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28 PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL - Due process of law. LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; O princpio do devido processo legal uma garantia constitucional e tem sua origem na Magna Carta de Joo sem Terra, em 1215 na Inglaterra. Significa que ningum pode ser processado sem que seja seguindo um rito processual previamente estabelecido pelas Leis. Essa garantia no existe em si mesma, na realidade, ele ganha vida com outros princpios que visam constituir e orientar o processo que ir ser desenvolvido para assegurar aos litigantes a preservao de uma deciso justa que tem como fim a preservao do Estado de direito, quais sejam: ampla defesa, contraditrio e juiz natural. O conjunto dessas garantias visam estabelecer meios para alcanar o princpio da segurana jurdica. 29 CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; Previsto no art. 5., LV, da CF. O contraditrio e a ampla defesa so princpios basilares do processo brasileiro. 29.1 Contraditrio Pelo princpio do contraditrio ou da bilateralidade de audio, ningum pode ser processado sem que lhe seja levada a notcia da existncia do processo, possibilitando-lhe, com isso, o exerccio da defesa. O contraditrio se estende durante todo o processo, no se limita apenas contestao. Nos atos posteriores, as partes devem ser informadas dos atos que importem o exerccio do contraditrio. Tal princpio decorre da isonomia processual, que sempre deve ser observada entre as partes no processo. um dos postulados do Estado democrtico de direito, uma vez que ningum pode ser julgado sem ser ouvido. O princpio do contraditrio, que fica estabelecido com a citao do ru, no se aplica ao inqurito policial, porquanto este se orienta pelo princpio do inquisitrio. Neste caso, no h acusao a ningum, apenas coleta de provas; no h partes, apenas investigados. 29.2 Ampla defesa Tambm previsto no art. 5., LV, da CF e consiste em proporcionar aos litigantes todos os meios jurdicos para promover sua defesa. A ampla defesa exercitada dentro dos prazos e das regras processuais, que visam evitar a perpetuao da demanda. A ampla defesa possibilita que a parte utilize todos os meios processuais previstos em lei para fazer sua defesa, sendo, pois, uma garantia que envolve o prprio conceito de justia. 30 PROVAS ILICTAS LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; O texto constitucional claro e taxativo ao vedar, por completo, a utilizao de provas obtidas por meio ilcito assim, no h que se falar em mitigao, abrandamento, do preceito constitucional que veda o uso de provas ilcitas (AI 50.367-PR e RE n 251.445).
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Assim, e ancorado na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, no h como defender a admisso de provas obtidas de forma ilcita. Outra coisa, porm, utilizar-se de gravao de dilogo por um dos interlocutores, quando o outro no tem cincia, neste caso constitui-se em prova lcita se essa prova for produzida para defesa prpria. Assim, se a pessoa, na busca de preservar direito prprio promove gravao de uma conversa (telefnica ou ambiental) como meio de defesa no estar praticando nenhuma ilicitude, mas sim agindo em legtima defesa. No seria crvel que algum, submetido a uma situao de extorso, no possa gravar essa prtica delituosa para usar como prova. Nesse sentido o STF nos REs 212.081 e RE n 251.445: "Captao, por meio de fita magntica, de conversa entre presentes, ou seja, a chamada gravao ambiental, autorizada por um dos interlocutores, vtima de concusso, sem o conhecimento dos demais. Ilicitude da prova excluda por caracterizar-se o exerccio de legtima defesa de quem a produziu. (RE 212.081). Deve aqui registrar que parte da doutrina admite que seja possvel a utilizao da prova ilcita quando for a nica existente aplicando-se ainda, para sua admisso, o princpio da proporcionalidade. Tal entendimento, no entanto, no sufragado pelo STF que afasta a utilizao de qualquer prova ilcita, independentemente de ser ou no a nica existente. Se for a nica existente deve ser desconsiderada e absolvido aquele que esteja sendo processado com suporte apenas nessa prova ilcita. Nesse sentido foi o julgamento ocorrido no HC n 90298 que reafirmou naquela Corte, a absoluta inadmissibilidade de qualquer prova ilcita. Registre-se ainda que no mesmo julgado, foi reconhecida a ilicitude da segunda prova decorrente da primeira ilcita (ilicitude por derivao). 