Prof.

VTOR CRUZ

Apostila de apoio Direito Constitucional - Site Nota 11

Captulo 03: Constituio e Constitucionalismo

O que so as apostilas de apoio de Direito Constitucional do Site Nota 11? Trata-se de um material terico, superobjetivo, que aborda de forma direta e didtica os principais pontos sobre cada assunto do Direito Constitucional, como forma de servir de apoio ao estudo no ambiente interativo do site Nota 11, local onde o aluno poder fixar de vez tais temas, alm aprofundar o estudo atravs de milhares de fichas contendo perguntas e respostas classificadas por dificuldade e forma de abordagem (literalidade, doutrina e jurisprudncia).

Este material privativo dos que colaboram para a democratizao do ensino de qualidade, assinando o site www.NOTA11.com.br. Caso voc no seja um usurio e esteja disseminando ou tendo acesso a este material, saiba que est contribuindo para naufragar projetos que disponibilizam um contedo de qualidade por um baixo custo de aquisio.

Prof. VTOR CRUZ A Constituio: Embora o termo Constituio possa ser definido sob diversos prismas (sociolgico, poltico, jurdico...), isso ser visto s mais frente. A Constituio, que trataremos aqui neste momento ser sob uma tica essencialmente jurdica, ou seja, a norma mxima de um Estado, que nasce com o objetivo de limitar os poderes autoritrios dos governantes em face dos particulares. uma norma que est l em cima da cadeia hierrquica devendo ser observada por todos os integrantes de um Estado e ela tambm serve de base para todos os demais tipos de normas. Vejamos a pirmide hierrquica elaborada por Hans Kelsen: Constituio (normas originrias + emendas constitucionais) Normas infraconstitucionais (leis em sentido amplo)

Normas infralegais

ATENO! No existem hierarquias dentro de cada patamar, ou seja, no existe qualquer hierarquia entre quaisquer das normas constitucionais nem qualquer hierarquia de uma lei perante outra lei, ainda que de outra espcie.

Constitucionalismo: Chama-se de constitucionalismo a evoluo das relaes entre governantes e governados que faz surgir a Constituio. O constitucionalismo ocorre de modos diferentes e em tempos diferentes nos vrios pases do mundo. O constitucionalismo de cada pas tem a sua peculiaridade Temos, resumidamente, diversos constitucionalismos: Constitucionalismo Antigo - Manifestado primeiramente na civilizao hebraica (teocrtica) onde o poder era limitado pela "Lei do Senhor" e posteriormente na civilizao grega (polis),
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Prof. VTOR CRUZ tambm se manifestou posteriormente Repblica Romana).

em

Roma

(antiga

Constitucionalismo da Idade Mdia - Marcado pela Magna Carta de 1215 onde o rei Joo "sem terra" teve de assinar uma carta de limitaes de seu poder para que no fosse deposto pelos bares; Constitucionalismo Moderno - Marcado pela Revoluo Francesa e pela Independncia dos Estados Unidos, onde o povo realmente passava a legitimar a Constituio e exigir um rol de garantias perante o Estado. Para a grande maioria da Doutrina, a Constituio s pode ser chamada efetivamente de "Constituio" no constitucionalismo moderno, ou seja, a partir da Revoluo Francesa em 1789 que deu origem a Constituio de 1791 naquele pas e da Constituio Americana de 1787. Surge, ento, o chamado conceito ocidental de Constituio ou conceito ideal. Baseado na doutrina do Prof. Canotilho, neste conceito, elencamos as seguintes caractersticas:

Forma escrita; Deve organizar o Estado politicamente e prever a separao de funes do Poder Poltico (tripartio dos Poderes); Deve garantir as liberdades individuais, limitando o poder do Estado; Deve prever polticas. a participao do povo nas decises

