Algunas condiciones que dificultan la operatividad del Derecho Penitenciario Nacional

I.-Introduccin

Como bien se sabe, la fase ltima del control que ejerce el Estado a travs del Ius Puniendi, se verifica en los establecimientos carcelarios, stos garantizan la ejecucin de las penas privativas de libertad, las cules generalmente estn asociadas delitos de mayor gravedad o connotacin social. Sin embargo, se esta muy lejos, de cumplir con los fines para los cuales se han establecido los Recintos Penitenciarios. El problema radica como bien se sabe, en los problemas de sobrepoblacin carcelaria, y consiguiente hacinamiento de los reos, que hacen muy difcil que opere la importante finalidad de reinsercin social que le est asignada al Derecho Penitenciario. Resulta odioso constatar adems que, todos los instrumentos jurdicos, tanto de Derecho Internacional como de Derecho interno proclaman el respeto a los Derechos Fundamentales de las personas privadas de libertad, adems, por cierto del fin de resocializacin o reinsercin 1. En el mbito doctrinario, la opinin dominante al respecto es que, salvo las derechos de los cuales se priva a los reclusos en virtud de la condena , stos an conservan ciertos derechos que le son inalienables, adems es relativamente pacifico afirmar que entre los fines de la pena2, esta precisamente el lograr la reinsercin del condenado o su resocializacin. Entonces, hay acuerdo respecto de, estn lo instrumentos para, pero en la practica el respeto a los Derechos Fundamentales de los reos brilla por ausencia, ni hablar de desidertums resocializadores o de reinsercin social. a los

Cristian Pealoza Guzmn. Abogado. Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales UAH.

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De ahora en ms utilizar ambos trminos como sinnimos a lo largo de este ensayo.

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Cfr. Silva Snchez, Jess Mara. Aproximacin al Derecho Penal Contemporneo. Juan Bosh, Barcelona, 2000, pg. 263 y ss. Donde seala el autor que tras la cada en descredito de la resocializacin, entendida como imposicin de valores, la doctrina esta de acuerdo que el Derecho Penal, no puede desentenderse del fin resocializador, entendido eso si, como creacin de las condiciones que permitan un autodesarrollo libro o que a lo menos no se siga empeorando.

En el presente trabajo, a fin de no hablar del sexo de los ngeles3 respecto de la cuestin penitenciaria, se centrar en dos puntos principales que, segn m perspectiva condicionan la existencia de un Derecho Penitenciario respetuoso de sus propios fines. As las cosas, por un lado tenemos el sustrato factico 4 que incide sobre el fenmeno criminal, principalmente en las altas de tasas de encarcelamiento que experimentan nuestras civilizadas sociedades occidentales, y por otro lado tenemos un dficit del Sistema Jurdico Penal Chileno, que no hace sino colocar el sambenito a nuestro deficiente Sistema Penitenciario.

II.-El alto nivel de encarcelamiento contemporneo. Ya es un lugar comn dentro del pensamiento criminolgico, el que, desde los aos 80 a la fecha, se ha producido un aumento generalizado de las tasas de encarcelamiento. Lo anterior ha llevado a dejar de lado el estudio de las causas del delito y centrarse ms bien, en el estudio de las causas del aumento generalizado de los presos en el mundo5. El estandarte de sta tendencia es el caso Norteamericano 6, pas cuya poltica criminal se ha centrado preferentemente en torno al tpico seguridad ciudadana. No es un dato menor que tamaa tasa de encarcelamiento no tiene nada de que ver con una supuesto aumento de la criminalidad en dicho pas7. As las cosas tenemos en el plano descriptivo, tenemos el fenmeno del aumento sostenido de las tasas de encarcelamiento en las sociedades occidentales. Ahora bien en el plano explicativo, DAVID GARLAND ha establecido un correlato entre el aumento de las tasas de encarcelamiento en el mundo y el declive del Estado de
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La expresin es de Roberto Bergalli,

