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Direito Tributrio Prof.: Osvan Rocha Jr.

OBRIGAO TRIBUTRIA 1. Conceito

Conforme j mencionado nesse curso, a relao entre o Estado e as pessoas sujeitas tributao no uma mera relao de poder, mas sim uma relao jurdica de natureza obrigacional. Sendo o direito das obrigaes um instituto originrio do Direito Civil, nele que se deve procurar o conceito de obrigao. Washington de Barros Monteiro (em sua obra Curso de Direito Civil) define obrigao da seguinte maneira: Obrigao uma relao jurdica, de carter transitrio, estabelecida entre devedor e credor e cujo objeto consiste numa prestao pessoal econmica, positiva ou negativa, devida pelo primeiro ao segundo, garantindo-lhe o adimplemento atravs do seu patrimnio. A relao de natureza tributria surge da ocorrncia de um fato previsto em uma norma (lei em sentido estrito principio da legalidade) como capaz de produzir esse efeito. Alguns doutrinadores denominam esse fato previsto em lei como hiptese de incidncia, que nada mais do que uma situao hipottica prescrita em lei. Uma vez praticada a situao hipottica prevista em lei, ocorre o que se denomina de fato gerador (ou fato imponvel) da obrigao tributria.. Obrigao tributria - conceito (Hugo de Brito Machado 1): a relao jurdica em virtude da qual o particular (sujeito passive) tem o dever de prestar dinheiro ao Estado (sujeito ativo), ou de fazer, no fazer ou tolerar algo no interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos tributos e o Estado tem o direito de constituir contra o particular um crdito. Em Direito Tributrio, assim como no Direito Civil, a obrigao se divide em trs espcies: obrigao de dar, de fazer e de deixar de fazer. A obrigao de dar dinheiro considerada obrigao principal. Doutro lado, as obrigaes de fazer e de deixar de fazer so consideradas obrigaes acessrias. 2- Consideraes Iniciais: A obrigao tributria Indisponvel. O agente administrativo no pode deixar de cobrar o tributo. No depende da vontade do contribuinte. Direito privado: Um credor, um devedor e uma prestao. Direito privado: obrigao e crdito so duas faces da mesma moeda. Ex.: emprstimo.
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MACHADO, Hugo Brito. Curso de Direito Tributrio. Rio: Forense

2 Direito tributrio: obrigao e crdito tributrio ocorrem em momentos distintos. A obrigao ilquida. O credito tributrio liquido. O que os separa o lanamento. Com o fato gerador surge a obrigao tributaria (dever de pagar o tributo). Com o lanamento surge o credito tributrio (o direito do Fisco de exigir tributo). HI _____________ FG ______________ OT (obrigao tributaria) _Lanamento_ CT 3- Espcies: Principal e Acessria (CTN, arts. 113) Art. 113. A obrigao tributria principal ou acessria. 1 A obrigao principal surge com a ocorrncia do fato gerador, tem por objeto o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria e extingue-se juntamente com o crdito dela decorrente. 2 A obrigao acessria decorre da legislao tributria e tem por objeto as prestaes, positivas ou negativas, nela previstas no interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos tributos. 3.1- Principal: obrigao de dar ou entregar dinheiro ao Estado pagar tributo ou penalidade pecuniria. Necessidade de estar definido em lei (em sentido estrito). A expresso dar no tem o sentido de doar, mas sim de adimplir (pagar) a obrigao tributria. 3.2- Acessria: obrigao de fazer ou deixar de fazer alguma coisa de interesse do Estado na fiscalizao ou arrecadao dos tributos. Na verdade so obrigaes meramente instrumentais, simples deveres burocrticos que facilitam o cumprimento das obrigaes principais. Ex.: As obrigaes de entregar declaraes fiscais e de escriturar livros fiscais uma obrigao de fazer. J a obrigao de no rasurar a escriturao fiscal e de no nem circular mercadoria sem os respectivos documentos fiscais uma obrigao de deixar de fazer. 3.2.1- Diferentemente do direito civil, onde a coisa acessria pressupe a existncia da coisa principal. No direito tributrio a obrigao acessria independe da existncia de obrigao principal. Ex.1: O art. 14, III, do CTN, estabelece como requisito para gozo de imunidade por parte das entidades de assistncia social sem fins lucrativos, que estas mantenham escriturao contbil de suas receitas e despesas. Trata-se de uma obrigao acessria para quem no possui obrigao principal.

