlida, refirindose a su vigencia, y su legitimidad) (Vigencia en cuanto validez formal y legitimidad, en cuanto no contraviene a ninguna otra norma del sistema, ms al contrario que es coherente). Si cumple 2. Las razones se orientan a explicar las reglas de interpretacin utilizadas. (El contenido explica el mecanismo utilizado por el juez para dar significado a la norma, es decir cmo debe entenderse la norma, segn el juez). Si cumple 3. Las razones se orientan a X

159

Motivacin del Derecho

respetar los derechos fundamentales (No solo hay motivacin, sino que el contenido evidencia que su razn de ser es la aplicacin de una(s) norma(s) razonada, aplicacin de la legalidad). Si cumple 4. Las razones se orientan a establecer conexin entre los hechos y las normas que la justifican la decisin (El contenido debe evidenciar que hay nexos, puntos de unin que sirven de base a la decisin y las normas que le den el correspondiente respaldo normativo). Si cumple 5. Las razones evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple

Fuente. Sentencia de Segunda Instancia-Expediente N: 00805-2010-0-2501-JR-FC-02, Chimbote, Distrito Judicial del Santa. Nota. : El cumplimiento de los parmetros de la motivacin de los hechos, del derecho han sido identificado en el texto de la parte considerativa. Nota5: El cumplimiento de los parmetros de la motivacin de los hechos y del derecho ha sido identificado en todo el texto de la evidencia emprica. revela que la parte considerativa de la sentencia de segunda instancia es de muy alta calidad. Lo que se deriva de la calidad de la motivacin de los hechos; la motivacin del derecho, que son de: muy alta; muy alta, respectivamente. En el caso de la motivacin de los hechos, se han cumplido los 5 parmetros previstos los cuales son: las razones evidencian la seleccin de los extremos a resolver; las razones que evidencian la fiabilidad de las pruebas; las razones que evidencian la aplicacin de la valoracin conjunta y la claridad y las razones que evidencia la aplicacin de las reglas de la sana crtica y las mximas de la experiencia. Respecto de la motivacin del derecho aplicado, se han cumplido los 5 parmetros los cuales son: Las razones se

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orientan a evidenciar que la(s) norma(s) aplicada ha sido seleccionada de acuerdo a los hechos y pretensiones de las partes, del caso concreto, Las razones se orientan a explicar las reglas de interpretacin utilizadas, Las razones se orientan a respetar los derechos fundamentales , Las razones se orientan a establecer conexin entre los hechos y las normas que la justifican la decisin , Las razones evidencian claridad.

161

Tabla N 6
CALIDAD DE LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA, SOBRE DIVORCIO POR CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO Y DE VIOLENCIA FSICA Y PSICOLGICA, EXPEDIENTE N2010-0805-FA-02, CHIMBOTE, DISTRITO JUDICIAL DEL SANTA; PARTE CONSIDERATIVA CON NFASIS EN LA APLICACIN DEL PRINCIPIO DE CONGRUENCIA Y LA PRESENTACIN DE LA DECISIN

SUB DIMENSIN EVIDENCIA EMPRICA PARMETROS

CALIFICACIN Y CALIFICACIN Y RANGOS DE RANGOS DE CALIFICACIN DE LA DIMENSIN: CALIFICACIN DE LAS PARTE RESOLUTIVA SUBDIMENSIONES
Muy baja 1 Baja 2 Medi ana 3 Alta 4 Muy Alta 5

Muy baja

Baja Medi ana

Alta
[7- 8

Muy alta
[9-10]

[1 - 2] [3 - 4] [5 - 6]

Principio de Congruencia

apela la sentencia contenida en la Resolucin Nmero Diecisis de fecha 31 de mayo del 2011, que declara FUNDADA la demanda de DIVORCIO por CAUSAL de SEPARACIN DE HECHO; interpuesta por don JOS ANTONIO PAZ MENACHO contra MARA GRECIA CHAPOAN PORTAL ,la misma que debe ser revocada la declara infundada e INFUNDADA con respecto a la reconvencin as mismo apelo en el extremo del monto fijado como reparacin civil, a fin de que el superior en grado la revoque y declare fundada la reconvencin por la causal de adulterio RESUELVE: CONFIRMANDO la sentencia contenida en la resolucin nmero diecisis de fecha 31 de mayo del 2011 , en los extremos que declaran FUNDADA la demanda de divorcio por la causal de separacin de hecho interpuesta por don Jos Antonio paz Menacho contra Mara Grecia Chapoan portal e INFUDADA la reconvencin por la causal de adulterio y la MODIFICARON respecto al monto de indemnizacin fijndola en la suma de cuatro mil nuevos soles (s/ 4,000.00); con los dems que contienen.- interviniendo como juez superior ponente ,e doctor Walter ramos herrera.

1. El contenido del pronunciamiento evidencia resolucin de todas las pretensiones oportunamente formuladas en el recurso impugnatorio [del(os) apelante(s), de quien se adhiere o al se refiere la consulta, segn el caso]. (Es completa) Si cumple 2. El contenido del pronunciamiento evidencia resolucin nada ms que las pretensiones formuladas en el recurso o el propsito de la consulta. (No se extralimita). Si cumple 3. El contenido del pronunciamiento evidencia aplicacin de las dos reglas precedentes a las cuestiones introducidas y sometidas al debate, en segunda instancia . si cumple 4. El contenido del pronunciamiento evidencia

162

correspondencia (relacin recproca) con la parte expositiva y considerativa respectivamente. (El pronunciamiento es consecuente con las posiciones expuestas anteriormente en el cuerpo del documento - sentencia).Si cumple 5. Las razones evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple

RESUELVE: CONFIRMANDO la sentencia contenida en la resolucin nmero diecisis de fecha 31 de mayo del 2011 , en los extremos que declaran FUNDADA la demanda de divorcio por la causal de separacin de hecho interpuesta por don Jos Antonio paz Menacho contra Mara Grecia Chapoan portal e INFUDADA la reconvencin por la causal de adulterio y la MODIFICARON respecto al monto de indemnizacin fijndola en la suma de cuatro mil nuevos soles (s/ 4,000.00); con los dems que contienen.- interviniendo como juez superior ponente ,e doctor Walter ramos herrera 1. El contenido del pronunciamiento evidencia mencin expresa de lo que se decide u ordena.Si cumple 2. El contenido del pronunciamiento evidencia mencin clara de lo que se decide u ordena.Si cumple 3. El contenido del pronunciamiento evidencia a quin le corresponde cumplir con la pretensin planteada, el derecho

Presentacin e la decisin

163

reclamado, o la exoneracin de una obligacin, la aprobacin o desaprobacin de la consulta.Si cumple 4. El contenido del pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de, a quien le corresponde el pago de los costos y costas del proceso, o la exoneracin si fuera el caso. No cumple 5. El contenido del pronunciamiento evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple

Fuente. Sentencia de Segunda Instancia-Expediente N: 00805-2010-0-2501-JR-FC-02, Chimbote, Distrito Judicial del Santa. Nota. El cumplimiento de los parmetros de la Aplicacin del principio de Congruencia y la Presentacin de la decisin han sido identificados en el texto de la parte resolutiva. LECTURA. LECTURA. La Tabla N6 revela que la parte considerativa de la sentencia de segunda instancia es de muy alta calidad. Lo que se deriva de la calidad de la Aplicacin del Principio de Congruencia y la descripcin de la decisin, que son de MUY alta y alta calidad, respectivamente. En el caso de la Aplicacin del Principio de Congruencia , se han cumplido los 5 parametros los cuales son : El contenido del pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con las pretensiones del apelante o de quien realiza la consulta, El contenido del pronunciamiento evidencia la conducta procesal adoptada por la parte contraria al apelante, o de ambas partes cuando el proceso ha subido en consulta, El contenido del pronunciamiento resuelve el objeto de la apelacin o la consulta, y Las razones evidencian claridad, y El contenido del pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con la parte expositiva y considerativa respectivamente , Las razones evidencian claridad, Respecto de la presentacin de la decisin, de los 5 parmetros se cumplieron 4: El contenido del pronunciamiento evidencia mencin expresa de lo que se decide u ordena, El contenido del pronunciamiento evidencia mencin clara de lo que se decide u ordena, El contenido del pronunciamiento evidencia a quin le corresponde

164

cumplir con la pretensin planteada, el derecho reclamado, o la exoneracin de una obligacin, la aprobacin o desaprobacin de la consulta , y El contenido del pronunciamiento evidencian claridad ,mas no cumplindose 1 El contenido del pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de, a quien le corresponde el pago de los costos y costas del proceso, o la exoneracin si fuera el caso

165

TABLA N 7
CALIDAD DE LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA SOBRE DIVORCIO POR CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO POR MAS DE 4 AOS ININTERRUMPIDO Y DE VIOLENCIA FSICA Y PSICOLGICA, EXPEDIENTE N2010-805-FA-01, CHIMBOTE, DISTRITO JUDICIAL DEL SANTA CALIFICACION VARIABLE DIMENSIN SUBDIMENSIN RANGOS - SUBDIMENSIN
Muy baja Baja Mediana Alta Muy Alta DIMENSIN

RANGOS DE CALIFICACIN DE LA VARIABLE (CALIDAD DE LA SENTENCIA) RANGOS DE Muy baja Baja Mediana Alta Muy alta

[1 - 8] [9 - 16] [17 -24]

[25-32] [33 - 40]

1 Introduccin Parte expositiva CALIDAD DE Postura de las partes

3 X

[9 - 10]

Muy alta

37

[7 - 8] X [5 - 6] [3 - 4] [1 - 2] Motivacin de los hechos 2 4 6 8 10 X [17 - 20]

Alta Mediana Baja Muy baja Muy alta Alta

Parte considerativa

20

[13 - 16]

Motivacin del derecho

[9 - 12] [ 5 - 8] [1 - 4]

Mediana Baja Muy baja

166

Principio de congruencia Parte resolutiva

[9 - 10]

Muy alta Alta Mediana Baja Muy baja

9
X [7 - 8] [5 - 6] [3 - 4] [1 - 2]

Presentacin de la decisin

Fuente: Sentencia de primera Instancia-Expediente N: 00805-20110-0-2501-JR-FC-02, Chimbote, Distrito Judicial del Santa. LECTURA. La Tabla N 7 revela que la Calidad de la Sentencia de Primera Instancia sobre DIVORCIO POR LA CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO POR MS DE 4 AOS ,VIOLENCIA FSICA Y PSICOLGICA Y RECONVENCIN POR LA CAUSAL DE ADULTERIO del expediente N 00805-2010-0-2501-JR-FC-02; Chimbote, del Distrito Judicial del Santa, es de muy alta calidad. Lo que se deriva de la calidad de la parte expositiva, considerativa y resolutiva que son de alta, muy alta y muy alta calidad, respectivamente. Donde la calidad de la parte expositiva, proviene de la calidad de: la introduccin, y la postura de las partes que son de mediana y muy alta calidad, respectivamente. De, la calidad de la parte considerativa, donde la calidad de la motivacin de los hechos; la motivacin del derecho; es muy alta y muy alta calidad, respectivamente. Y, de la calidad de la parte resolutiva, donde la aplicacin del principio de congruencia y la presentacin de la decisin, son de muy alta y alta calidad, respectivamente.

