Turma OAB/FGV - 1 Fase Direito Tributrio Luciana Batista Data da aula: 07/12/2011

Assuntos Tratados - Impostos (continuao) - Taxas Email: luciana.batista.santos@hotmail.com Espcies Tributrias 1. Impostos Impostos da Unio ( continuao) - Competncia Extraordinria de Guerra (art. 154; II da CF): Ateno! No confundir o imposto extraordinrio de guerra (art. 154; II) com o emprstimo compulsrio de guerra (art. 148; I). O imposto extraordinrio de guerra (IEG) tem como caractersticas: a) Competncia privativa ou exclusiva da Unio. b) Imposto causal, pois suas causas de instituio esto descritas na Constituio, quais sejam guerra externa ou sua iminncia. c) Temporrio, uma vez que depois de cessada a causa, o imposto tambm deve ser suprimido gradativamente (art. 76 do CTN), ou seja, deve ser suprimido no prazo de cinco anos contados da celebrao da paz. d) Exceo aos princpios da anterioridade de exerccio financeiro e da anterioridade nonagesimal (art. 150; III; b e c da CF/88). e) Institudo por Lei Ordinria. Pode ser institudo por Medida Provisria (art. 62, 2 da CF). Pergunta: Qual o seu fato gerador? No a guerra externa ou sua iminncia o fato gerador do IEG (estas so as causas de sua criao). Fato gerador ser a situao previamente descrita na lei que se ocorrer tal como descrito na lei vai gerar a obrigao tributria (art. 114, CTN). A CF no disse expressamente qual o fato gerador do IEG, que dever, portanto, estar previsto na lei ordinria ou na Medida Provisria que o instituir. Mas a CF atribui Unio o poder de escolher o fato gerador dentre os compreendidos ou no em sua competncia. Isto significa que na instituio desse imposto, devido s situaes

extraordinrias que legitimam sua criao, permitida a utilizao de fatos geradores e/ou bases de clculo j previstos na competncia da prpria Unio ou ento na competncia dos Estados-Membros, do Distrito Federal ou dos Municpios. Se a Unio utilizar fato gerador e/ou base de clculo j discriminados entre os impostos de sua competncia, ocorrer o bis in idem. Porm, se a Unio utilizar fato gerador e/ou base de clculo previstos na competncia de Estados-Membros, Distrito Federal ou Municpios, ocorrer a denominada bitributao. Em sntese, esta expresso compreendidos ou no em sua competncia vai permitir a ocorrncia do bis in idem ou da bitributao. Bis in idem: ocorre quando um mesmo ente tributa duas vezes ou mais o mesmo fato gerador, a mesma base de calculo, ou ambos; Bitributao: aqui, entes diversos tributam o mesmo fato gerador, a mesma base de calculo, ou ambos. Bitributao } Fato Unio -> IEG } Fato Gerador Unio -> IEG M/DF -> IPTU } Fato

Bis in idem Unio -> IOF Gerador Unio -> IEG

Gerador E/DF -> IPVA

Pergunta: A Unio pode escolher um novo fato para servir de FG para o IEG? Duas correntes: 1) Sim. J que se a Unio pode o mais (escolher fatos previstos para os Estados, DF e Municpios), poderia o menos (escolher novos fatos); 2) No. Para escolher novos fatos, a Unio deve se valer da competncia residual (art. 154, I, CF). No h jurisprudncia sobre o tema, pois o IEG nunca foi institudo.

- Competncia Mltipla ou Cumulativa - Art. 147, CF: O DF acumula competncia legislativa dos impostos estaduais e municipais (art. 155, 156 c/c 147 da CF/88). Outra hiptese de competncia mltipla a competncia da Unio nos Territrios Federais. Se o territrio no estiver dividido em municpios, a Unio acumula os impostos federais, estaduais e municipais. Caso o territrio federal seja dividido em

municpios, a Unio acumula os impostos federais e estaduais e cada Municpio ter competncia para instituir seus prprios impostos municipais. Competncia dos Estados e DF (Art.155, CF): Impostos dos Estados e DF(art. 155, CF): ITCD (ou ITCMD), ICMS, IPVA. ITCD

