MEDIDA CAUTELAR EM MANDADO DE SEGURANA 32.326 DISTRITO FEDERAL RELATOR IMPTE.(S) ADV.(A/S) IMPDO.(A/S) PROC.(A/S)(ES) MS 32.326 MANDADO DE SEGURANA.

CONDENAO CRIMINAL DEFINITIVA DE PARLAMENTAR. RECLUSO EM REGIME INICIAL FECHADO POR TEMPO SUPERIOR AO QUE RESTA DE MANDATO. HIPTESE DE DECLARAO DE PERDA DO MANDATO PELA MESA (CF, ART. 55, 3). 1. A Constituio prev, como regra geral, que cabe a cada uma das Casas do Congresso Nacional, respectivamente, a deciso sobre a perda do mandato de Deputado ou Senador que sofrer condenao criminal transitada em julgado. 2. Esta regra geral, no entanto, no se aplica em caso de condenao em regime inicial fechado, que deva perdurar por tempo superior ao prazo remanescente do mandato parlamentar. Em tal situao, a perda do mandato se d automaticamente, por fora da impossibilidade jurdica e ftica de seu exerccio. 3. Como consequncia, quando se tratar de : MIN. ROBERTO BARROSO : CARLOS HENRIQUE FOCESI SAMPAIO : GUSTAVO GUILHERME BEZERRA KANFFER E OUTRO(A/S) : PRESIDENTE DA CMARA DOS DEPUTADOS : ADVOGADO -GERAL DA UNIO

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MS 32326 MC / DF Deputado cujo prazo de priso em regime fechado exceda o perodo que falta para a concluso de seu mandato, a perda se d como resultado direto e inexorvel da condenao, sendo a deciso da Cmara dos Deputados vinculada e declaratria. 4. Liminar concedida para suspender a deliberao do Plenrio da Cmara dos Deputados na Representao n 20, de 21.08.2013. I. RELATRIO 1. Trata-se de mandado de segurana, com requerimento de concesso de liminar, impetrado pelo Deputado Federal Carlos Sampaio contra ato do Presidente da Cmara dos Deputados, que submeteu ao Plenrio da Casa deliberao sobre a perda ou no do mandato do Deputado Federal Natan Donadon (Representao n 20/2013), condenado criminalmente em carter definitivo pelo Supremo Tribunal Federal a 13 (treze) anos, 4 (quatro) meses e 10 (dez) dias de recluso, em regime inicial fechado. Em essncia, o pedido do impetrante que seja reconhecido que, na hiptese, a perda do mandato parlamentar no est sujeita a deciso do Plenrio, mas a mera declarao da Mesa da Cmara dos Deputados. 2. Como causa de pedir, sustenta o impetrante que a Emenda Constitucional n 35, de 20.12.2001, ao tornar desnecessria a prvia licena da Casa Legislativa para a instaurao de processo penal em face de parlamentar, teria provocado uma mutao constitucional quanto ao sentido e alcance do art. 55, VI e 2 da Constituio. Como consequncia, no mais prevaleceria a exigncia de deliberao pelo Plenrio, para fins de perda do mandato, quando se trate de condenao criminal definitiva. Em outros termos: a nova redao dada aos 1 e 3

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MS 32326 MC / DF do art. 53 da Constituio teria tornado inaplicvel o procedimento previsto no 2 do art. 55 hiptese prevista no inciso VI. 3. No desenvolvimento do seu argumento, afirma o requerente que as referidas alteraes teriam adequado o 2 do art. 55 a outros preceitos constitucionais, tais como a autoridade do Poder Judicirio (art. 2), o respeito coisa julgada (art. 5, XXXVI) e a necessidade de gozo dos direitos polticos como condio de elegibilidade (art. 14, 3, II), que fica prejudicada com a condenao criminal transitada em julgado (art. 15, III). Com base nisso, conclui que, nessa hiptese, a perda do mandato deve apenas ser declarada pela Mesa (art. 55, 3). 4. No tocante legitimao ativa, invoca precedentes do Supremo Tribunal Federal e defende que foi violado seu direito lquido e certo de no participar de uma deliberao contrria ao procedimento previsto na Constituio. Alega urgncia para a concesso da medida liminar, uma vez que estaria em jogo a dignidade e a respeitabilidade das decises do Supremo Tribunal Federal e da Cmara dos Deputados, com risco de conflitos institucionais gravssimos e de desmoralizao do Parlamento. Pede a suspenso cautelar e a posterior anulao do ato tido como coator. o relatrio. Passo a decidir. PRELIMINARMENTE II. LEGITIMAO ATIVA E CABIMENTO DO MANDADO DE SEGURANA 5. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal j se consolidou no sentido de que parlamentares dispem de legitimidade ativa para questionar atos que importem ofensa ao devido processo legislativo, a includa qualquer violao s regras constitucionais acerca das deliberaes da Casa que integrem. Para tanto, no se exige que esteja