3 Ex.2: As entidades de assistncia social sem fins lucrativos, mesmo sendo imunes ao IR, so obrigadas pela reteno e recolhimento do IR referente aos pagamentos que faz a pessoa fsica que lhe presta servio. 4- Descumprimento da obrigao acessria converso em obrigao principal. (CTN, art. 113, par. 3) 3 A obrigao acessria, pelo simples fato da sua inobservncia, converte-se em obrigao principal relativamente penalidade pecuniria. Impropriedade do termo. Multa tributria no tributo, mas a obrigao de pag-la tem natureza tributria. A diferena entre tributo e multa ficou evidenciada com a edio da nova Lei de Falncias (Lei 11.101/2005) e a adaptao do CTN s essas novas regras (LC 118/2005), sendo que a multa tributria deixou de ter a mesma ordem de preferncia do tributo (CTN, art. 186, par. nico, III). Na verdade o CTN quis dizer que o descumprimento de uma obrigao acessria fato gerador de obrigao principal. Assim, Uma vez no observada (descumprida) a obrigao acessria, ocorre uma infrao tributria, cuja penalidade a multa (penalidade pecuniria), que uma obrigao tributria principal. 5- Fato Gerador Definio obrigao principal e acessria CTN, arts. 114 e 115. Art. 114. Fato gerador da obrigao principal a situao definida em lei como necessria e suficiente a sua ocorrncia. Art. 115. Fato gerador da obrigao acessria qualquer situao que, na forma da legislao aplicvel, impe a pratica ou a absteno de ato que no configure obrigao principal. Fato gerador obrigao principal definido em lei (sentido estrito). Fato gerador obrigao acessria definido na legislao tributaria (decreto, portaria etc). Hiptese de incidncia (ou fato gerador abstrato) situao hipottica descrita na lei. Fato gerador (ou fato gerador concreto) situao ocorrida no mundo real; Subsuno do fato norma: a ocorrncia da hiptese de incidncia faz surgir imediata e automaticamente a obrigao tributaria (chama-se fato gerador da obrigao tributaria). 5.1- Momento de Ocorrncia do Fato Gerador (CTN, art. 116) Art. 116. Salvo disposio de lei em contrrio, considera-se ocorrido o fato gerador e existentes os seus efeitos: I - tratando-se de situao de fato, desde o momento em que o se verifiquem as circunstncias materiais necessrias a que produza os efeitos que normalmente lhe so prprios; 3

4 II - tratando-se de situao jurdica, desde o momento em que esteja definitivamente constituda, nos termos de direito aplicvel. a a Situao de fato no exige requisito legal Ex.: prestao de servio de qualquer natureza. a a Situao jurdica necessidade do cumprimento de requisitos legais Ex.: propriedade de um bem imvel (IPTU ou ITR). Com o registro ocorre o fato gerador. O requisito legal o registro. 6- Norma Geral Antieliso (CTN, art. 116, par. nico) Pargrafo nico. A autoridade administrativa poder desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao tributria, observados os procedimentos a serem estabelecidos em lei ordinria. (Includo pela LC n 104/01) Necessidade de lei ordinria para regulamentar a matria. 6.1- Evaso e Eliso Fiscal Diferenas Evaso Fiscal: falta de pagamento do tributo utilizando-se de meios ilcitos. Evaso = ilcito. Eliso Fiscal: no pagamento ou pagamento a menor de tributo utilizando-se de meios lcitos. Eliso = planejamento tributrio. Doutrina: divergncia. Alguns entendem que uma norma antieliso, ou seja, veda/restringe o planejamento tributrio. Outros entendem que no uma norma antieliso, mas sim, antisimulao. O governo entende que o par. nico do art. 116 do CTN uma norma geral antielisiva. 7- Negcios Jurdicos Condicionais (CTN, art. 117) 7.1-Condio: uma clausula contratual que sujeita os efeitos de um negocio jurdico a um evento futuro e incerto (pode nunca acontecer). a) b) Condio Suspensiva: impede que o negcio jurdico produza efeitos enquanto ela no acontecer, ou seja, os efeitos s ocorrem aps o seu implemento. Condio Resolutiva: o negocio jurdico produz seus efeitos enquanto ela no se realizar. Quando implementada extingue o negcio jurdico (resolver significa extinguir).