Dentro del trmino sustrato fctico del fenmeno criminal, entiendo comprendidos la serie de factores sociales, polticos, culturales y/o econmicos, que inciden en que nuestras crceles se mantengan atiborradas.
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Cfr. Pijoan Larrauri, Elena. Revista electrnica de Ciencia Penal y Criminologa,2009, nm.11-06, p. C:1-2 (chttp://criminet.ugr.es/recpc/09/recpc00c1.pdf, consultada el 28 de Octubre de 2011)
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Dicho fenmeno ha sido llamado por Terry Kupers, como la orga del encarcelamiento, agregando adems que, aparte de los 2.000.000 de encarcelados que tiene EEUU, de stos un 58% son afroamericanos a pesar de que slo representan el 13% de la poblacin Americana. Revista electrnica de Ciencia Penal y Criminologa,2005, nm.7, p. C:1-2 (chttp://criminet.ugr.es/recpc/07/recpc07c1.pdf, consultada el 28 de Octubre de 2011)
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Cfr. Glenn C.,Loury. Race, Incarceration and American Values. The MIT press, 2008. Massachusetts, pg., 17 y ss.

Bienestar, y el consiguiente ascenso del Estado Neoliberal. Concretamente el citado autor habla de un estilo Penal Welfare 8, para referirse a la prctica de EEUU y Gran Bretaa, por all entre los aos 40 y 70, que buscan un ideal rehabilitador y correccionalista respecto de los reos, con una fuerte participacin del Estado. Posteriormente se produce un viraje a una cultura del control, con mayor nfasis en la idea de castigo, inhabilitacin del delincuente y proteccin del pblico. La pregunta es obvia, puede ser este modelo explicativo de las altas tasas de encarcelamiento, susceptible de ser considerado universal, la respuesta parece ser que no, pues, la realidad del mbito anglosajn difiere en muchos aspectos de la realidad que vivimos en Latinoamrica, ms an dentro de cada pas es distinta, sin embargo, dentro de nuestro entorno cultural ROBERTO BERGALLI, apunta al fenmeno de la globalizacin y su tendencia a generar enormes brechas sociales como un factor a tomar en cuenta la hora de explicar este viraje punitivista 9, pues en un contexto de inseguridad, generado por el constante deterioro de la cohesin social ,en un mundo cada vez ms individualista y orientado al consumismo , es obvio que , no solo se genera un problema de exclusin social que degenera en delincuencia, sino que adems, tambin se manifiesta un desfase en las expectativas por parte de quienes no teniendo las capacidades mnimas, que el libre mercado exige para obtener beneficios dentro de l, inmersos en una sociedad que promueve el consumo, buscan en el delito los medios que el orden econmico social no le otorgan para obtener lo que el mercado con fanfarrias leofrece. Sin Perjuicio de los anterior, concuerdo con PAVARINI, cuando seala que, es muy difcil poder explicar de una forma univoca o monocausal que es lo que provoca la situacin actual10, sin embargo, el mismo autor seala que, si bien esta en serias dificultades para poder explicar el fenmeno, no debe perderse de vista, que la invencin penitenciaria est en intima relacin con el surgimiento de las Economas Capitalistas, siendo ste el sistema econmico que se ha impuesto en todo el mundo,
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Veas. Garland, David. La cultura del control. Crimen y orden social. Traduccin: Mximo Sozzo Editorial Gedisa, 2001, Barcelona, pg.71 y ss.
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Hay algunos autores como por ejemplo Elena Larrauri Pijoan, que homologa el termino punitivismo a tasa de encarcelamiento, para dar cuenta de una mismo fenmeno. Cfr. Larrauri, Elena. Op. Cit.pg.6.
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Entre los factores que el autor menciona, encontramos los siguientes: aumento de la criminalidad, adopcin de polticas criminales ms represivas de parte de los gobiernos y difusin de la alarma social o sentimiento de inseguridad ciudadana. Vase. Pavarini, Massimo en Bombini, Gabriel. Violencia y Sistema Penal Penal, compilador Roberto Bergalli. Buenos Aires, del Puerto, 2008. Pg.130 y 131.

