A CONTRIBUIO DO DISCURSO CRIMINOLGICO LATINO-AMERICANO PARA A COMPREENSO DO CONTROLE PUNITIVO MODERNO CONTROLE PENAL NA AMRICA LATINA

Camila Cardoso de Mello Prando

Professora de Criminologia e de Direito Penal da UNIVALI/So Jos/SC e CESUSC/Florianpolis/SC Mestre em Direito pela UFSC

Resumo: Parte do discurso historiogrfico sobre a construo do sistema penal na Idade Moderna centra sua anlise na relao entre o desenvolvimento do modo de produo capitalista e a utilizao da pena privativa de liberdade. Esta relao tomada como um dos seus elementos centrais na identificao dos mtodos punitivos modernos. Entretanto, a emergncia do controle punitivo na sociedade brasileira, e latino-americana, apresenta peculiaridades que no podem ser entendidas a partir da simples assimilao das teses europias sobre a formao do sistema penal. Diante disto, a Criminologia, impulsionada pelas particularidades da estrutura social brasileira e latino-americana, busca construir categorias sociolgicas de compreenso das especificidades do desenvolvimento do controle punitivo nas chamadas sociedades perifricas. Dentre estas categorias, est o desenvolvimento do conceito de sistema penal subterrneo. Muito embora, atualmente ele possa ser utilizado como referncia para entender as prticas punitivas em vrias regies polticas, que no apenas as perifricas, ele se desenvolve a partir da compreenso da estrutura punitiva latino-americana. Palavras-Chave: Sistema penal; Criminologia Positivista; Criminologia Crtica; Criminologia latino-americana; Sistema penal subterrneo.

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LA CONTRIBUCIN DEL DISCURSO CRIMINOLGICO LATINOAMERICANO PARA LA COMPRENSIN DEL CONTROL PUNITIVO MODERNO: CONTROL PENAL EN AMRICA LATINA Resumen: Parte del discurso historiogrfico sobre la construcin del sistema penal en la Edad Moderna centra su anlisis en la relacin entre el desarrollo del modo de produccin capitalista y la utilizacin de la pena privativa de libertad. Esta relacin es tomada como uno de sus elementos centrales en la identificacin de los mtodos punitivos modernos. Sin embargo, la emergencia del control punitivo en la sociedad brasilea, y latino-americana, presenta peculiaridades que no pueden ser entendidas a partir de la simple asimilacin de las tesis europeas sobre la formacin del sistema penal. Frente a esto, la Criminologa, impulsionada por las particularidades de la estructura social brasilea latino-americana, busca construir categoras sociolgicas de comprensin de las especificidades del desarrollo del control punitivo en las llamadas sociedades perifricas. En estas categoras, est el desarrollo del concepto de sistema penal subterrneo. Aunque, actualmente l pueda ser utilizado como referencia para entender las prcticas punitivas en varias regiones polticas, y no a penas las perifricas, l se desarrolla a partir de la comprensin de la estructura punitiva latino-americana. Palabras-Clave: Sistema penal; Criminologia Positivista; Criminologia Crtica; Criminologia latino-americana; Sistema penal subterrneo. 1 - O controle punitivo no capitalismo O controle penal moderno, constitudo especialmente no sculo XVIII, emergiu historicamente a partir de quatro transformaes fundamentais: de uma relao estreita entre controle punitivo e o desenvolvimento do Estado Moderno, burocrtico, racionalizado e centralizado1; da formao de um corpo de especialistas responsvel pela inflao das diversas classificaes de desvio; do desenvolvimento das instituies totais para segregar os desviados; e, por fim, da substituio do castigo enquanto inflio de dor corporal para a mente enquanto objeto de represso2.
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Denominado por Weber como Estado Racional Moderno. Sobre o conceito de Estado em Weber, cf. WEBER, Max. Economia e Sociedade: fundamentos de uma sociologia compreensiva, 1999, p. 517-568. 2 COHEN, Stanley. Visiones de Control Social. Delitos, Castigos y Clasificaciones. Trad. Elena Larrauri. Barcelona: PPU, 1988, p. 34.

