CONTRATOS

Eduardo de Assis Brasil Rocha

Procurador Federal Diretor da FADISMA Professor da UFSM Fone: (55) 3220-2500 eduardo@fadisma.com.br

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Teoria Geral. Entendido o fato jurdico lato sensu como sendo, genericamente,

o fato do mundo dos fatos que sofreu um processo de jurisdicizao 1, aquele, ao ingressar no mundo jurdico, obedecer a seguinte classificao: Fatos jurdicos stricto sensu so fatos do mundo dos fatos que ao ingressarem no mundo jurdico no apresentam na composio do seu suporte ftico o elemento vontade. So exemplos: concepo, nascimento com vida, deficincia mental, parentesco, morte, viuvez, ausncia. Atos jurdicos so fatos do mundo dos fatos que ao ingressarem no mundo jurdico apresentam necessariamente na composio do seu suporte ftico o elemento vontade. So exemplos: constituio de domiclio, perdo, quitao, gesto de negcio sem mandato, testamento. Atos-fatos jurdicos so fatos do mundo dos fatos que ao ingressarem no mundo jurdico, embora tendo o elemento vontade e a
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o processo de transformao dos fatos do mundo dos fatos, abstratamente previstos em uma regra jurdica, em um fato jurdico, atravs da incidncia de dita regra jurdica em um suporte ftico in concreto. Sobre a teoria do fato jurdico, vide F. C. PONTES DE MIRANDA, in Tratado de Direito Privado, Rio de Janeiro: Borsoi, 1970. v. 1 a 6 e MARCOS BERNARDES DE MELLO, in Teoria do Fato Jurdico Plano da Existncia, 12. ed., So Paulo: Saraiva, 2003.

2 participao humana nos seus elementos constitutivos, os mesmos so irrelevantes para a composio do suporte ftico. Trata-se de um ato que tratado pelo Direito como um fato. So exemplos: pagamento, abandono da propriedade, abandono da posse, fixao da residncia, imposio do nome. Fatos jurdicos ilcitos2 so fatos do mundo dos fatos que ingressam no mundo jurdico sem o elemento vontade, mas produzindo uma eficcia reativa. exemplo a responsabilidade do devedor, em caso de fora maior ou de caso fortuito, previstos no Art. 399 do NCC3. Atos ilcitos so fatos do mundo dos fatos que ingressam no mundo jurdico com o elemento vontade na composio do suporte ftico, mas produzindo uma eficcia reativa. exemplo a responsabilidade aquiliana prevista no Art. 186 do NCC. Atos-fatos ilcitos apresentam a mesma composio da sua respectiva figura lcita, apenas diferenciando no que diz respeito irradiao dos seus efeitos, que tambm reativa. exemplo o uso anormal da propriedade, previsto no Art. 1277 do NCC. Negcios jurdicos so fatos do mundo dos fatos que ingressam no mundo jurdico, possuindo tambm em seu suporte ftico o elemento vontade, mas esta de maneira qualificada, com possibilidade de autoregramento e escolha de categorias jurdicas (= declarao de vontade). Os atos jurdicos, embora possuam o elemento vontade na composio de seu suporte ftico, esta no se apresenta de maneira qualificada como nos
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A ilicitude representa a irradiao de uma eficcia reativa, sancionadora ou punitiva. Equivocadas as conceituaes que induzem a crer que a ilicitude vem a ser uma figura contra o Direito ou fora do mundo jurdico. A ilicitude jurdica e est dentro do mundo jurdico. 3 A situao prevista requer que o devedor esteja em mora para com o credor, para responder por prejuzos decorrentes do caso fortuito (= imprevisibilidade) e da fora maior (= inevitabilidade).

3 negcios jurdicos, mas sim exatamente dentro dos parmetros fixados pela lei (= manifestao de vontade). Os negcios jurdicos, por sua vez, se classificam em contratos e declaraes unilaterais de vontade. Oportuno ainda referir que no existe a figura do negcio jurdico ilcito, pois a mesma no se coaduna com o conceito de ilicitude antes referido, que vem a ser a irradiao de uma eficcia reativa, sancionadora ou punitiva. Na verdade, o que pode existir um negcio jurdico com objeto ilcito, que, no entanto, no levar ilicitude do mesmo, mas sim a sua invalidade.

2.-

Dos Contratos. Dentro da classificao do negcio jurdico, pode-se afirmar que

o contrato seria um acordo convergente de vontades, com a finalidade de produzir os efeitos pretendidos pelas partes contratantes; enquanto as declaraes unilaterais de vontade emanariam apenas de um dos contratantes, de forma potestativa, a qual o outro contratante deve se sujeitar4. Com o novo Cdigo Civil, a matria contratual sofreu modificaes estruturais no que diz respeito funo social do contrato e ao princpio da boa f contratual. Neste sentido, o Art. 421 do NCC dispe que A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato.