31 PRINCPIO DA PRESUNO DA INOCNCIA LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; Impera no processo penal o princpio da verdade real e no da verdade formal, que prpria do processo civil, em que, se o ru no se defender, presumem-se verdadeiros os fatos alegados pelo autor. No processo penal, entretanto, o silncio do acusado no induz em sua culpa, pois, o que se procura aqui no acusar simplesmente, mas, sim, buscar a apurao da verdade. Culpado ser o ru somente aps o trnsito em julgado da sentena, que ocorrer quando todas as instncias ordinrias ou extraordinrias forem vencidas ou quando o ru no utilizar o seu direito de recorrer no prazo legal. O princpio da presuno de inocncia complementa-se por diversos outros princpios, dentre eles: contraditrio, ampla defesa, devido processo legal, in dubio pro reu. Apesar do sagrado princpio da presuno de inocncia, ele no inviabiliza as prises de natureza cautelar, j que seus fundamentos so distintos da presuno de culpa. Os fundamentos para as ditas prises cautelares (flagrante, preventiva, temporria) buscam sustentao em motivos de natureza processual, como, por exemplo, a possibilidade de interferncia do envolvido na colheita das provas. 32 IDENTIFICAO CRIMINAL LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei; A identificao criminal de algum, que se d por tcnicas prprias (ex. colheita das papilas digitais e fotografias) causam inquestionvel constrangimento na pessoa. Sendo assim, no se admite, em homenagem honra da pessoa, que esse procedimento seja adotado indiscriminadamente. O texto constitucional, preocupado com a preservao da honra da pessoa imps que somente ser utilizado esse
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tipo de identificao quando no for possvel obter a identificao civil. Claro que havendo fundada dvida sobre a identificao civil (ex. documento ilegvel, indcios de falsidade, etc.) outro caminho no restar seno a identificao criminal. 33 AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal; Ao penal o direito de invocar a tutela jurisdicional do Estado, ou o direito de pedir ao Estado a aplicao do Direito Penal positivo ao caso concreto, ou o direito de pedir ao Estado uma deciso sobre um fato penalmente relevante (Tourinho Filho). A ao penal pode ser pblica ou privada. Essa classificao diz respeito ao interesse defendido e a quem prope a ao. Quando o interesse estatal se sobrepe vontade particular, ela ser proposta pelo rgo representante do Estado, vale dizer, pelo membro do Ministrio Pblico (promotor de Justia). Em contrapartida, se o interesse em ver desvendado um crime tem por objeto direitos ntimos e secretos do ofendido, o Estado, na forma acima exposta, no poder desvendar o delito sem que a parte se manifeste e, para tanto, provoque o Poder Pblico, exigindo a punio do responsvel. So exemplos de ao penal pblica: homicdio, corrupo ativa e passiva, roubo, dentre outros. A regra de que os crimes so de ao penal privada. So exemplos de ao penal privada: a injria, calnia, difamao. Na primeira hiptese, ao penal pblica, o meio pelo qual se inicia, a pea inicial, a denncia, oferecida pelo Ministrio Pblico (promotor). Na segunda, ao penal privada, o maior interessado o prprio ofendido, que dever intentar a ao; a pea que inicia a queixa. Quando se tratar de ao penal pblica, no entanto, pode acontecer que o representante do Ministrio Pblico no oferea a denncia no prazo especificado em lei, e o ofendido ou seus familiares tenham interesse em que o processo seja instaurado, da nasce, para tais pessoas, o direito de, ocupando o lugar do promotor, oferecer a queixa em substituio denncia, dando, assim, incio ao penal privada subsidiria da pblica. 34 GARANTIA DA PUBLICIDADE DOS ATOS PROCESSUAIS LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; Os mais odiosos Estados autoritrios utilizaram-se dos julgamentos secretos como meio de opresso. A garantia da publicidade dos atos processuais constitui verdadeiro pilar da democracia, encontrando exceo apenas quando estiver em jogo a intimidade do litigante (aes de famlia) ou o interesse social. 35 PRISO E SUA ABORDAGEM CONSTITUCIONAL LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada;