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TABLA N 8
CALIDAD DE LA SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA SOBRE DIVORCIO POR CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO POR MAS DE 4 AOS ININTERRUMPIDO , DE VIOLENCIA FSICA Y PSICOLGICA, EXPEDIENTE N2010-805-FA-02, CHIMBOTE, DISTRITO JUDICIAL DEL SANTA CALIFICACION VARIABLE DIMENSIN SUBDIMENSIN RANGOS - SUBDIMENSIN
Muy baja Baja Mediana Alta Muy Alta DIMENSIN

RANGOS DE CALIFICACIN DE LA VARIABLE (CALIDAD DE LA SENTENCIA) RANGOS DE Muy baja Baja Mediana Alta Muy alta

[1 - 8] [9 - 16] [17 -24]

[25-32] [33 - 40]

1 Introduccin Parte expositiva CALIDAD DE Postura de las partes

3 X

5 [9 - 10] Muy alta

9
[7 - 8] X [5 - 6] [3 - 4] [1 - 2] Alta Mediana Baja Muy baja Muy alta Alta 38

Motivacin de los hechos Parte considerativa

10 X

[17 - 20]

20

[13 - 16]

Motivacin de los hechos

[9-12] [5 - 8] [1 - 4]

Mediana Baja Muy baja

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Parte resolutiva

Aplicacin del principio de congruencia

[9 - 10]

Muy alta

X Presentacin de la decisin X

[7 - 8] [5 - 6] [3 - 4] [1 - 2]

Alta Mediana Baja Muy baja

Fuente: Sentencia de segunda Instancia-Expediente N: 00805-2010-0-2501-JR-FC-02, Chimbote, Distrito Judicial del Santa LECTURA La Tabla N 8 revela que la Calidad de la Sentencia de SEGUNDA Instancia sobre DIVORCIO POR LA CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO POR MS DE 4 AOS ,VIOLENCIA FSICA Y PSICOLGICA Y RECONVENCIN POR LA CAUSAL DE ADULTERIO del expediente N 00805-20110-0-2501-JR-FC-02 ; Chimbote, del Distrito Judicial del Santa, es de muy alta calidad. Lo que se deriva de la calidad de la parte expositiva, considerativa y resolutiva que son de muy alta, muy y muy alta calidad, respectivamente. Donde la calidad de la parte expositiva, proviene de la calidad de: la introduccin, y la postura de las partes que son de alta y muy alta calidad, respectivamente. De, la calidad de la parte considerativa, donde la calidad de la motivacin de los hechos; la motivacin del derecho; son de muy alta, muy alta, calidad, respectivamente. Y, de la calidad de la parte resolutiva, donde la aplicacin del principio de congruencia y la presentacin de la decisin, son de alta y muy alta calidad, respectivamente

169

4.2. Anlisis de los resultados De acuerdo a los resultados de la investigacin, las sentencias de primera y segunda instancia sobre Divorcio por separacin de hecho por ms de 4 aos y por violencia fsica y psicolgica del expediente N805-2010-0-FA-02 perteneciente al segundo Juzgado especializado en familia-Chimbote, del Distrito Judicial del santa ambas

son de alta calidad, lo que se puede observar en las Tablas N 7 y 8, respectivamente.

1. Respecto a la sentencia de Primera Instancia. Su calidad proviene de los resultados de calidad de su parte expositiva, considerativa y resolutiva, que son alta, muy alta y muy alta, respectivamente, conforme se observa en las Tablas N 1, 2 y 3, respectivamente. Donde: 1.1. La calidad de su parte expositiva; proviene de los resultados de la calidad de la introduccin y la postura de las partes, que son: mediana, y respectivamente (Tabla N 1). En cuanto a la introduccin, su calidad es mediana ; porque evidencia el cumplimiento de 3 de 5 parmetros previstos, que son: el encabezamiento; la individualizacin de las partes; y la claridad ; no siendo as el contenido evidencia aspectos del proceso, el asunto, En cuanto a la postura de las partes, su calidad es muy alta; porque se evidencia el cumplimiento de los 5 parmetros previstos que son: evidencia congruencia con la pretensin del demandante, evidencia congruencia con la pretensin del demandado; evidencia congruencia con los fundamentos de hecho de la parte demandante y de la parte demandada y la claridad, y la explicitud de los puntos controvertidos. muy alta

170

1.2. La calidad de su parte considerativa; proviene de los resultados de la calidad de la motivacin de los hechos y la motivacin del derecho que son: muy alta y muy alta , respectivamente ( Tabla N 2). En cuanto a la motivacin de los hechos; es muy alta, porque se evidencia el cumplimiento de los 5 parmetros previstos que son: la seleccin de los hechos probados e improbados, evidencia la fiabilidad de las pruebas, evidencia aplicacin de la valoracin conjunta; evidencia aplicacin de la sana crtica y las mximas de la experiencia y la claridad.

En cuanto a la motivacin del derecho; es muy alta, porque se evidencia el cumplimiento de los 5 parmetros previstos que son: las razones se orientan a explicar que la norma aplicada a sido seleccionada de acuerdo a los hechos y pretensiones de las partes del caso concreto; las razones se orientan a interpretar las normas utilizadas; las razones se orientan los derechos fundamentales; las razones se orientan a establecer conexin entre los hechos y las normas que justifican la decisin; y la claridad

1.3. La calidad de su parte resolutiva; proviene de la calidad de los resultados de la calidad de la aplicacin del principio de congruencia y la presentacin de la decisin (Tabla N 3). En cuanto a la aplicacin del principio de congruencia, es muy alta, porque se evidencia el cumplimiento de los 5 parmetros previstos, que son: el contenido evidencia resolucin de todas las pretensiones oportunamente deducidas; el contenido evidencia resolucin de nada ms que de las pretensiones ejercitadas; el

171

contenido evidencia aplicacin de las dos reglas precedentes a las cuestiones introducidas y sometidas al debate, en primera instancia; el contenido evidencia correspondencia con la parte expositiva y considerativa y la claridad.

En cuanto a la presentacin de la decisin, es alta, porque se evidencia el cumplimiento 4 de los 5 parmetros previstos, que son el contenido del pronunciamiento evidencia mencin expresa de lo que se decide u ordena, el contenido del pronunciamiento evidencia mencin clara de lo que se decide u ordena; el contenido evidencia a quin le corresponde cumplir la pretensin

planteada, el derecho reclamado o la exoneracin de una obligacin ,la claridad; m no siendo as el contenido del pronunciamiento evidencia mencin expresas y clara a quin le corresponde el pago de las costas y costos del proceso, o la exoneracin si fuera el caso.

Pasando al anlisis, respecto de la primera sentencia

Sobre la parte expositiva:

Su calidad es alta, porque se han cumplido

algunos parmetros

siendo el

encabezamiento donde se pude evidenciar la individualizacin de

de la sentencia:

,indicacin del nmero de orden que le corresponde dentro del Expediente lugar, fecha de expedicin, mencin del juez,; asimismo se evidencia la identificacin de las partes , siendo su lengua le claro y preciso, obvindose el asunto y los aspectos procesales en el presente caso . puede estar revelando que el contenido de la

172

sentencia es producto de las tendencia de redaccin de sentencias, o de las omisiones que el personal del juzgado siempre tienden a no ser muy minucioso pesar cuando que la ley exige que es lo que deben contener una sentencia para ser entendible y que lo que se est resolviendo ya que en otros aos no haba mucha exigencia por el juzgador ; ya que estos errores de redaccin prcticamente crea una sentencia sujeto a los hbitos pre existentes, no innovador; buscando una comunicacin directa con las partes, que finalmente son reales destinarios de su decisin; pero tambin resulta ser escueto en explicitar el conflicto central determinado en el desarrollo del proceso, ya que no sealando la evidencia del asunto y los aspectos del proceso , no se tendra una sentencia de que conflicto se est pronunciando en el fallo. Comentario del cdigo procesal civil establece en su art.122 el contenido y suscripcin e las resoluciones. Si las resoluciones que no cumplan con los requisitos antes sealados sern nulas. (Hinostroza 2007)

Sobre la parte considerativa:

Su calidad es muy alta; se evidencia el cumplimiento de todos los parmetros; de los que se puede resaltar que el juzgador ha tenido que merituar todos los medios de pruebas aportadas por las partes en el presente caso ,aplicando la norma pertinente al presente proceso, verificando que no haya ningn acto procesal pendiente que actuar ,utilizando un lenguaje claro y preciso las pretensiones de las partes . Segn Rodrguez (1995), al Juez no le interesan los medios probatorios como objetos; sino la conclusin a que pueda llegar con la actuacin de ellos: si han 173 y poder dar una decisin acorde con

cumplido o no con su objetivo; para l los medios probatorios deben estar en relacin con la pretensin y con el titular del objeto o hecho controvertido. Alca, (2006), el motivar es un plano procesal, consiste en fundamentar, exponer los argumentos que hacen jurdicamente aceptable la decisin, es el conjunto de razonamiento de hecho derecho realizado por el juzgador

Sobre la parte resolutiva:

Su calidad es muy alta, se

evidencia cumplimiento de todos los parmetros, en el

habiendo congruencia entre la decisin y las pretensiones por las partes

present proceso ,asimismo hay calidad expresa lo que se est decidiendo y ordenando de lo que se evidencia que el juzgador ha sido minucioso de conservar la coherencia de la pretensiones planteadas por las partes y debatido en el proceso. Segn ( ticona 1994): El deber de suplir y corregir la invocacin normativa de las partes (Iura Novit Curia), existe la limitacin impuesta por el Principio de Congruencia Procesal para el Juez, porque ste solamente debe sentenciar segn lo alegado y probado por las partes,

En sntesis: muy al margen de lo que la segunda instancia dispuso respecto a la sentencia de primera instancia, y frente a las pretensiones de las partes, se puede afirmar que el juzgador se ha ceido a las formalidades exigibles en la creacin de la sentencia, no siendo posible juzgar, calificar y determinar el fondo de la misma, porque eso implicara vulnerar el Principio de Independencia del ejercicio de la funcin jurisdiccional.