So exemplos de declaraes unilaterais de vontade as promessas de recompensa, a gesto de negcios, os ttulos ao portador, as autorizaes.

4 O novo Cdigo Civil abandonou a concepo da Teoria Individualista do Contrato, que era literalmente baseada nos princpios da autonomia da vontade e da obrigatoriedade das convenes (pacta sund servanda). Passou-se, assim, a se adotar a Teoria Socializante do Contrato, no no sentido ideolgico5, mas sim no sentido da possibilidade de interveno estatal no contrato, com o objetivo de tentar preservar de forma razovel a igualdade entre os contratantes. O Estado intervm para harmonizar as vontades individuais com os interesses gerais. Objetiva colocar o conceito de contrato (= acordo convergente de vontades) no somente a servio dos contratantes, mas sim do interesse geral6. Na verdade, a Teoria Socializante do Contrato j vinha sendo adotada pela jurisprudncia, especialmente aps o CDC7 e pela doutrina8. Na mesma linha, dispe o Art. 422 do NCC, que Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como na sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.
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Neste sentido, vide o artigo de ADRIANA MANDIM THEODORO DE MELLO, publicado na Revista Jurdica, vol. 294, p. 32, que preleciona: No haver o juiz de afastar a regulamentao decorrente da autonomia privada, que a fonte por excelncia das obrigaes, a fim de realizar opes polticas de competncia do legislador. A interveno estatal, seja atravs do legislador (normas imperativas restritivas da autonomia), seja atravs do juiz (modificando o contedo do contrato ou retirando-lhe a obrigatoriedade), em um sistema econmico e poltico que se sustenta na livre iniciativa e na propriedade privada, no pode ultrapassar os limites da excepcionalidade e razoabilidade, sob pena de se condenar a sociedade instabilidade e estagnao econmica. O contrato , como j se disse, o veculo do desenvolvimento, da acumulao e da circulao de riquezas, e do progresso. 6 Sobre a funo social do contrato no novo Cdigo Civil Brasileiro, veja os artigos publicados in RDP 10/09, RDP 12/50, RDP 12/135, RDP 13/99, Revista Jurdica 308/7. Sobre a natureza social e moderna dos contratos, vide artigo do Des. Armnio Jos Abreu Lima da Rosa, publicado in RDP 02/289. 7 Neste sentido, vide o acrdo dos Embargos Infringentes n 598153922, 10 Grupo Cvel do TJRGS, Rel. Des. Armnio Jos Abreu Lima da Rosa, j. 25.09.98, publicado na Revista de Direito Privado, vol. 02, p. 289, in verbis: No mais possvel cogitar do contrato como instrumento destinado puramente a atender anseios e apetites individuais, mas como veculo de realizao de um harmnico desenvolvimento social, com preservao de valores ticos, fundindo-se o particular e o pblico num todo ideal. Por isso, o dogma da autonomia da vontade, na concepo ps-moderna do direito contratual, no mais atrai vassalagem. 8 Vide a respeito, a excelente obra de JUDITH MARTINS-COSTA, A Boa-F no Direito Privado, So Paulo: RT, 2000.

5 Ao lado da socializao do contrato, foi consagrado o princpio da boa-f objetiva contratual9, de modo que, na relao contratual as partes devem se conduzir de maneira legal, honesta, tica, proba, podendo haver interveno estatal, caso a caso, quando no forem observadas estas circunstncias10. Desta forma, so instrumentos para a efetivao concreta da Teoria Socializante do Contrato, segundo o NCC: Coibido o Abuso de Direito Art. 187. No h necessidade de comprovar a inteno de causar prejuzo vtima11. Leso Art. 157 Estado de Perigo Art. 156 Reviso Contratual Art. 317 Resoluo Contratual Art. 478 Vedao do Enriquecimento sem causa12 Art. 884 Por sua vez, quanto classificao dos contratos, o novo Cdigo Civil manteve a diviso tradicional: Bilaterais ou sinalagmticos e Unilaterais ou no

sinalagmticos: existncia ou no de obrigaes recprocas para ambos os contratantes. No h que se confundir com a natureza bilateral de todos os contratos, que significa a necessria convergncia de vontades de ambos os contratantes para a sua formao.
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A boa f subjetiva se refere ao comportamento e s intenes intrnsecas dos contratantes; enquanto a boa f objetiva se refere a normas de comportamento tico gerais, sendo deveres anexos e paralelos ao contrato. 10 Ainda sobre o princpio da boa f, vide o REsp 595.631-SC, da 3 Turma do STJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, publicada in COAD/ADV, ementa 111.374. 11 Sobre o tema, veja RDP 11/68, Selees Jurdicas da COAD 03/2003, p. 16 e COAD/INF 2005, p. 1006. 12 Neste sentido, vide COAD/INF 2003, p. 468.