O constitucionalismo efetivo (a partir da Rev. Francesa), em sua essncia, se refere a esta limitao do Poder arbitrrio dos governantes e o respeito lei. Assim, teramos ento um caso notrio onde tais caractersticas poderiam ser notadas, sem que houvesse uma Constituio formal ideal nestes moldes: o Reino Unido, que possui uma constituio no escrita, costumeira, ou seja, diversos documentos e costumes com contedo de Constituio, sem que haja a consolidao destes elementos em um texto formal. Segundo a doutrina, at chegarmos a este constitucionalismo moderno, tivemos alguns antecedentes, que seriam os seguintes: Pensamento iluminista - Pregava o liberalismo poltico e econmico. Foi a base das revolues do sc. XVIII e XIX. Teoria do Pacto Social de Rousseau - Segundo Rousseau, o Estado um contrato social entre seus integrantes, logo o povo no pode estar submisso, sem participar nas decises polticas.
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Prof. VTOR CRUZ Pactos - Acordos entre o monarca e os bares (ou burgueses). Ex. Magna Carta de 1215, onde o rei s governaria se aceitasse as condies impostas pela nobreza (bares). Outro importante foi o Petition of Rights (1628) onde passou ser necessrio o consentimento de todos para que se fossem cobradas ddivas ou benevolncias. Importante tambm citar o Bill of Rights de 1689 (declarao de direitos) feita pelo parlamento ingls e aceita por Guilherme de Orange, que reconheceu, na Inglaterra, diversos direitos e liberdades como a propriedade privada e as eleies livres para o parlamento. Forais - Permitiam o autogoverno dos burgos. Cartas de Franquia - Assegurava a liberdade s corporaes e colocava limites ao poder dos senhores feudais para exigir tributos. Contratos de colonizao - Regras consensuais fixadas pelos novos colonos da Amrica do Norte, para que pudessem regulamentar o Poder e se governarem.

Evoluo das Constituies no Constitucionalismo Moderno Aps a idade moderna, surge aquela "Constituio em sentido estrito", que devia ser escrita e respeitar as liberades individuais e etc. Assim, podemos dizer que com a Revoluo Francesa e pela Independncia dos Estados Unidos temos o incio do Estado Liberal, j que se asseguraram as liberdades individuais, que vieram a ser chamadas de "direitos de primeira gerao ou dimenso". Segundo os conceitos do liberalismo, o homem naturalmente livre, ento, buscou-se limitar o poder de atuao dos Estados para dotar de maior fora a autonomia privada e deixar o Estado apenas como fora de harmonizao e consecuo dos direitos. Essa poca tambm denominada de liberalismo clssico, onde o que importava era isso: dotar os indivduos de liberdade em face do Estado. Na Constituio mexicana de 1917 e na de Weimar (Alemanha) em 1919, que nascem logo aps a 1 Guerra Mundial, temos um estilo de Constituio que prega no mais os direitos individuais em sentido estrito, mas uma viso mais ampla, do indivduo em sociedade. No podemos associ-la, do ponto de vista histrico, ao simples conceito de constituio liberal expresso pela Revoluo Francesa. Ela vai alm do Estado liberal, alm do liberalismo clssico. A Constituio Mexicana de 1917 passa a trazer em seu texto mais do que as liberdades (direitos de 1 gerao - liberdades individuais - direitos
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Prof. VTOR CRUZ polticos e civis). Ela traz os direitos econmicos, culturais e sociais (direitos de segunda gerao - relacionados igualdade), surgindo ento o conceito de Estado Social. Desta forma, possui como caracterstica a mudana da concepo de constituio sinttica para uma constituio analtica, mais extensa, capaz de melhor conter os abusos da discricionariedade. Aumenta assim a interveno do Estado na ordem econmica e social, dizendo-se que a democracia liberaleconmica passa a ser substituda pela democracia social. Esse estado social superado com o fim da 2 Guerra Mundial, temos ento o surgimento do Estado Democrtico de Direito marcado pelas iniciativas relacionadas solidariedade e aos direitos coletivos. Esse perodo que tem como grande marco a Lei Fundamental de Bonn, em 1949, na Alemanha. Surge o neoconstitucionalismo, um era ps-positivista.