174

2. Respecto a la sentencia de segunda Instancia. Su calidad proviene de los resultados de calidad de su parte expositiva, considerativa y resolutiva, que son muy alta, muy alta y muy alta, respectivamente, conforme se observa en las Tablas N 4, 5 y 6, respectivamente. Donde: 1.1. La calidad de su parte expositiva; proviene de los resultados de la calidad de la introduccin y la postura de las partes, que son: alta y muy alta respectivamente ( Tabla N 4). En cuanto a la introduccin, su calidad es alta; porque evidencia el cumplimiento de 4 de 5 parmetros previstos, que son: el encabezamiento; la individualizacin de las partes;, el asunto, y claridad. No siendo esto as el cumplimiento de un el contenido evidencia aspectos del proceso. En cuanto a la postura de las partes, su calidad es muy alta; porque se evidencia el cumplimiento de los 5 parmetros previstos que son: evidencia congruencia con la pretensin del demandante, evidencia congruencia con la pretensin del demandado; evidencia congruencia con los fundamentos de hecho de la parte demandante y de la parte demandada y la claridad, y la explicitud de los puntos controvertidos. 1.2. La calidad de su parte considerativa; proviene de los resultados de la calidad de la motivacin de los hechos y la motivacin del derecho que son: muy alta y muy alta , respectivamente ( Tabla N 5). En cuanto a la motivacin de los hechos; es muy alta, porque se evidencia el cumplimiento de los 5 parmetros previstos que son: la seleccin de los hechos probados e improbados, evidencia la fiabilidad de las pruebas, evidencia

175

aplicacin de la valoracin conjunta; evidencia aplicacin de la sana crtica y las mximas de la experiencia y la claridad.

En cuanto a la motivacin del derecho; es muy alta, porque se evidencia el cumplimiento de los 5 parmetros previstos que son: las razones se orientan a explicar que la norma aplicada a sido seleccionada de acuerdo a los hechos y pretensiones de las partes del caso concreto; las razones se orientan a interpretar las normas utilizadas; las razones se orientan los derechos fundamentales; las razones se orientan a establecer conexin entre los hechos y las normas que justifican la decisin; y la claridad

1.3. La calidad de su parte resolutiva; proviene de la calidad de los resultados de la calidad de la aplicacin del principio de congruencia y la presentacin de la decisin (Tabla N 6). En cuanto a la aplicacin del principio de congruencia, es muy alta, porque se evidencia el cumplimiento de los 5 parmetros previstos, que son: el contenido evidencia resolucin de todas las pretensiones oportunamente deducidas; el contenido evidencia resolucin de nada ms que de las pretensiones ejercitadas; el contenido evidencia aplicacin de las dos reglas precedentes a las cuestiones introducidas y sometidas al debate, en primera instancia; el contenido evidencia correspondencia con la parte expositiva y considerativa y la claridad.

En cuanto a la presentacin de la decisin, es muy alta, porque se evidencia el cumplimiento de los 4 de 5 parmetros previstos, que son el contenido del

176

pronunciamiento evidencia mencin expresa de lo que se decide u ordena, el contenido del pronunciamiento evidencia mencin clara de lo que se decide u ordena; el contenido evidencia a quin le corresponde cumplir con la pretensin planteada, el derecho reclamado o la exoneracin de una obligacin; no siendo el cumplimento del el contenido del pronunciamiento evidencia mencin expresas y clara a quin le corresponde el pago de las costas y costos del proceso, o la exoneracin si fuera el caso; la claridad.

Pasando al anlisis, respecto de la segunda sentencia

Sobre la parte expositiva:

Su calidad es muy alta, porque se han cumplido todos los parmetros que establecen nuestra investigacin, esto hallazgo Sobre el cual se va pronunciar (Tabla N 4). Este, puede estar revelando que el contenido de la sentencia es producto de las tendencia por el cual han sido muy minuciosos al perjudicar a ninguna de las partes resolver el problema sin

que encuentran enervadas en el conflictos , ya

que con dicha sentencia se busca una comunicacin directa con las partes, que finalmente son reales destinarios de su decisin; ya que se ha tenido una sentencia transparente y si respetando todas normas que rigen el proceso y un debido proceso sin ninguna irregularidad. Comentario del cdigo procesal civil establece en su art.122 el contenido y suscripcin de las resoluciones. Si las resoluciones que no cumplan con los requisitos antes sealados sern nulas. (Hinostroza 2007)

177

Sobre la parte considerativa:

Su calidad es muy alta; ya que evidencia cumplimiento de todos los parmetros; de los que se puede destacar una apreciacin de los hechos expuestos, las pretensiones, la valoracin de las prueba, la eleccin de la norma aplicada, la interpretacin asignada a la misma; la aplicacin del principio de motivacin, emitiendo razones de hecho y de derecho, utilizando un lenguaje claro; se puede decir que esto ha sido, probablemente; porque por definicin la parte considerativa es la base para la toma de una decisin, en el caso concreto ha sido la pretensin de restituir la posesin de inmueble, respecto al cual ciertamente ha emitido las razones respectivas. El valor de la prueba lo da el Juez, ese valor resulta subjetivo, por el contrario en el sistema legal lo da la ley. La tarea del Juez es evaluativa con sujecin a su deber. Este es un sistema de valoracin de la prueba de jueces y tribunales de conciencia y de sabidura. Rodrguez (2005)

La motivacin es un deber de los rganos jurisdiccionales y un derecho de los justiciables, y su importancia es de tal magnitud que la doctrina considera como un elemento del debido proceso, situacin que ha coadyuvado para extender su mbito no solo a las resoluciones judiciales, sino tambin a las administrativas y a las arbitrales.( Alca, (2006), Sobre la parte resolutiva:

178

Su calidad es muy alta, ya que evidencia cumplimiento de todos los parmetros, esto es aplicacin del principio de congruencia, toda vez que se observa respuesta nica y exclusivamente a las pretensiones planteadas por las partes, asimismo hay claridad y mencin expresa de lo que se decide y manda; lo que revela que el juzgador ha sido cuidadoso de conservar la coherencia y respuesta a las planteamientos existentes y debatidos, en el proceso. Por el principio de congruencia procesal el Juez no puede emitir una sentencia ultra petita ( ms all del petitorio), ni extra petita (diferente al petitorio), y tampoco citra petita (con omisin del petitorio), bajo riesgo de incurrir en vicio procesal, el cual puede ser motivo de nulidad o de subsanacin ( en va de integracin por el Juez superior), segn sea el caso, (Cajas, 2008).

En sntesis: muy al margen de lo que la primera instancia dispuso respecto a la sentencia de sentencia vista, y frente a las pretensiones de las partes, se puede afirmar que la sala civil se ha ceido a la revisin de la sentencia de primera instancia, revisando si las etapas procesal han precluido y que no hay ninguna actuacin que actuar en el presente caso y que las normas aplicables al presente procesos sean pertinentes al caso, no siendo posible juzgar, calificar y determinar el fondo de la misma, porque eso implicara vulnerar el Principio de Independencia del ejercicio de la funcin jurisdiccional.

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V CONCLUSIONES De acuerdo a los resultados las conclusiones en el presente trabajo son: Sobre la sentencia de primera instancia: 1. Respecto a la parte expositiva de la sentencia primera instancia se ha determinado que es de alta calidad; en el cual la parte que comprende a la introduccin y la postura de las partes; son de mediana y muy alta calidad, respectivamente. 2.Respecto a la parte considerativa de la sentencia de primera instancia se ha determinado que es de muy alta calidad; en el cual la parte que comprende a la motivacin de los hechos y a la motivacin del derecho, ambas son de muy alta calidad; respectivamente. 3.Respecto a la parte resolutiva de la sentencia de primera instancia se ha determinado que es de muy alta calidad; en el cual la parte que comprende a la aplicacin del principio de congruencia y a la descripcin de la decisin, ambas son de muy alta y alta calidad, respectivamente. Sobre la sentencia de segunda instancia: 4. Respecto a la parte expositiva de la sentencia segunda instancia se ha determinado que es de muy alta calidad; en el cual la parte que comprende a la introduccin y la postura de las partes; son de alta y muy alta calidad, respectivamente. 5.Respecto a la parte considerativa de la sentencia de segunda instancia se ha determinado que es de muy alta calidad; en el cual la parte que comprende a la motivacin de los hechos y a la motivacin del derecho, son de muy alta y muy alta calidad; respectivamente.. 6. Respecto a la parte resolutiva de la sentencia de segunda instancia se ha

180

determinado que es de muy alta calidad; en el cual la parte que comprende a la aplicacin del principio de congruencia y a la descripcin de la decisin, son de muy alta y alta calidad, respectivamente.

En base a lo expuesto, respecto a las sentencias de primera y segunda instancia:

7.Se ha determinado que las sentencias de primera y segunda instancia, sobre divorcio por causal de separacin de hecho por ms de 4 aos y violencia fsica y psicolgica y reconvencin por la causal de adulterio, en el expediente N 2010805-FA-02 del Distrito Judicial del Santa Chimbote, son muy alta y muy alta calidad respectivamente, de acuerdo a los parmetros normativos, doctrinarios y jurisprudenciales pertinentes.

Cabe anotar que, en ambas sentencias: En primer orden; son los parmetros previstos para la parte resolutiva las que se cumplen con mayor frecuencia ; es decir los que estn relacionados con la aplicacin del principio de congruencia y la descripcin de la decisin. El contenido de las decisiones revelan que el juzgador se ha pronunciado claramente respecto de todas y cada una de las pretensiones planteadas por las partes, oportunamente en el proceso. En segundo orden; son los parmetros previstos para la parte considerativa las que se cumplen en su totalidad; es decir los que estn relacionados con la motivacin de los hechos y la motivacin del derecho. El contenido de los fundamentos que se vierten revelan que el juzgador tiende a dar razones respecto de las decisiones adoptadas en la parte resolutiva. En tercer lugar; son los parmetros previstos para la parte expositiva las que se cumplen con menor frecuencia; es decir aquellos que estn relacionados con la introduccin y la postura de las partes. El contenido si bien destaca datos de la resolucin, la identidad de las partes, el asunto o problema a resolver y actos procesales relevantes del proceso; sin embargo cuando se ocupa de registras la posicin de las partes, se evidencia nicamente lo que expone, sostiene y peticiona el accionante; ms no as respecto de la posicin contraria. 181

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187

Anexo N 01

Cuadro de Operacionalizacin de la Variable Calidad de Sentencia Primera Instancia