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Essas transformaes que marcam fortemente a feio do controle punitivo at os dias atuais, malgrado as modificaes estruturais que ocorreram e que ocorrem contemporaneamente, so analisadas sob diversas perspectivas. Dentre elas, encontramos as anlises historiogrficas que tm como objetivo, guardadas as diferenas epistemolgicas, entender as funes declaradas e latentes do controle punitivo3. Enquadram-se neste modelo argumentativo obras como Punio e Estrutura Social, de Rusche e Kirchheimer; Crcere y Fabrica, de Melossi e Pavarini; e Vigiar e Punir, de Michel Foucault. A partir da distino entre as funes latentes e declaradas, estas anlises no concluem pelo fracasso do controle punitivo, mas antes pelo seu xito ao alcanar seus objetivos, que so distintos daqueles declarados4. A tese comum dessas obras historiogrficas sustenta que o controle punitivo se desenvolve em consonncia s mudanas estruturais relativas ao novo sistema econmico e poltico capitalista. Neste sentido, o foco principal recai sobre o surgimento das prises enquanto punio central desta nova forma de controle. Deste grupo, a verso mais ortodoxa est compreendida entre as duas primeiras obras citadas acima. Elas possuem perspectiva materialista e compreendem que o controle punitivo est cumprindo suas funes latentes que servem s necessidades da ordem capitalista. O objeto de estudo da obra Punio e Estrutura Social o desenvolvimento da forma de punio caracterstica da sociedade capitalista, qual seja a pena de priso. Ao realizar uma anlise dos sistemas punitivos, os autores sustentam a tese de que todo sistema de punio tende a descobrir punies que correspondem s suas relaes de produo5. E acrescentam que somente um desenvolvimento especfico das foras produtivas permite
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Nesse sentido, embora a funo declarada do controle punitivo seja a garantia de segurana jurdica e a defesa da sociedade, ambas as perspectivas com suas razes no perodo iluminista e na concepo positivista de criminalidade, respectivamente, este controle cumpre funes diversas dessas. Suas funes latentes so principalmente a reproduo material e a legitimao ou reproduo ideolgica da realidade e do status quo. (Cf. ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A Iluso de Segurana Jurdica: do controle da violncia violncia do controle penal, 1997, p. 283-284; BARATTA, Alessandro. Por una teora materialista de la criminalidad y del control social, 1989, p. 33-34; BARATTA, Alessandro. Problemas sociales y percepcin de la criminalidad, 1984, p. 27-30). 4 So especialmente essas obras histricas revisionistas que, juntamente aos estudos sociolgicos desenvolvidos a partir do paradigma da reao social, do corpo e impulso produo terica da Criminologia Crtica, que vem a referendar as teses de deslegitimao do sistema penal, e por sua, vez, ampliar o campo de estudos do controle punitivo. 5 KIRSHHEIMER, Otto e RUSCHE, George. Punio e Estrutura Social. Trad. Gizlene Neder. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999, p.18.
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a introduo ou rejeio de penalidades correspondentes6. Sob essa perspectiva, as penalidades so constitudas por fatores condicionantes negativos e positivos. Os primeiros decorrem do fato de que, para que as penalidades sirvam enquanto forma de controle do delito, elas devem representar uma piora nas condies de existncia do condenado. Os positivos so decorrentes da prpria estrutura social, qual deve corresponder a forma de punio. Nesse sentido, exemplifica-se do seguinte modo:
(...) se uma economia escravista acha o suprimento de escravos insuficiente e a demanda pressiona, no se despreza a penalidade da escravido. No feudalismo, por outro lado, (...) o retorno para antigos mtodos, pena capital ou corporal foi ento necessrio, uma vez que a pena pecuniria para todas as classes era impossvel em termos econmicos. A casa de correo foi o ponto alto do mercantilismo e possibilitou o incremento de um novo modo de produo. A importncia das casas de correo desapareceu, entretanto, com o aparecimento do sistema fabril.7

Seguindo este raciocnio, especificamente no capitalismo, o controle se transformou na medida das necessidades da expanso do modelo econmico. assim que se explica a substituio da inflio de castigos fsicos por outros mtodos, como, por exemplo, a pena privativa de liberdade. Decorre dessa hiptese central da obra, que relaciona as penalidades, e o controle punitivo de modo geral, estrutura socioeconmica correspondente, algumas outras teses, como a relao deferida ao mercado de trabalho e o sistema punitivo. De acordo com essa suposio, conclui-se que, se a fora de trabalho excedente as punies so mais cruis, vez que
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KIRSHHEIMER, Otto e RUSCHE, George. Punio e Estrutura Social. Trad. Gizlene Neder. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1999, p. 19. Para produzir a comprovao desta hiptese, os autores lanam mo de uma perspectiva historicista que nega a histria enquanto histria das idias, bem como a idia da punio enquanto desenvolvimento marcado pelo progresso e humanizao. Segundo os autores: as mudanas no resultaram de consideraes humanitrias, mas de um certo desenvolvimento econmico que revelava o valor potencial de uma massa de material humano completamente disposio das autoridades. KIRSHHEIMER, Otto e RUSCHE, George. Punio e Estrutura Social, 1999. p. 39). Neste sentido, a anlise dos frankfurtianos Rusche e Kirshheim aproxima-se muito da anlise historicista realizada por Foucault sobre a origem das prises. Entretanto, esse ltimo, embora tambm se afaste de uma interpretao humanitria das transformaes da pena, atribui essas mudanas a uma srie de fatores, construdos a partir da espiral poder-saber, que no apenas ao fator econmico. 7 KIRSHHEIM, Otto e RUSCHE, George. Punio e Estrutura Social , 1999.

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no h preocupao com sua preservao, mas antes h interesse em sua destruio at certa medida. Em caso contrrio, se a mo-de-obra for escassa, os mtodos punitivos buscam utiliz-la a fim de aproveit-la, evitando a aplicao de castigos fsicos. Como exemplo da demonstrao dessa tese, os autores afirmam que:
Todo o sistema penal da Baixa Idade Mdia deixa claro que no havia escassez de fora de trabalho, pelo menos nas cidades. Como o preo da mo-de-obra abaixou, a valorizao da vida humana tornou-se cada vez menor. A luta renhida pela existncia moldou o sistema penal de tal forma que este se constituiu num dos meios de preveno de grandes crescimentos populacionais8.