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LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial; LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria; LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana; 35.1 Prises As hipteses de prises vm especificadas no art. 5, LXI, da CF somente podendo ocorrer em flagrante delito ou por ordem judicial devidamente fundamentada, ressalvadas apenas as prises administrativas militares que independem de ordem judicial e so determinadas pelos agentes militares competentes de acordo com lei prpria. Esta ltima de natureza, pois, administrativa. Ressalvada a priso administrativa militar, qualquer pessoa somente poder ser presa em flagrante delito ou por ordem judicial devidamente fundamentada (deciso judicial desfundamentada deciso nula) e a autoridade ter que ser competente para a determinao da priso. 35.2 COMUNICAO DA PRISO O art. 21 do Cdigo de Processo Penal possibilita ao juiz decretar a incomunicabilidade do preso. Tal preceptivo legal, no entanto, no foi recepcionado pela ordem constitucional inaugurada em 1988; pelo inciso em referncia, a priso de qualquer pessoa deve ser comunicada imediatamente famlia do preso ou pessoa por ele indicada. Veja que, nem mesmo em estado de defesa (situao de excepcional gravidade), poder haver a incomunicabilidade de preso (art. 136, 3., IV, da CF). 35.3 NO AUTOINCRIMINAO A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal tem se orientado no sentido de que a ausncia da advertncia ao acusado quanto ao direito de manter o silncio vicia toda e qualquer informao adquirida dele. A omisso do dever de informao ao preso dos seus direitos no momento adequado gera efetivamente a nulidade e impe a desconsiderao de todas as informaes incriminatrias que tenham anteriormente sido obtidas, assim como das provas delas derivadas. Conclui-se que nenhuma validade se pode conferir ao depoimento do acusado sem o atendimento dessa formalidade. Temos aqui preceito de natureza processual penal que encerra o denominado privilgio contra a auto-incriminao encartado no vocbulo em latim nemo tenetur se detegere. Ningum obrigado a produzir prova contra si, razo pela qual o silncio direito do acusado para evitar que sua manifestao possa ser utilizada contra si mesmo, em homenagem ao princpio da ampla defesa. Esse preceito estendese, inclusive, a testemunhas que prestem depoimento sob juramento, desde que as suas declaraes possam redundar em sua incriminao, ou seja, se uma testemunha, que tem a obrigao de falar a verdade, ao depor, verificar que as perguntas que lhe so dirigidas podem incrimin-la, ter, nesse ponto, o direito de permanecer calada, sem que tal omisso caracterize o crime de perjrio (falso testemunho).

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35.4 RELAXAMENTO DA PRISO PELA AUTORIDADE JUDICIRIA COMPETENTE A priso de qualquer pessoa, aps sua efetivao, somente poder ser relaxada pela autoridade judicial competente. No existe, portanto, qualquer possibilidade de relaxamento de priso que no seja pela autoridade judicial. O inciso em anlise especifica que a autoridade judicial relaxar a priso e tal relaxamento se dar independentemente de qualquer pedido ou requerimento. Cumpre esclarecer tambm que, se estamos falando de relaxamento de priso, pressupe-se ter sido esta efetivada ilegalmente. Se a autoridade judicial no relaxar a priso ex officio, poder ser impetrado, em favor daquele que se sente prejudicado, o habeas corpus que ter autoridade coatora o juiz que, tendo conhecimento da priso ilegal no a relaxou de ofcio. Se, ao contrrio, a priso cumpriu os ditames legais, no h que se falar em relaxamento, tampouco em habeas corpus; poder haver, sim, a possibilidade da liberdade provisria, com ou sem fiana, de acordo com a normatizao infraconstitucional. 