a rengln seguido afirma: Quizs no es una exageracin sostener que,() en significativa emergencia de Estados Unidos como capital econmica, poltica y culturalmente hegemnica en el mundo no comunista() las nicas polticas de control social que se impusieron universalmente fueron aquellas vehiculizadas a travs del proceso de americanizacin de la periferia 11, de lo que se ha tratado en definitiva es de la imposicin de un punto de vista acerca de la penalidad. Al respecto es slo cosa de pensar en la tendencia prohibicionista respecto de las drogas y el tema de la proteccin de la propiedad. Es sintomtico adems que, en un contexto cientfico social ms amplio JOHN GRAY, habl de un capitalismo bueno y uno malo, identificando al primero con tipo de capitalismo liderado por Estados Unidos, que va eliminando paulatinamente a las Economas Sociales de Mercado tanto Europeas como Asiticas 12, lo interesante para efectos de este trabajo, es que el denominado por este autor capitalismo malo, dentro de sus caractersticas presente las ms altas tasas de encarcelamiento, cosa que el mismo destaca en su libro cuando seala: () en Estados Unidos se recurre a una poltica de encarcelamiento masivo que sustituye a los controles de las comunidades que las fuerzas desreguladas del mercado han debilitado o destruido13. A) La Situacin en Chile Ahora bien y sobre Chile qu se puede decir? bueno que respecto del modelo econmico es de sobra conocido que, Chile ha sido el nico pas en el mundo en que dada la coyuntura histrico-poltica, se instaura un modelo Neoliberal que tuvo como elemento distintivo un nulo control ciudadano. Si lo anterior ha cambiado, la respuesta sera si, pues, durante los gobiernos de la Concertacin, efectivamente se desarrollaron muchos polticas sociales y se aumento el gasto social de forma constante, pero la hay que decir que esencialmente el modelo Neoliberal impuesto por la dictadura, se mantiene pero con matices dados por un mayor nfasis en los social. Parafraseando a Gray tenemos un capitalismo medio malo, pero surge la pregunta qu muestran nuestras tasas de encarcelamiento? Nos indican, ni ms ni menos
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Pavarini, Massimo. Op. Cit. Pg. 132 y 133.

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El contraste lo realza el autor entre la versin alemana y la versin Estadounidense del capitalismo, al respecto nos seala en Alemania la cultura de tala y quema y de empleo temporal que hizo posible la reestructuracin empresarial de los Estados Unidos a Principios de los Noventa, es inaudita o se rechaza. Gray, Jhon. Falso amanecer, los engaos del capitalismo global. Traduccin Mnica Salomn. Paidos, Barcelona, 2000. Pg. 119 y ss.
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Gray, Jhon, Op.Cit. Pg.150 y siguientes.

que nuestro pas no se queda atrs respecto de los que pasa en el pas que ha moldeado nuestras Polticas Econmicas, -sin llegar a sus niveles por cierto- , en efecto segn el ILANUD14, Chile ocupa el primer lugar de Latinoamrica con 318 presos por cada 100.000 habitantes15, es cierto que el fenmeno en cuestin no puede ser totalmente explicado en referencia al sistema econmico, pero algo nos muestra y no hay que subestimarlo. Buscando otros elementos ya no tan macro, encontramos nos que las penas, para los delitos contra la propiedad son bastantes

