Recopilacin de informacin sobre los ltimos cambios y tendencias del Derecho en materia de Familia Matrimonio Homosexual Algunas legislaciones

han cambiado la proteccin de la familia heterosexual y han reconocido los matrimonios homosexuales.

Estados Unidos California

En California este derecho lo admiti la Corte Suprema del Estado de California al determinar que el el derecho de crear una relacin familiar es vlido para todos los californianos, sin importar su orientacin sexual. Se reconoci bajo el argumento de que si no se reconoce el matrimonio homosexual se estaban infringiendo el derecho constitucional de los homosexuales a tener la misma proteccin ante la ley.

Massachusetts

Fue el primer estado en reconocer el matrimonio entre homosexuales en este pas. El caso que permiti el matrimonio homosexual es: Goodrich et. Al. V. Dept. Public Health (18 de Nov. 3003) Este caso admite que la exclusin del matrimonio homosexual es incompatible con los principios constitucionales de respeto a la autonoma individual y la igualdad ante la ley.

Connecticut

En el Estado de Connecticut existen dos elementos esenciales que abrieron la modificacin del matrimonio. En primer lugar el caso Kerrigan & Mock v. Connecticut Dept of Public Health. Este es un caso que se resolvi en el ao 2008. La decisin de la Corte fue aprobada por 4 votos a 3. Aprobaron el matrimonio homosexual los jueces Richard Palmer, Flemming Norcott, Joette Katz y Lubbie Harper. Por el contrario los jueces David Bordon, Peter Zarella y Christine Vertefeuille expresaron su desaprobacin a travs del voto disidente. Este caso haba sido presentado desde el 25 de agosto de 2004 por siete parejas de homosexuales a quienes les haban denegado la licencia para contraer matrimonio en Madison. En segundo lugar existe la ley denominada HB7395 que se aprob en el Comit Judicial del Estado, el 12 de abril de 2007.

Iowa

En el caso de Iowa exista una ley que prohiba el matrimonio homosexual. El Estado de Iowa declar inconstitucional esta ley y utiliz el mismo argumento sobre el matrimonio. Afirmaban que el hecho de que se les otorgara a los homosexuales solo a la unin violaba el artculo de la igualdad.

El primer caso en el cual la Corte fall a favor del matrimonio homosexual en Iowa es Varnum v. Brien. En este caso la Corte Suprema de Justicia fall uniformemente a favor del matrimonio homosexual el 3 de abril de 2009.

Vermont

En Vermont en 2009 entr a regular una modificacin en la definicin de matrimonio. Por virtud del Vt. Act 3 S.115 se establece que cambia la definicin entre hombre y una mujer para reconocer la unin entre dos personas. 1 En el Estado de New Hampshire la ley RSA 457:46 que permite el matrimonio homosexual entr en vigencia el 1 de Enero de 2010. La ley establece que dos personas que consientan ser parte de una unin civil pueden aplicar y recibir licencia para contraer matrimonio. En el caso de los matrimonios homosexuales solo pueden contraer matrimonio los mayores de 18 aos. 2 El matrimonio homosexual fue legalizado el 18 de diciembre de 2009. Sin embargo en Washington ya se reconocan los matrimonios homosexuales de otras jurisdicciones desde abril del mismo ao. El caso ms importante de este Estado fue Dean v. Distrito de Columbia. En este caso comparecieron Craig Robert Dean y Patrick Gerard Gill, una pareja que cumpla con todos los requisitos para contraer matrimonio excepto que eran del mismo sexo. La primera corte les neg la licencia sosteniendo que el denegarles la licencia no violaba el debido proceso contenido en la Constitucin de los Estados Unidos. Enero de 1995 El 17 de junio de 2011 la Corte Suprema rechaz una apelacin de algunos opositores al matrimonio homosexual. El propsito era obtener una medida que permitiera que los ciudadanos de Columbia votaran sobre una medida que define el matrimonio entre hombre y mujer pero la corte dijo que esto tendra el efecto de autorizar la discriminacin. 3

New Hampshire

Washington, Distrito de Columbia

New York

Esta figura fue aprobada por el Senado neoyorkino. Entrar en vigencia el 24 de Julio de 2011. La ley fue presentada por el gobernador Andrew Cuomo. La ley se denomina Marriage Equality Act.