A centralidade da relao entre mercado e sistema punitivo bastante discutida. Ressalta-se especialmente o aspecto reducionista a que se pode converter a anlise, que em verdade muito mais complexa, dos fatores constitutivos e determinantes do controle penal. E assim, uma das principais refutaes que se aventa a ausncia do elemento da disciplina na compreenso do funcionamento do crcere, enquanto fator configurador do sistema punitivo9. E justamente esse conceito que desenvolvido na obra de Foucault, reservando-lhe um lugar central em sua teoria ao consider-lo enquanto modalidade prpria do controle social capitalista10. Para tanto, ele analisa os mtodos punitivos, no como simples conseqncias de direito ou como indicadores de estruturas sociais; mas como tcnicas que tm sua
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KIRSHHEIMER, Otto e RUSCHE, George. Punio e Estrutura Social, 1999, p. 35. Para MNDEZ, encontra-se na obra de Rusche e Kirshheimer o elemento da disciplina; entretanto, ele no ocupa posio central nem est suficientemente desenvolvido. (MNDEZ, Emilio Garca. Eplogo a la Edicin Castellana. Para reller a Rusche y Kirshheimer en Amrica Latina. In: KIRSHHEIMER, Otto e RUSCHE, George. Pena y Estructura Social, p. 264). Sobre as crticas feitas ao trabalho dos autores frankfurtianos, cf. MNDEZ, Emilio Garca. Eplogo a la Edicin Castellana. Para reller a Rusche y Kirshheimer en Amrica Latina. In: KIRSHHEIMER, Otto e RUSCHE, George. Pena y Estructura Social. p. 262-267; BARATTA, Alessandro. Criminologia Crtica e Crtica do Direito Penal. Introduo Sociologia do Direito Penal, 1999, p. 190-192; SANTOS, Juarez Cirino dos. Criminologia Radical, 1981, p. 46-49. 10 Na obra de Melossi e Pavarini, tambm o conceito de disciplina protagoniza a anlise do controle social capitalista. Para os autores, o grande elo de ligao entre controle punitivo e sociedade capitalista est na instituio do crcere desenvolvida a partir do conceito de disciplina da massa proletria. Cf. MELOSSI, Dario e PAVARINI, Massimo. Carcel y Fbrica. Los Orgenes del sistema penitenciario (siglos XVI-XIX). Trad. Xavier Massimi. Mxico: Siglo Veintiuno, 1980. Na obra de Foucault em especfico, o conceito de disciplina adquire contornos muito prprios: A disciplina no pode se identificar com uma instituio nem com um aparelho; ela um tipo de poder, uma modalidade para exerc-lo, que comporta todo um conjunto de instrumentos, de tcnicas, de procedimentos, de nveis de aplicao, de alvos; ela uma fsica ou uma anatomia do poder, uma tecnologia (FOUCAULT, Michel. Vigiar e Punir: histria da violncia nas prises, 2000, p. 177).
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especificidade no campo mais geral dos outros processos de poder (os castigos vistos sob a perspectiva de ttica poltica)11. Do mesmo modo, embora utilizando-se de conceitos diversos, Foucault relaciona tambm as transformaes relativas ao poder de punir s mudanas nas relaes de produo. Tanto que o autor utiliza-se expressamente das pesquisas de Rusche e Kirshheimer a fim de estabelecer a relao entre sistema punitivo e sistemas de produo12. Entretanto, afirma que as transformaes no transcorrem de forma to simplificada como explicitado pelos frankfurtianos, acrescentando anlise a relao de poder e saber que constituem o aparelho punitivo13. Sendo assim, no h como ignorar que, para Foucault, o processo de acumulao do capital e o desenvolvimento do poder disciplinar se deram concomitantemente e se influenciaram reciprocamente. Assim, ele deixa clara a relao que se estabelece:
Digamos que a disciplina o processo tcnico unitrio pelo qual a fora do corpo com o mnimo de nus reduzida como fora poltica, e maximalizada (sic) como fora til. O crescimento de uma economia capitalista fez apelo modalidade especfica do poder disciplinar, cujas frmulas gerais, cujos processos de submisso das foras e dos corpos, cuja anatomia poltica, em uma palavra, podem ser postos em funcionamento atravs de regimes polticos, de aparelhos ou de instituies muito diversa. (FOUCAULT, 2000, p. 182)

Sob essa perspectiva, o desenvolvimento econmico, em suas novas formas de relao de propriedade e produo, requereu a criao concomitante de novas formas de poder, nas quais se insere o poder sobre a mente, traduzido de forma mais contundente atravs da priso enquanto pena central do controle punitivo. Muito embora, uma vez construda essa nova forma de poder, tambm ela adquire lgica prpria que no depende
11 ZAFFARONI, por sua vez, tece uma crtica tanto estreiteza da compreenso dos frankfurtianos quanto ao conceito da disciplina de Foucault. Ele afirma que: pode ser que a relao com o mercado de trabalho tenha sido relativa e que o objetivo disciplinar se tenha logrado em pequena medida, ainda que no possa negar que o valor simblico da ordem disciplinar para a burguesia hegemnica, como autoafirmao de seus prprios valores, tenha sido fundamental na etapa do capitalismo selvagem ou liberal ou de competncia desordenada. ZAFFARONI, Raul Eugenio. Criminologia. Aproximacin desde un margen. Vol. 01, 1988, p. 108. 12 FOUCAULT, Michel. Vigiar e Punir. Histria da violncia nas prises, 2000, p. 25. 13 Focault possui uma concepo particular de poder. Para o autor, o poder no est concentrado em um centro, como no Estado, mas est antes espraiado em diversos pontos da rede social, e ele no apenas repressivo, mas antes positivo e produtivo.