severas, es solo cosa de pensar en los marcos penales de los delitos de robo, y como tambin lo son para los delitos de trfico de droga, ni hablar del adelantamiento de la barrera punitiva que se produce respecto de los primeros. En todo caso el ambiente actual no es propicio para revertir la tendencia, al discurso poltico de la seguridad ciudadana, se suma un sistema de Justicia Penal colapsado, Fiscales y Defensores con en enorme cantidad de causas que lisa y llanamente no dan abasto, generando un deficiente escenario para los tribunales, no es de extraar que los recluidos por prisin preventiva vayan en aumento desde hace mucho tiempo. Si a lo anterior, le sumamos el importante problema de marginacin y exclusin social que padece nuestra sociedad, no hace sino reproducir el crculo vicioso. Por si fuera poco, es cosa de pensar en el enorme problema de drogadiccin que induce a la denominada delincuencia funcional, esto es, aquella en que el deseo de conseguir se transforma en uno de los mviles determinantes del delito. Antes de pasar a analizar el Sistema Jurdico Penal Chileno, es interesante resaltar que el momento poltico de convulsin que vive el pas, es campo propicio para el discurso poltico que centrando su atencin en el binomio ley-orden16, se olvida de los
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Instituto de las naciones unidad para la prevencin y tratamiento del delito.

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Fuente:http://www.emol.com/noticias/nacional/2009/07/30/369515/chile-tiene-latasa-mas-alta-de-encarcelados-por-habitante-de-latinoamerica.html (consultada el 30 de octubre de 2011)

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Respecto del mencionado binomio GARLAND nos indica que: desde un principio, una caracterstica clave del poder soberano. La imposicin de la ley era, en ese marco, una cuestin de seoro y dominio poltico. Era el proceso a travs del cual la voluntad soberana del rey se impona contra la de sus enemigos y contra sus propios sbditos rebeldes e insubordinados. Slo ms tarde la imposicin de la ley lleg a ser sinnimo del sistema estatal de aprehensin y castigo de los delincuentes. Nuestra moderna tendencia a pensar en la imposicin de la ley como sinnimo del control del delito revela hasta que punto nos hemos acostumbrado a pensar en el Estado como el mecanismo fundamental para enfrentar el delito. Como se puede apreciar el binomio ley-orden, tiene el riego de estigmatizar a cierto sector de la poblacin como los peligrosos e insurgentes, escudndose bajo el halo de santidad tienen dichos trminos. Garland, David. Op. Cit. Pg. 72.

problemas sociales, de las carencias que muchas veces son el ms importante fermento crimingeno, al respecto son significativas las palabras de SILVA SANCHEZ, cuando seala que: Por lo que se refiere a las medidas estatales de poltica social, es evidente que en ciertas modalidades delictivas podra llegar a prescindirse de la intervencin penal si se adoptaran aqullas, siendo como son perfectamente factibles. Resulta, pues, claro que en relacin con ellas se vulnera el principio de intervencin mnima, por mucho que tal violacin pretenda excusarse en razones presupuestarias.17

III.- El Sistema Penitenciario Chileno: breves observaciones y crticas.

Cmo ya se sabe, desde hace mucho tiempo, el Sistema Penitenciario Chileno est en crisis, lo anterior es archiconocido debido a estudios, informes, denuncias, etc. Slo basta citar los informes de la Fiscal del la Excelentsima Corte Suprema y el sptimo Juzgado de Garanta de Santiago, en donde se da cuenta de las inhumanas e indignantes condiciones en que se encuentran muchos reclusos en Chile, sin ir ms lejos la misma cuenta pblica 2010 de Gendarmera, nos seala que las condiciones de hacinamiento han aumentado, lo cual requiere cierto matiz, pues en dicho ao se produjo el sismo que todo supimos, pero no cambia la deficiencia estructural del sistema Ahora bien, si enfocamos el asunto desde la perspectiva de las obligaciones del Estado, el asunto en cuestin no resiste anlisis, no slo por las inconsistencias en la operatividad de los principios que informan la ejecucin de las penas privativas de libertad18 , como por ejemplo el de Legalidad, Proporcionalidad y de Resocializacin 19, sino porque adems, como bien indica ELAS CARRANZA para la realidad Latino americana en general, las condiciones de hacinamiento producidas por la sobrepoblacin Penitenciaria, constituyen una violacin de los Estados a lo sealado
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Silva Snchez, Jess Mara. Aproximacin al Derecho Penal Contemporneo. Juan Bosh, Barcelona, 2000, pg. 248 nota 290.
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En realidad informan ms que solo las privativas de libertad, atendido el carcter estigmatizador de la sancin penal, el principio de reinsercin social y el de proporcionalidad exigen, disminuir al mnimo la negativa incidencia que sta pudiera acarrear.
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Cfr. Cervello Donderis, Vicenta. Derecho Penintenciario.Tirant lo Blanch, 2 edicin, Valencia,2006. Pg. 26 y siguientes.