36 PRISO CIVIL LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel; A priso de qualquer pessoa s poder ser decretada, como regra geral, sob fundamento penal. A priso civil exceo ao princpio de que a pessoa no pode responder por seus atos civis com penas corporais (perda da liberdade). No entanto a Constituio excepciona duas situaes no art. 5, LXVII, em que prev a priso civil do depsitrio infiel, assim como daquele que deixar de pagar, voluntariamente, a prestao alimentcia a que estava obrigado. Nessas duas situaes, portanto, pode ser decretada a priso civil, sendo certo que tal priso no tem a funo de pena, prpria do Direito Penal; meramente intimidativa (ou pedaggica), j que o agente forado a pagar por receio de ser preso ou, no caso do depositrio infiel, a restituir a coisa sob a sua guarda. Quanto ao depositrio infiel a sua priso vinha especificada no art. 647 e seguintes do CC, Lei n 8.866, de 11/4/94, art. 904 do CPC e smula 619 do STF que prev a priso do depositrio infiel. Toda essa estrutura normativa deve ser tida como revogada por fora da deciso proferida nos autos do recurso extraordinrio n 349703 o STF reconheceu o carter supralegal ao Pacto de San Jose da Costa Rica que veda priso de natureza civil, ressalvado apenas a do inadimplente de obrigao alimentcia. Assim, apesar da previso constitucional da priso do depositrio infiel esta no pode, at que haja regulao especfica, ser aplicada por ausncia de norma que a regule. No mesmo julgado que considerou revogada a legislao que previa a priso do depositrio infiel, o STF tambm revogou sua smula n 619 que especificava a priso do depositrio infiel. Agora temos a seguinte situao: h previso constitucional da priso do depositrio infiel, mas tal no pode ocorrer por ausncia de norma infraconstitucional, ou seja: a priso no tem regramento na legislao no obstante estar prevista na CF que, evidentemente no foi revogada.

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37 GRATUIDADE JUDICIAL LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos; De nada adiantaria possibilitar a todos o acesso ao judicirio se no desse aos necessitados os meios para alcanar o judicirio. O Direito de postular em juzo exclusivo dos advogados, salvo para o Habeas Corpus, matria trabalhista e juizados especiais at determinado valor, sendo que, a parte que tiver interesse em usar o judicirio ter que arcar com as despesas do processo, que muitas vezes no so valores mdicos. Com isso o necessitado, que tenha um determinado Direito violado e, por conseguinte, precise lanar mo do Judicirio, estaria impossibilitado de exercitar seu direito de ao por no ter condies financeiras para pagar um advogado e as custas do processo. Isso seria uma iniquidade. Para evitar que o necessitado isso o texto constitucional impe que os necessitados que comprovem pobreza essa comprovao se dar por simples declarao do interessado tenha assistncia jurdica integral e gratuita (art. 5, inc. LXXIV da CF). Essa garantia complementada pelo art. 134 da CF que prev a criao da defensoria pblica onde o necessitado ter no defensor pblico o seu advogado do Estado. 38 INDENIZAO POR ERRO JUDICIRIO PENAL LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena; Quando o Estado comete erro judicirio deve responder civilmente por seu erro e o meio processual adequado de verificao do erro a reviso criminal. 39 GRATUIDADES CONSTITUCIONAIS LXXVI - so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei: a) o registro civil de nascimento; b) a certido de bito; LXXVII - so gratuitas as aes de "habeas-corpus" e "habeas-data", e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania. O registro civil de nascimento e a certido de bito so gratuitos para os reconhecidamente pobres nos termos da Constituio. No obstante o texto constitucional especificar que as gratuidades da certido de bito e do registro civil de nascimento so garantias aos reconhecidamente pobres, o art. 45 da lei n 8.935/94 reconheceu essas gratuidades a todos, indistintamente. Assim disciplina referida norma: Art. 45. So gratuitos os assentos do registro civil de nascimento e o de bito, bem como a primeira certido respectiva. Ressalte-se que a lei que estendeu a gratuidade do registro civil de nascimento e de bito a todos no afronta a CF, eis que os direitos fundamentais contemplados no texto constitucional no exclui a possibilidade de, por normatizao infraconstitucional, sejam melhor densificados. Pela previso constitucional o habeas corpus e habeas data so gratuitos.