1 2

Bill S. 115, Disponible en: http://www.leg.state.vt.us/docs/2010/bills/Passed/S-115.pdf Boston College, Statutes Related to Domestic Partnership, Disponibel en: http://wfnetwork.bc.edu/pdfs/SBT_DomesticPartnerships.pdf 3 Barnes, Robert, Washignton Post, Supreme Court refuses to revive effort to put DC same sex marriage law to vote, June 18 2011, http://www.washingtonpost.com/wpdyn/content/article/2011/01/18/AR2011011802214.html

Mxico

La Asamblea Legislativa del Distrito Federal por medio de un decreto modific el artculo 146 del Cdigo Civil para que ahora se permita el matrimonio homosexual. La reforma establece que Matrimonio es la union libre de dos personas para realizar la comunidad de vida, en donde ambos se procuran respeto, igualdad y ayuda mutual. Debe celebrarse ante el juez del Registro Civil y conlas formalidades que estipule el cdigo. 4 En Guatemala no se ha admite el matrimonio homosexual. El cdigo civil en el artculo 78 establece que el matrimonio es una institucin social por la que un hombre y una mujer se unen legalmente, con nimo de permanencia y con el fin de vivir juntos, procrear, alimentar y educar a sus hijos y auxiliarse entre s. 5 Es importante destacar que en el ao 2007 se present incluso una iniciativa de ley denominada Ley de Proteccin Integral del matrimonio6 y la familia que instituye a la familia como exclusivamente una institucin entre hombre y mujer. Esta fue una iniciativa en contra de las parejas del mismo sexo, pero no fue aprobada por los diputados. 7

Guatemala

Colombia

El artculo 113 del Cdigo Civil Colombiano establece que el matrimonio es heterosexual nicamente al definir el matrimonio como un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente. 8 No obstante ya se present en Colombia una demanda sobre la constitucionalidad del artculo anterior. Segn los demandantes se violaban los derechos de igualdad y libre desarrollo de la personalidad. La corte Constitucional de Colombia decidi abstenerse de decidir sobre el fondo afirmando que los argumentos de la demanda no tenan suficiente peso jurdico.

Per En Per no se admite el matrimonio homosexual. Para que se admita se debe modificar la constitucin y el cdigo Civil. Sin embargo ya hubo una propuesta de ley que fue propuesta por el legislador Carlos Bruce en 2010. 9 En el ao 2011 hay un partido poltico Per Posible que propone la admisin de esta figura, lo cual ha generado la apertura del debate nuevamente. El Cdigo Civil peruano establece en el artculo 234 que el matrimonio es la unin voluntariamente concertada por un
4 5

http://justiciamexicana.org/portal/index.php?option=com_content&task=view&id=979&Itemid=39 Decreto Ley 106 Cdigo Civil Guatemala, 1973 6 Bentez, Ins, Restrictiva Ley de Familia, Guatemala 4 de octubre 2007, disponible en http://ipsnoticias.net/nota.asp?idnews=86137 7 Proyecto de Ley 3367 Guatemala, Esta ley no se aprob pero tambin influy la presin internacional de organizaciones como Human Rights Watch y otros grupos internacionales. 8 Cdigo Civil Colombia, 9 http://peru21.pe/noticia/419027/propuesta-matrimonios-gay-peru-genera-debate

varn y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con sujecin a las deposiciones del mismo cdigo civil, a fin de hacer vida en comn. 10 Este artculo es respaldado por el artculo 4 de la Constitucin Poltica peruana que dispone que el Estado y la comunidad promueven el matrimonio.11

Brasil

En Brasil el Cdigo Civil no admite an el matrimonio homosexual, sin embargo en junio de 2011 un juez de Sao Paulo aprob un matrimonio basndose en una decisin del tribunal supremo federal. El matrimonio fue autorizado por el juez Fernando Henrique Pinto, de la Segunda Sala de la Justicia de la Familia y Sucesin paulista, y refrendado por el Ministerio Pblico, a partir de la decisin del Supremo Tribunal Federal que reconoci la constitucionalidad de la unin homosexual. Sin embargo todava podran plantear un recurso en contra de esta resolucin. 12 No obstante la disposicin del artculo 1514 del Cdigo Civil de Brasil dispone que la boda tiene lugar en el momento que hombre y mujer manifiestan ante el juez su voluntad de establecer vinculo matrimonial y el juez los declara casados.13 La ley 26618 permite el matrimonio homosexual y de conformidad con el artculo 2 se modifica el artculo 172 del Cdigo Civil quedando as: El matrimonio tendr los mismos requisitos y efectos con independencia de que los contrayentes sean del mismo o de diferente sexo. 14 El artculo 42 de la misma ley dispone lo siguiente: Artculo 42. Aplicacin. Todas las referencias a la institucin del matrimonio que contiene nuestro ordenamiento jurdico se entendern aplicables tanto al matrimonio constituido por DOS (2) personas del mismo sexo como al constituido por DOS (2) personas de distinto sexo. Los integrantes de las familias cuyo origen sea un