OBJETO DE ESTUDIO

VARIABLE

DIMENSIONES

SUBDIMENSIONES

INDICADORES
1. Evidencia el encabezamiento. (Su contenido evidencia individualizacin de la sentencia, indicacin del nmero de orden que le corresponde dentro del Expte.,lugar, fecha de expedicin, mencin del juez,jueces,etc) Si cumple 2. Evidencia el asunto. (Su contenido evidencia: El planteamiento de las pretensiones? Cul es el problema sobre lo que se decidir?). No cumple 3. Evidencia la individualizacin de las partes (Su contenido evidencia individualizacin del demandante, demandado, del tercero legitimado, etc.). Si cumple 4. Evidencia aspectos del proceso (Su contenido explicita que se tiene a la vista un proceso regular, sin vicios procesales, sin nulidades, que se ha agotado los plazos, las etapas, advierte constatacin, aseguramiento de las formalidades del proceso, que ha llegado el momento de sentenciar). No cumple 5. Evidencia claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple 1. Explicita y evidencia congruencia con la pretensin del demandante. (El contenido) Si cumple 2. Explicita y evidencia congruencia con la pretensin del demandado. (El contenido)Si cumple 3. Explicita y evidencia congruencia con los fundamentos de hecho de la parte demandante y de la parte demandada. Si cumple 4. Explicita los puntos controvertidos o aspectos especficos respecto de los cuales se va resolver. Si cumple 5. Evidencia claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple 1. Las razones evidencian la seleccin de los hechos probados o improbadas. (Elemento imprescindible, expuestos en forma coherente, sin contradicciones, congruentes y concordantes con los alegados por las partes, en funcin de los hechos relevantes que sustentan la pretensin(es).Si cumple 2. Las razones evidencian la fiabilidad de las pruebas. (Se ha realizado el anlisis individual de la fiabilidad y validez de los medios probatorios si la prueba practicada se puede considerar fuente de conocimiento de los hechos, se ha verificado los requisitos requeridos para su validez).Si cumple 3. Las razones evidencian aplicacin de la valoracin conjunta. (El contenido evidencia completitud en la valoracin, y no valoracin unilateral de la pruebas, el rgano jurisdiccional examina todos los posibles resultados probatorios, interpreta la prueba, para saber su significado y valora).) Si cumple 4. Las razones evidencia aplicacin de las reglas de la sana crtica y las mximas de la experiencia (Con lo cual el juez forma conviccin respecto de la capacidad del medio probatorio para dar a conocer de un hecho concreto).Si cumple 5. Las razones evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de

Introduccin

S E N

PARTE EXPOSITIVA

Postura de las partes

Motivacin de los hechos

188

T E N C

CALIDAD DE LA SENTENCIA Motivacin del derecho

tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple

1. Las razones se orientan a evidenciar que la(s) norma(s) aplicada ha sido seleccionada de acuerdo a los hechos y pretensiones de las partes, del caso concreto (El contenido seala la(s) norma(s) indica que es vlida, refiridose a su vigencia, y su legitimidad) (Vigencia en cuanto validez formal y legitimidad, en cuanto no contraviene a ninguna otra norma del sistema, ms al contrario que es coherente).Si cumple 2. Las razones Se orientan a interpretar las normas aplicadas. ( El contenido explica el mecanismo utilizado por el juez para dar significado a la norma, es decir cmo debe entenderse la norma, segn el juez) Si cumple 3. Las razones se orientan a respetar los derechos fundamentales ( Es decir que no basta que haya motivacin, sino que el contenido evidencie que su razn de ser es la aplicacin de una normas razonada, que evidencie aplicacin de la legalidad).Si cumple 4. Las razones se orientan a establecer conexin entre los hechos y las normas que justifican la decisin ( El contenido debe evidenciar que hay nexos, puntos de unin que sirven de base a la decisin y las normas que le den el correspondiente respaldo normativo). Si cumple 5. Las razones evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple 1. El contenido evidencia resolucin de todas las pretensiones oportunamente deducidas. (Es completa) Si cumple 2. El contenido evidencia resolucin nada ms que de las pretensiones ejercitadas. (No se extralimita) Si cumple 3. El contenido del pronunciamiento evidencia aplicacin de las dos reglas precedentes a las cuestiones introducidas y sometidas al debate, en primera instancia . Si cumple 4. El contenido del pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con la parte expositiva y considerativa respectivamente.(El pronunciamiento es consecuente con las posiciones expuestas anteriormente en el cuerpo del documento - sentencia). Si cumple 5. Las razones evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple 1. El contenido del pronunciamiento evidencia mencin expresa de lo que se decide u ordena. Si cumple 2. El contenido del pronunciamiento evidencia mencin clara de lo que se decide u ordena . Si cumple 3. El contenido del pronunciamiento evidencia a quin le corresponde cumplir con la pretensin planteada, el derecho reclamado, o la exoneracin de una obligacin. Si cumple 4. El contenido del pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara a quin le corresponde el pago de los costos y costas del proceso, o la exoneracin si fuera el caso. No cumple 5. El contenido del pronunciamiento evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique

Principio de Congruencia PARTE RESOLUTIVA

Descripcin de la decisin

189

las expresiones ofrecidas). Si cumple

190

Cuadro de Operacionalizacin de la Variable Calidad de Sentencia Segunda Instancia

OBJETO DE ESTUDIO VARIABLE DIMENSIONES SUBDIMENSIONES INDICADORES
1. Evidencia el encabezamiento. (Su contenido evidencia individualizacin de la sentencia, indicacin del nmero de orden que le corresponde dentro del Expte.,lugar, fecha de expedicin, mencin del juez,jueces colegiado,,etc) etc). Si cumple 2. Evidencia el asunto. (Su contenido evidencia: Cul es el problema sobre lo que se decidir? el objeto de la impugnacin, o la consulta; extremos a resolver). Si cumple/ 3. Evidencia la individualizacin de las partes (Su contenido evidencia individualizacin del demandante, demandado, del tercero legitimado, etc.). Si cumple 4. Evidencia aspectos del proceso (Su contenido explicita que se tiene a la vista un proceso regular, que se ha agotado los plazos, el trmite en segunda instancias, que ha llegado el momento de sentenciar, segn corresponda). No cumple 5. Evidencia claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple 1. Evidencia el objeto de la impugnacin o la consulta (El contenido explicita los extremos impugnados en el caso que corresponda). Si cumple 2. Explicita y evidencia congruencia con los fundamentos fcticos y jurdicos que sustentan la impugnacin o la consulta. Si cumple 3. Evidencia la pretensin(es) de quin formula la impugnacin o de quin ejecuta la consulta. Si cumple 4. Evidencia la formulacin de las pretensiones de la parte contraria al impugnante, o de las partes cuando se ha elevado en consulta, en los casos que correspondiera. Si cumple 5. Evidencia claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple 1. Las razones evidencian la seleccin de los hechos probados o improbadas. (Es un elemento imprescindible, deben ser expuestos en forma coherente, sin contradicciones, ser congruentes y concordantes con los alegados por las partes, en funcin de los hechos relevantes que sustentan la pretensin(es).Si cumple 2. Las razones evidencian la fiabilidad de las pruebas. (Anlisis individual de la fiabilidad y validez de los medios probatorios si la prueba practicada se puede considerar fuente de conocimiento de los hechos, hay verificacin de los requisitos requeridos para su validez).Si cumple

EXPOSITIVA

Introduccin

S E N T E N C I A

CALIDAD DE LA SENTENCIA

Postura de las partes

CONSIDERATIVA

Motivacin de los hechos

191

3. Las razones evidencian aplicacin de la valoracin conjunta (El contenido evidencia completitud en la valoracin, y no valoracin unilateral de la pruebas, el rgano jurisdiccional examina todos los posibles resultados probatorios, interpreta la prueba, para saber su significado y valora).Si cumple 4. Las razones evidencia aplicacin de las reglas de la sana crtica y las mximas de la experiencia (Con lo cual el juez ha formado conviccin respecto de la capacidad del medio probatorio para dar a conocer de un hecho concreto).Si cumple. 5. Las razones evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple.

Motivacin del derecho

1. Las razones se orientan a evidenciar que la(s) norma(s) aplicada ha sido seleccionada de acuerdo a los hechos y pretensiones de las partes, del caso concreto (El contenido seala la(s) norma(s) indica que es vlida, refiridose a su vigencia, y su legitimidad) (Vigencia en cuanto validez formal y legitimidad, en cuanto no contraviene a ninguna otra norma del sistema, ms al contrario que es coherente). Si cumple 2. Las razones se orientan a explicar las reglas de interpretacin utilizadas. (El contenido explica el mecanismo utilizado por el juez para dar significado a la norma, es decir cmo debe entenderse la norma, segn el juez). Si cumple 3. Las razones se orientan a respetar los derechos fundamentales (No solo hay motivacin, sino que el contenido evidencia que su razn de ser es la aplicacin de una(s) norma(s) razonada, aplicacin de la legalidad). Si cumple 4. Las razones se orientan a establecer conexin entre los hechos y las normas que la justifican la decisin (El contenido debe evidenciar que hay nexos, puntos de unin que sirven de base a la decisin y las normas que le den el correspondiente respaldo normativo). Si cumple 5. Las razones evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple 1. El contenido del pronunciamiento evidencia resolucin de todas las pretensiones oportunamente formuladas en el recurso impugnatorio [del(os) apelante(s), de quien se adhiere o al se refiere la consulta, segn el caso]. (Es completa) Si cumple 2. El contenido del pronunciamiento evidencia resolucin nada ms que las pretensiones formuladas en el recurso o el propsito de la consulta. (No se extralimita). Si cumple 3. El contenido del pronunciamiento evidencia aplicacin de las dos reglas precedentes a las cuestiones introducidas y sometidas al debate, en segunda instancia . Si cumple 4. El contenido del pronunciamiento evidencia correspondencia (relacin recproca) con la parte expositiva y considerativa respectivamente. (El

RESOLUTIVA
Principio de Congruencia

192

pronunciamiento es consecuente con las posiciones expuestas anteriormente en el cuerpo del documento - sentencia)si cumple 5. Las razones evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple

Descripcin de la decisin

1. El contenido del pronunciamiento evidencia mencin expresa de lo que se decide u ordena.Si cumple 2. El contenido del pronunciamiento evidencia mencin clara de lo que se decide u ordena.Si cumple 3. El contenido del pronunciamiento evidencia a quin le corresponde cumplir con la pretensin planteada, el derecho reclamado, o la exoneracin de una obligacin, la aprobacin o desaprobacin de la consulta.Si cumple 4. El contenido del pronunciamiento evidencia mencin expresa y clara de, a quien le corresponde el pago de los costos y costas del proceso, o la exoneracin si fuera el caso.No cumple 5. El contenido del pronunciamiento evidencian claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de tecnisismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos. Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple/No cumple

193

Anexo N 02 CUADROS DESCRIPTIVOS DEL PROCEDIMIENTO DE CALIFICACIN 1. PROCEDIMIENTO PARA CALIFICAR EL CUMPLIMIENTO DE LOS PARMETROS Cuadro N 1 Calificacin de cada uno de los parmetros normativos, doctrinarios y jurisprudenciales Parmetros Se cumple en el contenido de la sentencia No se cumple en el contenido de la sentencia Fundamentos: Para asegurar la objetividad de la medicin, a cada subdimensin se le ha asignado cinco parmetros (criterios o indicadores), extrados indistintamente de la normatividad, la doctrina y la jurisprudencia. El hallazgo de un parmetro se califica con la expresin La ausencia de un parmetro se califica con la expresin : : Si cumple No cumple Calificacin Si cumple No cumple

