UNIVERSIDADE FEDERAL DO MARANHO CENTRO DE CINCIAS SOCIAIS CURSO DE DIREITO DISCIPLINA DIREITO PROCESSUAL PENAL I

MARIANA BALBY MENDONA SANTOS

TRABALHO DE DIREITO PROCESSUAL PENAL I RESENHA DA OBRA DIREITO PROCESSUAL PENAL, CAP. XIII DE AURY LOPES JR.

SO LUS 2012

1. Prova pericial e Exame de Corpo de Delito

No sistema inquisitrio, o perito era o instrumento pensante do juiz, subministrava-lhe conhecimentos. J no sistema acusatrio, o perito muda de identidade e se transforma em rgo til para as partes antes que ao juiz. Ele serve para aportar premissas necessrias para o debate de acusao. A percia subministra fundamentos para um conhecimento comum s partes e ao juiz, sobre questes que esto fora da rbita do saber ordinrio. 1.1 (In)Observncia das Formalidades Legais. Nmero de Pessoas e Semelhana Fsica O reconhecimento de pessoas e coisas est previsto nos arts. 226 e ss. do CPP, e pode ocorrer tanto na fase pr-processual como tambm processual. O ponto de estrangulamento o nvel de (in)observncia por parte dos juzes e delegados da forma prevista no Cdigo de Processo Penal. um absurdo quando um juiz questiona a testemunha ou vtima se reconhece(m) o(s) ru(s) ali presente(s) como sendo o(s) autor(es) do fato. Essa simplificao arbitrria constitui um desprezo formalidade do ato probatrio, atropelando as regras do devido processo e, principalmente, violando o direito de no fazer prova contra si mesmo. Por mais que os tribunais brasileiros faam vista grossa para esse abuso, argumentando s vezes em nome do livre convencimento do julgador, a prtica ilegal e absurda. questo crucial nesse ato criar um cenrio cujo nvel de induo seja o menor possvel, da por que dever o juiz atentar para a formao de uma roda de reconhecimento com pessoas de caractersticas fsicas similares (estatura, porte fsico, cor de cabelo e pele etc.). A questo da vestimenta tambm dever ser observada pelo juiz, para que no existam contrastes absurdos entre os participantes.

1.2.

Reconhecimento

por

Fotografia.(Im)Possibilidade

de

Alterao

das

Caractersticas Fsicas do Imputado. Novas Tecnologias.

Exemplo tpico de prova inadmissvel o reconhecimento do imputado por fotografia, utilizado, em muitos casos, quando o ru se recusa a participar do reconhecimento pessoal, exercendo seu direito de silncio (nemo tenetur se

detegere). O reconhecimento fotogrfico somente pode ser utilizado como ato preparatrio do reconhecimento pessoal, nos termos do art. 226, inciso I, do CPP, nunca como um substitutivo quele ou como uma prova inominada. possvel o reconhecimento de forma direta, pois o imputado est presente ou no possvel o reconhecimento direto, pois o imputado est ausente.

1.3. Breve Problematizao do Reconhecimento desde a Psicologia Judiciria Ainda que o criminoso nato de LOMBROSO seja apenas um marco histrico da criminologia, inegvel que ele habita o imaginrio de muitos (principalmente em pases com profundos contrastes sociais, baixo nvel cultural e, por consequncia, alto ndice de violncia urbana como o nosso). Assim, um dos esteretipos mais presentes, apontam os autores, o de que lo que es hermoso es bueno. Um rosto mais bonito e atraente possui aos olhos de muitos mais traos de uma conduta socialmente desejvel e aceita, do que uma cara feia. A situao mais preocupante quando verificamos que a imensa parcela dos reconhecimentos, no Brasil, feita sem a presena de advogado, sem oportunidade de recusa por parte do imputado (pois preso temporariamente ou at ilegalmente conduzido coercitivamente), no interior de delegacias de polcia, sem qualquer controle.

2. Reconstituio do delito. Reproduo simulada. A reconstituio do delito est prevista no art. 7 do CPP inqurito policial , mas no est disciplinada no Ttulo VII do Cdigo, que se destina disciplina Da Prova. Isso gera uma lacuna, pois o meio de prova est previsto (logo, uma prova tpica), mas no regulado. A reconstituio possui dois limites normativos: a) no contrariar a moralidade ou a ordem pblica; b) respeitar o direito de defesa do sujeito passivo.