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inteiramente da lgica do capital14. Neste sentido, tanto Foucault quanto Rusche e Kirshheimer buscam explicar a passagem de prticas punitivas que estavam antes mais centradas nos castigos fsicos e nos corpos dos condenados, para o mtodo punitivo central do controle penal moderno, qual seja, a priso. Realizam suas anlises sob enfoques diversos e contribuem ambos para a compreenso do moderno controle punitivo. De modo que no possvel negar a existncia de relao entre essas teses, aqui expostas em linhas gerais. Todavia, ao confront-las com o surgimento do controle punitivo moderno na Amrica Latina, e no Brasil, mais especificamente, duas importantes questes se apresentam. A primeira delas refere-se ao objeto de anlise que figura como centro do desenvolvimento das teses sustentadas nas obras aqui expostas: a pena privativa de liberdade. De modo que se deve investigar se esta a pena que emerge como mtodo punitivo principal nas sociedades latino-americanas durante a formao do controle penal moderno. A segunda questo refere-se limitao terica das anlises das obras aqui delineadas. Por se tratar de exame do controle punitivo capitalista, que tem como uma das caractersticas principais a sua relao com a formao do Estado Moderno (que reivindica, em seu cerne, o monoplio da violncia), as anlises tm por objeto, especialmente, o controle punitivo institucionalizado. Motivo pelo qual elas tendem a se fragilizar ao se tornarem referencial de anlise da construo do sistema punitivo latino-americano, o qual guarda uma relao complexa entre os meios institucionais e no institucionais de punio. 2 - A assimilao do discurso de legitimao do poder punitivo na Amrica Latina Ao tomar-se como referncia de anlise a Europa Ocidental, mais especificamente, Inglaterra e Frana, possvel identificar uma sucesso de prticas punitivas e constituies de controles sociais vinculados a discursos polticos legitimadores. A comear pela Inglaterra, antes do encarceramento se generalizar como prtica punitiva, ainda no sculo XVIII, perodo de acumulao capitalista, havia a previso da imposio de pena de morte com seus ritos e espetculos. Na prtica, contudo, sua aplicao era reduzida, seja pela prti14

COHEN, Stanley. Visiones de Control Social. Delitos, Castigos y Clasificaciones, 1988, p. 51.

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ca judiciria, seja pela concesso de graa. A priso, por sua vez, ainda pouco adotada, era substituda muitas vezes pela deportao para a Amrica. Fato esse intimamente ligado colonizao e posio marginal de poder deste continente, vez que representou a recepo seguidas vezes de grupos marginados do poder central. Nesse perodo, a priso era utilizada apenas enquanto recurso processual, nos momentos de espera de sentenas, e quando aplicada como pena, tratava-se de rarssimos casos de pequenos infratores. Nesse nterim, houve transformaes, por conta da independncia dos EUA, que impossibilitaram a deportao para esse novo pas. Sendo assim, esta espcie de pena foi substituda em grande medida pela pena de gals. Nos anos seguintes, fins do sculo XVIII e incio do sculo XIX, passa-se a generalizar a priso enquanto pena central, tendo como um de seus discursos racionalizadores as idias utilitaristas de Bentham15. O discurso utilitarista de Bentham, fundado sob a compreenso da pena como forma de disciplinar os instintos e as enfermidades dos pobres, sob a lgica castigo/recompensa, foi bastante funcional para assegurar a hegemonia da classe burguesa na Inglaterra. Todavia, em outros pases europeus, a esse tempo, a burguesia ainda lutava para conquistar sua hegemonia, de modo que esse discurso no lhe servia. Portanto, predominava outro fundamento de racionalizao do poder punitivo, assentado, desta vez, sobre a base terica do contratualismo, a partir da qual o crime representava a violao do contrato e no uma enfermidade, bem como a pena correspondente era signo da reparao do dano causado pela violao. Neste sentido, Pavarini disserta sobre a funo da pena privativa de liberdade nesse contexto. Pois se o objetivo a reparao do dano, e aquele que causa o dano pobre, ento s h uma forma de responder por isso: atravs de sua nica propriedade, ou seja, sua fora de trabalho, nica mercadoria que pode oferecer ao mercado. Em assim sendo, a priso possibilita justamente impedir que por um perodo de tempo o indivduo possa sobreviver a partir de seu nico bem16. Pois, alm de possibilitar enquadrar-se nesse processo de racionalizao do poder punitivo burgus, a pena privativa de liberdade parece adequada tambm nova concepo matemtica de imposio de penas, pr15

Cf. OLMO, Rosa del. Amrica Latina y su Criminologa. 2 ed. Mxico: Siglo Veintiuno, 1984, p. 43-44; ZAFFARONI, Raul Eugenio. Criminologia. Aproximacin desde un margen, 1988. 16 Cf. PAVARINI, Massimo. Control y Dominacin: teorias criminolgicas burguesas y proyecto hegemnico, 1999; ZAFFARONI, Raul Eugenio. Criminologia. Aproximacin desde un margen, 1988, p.114.