2. PROCEDIMIENTO PARA DETERMINAR LA CALIDAD DE UNA

SUBDIMENSIN Cuadro N 2 Calificacin aplicables a las subdimensiones
Cumplimiento de los parmetros en una subdimensin Si cumple 5 de 5 parmetros Si cumple 4 de 5 parmetros Si cumple 3 de 5 parmetros Si cumple 2 de 5 parmetros Si cumple slo 1 criterio o parmetro Valor numrico (referencial) Niveles de calificacin de calidad

5 4 3 2 1

Muy alta Alta Mediana Baja Muy baja

194

Fundamentos: Se procede luego de aplicar el procedimiento establecido en el Cuadro N 1. Los parmetros cumplidos en cada sub dimensin se reagrupan conforme a la primera columna. Dependiendo del nmero de parmetros cumplidos, a este grupo, se le asigna un valor numrico entre 1 y 5, conforme a la segunda columna. En cualquiera de los casos solo habr un grupo. La calidad de la subdimensin se determina en funcin al valor numrico asignado a cada grupo, conforme a la tercera columna. 3. APLICACIN DEL PROCEDIMIENTO PARA DETERMINAR LA CALIDAD DE UNA SUBDIMENSIN Cuadro N 3 Determinacin de la calidad de una subdimensin Evidencia emprica Dimensin Sub dimensiones
(Texto tomado de la sentencia)

N de parmetros cumplidos
Si cumple 5 de 5 parmetros

Rangos de calificacin de Calificacin la dimensin 5 4 3 2 1 Muy Alta Alta Mediana Baja Muy baja

Nombre de la

Si cumple 4 de 5 parmetros Si cumple 3 de 5 parmetros Si cumple 2 de 5 parmetros Si cumple slo 1 criterio o parmetro Fundamentacin:

Luego de aplicar el procedimiento previsto en el cuadro N 1, se procede a contar y determinar cuntos parmetros se han cumplido en la evidencia emprica. El nmero que resulte del conteo conforme a la cuarta columna, y segn corresponda se asignar un valor numrico conforme a la quinta columna. En todos los casos solo puede asignarse un valor numrico. El valor que se le asigne servir para calificar la calidad de la subdimensin 195

en estudio, conforme a la sexta columna.

4. APLICACION DEL PROCEDIMIENTO PARA DETERMINAR LA CALIDAD DE LA DIMENSIN PARTE EXPOSITIVA Y PARTE RESOLUTIVA

Fundamentos: De acuerdo al Cuadro de Operacionalizacin de la variable cada dimensin presenta dos subdimensiones. En el caso de la Dimensin Parte expositiva, las subdimensiones son: introduccin y postura de las partes. En el caso de la Dimensin Parte resolutiva, las subdimensiones son: aplicacin del principio de congruencia y descripcin de la decisin. Para determinar la calidad de la dimensin parte expositiva, previamente debe determinarse la calidad de sus subdimensiones, es decir de la introduccin y la postura de las partes. En similar procedimiento para determinar la calidad de la parte resolutiva, previamente debe determinarse la calidad de sus subdimensiones aplicacin del principio de congurencia y descripcin de la decisin. Como quiera que, la determinacin de la calidad de una subdimensin se orienta por 5 nmeros que son: 1, 2, 3, 4, y 5. Para determinar la calidad de la dimensin tambin es preciso usar u orientarse por nmeros. Esta situacin justifica establecer rangos numricos de tal forma que sirvan, para orientar la calificacin de la calidad de las dimensiones en estudio. Los nmeros que componen los rangos numricos de la dimensin, se determinan en funcin a los nmeros: 1, 2, 3, 4, y 5; es decir los que se han usado para las subdimensiones. El valor mximo se determina sumando el valor mximo de cada subdimensin. En el caso concreto ser 10, porque son dos subdimensiones y cada subdimensin tiene como valor mximo el nmero 5. El valor mnimo siempre ser 1 de conformidad a lo establecido en el Cuadro N 2. Lo expuesto se puede observar en el cuadro N 4 y N 5.

196

Cuadro N 4 Determinacin de la calidad de la parte expositiva Calificacin Dimensin Sub dimensiones De las sub dimensiones 1 2 3 4 5 De la introduccin Parte expositiva De la postura de las partes 5 2 7 [ 9 - 10 ] [7 - 8] [5 - 6] [3 - 4] [ 1- 2] Lectura y determinacin de rangos: [ 9 - 10 ] = Los valores pueden ser 9 10 = Muy alta [7 [5 [3 8 ] = Los valores pueden ser 7 u 8 = Alta 6 ] = Los valores pueden ser 5 6 4 ] = Los valores pueden ser 3 4 = Mediana = Baja = Muy baja Muy Alta Alta Mediana Baja Muy baja Rangos de De calificacin de la la dimensin dimensin Calificacin

[ 1 - 2 ] = Los valores pueden ser 1 2 Procedimiento para calificar: calificacin de cada subdimensin)

Se procede luego de aplicar las pautas establecidas en el Cuadro N 2 ( Los valores numricos que resulten en cada subdimensin se suman, determinndose un solo valor numrico. Este a su vez, est representando en N de parmetros cumplidos en cada subdimensin. Establecido el valor numrico, ste debe ser ubicado en el rango que corresponda. Dependiendo de la ubicacin que adopte en los rangos pre establecidos, ste servira de base para calificar la calidad de la dimensin. 197

 Ejemplo: De acuerdo a los nmeros consignados en la columna calificacin del cuadro N 4 la lectura ser: La parte expositiva es de alta calidad. Cuadro N 5 Determinacin de la calidad de la parte resolutiva Calificacin De las sub De dimensiones la dimensin 1 2 3 4 5 Aplicacin Principio congruencia Parte Descripcin decisin de la 5 del de 4 9 [7 - 8] [5 - 6] [3 - 4] [1- 2] Lectura y determinacin de rangos: [ 9 - 10 ] = Los valores pueden ser 9 10 = Muy alta [7 [5 [3 8 ] = Los valores pueden ser 7 8 = Alta 6 ] = Los valores pueden ser 5 6 4 ] = Los valores pueden ser 3 4 = Mediana = Baja Alta Mediana Baja Muy baja [ 9 - 10 ] Muy Alta Rangos de Calificacin

[ 1 - 2 ] = Los valores pueden ser 1 2

= Muy baja

Determinacin de los rangos: Es similar a lo expuesto en el Cuadro N 4. Procedimiento para calificar: Es similar a lo expuesto en el Cuadro N 4. Ejemplo: De acuerdo a los nmeros consignados en la columna calificacin del cuadro N 5 la lectura ser: La parte resolutiva es de alta calidad.

198

5. PROCEDIMIENTO PARA DETERMINAR LA CALIDAD DE LA DIMENSIN PARTE CONSIDERATIVA Fundamentos: Se procede luego de aplicar las pautas establecidas en el Cuadro N 1. La calificacin de cada subdimensin se realiza sobre la base del nmero de parmetros cumplidos en cada una de las subdimensiones. En similar procedimiento para calificar la calidad de la parte expositiva y resolutiva, es preciso establecer rangos numricos que orientan la calificacin de la calidad de la parte considerativa. A lo expuesto se agrega que, a diferencia de las dimensiones expositiva y resolutiva, en la parte considerativa de los casos en estudio se ha establecido duplicar los valores numricos, lo cual se aplica al calificar las subdimensiones y las dimensiones. Los fundamentos que sustentan la duplicidad de los valores numricos son: 1) Entre la parte expositiva, considerativa y la resolutiva; la parte considerativa es la ms compleja en su elaboracin. 2) Es la parte donde se vierten los fundamentos que sustentan la decisin contenida en la parte resolutiva y 3) En el caso en estudio solo presenta dos subdimensiones; es decir igual que la parte expositiva y considerativa; 4) Por sta ultima razn, es preciso destacar y evidenciar su perfil estableciendo un procedimiento; que conduzca a una determinacin razonable de la calidad que posee. La aplicacin de los fundamentos expuestos, se observa en el Cuadro N 6.

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Cuadro N 6 Calificacin aplicable a la dimensin parte considerativa Cumplimiento de criterios de evaluacin Si cumple 5 de 5 parmetros Si cumple 4 de 5 parmetros Si cumple 3 de 5 parmetros Si cumple 2 de 5 parmetros Si cumple slo 1 criterio o parmetro Valor numrico (referencial) 10 8 6 4 2 Calificacin de calidad

Procedimiento 2x 5 2x 4 2x 3 2x2 2x 1

Muy alta Alta Mediana Baja Muy baja

6. APLICACIN DEL PROCEDIMIENTO ESTABLECIDO PARA DETERMINAR LA CALIDAD DE LA DIMENSIN PARTE CONSIDERATIVA. Cuadro N 7 Determinacin de la calidad de la parte considerativa Calificacin Dimensin Rangos de Calificacin De las sub De dimensiones la dimensin 1 2 3 4 5 Parte Motivacin hechos de los 6 8 14 [17 - 20] [13 - 16] [9 - 12] Muy alta Alta Mediana

Motivacin del derecho considerat aplicado iva

200

[5 - 8] [1 - 4] Lectura y determinacin de rangos:

[ 17 - 20 ] = Los valores pueden ser 17, 18, 19 o 20 = Muy alta [ 13 - 16 ] = Los valores pueden ser 13, 14, 15 o 16 = Alta [ 9 - 12 ] = Los valores pueden ser 9, 10, 11 o 12 = Mediana [ 5 - 8 ] = Los valores pueden ser 5, 6, 7 u 8 [ 1 - 4 ] = Los valores pueden ser 1, 2, 3 o 4 Baja = Muy baja

Baja Muy baja

Determinacin de los rangos: Es similar a lo expuesto en el Cuadro N 4 y 5, solo que duplicado. Procedimiento para calificar: Es similar a lo expuesto en el Cuadro N 4 y 5, solo que duplicado Ejemplo: De acuerdo a los nmeros consignados en la columna calificacin del cuadro N 7 la lectura ser: La parte considerativa es de alta calidad.

8. PROCEDIMIENTO Y APLICACIN VARIABLE: CALIDAD DE LA SENTENCIA. Fundamentos:

PARA

DETERMINAR

LA

De acuerdo al Cuadro de Operacionalizacin de la variable. La variable presenta tres dimensiones que son parte expositiva, considerativa y resolutiva. Para determinar la variable, es decir: La calidad de la sentencia; previamente deber determinarse la calidad de las dimensiones que la conforman; es decir de la parte expositiva, parte considerativa y parte resolutiva. Como quiera que, la determinacin de la calidad de cada dimensin antes citada, se orienta por 5 rangos numricos, establecidos en los Cuadros N 4, 5 y 7; en el caso de la variable, de igual forma debe establecerse los rangos. El valor mximo se determina sumando el valor mximo de cada dimensin. En el caso concreto ser 10 de la parte expositiva y resolutiva, mientras que 201

de la parte considerativa es 20, en suma el valor mximo del rango ser: 40 lo cual sirve de referente para fijar los 5 niveles de calificacin de calidad de la variable: Calidad de la sentencia. Lo expuesto se puede observar en la tablas de resultados 7 y 8 de los resultados.