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MS 32326 MC / DF em jogo algum direito individual prprio, podendo a impetrao se destinar tutela de prerrogativas do cargo e ao funcionamento adequado da instituio. O que se protege, em ltima anlise, o direito lquido e certo de cada parlamentar integre a maioria ou a minoria de exercer o mandato popular que lhe foi conferido nos termos ditados pela Constituio1. 6. No h dvida, igualmente, quanto ao cabimento do mandado de segurana, na medida em que se est diante de um ato do Poder Pblico apontado como contrrio ao ordenamento jurdico. De fato, o ato apontado como coator consiste na submisso da Representao n 20/2013 ao Plenrio da Cmara dos Deputados, o que estaria em desacordo, segundo o impetrante, com o regime jurdico que a Constituio estabelece para a perda de mandato na hiptese em exame. Adicionalmente, argumenta ainda que o resultado da deliberao seria igualmente inconstitucional, por ter afastado a ocorrncia de consequncia que seria diretamente imposta pela Constituio a perda do mandato. A possibilidade de controle jurisdicional dos atos de carter poltico, sempre que suscitada questo de ndole constitucional, igualmente pacfica na jurisprudncia da Corte2. Ainda quanto ao cabimento, no considero que o fato de a Casa Legislativa j haver realizado uma deliberao impea o conhecimento do mandado de segurana. O que o impetrante pede , justamente, o reconhecimento de que o procedimento adotado viola a Constituio, de modo a que seja efetuada a declarao de perda do mandato por ato vinculado da Mesa Diretora. A deliberao j ocorrida no deu origem a um ato normativo e tampouco ter blindado o mandato contra a possibilidade de perda, notadamente se esta Corte vier a entender que seja essa a soluo imposta pela Constituio. A hiptese no se confunde, portanto, com a perda de objeto do mandado de segurana pela concluso do processo legislativo que se pretendia paralisar. 4
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8. Por essas razes, reconheo a legitimidade ativa do impetrante e considero cabvel o mandado de segurana. Passo, assim, ao exame do mrito do pedido cautelar formulado. MRITO DO PEDIDO CAUTELAR III. INTRODUO 9. No julgamento da Ao Penal 470, formaram-se duas linhas opostas de opinio, com algumas sutilezas dentro de cada uma delas. De um lado, a posio do relator, Min. Joaquim Barbosa, pela qual a perda do mandato seria uma decorrncia natural da condenao criminal transitada em julgado. Tal posio prevaleceu na ocasio e foi acompanhada, entre outros, pelo Min. Gilmar Mendes, que, em seu voto, props que a perda do mandato se desse por mera declarao da Mesa da Casa Legislativa nas seguintes situaes:
a) nos casos de condenao por crimes nos quais esteja nsita a improbidade administrativa; b) nos casos de condenao por outros crimes aos quais seja aplicada pena privativa de liberdade superior a 4 (quatro) anos, nos termos do art. 92, I, do Cdigo Penal, com a redao da Lei n 9.268/96.

10. De outro lado, a corrente na qual figuraram os Ministros Ricardo Lewandowski e Rosa Weber, entre outros, pela qual se entendeu que, em qualquer caso, a perda do mandato somente pode se dar por deciso do Plenrio da Casa Legislativa respectiva, nos termos do art. 55, VI e 2. Citando precedentes e doutrina, a Min. Rosa Weber sustentou que:
a) a Constituio, deliberadamente, tratou de maneira diversa a sano prtica de improbidade administrativa e a condenao criminal; b) contrrio boa tcnica hermenutica interpretar os

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incisos IV e VI, do art. 55 da Constituio luz do que prescreve o art. 92 do Cdigo Penal, norma infraconstitucional, o que importaria em uma inverso da hierarquia das fontes.