6 Gratuitos ou Onerosos: quanto h ou no uma contraprestao atravs de pagamento por um dos contratantes. Comutativos ou No Comutativos: quando h ou no uma equivalncia entre a prestao e a contraprestao. Aleatrios e No Aleatrios: quando h ou no a certeza quanto prestao ou contraprestao. Consensuais e Reais: quando se aperfeioam apenas com o consentimento, ou quando necessitam da efetiva entrega da coisa contedo da prestao. Solene ou formais e No Solenes ou informais: quando se exige ou no a forma e a solenidade que so previstas em lei. Personalssimos e Pessoais: quando so realizados intuito personae, levando-se em conta especificamente a parte contratante, ou no. Adeso: quando o objeto do contrato e as clusulas contratuais j esto previamente estipulados por um dos contratantes, aos quais a outra parte ir apenas aderir. No perde a sua natureza contratual, mas deve ser observada a questo relativa s clusulas abusivas13.

3.13

Requisitos dos Contratos.

Sobre as condies gerais dos negcios, vide artigo de DIETER SCHWAB, publicado in AJURIS 41/07. Vide, tambm, sobre os contratos de adeso AJURIS 56/56, RDC 59/19. Sobre clusulas gerais nos contratos, vide RDP 04/09.

7 Sobre os requisitos dos contratos, devem ser examinados, genericamente, os seguintes elementos: Sujeitos: So as pessoas envolvidas no negcio jurdico, que podem ser pessoas naturais (fsicas) ou jurdicas. No plano da existncia a preocupao somente com a suficincia ou insuficincia do suporte ftico, ou seja, se existe ou no o elemento sujeito na composio do suporte ftico. A existncia jurdica do sujeito conseqncia da sua personalidade jurdica, que vem a ser uma aptido genrica para adquirir direitos e contrair obrigaes ou deveres na ordem civil, sendo um pressuposto para a insero e atuao da pessoa na ordem jurdica. No plano da validade a preocupao passa a ser com a eficincia ou deficincia do suporte ftico, ou seja, se uma vez existente o sujeito, este se apresenta vlido ou invlido na composio do suporte ftico. A validade jurdica do sujeito conseqncia da sua capacidade jurdica, para as pessoas naturais, e da sua devida presentao jurdica, para as pessoas jurdicas, na forma de sus atos constitutivos. Enquanto a personalidade jurdica vem a ser uma aptido genrica para adquirir direitos e contrair obrigaes ou deveres na ordem civil, ou seja, uma potencialidade de adquirir direitos ou de contrair obrigaes, a capacidade jurdica vem a ser o limite desta potencialidade. Trata-se de uma aptido especfica e limitada para exercer direitos e obrigaes. Todas as pessoas so portadoras da capacidade de aquisio de direitos (= capacidade de direito ou personalidade), mas nem todas as pessoas so portadoras da capacidade de exerccio de direitos (= capacidade de fato).

8 Ainda h que se referir a figura da legitimao, que vem a ser uma capacidade especial exigida em certas situaes, devendo ser considerada apenas para a prtica de determinados atos e negcios jurdicos (vnia conjugal, consentimento dos demais descendentes, tutores, curadores, estrangeiros). Vontade: Representa o elemento subjetivo, responsvel pela declarao nos negcios e pela manifestao nos atos jurdicos. No plano da existncia a anlise do elemento vontade cinge-se presena ou no do querer dos sujeitos na consecuo do negcio jurdico. A declarao de vontade pode ser expressa, tcita ou presumida. Esta ltima proveniente do silncio, mas somente naquelas atividades contnuas, quando as circunstncias ou os usos a autorizam (Arts. 111 e 432 do NCC). A declarao de vontade ainda subsiste mesmo que o seu autor haja feito mediante reserva mental, salvo se de conhecimento do destinatrio (Art. 110 NCC). Ainda no que se refere ao consenso, devem ser analisados os elementos formadores do contrato, quais sejam, a proposta e a aceitao14. A proposta representa a oferta dos termos de um negcio jurdico pelo proponente (= policitante), convidando a outra parte para com ele contratar (Art. 427 NCC). Embora a lei fale que a proposta obriga o proponente, na verdade ela est somente vinculando o proponente, pois sem a aceitao o contrato ainda no se formou e, portanto, no h que se falar em
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Sobre a proposta e aceitao no novo Cdigo Civil, especialmente luz da ps-modernidade, vide artigo de MARCELO LEAL DE LIMA OLIVEIRA, publicado in RDP 15/242.