7.2- Os Atos ou Negcios Jurdicos Reputam-se Perfeitos e Acabados (art. 117): aa aa no caso de condio suspensiva: no momento de seu implemento. Ex.: doao de um apartamento, sob a condio de que esta s produzir efeitos se o donatrio casar. No caso de condio resolutiva (ou resolutria): desde o momento da pratica do ato ou da celebrao do negocio. Ex.: doao de um apartamento sob a condio de que a mesma ser desfeita se o donatrio se casar.

8- Sujeito Ativo e Sujeito Passivo 4

5 8.1- Sujeito Ativo: Definio: art. 119 do CTN. Art. 119. Sujeito ativo da obrigao a pessoa jurdica de direito pblico, titular da competncia para exigir o seu cumprimento. Regra geral sujeito ativo aquele que detm a competncia tributaria (capacidade de instituir o tributo). Porm, a capacidade tributria ativa, ao contrrio da competncia tributria, pode ser delegada (CTN, art. 7). Sujeito ativo aquele que tem capacidade para figurar no plo ativo da relao jurdica tributria, que pode exigir o tributo. Capacidade de tributar ativa: fiscalizar, arrecadar e cobrar tributos; executar leis, servios, atos ou decises administrativas (competncias administrativas). 8.2Sujeito Passivo

Da obrigao principal: a pessoa obrigada a pagar tributo ou multa tributria. Da obrigao acessria: a pessoa obrigada a fazer ou deixar de fazer qualquer coisa que no seja pagar um tributo ou multa tributaria. 8.1- Em relao obrigao principal o sujeito passivo pode ser: 1) Contribuinte (sujeito passivo direto): aquele que possui relao pessoal e direta com o fato gerador. quem se encontra na situao descrita como fato gerador. Ex.: fulano trabalha adquire renda contribuinte do IR. Responsvel (sujeito passivo indireto): quem, sem ser contribuinte (possuir relao pessoal e direta), obrigado a recolher o tributo, em razo de expressa disposio de lei. Ex.: a empresa (fonte pagadora) obrigada a recolher o IRRF (imposto de renda retido na fonte) de seus funcionrios.

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Obs.: Se a pessoa que manifesta riqueza a mesma obrigada a pagar o tributo, ento esta pessoa sujeito passivo na modalidade de contribuinte. Caso no seja a pessoa que manifesta a riqueza, ento ser sujeito passivo na modalidade de responsvel. - O responsvel no pode ser pessoa estranha ao fato, devendo possuir um vnculo com o fato gerador. 8.2- Inoponibilidade das Convenes Particulares a Fazenda (CTN, art. 123) A relaes jurdicas tributrias no so regidas pelo princpio da autonomia da vontade. Ajuste entre particulares (acordos, contratos, convenes) no podem modificar a definio de sujeito passivo prevista na legislao tributaria. 5

6 Ex.: contrato de locao locatrio obrigado a pagar o IPTU. 8.3- Capacidade Tributaria Passiva (CTN, art. 126) - ter possibilidade de realizar o fato gerador de obrigao tributaria. Quem a possui? Toda pessoa fsica ou jurdica. Somente as coisas, os animais e os mortos no a possuem. Independe: 123Da capacidade civil. Ex.: menor que possui imvel paga IPTU. Da pessoa estar privada da administrao de seus bens ou negcios. Ex.: o interditando que aufere renda tem que pagar IR. Da pessoa jurdica estar regulamente constituda.