11. Pouco frente, no julgamento da Ao Penal 565, da relatoria da Ministra Crmen Lcia, o Plenrio do Supremo entendeu, por 6 votos a 4, que a perda do mandato dependeria de deciso da Casa Legislativa respectiva. Tratava-se da condenao do Senador Ivo Cassol por violao do art. 90 da Lei n 8.666, de 21.06.1993 (fraude em licitao), a uma pena de 4 anos, 8 meses e 26 dias, em regime inicial semiaberto. Alinho-me posio que ficou vencida na Ao Penal 470 e que veio a prevalecer na Ao Penal 565 , com uma nica exceo, que se impe como imperativo jurdico e ftico, a ser apreciada mais frente. IV. EXISTNCIA DE NORMA EXPRESSA E ESPECFICA ACERCA DA MATRIA 12. A moderna teoria jurdica tem dividido as questes judiciais, de acordo com o grau de dificuldade que elas abriguem, em casos fceis e casos difceis. Casos fceis so aqueles para os quais existe um resultado explcito no ordenamento jurdico, uma soluo pr-pronta, cabendo ao intrprete, to somente, o papel de faz-la incidir no caso concreto. Por exemplo: aos 70 anos, o servidor pblico deve passar compulsoriamente para a inatividade; ou: vendido o imvel, deve ser pago o respectivo imposto de transmisso. Casos difceis, ao revs, so aqueles para os quais no existe uma soluo pr-pronta no ordenamento jurdico. Para resolver o problema, o juiz ter de elaborar argumentativamente a resposta correta, considerando inmeras variveis, algumas delas metajurdicas. 13. o que ocorre em situaes nas quais exista uma omisso no ordenamento jurdico ou, ao menos, no exista norma expressa (unies homoafetivas, nepotismo); ou quando existam normas constitucionais aparentemente conflitantes (caso Ellwanger, que contrapunha a liberdade de expresso e a proteo contra o preconceito); 6
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MS 32326 MC / DF ou, ainda, em casos em relao aos quais existam desacordos morais razoveis, isto , nos quais pessoas esclarecidas e bem-intencionadas interpretam de maneira oposta o sentido da norma em questo (anencefalia, pesquisas com clulas-tronco embrionrias). Diante de um caso difcil, os elementos tradicionais de interpretao so insuficientes para resolver o problema e preciso recorrer a categorias tericas diferentes, associadas determinao do ncleo essencial de um princpio, concordncia prtica entre normas colidentes ou ponderao como tcnica de determinao da regra final a ser aplicada. 14. Com o respeito devido e merecido aos que pensam diferentemente, no considero que se esteja diante de um caso difcil, do ponto de vista tcnico. O art. 55, VI e 2 trazem em si a soluo do problema. Confira-se a dico dos dispositivos referidos:
Art. 55. Perder o mandato o Deputado ou Senador: () VI - que sofrer condenao criminal em sentena transitada em julgado. () 2 - Nos casos dos incisos I, II e VI, a perda do mandato ser decidida pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal, por voto secreto e maioria absoluta, mediante provocao da respectiva Mesa ou de partido poltico representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa.

15. Por haver norma expressa e explcita versando a questo, possvel utilizar, na soluo do problema, os quatro elementos tradicionais de interpretao jurdica: o gramatical, o histrico, o sistemtico e o teleolgico. o que se faz a seguir. V. INTERPRETAO SEMNTICA 16. A interpretao semntica, tambm referida como 7
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MS 32326 MC / DF gramatical, literal ou filolgica, o ponto de partida do intrprete, sempre que exista uma norma expressa acerca da matria que lhe caiba resolver. Embora, naturalmente, o esprito e os fins da norma sejam mais importantes que a sua literalidade, fora de dvida que o sentido mnimo e mximo das palavras figuram como limites atuao criativa do intrprete. Do contrrio, a linguagem perderia a capacidade de comunicar ideias e se transformaria em mero joguete a servio de qualquer objetivo. 17. Pois bem: a norma aqui analisada estabelece, de modo taxativo, que no caso de Deputado ou Senador condenado criminalmente por sentena transitada em julgado, a perda do mandato ser decidida pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal, por voto secreto e maioria absoluta. Veja-se: a norma no fala que em caso de condenao por alguns crimes, mas no por outros a deciso ser da Casa Legislativa. Tampouco prev que em alguns casos a deciso ser meramente declaratria, a ser tomada pela Mesa, e que em outros caber ao Plenrio, por manifestao secreta e maioria absoluta. Nada disso est dito ou est implcito no texto. 18. Em concluso: se o texto no comporta a interpretao pretendida, no possvel chegar a ela. J aqui seria possvel encerrar a questo. Segue-se em frente, no entanto, para exame dos outros elementos interpretativos. VI. INTERPRETAO HISTRICA 19. A previso de que a perda do mandato, em caso de condenao criminal, deveria depender de deciso do Plenrio da Casa Legislativa foi produto de Emenda Modificativa apresentada pelo Deputado Antero de Barros. No parecer elaborado em favor de sua aprovao, h referncia ao fato de que a inspirao original do autor da emenda decorria da constatao de que certas condutas, mesmo gerando

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MS 32326 MC / DF condenao criminal, no impedem, moral e politicamente, o exerccio do mandato. No se coloca em dvida a motivao subjetiva do autor da proposta. Porm, j na redao apresentada, no limitou ele a incidncia da norma a determinada categoria de crimes ou de situaes (culposos, sem violncia, que no sejam contra a Administrao Pblica etc). Ao contrrio, deu exigncia de deliberao pelo Plenrio carter geral. Tal sentido abrangente foi endossado no parecer referido, in verbis:
As razes invocadas pelo nobre Autor da emenda convencem-me de que a perda do mandato, na hiptese do inciso VI do art. 68, deve ser resultante de uma deliberao plenria, no se aplicando ao caso a automtica declarao dos membros da Mesa, compreensvel quanto aos fatos enumerados nos incisos III a V do artigo citado. Pela aprovao.