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39 PRINCPIO DA CELERIDADE PROCESSUAL LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. Trata o inciso em anlise do princpio da celeridade processual. A nova garantia instituda pela Emenda n 45/2004 pretende apenas dar efetividade plena ao princpio da prestao jurisdicional. O prazo razovel decorrer de cada caso concreto, no podendo a lei estabelecer uma uniformidade para todas as situaes. No se pode exigir que o prazo para um processo sem necessidade de grandes discusses fticas tenha a mesma durao de um processo que exija instruo probatria mais alentada. O que deve ser objeto de ateno o fato de que a necessidade de um processo com soluo em prazo razovel decorre de explcita determinao constitucional. 40 OS TRATADOS INTERNACIONAIS DE STATUS CONSTITUCIONAL Especifica o 3, do art. 5 da CF: 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. O pargrafo 3 do art. 5, introduzido pela emenda constitucional n 45/2004 expressamente concede status constitucional aos tratados que versem sobre direitos humanos desde que o processo de internalizao siga o processo legislativo das emendas. Com isso o resultado a seguinte situao: os tratados em geral recepcionados pelo direito interno pelas vias legislativas ordinrias tem status de norma infraconstitucional; tratados internacionais que versem sobre direitos humanos, desde que recepcionados pelo direito interno mediante o procedimento legislativo das emendas Constituio, tem status de direito constitucional. 40.1 Tratados internacionais sobre direitos humanos com hierarquia de supralegalidade Nos autos dos recursos extraordinrios n 349703 e 466343 o STF conferiu aos tratados internacionais que versem sobre direitos humanos se que no tenham sido aprovados pelo procedimento das emendas ( 3 do art. 5), mas sim, tenham sido submetidos ao processo ordinrio de aprovao tero status de direito supralegal, ou seja, no direito ordinrio nem direito constitucional. Por esse julgado alm do tratado internacional sobre direitos humanos poder ter status de emenda tambm teremos a possibilidade de um tratado sobre direitos humanos ter status supralegal. 41. TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL Especifica o 4, do art. 5 da CF: 4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso. Ressalte-se ser de grande repercusso o novo pargrafo do art. 4, uma vez que a aplicao da jurisdio do Tribunal Penal Internacional automtica ao Estado brasileiro, exigindo-se apenas a adeso sua criao, o que j ocorreu, j ocorreu. Ressalte-se ainda o carter complementar da atuao do Tribunal Penal Internacional, que somente atuar quando o judicirio do Estado no exercitar suas atribuies e isso acontecer quando ocorrer a transcendncia internacional, ou seja, deve claramente ser demonstrada
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a incapacidade ou a completa ausncia de vontade do judicirio do Estado em exercer sua atribuio jurisdicional no que concerne aos crimes previstos no Estatuto. Assim a atuao do tribunal ao mesmo tempo excepcional e complementar jurisdio interna. 42 TUTELA CONSTITUCIONAL DAS LIBERDADES - REMDIOS CONSTITUCIONAIS Os remdios constitucionais, quais sejam: habeas corpus, habeas data, mandado de segurana, mandado de injuno e direito de petio tem como fundamento central o fato de constiturem garantias para o pleno exerccio dos direitos fundamentais. Veja que todos eles pressupem um direito fundamental sendo lesionado, tendo como objetivo a manuteno desses direitos em ateno ao Estado democrtico de direito e ao pleno exerccio da cidadania. 42.1 HABEAS CORPUS Assim est contemplado o habeas corpus no inciso LXVIII: conceder-se- "habeas-corpus" sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder; 42.1.1 Conceito A expresso habeas corpus significa tome o corpo, ou seja, traga aquele que est sendo coagido em sua liberdade de locomoo presena do magistrado. O habeas corpus procura preservar para todo ser humano a liberdade de locomoo contra ilegalidades perpetradas por terceiros; nada mais que uma ordem de liberdade. 42.1.2 Natureza Jurdica O habeas corpus uma ao penal de natureza declaratria, mandamental ou at mesmo constitutiva, conforme o caso concreto. 