Imposto sobre Transmisso causa mortis e Doao de Quaisquer Bens ou Direitos. Cabe Resoluo do Senado Federal estabelecer a alquota mxima do ITCD (art. 155, 1, CF), sendo que a mesma atuar como norma geral. Atualmente a alquota do ITCD de 8%. Obs: Resoluo do Congresso Nacional e da Cmara dos Deputados no fonte do Direito Tributrio. Somente a Resoluo do Senado que considerada fonte do D. Tributrio, atuando apenas sobre os 3 impostos estaduais. IPVA

Somente incidir o IPVA sobre a propriedade do veculo automotor, e no pela posse. Cabe Resoluo do Senado (art. 155, 6, CF) fixar alquota mnima, atuando como norma geral. At hoje no h esta Resoluo. Obs: O IPVA no incide sobre a propriedade de aeronaves e embarcaes. STF RE 379.572 /RJ. Inf 462 do STF. ICMS

Imposto sobre circulao de Mercadoria e Servios. Obs.1: Com a CF/88, trs espcies de mercadorias, que antes eram da Unio, passaram para a competncia estadual: minerais, energia eltrica e combustveis. Nesse sentido, no foi recepcionado pela CF o art. 74 do CTN que atribua Unio competncia para tributar tais bens. Obs.2: O ouro ativado no mercado financeiro como ativo financeiro ou instrumento cambial no vai sofrer a incidncia do ICMS, mas ir sofrer a incidncia do IOF (153, 5, CF). Somente ser tributado por ICMS quando circular como mercadoria. Obs.3: Smula Vinculante n 32: O ICMS NO INCIDE SOBRE ALIENAO DE SALVADOS DE SINISTRO PELAS SEGURADORAS. Dessa forma, as peas de carros danificadas por acidentes que sero vendidas pelas seguradoras no sofrero a incidncia do ICMS. A circulao de mercadoria pressupe uma operao jurdica, com habitualidade, que o bem tenha sido colocado no comrcio, bem como a mudana de titularidade. Nesse sentido:

Smula 166, STJ: NO CONSTITUI FATO GERADOR DO ICMS O SIMPLES DESLOCAMENTO DE MERCADORIA DE UM PARA OUTRO ESTABELECIMENTO DO MESMO CONTRIBUINTE. Smula 573, STF: NO CONSTITUI FATO GERADOR DO IMPOSTO DE CIRCULAO DE MERCADORIAS A SADA FSICA DE MQUINAS, UTENSLIOS E IMPLEMENTOS A TTULO DE COMODATO. - ICMS incidente sobre servios: Transporte interestadual e intermunicipal; Comunicao.

Prestao de servios: servios de transporte interestadual e intermunicipal. No incide o ICMS naqueles transportes que circulam apenas dentro do Municpio. Eles sero tributados pelo ISS. Comunicao: Vide: Smula 334: O ICMS no incide no servio dos provedores de acesso Internet. Smula 350: O ICMS no incide sobre o servio de habilitao de telefone celular. Obs: Existe uma imunidade para o servio de comunicao gratuita (art. 155, 2, X, d, CF): nas prestaes de servio de comunicao nas modalidades de radiodifuso sonora e de sons e imagens de recepo livre e gratuita. Informativo 364, STJ (ICMS e linhas telefnicas): ICMS. INSTALAO. LINHAS TELEFNICAS. No incide ICMS nas atividades meramente preparatrias ou de acesso aos servios de comunicao, tais como os servios de instalao de linha telefnica fixa. Precedentes citados: REsp 451.166-DF, DJ 20/4/2006, e REsp 601.056-BA, DJ 3/4/2006. AgRg no REsp 1.054.543-RJ, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 21/8/2008. ICMS incidente sobre a importao: O ICMS incide tambm sobre a importao (art. 155, 2, IX, a, CF). Aps a EC n 33/01, o ICMS incide de maneira ampla sobre a importao de bens, mercadorias ou servios, seja o importador contribuinte do imposto ou no, pessoa fsica ou jurdica, independente da finalidade da importao. Assim, em princpio, a Smula 660, STF (NO INCIDE ICMS NA IMPORTAO DE BENS POR PESSOA FSICA OU JURDICA QUE NO SEJA CONTRIBUINTE DO IMPOSTO) est superada aps a EC 33/01.