20. E mais: nos debates que se seguiram apresentao da proposta, o ento Deputado Nelson Jobim afirmou, com todas as letras, e sem qualquer restrio, que a perda do mandato deveria ser uma deciso soberana do Plenrio da Casa Legislativa. Confira-se:
Visa a emenda a repor (rectius: reparar) este equvoco e fazer com que a competncia para a perda do mandato, na hiptese de condenao em ao criminal ou em ao popular, seja do Plenrio da Cmara ou do Senado, e no de competncia da Mesa. Deste modo, tratar-se-ia de deciso poltica a ser tomada pelo Plenrio de cada uma das Casas, na hiptese de condenao judicial de um Parlamentar, e no teramos uma imediatez entre a condenao e a perda do mandato, em face da competncia que est contida no projeto. Portanto, fao um apelo aos Srs. Constituintes para que corrijam este equvoco, a fim de que, nas hipteses de condenao em ao criminal ou em ao popular, a perda do mandato seja uma deciso soberana do Plenrio da Cmara ou do Plenrio do Senado.

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21. Confirma-se, ento, que, ainda que a inspirao originria do autor da ideia pudesse ser limitativa, o debate constituinte a tornou ampla. E, mais que isso, o texto aprovado inequivocamente abrangente. Em suma: no possvel afirmar que a inteno subjetiva de um constituinte corresponda ao sentido histrico da norma, mormente quando ela no tenha sido dominante nos debates. Ainda que assim no fosse, pacfico em doutrina que a interpretao histrica, por si s, desempenha um papel secundrio, coadjuvante. Isso porque, uma vez posta em vigor, uma norma se liberta da vontade subjetiva que a criou e passa a ter uma existncia autnoma, um sentido prprio, determinado pela objetividade de seu texto. Que, no caso em exame, repita-se, inequvoco e taxativo. VII. INTERPRETAO SISTEMTICA 22. Um sistema pressupe unidade e harmonia. A interpretao sistemtica situa o dispositivo a ser interpretado dentro do contexto normativo geral e particular, estabelecendo a conexo prpria com outras normas, de modo a evitar contradies e antinomias. No caso em exame, no plano constitucional, cabe verificar as interaes entre o art. 55, VI e 2 e cinco outros dispositivos: (i) o art. 15, III; (ii) o art. 55, IV; (iii) o art. 15, V; (iv) o art. 55, III; e (v) o art. 56, II. 23. No existe antinomia entre o art. 55, VI e 2, de um lado, e o art. 15, III, de outro. Este ltimo dispositivo prev:
Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: (...) III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos.

24.

proposio

que

concilia

ambas

as

normas

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MS 32326 MC / DF relativamente singela e pode ser assim enunciada: a perda ou suspenso dos direitos polticos se dar no caso de condenao criminal transitada em julgado, sendo que, em se tratando de Deputado e Senador, ela estar sujeita a deciso do Plenrio da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, por voto secreto e maioria absoluta. Entendimento anlogo j fora adotado pelo STF no RE 179.502, Rel. Min. Moreira Alves. Criou-se, portanto, uma regra especfica em relao a Deputados e Senadores. E, efetivamente, h um elemento distintivo na situao desses agentes: o fato de serem titulares de mandato parlamentar, conferido por votao popular. Independentemente de se achar essa soluo boa ou ruim, o fato que a distino no se assenta em fundamento irrazovel. 25. J o inciso IV do art. 553, ao prever que perder o mandato o Deputado ou Senador que perder ou tiver suspensos os direitos polticos, naturalmente, no se refere hiptese de condenao criminal, que est prevista no inciso VI, logo adiante. Vale dizer: nos casos de perda ou suspenso dos direitos polticos em geral, a perda do mandato se d por declarao da Mesa; nos casos de condenao criminal, por deliberao do Plenrio. Novamente, qualquer pessoa pode achar que no boa a soluo. Mas certamente no h antinomia. 26. O art. 15, V4 prev a perda ou suspenso dos direitos polticos nos casos de improbidade administrativa. Nesse caso, a perda do mandato se d por simples declarao da Mesa da Casa Legislativa, nos termos do art. 55, 3. A nica concluso a que se pode chegar que o constituinte tratou a condenao por improbidade diferentemente da condenao criminal. possvel criticar tal deciso poltica. Mas fora de dvida que, em relao condenao criminal, o constituinte foi explcito quanto a caber a deciso no a declarao ao Congresso, ao contrrio do que ocorre na suspenso dos direitos polticos motivada por improbidade. Onde h omisso, possvel uma interpretao integradora. Mas onde h norma expressa, no se pode contravir o seu sentido mnimo. 11
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27. O art. 55, III, prev uma outra hiptese de perda de mandato nesse caso a ser apenas declarada pela Mesa da Casa (art. 55, 3) , que envolve o no comparecimento, em cada sesso legislativa, tera parte das sesses ordinrias da Casa a que pertencer, salvo licena ou misso por esta autorizada. O art. 56, II, por seu turno, prev que a licena para tratar de interesse particular no poder ultrapassar cento e vinte dias por sesso legislativa. No h igualmente qualquer antinomia, em tese, entre tais disposies constitucionais e o art. 55, VI e 2. Nada obstante, elas enunciam uma evidncia, que, alm de decorrer da realidade ftica, tambm jurdico-constitucional: o exerccio do mandato depende do comparecimento fsico do parlamentar s reunies da Casa. Essa percepo, alis, partilhada pela prpria Casa Legislativa, como demonstra a deciso de convocar imediatamente o suplente do Deputado condenado, tomada pelo Presidente da Cmara dos Deputados. VIII. INTERPRETAO TELEOLGICA 28. A interpretao teleolgica visa realizao dos fins previstos na norma, concretizao, no mundo dos fatos, do propsito abrigado na Constituio. Quais seriam, ento, os objetivos visados pelo 2 do art. 55, ao prever que a deciso sobre a perda do mandato seria da Casa Legislativa? Qual o valor subjacente a tal regra? A resposta me parece inequvoca: preservar a separao de Poderes, garantindo Casa Legislativa a competncia para definir, afinal, acerca da continuidade ou no do exerccio do mandato por um de seus membros. Esta no era a nica soluo possvel e, provavelmente, no a melhor. Mas esta foi a deciso poltica do constituinte. O Judicirio tem a competncia privativa de condenar o acusado s sanes previstas no Cdigo Penal, que so as penas privativas de liberdade, restritivas de direito e de multa (CP, art. 32). Porm, quanto a um dos possveis efeitos da condenao a perda do mandato , por afetar diretamente a composio da Casa Legislativa, caber a ela a ltima palavra.