O neoconstitucionalismo: O neoconstitucionalismo est marcado pela ideia de justia social, equidade, e emprego de valores e princpios norteadores de moralidade, rompendo-se a ideia de positivismo ao extremo. Trata-se ento de um "ps-positivismo". Defende-se que o direito deve ter como foco a Constituio e esta, na verdade, seria um "bloco constitucional" onde os aspectos principiolgicos e os valores se tornam to importantes quanto as regras insculpidas no texto constitucional. Jusnaturalismo x Positivismo x Ps-Positivismo x Teoria Crtica do Direito: O jusnaturalismo, o positivismo e, atualmente o ps-positivismo, podem ser considerados os 3 pensamentos que marcaram poca na influncia do direito moderno e contemporneo. Para o jusnaturalismo, o direito uno, imutvel, inato, e, principalmente, independe da vontade do Estado. A lei nada mais do que a razo humana. O jusnaturalismo impulsionou as grandes revolues liberais do sc. XVIII, fazendo oposio ao absolutismo monrquico acabou sofrendo uma conteno pela ascenso do modelo positivista. Para o positivismo o direito a lei escrita! A lei vlida a lei que se formou pelo procedimento correto, no h qualquer vinculao justia, moral e filosofia. Para o positivismo o jusnaturalismo era algo sem embasamento, acientfico. O positivismo nos deu grande contribuio, como a estabilidade do Direito, a supremacia da lei, sendo esta uma ordem una e que emana do Estado. No entanto, o
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Prof. VTOR CRUZ fato de deixar a tica distanciada da lei permitiu a ascenso de movimentos como o nazismo e o fascismo. O ps-positivismo1, pode ser considerado o marco filosfico do constitucionalismo moderno, surgido aps a Segunda Guerra, de sobremodo com uma reao do direito s atrocidades perpetradas pelo nazismo, autorizadas pelo direito ento vigente, poca dissociado da moral e da tica, tem como marco principal a Lei Fundamental de Bonn (Constituio Alem de 1949) com posterior instalao do Tribunal Constitucional Federal Alemo (1951) - a Constituio Italiana de 1947 e a instalao da Corte Constitucional italiana em 1956. O ps-positivismo entende o jusnaturalismo e o positivismo como complementares. A Constituio alberga diversos temas que estavam no direito infraconstitucional, e passa a se tornar o centro do ordenamento jurdico, os princpios assumem um carter normativo em igualdade com as regras, e os direitos fundamentais e princpios constitucionais irradiam-se condicionando a aplicao de todo o ordenamento. A Teoria Crtica do Direito foi um tema muito debatido nas dcadas de 70 e 80, mas nunca chegou a se concretizar de forma efetiva na produo do direito. Est baseada em um conjunto de ideias que questionam vrias premissas do direito tradicional- cientificidade, objetividade, neutralidade, estabilidade, completude. Os defensores desta teoria partem da constatao de que o Direito no lida com fenmenos que se ordenam de forma isolada, sem a atuao de vrios atores, legislador, jurista e os juzes. Segundo tal teoria, a intensa relao entre sujeitos e Direito, compromete sua pretenso cientfica. Assim, a Teoria Crtica preconiza a Necessidade de desconstruo do direito formal. A que temos a principal diferenciao perante o ps-positivismo. Este percebe nitidamente a importncia do direito formal, escrito, como forma de clareza e estabilidade, ainda que proponha resgatar a tica e justia. J para o pensamento crtico, o Direito no est contido na lei, independe do estado, devendo ser buscado pelo operador do Direito, mesmo que contrrio lei, o intrprete deve buscar a justia. Caractersticas do neoconstitucionalismo:

O tema no est previsto em seu edital, mas conhece-lo certamente ir lhe ajudar.

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Prof. VTOR CRUZ Constituio com fora normativa e ocupando o centro do ordenamento jurdico. Expanso do papel do Poder Judicirio e da jurisdio constitucional (controle de constitucionalidade e todos os mecanismos que realmente asseguram a fora normativa da constituio). Reconhecimento da normatividade dos princpios. Equidade e moral constitucional. norteando uma nova interpretao

Direitos fundamentais, respaldados na dignidade da pessoa humana, assumem carter constitucional e normativo, tornam-se imunes de serem abolidos pelas maiorias eventuais e irradiam-se por todo o ordenamento, prevendo condies mnimas essenciais vida humana digna.