por el pacto de San Jos y la convencin de la ONU sobre prohibicin de tortura y otros tratos crueles, inhumanos y degradantes20. A continuacin pasare revista las valoraciones del fenmeno por parte de los altos Tribunales de Justicia, y la normativa del rea.

A) Qu dicen nuestros tribunales superiores

Respecto del tema que nos convoca hay dos fallos que ms menos ejemplifican la postura de nuestros tribunales frente a la cuestin penitenciaria, principalmente relativa a la situacin general de hacinamiento y malas condiciones y respecto a la reinsercin social. Respecto lo sealado ms arriba, la Ilustrsima Corte de Apelaciones de Santiago, conociendo de un recurso de Proteccin21interpuesto por la Fundacin Paternitas, en favor de los reos de la calle 11 de la Penitenciera de Santiago, por vulneracin al articulo 19 N 1 de la Constitucin, atendidas las condiciones de insalubridad, hacinamiento y el hecho de que, estaban muchos reos durmiendo a la intemperie, deduce dicho recurso en contra de Gendarmera y el Ministerio de Justicia. La Corte de Apelaciones en su considerando segundo dijo: Que, no obstante, las situaciones denunciadas, en concepto de esta Corte, exceden el mbito propio del recurso de proteccin que contempla el artculo 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Desde luego, y tal como ya lo ha sealado en otros recursos este Tribunal de Alzada, debe partirse del reconocimiento general que hacen en sus informes las autoridades recurridas, de la situacin deficitaria al interior de las crceles, constatadas por lo dems en las correspondientes visitas que a estos centros efectan tanto jueces como fiscales. Pero esta situacin no es coyuntural, se arrastra de pocas pasadas y si bien corresponde al Estado velar por mejorar esas condiciones, deben tenerse en cuenta que las necesidades de un pas en vas de desarrollo son mltiples y los recursos son siempre limitados, de modo que son muchas las reas que requieren de mayores inversiones, lo que ciertamente es atribucin del Gobierno en conjunto con el Congreso, priorizar y fijar como poltica
20

Cfr. Justicia Penal y sobrepoblacin penitenciaria. Coordinador Elas Carranza. Siglo veintiuno editores en coordinacin con el ILANUD, Mxico DF, 2001. Pg.7.
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ROL N 3.333-2006, que rechazo la accin deducida, y que fue confirmada por sentencia ROL 769-2007 de la Corte Suprema. Disponible en: www.poderjudicial.cl