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29. Relembre-se que a Cmara ou o Senado tm o poder, inclusive, de sustar o andamento da ao penal contra parlamentar (CF, art. 53, 3). Portanto, pela sistemtica constitucional, o Legislativo pode at mesmo impedir a atuao do Judicirio. Se assim , vale dizer, se tem competncia para impedir o processo, no ilgico que possa neutralizar um efeito secundrio da condenao, que a perda do mandato. A esse propsito, no estou de acordo com o ponto de vista de que se a Casa Legislativa no tiver exercido o poder de sustar a ao penal, no poder deixar de decretar a perda do mandato. Trata-se de juzos polticos distintos, a serem feitos em momento e contexto diversos. 30. O raciocnio jurdico envolvido na hiptese no anlogo ao que levou ao reconhecimento das unies estveis homoafetivas, por interpretao do art. 226, 3, da Constituio. Por duas razes essenciais. Em primeiro lugar, ali havia uma omisso normativa: nem a Constituio nem a lei tratavam do tema. Em segundo lugar, tratava-se do reconhecimento de um direito fundamental liberdade de orientao sexual e igualdade entre as pessoas. No caso presente, no est em questo um direito fundamental, mas a exacerbao de um mecanismo de interferncia de um Poder sobre outro. Nesse domnio, ao contrrio, a regra geral h de ser a interpretao estrita, no cabendo ao Judicirio esvaziar as prerrogativas institucionais expressamente conferidas a outro Poder, por discordar de sua inspirao. IX. SNTESE DAS IDEIAS DESENVOLVIDAS AT AQUI 31. As consideraes expostas ao longo da presente deciso baseiam-se em uma anlise jurdica do sistema constitucional vigente, valendo-se dos elementos tradicionais de interpretao universalmente adotados. O Direito tem possibilidades e limites, e o intrprete no deve como ningum deve, nessa vida presumir demais de si mesmo, transformando-se em constituinte ou legislador. certo que interpretar