9 obrigao contratual15. A vinculao apenas pode gerar responsabilidade extracontratual para o proponente. A proposta pode ser no vinculativa, a contrario sensu do Art. 427 do NCC, quando: a) a proposta contiver clusula expressa no sentido de no ser vinculativa; b) em razo da natureza do negcio, como v. g., nos negcios gratuitos; e, c) em razo das circunstncias do negcio, como v. g., em princpio nas ofertas ao pblico16. A proposta pode ser tambm com vinculao temporria, nas hipteses do Art. 428 do NCC: a) se feita sem prazo entre pessoa presente, no for imediatamente aceita; b) se feita sem prazo entre pessoa ausente, tiver decorrido prazo suficiente para chegar a resposta ao proponente; c) se feita com prazo entre pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta no aludido prazo; e, d) se feita com prazo entre pessoa ausente, tiver chegado a retratao simultaneamente ou antes da resposta ao proponente. A aceitao, por sua vez, representa a formulao da resposta concordante do aceitante (= oblato) quanto aos termos do negcio jurdico proposto. com a aceitao que ocorre a formao do contrato, tornando, efetivamente obrigatrio o ajuste, desde que: a) entre presentes seja aceita imediatamente; b) entre ausentes seja expedida dentro do prazo da proposta ou, caso sem prazo, tenha decorrido tempo suficiente para tanto; c) de forma integral proposta (Art. 431 NCC); e, d) no havendo retratao em tempo

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Sobre a responsabilidade pr-contratual (negociaes preliminares e tratativas negociais), vide RJTJRGS 154/378, AJURIS 76/65, COAD 42790, COAD 112922. 16 Nas ofertas ao pblico, em razo do Art. 429 NCC e mesmo do Art. 30 do CDC (Lei n 8.078, de 11.09.90), nem sempre a proposta ser no vinculativa. Portanto, toda a informao ao pblico, suficientemente precisa, embora gratuita, que encerrar os elementos essenciais do contrato, como preo, condies e coisa, ser considerada vinculativa do proponente. Assim, as ofertas ao pblico no vinculativas ficaram restritas quelas hipteses de propostas genricas. Neste sentido, vide RDP 15/362. Sobre ofertas ao pblico no vinculativas, vide RJTJRGS 147/364.

10 hbil (Arts. 428, inc. IV e 433 NCC) 17. Com a formao do contrato surge a responsabilidade contratual para os contratantes. O Direito brasileiro, no que se refere formao dos contratos, adotou a chamada Teoria da Expedio18, em detrimento da Teoria do Recebimento, conforme dispe o Art. 434 do NCC, com as excees de seus incisos: I - quando houver retratao; II quando o proponente houver se comprometido a esperar a resposta; e, III quando a resposta no chegar no prazo convencionado. No plano da validade, sero analisados os defeitos que podem atingir a declarao de vontade dos sujeitos. O elemento vontade ser considerado vlido quando a declarao do agente for livre e consciente. Portanto, so considerados como vcios de vontade: Erro19, Dolo20, Coao21, que continuam com as mesmas caractersticas e tratados como hiptese de anulao.

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A respeito da retratao, como forma de impedir a formao do contrato, vide RJTJRGS 151/476. Sobre a expedio e o recebimento dos contratos eletrnicos, vide interessante artigo publicado in RDP 08/198. 19 Divergncia espontnea entre a vontade querida e a manifestada. o equvoco do prprio agente, sem qualquer participao externa. Passa a ser irrelevante o fato de ser ou no escusvel, uma vez que o novo dispositivo adota o princpio da confiana. Somente o erro substancial leva anulao do negcio jurdico (Arts. 138 a 144 do Cdigo Civil). 20 um erro induzido. Decorre de artifcios maliciosos, ardilosos e astuciosos do agente agindo sobre a conscincia da vtima, fazendo com que a mesma manifeste uma vontade divergente daquela efetivamente querida. Somente o dolo substancial leva anulao do negcio jurdico (Arts. 145 a 150 do Cdigo Civil). 21 a presso fsica ou moral do agente sobre a vtima, atingindo a liberdade do querer e no a conscincia, como no erro e no dolo, de molde que a vontade manifestada no corresponde quela querida (Arts. 151 a 155 do Cdigo Civil).

11 A Fraude Contra Credores22 tambm continua sendo tratada como caso de anulao (Arts. 158 a 165), embora fosse melhor enquadrada como situao de ineficcia. O NCC possibilitou a propositura da ao pauliana por outros credores, que no apenas os quirografrios. A Simulao23 tambm manteve as mesmas caractersticas, passando, no entanto, a ser tratada como hiptese de nulidade (Art. 167 do NCC), quer seja inocente, quer seja maliciosa. Foram acrescentados outros dois vcios de vontade, tambm tratados como hiptese de anulao: A leso (Art. 157), que consiste na declarao de vontade em premente necessidade ou inexperincia, desconhecida da outra parte, quando da realizao de negcio desproporcional entre a prestao e a contraprestao, sendo possvel a suplementao de dita prestao, ou da contraprestao, para equilibrar o contrato e evitar a sua anulao. O estado de perigo (Art. 156), que consiste na declarao de vontade em tambm em premente necessidade, mas conhecida da outra parte, quando da realizao de negcio excessivamente oneroso, no sendo possvel, neste caso, a suplementao antes referida24.