general o sectorial. De manera que, no es posible referir las sealadas situaciones que originan estos recursos, a un acto u omisin preciso y determinado que, por tanto, pueda dar lugar a la adopcin de medidas judiciales concretas tendientes a superarlas22. Como se puede apreciar en el citado considerando, el tribunal de alzada, reconoce sin ambages, que se trata de una situacin estructural, que achacan a la escasez de recursos de un pas en vas de desarrollo, que le impide hacer frente a todas las demandas que se dan en el seno de su sociedad. En este orden de cosas, y a pesar de reconocer el hecho de las pauprrimas condiciones carcelarias, La Corte opta por no inmiscuirse en lo que al parecer a juicio de ellos, sera una intromisin en el presupuesto de gobierno. En lo anterior subyace aquel argumento en contra de la exigibilidad de los Derechos, Econmicos, Sociales y Culturales, en orden a que el Poder Judicial, no le corresponde disponer del presupuesto del Ejecutivo, ni disear polticas sociales en ste caso, Penitenciarias. En otro interesante fallo, la Corte de Apelaciones de Temuco hace un reconocimiento explicito de la finalidad de reinsercin social, al rechazar un recurso interpuesto por la comunidad educativa del Colegio San Francisco, al tomar conocimiento de la implementacin por parte del servicio de salud Araucana sur, de un centro de internacin para imputados , colindante con el gimnasio del colegio de la citada comunidad educativa, accin arbitraria e ilegal del parte del servicio que redundaba segn los recurrentes en una vulneracin de la Garanta Constitucional del articulo 19 N 1 y el principio del inters superior del menor. La lgica de los recurrentes no hace sino reproducir la estigmatizacin social que provoca en su clientela el Sistema Penal, la Corte de Apelaciones de Temuco rechazo el recurso precisamente por consideraciones de Poltica Criminal que tienen que ver con la reinsercin social, en efecto en su considerando cuarto, el fallo seala: () hay que observar seriamente cual es la visin que al nio o al joven se le va dar de la sociedad. Integral; esto es, que es parte de una sociedad con sus luces y sombras. O bien parcial, en cuanto existe un mundo hostil en un lado y amable en la otra orilla. En esta perspectiva la Convencin de los Derechos del Nio, tanto en el Prembulo, que expresa que el nio debe estar preparado para una vida independiente en sociedad y ser educado en un espritu de paz, dignidad, tolerancia, libertad, igualdad y solidaridad. Reiterando estos valores en los artculos 28 y 29 de la citada Convencin, a propsito de la educacin que debe darse al nio. En esta lnea debe entenderse el artculo 3 de este texto, en cuanto el Inters superior del nio, debe llenarse de este contenido y no de un inters
22

Fuente: http://www.poderjudicial.cl/juris_pjud/

particular de un adulto (). Lo interesante en sta sentencia es que, a pesar de que el Inters superior del menor, no est protegido por el Recuro de Proteccin, an as deciden pronunciarse dando un mensaje muy, claro a los adultos que por los nios y jvenes de la comunidad educativa, dedujeron el recurso. En definitiva segn el considerando citado, de lo que se trata es de incluir y no de excluir a los presos. Corrobora todo lo dicho el considerado sptimo de la sentencia en comento, cuando seala: ()Como ya lo ha reiterado esta Corte en otros recursos de proteccin, no puede la sociedad establecer algn tipo de segregacin que perjudique la readaptacin y un ambiente amigable para con aquellas personas que en algn momento de su vida han cometido una infraccin (Recurso de Proteccin Rol 10872008).23.

B) la regulacin de la ejecucin de la pena: una deuda con el principio de legalidad?

En Chile, respecto al mbito normativo propiamente tal de la ejecucin de la pena, tenemos por un lado que el ente jurisdiccional encargado de su tutela es el Juez de Garanta, y que las relaciones al interior de los recintos carcelarios, se rigen por el Reglamento Penitenciario promulgado mediante decreto suprermo N 518 de 1998, que establece una serie de derechos y obligaciones, de los reclusos, a la par que formula una serio de declaraciones grandilocuentes en orden al respecto de los Derechos Humanos de los privados de libertad. Respecto a lo anterior es inevitable no experimentar cierta dosis de escepticismo, debido principalmente a la situacin estructural descrita en el segundo acpite del presente ensayo y reconocida por nuestros Tribunales superiores , que acta como condicin que dificulta la operatividad del Derecho penitenciario, entiendo que ste ltimo no slo se refiere al mbito regulativo de la pena, en tanto en cuanto cumplimiento efectivo de la misma, sino que adems tiene que ver con la plena vigencia en los hechos de los Derechos Fundamentales que le asisten a los reos y la reinsercin social de los mismos. Muy importante es para estos fines el Principio de legalidad, pues ste no slo se refiere a la tipificacin de las conductas que sern consideradas delitos sino que se mantiene vigente a lo largo de la ejecucin de la pena. Respecto a esto se nos plantea
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Sentencia ROL N1910-2008, confirmada por Sentencia ROL N 8054-2008 de la E. Corte Suprema, disponible en: http://www.poderjudicial.cl/juris_pjud/