Argentina

10

Cdigo Civil Per, Libro III, Artculo 234, http://www.abogadoperu.com/codigo-civil-seccionprimera-disposiciones-generales-titulo-7-abogado-legal.php

11 12

Constitucion Poltica de Per, Artculo 4, 1993 http://www.lanacion.cl/celebran-primer-matrimonio-homosexual-en-brasil/noticias/2011-0628/184758.htm

13 14

Cdigo Civil Brasil, 2002, Disponible en :www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2002/L10406.htm Argentina, Ley 26618 dada por el Congreso de Buenos Aires el 26/08/2010, Disponible en http://www.boletinoficial.gov.ar/BuscadoresPrimeraLog/BusquedaAvanzadaLogDetalle.castle? dest=&idAviso=9664146

matrimonio constituido por DOS (2) personas del mismo sexo, as como un matrimonio constituido por personas de distinto sexo, tendrn los mismos derechos y obligaciones. Ninguna norma del ordenamiento jurdico argentino podr ser interpretada ni aplicada en el sentido de limitar, restringir, excluir o suprimir el ejercicio o goce de los mismos derechos y obligaciones, tanto al matrimonio constituido por personas del mismo sexo como al formado por DOS (2) personas de distinto sexo.

Chile

En Chile no se admite el matrimonio homosexual. El Cdigo Civil en su artculo 102 establece claramente que el matrimonio es exclusivamente entre hombre y mujer. Lo define como un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente. En el ao 2003 entr una iniciativa parlamentaria sobre este tema de ley a la Cmara de Diputados. 15

15

Biblioteca del Congreso Nacional de Chile, Matrimonio homosexual, publicado el 20 de septiembre de 2006. http://www.bcn.cl/carpeta_temas/temas_portada.2005-10-26.2160945086

Unin Civil
.

Estados Unidos Connecticut De acuerdo a la legislacin de Connecticut una persona puede ser elegible para formar una unin civil si: 1. no es parte de otra unin civil o de un matrimonio 2. del mismo sexo como parte de la unin civil 3. al menos 18 aos de edad 4. que no tenga prohibiciones segn lo establecido en la seccin 46b-38cc.16 En New Hampshire la unin civil se hizo efectiva el 1 de Enero de 2011. La ley establece que pueden integrar una unin civil hombre soltero con hombre soltero, o mujer soltera con mujer soltera siempre que ambos sean mayores de 18 aos y siempre que no se encuentren en otra unin civil. 17 En New Jersey de acuerdo al Estatuto 37:1-28 la legislatura declar que para las parejas del mismo sexo es aplicable la ley de asociacin domestica con el fin de proporcionar a estar todos los derechos y beneficios de los que gozan las parejas homosexuales. El estado reconoci en 2004 la promocin de tales relaciones estables y duraderas, as como la eliminacin de obstculos y dificultades a estas parejas pueden enfrentar es necesario y apropiado, y reafirma la obligacin de este Estado para asegurar la igualdad de todos los ciudadanos de Nueva Jersey; c. Nueva Jersey fue uno de los primeros estados en adoptar una legislacin general que prohbe la discriminacin basada en el afecto o la orientacin sexual y uno de los primeros Estados en reconocer formalmente a las parejas de hecho mediante la promulgacin de la "Ley de Asociacin Domstica".18 En Vermont se admite la union civil de homosexuales en el 15 V.S.A. 1303. Dicho estatuto establece que en dicha relacin sera necesario que las partes 1) tener al menos 18 aos de edad y competente para entrar en un contrato, 2) no ser un partido a otro relacin de beneficiarios de reciprocidad, una unin civil o matrimonio civil, 3) no ser pariente consanguneo o por adopcin y si se le prohibi el establecimiento de una unin civil o matrimonio civil con la otra parte en la relacin propuesta beneficiarios recprocos; 4) el consentimiento de los beneficiarios recprocos relacin sin fuerza, fraude o coaccin.

New Hampshire

New Jersey

Vermont

16 17

Connecticut Conn. Gen. Stat. 46b-38bb New Hampshire RSA 457-A:2 18 New Jersey PL2003, c.246 (C.26 : 8A-1 y otros).