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No existe divergncia entre o querido e o manifestado pelo agente, sendo que o vcio decorre do tipo de vontade externada, que vem eivada da inteno de prejudicar credores, frustrando as suas expectativas de receber o que lhes devido com a diminuio patrimonial do devedor. Este vcio estaria mais para hiptese de ineficcia, do que para hiptese de invalidade (=anulabilidade) conforme dispe a lei. Neste sentido vale a pena verificar o artigo do Des. Antonio Janyr DallAgnol Jnior, publicado in AJURIS 58/05. Importante salientar a existncia da figura da fraude execuo, esta sim ligada ineficcia da alienao de bens penhorados. O STJ, atravs de sua 2 Seo, tem entendido que a fraude execuo, quando se tratar de bens imveis, requer o registro da penhora junto ao Cartrio de Imveis (RDI 49/271, AJURIS 78/457). 23 Divergncia intencional entre a vontade querida e a manifestada, de molde a que o simulador simula um ato externado, para dissimular um ato oculto, com o objetivo de prejudicar terceiros. 24 Importante distinguir as figuras da leso e do estado de perigo, que esto presentes quando da formao do contrato, podendo levar invalidade do mesmo; das figuras da resoluo e da reviso contratual, que ocorrem aps a sua formao, naquelas obrigaes de trato continuado, podendo levar ineficcia total ou parcial do negcio jurdico.

12 Objeto: a finalidade do ato ou negcio jurdico, a prestao nos direitos obrigacionais ou pessoais; ou a sujeio que emana da prpria coisa nos direitos reais. No plano da existncia, a anlise da suficincia do suporte ftico diz respeito somente presena ou no do elemento constitutivo objeto na sua formao. J no plano da validade, o objeto diz respeito a sua licitude, que nada tem a ver com a licitude ou ilicitude do ato, do fato ou do ato-fato, anteriormente explicitada. A licitude do objeto diz respeito a sua possibilidade fsica e/ou jurdica. A impossibilidade fsica a que emana de leis fsicas ou naturais, sendo absoluta para todos. A impossibilidade jurdica emana da existncia de uma regra jurdica proibitiva da realizao da prestao. O objeto tambm deve ser determinado ou determinvel. Coisa: o contedo da prestao, ou seja, o contedo do objeto do negcio jurdico. Coisa o gnero, da qual o bem uma espcie. Bens so as coisas materiais, concretas, teis s pessoas, de expresso econmica, suscetveis de apropriao, e, ainda, as de existncia imaterial economicamente apreciveis. O elemento coisa no perquirido sob o aspecto da sua validade, por ser de natureza objetiva. Somente perquirido na existncia e, aps, de imediato, quanto irradiao de seus efeitos, os quais sero analisados no plano da eficcia, atravs dos institutos dos vcios redibitrios (= perfeio da coisa) e da evico (= posse tranqila da coisa), que no sofreram alteraes substanciais no novo Cdigo Civil.

13 Os vcios redibitrios so vcios ou defeitos ocultos da coisa (Arts. 441 a 446 do novo Cdigo Civil). Requisitos: a) contrato comutativo; b) defeito deve ser oculto; c) defeito existente anterior formao do contrato; d) defeito deve tornar a coisa imprpria ao uso ou diminuir o seu valor; e) irrelevante o conhecimento do vcio pelo alienante, pois a m f somente vai repercutir no acrscimo de eventuais perdas e danos. Pode haver a resoluo total do negcio (ao redibitria ou edilcia) ou a resoluo parcial, com o abatimento do preo (ao estimativa ou quanti minoris), escolha do adquirente. Os prazos decadenciais no prejudicam os prazos de garantia. A evico a perda da posse e domnio do bem, em razo da atribuio do bem a um terceiro (Arts. 447 a 457 do novo Cdigo Civil). Requisitos: a) contrato oneroso; b) desconhecimento da litigiosidade da coisa pelo evicto; c) denunciao da lide ao alienante ou a qualquer dos anteriores responsveis25; d) privao da coisa por meios judiciais ou administrativos 26; e) irrelevante a m f do alienante. Quanto s verbas indenizatrias decorrentes da evico deve ser observado o seguinte:

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O Art. 70 do CPC determina que obrigatria a denunciao da lide para o evicto poder demandar indenizao contra o alienante. Existem decises jurisprudenciais, inclusive do STJ, no sentido de que o evicto que no denunciar a lide poder, mesmo assim, propor ao autnoma contra o alienante. Neste sentido, vide COAD/INF ano 1991, p.91 e AJURIS 78/468. 26 Estariam enquadradas neste caso as evices derivadas de apreenses policiais, conforme j vinha decidindo a jurisprudncia: RJTJRGS 160/223, COAD 67987, COAD 70745 (3 Turma do STJ), COAD 72372 (4 Turma do STJ), COAD 85520 (3 Turma do STJ). de ser observado, tambm, que o NCC no reproduziu o inc. I, do antigo Art. 1.117. A jurisprudncia tem admitido a responsabilizao do Estado na hiptese da evico decorrer de furto ou roubo, conforme se v em: RJTJRGS 176/510, COAD 97222, RJTJRGS 134/287, RJTJRGS 140/225, RJTJRGS 145/134, COAD 62643, COAD 67987, COAD 43737