Ex: Se uma concessionria comprar um carro importado, ela vai pagar o ICMS, mas vai repassar o valor deste imposto para quem for comprar o carro aqui dentro do pas (haver uma compensao). O FG do ICMS importao ocorre no momento do desembarao aduaneiro. Nesse sentido, vide smula 661, STF: NA ENTRADA DE MERCADORIA IMPORTADA DO EXTERIOR, LEGTIMA A COBRANA DO ICMS POR OCASIO DO DESEMBARAO ADUANEIRO. ICMS no incidncia sobre a exportao: O ICMS no incide na exportao de quaisquer produtos (art. 155, 2, X, a, da CF), visando diminuir no preo do produto que ser destinado ao exterior, havendo dessa forma uma imunidade. Cabe Resoluo do Senado fixar a alquota na operao de exportao (atualmente sem aplicao devido imunidade ampla acima citada concedida pela EC 42/03) e a alquota interestadual (ver art. 155, par 2, inciso IV da CF). - Impostos do Municpio + DF: art. 156, CF: A competncia do DF cumulativa ou mltipla (art. 147, CF), uma vez acumula os impostos estaduais e municipais. ITBI: Incide sobre a transmisso inter vivos, a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens IMVEIS, por natureza ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis, exceto os de garantia, bem como cesso de direitos a sua aquisio. Diferena de ITBI e ITCD: O ITCD incide sobre quaisquer bens e direitos (mveis ou imveis, porm sendo causa mortis ou doao a titulo gratuito). No ITBI s h incidncia sobre transmisso de bens imveis sendo inter vivos e a titulo oneroso. IPTU: Ateno para o seguinte: de acordo com o CTN o contribuinte o proprietrio do imvel, o titular do seu domnio til (enfiteuta ou foreiro), ou o seu possuidor a qualquer ttulo. Porm, a Constituio deu competncia aos municpios e ao distrito federal para tributar a propriedade. Portanto, no realiza fato gerador do IPTU quem exerce a posse sem nimo definitivo, como o caso da pessoa que firma contrato de locao ou comodato (respondem pelo IPTU perante o proprietrio e no perante o Fisco - em virtude do contrato de locao). ISS ou ISSQN: limitaes da CF: o ISS no pode incidir sobre os servios de transporte interestadual, intermunicipal e comunicao, pois j esto na competncia dos Estados/DF. S pode incidir sobre o transporte estritamente municipal. Outra limitao: o ISS s pode incidir sobre os servios definidos em Lei Complementar. Essa LC traz um rol taxativo de servios que podem ser tributados pelo ISS. a LC 116/03. Pode tributar esses servios e seus congneres. Smula 424 STJ. No incide ISS sobre locao de bens mveis (Smula Vinculante 31 do STF). Para o STF, na locao de bens mveis predomina um dar e no um fazer.

O ISS pode incidir sobre os servios prestados pelos cartrios (art. 236, CF). O STF declarou que no inconstitucional, conforme deciso da ADI 3089. Incidncia na importao: o ISS incide na importao. O tomador do servio o contribuinte deste imposto. LC 116/03. Incidncia na exportao: a CF deixou a LC estabelecer uma iseno do ISS para a exportao (art. 156, 3, CF). Essa iseno uma iseno heternoma (a iseno no foi concedida pelo legislativo do Municpio, mas sim pelo Congresso Nacional). A CF permitiu isso para incentivar a exportao. Como ficou no plano infraconstitucional, foi melhor por LC, j que padronizaria para todo o pas. Est na LC 116/03. OBS: cabe Lei Complementar excluir a incidncia do ISS nas exportaes de servios (artigo 156 3 da CF/88), por isso que no uma imunidade e sim uma iseno de ISS na exportao de servios (LC 116/03). De acordo com o art. 156, 3, cabe LC estabelecer alquota mxima e alquota mnima de ISS. uma norma geral. A alquota mxima de 5% (LC 116) e a mnima ainda no tem LC. Enquanto ela no feita, a alquota mnima ser de 2% (ADCT, art. 88). Quem decide a alquota cada Municpio/DF, porm dentro dos limites impostos. OBS: de acordo com o artigo 146, III a (in fine) da CF, cabe Lei Complementar estabelecer fato gerador, base de clculo e contribuinte em face do ISS. A Lei Complementar 116/03 estabelece que a base de clculo ser a prestao de servios. No entanto, o Decreto Lei 406/68 foi recepcionado pela CF/88, e no seu artigo 9, traz uma base de clculo diferenciada para alguns profissionais. -Taxas: Referncia Legislativa: - Art. 5. CTN; - Art. 145, II + Art. 145, pargrafo 2. CF/88; - Arts. 77-80 CTN. Conceito legal: espcie tributria cujo fato gerador : (i) o exerccio regular do poder de polcia; ou (ii) a prestao, efetiva ou potencial, de servio pblico especfico e divisvel. O fato gerador descritivo de atuao estatal, na forma de prestao de servio pblico ou na forma de exerccio do poder de polcia. Teoria Geral das Taxas: Fato gerador vinculado atividade estatal (na forma ou nas hipteses de prestao de servio pblico ou exerccio regular do poder de polcia), aplicando-se a elas a dico do art. 4. do CTN, que preleciona que a natureza jurdica do tributo