California, Hawai, Maine, Washington, New York, Nevada, Oregon y Wisconsin

Estos Estados a diferencia admiten una figura juridica denominada Domestic Partnership que es una relacin de beneficios reciprocos. Les solicitan que sean mayores de 18 aos, que sean capaces de consentir, que no estn en otra relacin y que hayan prestado consentimiento sin coaccin.19 En el distrito Federal se regularon desde el 2006 y se denominan sociedades de convivencia. La ley la define como un acto jurdico bilateral que se constituye cuando dos personas fsicas de diferente o del mismo sexo, mayores de edad y con capacidad jurdica plena establecen un hogar comn, con voluntad de permanencia y de ayuda mutua. 20 No se admite la unin civil homosexual. Se denomina Unin de hecho y est reconocida en la Constitucin en el artculo 48. El cdigo civil en el artculo 173 exclusivamente seala que la unin de hecho es entre hombre y mujer y tiene como requisito que la convivencia haya sido constante por mas de tres aos. 21 No admite la unin civil homosexual. La constitucin Peruana reconoce la unin de hecho en el artculo 5 y es heterosexual puesto que afirma: la union estable de un varn y una mujer. que forman un hogar de hecho, da lugar a una comunidad de bienes sujeta al rgimen de la sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable.22 En febrero de 2011 se discuti un proyecto de ley respecto del tema pero no fue aprobado puesto que requerira modificar la constitucin y para ello se requieren 81 votos en dos legislaturas consecutivas ordinarias. 23 La union homosexual si es permitida en Colombia. Existen ciertos fallos de la corte de Constitucionalidad que proveen derechos a las parejas homosexuales. Se le denomina union libre y tiene como requisito haber convivido como mnimo dos aos juntos. La sentencia C-029/09 incluye a las parejas homosexuales y determina que no deben ser tratados de forma desigual. Les cede derecho civiles, en el Cdigo Penal y tambin respecto de Salud.

Mxico

Guatemala

Per

Colombia

19 20

http://wfnetwork.bc.edu/pdfs/SBT_DomesticPartnerships.pdf Ley de Sociedades de Convivencia para el Distrito Federal, Asamblea Legislativa del Distrito Federal, 9/06/2006. 21 Decreto Ley 106, Guatemala Cdigo Civil 22 Artculo 5, Constitucion Per, http://www.tc.gob.pe/legconperu/constitucion.html 23 http://elcomercio.pe/politica/710735/noticia-comision-justicia-discutio-union-civil-entrehomosexuales

La jurisprudencia colombiana los trata como Compaeros Permanentes y los coloca en igualdad de condiciones. Independientemente de si son parejas homosexuales o heterosexuales gozan de proteccin constitucional.24 Brasil Si se admite y fue por iniciativa del Supremo Tribunal Federal de Brasil el 05 de mayo de 2005. 25 Esta decision le concede a las parejas homosexuales derechos como prestacin de alimentos, pareja que muere, herencias, beneficios del seguro de salud, entre otros. 26 Si se admite la unin civil entre homosexuales desde el ao 2002. La ley establece en el artculo 1 que la unin civil es la unin conformada libremente por dos personas con independencia de su sexo u orientacin sexual. 27 No se admite la unin civil homosexual. La heterosexual se admite bajo la figura del concubinato, sobre la cual no existe ms que un artculo en el cdigo Civil. 28 La legislacin chilena tiene una posicin abstencionista en este sentido. 29 Sin embargo, al 2011 existen dos proyectos de ley que no han sido aprobados. El boletn 4153-18 y el 4187-18 son proyectos que fueron rechazados. 30

Argentina

Chile

24 25

http://www.corteconstitucional.gov.co/RELATORIA/2009/C-029-09.htm http://www.cbc.ca/news/world/story/2011/05/05/brazil-gay-rights.html 26 http://www.lavanguardia.com/internacional/20110506/54149629886/brasil-reconoce-la-union-civilentre-homosexuales.html 27 Buenos Aires 12 /12/2002, Ley No. 1.004, Disponible en: http://www.buenosaires.gob.ar/registrocivil/Normativa/Caps/Asp/ley1004.php?menu_id=959 28 Arto, 210 ic. 1 Codigo Civil Chile 29 Ramos Pazos, Ren, Derecho de Familia, Editorial jurdica de Chile, Chile, 2007, P. 646 30 Informe de la Comisin de Familia recado en dos proyectos que establecen regulacin para las uniones de hecho. Disponible en: http://www.bcn.cl/carpeta_temas/temas_portada.2005-10-26.2160945086/sil?num=4153-18