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CARTA DE COMPROMISO TICO Elaborar el presente trabajo de investigacin ha motivado tener conocimiento sobre la identidad de los operadores de justicia, personal jurisdiccional y las partes del proceso de Divorcio por Causal de Separacin de Hecho por ms de 4 aos, y violencia fsica y psicolgica y por la causal de reconvencin por la causal de adulterio contenido en el expediente N0805-2010-0-FA-02 en el cual han intervenido el segundo Juzgado de Familia y la Segunda Sala Civil Superior del Distrito Judicial del Santa. Asimismo como autor(a), tengo conocimiento de los alcances del Principio de Reserva y respeto de la Dignidad Humana, expuesto en la metodologa del presente trabajo; as como de las consecuencias legales que se puede generar al vulnerar estos principios. Por esta razn declaro bajo juramento, honor a la verdad y libremente que: Me abstendr de utilizar trminos agraviantes para referirme a la identidad y los hechos conocidos, difundir informacin orientada a vulnerar los derechos de las personas protagonistas de los hechos y de las decisiones adoptadas, ms por el contrario guardar la reserva del caso y al referirme por alguna razn sobre los mismos, mi compromiso tico es expresarme con respeto y con fines netamente acadmicos y de estudio, caso contrario asumir exclusivamente mi responsabilidad. CHIMBOTE, 26 DE MARZO DEL 2013.

------------------------------------------------Audelia Flugencia reyna rojas DNI N 42070836

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2JUZGADO DE FAMILIA SEDE CENTRAL EXPEDIENTE: 00805-20110-0-2501-JR-FC-02 MATERIA: DIVORCIO POR CAUSAL ESPECILISTA: KATHERINE CAMPOS ZAPATA DEMANDADO: MINISTERIO PBLICO, CHAPOAN PORTAL, MARA GRECIA DEMANDANTE: PAZ MENACHO, JOSE ANTONIO SENTENCIA RESOLUCIN NUMERO: DIECISIS Chimbote, Treinta Y Uno de Mayo Del Dos Mil Once VISTOS: dado cuenta con el presente expediente y verificndose de autos que el demandante solicito como medio probatorio el expediente : 2006-020 de alimentos seguido entre las partes, sin que hasta la fecha se haya remitido, por celeridad procesal considerando que fue ofrecido para determinar que este se encontraba al da con el pago de la obligacin alimentaria y estando a que la demandada en audiencia conciliatoria reconoce que el accionante se encuentra al da con el pago de prescindirse de dicho medio probatorio y que siendo su estado el de expedir sentencia, se emite la siguiente resolucin de mrito: 1.- ANTECEDENTES: Resulta de auto que mediante escrito de folio once a trece y subsanacin de folio 29,Don Jos Antonio Paz Menacho procede a interponer demanda de divorcio por la causal de separacin de hecho por ms de cuatro ao consecutivo, a fin de que se declare disuelto el vnculo matrimonial; accin que la dirige contra su conyugue Mara Grecia Chapoan portal, por considerar que con la emplazada procrearon a sus tres hijos de nombre Deeby Katleem,Deebora Ximena Y Roony Patrick Paz Chapoan, de quince, catorce y once aos de edad; siendo que por los conflictos suscitados entre los cnyuges y a fin de evitar continen las agresiones fsicas y psicolgicas lo cual haca imposible la vida en comn , opto por retirarse voluntariamente del hogar conyugal con fecha cinco de noviembre del dos mil cinco; por lo que, se encuentra separado de hecho con la demandada aproximadamente cuatro aos y siete meses, sealando adems que durante su matrimonio no han adquirido bienes muebles ni inmuebles, salvo bienes del menaje del hogar que se quedaron con la demandada, indicando tambin que con respecto a los alimentos a favor de sus menores hijos se encuentran garantizados dado que por mandato judicial mediante el EXP: N 2006020 que se tramito ante el quinto juzgado de paz letrado de esta corte superior el demandante viene otorgando a favor de sus hijos el 45% de sus haberes mensuales; y

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adems argumentos que expone en el escrito de su propsito; ofrece sus medios probatorios y fundamenta jurdicamente su pretensin. Por resolucin nmero dos de folio treinta se admite a trmite la demanda confirindose traslado a los demandados Ministerio Pblico y Doa Mara Grecia Chapoan portal para su absolucin; quienes han cumplido con efectuarla conforme es de apreciarse de folios treinta seis a treinta siete y de folios setenta y tres a ochenta por parte del representante del ministerio pblico y la cnyuge del actor respectivamente; siendo esta ltima que alega ser falso los argumentos de separacin esgrimidos por el demandante, dado que el demandado hizo abonado injustificado del hogar para irse con otra mujer aprovechando su condicin de laboral de pescador por lo que se alejaba de casa por largas temporadas de pesca; asimismo refiere que no es cierto que esta lo haya maltrato fsica ni psicolgicamente; por lo que el demandante no puede fundar su demanda en hecho propio. Asimismo la demandada procede a formular reconvencin en la presente; interponiendo demanda de divorcio solicitando que este juzgado disponga una

indemnizacin ascendente a la suma de 50.000.00 nuevos soles, alegando que debido al trabajo del demandado como pescador panguero comenz ausentarse del hogar llegando al extremo de golpearla al darse cuenta la demandante que supuestamente trabajaba en plena veda, consecuentemente la golpeo en forma salvaje ocasionndole dao al cuerpo causndole un desgarre de 3mm. Asimismo refiere que desde que el demandando la abandono a ella y a sus hijos se fue a vivir con Doa Claudia Tatiana Mndez rojas con quien tiene una unin ilegal en su domicilio ubicado en la av. Alameda zona reubicacin, dejndolos en completo desamparo econmico, moral espiritual; saneado el proceso y la existencia de una relacin jurdica procesal valida entre las partes ,sealndose fecha para la audiencia conciliatoria, la misma que se realiza conforme al acta de folios ciento treinta y seis a ciento y ocho, procedindose a llevar a cabo los actos procesales pertinentes; as como llevarse a cabo posteriormente la audiencia de pruebas la cual obra en autos a folios ciento cuarenta y seis y ciento cuarenta y ocho; por lo que ordenado poner los autos a despacho para sentenciar ,siendo eses su estado. II FUNDAMENTOS: Petitorio 1.- es materia de pronunciamiento por parte de este rgano jurisdiccional, la demanda de divorcio por la causal de separacin de hecho y violencia fsica y psicolgica y accesoriamente la liquidacin de la sociedad de gananciales, tenencia de los hijos ,rgimen de vistas, interpuestas por Don Jos Antonio Paz Menacho contra Mara Grecia Chapoan portal de paz, a fin de que se declare disuelto el vnculo matrimonial contrado entre ambos

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por considerar que con la demandada se encuentra separados de hecho por ms de cuatro aos, a conciencia de loa malos tratos fsicos y psicolgicos, tiempo durante el cual no se ha cumplido con uno de los deberes del matrimonio como es la cohabiotacion,pretensiones sobre las cuales se ha sealado puntos controvertidos, tal como se aprecia de la audiencia de folios ciento treinta y seis a ciento treinta y ocho. 2.- Relacin Jurdica Procesal Valida Entre Las Partes. 2.- antes de emitir un pronunciamiento sobre el fondo del asunto se debe reexaminar la etapa del saneamiento, a fin de verificar si se ha entablado entre las partes una relacin jurdica procesal valida, es decir si ene l presente proceso cumple con los prepuestos procesales y condiciones de la accin que hagan viable una resolucin demerito; en tal sentido con los documentos de folios dos y seis se acredita que el accionante tiene capacidad procesal para ser parte ene l presente proceso, pudiendo verificar que al ser notificada las demandadas vlidamente, conforme se aprecia del asiento de folios treinta y dos a treinta y cuatro, se ha dado nacimiento a un proceso carente de vida al momento de su creacin; en consecuencia se ha entablado un proceso de manera valida y con apartida de matrimonio de folios tres acreditan su calidad de cnyuges, con inters y legitimidad para obrar, resultando este juzgado competente en virtud de lo previsto por el art. 53 inciso a) de la ley 27155.Asimismo cumple con los requisitos de fondo y forma que prev la ley. Requisitos de procedibilidad para que se configure la causal de separacin de hecho. 3.- Que en canto al requisito de procedibilidad previsto por el artculo 345-a del cdigo civil, cabe precisar al respecto que dicha norma sustantiva expone en su primera parte: Para invocar el supuesto del inciso 12 del artculo 333 (entindase al supuesto de separacin de hecho), el demandante debe acreditar que se encuentra al da alimentarias u otras que en sus obligaciones haya sido pactadas por los cnyuges de mutuo acuerdo

aprecindose de los actuados que el demandado al interponer su demanda de divorcio por causal de separacin de hecho, adjunta de folios nueve a diez, copia de una audiencia nica en la que las partes arriban a un acuerdo conciliatorio en el proceso nmero : 2006-020f,segun el cual el demandado acudir a sus tres menores hijos con el cuarenta y cinco por ciento de sus haberes incluido gratificaciones, bonificaciones y cualquier otro ingreso de libre disponibilidad, aclarando que la demandante deber laborar por no tener impedimento alguno, lo que es aceptado por ambas partes, y que se hace efectivo va retencin por la empleadora del demandado empresa grupo sindicato pesquero del Per S.A actualmente la empleadora tasa , quien le viene descontando , hecho que acredita de folios cuarenta seis , corroborndose ello con la manifestacin de la co-demandada que en audiencia de conciliacin de folios ciento treinta y seis a ciento ocho que el demandante se encuentra al