un primer problema, pues como reza el conocido apotegma no hay crimen no hay pena sin ley, entonces a la vista del Principio de Legalidad Penal, resulta problemtico constatar que a nivel de potestad reglamentaria se pueda imponer otras sanciones, pues, la legalidad de las penas impone que es la ley la que determina la forma de cumplimiento de la misma, y no podra segn esta perspectiva imponer va administrativa sanciones como aislamiento infraccin al reglamento penitenciario, adems del problema indicado, tambin es evidente el problema a nivel de la Garanta Procesal del Debido Proceso, pues, qu esperanza tiene el reo de poder desvirtuar los cargos que le formula la administracin en un contexto tan precario como nuestra realidad penitenciaria, a nivel intuitivo las respuesta es clara, ni una. Lo anterior no deja de ser contraproducente pues, no solo se da la posibilidad de sanciones por la va administrativa, llamadas faltas disciplinarias, sino que adems, el mismo reglamento penitenciario contempla, beneficios cuyos thelos bsico apunta a la reinsercin gradual del sujeto a la par que establece todo un sistema de sanciones. Que lo anterior dependa de la autoridad administrativa, induce a pensar en una peligrosa falta de objetividad, sobre todo cuando se trata de reos reincidentes, para hacerse una idea solo basta citar algunas de las que considero ms graves, asi tenemos el articulo 81 en sus letras G,H,I,J y K respectivamente establece: Privacin hasta por una semana de toda visita o correspondencia con el exterior; Revocacin de permisos de salida; Privacin hasta por un mes de toda visita o correspondencia con el exterior; Aislamiento de hasta cuatro fines de semana en celda solitaria, desde el desencierro del sbado hasta el encierro del domingo, y Internacin en celda solitaria por perodos que no podrn exceder de 10 das. Como se puede apreciar se trata de castigos bastante graves que se producen en un contexto de evidente peligro de parcialidad por parte de quien impone dichos castigos, adems de vulnerar claramente el principio de legalidad penal, pues en los casos de la letras J y K, se altera la modalidad del cumplimiento de la pena. Ahora bien en lo que se refiere al las actividades de reinsercin social que contempla el citado reglamento, como primera cosa se destaca el carcter progresivo de quellas, y se establecen actividades educativas, recreativas y culturales, junto con un sistema de lo que podra denominarse recuperacin gradual de la libertad, lo que incluye se verdica en un rgimen de salidas, que puden ser diarias, dominicales, al medio libre. Sin embargo, el Artculo 109 seala que: Antes de la concesin de cualquiera de los permisos de que trata este Ttulo,debern analizarse por el Consejo Tcnico, cuando corresponda, y en todo caso por el Jefe del Establecimiento, los