14 a) Quando houver responsabilidade expressa do alienante, que inclusive podem reforar ou diminuir a garantia: o adquirente tem direito devoluo do preo e mais perdas e danos (Arts. 447 e 448 NCC). b) Silncio do contrato sobre a evico: mesmo assim o adquirente tem direito devoluo do preo e mais perdas e danos, pois uma garantia implcita (Art. 447 NCC). c) Excluso da evico pelo alienante: ainda assim o alienante continuar respondendo pela devoluo do preo da coisa (Art. 449, 1 parte NCC). d) Excluso total da evico: somente ocorrer se o alienante tiver se exonerado da obrigao e o adquirente tiver assumido os risco da evico ou era conhecedor da mesma (Art. 449, 2 a parte NCC). Neste caso no haver devoluo do preo e nem indenizao por perdas e danos. O preo a ser devolvido ser o valor da coisa na poca da evico27, segundo dispe o Art. 450, pargrafo nico do NCC. As perdas e danos, segundo os incisos do Art. 450 do NCC, sero: a) frutos que o evicto tiver que restituir; b) despesas do contrato e prejuzos que diretamente resultarem da evico; c) custas judiciais e honorrios advocatcios; e ainda, d) o valor das benfeitorias teis e necessrias que no forem pagas ao evicto pelo terceiro que receber a coisa (Art. 453 NCC).

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O valor do preo sempre ser corrigido monetariamente at o seu efetivo pagamento ao evicto, conforme j decidiu o TJRGS in RJTJRGS 125/331.

15 Podem ser abatidos do valor das perdas e danos, pelo adquirente: a) o valor pago ao evicto pelas benfeitorias; b) o valor das vantagens da deteriorao da coisa que o evicto no houver sido condenado a indenizar. Forma: Representa o elemento responsvel pela exteriorizao do fato jurdico lato sensu. No plano da existncia de difcil identificao prtica, na medida em que a suficincia do suporte ftico, no que se refere ao elemento forma, decorre quase que naturalmente da presena dos demais elementos constitutivos do fato jurdico lato sensu. a exteriorizao em si, seja de que forma for. No plano da validade, que diz respeito qualificao do elemento forma, a regra geral a liberdade de exteriorizao, conforme dispe o Art. 107 do NCC. A contrario sensu, obrigatria a qualificao da forma atravs da escritura pblica para a validade dos negcios jurdicos que visem a constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a 30 vezes o maior salrio mnimo vigente no pas, conforme dispe o Art. 108 do NCC 28. Tambm obrigatria a escritura pblica para os pactos antenupciais (Art. 1653 NCC) 29. As adoes, quaisquer que sejam, a partir do NCC, somente se efetivaro atravs de processo judicial (Art. 1623 NCC).

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Referido valor aquele atribudo pelas partes no negcio jurdico e no aquele constante da estimativa fiscal para recolhimento do imposto de transmisso. 29 Igualmente ser obrigatria a escritura pblica nas emancipaes, nas instituies das fundaes, na instituio do bem de famlia, na cesso de direitos hereditrios e na renncia a herana. A renncia herana pode ser tambm por termo nos autos.

16 Os requisitos da escritura pblica esto previstos no Art. 215 NCC e do instrumento particular no Art. 221 NCC. A dispensa de testemunhas nos instrumentos particulares somente para efeitos de prova dos mesmos, mas no como requisito para o registro do ttulo no ofcio competente30. Inovao do NCC a dispensa da autenticao de documentos (Art. 225 NCC). Preo: a contraprestao do negcio jurdico. No elemento essencial genrico de existncia de todos os negcios jurdicos, mas apenas daqueles onerosos, nos quais h uma contraprestao atravs do pagamento. Prazo: o perodo de vigncia de um negcio jurdico. No requisito essencial, mas considerado acidental. Eficcia dos negcios jurdicos: Vencida a anlise dos requisitos de existncia e validade dos negcios jurdicos, quanto eficcia dos mesmos, aquela pode ser natural, tambm chamada de conditio iuris, ou voluntria, tambm chamada de conditio facti. Quando no houver uma interferncia voluntria das partes na irradiao dos efeitos do negcio jurdico, estaremos frente chamada eficcia natural, que uma decorrncia da prpria lei. a denominada conseqncia jurdica ou efeito natural.

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Neste sentido, vide BDI 18/03p. 29 e BDI 20/04p. 27.