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pria de uma percepo mercantilista. Pois assim sua uniformidade permite medir linearmente o sofrimento (segundo a concepo utilitarista) e o perodo necessrio para a reparao de dano (segundo o contratualismo) em que o indivduo deveria estar encarcerado17. A transposio desses discursos Amrica Latina processou-se com certas peculiaridades de acordo com o Pas que os recepcionou e sua formao cultural e econmica18. Entrementes, como assevera Zaffaroni, h como ponto comum deste processo a posio de elites coloniais e ps-coloniais que instrumentalizaram as ideologias centrais do controle punitivo a fim de assegurar sua ascenso e permanncia no poder. Para conquistar o poder poltico nas colnias, reproduziram e se utilizaram do discurso contratualista europeu, bem como, para assegurar o poder conquistado, passaram a propagar o discurso positivista19. Relativamente ao perodo colonial o controle punitivo ancorou-se na fidelidade s legislaes de seus pases colonizadores, Espanha e Portugal, embora, vale ressaltar, em sua operacionalizao no tenha havido o cumprimento estrito dessas leis, deveras rigorosas e sangrentas. Foi posteriormente, enquanto constituio do controle sociopunitivo ps-colonial, que
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ZAFFARONI, Raul Eugenio. Criminologia. Aproximacin desde un margen, 1988, p. 115. 18 Para um aprofundamento a respeito do processo de recepo das teorias criminolgicas europias e suas convenincias e adaptaes condizentes s necessidades de afirmao do poder das minorias e das elites, cf. BATISTA, Nilo. Matrizes Ibricas do sistema penal brasileiro. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2000, Os sistemas penais brasileiros. In: ANDRADE, Vera Regina Pereira de (org.). Verso e Reverso do Controle Penal. (Des)Aprisionando a Sociedade da Cultura Punitiva. Homenagem a Alessandro Baratta. Vol. 01. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2002, p. 147-158; DUARTE, Evandro Charles Piza. Criminologia e Racismo: Introduo ao processo de recepo das teorias criminolgicas no Brasil. Dissertao apresentada ao Mestrado de Direito do CPGD/UFSC, Florianpolis: 1998; OLMO, Rosa Del. Amrica Latina y su Criminologa, 1984. 19 Este discurso positivista assentou-se sob a comprovao cientfica da inferioridade dos colonizados a partir de argumentos antropolgicos e evolucionistas. Os autores que fundamentam essa nova superioridade so, dentre os mais conhecidos, SPENCER e DARWIN. Esse discurso biologistapositivista tem como alguns propagadores na Amrica Latina, Nina Rodrigues no Brasil e Jos Engenieros, na Argentina. (Cf. ZAFFARONI, Raul Eugenio. Criminologia. Aproximacin desde un margen, 1988, p. 64). Sob os auspcios da importao das teorias centrais na constituio ideolgica do controle na Amrica Latina, OLMO sustenta a tese da transnacionalizao do controle do delito, que se deu especialmente a partir da fase do capitalismo imperialista em meados do sculo XIX. Assim como o imperialismo produzia o substrato material para a organizao internacional do trabalho, por outro lado, esses trabalhadores deveriam ser controlados uniformemente. Essa transnacionalizao do controle do delito teve como principal difusora a institucionalizao de uma srie de organizaes internacionais que procuravam estabelecer normas universais do controle marcadas por seu carter pragmtico e nas quais participavam os pases de acordo com sua insero na diviso do trabalho. Neste processo, a Amrica Latina participava enquanto regio de poder marginalizada na diviso internacional do trabalho. Em assim sendo, embora a proposta fosse a produo de normas universais para o controle do delito, a forma de imp-las era absoluta mente desigual e funcional estrutura capitalista. (OLMO, Rosa Del. Amrica Latina y su Criminologia. 2 ed. Mxico: Siglo Veintiuno, 1984, p. 54-55).
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foi instrumentalizado o discurso contratualista e disciplinarista em substituio ao discurso absolutista prprio dos Estados latinos colonizadores20. Entretanto, essa modificao pouco tem a ver com a transformao efetiva da operacionalidade do controle punitivo. Foi, no mais das vezes, uma adaptao discursiva e legitimadora de novas demandas de racionalizao e civilidade iluministas. Veja-se, por exemplo, a contraditoriedade entre o discurso liberal adotado pelo Imprio Brasileiro, j no sculo XIX, e a adoo da escravido enquanto modelo produtivo. Essa contradio se expressava, em termos filosficos, contrapondo o liberalismo poltico da Constituio de 1824 e a escravido enquanto situao de fato; e em termos mesmo jurdicos, entre uma doutrina que se expressava a partir do direito natural e a prpria escravido reconhecida juridicamente. Ironicamente, Bosi afirma, demonstrando de forma categrica a adoo funcional e sua finalidade puramente discursiva das ideologias centrais pelas elites locais, que as classes escravocratas relacionavam o liberalismo s prerrogativas que elas poderiam acumular, como, por exemplo, o direito manuteno da escravido enquanto direito adquirido21. Houve a adoo praticamente literal das legislaes dos Pases Centrais, que se apresentavam de modo quase inadaptvel realidade marginal. O Cdigo Penal Brasileiro de 1830, por exemplo, combinou em sua redao matrizes disciplinaristas e contratualistas, e produziu contraditoriedades, especialmente quanto regulao de conflitos em que os escravos eram parte22. Entretanto, se na Europa Ocidental a priso tornou-se uma pena relacionada disciplina das massas marginalizadas ao mercado de trabalho capitalista, o mesmo no se pode falar da Amrica Latina. Muito embora sua adoo legislativa tenha acompanhado os argumentos racionalizadores do poder central, no havia as mesmas condies histrico-econmicas que permitissem a funcionalizao da pena privativa de liberdade da mesma forma
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ZAFFARONI, Raul Eugenio. Criminologia. Aproximacin desde un margen, 1988, p. 124-125. Cf. BOSI, Alfredo. A escravido entre dois liberalismos. Estudos Avanados. So Paulo, n 2(3), 1988, p. 8. Cf. tambm sobre as contraditoriedades do Brasil Imperial WEHLING, Arno. O escravo ante a lei civil e a lei penal no Imprio (1822-1871). In: 100 anos de abolio da Escravido. Petrpolis: Museu Imperial, 1988, p. 101-111. 22 Por exemplo, enquanto do ponto de vista civil o escravo era rs, simultaneamente coisa e pessoa; na legislao penal o escravo era agente do crime, respondendo plenamente por seus atos. Para um estudo aprofundado da legislao da poca, tendo como objeto principal a escravido, cf. enquanto referncia histrica e anlise do discurso da poca: MALHEIRO, Perdigo. A escravido no Brasil. Ensaio Histrico, Jurdico, Social. 3 ed. Petrpolis: Vozes, 1976; Cf. tambm WEHLING, Arno. O escravo ante a lei civil e a lei penal no Imprio (1822-1871), 1988, p.101-111.