42.1.3 Legitimao ativa - paciente O habeas corpus pode ser impetrado por qualquer pessoa em favor de terceiro ou do prprio impetrante. Qualquer pessoa, aqui, deve ser entendida em sentido lato, ou seja, independe de capacidade civil ou postulatria, incluindo analfabeto, menor ou louco, isso tudo independentemente da representao ou assistncia civil, conforme o caso. Cumpre salientar que essas pessoas impetram habeas corpus diretamente e prescinde da assistncia tcnica de um advogado. No se pode olvidar, ainda, que o prprio Ministrio Pblico pode impetra-lo, assim como o prprio juiz, de ofcio, poder relaxar a priso de algum que esteja sofrendo coao em sua liberdade de locomoo (conhecido na doutrina como habeas corpus ex officio). Apesar do habeas corpus somente poder ser impetrado em favor de pessoa natural (fsica), nada impede que uma pessoa jurdica impetre a ao, desde que o faa em favor de uma pessoa natural. 42.1.4 Legitimao passiva autoridade coatora Originariamente, o habeas corpus somente era cabvel contra ato de autoridade pblica. Entretanto a doutrina e a jurisprudncia h muito o tem admitido contra ato de particular, desde que entre paciente e coator fique demonstrada uma relao de poder. O exemplo mais incisivo de habeas corpus
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impetrado contra ato de particular a hiptese de internao em um hospital psiquitrico de algum so onde o interno est sob a responsabilidade da direo mdica e que, portanto no caberia a algum, que no o judicirio, discutir a deciso mdica de internao. Ao judicirio caber, sendo o caso, a liberao eis que esse rgo proferir deciso imparcial a partir de provas produzidas no sentido da indevida internao que caracteriza violao ao direito de locomoo. Tal situao decorrncia da relao de poder que existe entre o paciente e o seu responsvel mdico. 42.1.5 Tipos de habeas corpus O habeas corpus pode ser liberatrio ou preventivo. O primeiro, por motivo bvio, destina-se a devolver ao paciente a liberdade que lhe foi ilicitamente retirada. Para o segundo, ainda no ocorreu a leso, mas est prestes a ocorrer. chamado, tambm, de salvo-conduto. 42.2 HABEAS DATA Assim est contemplado o habeas data no inciso LXXII: conceder-se- "habeas-data: a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; O habeas data, novidade da Constituio de 1988, traz a soluo para quem tem violado o direito de acesso s informaes sobre si, possibilitando, por instrumento prprio, utilizar-se da via judicial para buscar tais informaes. Somente se pode utilizar o habeas data para o conhecimento de informaes guardadas em entidades pblicas ou mesmo privadas que executem atividade marcadamente de natureza pblica, podendo assim ser impetrado para acesso ou retificao de dados constantes no Servio de Proteo ao Crdito. A Lei n 9.507/97, que regulamentou o habeas data especifica que deve ser considerada como entidade privada suscetvel de figurar como sujeito passivo desse remdio constitucional aquela entidade que ...mantenha registro ou banco de dados que sejam ou que possam ser transmitidas a terceiros ou que no sejam de uso privativo do rgo ou entidade produtora ou depositria das informaes . Somente poder ser impetrado o habeas data quando houver expressa negativa em prestar as informaes solicitadas ou quando, aps requeridas, a autoridade no as prestar no prazo de dez dias ou, em caso de retificao, quando as informaes no forem retificadas no prazo de quinze dias (Lei n 9.507/97); nesse sentido, inclusive, existe a smula n 2 do STJ A lei que regulamenta o habeas data impe que o impetrante do remdio constitucional junte, com a petio inicial, a comprovao de que buscou, via administrativa, as informaes e que lhe foram negadas ou tenha havido o transcurso do prazo de dez dias sem serem elas prestadas ou o prazo de quinze dias sem haver a retificao pleiteada (negativa tcita comprovada pela omisso). Assim dispe o art. 8, em seus incisos, da referida lei: A petio inicial dever ser instruda com prova: I da recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de dez dias sem deciso; II da recusa em fazer-se a retificao ou do decurso de mais de quinze dias, sem deciso; ou III da