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da

en el pago de la pensiones alimenticias ;: dndose por cumplido el requisito de

procedibilidad debiendo proseguirse con el aspecto sustantivo del presente proceso. Finalidad Del Proceso. 4.- La finalidad del proceso judicial es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre, ambos con relevancia jurdica, de conformidad con el Art.III del ttulo preliminar delco digo procesal civil, dentro de un debido proceso como garanta Constitucional. Asimismo , es preciso tener en cuenta que conforme a la doctrina ms reciente, el proceso es concebido como el instrumento o mecanismo de que se vale el juzgador para la satisfaccin de pretensiones 8 reclamaciones formalmente dirigidas por un miembro de la comunidad contra otro, ante el rgano publico especficamente instituido para la satisfacerla). Elemento para que se configure la causal de separacin de hecho. 5.- Para que se configure el divorcio por la causal de separacin de hecho, debe cumplirse con los Siguientes elementos: a) el elemento objetivo, que consiste en la evidencia del quebrantamiento permanente y definitivo, sin solucin de continuidad de la convivencia, violando el deber de cohabitacin que obliga el matrimonio : b) el elemento subjetivo, es decir la falta de voluntad de unirse, evidenciada en la intencin de una a o ambos cnyuges de no continuar conviviendo, poniendo fin a la vida en comn por ms que algn deber se cumpla , es decir que la separacin no debe obedecer a casos de estado de necesidad o fuerza mayor ,c) la temporalidad, es decir en cumplimiento del plazo previsto por ley, de dos aos si no hay hijos menores de dada y de cuatro aos si la hay, lo que implica que no se trata de una separacin espordica eventual o transitoria; presupuestos que en base al principio de la carga de la prueba, prevista por el artculo 196 del cdigo procesal civil deben ser probados por la parte demandante. Anlisis Probatorio 6.- Que en autos se encuentra acreditado que el demandante se encuentra separado de la demandada debe hace ms de cuatro aos conforme consta de la copia certificada policial de fecha 12-12-05 de folios ocho, segn la cual el demandante con fecha cinco de noviembre de dos mil cinco , lo cual es corroborado con la denuncia policial de fecha 31.12.05 que obra de folios cincuenta y seis , realizada por la demandada donde refiere que hace un mes que su esposo Jos Antonio paz menacho Hico abandono de hogar, es decir dicha versin est confirmada por a demandada en la audiencia conciliatoria de folios ciento treinta y seis a ciento treinta y ocho, cuando refiere que ambas partes ya tienen ms de cuatro aos separados, y que el demandante se retir del hogar el 17.11.2005 siendo evidente que el demandante se retir del hogar conyugal

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producindose la separacin de hecho el mes de noviembre del ao dos mil cinco, teniendo a la fecha ms de cuatro aos de no hacer vida en comn, cumplindose el plazo mnimo de cuatro aos de separacin en los casos que existe hijos menores de edad. 7.- Que, siendo as, es evidente que en autos se acredita la separacin de hecho ( por la existencia de los elementos objetivo, subjetivo y temporalidad expuestos en el sexto considerando), teniendo en cuenta que no existe voluntad de ambos de reiniciar su vida marital, dado el tiempo transcurrido de la separacin ; por tanto, si bien, la pretensin incoada , es un acto contrario y de frustracin al fin primordial de la familia , quien a nivel de sociedad lo que busca es fomentar el matrimonio y el de propiciar su conservacin empero debe tenerse en cuenta que se ha comprobado las circunstancias que cuelen transformar a los cnyuges en personas totalmente distintas de quienes optaron por unirse en vinculo legal inicialmente, lo que no constituyen un aliciente para la institucin del matrimonio; entonces es all donde la justicia interviene solo para romper un lazo de matrimonio ya destruido por los mismos consortes, solo cuando luego de un serio examen de su situacin y con absoluta imparcialidad; declarando la verdad ya consumada, que es comprobar que el matrimonio perdi su sentido para los esposos, los hijos y por ende para la sociedad; y atendiendo a cuestin primordial del fin de la familia, este juzgado, evaluando el cumplimiento de los requisitos para que se configure la, causal de divorcio por la causal invocada, debe optar por disponer la disolucin del vnculo matrimonial. Causal de violencia fsica y psicolgica. 8.- para que se configure tal causal debe acreditarse la existencia de daos corporales y psicolgicos producidos intencionalmente por el cnyuge agresor; empero ,en el presente caso no se adjunta ningn medio probatorio que acredite los daos sufridos por el accionante y que estos le hayan sido ocasionados por la demandada, pues la simple denuncia del accionante plasmada en las denuncias policiales de folio siete a ocho constituye una declaracin unilateral de su partes y si solas no pueden formar conviccin respecto a los maltratos denunciados, mxime si la emplazada a folios cincuenta y cinco y cincuenta y seis tambin adjunta denuncias policiales en las que refiere haber sido objeto de maltrato por parte de su esposo; resultando infundada la demanda por esta causal. Pretensiones acumuladas por imperio de la ley. 9.- Que a tenor de lo previsto por el artculo 483 del cdigo procesal civil, salvo que hubiera decisin firme deben acumularse a la pretensin principal de separacin o divorcio, las pretensiones de alimentos, tenencias y cuidado de los hijos, suspensin o privacin de la patria potestad, separacin de bienes gananciales y las dems relativas a derechos su

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obligaciones de los cnyuges o de estos con sus hijos, etc. Rgimen alimentario. 10.- en caso materia de estudio respecto a la obligacin alimentaria que tiene el recurrente, est ya ha sido resuelta conforme el proceso de alimentos signado en el EXP: N 2006-020F- seguido pro ante el segundo de paz letrado conforme la copia de audiencia nica de folios nueve, en el cual las partes concilian determinndose como pensin alimenticia a favor de sus menores hijos DEEBY KATLEEN ,DEEBORA XIMENA Y ROONY PATRICK PAZ CHAPOAN ,el cuarenta y cinco por ciento de los haberes del demandado, incluido gratificaciones, bonificaciones y cualquier otro ingreso de libre de libre disponibilidad, aclarando que la demandante (esposa) deber laborar por no tener impedimento alguno, sin que en el presente se haya peticionado derecho alimentario aparte del previsto en el proceso de alimentos en referencia; en consecuencia no procede emitir pronunciamiento al existir una pensin sealada a favor de los hijos menores de edad. Rgimen de patria potestad y liquidacin de la sociedad de gananciales. 11.- Con relacin a la tenencia de los menores en audiencia conciliatoria de fecha diecinueve de enero del dos mil once las partes acuerdan que la tenencia ser ejercida por la madre de los menores estableciendo un rgimen de visitas para el padre de nueve a seis la tarde los das domingos, siendo el padre quien recoge y retorne al menor a la casa materna, sin que proceda emitir un pronunciamiento respecto a los bines de la sociedad de gananciales al no haberse acreditado su existencia y propiedad. Reconvencin por la causal de adulterio 12.- la causal de adulterio segn lo previsto por elart.339 del cdigo civil, caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido ; no obstante, en el presente caso segn la denuncia policial de folios cincuenta y cinco, con fecha 17.11.2005 la emplazada denuncia haber sido objeto de maltrato por parte de su esposo cuando le reclama que tena una amante de nombre Claudia Tatiana Mndez Rojas implicando segn su propia declaracin que tomo conocimiento de la relacin extramatrimonial de su esposo hace muchos aos ,habiendo transcurrido ms de seis meses que establece la ley producindose la caducidad de dicha causal. Indemnizacin 13.- en cuento a la reconvencin de indemnizacin de cincuenta mil soles por ser cnyuge perjudicado, al existir una relacin extramatrimonial entre el accionante y Doa Claudia Tatiana Mndez Rojas ,cabe indicar que si bien el accionante niega tener a haber tenido una relacin amorosa con dicha persona; sin embargo, la emplazada de noviembre del 2005 refiere la existencia de dicha relacin, lo que es corroborada por las hijas de las partes

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quienes en la audiencia de folios cientos cuarenta y siete a ciento cuarenta y nueve refieren que su padre tiene otro pareja ,y segn las ficha de RENIEC de folios cincuenta y siete y cincuenta ocho ,tanto el demandante y la tercera persona en referencia tienen el mismo domicilio ,no causando conviccin lo alegado por el actor que solo ha sido un simple inquilino; en consecuencia el actor ha violado el deber de fidelidad resultando la emplazada la cnyuge perjudicada III .DECISION: Por estas consideraciones y dispositivos legales mencionados impartiendo justicia a nombre de la nacin ,FALLO: declarando FUNDADA la demanda de divorcio, de folios once a catorce por la causal se separacin de hecho e INFUNDADA por la causal de violencia fsica y psicolgica ,interpuesta por JOSE ANTONIO PAZ MENACHO, en consecuencia ,declrese disuelto el vnculo matrimonial contrado por JOS ANTONIO PAZ MENACHO con MARA GRECIA CHAPOAN PORTAL con fecha cinco de marzo de mil novecientos noventa y cuatro por ante la Municipalidad Distrital de Razuri Provincia de ASCOPE departamento de la Libertad .por fenecido el rgimen patrimonial de la sociedad de gananciales entre los cnyuges ,perdiendo los cnyuges el derecho de heredar entre s ; con respecto al rgimen de patria potestad ,la tenencia de los menores ser ejercida por la madre de los menores estableciendo un rgimen de visitas para el padre de nueve a seis la tarde los das domingos ,siendo el padre quien recoge y retorne al menor a lacas materna. No se emite pronunciamiento respecto al rgimen de gananciales al no haber bienes que liquidar, ni alimentos por existir un proceso a favor de los hijos menores de edad; e infundada la reconvencin pro la causal de adulterio y fundada la reconvencin respecto a la indemnizacin a favor de la emplazada, la misma que se seala en la suma de dos mil nuevos soles. Consentida o apelada que sea la presente, elvese al superior; luego de aprobada la consulta o ejecutoriada, crsese los partes al registro personal de registros pblicos para su inscripcin respectiva y ofciese a la Municipalidad Distrital de Razuri Provincia de Ascope, departamento de la libertad, para los fines consiguientes. Consentida o ejecutoriada que sea archvese en el modo y forma de ley.-notifquese con las formalidades de ley. al verse frustrado el proyecto de vida matrimonial ,debiendo sealarse el monto de dos mil nuevos soles como reparacin civil a su favor.

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EXPEDIENTE: N 0805-2010-0-2501-JR-FC-02 DEMANDANTE: PAZ MENACHO JOSE ANTONIO DEMANDDAO: CHAPOAN PORTAL MARIA GRECIA MATERIA: DIVORCIO POR CAUSAL RESOLUCIN NUMERO: VEINTIOCHO SENTENCIA DE LA SEGUNDA SALA CIVIL DE LA CORTE SUPEIOR DE JUSTICIA DEL SANTA En Chimbote, a los Veintisiete Das del Mes de Diciembre del Dos Mil Once, la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de la Santa, con la asistencia de los Seores Magistrados que suscriben, pronuncian la siguiente sentencia: ASUNTO: Viene en grado de apelacin la sentencia contenida en la Resolucin Nmero Diecisis de fecha 31 de mayo del 2011, que declara FUNDADA la demanda de DIVORCIO por CAUSAL de SEPARACIN DE HECHO; interpuesta por don JOS ANTONIO PAZ MENACHO contra MARA GRECIA CHAPOAN PORTAL, e INFUNDADA la reconvencin por causal de adulterio por parte de la demandada MARA CHAPOAN PORTAL y el extremo que seala la suma de dos mil nuevos soles por indemnizacin a favor de la demandada. ANTECEDENTES: JOS ANTONIO PAZ MENACHO interpone demanda de divorcio por la causal de separacin de hecho y por violencia fsica y psicolgica la misma que dirige en contra de MARA GRECIA CHAPOAN PORTAL a efectos de que se ordene la disolucin del vnculo matrimonial, se de por fenecido la sociedad de gananciales y respecto de tenencia de menores; corriente a fojas once a quince. Mediante resolucin nmero dos de foja 30 se admite a trmite la demanda enlabia de proceso de conocimiento y se corre traslado de la misma ala emplazada, conocimiento del ministerio pblico. MARIA GRECIA CHAPOAN PORTAL contesta demanda con fundamentos de hecho y de derecho, as como formular reconvencin sobre divorcio por causal de adulterio y solicita una indemnizacin ascendente a la suma de S/ 50.000.00 Nuevos Soles; a fojas 75 a 80.por resolucin nmero cinco, se tiene por contestada la demanda y se admite a trmite la reconvencin, corriente de fojas 81.