3. Acareao

A acareao, que etimologicamente significa colocar cara a cara os acusados, era ummprocedimento bastante utilizado pelos inquisidores. Est prevista no art. 229 do CPP e ser admitida: entre os acusados, entre acusados e

testemunhas; entre testemunhas; entre acusado e vtima; entre testemunha e vtima; entre vtimas. A acareao poder ser realizada tanto na fase policial como judicial, sempre se respeitando o direito do imputado de no participar do ato, sempre que as declaraes divergirem sobre fatos ou circunstncias relevantes. O ato dever ser feito em audincia, constando na ata a descrio das perguntas e respostas.

4. Da Prova Documental

Os documentos podem ser juntados ao processo (ou inqurito policial) at o encerramento da instruo. H que se observar, sempre, a garantia do contraditrio, dando outra parte a possibilidade de conhecer e impugnar. Ainda que o CPP no o preveja, e no necessrio diante do art. 5, LV, da Constituio, sempre que o Ministrio Pblico juntar um documento, dever o juiz dar vista para a defesa conhecer e manifestar-se (e a recproca verdadeira) em um prazo razovel (art. 5, LXXVIII, da Constituio). A doutrina costuma sugerir, usando o CPC por analogia, o prazo de 5 dias, mas nada impede que o prazo seja maior, considerando a complexidade da questo trazida.

5. Dos Indcios Estabelece o art. 239 que considera-se indcio a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autorize, por induo, concluirse a existncia de outra ou outras circunstncias. No h que se confundir indcios com provas, ningum pode ser condenado a partir de meros indcios, seno que a presuno de inocncia exige prova robusta para um decreto condenatrio. Pensar o contrrio significa desprezar o sistema de direitos e garantias previstos na Constituio. se os indcios de autoria justificam uma priso cautelar (na viso do senso comum terico, com a qual no concordamos) ou um sequestro de bens, pois a cognio sumria e limitada ao fumus commissi delicti, jamais legitimam uma sentena penal condenatria.

6. Da Busca e (da) Apreenso

A busca uma medida instrumental116 meio de obteno da prova que visa encontrar pessoas ou coisas. A apreenso uma medida cautelar probatria,117 pois se destina garantia da prova (ato fim em relao busca, que ato meio) e ainda, dependendo do caso, para a prpria restituio do bem ao seu legtimo dono118 (assumindo assim uma feio de medida assecuratria).

6.1 Restituio das Coisas Apreendidas. Perda e Confisco de Bens

A restituio pode ser pedida pelo terceiro de boa-f ou at mesmo pelo imputado afetado pela apreenso, sem perder de vista a natureza da coisa e a necessidade probatria. Quando um carro, moto, carteira, telefone, ou qualquer objeto furtado ou roubado, por exemplo, ser ele objeto de apreenso (pois objeto direto do crime, seu prprio corpo de delito). Devidamente documentada a apreenso e avaliado o bem (do valor econmico, pois relevante para a dosimetria da pena), poder ele ser restitudo vtima, pois no h necessidade processual de permanecer constrangido e tampouco um objeto cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constitua fato ilcito. Assume a restituio, nesse caso, uma eficcia reparadora do dano causado vtima pelo delito. Pode ocorrer que o bem apreendido seja algo cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constitua fato ilcito (como uma substncia entorpecente), mas, se o imputado ou o terceiro afetado tiver uma autorizao para possuir a substncia (para fins de estudo, pesquisa, uso mdico etc.), poder ela ser restituda. o que ocorre no furto do consultrio de um mdico, em que so subtrados objetos e diversos medicamentos de venda restrita e uso controlado. Estando o mdico legitimado a possuir e armazenar tais medicamentos, uma vez apreendidos, podero ser restitudos. Quando a dvida se estabelecer entre o terceiro de boa-f e a vtima (reclamante) em torno de quem seja o verdadeiro dono, o juiz dever remeter as partes para o juzo cvel, como determina o art. 120, 4, do CPP, determinando que o bem fique depositado at a resoluo da questo. Tratando-se de coisas facilmente deteriorveis ou perecveis, sero elas avaliadas e vendidas em leilo pblico, depositando-se em juzo o valor apurado at que se defina quem o legtimo proprietrio.