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MS 32326 MC / DF nem sempre uma funo de puro conhecimento tcnico, envolvendo, muitas vezes, uma parcela de vontade e de criao. Mas se o texto inequvoco da norma no funcionar como limite ao intrprete, o Direito se diluir na poltica, e os tribunais perdero o seu papel de rbitros imparciais. 32. Nada obstante isso, e para que no haja qualquer dvida, penso que o Congresso Nacional, por suas duas Casas, deveria, como regra geral, decidir pela perda do mandato de parlamentares condenados definitivamente por crimes graves. Inclusive e especialmente quando se tratar de crimes contra a Administrao Pblica. Trata-se de um dever moral e a sociedade deveria cobrar seu cumprimento. A Constituio, no entanto, no transformou esse dever moral em obrigao jurdica. Ao contrrio, abriu espao para um juzo poltico do Congresso. Imaginar o Poder Judicirio como um tutor geral da Repblica, alm de comprometer a legitimidade democrtica do poder poltico, significaria decretar a menoridade das demais instituies. 33. Este imbroglio relativamente perda de mandato parlamentar, em caso de condenao criminal, deve funcionar como um chamamento ao Legislativo. O sistema constitucional na matria muito ruim. Alis, o Congresso Nacional, atuando como poder constituinte reformador, j discute a aprovao de Proposta de Emenda Constitucional que torna a perda do mandato automtica nas hipteses de crimes contra a Administrao e de crimes graves. At que isso seja feito, preciso resistir tentao de produzir este resultado violando a Constituio. O precedente abriria a porta para um tipo de hegemonia judicial que, em breve espao de tempo, poderia produzir um curto circuito nas instituies. 34. Sem prejuzo dessas consideraes, entendo que a regra geral do art. 55, VI e 2 no se aplica na hiptese aqui analisada. No difcil demonstrar o ponto.

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X. UMA EXCEO OBJETIVA REGRA GERAL: CONDENAES PENA DE RECLUSO EM REGIME INICIAL FECHADO, COM DURAO SUPERIOR AO TEMPO
REMANESCENTE DE MANDATO

35. O Cdigo Penal brasileiro prev e disciplina trs modalidades de penas (art. 32): (i) privativas de liberdade (recluso ou deteno); (ii) restritiva de direitos e (iii) multa. A pena privativa de liberdade, na modalidade recluso, deve ser cumprida em um de trs regimes: fechado, semiaberto e aberto (art. 33 e 2). O condenado a pena superior a 8 (oito) anos dever comear a cumpri-la em regime fechado. O condenado a pena igual ou inferior a 8 (oito) anos, se no for reincidente, pode cumpri-la desde o incio em regime semiaberto. J o condenado a pena inferior a 4 (quatro) anos, desde que no reincidente, pode cumprila desde o comeo em regime aberto. Tudo isso nos termos do art. 33 e 2 do Cdigo Penal. Por fim, luz da Lei de Execues Penais (Lei n 7.210, de 11.07.84), a pena privativa de liberdade executada de forma progressiva: aps cumprir 1/6 (um sexto) da pena, o preso de bom comportamento passa para o regime seguinte (art. 112). 36. De acordo com a legislao em vigor e a interpretao judicial que lhe tem sido dada, o preso em regime aberto e semiaberto pode ser autorizado prestao de trabalho externo, independentemente do cumprimento mnimo de 1/6 da pena. Este tem sido o entendimento pacfico do Superior Tribunal de Justia, podendo-se citar, exemplificativamente, os acrdos proferidos no HC 251.107 e no HC 255.781, ambos julgados este ano5. Por outro lado, no tocante ao preso em regime fechado, a Lei de Execues Penais (arts. 36 e 37) no apenas restringe o trabalho externo como exige o cumprimento mnimo de 1/6 (um sexto) da pena. Reiterando: o preso em regime fechado tem restries severas ao trabalho externo, alm de no poder prest-lo antes do cumprimento do sexto inicial da pena.