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recusa em fazer-se a anotao a que se refere o 2 do art. 4 ou do decurso de mais de quinze dias sem deciso. Essa exigncia legal no incide em qualquer inconstitucionalidade eis que tais exigncias nada mais so do que requisitos de procedibilidade da ao, uma vez que se destinam apenas comprovao da leso ao direito pleiteado. 42.3 MANDADO DE SEGURANA Assim est contemplado o mandado de segurana no inciso LXIX: conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico . De outro lado o mandado de segurana coletivo veio especificado no inciso LXX nos seguintes termos: o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados; 42.3.1 REFERNCIAS HISTRICAS E REGULAMENTAO Foi previsto pela primeira vez na Constituio de 1934 e encontra-se atualmente previsto no art. 5, LXIX, da CF e regulamentado pela lei n 12.016/2009. 42.3.2 CONCEITO O mandado de segurana uma ao constitucional pela qual tanto a pessoa fsica como jurdica assim como rgo sem capacidade processual (mesa da Cmara dos Deputados) tem legitimidade ativa de impetrao. Visa proteo de direito individual lquido e certo no amparvel por habeas corpus ou habeas data para reparar ou evitar ato que seja praticado por autoridade pblica ou agente da pessoa jurdica que, mesmo no sendo autoridade pblica, esteja no exerccio de atribuio tipicamente pblica (so as atividades delegadas). 42.3.3 PRAZO DE IMPETRAO O prazo para impetrao do mandado de segurana de 120 dias do conhecimento do ato, sendo esse prazo de natureza decadencial. 42.3.4 TIPOS O mandado de segurana pode ser repressivo, para atacar o ato lesivo que j foi efetivado, ou preventivo, sempre que, apesar de ainda no ter sido praticado o ato, houver uma ameaa latente de que o ser em detrimento do direito lquido e certo do impetrante. 42.3.5 DIREITO LQUIDO E CERTO Direito lquido e certo aquele que plenamente exeqvel, existe por si mesmo independentemente de qualquer outro requisito. Nas palavras de Hely Lopes Meirelles: ... o que se

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apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao. O mandado de segurana no admite dilao ou reexame probatrio (produo de prova testemunhal, pericial, etc.), sendo um processo de natureza marcadamente documental. 42.3.6 SUJEITO PASSIVO O impetrado diretamente a autoridade que tenha praticado o ato e as conseqncias patrimoniais sero suportadas pela pessoa jurdica respectiva, sendo, portanto, a parte no mandado de segurana e no a entidade jurdica a que estiver vinculado. A deciso concessiva de mandado de segurana se submete ao duplo grau de jurisdio obrigatrio (o juiz que concede o mandado de segurana deve, de ofcio, submeter sua deciso ao tribunal ad quem). 42.3.7 MANDADO DE SEGURANA COLETIVO Os requisitos do mandado de segurana coletivo so os mesmos do individual com as peculiaridades que sero aqui abordadas. 42.3.8 Legitimados So partes legtimas para impetrar o mandado de segurana coletivo o partido poltico com representao no Congresso Nacional, a organizao sindical, a entidade de classe e a associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano. de se ressaltar que o lapso temporal de um ano de funcionamento refere-se apenas s associaes. 42.3.9 DESNECESSIDADE DE AUTORIZAO DA CATEGORIA PARA A IMPETRAO No mandado de segurana coletivo, as entidades legitimadas defendem em nome prprio direitos dos associados; trata-se, portanto, de legitimao autnoma extraordinria, ou seja, hiptese excepcional de substituio processual conferida com o fim especfico para impetrao do mandado de segurana. Assim, no necessria a autorizao dos membros da entidade para a impetrao do mandado de segurana coletivo dada a peculiaridade do instituto. 42.3.10 DEFESA DE PARTE DA CATEGORIA A entidade legitimada poder impetrar o mandado de segurana coletivo tanto em favor de toda a categoria quanto de parte dela (art. 21 da lei n 12.016/2009). 42.3.11 PARTIDO POLTICO Partido poltico O mandado de segurana coletivo impetrado por partido poltico no est adstrito apenas defesa dos direitos polticos, podendo ser utilizado para a defesa dos direitos coletivos em geral e em benefcio de toda a coletividade, desde que o direito defendido esteja previsto na sua finalidade partidria. Nesse sentido a lei do mandado de segurana que contemplou no art. 21 da nova lei que: O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria.... 42.4 MANDADO DE INJUNO Assim est contemplado o mandado de injuno no inciso LXXI:

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conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania; 42.4.1 Consideraes gerais Instituto previsto no art. 5., LXXI, da CF de 1988 e ainda no foi objeto de regulamentao. Muitas vezes, a ausncia de regulamentao dos preceitos constitucionais to ou mais danosa que a elaborao de normas conflitantes com a Constituio; da a necessidade de aparelhar o cidado de uma garantia para fazer valer os seus direitos assegurados constitucionalmente, mas carentes de regulamentao infraconstitucional. 42.4.2 Conceito O mandado de injuno, pois, remdio constitucional que visa instrumentalizar o cidado para buscar a regulamentao de preceito constitucional que, em decorrncia da omisso do legislador infraconstitucional, tem prejudicado os seus direitos e liberdades constitucionais, assim como as prerrogativa inerentes soberania, cidadania e nacionalidade. 42.4.3 Natureza jurdica da deciso O STF deixou de lado antigo posicionamento que conferia s decises proferidas em mandado de injuno apenas efeito declaratrio, adotando agora posicionamento onde o prprio Poder Judicirio cuidar de promover a integrao normativa infraconstitucional (o que equivale a verdadeira funo legiferante) produzindo, pois, direito novo, dando assim efeitos concretos s decises proferidas nesse writ que deixa agora de ser um mero remdio de comunicao para concretizao do direito no regulamentado. Adota o STF a denominada corrente concretista (tecnicamente a expresso constitutiva mais correta) em substituio antiga corrente no-concretista (declaratria). 42.4.4 MANDADO DE INJUNO COLETIVO Hoje a jurisprudncia e a doutrina nacionais so pacficas em admitir o mandado de injuno coletivo, aplicando-se, assim, o mesmo procedimento e regras aplicveis ao mandado de segurana coletivo (MI 20). 42.5 DIREITO DE PETIO Assim est contemplado o mandado de injuno no inciso XXIV: so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal; O direito de petio tem sua origem na Carta Magna de Joo Sem Terra, de 15 de junho de 1215, que, em seu item 44 especifica que toda informao deve ser prestada gratuitamente. O direito de petio busca possibilitar a qualquer pessoa (fsica ou jurdica) o acesso a informaes de interesse pessoal ou coletivo a fim de que possa, com isso, promover a defesa de seus interesses e

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ainda tomar conhecimento dos atos de interesse coletivo praticados pelo Estado. O direito de petio no passa de simples requerimentos administrativos especficos para acesso aos dados referidos acima. O agente pblico responsvel pela prestao de informaes estar obrigado a se manifestar sobre o requerimento (petio) formulado sob pena de responsabilidade. Essa obrigatoriedade decorre do fato de que a todo direito deve corresponder uma garantia e, se no houvesse tal imposio, o direito de petio no teria efetividade, ou seja, no teria a garantia de seu cumprimento. Quanto obrigatoriedade na prestao de informaes, tal no abrange aquelas que sejam essenciais proteo do Estado, conforme expressa ressalva do texto constitucional. No se pode perder de vista que o direito de petio no medida judicial, mas meramente administrativa; uma vez negado tal direito, possibilita-se a busca judicial da informaes pela via processual adequada. 42.6 AO POPULAR LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia; A ao popular tem como autor qualquer cidado, que estar assim caracterizado desde que demonstre estar em dia com suas obrigaes eleitorais. A regra que a ao popular no tem custos para o autor, seja com as denominadas custas processuais ou com despesas de sucumbncia (pagamento das despesas que a parte vencedora teve durante o processo). No obstante a ao popular ser gratuita se for comprada a m-f do seu autor, este ser condenado ao pagamento tanto das custas como pelas despesas que a parte contrria suportou em razo das despesas com o processo.

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