Aborto
Estados Unidos El derecho de la mujer a abortar no se puede limitar con una carga indebida o inapropiada para la mujer. Durante el primer trimestre es libre y se permiten las siguientes condiciones: 1. Periodo de espera de 24 horas (Pennsylvania); 2. Consejera mdica que educa sobre viabilidad del feto (Pennsylvania); 3. Consentimiento de los padres cuando se es menor (Pennsylvania; New Hampshire). 4. Obligacin de llevar archivo sobre interrupciones de embarazos guardando la confidencialidad de la paciente (Pennsylvania). Durante el segundo trimestre de embarazo caben restricciones al derecho a abortar para proteger vida o salud de la mujer. Despus de la viabilidad del feto es posible penalizar el aborto. Es permitido. En 2007 aprobaron la ley que permite el aborto con una solicitud de la madre dentro de las 12 primeras semanas de concebido el beb. 31 Para complementar la reforma del cdigo penal, se aadieron dos artculos a la Ley de Salud para el Distrito Federal, el artculo 16-bis-6 y el 16-bis-7. El primero dispone que las instituciones pbli- cas de salud del Distrito Federal debern proceder a la interrupcin del embarazo en los supuestos permitidos en el nuevo cdigo penal... cuando la mujer interesada as lo solicite y que debern hacerlo en un trmino de cinco das, contados a partir de que sea presentada la solicitud. El artculo 16-bis-7 admite que los prestadores de servicios de salud cuyas creencias religiosas o convicciones personales sean contrarias al aborto podrn ser objetores de conciencia y por tal razn excusarse de intervenir.32

Mxico

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Cdigo Penal del Distrito Federal Reformas al 16 de Febrero de 2011, artculos 144-148. Adamme Goddard, Jorge, La reforma del codigo penal del distrito federal que autoriza el aborto del menor de doce semanas, Biblioteca Jurdica de la UNAM, Disponible en: http://www.ejournal.unam.mx/bmd/bolmex120/BMD000012001.pdf

Antes exista el aborto legalizado en los casos de violacin, malformacin del beb o en caso que la vida de la madre estuviera en peligro. Guatemala El Aborto en Guatemala es ilegal y en caso de que alguien lo cometa ser sancionado por las leyes penales. El cdigo penal de Guatemala sin embargo si permite una forma especial de aborto: el aborto teraputico que segn el cdigo no es punible si es practicado por un medico, con el consentimiento de la mujer, previo diagnstico favorable de por lo menos otro mdico, si se realiz sin la intencin de procurar directamente la muerte del producto de la concepcin y con el solo fin de evitar un peligro, debidamente establecido para la vida de la madre, despus de agotados todos los medios cientficos y tcnicos.33 En Guatemala la Constitucin reconoce la proteccin a la vida desde la concepcin. 34 En Per el aborto no se permite el aborto salvo cuando la vida de la madre corre peligro. El Cdigo Penal de 1991, en los artculos 114-120 sanciona a las mujeres que se practican el aborto y contra las personas que lo realizan. Igualmente la Ley General de Salud (N 26842) establece en su artculo 30, la obligacin de que los establecimientos de salud y los mdicos tratantes, informen a la autoridad policial sobre los casos en los que exista sospecha de aborto provocado. En el ao 2006 la Corte Constitucional de Colombia en la sentencia 355 despenaliz el aborto en tres casos estableciendo que no se incurre en delito de aborto, cuando con la voluntad de la mujer, la interrupcin del embarazo se produzca en los siguientes casos: (i) Cuando la continuacin del embarazo constituya peligro para la vida o la salud de la mujer, certificada por un mdico; (ii) Cuando exista grave malformacin del feto que haga inviable su vida, certificada por un mdico; y, (iii) Cuando el embarazo sea el resultado de una conducta, debidamente denunciada, constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento, abusivo o de inseminacin artificial o transferencia de vulo fecundado no consentidas , o de incesto.35 En el 2011 no existen iniciativas de ley a favor del aborto, pero si el partido Conservador quiere presentar una inicitiva protegiendo el derecho a la vida. Busca que el artculo 11 de la Constitucin Poltica de Colombia proteja el derecho a la vida desde el momento de la concepcin. 36
33 34

Per

Colombia

Decreto 17-73 del Congreso de la Repblica de Guatemala, Cdigo Penal, arto. 137 Artculo 3, Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, 1985. 35 Sentencia C-355/06 Corte constitucional de Colombia, disponible en: http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2006/C-355-06.htm 36 Colombia Reforma Constitucional busca prohibir el aborto, Jueves 11/04/2011, disponible en http://www.cbn.com/mundocristiano/Latinoamerica/2011/April/Colombia-Reforma-constitucionalbusca-prohibir-el-aborto/