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MS 32326 MC / DF 37. Disso resulta que o condenado em regime inicial fechado, cujo perodo remanescente de mandato seja inferior a 1/6 (um sexto) da pena a que foi condenado isto , ao tempo mnimo que ter de permanecer necessariamente na penitenciria (LEP, art. 87) , no pode conservar o mandato. que, nessa situao, verifica-se uma impossibilidade jurdica e fsica para o exerccio do mandato. Jurdica, porque uma das condies mnimas exigidas pela Constituio para o exerccio do mandato o comparecimento s sesses da Casa (CF, arts. 55, III, e 56, II). E fsica, porque ele simplesmente no tem como estar presente ao local onde se realizam os trabalhos e, sobretudo, as sesses deliberativas da Casa Legislativa. Veja-se, ento: o mandato do Deputado Natan Donadon terminaria em 31.01.2015, isto , cerca de 17 (dezessete) meses aps a deliberao da Cmara, que se deu em 28.08.2013. Porm, 1/6 da sua pena de 13 anos, 4 meses e 10 dias corresponde a pouco mais de 26 meses. Logo, o prazo de cumprimento de pena em regime fechado ultrapassa o perodo restante do seu mandato. 38. Note-se que a competncia para a imposio do regime fechado , induvidosamente, do Supremo Tribunal Federal. A Cmara dos Deputados no tem poder sobre a aplicao da pena. Isso significa dizer que, em tal contexto, sob qualquer ponto de vista que se venha a adotar, a Casa Legislativa no possui qualquer margem de discricionariedade. No se trata aqui de uma deciso poltica sua, na medida em que a impossibilidade jurdica e fsica de conservao do mandato uma decorrncia direta da fixao do regime fechado pelo STF, por prazo superior ao que restava de mandato parlamentar. Nesta hiptese, caber Mesa da Cmara, to somente, a prtica de um ato vinculado, de natureza declaratria da situao jurdica de impossibilidade que decorre do acrdo. 39. Em rigor, luz do que dispem os art. 55, III 6 e 56, II7 da Constituio, seria possvel cogitar da perda automtica de mandato em todos os casos de priso em regime fechado cujo prazo ultrapassar um 16
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MS 32326 MC / DF tero das sesses ordinrias ou, no mximo, cento e vinte dias. Com efeito, o art. 55, III estabelece que perder o mandato o Deputado ou Senador que deixar de comparecer, em cada sesso legislativa, tera parte das sesses ordinrias da Casa a que pertencer, salvo licena ou misso por esta autorizada. A pena de priso no parece se enquadrar em nenhuma das duas hipteses. Mas ainda que fosse possvel a licena, ela no poderia exceder, nos termos do art. 56, II, o prazo de cento e vinte dias. De todo modo, no h necessidade de expandir essa discusso para a soluo do caso presente. XI. CONCLUSO 40. De tudo que vem de ser exposto e examinado, possvel assentar, em concluso: A. A Constituio prev, como regra geral, que cabe a cada uma das Casas do Congresso Nacional, respectivamente, a deciso sobre a perda do mandato de Deputado ou Senador que sofrer condenao criminal transitada em julgado. B. Esta regra geral, no entanto, no se aplica em caso de condenao em regime inicial fechado, por tempo superior ao prazo remanescente do mandato parlamentar. Em tal situao, a perda do mandato se d automaticamente, por fora da impossibilidade jurdica e fsica de seu exerccio. C. Como consequncia, quando se tratar de Deputado cujo prazo de priso em regime fechado exceda o perodo que falta para a concluso de seu mandato, a perda se d como resultado direto e inexorvel da condenao, sendo a deciso da Cmara dos Deputados vinculada e declaratria. D. Acrescente-se que o tratamento constitucional dado ao tema no bom e apresenta sequelas institucionais indesejveis. Todavia, cabe ao Congresso Nacional, por meio de emenda constitucional, rever o sistema vigente.

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MS 32326 MC / DF

DISPOSITIVO: Verifico estarem presentes os elementos que autorizam a concesso de medida liminar inaudita altera pars (antes mesmo de ouvir a autoridade impetrada). Isto porque vislumbro fumus boni iuris (aparncia de bom direito) no pedido formulado, por considerar relevante e juridicamente plausvel o fundamento de que, no caso em exame, a perda do mandato deveria decorrer automaticamente da condenao judicial, sendo o ato da Mesa da Cmara dos Deputados vinculado e declaratrio. Assim entendo porque o perodo de pena a ser cumprido em regime fechado excede o prazo remanescente do mandato, tornando sua conservao impossvel, tanto do ponto de vista jurdico quanto ftico 8. Considero, ademais, haver periculum in mora (perigo na demora) pela gravidade moral e institucional de se manterem os efeitos de uma deciso poltica que, desconsiderando uma impossibilidade ftica e jurdica, chancela a existncia de um Deputado presidirio, cumprindo pena de mais de 13 (treze) anos, em regime inicial fechado. A indignao cvica, a perplexidade jurdica, o abalo s instituies e o constrangimento que tal situao gera para os Poderes constitudos legitimam a atuao imediata do Judicirio. Como consequncia, suspendo os efeitos da deliberao do Plenrio da Cmara dos Deputados acerca da Representao n 20, de 21 de agosto de 2013, at o julgamento definitivo do presente mandado de segurana pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal. Esclareo que a presente deciso no produz a perda automtica do mandato, cuja declarao ainda quando constitua ato vinculado de atribuio da Mesa da Cmara. Notifique-se a digna autoridade impetrada da presente deciso e para que preste as informaes, no prazo legal de 10 (dez) dias. 18
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MS 32326 MC / DF Na sequncia, d-se cincia Advocacia-Geral da Unio para que, querendo, ingresse no feito (Lei n 12.016, art. 7, II), e oua-se a Procuradoria-Geral da Repblica. Publique-se. Braslia, 2 de setembro de 2013. MINISTRO LUS ROBERTO BARROSO Relator