antecedentes que lo ameriten: la gravedad de la pena asignada al delito; el nmero de delitos que se le imputaren y el carcter de los mismos; la existencia de procesos pendientes; el hecho de encontrarse sujeto a alguna medida cautelar personal y la existencia de condenas anteriores cuyo cumplimiento se encontrare pendiente, atendiendo a la gravedad de los delitos de que trataren, y en general cualquier referencia relativa a la confiabilidad del beneficiario que permitan presumir que no quebrantar su condena., y claro cuando finalmente las actividades de reinsercin dependen de consideraciones cmo las que el citado articulo es evidente que uno, seda un amplio margen a la autoridad administrativa para que niegue permisos de salida, es slo cosa de pensar en la gravedad de la pena asignada al delito, como se sabe, hay delitos cuyos marcos penales abstractos, per se, ya son altos ,como por robo con violencia e intimidacin y delitos que contempla la ley de drogas. No mucho mejor es el panorama que se da respecto a la ley 19.856, del ao 2003 que crea un sistema de reinsercin social sobre la base de observacin de buena conducta. ste se concretiza en rebajas de condena, lo cual es bienvenido para un sistema tan colapsado, sin embargo, la cobertura de este beneficio se vuelve escasa, debido principalmente a que el articulo 17 seala que los beneficios contemplados en esta ley no tendrn aplicacin alguna cuando se trate, entre otra casos, en su letra g) a los condenados con alguna de las agravantes del articulo 12 N 15 y 16 del Cdigo Penal, o sea que sean reincidentes. Considerando la gran cantidad de reincidentes que ostenta Nuestro sistema Penal, se comprende la insuficiencia de la citada ley.

IV.- Conclusiones He discurrido a lo largo del presente trabajo sobre las condiciones fcticas y normativas, que confabulan para dificultar la operatividad del Derecho Penitenciario y la reinsercin o vuelta a la sociedad de personas que, por motivos que exceden el mbito del sistema penal, ingresan a ste haciendo clientes frecuentes. Como ya he sealado hay toda una estructura macro, que demuestra la tendencia a aumentar la tasa de encarcelamiento, realidad a la cual nuestro pas, no escapa, pues siendo heredero de una forma de Estado que es sindicado como productor de exclusin social, no es de extraar la tendencia que se marca. En el mbito normativo se aprecian que no apuntan a solucionar el problema, pues desconocen realidades que en la practica dificultan enormente

I.- La situacin en Chile Ahora bien, el panorama en Chile, como bien se sabe, dista de ser halageo. Al contrario, sucesos cmo el ocurrido en la crcel de san miguel, difcilmente podran no impresionar, atendida la tragedia, y el hacinamiento de las victimas. Es bien conocido el informe de la fiscal d e la corte suprema, que da cuenta de la insostenible situacin de la mayora de las crceles en Chile. A pesar de ello la misma Excelentsima Corte Suprema, conociendo de un recurso de proteccin, que buscaba salvaguardar la garanta del artculo 19 numeral 2, lo rechazo y adujo que el gobierno de Chile haba aumentado su presupuesto. Lo anterior nos indica que, hay ciertas condicionantes estructurales, que limitan la operatividad del conjunto de normas que componen el Derecho Penitenciario o dicho de otro modo elementos que condicionan su eficacia. An as , es justo decir que, respecto del fin resocializador la Corte Suprema conociendo de un RP, dijo que:Citar.

* Adems en nuestro pas, el tema de las condiciones carcelarias infrahumanas, revisti el carcter de tragedia, tras la lamentable muerte de los presos de la crcel de San Miguel. A pesar de aquello las condiciones no han variado sustancialmente. Mas tampoco se trata de un fenmeno que solo ocurra en nuestro pas y en este momento, GIORGIO DEL VECCHIO, seala por all por los aos 60 que (citar), y el director del ILANUD, en una compilacin denunciaba la insostenible situacin en que se encontraban las crceles en Latinoamrica. Sin embargo, en la prctica lo que se aprecia y se ha apreciado en la mayora de los pases, es que el delincuente sale tanto o ms delincuente de lo que entro. A lo anterior debemos agregar que salvo algunos casos excepcionales, las crceles no cuentan con las condiciones necesarias como para que se pueda pensar en una resocializacin. Uno problema recurrente son la altas tasas de encarcelamiento, pues, una masa crtica de reos confabula para perpetuar el dficit de reinsercin y/o resocializacin.

Por otro lado existe un escaso presupuesto destinado a las actividades de reinsercin social de nuestros 55.000 presos

Las altas de encarcelamiento dificultan los propsitos de reinsercin, pues presupuestariamente se vuelve muy complicado a una creciente densidad penal