Brasil

Argentina

El aborto segn el Cdigo Penal 1940 es ilcito y se permite solo: 1. Cuando la continuacin del embarazo represente un peligro para la vida de la mujer siempre que no exista otro medio para salvar su vida; 2. Cuando el embarazo es el resultado de una violacin o incesto. En el caso de violacin o incesto, para que se realice el aborto, se requiere el consentimiento de la mujer o de su representante legal, en caso de ser incapaz. 3. Cuando la mujer que aborta es menor de 14 aos, es incapaz mentalmente o cuando el consentimiento de la mujer fue obtenido mediante fraude, grave amenaza o violencia.37 Segn los artculos 85, 86, 87 y 88 del Cdigo Penal, el aborto en Argentina es ilegal, sin embargo en el 2011 se est discutiendo un proyecto presentado en 2010 para la despenalizacin del aborto. El proyecto propone que sea legal la interrupcin del embarazo dentro de las primeras 12 semanas de gestacin. El proyecto fue presentado bajo el No. 092-P-07.38 En Chile el aborto es prohibido y penalizado por el Cdigo Penal. (Artculos 342-345). Se considera dentro de los Crmenes y simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad publica. Adicionalmente el Cdigo Sanitario establece en el Artculo 119 que No podr ejecutarse ninguna accin cuyo fin sea provocar un aborto.

Chile

37 38

Artculo 124-128 Cdigo Penal de Brasil. Decreto Ley No. 2848 y sus reformas. Iniciativa de Ley no. N 092-P-07, Disponible en: http://www.abortolegal.com.ar/?p=462

Adopcin por Parejas Homosexuales

Estados Unidos

California, Massachusetts, Nueva Jersey, Nuevo Mxico, Nueva York, Ohio, Vermont, Distrito de Columbia y Wisconsin, y el Distrito de Columbia, han permitido la adopcin gay en casos especficos. En California por ejemplo es relevante el caso Sharon S. V. Supreme Court en el cual se permiti expresmanete la adopcin como segundo padre. 39 Esta ha sido la tendencia en los Estados Unidos se les concede la adopcin a un padre y luego se pide el parentesco del segundo.

Mxico

En Mxico no hay legislacin al respecto, pero la Corte Suprema de Justicia admiti la adopcin de menores por parejas homosexuales40 Este fallo permite que los adoptantes homosexuales tengan acceso a la adopcin establecida en el artculo 391 del Cdigo Civil. Establece que No puede admitirse por esta Suprema Corte de Justicia que la orientacin sexual de una persona o de una pareja que es simplemente una de las opciones que se presentan en la naturaleza humana y como tal forma parte de la autodeterminacin y libre desarrollo de la personalidad, le reste valor como ser humano o familiar y por lo tanto lo degrade a considerarlo, por ese hecho, como nocivo para el desarrollo de un menor y , por ende, que el legislador, deba prohibir la adopcin de un menos por parte de un matrimonio conformado por personas del mismo sexo.

Guatemala

En Guatemala no hay legislacin, ni jurisprudencia sobre este tema. El artculo 13 de la ley de adopciones establece que Podrn adoptar el hombre y la mujer unidos en matrimonio o en unin de hecho declarada de conformidad con la legislacin guatemalteca, siempre que los dos estn conformes en considerar como hijo al adoptado.41

39

Sharon S. V. Supreme Court of California, caselaw.findlaw.com/data2/californiastatecases/s102671.pdf 40 Sesin Publica No. 84 Corte Suprema de Justicia de Mxico, 16 de Agosto de 2010. Disponible en: http://201.116.173.164/search?q=cache:oszKrOlMDYJ:www.scjn.gob.mx/2010/pleno/SecretariaGeneralDeAcuerdos/ActasdelasSesionesPublicas/ Documents/2010/Agosto/85_17_de_agosto_de_2010.pdf+homosexual&output=xml_no_dtd&lr=lang_ es&client=SupremaC&ie=UTF8&proxystylesheet=SupremaC&site=default_collection&access=p&oe=UTF-8

Per Colombia

En Per no se permite la adopcin homosexual. No hay legislacin al respecto pero en la Corte de Constitucionalidad ya existe un caso que est por discutirse en 2011. 42 Fue permitida desde 2005 por el Supremo Tribunal de Justicia en un caso donde dieron dos nias en adopcin a una pareja de mujeres. Para el tribunal el hecho de que la pareja est formada por dos mujeres no influye en la opcin sexual de los adoptados. Esta sentencia del Supremo Tribunal de Justicia, ltima instancia de la Justicia brasilea para las causas que no afectan a artculos de la Constitucin, sienta jurisprudencia.43 De conformidad con la ley de adopcin 24,779 la adopcin se otorga por sentencia judicial y segn el arto. 315 de dicha ley Podr ser adoptante toda persona que rena los requisitos establecidos en este cdigo cualquiera fuese su estado civil, debiendo acreditar de manera fehaciente e indubitable, residencia permanente en el pas por un perodo mnimo de cinco aos anterior a la peticin de la guarda. En las modificaciones del cdigo civil de la ley 26618 ya se admite la adopcin por parejas homosexuales. Por ejemplo se regula cmo quedan establecidos los apellidos del adoptado. El artculo 16 dispone: En caso que los cnyuges sean de un mismo sexo, a pedido de stos podr el adoptado llevar el apellido compuesto del cnyuge del cual tuviera el primer apellido o agregar al primero de ste, el primero del otro. Si no hubiere acuerdo acerca de qu apellido llevar el adoptado, si ha de ser compuesto, o sobre cmo se integrar, los apellidos se ordenarn alfabticamente.