Notas 1. STF, DJ 18 jun. 2004, MS 24.642/DF, Rel. Min. Carlos Velloso: CONSTITUCIONAL. PROCESSO LEGISLATIVO: CONTROLE JUDICIAL. MANDADO DE SEGURANA. I. - O parlamentar tem legitimidade ativa para impetrar mandado de segurana com a finalidade de coibir atos praticados no processo de aprovao de leis e emendas constitucionais que no se compatibilizam com o processo legislativo constitucional. Legitimidade ativa do parlamentar, apenas. II. Precedentes do STF: MS 20.257/DF, Ministro Moreira Alves (leading case), RTJ 99/1031; MS 21.642/DF, Ministro Celso de Mello, RDA 191/200; MS 21.303-AgR/DF, Ministro Octavio Gallotti, RTJ 139/783; MS 24.356/DF, Ministro Carlos Velloso, "DJ" de 12.09.2003. (). 2. DJe 17 dez. 2009, MS 26.441, Rel. Min. Celso de Mello: Mandado de segurana Preliminares rejeitadas Pretendida incognoscibilidade da ao mandamental, porque de natureza "interna corporis" o ato impugnado Possibilidade de controle jurisdicional dos atos de carter poltico, sempre que suscitada questo de ndole constitucional - O mandado de segurana como processo documental e a noo de direito lquido e certo Necessidade de prova pr-constituda Configurao, na

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MS 32326 MC / DF espcie, da liquidez dos fatos subjacentes pretenso mandamental Comisso parlamentar de inqurito Direito de oposio Prerrogativa das minorias parlamentares - Expresso do postulado democrtico Direito impregnado de estatura constitucional Instaurao de inqurito parlamentar e composio da respectiva CPI Impossibilidade de a maioria parlamentar frustrar, no mbito de qualquer das Casas do Congresso Nacional, o exerccio, pelas minorias legislativas, do direito constitucional investigao parlamentar (CF, art. 58, 3) Mandado de segurana concedido. O estatuto constitucional das minorias parlamentares: a participao ativa, no Congresso Nacional, dos grupos minoritrios, a quem assiste o direito de fiscalizar o exerccio do poder. 3. CF/88, art. 55: Perder o mandato o Deputado ou Senador: (...) IV - que perder ou tiver suspensos os direitos politicos. (). 4. Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: (...) V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4. 5. HC 251.107/STJ, Rel. Min Laurita Vaz, j. 12.03.2013: HABEAS CORPUS. EXECUO PENAL. REGIME INICIAL SEMIABERTO. BENEFCIO DO TRABALHO EXTERNO CONCEDIDO PELO JUZO DAS EXECUES E CASSADO PELO TRIBUNAL A QUO. DIREITO DO CONDENADO INDEPENDENTEMENTE DE CUMPRIMENTO MNIMO DA PENA, DESDE QUE PRESENTES CONDIES PESSOAIS FAVORVEIS. ORDEM CONCEDIDA. 1. Admite-se a concesso do trabalho externo ao condenado em regime semiaberto, independentemente do cumprimento de, no mnimo, 1/6 da pena, desde que verificadas condies pessoais favorveis pelo Juzo das Execues Penais. Precedentes. 2. Ordem concedida, para permitir o trabalho externo do Paciente, nos moldes determinados pelo Juiz de primeiro grau. E tambm: HC 255.781/STJ, julgado em 07.02.2013, Rel. Min Assis Moura: EXECUO PENAL. HABEAS CORPUS. (1) IMPETRAO SUBSTITUTIVA DE RECURSO ESPECIAL. IMPROPRIEDADE DA VIA ELEITA. (2) REGIME SEMIABERTO. TRABALHO EXTERNO. CUMPRIMENTO DE 1/6 DA PENA. DESNECESSIDADE.

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MS 32326 MC / DF PRECEDENTES. PATENTE ILEGALIDADE. CONCESSO DA ORDEM DE OFCIO. 1. imperiosa a necessidade de racionalizao do emprego do habeas corpus, em prestgio ao mbito de cognio da garantia constitucional, e, em louvor lgica do sistema recursal. In casu, foi impetrada indevidamente a ordem como substitutiva de recurso especial. 2. Este Superior Tribunal de Justia sufragou o entendimento de que no necessrio o cumprimento de 1/6 (um sexto) da pena para se autorizar o condenado em regime inicial semiaberto a exercer trabalho externo. Ressalvado o ponto de vista desta Relatora. 3. Ordem no conhecida; concedido habeas corpus de ofcio para restabelecer a deciso de primeiro grau, que assegurou ao paciente o benefcio do trabalho externo, independentemente do cumprimento de 1/6 (um sexto) da pena. 6. CF/88, art. 55: Perder o mandato o Deputado ou Senador: () III - que deixar de comparecer, em cada sesso legislativa, tera parte das sesses ordinrias da Casa a que pertencer, salvo licena ou misso por esta autorizada; (). 7. CF/88, art. 56: No perder o mandato o Deputado ou Senador: (...) II licenciado pela respectiva Casa por motivo de doena, ou para tratar, sem remunerao, de interesse particular, desde que, neste caso, o afastamento no ultrapasse cento e vinte dias por sesso legislativa. 8. Como se constata, singelamente, o fundamento aqui utilizado diverso do que foi deduzido pelo impetrante. Tal circunstncia no apresenta qualquer dificuldade processual. Uma vez conhecido o mandado de segurana, cabe ao juiz, de ofcio, aplicar o Direito que lhe parea cabvel.

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