17 De outro lado, havendo interferncia das partes na irradiao dos efeitos de um negcio jurdico, estaremos frente s figuras jurdicas das condies, dos termos e dos encargos31. Condio o acontecimento futuro e incerto de que depende a eficcia do negcio jurdico. Trata-se de eficcia inexa, ou seja, intrnseca ao prprio negcio, que subordina o efeito de um ato a um evento futuro e incerto. A incerteza pode ser tanto do acontecimento em si, como do momento em que o mesmo ocorrer. Podem ser suspensivas ou resolutivas dos efeitos de um negcio jurdico. Termo, por sua vez, o acontecimento futuro e certo de que depende a eficcia do negcio jurdico. Trata-se tambm de eficcia inexa, ou seja, igualmente intrnseca ao prprio negcio, que subordina o efeito de um ato a um evento futuro, mas certo. Sabe-se qual o evento e quando este ocorrer32. Podem ser, tambm, suspensivas ou resolutivas dos efeitos de um negcio jurdico. Encargo uma clusula acessria a uma liberalidade. Trata-se de eficcia anexa ao negcio jurdico. uma complementao acessria do efeito do negcio jurdico. Trata-se de uma obrigao anexa, um plus de efeito, em face de uma liberalidade. Tambm admissvel em declaraes unilaterais de vontade. O encargo tambm chamado de modo. Difere das condies e dos termos, que so de cumprimento optativo; enquanto o encargo de cumprimento obrigatrio (Arts. 553, 562 e 1949, do NCC). As condies e os termos, ao contrrio do encargo, no so
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O NCC previu um captulo denominado Da Condio, do Termo e do Encargo, nos Arts. 121 a 137. Embora no previstos no NCC, a doutrina tem admitido as figuras da condio a termo (incerteza do evento, mas certeza do momento em que ocorrer) e do termo condicional (certeza do momento em que ocorrer o evento, mas incerteza quanto ao evento em si).

18 clusulas acessrias, mas sim um todo inseparvel, na medida que a declarao de vontade do sujeito j nasce de forma condicional ou a termo.

4.-

Formas de Extino dos Contratos33.

Adimplemento: o modo normal de extino das obrigaes,

representado pela satisfao da pretenso do credor atravs do cumprimento da obrigao pelo devedor. Representa o efeito extintivo normal de um negcio jurdico, que pode ocorrer, segundo o NCC, atravs das figuras do pagamento, consignao, sub-rogao, imputao, dao, novao, compensao, confuso, remisso, transao e compromisso.
Revogao: A revogao um dos modos de extino das

obrigaes que consiste no poder de se subtrair o elemento vontade do suporte ftico do negcio jurdico. A revogao atinge o suporte ftico, retirando deste o elemento constitutivo referente vontade. A revogao no ataca o negcio jurdico, mas to somente retira-lhe a vox (vontade). Portanto, com a retirada do elemento vontade, a obrigao que dela se irradiou tambm se extingui. A revogao opera seus efeitos ex nunc (revogao do contrato de mandato) ou ex tunc (revogao do contrato de doao, porm no contra terceiros), conforme a natureza do contrato e da prestao. Resoluo: Prevista nos Arts. 478 a 480 do NCC, a resoluo um dos modos de extino das obrigaes, que consiste na desconstituio dos efeitos do negcio jurdico, como se este no tivesse existido,
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Sobre as formas de extino das obrigaes, vide F. C. PONTES DE MIRANDA, in Tratado de Direito Privado, Rio de Janeiro: Borsoi, 1970. v. 25.

19 independentemente de culpa de qualquer um dos contratantes, em razo da supervenincia de acontecimentos posteriores formao do contrato 34. Na revogao, retira-se a vox do negcio jurdico, atacando-se o suporte ftico. Na resoluo atacam-se os efeitos do negcio jurdico, desconstituindo-os. A eficcia da desconstituio dos efeitos do negcio jurdico, na resoluo, opera-se ex tunc, ou seja, opera-se uma desconstituio dos efeitos desde a formao do contrato. Tambm se enquadra como hiptese de resoluo as situaes de reviso contratual, prevista no Art. 317 do NCC. Resilio: A resilio outro dos modos de extino das obrigaes, que consiste, em sentido lato, em uma resoluo que opera seus efeitos de forma ex nunc. Tanto a resilio como a resoluo, consistem na desconstituio do negcio jurdico no plano da eficcia. Entretanto, na resilio, a desconstituio dos efeitos do negcio jurdico no se opera desde a sua formao, mas to somente a partir da resilio propriamente dita. Assim, a resoluo e a resilio so diferenciadas, apenas, quanto ao momento que se inicia a sua eficcia. A resoluo apresenta eficcia ex tunc, enquanto a resilio apresenta eficcia ex nunc. Denncia: Prevista no Art. 473 do NCC, como o nome de resilio unilateral, a denncia tambm um dos modos de extino das obrigaes, atravs do qual se pe fim relao jurdica, simplesmente, de forma no receptcia. A denncia atinge a toda relao jurdica, pondo termo a esta, com efeitos ex nunc. Entretanto, denncia no resilio, pelo fato de
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O Art. 478 do NCC se refere onerosidade excessiva da prestao, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis. No entanto, a exigncia da imprevisibilidade e a aplicao somente em casos de onerosidade excessiva representam um retrocesso legislativo, uma vez que a jurisprudncia e a doutrina atuais so mais evoludas, j dispensando a aplicao da chamada Teoria da Impreviso para a caracterizao da resoluo e admitindo a sua incidncia em outras hipteses que no apenas de desproporo entre a prestao e a contraprestao. Neste sentido, vide BDI 16/02p.11 (STJ), BDI 08/02p.11, BDI 09/02p.18, BDI 16/01p.14, RJTJRGS 205/304, dentre outras decises. Na doutrina, vide artigo de lvaro Villaa Azevedo, publicado na Revista Jurdica 308/7 e a obra de Ruy Rosado Aguiar Junior, Extino dos Contratos por Incumprimento do Devedor (resoluo). Rio de Janeiro: AIDE, 1991.