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que nos Pases do Poder Central. Em assim sendo, a idia do panptico no se aplicou aqui, porque no havia nem populao carcerria para tal, j que a concentrao de habitantes se encontrava no meio rural, nem mercado que necessitasse desse disciplinamento, uma vez que se estava ainda longe de uma possvel Revoluo Industrial latino-americana23.

3 - O desenvolvimento das prticas punitivas diversas do controle punitivo europeu: a produo de novas categorias de compreenso do controle penal Ao se constatar um distanciamento entre o desenvolvimento do controle penal latino-americano e seus discursos legitimadores importados da Europa Central, a Criminologia latino-americana torna-se atenta para as diversidades da emergncia do controle punitivo, e depara-se com a compreenso histrica da existncia de sistemas penais paralelos e subterrneos. exemplo de sistemas penais paralelos o sistema de incorporao forada ao Exrcito, dirigida camada marginal das sociedades latino-americanas. J entre os sistemas subterrneos, o controle privativo dos latifundirios, que se utilizavam de formas no oficiais de punio dirigidas especialmente aos camponeses com a colaborao de autoridades estatais. Neste sentido, afirma Rosa del Olmo:
(...) os pases latino-americanos necessitavam da lei e da ordem internamente, mas sobretudo (...) para incorporar-se ao sistema econmico internacional. Sem embargo, o resultado foi uma poltica de ensaio e erro porque a prpria estrutura econmica dessas sociedades deformava inclusive as boas intenes. Por isso no de se estranhar que sempre persistiram dois tipos de justia: a europia, que se queria implantar nas cidades e da qual se falava nas universidades; e a justia local, que

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A pena privativa de liberdade, bem como o controle punitivo latino-americano, e mais especificamente brasileiro, carece ainda de um estudo mais especfico, que possibilite desmistificar a sua operacionalidade com referncia aos discursos e realidades da poro central de poder mundial. Ora, at a atualidade, isso se repete, mesmo nos discursos auto-intitulados crticos. A produo de conhecimento permanece atrelada fonte central, tanto quanto ao seu contedo, quanto s pautas de discusso. Em assim sendo, as anlises que hoje se fazem em relao pena privativa de liberdade, como por exemplo, as crticas centrais de Loc Wacquant e Nils Christie, devem, por um lado, ser compreendidas a partir da perspectiva de poder integrado, mas, por outro, devem se estabelecer as diversidades conjunturais e estruturais do poder marginal.
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imperava fundamentalmente nas zonas rurais, onde sempre tinha razo o mais forte. (OLMO, 1984, p. 129)

Especificamente no Brasil, ao se fazer referncia ao controle punitivo, faz-se remisso direta s Ordenaes Portuguesas, em que esto previstas as penas correspondentes a um regime absolutista, como as inflies de castigo fsico: pelourinho, grilhes, chicote, tronco. Entretanto, inobstante as previses legais, o controle sociopunitivo que se origina no Brasil colonial est centrado especialmente nas unidades latifundirias. So esses os centros de justia por excelncia que se desenvolvem em paralelo a todo o arcabouo legal. Quem detinha o monoplio da violncia era antes o prprio senhor do latifndio que, em suas relaes hierrquicas nas unidades produtivas, guardava total controle sobre a populao que participava daquela comunidade: famlia, agregados, escravos. Deste modo, as normas e os castigos correspondentes s violaes ficavam a encargo dos latifundirios antes que ao governo central24. Desta forma, no Brasil, o latifndio constituiu-se enquanto ncleo organizado do poder punitivo, onde tambm se utilizavam mecanismos de disciplinamento de mo-de-obra, como, por exemplo, o recurso religio e disciplina do trabalho. Com a expanso econmica que passa a transpor os limites das unidades latifundirias, tambm se desenvolve uma nova complexidade da organizao punitiva no Brasil Colnia. Surgem novos conflitos, como a resistncia quilombola, aos quais o controle restrito ao latifndio no mais podia responder. Sobrevm, deste modo, a necessidade de uma certa especializao do controle social, que se refletiu na produo de matria legislativa repressiva, na formao de um quadro policial de perseguio dos escravos fugidos e demais aparatos necessrios. No sculo XVIII, com o desenvolvimento de outras atividades econmicas, como a minerao e o extrativismo no Norte, em novos espaos da Colnia, organizou-se ainda mais o controle punitivo, que por bvio no exclua de qualquer modo o controle privado senhorial, mas antes o complementava25. Foi, contudo, especialmente no sculo XIX, com o processo de urbanizao brasileiro, que se deu a passagem do controle punitivo privado
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DUARTE, Evandro Charles Piza. Criminologia e Racismo: Introduo ao processo de recepo das teorias criminolgicas no Brasil, 1998, p.197. 25 DUARTE, Evandro Charles Piza. Criminologia e Racismo: Introduo ao processo de recepo das teorias criminolgicas no Brasil, 1998, p. 199-202.