Brasil

Argentina

Chile

Est prohibida. De Conformidad con el artculo 20 de la Ley de Adopciones se reconoce exclusivamente como adoptantes a los Cnyuges, que adems deben tener dos o ms aos de matrimonio y que hayan sido evaluados como fsica, mental, psicolgica y moralmente idneos. 44

Cuidado Compartido
41 42

Decreto 77-2007, Ley de Adopciones Guatemala. http://www.aciprensa.com/noticia.php?n=32753 43 27/04/2010, La Justicia de Brasil permite la adopcin a homosexuales y sienta jurisprudencia, disponible en 44 Ley 19620 Chile, Disponible en: http://portal.civila.com/sites/default/files/Ley-19620.pdf

Estados Unidos

Cuando un padre tiene la custodia legal ese padre tiene el derecho a tomar decisiones respecto de las necesidades del menor. Decisiones respecto de la educacin, salud y religin con la consulta del otro padre. En cada estado vara. Por ejemplo en California el arto. 3080 establece que existe una presuncin que la custodia compartida es lo mejor en el interes del menor de edad y esta sujeto a que los padres hayan acordado la custodia compartida o que la corte asi lo haya determinado. En Nueva York se define como Physical Custody y significa el cuidado fsico y la supervisin del menor 75-a-14. Pero es el juez el que determina a quien le corresponder.45

Mxico

En el DF de acuerdo al artculo 282 B se establece que una vez contestada la solicitud de divorcio lo hijos se ponen al cuidado de la persona que de comn acuerdo designen los cnyuges, pudiendo estos compartir la guarda y custodia mediante convenio. En su defecto el Juez resolver tomando en cuenta la opinin del menor de edad. Pero los menores de doce aos debern quedar al cuidado de la madre, excepto en los casos de violencia familiar cuando ella sea la generadora o exista peligro grave para el normal desarrollo de los hijos. No ser obstculo para la preferencia maternal en la custodia, el hecho de que la madre carezca de recursos econmicos.46

Guatemala

En Guatemala la ley establece que primero prevalece el acuerdo entre los padres y en caso de que no haya acuerdo ser el juez el que disponga. Artculo 166. (A quin se confan los hijos). Los padres podrn convenir a quin de ellos se confan los hijos; pero el juez, por causas graves y motivadas, puede resolver en forma distinta, tomando en cuenta el bienestar de los hijos. Podr tambin el juez resolver sobre la custodia y cuidado de los menores, con base en estudios o informes de trabajadores sociales o de organismos especializados en la proteccin de menores. En todo caso, cuidar de que los padres puedan comunicarse libremente con ellos. Se regula de conformidad con la patria potestad, ya que el Cdigo Civil establece que la patria potestad implica el cuidado de la persona y los bienes de sus hijos menores. En caso de divorcio se ejerce por el cnyuge al que se le confan los hijos. En caso de disentimiento resuelve el juez por un proceso

Per

Law of Domestic Relations New York, disponible en: http://divorcesupport.about.com/gi/o.htm? zi=1/XJ&zTi=1&sdn=divorcesupport&cdn=people&tm=3186&f=10&tt=11&bt=0 &bts=0&zu=http%3A//www.law.cornell.edu/topics/Table_Divorce.htm 46 Cdigo Civil Distrito Federal, http://201.159.134.50/Estatal/DISTRITO %20FEDERAL/Codigos/DFCOD01.pdf
45

sumarsimo. En caso de que sean hijos extramatrimoniales se ejerce por el padre o la madre que los hubiere reconocido, enc caso de que ambos entonces resuelve el juez. En todo caso los padres tienen derecho a conservar con los hijos que no estn bajo su patria potestad relaciones personales indicadas por las circunstancias. 47