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Mediante resolucin nmero ocho se resuelve tener por contestada la reconvencin por parte de JOS ANTONIO PAZ MENACHO de fojas 113; as como por resolucin nmero once ,de fecha 20 de diciembre del 2010 ,se resuelve tener por absuelta el traslado la reconvencin por el ministerio pblico y declara la existencia de una relacin jurdica procesal valida y saneado el proceso .( ver fojas 132) de fojas de 136 a 138 ,obra la audiencia de conciliacin , se fija los puntos controvertidos y se admiten los medios probatorios y por resolucin doce ,se resuelve admitir como prueba de oficio la toma de opinin de los menores .asimismo consta de folios 147 a 149 ,la audiencia de pruebas en la que se actan los medios probatorios. La juez del Segundo Juzgado de familia declara FUNDADA la demanda e infundada la reconvencin la misma que viene en grado de apelacin. FUNDAMENTOS DEL APELANTE MARA GRECIA CHAPOAN PORTAL interpone recurso de apelacin no argumentando que el a-quo ha cometido error de hecho y de derecho , al

considerar que el actor le ha causado dao psicolgico ,moral y espiritual, as como al haberle abandonado con su tres menores hijos por causal de adulterio ,ha frustrado su proyecto de vida matrimonial , y por lo tanto la reparacin civil por la suma de irrisoria de dos mil nuevos soles esta afectando su derecho, lo que solicita se revoque la misma y s ele conceda una suma digna que compense todo el dao sufrido por el actor .entre otros que argumenta. FUNDAMENTOS DE LA SALA. Recurso De Apelacin 1.-Conforme dispone el artculo. 364 del Cdigo Procesal Civil, el recurso de apelacin tiene por objeto que el rgano jurisdiccional superior examine a solicitud de parte o de tercero legitimado, la resolucin que les produzca agravio, con el propsito de que sea anulada o revocada total o parcialmente. Proceso De Divorcio: 2. El divorcio consiste en la disolucin definitiva del vnculo matrimonial declarada judicialmente al haberse incurrido en algunas cnyuges optaron por dicho rgimen patrimonial causales prevista por la ley, ponindose fin a los deberes conyugales y a la sociedad de gananciales , si es que los

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3. que corresponde al cnyuge que alega la o las causales de divorcio imputable a su consorte acreditar los hechos que la sustentan Anlisis De Los Hechos: 4.- el artculo 139 de la constitucin poltica del estado y el artculo I del ttulo preliminar del Cdigo Procesal Civil, aplicable supletoriamente al caso de autos, amparan al derecho de las personas al debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva para dilucidacin de sus pretensiones. 5.- En el presente caso, el demandante Jos Antonio Paz Menacho pretende que se disuelva el vnculo matrimonial ,celebrado con doa Mara Grecia Chapoan Portal, el da cinco de marzo de 1994 ,ante la municipalidad Distrital de Razuri,Provincia de Ascope, Departamento la Libertad, segn se verifica de la partida de matrimonio obrante a folios tres del presente expediente ,por la causal de separacin de hecho y violencia fsica y psicolgica. 6. Asimismo la demandada Mara Grecia Chapoan Portal, formula reconvencin con la finalidad se disuelva el vnculo matrimonial con Jos Antonio paz Menacho, por causal de adulterio, acreditando con la ficha de RENIEC en el se observa que este vive con Doa Claudia Tatian

1 Casacin N 2239-2001-Lima .Sala Civil permanente de la corte suprema de justicia de la repblica, el Peruano, 31 de Enero de 2003.

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13. que debe tenerse en cuenta que la causal de adulterio segn lo previsto por el artculo 339 del cdigo civil ,caduca a los seis meses de conocida la causa por el ofendido; no obstante en el presente caso segn denuncia policial a folios cincuenta y cinco, con fecha 17 de noviembre del 2005, la recurrente denuncia haber sido vctima de violencia familiar-maltrato fsico por parte de su esposo por haberle reclamado que tena una amante de nombre Claudia Tatiana Mndez Rojas; lo cual resulta de su propia declaracin que tomo conocimiento de la relacin extramatrimonial de su esposo demandante habiendo transcurrido a la fecha en exceso el plazo previsto por ley, lo cual implica el consentimiento al inadecuado comportamiento de su cnyuge el demandante, configurndose la expresado por la demandada como declaracin asimilada prevista en el artculo 221 del Cdigo Procesal Civil, que prescribe; las afirmaciones contenidas en actuaciones judiciales o escritos de las partes, se tienen como declaracin de stas, aunque el proceso sea declarado nulo, siempre que la razn del vicio no las afecte de manera dierecta2; conformndose de esta manera de caducidad de dicha causal conforme al artculo 339 del cdigo civil. Respecto a la indemnizacin: 14 la indemnizacin como compensacin tiene una naturaleza reparadora, pues su finalidad seria reparar el perjuicio que el cnyuge padece a raz de la ruptura matrimonial, y al efecto se establece una pensin y compensatoria. Asimismo tiene el carcter de obligacin legal, pues la norma impone a uno de los cnyuges el pago de una prestacin pecuniaria a favor del otro con la finalidad de corregir su desequilibrio o una disparidad econmica producida por el divorcio o la nulidad del matrimonio, y as evitar el empeoramiento del cnyuge ms dbil. 15. que, la indemnizacin que le corresponde al cnyuge inocente perjudicado se encuentra previsto proe l segundo prrafo del artculo 345-a ,es as que para nuestro sistema normativo la indemnizacin regulada tiene el carcter de una obligacin legal, la misma que puede ser cumplida de una sola vez en cualquier de las dos normas siguientes: a) El pago de una suma de dinero o ,b) la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal.se opta por dos soluciones de carcter alternativo

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pero a la vez con el carcter de excluyentes y definitivas . sin embargo, nuestra legislacin propone que el cnyuge perjudicado elige cual de las dos formas conviene a sus intereses .haya o no eleccin , en todo caso, el juez puede optar por la alternativa ms adecuada al caso. 16.- en el caso concreto la demandada en su escrito de reconvencin de demanda, solicita el pago de S/ 5,000.00 Nuevos Soles por indemnizacin, por haber causado un dao psicolgico y quebramiento de su proyecto de vida matrimonial, solicitud que se ve
corroborado con su escrito de apelacin; por lo que a fin de proceder a imponer la indemnizacin, se procede a valorar algunas circunstancias conforme as lo establece la Sala Transitoria Civil de la Corte Suprema de Justicia con respecto a las medidas aplicables a favor del cnyuge perjudicado que el juez no esta obligado a aplicar todas las medidas () sino que queda a su criterio razonado aplicar la ms convenientes al cnyuge perjudicado en funcin tambin a los tipos probatorios() de perjuicio que se evidencien de acuerdo a los medios

___________________________ 1 casacin 1484,-20007-huara, ubicada el 03 d diciembre del 2008, Sala Civil Transitoria de la corte suprema de justici

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17. en ese sentido ,del estudio de los hechos se advierte con la copia certificada de denuncia policial realizada ante la comisaria del 21 de abril Chimbote, que Don Jos Antonio Paz menacho hizo voluntariamente abandono del hogar conyugal desde el 05 de noviembre del 2005, que vena compartiendo con la demandada, asimismo, se ve corroborado dicho abandono con la denuncia realizada por la parte demandada en el mes de diciembre del 2005 es decir que el demandante fue quien dio inicio a la ruptura del deber de hacer vida en comn al que se refiere el artculo 289 del Cdigo Civil, ello despus de haber compartido con la demandada ms de 10 aos de matrimonio, lo que conlleva a un dao moral para la demandada quien se ha visto frustrada en consolidar una familia con el demandante Jos Antonio Paz Menacho, quien sin justificacin alguna dejo desprotegida a la recurrente y a sus menores hijos, motivo por el cual se vio obligada a demandarlo por alimentos como es de acreditarse con el acta de audiencia nica que obra de foja nueve ( Exp: N 2006-020-FSegundo Juzgado de Paz Letrado),por tanto es el demandante la persona responsable para resarcir el dao acarreado, resultando evidentemente doa Mara Grecia Chapoan Portal de Paz , ser la cnyuge perjudicada y por tanto corresponde otorgrsele una indemnizacin considerable, mxime si la reiterada jurisprudencia ha establecido que el decaimiento del vnculo matrimonial implica un perjuicio para ambos cnyuges, de modo tal, en procesos como el de autos , los juzgadores deben pronunciarse necesariamente aun cuando no se haya solicitado, cual de los cnyuges resulta ms perjudicado de acuerdo a su apreciacin de los medios probatorios, fijando una indemnizacin a cargo de la parte menos afectada. 18. de anlisis dela lneas precedentes se tiene que si bien no se ha comprobado la existencia de una relacin extramatrimonial, no es menos cierto que el actor realizo el abandono del hogar conyugal con engaos sosteniendo que iba ir a cumplir su trabajo ( pesca),hecho que es corroborado por la manifestacin de sus dos menores hijas en la audiencia de pruebas de folios 148 a 149, sosteniendo que su padre tiene otra pareja y que los han visto salir juntos; adems debe tenerse en cuenta que Doa Claudia Tatiana Mndez Rojas tiene el mismo domicilio que el actor y que hasta la fecha an no cambia la direccin de domicilio en la RENIEC, lo cual no existe certeza que haya sido solo un inquilino por tres meses 19.- en consecuencia al resultar la emplazada ser la cnyuge ms perjudicada al haberse frustrado su proyecto de vida matrimonial , en consecuencia merece que el monto indemnizatorio por la suma sea ascendente a s/ 4,000.00nuevossoles , ya que de la revisin de autos de puede apreciar de las boletas de pago del demandante obrante de fojas 45 a 46, que sus ingresos mensuales son moderados por lo que el demandante est en condiciones de asumir el pago de dicho moto por indemnizacin a favor de la emplazada; por lo tanto la

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venida en grado deber estimarse. Por estos fundamentos, la Superior Segunda Sala Civil; RESUELVE: CONFIRMANDO la sentencia contenida en la resolucin nmero diecisis de fecha 31 de mayo del 2011 , en los extremos que declaran FUNDADA la demanda de divorcio por la causal de separacin de hecho interpuesta por don Jos Antonio paz menacho contra Mara Grecia Chapoan portal e INFUDADA la reconvencin por la causal de adulterio y la MODIFICARON respecto al monto de indemnizacin fijndola en la suma de cuatro mil nuevos soles (s/ 4,000.00); con los dems que contienen.- interviniendo como juez superior ponente ,e doctor Walter ramos herrera

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