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senhorial enquanto modelo exclusivo, para o controle punitivo pblico26. Mas, como alerta Evandro Chaves Piza Duarte:
(...) tambm a organizao da cidade possibilita a continuidade de um controle baseado no segredo, subterrneo, para alm das formas pblicas de representao do Direito, feitas, por exemplo, nas academias jurdicas. Portanto, a partir do controle social privado, por que nas mos dos senhores de seus representantes e exercido primordialmente no interior da propriedade privada, passa-se a um controle pblico, exercido pelos agentes do Estado e no espao urbano, que se desdobra em uma dupla face: uma visvel, a do espetculo, e outra realmente vivenciada no cotidiano; aquela pblica, esta secreta nas suas formas de manifestao; a primeira atacvel e suprimvel pelos pudores jurdicos, a segunda indispensvel continuidade das formas de dominao. (DUARTE, 1998, p. 209)

Esse processo de urbanizao no se d de modo uniforme; tanto se constituiu de maneiras diversas nos espaos pblicos, de acordo com a situao, favorvel ou desfavorvel, de crescimento e decadncia das cidades, quanto no impediu a manifestao do poderio dos senhores das reas rurais. Portanto, ocorreu no uma simples transferncia do controle privado ao pblico, ou antes, uma simples especializao e publicizao do controle punitivo, mas sim uma relao de complementaridade entre essas duas formas de controle. Sob essa formao histrica do controle penal brasileiro, tudo leva a concluir que em sua organizao, o alto grau de violncia e, bem, a presena de um controle subterrneo em consonncia ao controle oficial antes
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Ao se estudar o controle punitivo brasileiro deste perodo, faz-se normalmente aluso ao Cdigo Penal de 1831. Entretanto, para no se recair em uma anlise idealista, impossvel restringir-se ao exame do discurso jurdico, ademais que as contradies da sociedade brasileira da poca podem ser visualizadas nele prprio. Este Cdigo fortemente influenciado pelos princpios liberais da poca. Entretanto, ao se realizar uma anlise do controle punitivo existente neste perodo, tm-se concluses muito adversas. Primeiramente, o prprio Cdigo, malgrado suas tendncias liberais, convivia ainda com penas, como as penas de gal, e castigos fsicos, embora reservados a algumas parcelas da populao. Mesmo porque se est tratando de uma codificao penal que deve tambm dar conta de uma sociedade em que um nmero considervel de pessoas juridicamente reconhecido como escravo. Em segundo lugar, este Cdigo abrangia apenas parte da populao, j sem falar dos escravos, vez que a maioria marginalizada estava em verdade submetida lei do senhor da casa grande. (Sobre a relao entre o Cdigo de 30 e a respectiva estrutura social, cf. MACHADO NETO, Zahid. Direito Penal e Estrutura Social. So Paulo: Saraiva, 1975).
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uma formao endmica prpria da estruturao marginal econmica e poltica e de suas contraditoriedades. Quando se est a estudar o controle punitivo a partir da perspectiva das teorias centrais, as quais no podem ser ignoradas, deve-se ressaltar primeiramente a que estrutura social e, conseqentemente, a que controle punitivo correspondente se est adequando. Como se pode depreender das anlises precedentes, o controle punitivo na Amrica Latina e no Brasil caracteriza-se, em sua origem, convivncia com uma estrutura marginal e dependente de poder. No se pode, deste modo, pretender que o exame da sucesso de prticas punitivas descritas a partir de teses recebidas da produo terica central, inserida em uma estrutura capitalista tambm central, seja a mesma de sociedades nas quais convivem diversas formas de controle social bem como formas diversas de relaes de produo, como o caso do Brasil, onde oficialmente perdurou por mais tempo, o modo de produo escravista27. 3.1 - Do controle punitivo oficial ao controle subterrneo Se, por um lado, o controle penal no se restringe, ao menos na Amrica Latina colonial e ps-colonial, a um controle publicizado e institucionalizado, por outro essa constatao traz tona a insuficincia do exame do controle penal restrito ao surgimento do Estado Moderno europeu. Para alm da multiplicidade de formas tomadas pelo controle punitivo no continente latino-americano, tampouco ele surge em concomitncia ao desenvolvimento do Estado, j que anteriormente, em suas origens ainda coloniais, j se manifestavam formas de controle punitivo. Ademais, tambm no se encontra presente a predominncia da pena privativa, enquanto prtica punitiva tipicamente capitalista, na origem do desenvolvimento econmico latino-americano. Pois assim se constata que teoricamente a anlise do controle punitivo deve se estender s suas diversas formas de manifestao, em consonncia ao substrato social no qual se desenvolve. Nesse sentido, um exame da produo da Criminologia Crtica permite concluir que uma das contribuies de maior grau da produo terica proveniente da Amrica Latina,
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A organizao produtiva do Brasil colonial e monrquico compreendida neste texto a partir da perspectiva compartilhada por Gorender, entendendo que se trata de um modo de produo sui generis, conquanto o escravo tem o papel do trabalhador produtivo, e sua atividade determinante da generalidade da economia. Trata-se, pois, de uma teoria econmica diferenciada da teoria econmica do capitalismo. (Cf. GORENDER, Jacob. Escravismo colonial, 1992.