Colombia

El artculo 160 del Cdigo Civil Colombiano establece que ejecutoriada la sentencia de divorcio subsisten los deberes y derechos de las partes respecto de los hijos comunes. Del artculo 161 se deduce que ser el juez en la sentencia el que establezca respecto de la custodia y ejercicio de la patria potestad y los efectos en cuanto a los hijos comunes se reglarn por las disposiciones contenidas en los ttulos XII y XIV del libro I del Cdigo Civil. En ese sentido el artculo 256 tambin seala que al padre o madre cuyo cuidado personal se sacaren los hijos, no por eso se prohibir visitarlos con la frecuencia y libertad que el juez juzgare convenientes.48 En el ao 2008 se present el proyecto de ley no. 249 que propone un rgimen de custodia compartida de los hijos menores, el cual en caso de que los padres no cohabiten efectivamente por causa de desavenencias entre la pareja, originadas en la separacin de hecho, divorcio o nulidad del matrimonio se observar un rgimen de custodia alternada por perodos iguales de tiempo. 49

Brasil

En Brasil se permite el cuidado compartido y este comprende segn el artculo 1583, la capacidad de proporcionar a los hijos: 1. calidez en las relaciones con los padres y el grupo familiar 2. la salud y la seguridad 3. la educacin El artculo 1583 reconoce dos tipos de guarda. Puede ser unilateral o compartida. Ser unilateral si comprende a uno solo de los progenitores o a alguien que lo sustituya y ser conjunta en el ejercicio de derechos y deberes de padre y madre que no viven bajo el mismo techo de la familia, en relacin con los hijos comunes. Para que se otorgue la guardia, unilateral o compartida se requiere: 1. por consenso, por el padre y la madre, o cualquiera de ellos en la accin de separacin, divorcio, disolucin de

47

Artculos 418-422, Cdigo civil Per, http://derechoperu.wordpress.com/2009/08/22/codigo-civilperu-libro-iii-derecho-de-familia-patria-potestad/ 48 Cdigo Civil Colombiano, 2http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo/codigo_civil_pr005.html#160 49 Proyecto de Ley no. 249, Senado, 2008, Disponible en :http://www.custodiacompartida.org/content/view/753/1008/

matrimonio o en la orden judicial. 2. Ordenado por el juez en respuesta a las necesidades especificas del nio, o por la distribucin del tiempo necesario para que acte con su padre y madre. En la primera audiencia de conciliacin, el juez informar al padre y la madre la custodia compartida de su significado, su importancia, la similitud de los deberes y derechos que concede a los padres y las sanciones por incumplimiento de sus disposiciones. (Agregado por la Ley N 11.698, de 2008). Cuando no hay acuerdo entre la madre y el padre y la custodia del nio, se aplicar, en donde la custodia es posible, conjuntas. (Agregado por la Ley N 11.698, de 2008). 50

Argentina

El artculo 206 del Cdigo Civil argentino reformado por la ley 26618 establece que separados los padres se aplicarn las disposiciones relativas al rgimen de patria potestad. Los hijos menores de cinco (5) aos quedarn a cargo de la madre, salvo causas graves que afecten el inters del menor. En casos de matrimonios constituidos por ambos cnyuges del mismo sexo, a falta de acuerdo, el juez resolver teniendo en cuenta el inters del menor. Los mayores de esa edad, a falta de acuerdo de los cnyuges, quedarn a cargo de aquel a quien el juez considere ms idneo. Los progenitores continuarn sujetos a todas las cargas y obligaciones respecto de sus hijos.51 El Cdigo Civil Chileno en el artculo 225 es claro es reconocer que si los padres viven separados a la madre toca el cuidado personal de los hijos. No obstante, mediante escritura pblica, o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento, ambos padres, actuando de comn acuerdo, podrn determinar que el cuidado personal de uno o ms hijos corresponda al padre. Este acuerdo podr revocarse, cumpliendo las mismas solemnidades. En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez podr entregar su cuidado personal al otro de los padres. Pero no podr confiar el cuidado personal al padre o madre que no hubiese contribuido a la mantencin del hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo.52

Chile

50

Cdigo Civil de Brasil, reformado por la ley No. 11.698 de 2008, disponible en: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm 51 Ley 26618, artculo 4, http://www.codigocivilonline.com.ar/codigo_civil_online_159_239.html
52

Cdigo Civil Chileno con la reforma de la Ley 19.585 de 1998, Disponible en: http://www.chilein.com/c_civil6.htm

http://divorcesupport.about.com/gi/o.htm? zi=1/XJ&zTi=1&sdn=divorcesupport&cdn=people&tm=3186&f=10&tt=11&bt= 0&bts=0&zu=http%3A//www.law.cornell.edu/topics/Table_Divorce.htm