Hora de fixar: Agora chegou o momento de voc fixar esse conhecimento de vez, para o resta vida! Isso bem simples. Acesse o ambiente interativo do site www.nota11.com.br e crie um plano de estudos com o "captulo 03 Constituio e Constitucionalismo". No ambiente interativo do Nota 11, alm de fixar a matria, voc poder ainda aprofundar e ver detalhes do tema. Ao final do estudo do plano, voc ver que estar em plenas condies de responder a qualquer questo!

Questes de concurso:

1. (CESPE/Agente Administrativo-MPS) Segundo a estrutura escalonada ou piramidal das normas de um mesmo sistema jurdico, no qual cada norma busca sua validade em outra, situada em plano mais elevado, a norma constitucional situa-se no pice da pirmide, caracterizando-se como norma-origem, porque no existe outra que lhe seja superior. 2. (FCC/Defensor Pblico-SP) O que assegura aos cidados o exerccio dos seus direitos, a diviso dos poderes e, segundo um dos seus grandes tericos, a limitao do governo pelo direito :
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Prof. VTOR CRUZ a) o constitucionalismo. b) a separao de poderes. c) o princpio da legalidade. d) o federalismo. e) o Estado Democrtico de Direito. 3. (ESAF/Auditor Fiscal RFB) O conceito ideal de constituio, o qual surgiu no movimento constitucional do sculo XIX, considera como um de seus elementos materiais caracterizadores que a constituio no deve ser escrita. 4. (VUNESP/Servios Notariais TJMS) Assinale a alternativa que contm uma afirmativa correta a respeito do constitucionalismo. a) O constitucionalismo teve seu marco inicial com a promulgao, em 1215, da Magna Carta inglesa. b) O constitucionalismo surge formalmente, em 1948, com a edio da Declarao Universal dos Direitos Humanos da Organizao das Naes Unidas. c) A doutrina do Direito Constitucional unssona no entendimento de que o constitucionalismo surgiu com a revoluo norte-americana resultando, em 1787, na Constituio dos Estados Unidos da Amrica. d) possvel identificar traos do constitucionalismo mesmo na antiguidade clssica e na Idade Mdia. e) O constitucionalismo brasileiro inspirou-se fortemente no modelo constitucional do Estado da Inglaterra. (ESAF/AFC-CGU) A idia de uma Constituio escrita, 5. consagrada aps o sucesso da Revoluo Francesa, tem entre seus antecedentes histricos os pactos, os forais, as cartas de franquia e os contratos de colonizao. 6. (CESPE/POLCIA CIVIL DF) A passagem do Estado Liberal para o Estado Social acompanhada da idia de que os direitos do homem s podem ser efetivamente garantidos pela necessria interveno do Estado, seja para proteger liberdades ou para criar condies materiais para o exerccio dos direitos sociais. 7. (PGE-GO/Procurador) Expressa uma das caractersticas do neoconstitucionalismo: a) a limitao da argumentao jurdica ao raciocnio de subsuno norma-fato. b) o expurgo de contribuies metajurdicas, como as advindas da tica e da moral, do processo interpretativo.
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Prof. VTOR CRUZ c) o prestigio da lei em detrimento da Constituio. d) o declnio da importncia do Poder Judicirio, quando comparado com as funes assumidas pelos demais poderes. e) o reconhecimento constitucionais. da forca normativa dos princpios

8. (CESPE/Promotor-MPE-RN) O neoconstitucionalismo caracteriza-se pela mudana de paradigma, de Estado Legislativo de Direito para Estado Constitucional de Direito, em que a Constituio passa a ocupar o centro de todo o sistema jurdico. 9. (FCC/Audtor TCE-MG) Do ponto de vista histrico, o denominado conceito de Constituio liberal foi expresso pela a) Carta Magna, de 1215. b) Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789. c) Constituio mexicana revolucionria, de 1917. d) Constituio de Weimar, de 1919. e) Lei Fundamental de Bonn, de 1949. Gabarito: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Correto. Letra A Errado. Letra D. Correto. Correto. Letra E. Correto. Letra B.

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