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desenvolvida em especial na dcada de 70 e 80, com grande participao do Instituto Interamericano de Direitos Humanos, justamente a ampliao de seu objeto de estudo28. Seguindo a tese de Rusche e Kirshheimer, pode-se afirmar que, estando a Amrica Latina inserida em um modelo socioeconmico da periferia do sistema capitalista, suas formas de controle social so tambm particulares, tendo em vista que a cada organizao socioeconmica correspondem formas diversas de controle social29. No entendimento de Castro, a anlise das variaes e complementaridades do controle punitivo deve se dar a fim de identificar as formas de dominao existente, admitindo-se que na Amrica Latina se observa, desde sua colonizao, a coexistncia de sistemas diversos de produo, como subsistemas feudais, pr-capitalistas e capitalistas.30 No mesmo sentido, Raul E. Zaffaroni afirma:
(...) a impossibilidade de nos referirmos a feudalismo, pr-capitalismo ou capitalismo latino-americanos em sentido estrito, ou seja, no mesmo sentido dado nos pases centrais onde estes fenmenos aparecem como sentidos originrios, surgidos de sua prpria dinmica. Por isto, tambm absolutamente inadmissvel a pretenso do desenvolvimentismo neo-spenceriano ao tentar compreender o controle social latino-americano por analogia com etapas presentes ou passadas do controle central. Nossa regio marginal tem uma dinmica que est condicionada por sua dependncia e nosso controle social est a ela ligado. (ZAFFARONI, 1991, p. 66)
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Neste sentido, se comprovadamente h dificuldades em se referir a uma Criminologia latino-americana, no se pode olvidar que a produo terica daqui proveniente tem suas peculiaridades estimuladas pela prpria estrutura social tambm particular enquanto estrutura marginal de desenvolvimento socioeconmico diferenciado do processo central. Bergalli, por exemplo, ressalta a dimenso ampliada do controle social na Amrica Latina (cf., por exemplo, BERGALLI, Roberto. Poder Poltico y derechos humanos en Amrica Latina (autoritarismo y democracia). Nuevo Foro Penal, [s.i.]; n 43, p. 83-106, maro/1989.). Tambm ressaltam de modo contundente essa dimenso do controle ZAFFARONI e CASTRO, como se ver na exposio que se segue. 29 Uma anlise mais especfica sobre a relao entre controle social e desenvolvimento socioeconmico da Amrica Latina, cf. ZAFFARONI, Eugenio Raul. Criminalidad y Desarrollo en Latinoamrica. In: ZAFFARONI, Eugenio Raul. Sistemas Penales y Derechos Humanos en America Latina. Buenos Aires: Depalma, 1984, p. 135-174. 30 CASTRO, Lola Anyiar de. Criminologia de la Liberacin, 1987, p. 41. Sob a perspectiva da autora, o controle social entendido enquanto o conjunto de medidas voltadas manuteno e reproduo de uma ordem econmica estabelecida. Entende-se que essa definio teleolgica do controle social pode limitar sua compreenso e suas possibilidades de projees alternativas que rompam com essa lgica da reproduo do sistema de dominao vigente.
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A partir dessas consideraes, CASTRO desenvolve a concepo de controle penal subterrneo, afirmando que o sistema subterrneo operaria nos diferentes nveis do sistema social. dizer, tanto nos mecanismos de controle formal quanto nos do controle informal. E apareceria tanto nos contedos quanto nos no-contedos do controle social, especialmente o formal 31 . A autora deduz essa forma de controle da anlise da operacionalizao do sistema penal latino-americano, atuando de modo disperso, desigual e seletivo. Entretanto, Zaffaroni quem desenha um quadro sinptico, apontando as diversas formas que assume o controle punitivo nas sociedades latino-americanas. Neste sentido, o autor estabelece uma classificao do controle sociopunitivo em: institucionalizado como punitivo (sistema penal em sentido estrito e paralelo) e como no punitivo (assistencial, teraputico, tutelar, laboral, administrativo e civil); e parainstitucional ou subterrneo. Para ele, o carter punitivo do controle no depende da lei, mas sim da imposio material de uma cota de dor ou privao que no responde realmente a fins distintos do controle da conduta32. Partindo desta compreenso mais ampla de controle punitivo, entende-se que h no apenas um controle punitivo institucionalizado em sentido estrito, mas h tambm um sistema institucionalizado paralelo, composto por agncias de menor hierarquia e destinado formalmente a operar com uma punio menor, mas que, por sua desierarquizao, goza de um maior mbito de arbitrariedade e discricionariedade institucionalmente consagradas33. O controle sciopunitivo parainstitucional ou subterrneo , por sua vez, operacionalizado pelos prprios segmentos institucionais ou por alguns deles, atravs de um processo no institucional e de mtodos institucionalmente no admitidos (tcnicas de tortura, tcnicas de morte, ocultao de cadveres e outros). 4 - Consideraes finais Estas categorias de compreenso do sistema punitivo surgem contextualizadas na busca do conhecimento da estrutura material de poder de regies da Amrica Latina. Isto no significa, entretanto, que estas categorias, hoje, no sejam utilizadas como referncia para compreender prticas punitivas ocorridas em outras regies, como na Europa ou no Norte da Amrica. O que apenas evidencia a necessidade de troca de produes de
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conhecimento constantes. Mas que, por outro lado, refora a necessidade de refutar a assimilao acrtica de discursos produzidos em contextos polticos e sociais diversos.

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El sistema subterrneo operaria em los diferentes niveles del sistema social. Es decir, tanto em los mecanismos de control formal, como em los del control informal. Y apareceria tanto en los contenidos como en los no-contenidos del control social, especialmente del formal (traduo livre). CASTRO, Lola Anyiar de. Criminologia de la Liberacin, 1987. p. 96. 32 ZAFFARONI, Ral Eugenio. Criminologia. Aproximacin desde un margen, 1988. p. 15. 33 ZAFFARONI, Ral Eugenio. Criminologia. Aproximacin desde un margen, 1988, p. 15.
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