O rol do art. 126 apenas exemplificativo. 9- Domiclio Tributrio - Serve para determinar a qual unidade administrativa o sujeito passivo est juridicamente vinculado. - Regra geral: o sujeito passivo elege o domicilio tributrio. - A Administrao pode recusar o domicilio eleito caso comprove que o mesmo dificulta ou impossibilita a arrecadao ou fiscalizao do tributo. - Na falta de eleio ou no caso de recusa do domicilio eleito, sero aplicadas as regras do art. 127, considerando-se domiclio: I - quanto s pessoas naturais, a sua residncia habitual, ou, sendo esta incerta ou desconhecida, o centro habitual de sua atividade; II - quanto s pessoas jurdicas de direito privado ou s firmas individuais, o lugar da sua sede, ou, em relao aos atos ou fatos que derem origem obrigao, o de cada estabelecimento; III - quanto s pessoas jurdicas de direito pblico, qualquer de suas reparties no territrio da entidade tributante. - Caso no seja possvel aplicar as regras dos incisos do art. 127, ser considerado domiclio: 1) O lugar da situao dos bens (se o imposto incidir sobre um bem) ou; 2) da ocorrncia dos atos ou fatos que deram origem obrigao (se o imposto incidir sobre ato ou operao). Obs.: No so raros os casos em que a lei restringe ou limita essa liberdade de escolha, sem que o judicirio se oponha a tal arbitrariedade. Ex.: Art. 4 da Lei do ITR (Lei nr. 9.393/96) determina que o domiclio do contribuinte o municpio onde est localizado o imvel. 6

7 10- Solidariedade (CTN, arts. 124/125) Instituto originrio do direito privado. No direito privado: pode ser ativo ou passivo. Pode decorrer da vontade das partes. No direito tributrio: s existe solidariedade passiva. Depende de lei e no da vontade das partes. 10.1 - Tipos de devedores solidrios (art. 124): 1) Solidariedade de fato (ou natural) : as pessoas que tenham interesse comum na situao que constitua o fato gerador da obrigao principal (solidariedade de fato); Ex.: IPTU e multiplicidade de proprietrios. O Municpio pode cobrar o imposto de qualque um dos proprietrios. 2) Solidariedade de direito (ou legal): as pessoas expressamente designadas por lei (solidariedade de direito, ou legal). Ex.: Art. 30, VI, da Lei 8.212/91. Esse dispositivo determina que o proprietrio, o incorporador, o dono da obra ou condmino da unidade imobiliria so solidrios com o construtor, pelo cumprimento das obrigaes para com a seguridade social. Obs.: A solidariedade prevista neste artigo no comporta beneficio de ordem. 10.2 Efeitos da solidariedade (art. 125): I - o pagamento efetuado por um dos obrigados aproveita aos demais; II - a iseno ou remisso de crdito exonera todos os obrigados, salvo se outorgada pessoalmente a um deles, subsistindo, nesse caso, a solidariedade quanto aos demais pelo saldo; III - a interrupo da prescrio, em favor ou contra um dos obrigados, favorece ou prejudica aos demais. - No caso do inciso I: , se o pagamento for feito apenas parcialmente por um dos devedores persiste a obrigao solidria quanto ao saldo restante, inclusive podendo ser cobrada do que efetuou o pagamento parcial. - No caso do inciso II: a iseno ou remisso pode ser objetiva (relacionado ao objeto do tributo) ou subjetiva (relacionada s condies pessoais do co-obrigado). - Iseno ou remisso objetiva: exonera todos os obrigados solidrios. Ex.: IPTU. Havendo iseno em razo do tamanho ou do valor do imvel, nenhum dos proprietrios pode ser cobrado pelo tributo. - Iseno ou remisso subjetiva: exonera apenas o co-obrigado beneficiado pela lei. Ex.: IPTU. Lei que isenta os proprietrios de imveis que so portadores de deficincia fsica do pagamento do tributo. No beneficia os demais proprietrios, que continuaro respondendo solidariamente pelo saldo da obrigao. 7

8 - No caso do inciso III: a interrupo da prescrio em favor da fazenda atinge os demais coobrigados, beneficiando ou prejudicando-os. Ex.1 (beneficia o Fisco): A citao feita a um dos scios da sociedade que operava irregularmente e j dissolvida, interrompe a prescrio a favor do Fisco, alcanando tambm os demais solidrios. Ex.2 (beneficia o contribuinte): Restituio de tributo indevido. A citao do Estado feita por um dos contribuintes interrompe a prescrio quanto aos demais contribuintes.