determinada pelo fato gerador. Na taxa vigora o carter de contraprestao (sinalagmtico, retributivo). No se faz necessrio discriminar especificamente quais so as taxas que figuram na rbita de competncia de cada ente federativo (UF, EF, DF, MUN), j que todos os entes possuem competncia para institu-las (competncia comum), desde que as atividades (poder de polcia e servio pblico) estejam previstas no mbito de suas competncias administrativas. Assim sendo, a competncia administrativa antecede e determina a competncia tributria no que tange instituio das taxas. Exemplo: Expedio de passaporte Competncia administrativa federal (poder de polcia) Competncia tributria da UF (se a mesma desejar instituir a cobrana de taxa, editando lei nesse sentido). Art. 145, pargrafo 2. da CF/88: As taxas no podero ter base de clculo prpria de impostos. Idia tambm preconizada no CTN, embora o mesmo utilize, no art. 77, pargrafo nico, a expresso idntica, ao invs de prpria. Ao utilizar a expresso prpria, a CF/88 confere um maior grau de proteo aos contribuintes, evitando burla por parte dos entes tributantes. Questo encontra-se relacionada funo da base de clculo na estrutura da relao jurdica-tributria. A base de clculo (elemento quantificador do tributo, ao lado da alquota) necessita estar em harmonia com o fato gerador, devendo com ele guardar uma relao de pertinncia. Impede-se que taxas sejam institudas com base de clculo prpria de impostos ( criptotaxas ou falsa taxa) em razo da distino entre seus fatos geradores (atividade vinculada , no caso das taxas x atividade no-vinculada, no caso dos impostos). Exemplos: a) Fato Gerador: Ser proprietrio de imvel urbano em 01.01.2009 Base de Clculo: Renda obtida pelo proprietrio com aluguel. Base de clculo que no guarda pertinncia com o fato gerador. O correto seria eleger o valor venal do imvel como base de clculo. b) Antiga Taxa Municipal de Iluminao Pblica: Fato Gerador: Prestao de servio de iluminao pblica Base de Clculo: Consumo de energia eltrica nos imveis Base de clculo que no guardava pertinncia com o custo do empreendimento para fornecimento e manuteno do servio de iluminao pblica. Base de clculo prpria do ICMS. Mesmo que o ICMS no existisse, a cobrana da taxa de iluminao pblica tambm estaria maculada, j que a base de clculo encontra-se em desarmonia com o fato gerador e a CF probe que taxa tenha base de clculo prpria de imposto ( vai alm do idntica previsto no CTN ) . c) Taxa Judiciria: Base de clculo: Valor da causa. A base de clculo eleita no guarda pertinncia com o custo de manuteno da atividade judiciria (o custo da atividade estatal - da prestao jurisdicional - no muda em razo do valor da causa).