20 ambos apresentarem efeitos ex nunc. A resilio desconstitui os efeitos do negcio jurdico, e conseqentemente a este tambm, como se no tivesse existido. A denncia no desconstitui, mas to somente pe termo relao jurdica. As denncias podem ser vazias (= no precisam ser fundamentadas) ou cheias (= s se pode denunciar se adveio razo, segundo a lei ou negcio jurdico). Portanto, a denncia no desconstitui o negcio jurdico, mas to somente impede que este continue a produzir os seus efeitos. Renncia: E outro modo de extino das obrigaes, que consiste em por fim relao jurdica, no a atingindo em sua totalidade, mas to somente em seu polo passivo. A renncia assemelha-se denncia, diferenciando-se apenas por representar um ato unilateral, de disposio. A renncia tambm apresenta eficcia ex nunc, no desconstituindo o negcio jurdico ou seus efeitos, mas apenas pondo fim relao jurdica, unilateralmente. Invalidade: A invalidade (= anulao/nulidade em seus dois graus de defeito) tambm um dos modos de extino das obrigaes, atravs da desconstituio do prprio negcio jurdico e de seus efeitos. Na resoluo e na resilio opera-se a desconstituio apenas dos efeitos do negcio jurdico, como se este no tivesse existido. Aqui na invalidade no, desconstitui-se o negcio jurdico em si e tambm a seus efeitos. Na invalidade, aps a desconstituio, pode-se afirmar que no houve negcio jurdico. A invalidade pode apresentar eficcia ex tunc ou ex nunc, conforme o caso concreto. A desconstituio do negcio jurdico e de seus efeitos, atravs da invalidade, se d em virtude de um vcio de validade daquele, e deve ser feita atravs de deciso judicial. Assim, a invalidade um modo de extino das obrigaes que se opera no plano da validade. Quanto ao ato nulo, deve-se dizer que, via de regra, a desconstituio opera-se apenas sobre

21 o prprio negcio jurdico, e no sobre os seus efeitos, que no existem, ao contrrio da anulabilidade, na qual so desconstitudos o negcio jurdico e os seus efeitos. Resciso: Prevista no Art. 475 do NCC, com a denominao de clusula resolutiva, a resciso uma espcie de extino das obrigaes, que consiste, tambm, na desconstituio do prprio negcio jurdico e de seus efeitos, quando houver inadimplemento culposo de um dos contratantes. A resciso corta, desmancha o negcio jurdico, indo ao seu suporte ftico. A revogao tambm atinge o suporte ftico, mas apenas no tocante ao elemento vontade. A resciso atinge todo o suporte ftico, inclusive a vox. Na revogao h ato unilateral que atinge a vox. Na resciso h atendimento do Estado, pelo Juiz, pretenso rescisria da parte, no sentido de atingir a todo o suporte ftico. Tanto a resciso como a invalidade desconstituem o negcio jurdico em si e a seus efeitos, mas na resciso a desconstituio se opera no plano da existncia, enquanto na invalidade a desconstituio se opera no plano da validade. A invalidade diz respeito desconstituio de um vcio de validade de negcio jurdico, portanto, operando-se no plano da validade. A resciso no, a resciso desce ao suporte ftico e l destri o que est equivocado, em virtude de descumprimento contratual. Distrato: Previsto no Art. 472 do NCC, modo de extino das obrigaes, onde no ocorre a desconstituio do negcio jurdico ou de seus efeitos, ou sequer se atinge o suporte ftico do mesmo. No denncia ou renncia, pois no pe termo relao jurdica simplesmente. No distrato simplesmente se atinge apenas o vnculo da relao jurdica, criando-se um novo negcio jurdico para modificar os efeitos do primeiro. Portanto, no distrato o negcio jurdico primitivo continua a existir, mas apenas cria-se um novo negcio jurdico para modificar os seus efeitos. O distrato representa um

22 contrarius consensus ao contrato primitivo. O distrato, conforme o caso concreto, poder se apresentar com eficcia ex tunc ou com eficcia ex nunc. Deve-se ainda observar, que no distrato devem participar todas as pessoas que fizeram parte do contrato primitivo, por representar um novo acordo de vontades.