ADI 1772 (STF), ajuizada pela OAB/MG, alegando que a falta de limite de cobrana gerava efeito confiscatrio, alm de impedir o acesso ao Poder Judicirio. Por falta de outro critrio, o STF acabou considerando constitucional a base de clculo eleita pelo legislador (valor da causa), no obstante a deciso seja alvo de crticas doutrinrias em face da falta de pertinncia com o fato gerador. Todavia, o STF afastou por inconstitucional apenas a falta de teto mximo, entendendo significar restrio de acesso ao Poder Judicirio. Ver o Enunciado da smula 667 do STF nesse sentido. VIOLA A GARANTIA CONSTITUCIONAL DE ACESSO JURISDIO A TAXA JUDICIRIA CALCULADA SEM LIMITE SOBRE O VALOR DA CAUSA. d) Taxa de Coleta de Lixo Domiciliar: Base de clculo: rea do imvel STF considerou constitucional, por entender que quanto maior for a rea do imvel presume-se que maior ser a produo de lixo domiciliar, portanto, maior o custo estatal com a coleta e com o tratamento do lixo (Informativo STF 535 e RE 232.393SP e RE 229976). A CRF de 1988 trouxe a base de clculo como elemento configurador da natureza do tributo (junto com o fato gerador). A base de clculo deve refletir o custo da atividade estatal (ainda que no seja o custo exato). Deve haver uma razovel equivalncia entre o custo da atividade estatal descrita no fato gerador com o valor cobrado a ttulo da taxa (Princpio da Razovel Equivalncia). Ex.: Setor hospitalar suporta um valor superior de taxa de coleta de lixo do que o particular, pois a atividade estatal, no caso, gera um custo maior para o Poder Pblico. STF: ao analisar a taxa de coleta de lixo nos imveis, concluiu que ela era calculada conforme a rea do imvel, critrio que entra na composio da base de clculo do IPTU, todavia, h pertinncia porque h presuno de que mais lixo produzido conforme maior for a rea da casa, pois presume-se que mais pessoas ali residem, maior ser o custo do poder pblico em recolher lixo. As bases no podem ser integralmente idnticas, mas possvel que um elemento seja presente em taxa e em imposto, desde que no todo se diferenciam. Smula vinculante nmero 29: constitucional a adoo, no clculo do valor de taxa, de um ou mais elementos da base de clculo prpria de determinado imposto, desde que no haja integral identidade entre uma base e outra.

Ateno ! Uso de bem pblico: No fato gerador de taxa no servio pblico, cabendo remunerao via tarifa. Ateno ! Smula Vinculante n 12 STF A COBRANA DE TAXA DE MATRCULA NAS UNIVERSIDADES PBLICAS VIOLA O DISPOSTO NO ART. 206, IV, DA CONSTITUIO FEDERAL.

- Exerccio do Poder de Polcia: art. 78, CTN. uma atividade fiscalizatria que vai limitar ou condicionar o exerccio de direitos individuais em prol de interesses da coletividade. Ele tem que ser regular. Art. 78, p.u., CTN. aquele exercido pelo rgo competente nos limites da lei, sem abuso ou desvio de poder. Duas correntes sobre o exerccio regular do poder de polcia: (i) Cobrana quando o exerccio efetivamente ocorrer ou se efetivar. Apenas quando houvesse a fiscalizao concreta ocorreria o fato gerador da taxa. Doutrina minoritria. (ii) Corrente majoritria + STF: basta a existncia do rgo fiscalizatrio dotado do aparato administrativo ( competncia , estar em funcionamento) STF INFORMATIVO n 591 - 14 a 18 de junho de 2010, podendo a qualquer momento ser realizado o ato fiscalizatrio, desnecessrio seja feita caso a caso para ensejar a cobrana. Para Sacha Calmon, que inclusive citado pelo STF, no preciso fiscalizao (poder de polcia) porta a porta, se sustenta na existncia do rgo de fiscalizao. S o fato de existir o rgo j causa um temor nos jurisdicionados que impe um dever de observar as normas legais. Exs.: Taxa de fiscalizao de anncios; Taxa do Ibama: STF considerou constitucional a Lei 10.165/00 (RE 416.061) - Ver informativo 591 do STF. Plenrio REPERCUSSO GERAL Taxa de Renovao de Alvar de Localizao e Funcionamento e Efetivo Poder de Polcia constitucional taxa de renovao de funcionamento e localizao municipal, desde que efetivo o exerccio do poder de polcia, demonstrado pela existncia de rgo e estrutura competente para o respectivo exerccio. Com esse entendimento, o Tribunal, por maioria, desproveu recurso extraordinrio no qual se alegava a inconstitucionalidade da cobrana da taxa de renovao de localizao e funcionamento cobrada pelo Municpio de Porto Velho, por ausncia de comprovao do efetivo exerccio do poder de polcia. Afirmou-se que, luz da jurisprudncia do STF, a existncia do rgo administrativo no seria condio para o reconhecimento da constitucionalidade da cobrana da taxa de localizao e fiscalizao, mas constituiria um dos elementos admitidos para se inferir o efetivo exerccio do poder de polcia, exigido constitucionalmente. Verificou-se que, na espcie, o Municpio de Porto Velho seria dotado de aparato fiscal necessrio ao exerccio do poder de polcia. Vencido o Min. Marco Aurlio, que provia o recurso. RE 588322/RO, rel. Min. Gilmar Mendes, 16.6.2010. (RE-588322)