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Captulo XLV - Compra e Venda e Troca

Sumrio: 217. Conceito e anlise da compra e venda. 218. Coisa. Suas qualidades. 219. Preo. Seus caracteres. 220. Consentimento. Restries. 221. Efeitos da compra e venda. 222. Risco. 223. Promessa de compra e venda. 224. Troca.

217. Conceito e anlise da compra e venda

No preciso remontar origem da compra e venda. No princpio era o roubo que provia s necessidades de cada um, e s mais tarde, j numa fase social de notrio polimento, foi que se substituiu a violncia pelo entendimento, como tcnica de aquisio. Mesmo assim, a permuta antecedeu venda (Mazeaud et Mazeaud, De Page, Guillouard, Gasca), pois era mais natural a barganha de uma coisa por outra coisa do que sua alienao mediante a participao de um denominador-comum de valores.1 Quando este surgiu, no animal de tiro (pecus, donde a palavra pecunia para designar o dinheiro) e mais tarde no metal, substituiu a troca em espcie, dada a maior facilidade de sua adoo.

Desde as origens de Roma j se praticava a compra e venda. Antes dos primeiros monumentos elaborados pelo seu senso jurdico, antes mesmo que se tivessem cunhado as primeiras moedas, quando o libripens pesava em pblico uma poro do metal do pagamento, o romano j sabia distinguir da permuta em espcie a emptio venditio.2 Depois que se distinguiu da permuta, a venda caracterizou-se por ser um contrato translativo imediato da propriedade por operao instantnea.3

Embora no se tenha informao precisa de quando se transformou em contrato consensual, supe-se que ao tempo das XII Tbuas (sculo IV a.C.) no o era ainda, admitindo alguns, entretanto, que teria sido por volta do sculo II que as exigncias do comrcio dela fizeram um contrato que se celebrava solo consensu, provido de uma actio bonae fidei, e dotado de efeitos plenos. Os jurisconsultos do perodo clssico no permitem dvida sobre a sua natureza consensual. E Gaius a isto alude como incontroverso.

Contrato, ento, meramente obrigatrio, no operava a transmisso do domnio, limitando-se a transferir a posse - vacuam possessionem tradere. Aquela conseqncia (aquisio da propriedade) no nascia do contrato, porm de um daqueles atos que, na sistemtica romana, eram hbeis a ger-la, como a traditio e a mancipatio.4

Nesta distribuio do fenmeno em duas fases, obrigacional e real, que se vai buscar o fundamento para o princpio informativo da teoria dos efeitos da compra e venda em numerosos cdigos modernos, como o BGB e o nosso, para os quais h dois momentos distintos: o primeiro, constitudo de um ato causal, ou contratual, e o segundo de um ato de transferncia; o primeiro o contrato gerador da obrigao de transferir (compra e venda, doao): e o segundo

(inscrio do ttulo, tradio da coisa) que a execuo dela ou a transferncia em si.5 E por isto que o conceito de venda, notadamente no nosso direito, no acusa diferenciao radical com o instituto naquele sistema.

Com fundamento no direito positivo (Cdigo Civil, art. 481), podemos definir: compra e venda o contrato em que uma pessoa (vendedor) se obriga a transferir a outra pessoa (comprador) o domnio de uma coisa corprea ou incorprea, mediante o pagamento de certo preo em dinheiro ou valor fiducirio correspondente. Desta noo fazemos ressaltar, desde logo, o ponto essencial, que marca a posio do nosso direito: o carter meramente obrigatrio do contrato. Seguindo, como se v, a tradio romana, e fiel nossa determinao histrica, a compra e venda no opera, segundo o nosso Cdigo, a transmisso do domnio. Neste mesmo rumo, rezam os Cdigos alemo, suo, espanhol, argentino, mexicano, uruguaio, chileno, chins. Em sentido contrrio, vigora o sistema que atribuiu ao contrato o efeito translatcio da propriedade, adotado nos Cdigos francs, portugus, boliviano, peruano, italiano.

Para o direito brasileiro, portanto, o contrato por si s inbil a gerar a translao da propriedade, embora seja dela uma causa determinante. mister a realizao de um daqueles atos a que a lei reconhece o efeito translatcio: a tradio da res vendita, se se tratar de coisa mvel; ou a inscrio do ttulo aquisitivo no registro, se for imvel o seu objeto. Alm desta observao, que bsica, convm notar que a definio supra deixa bem claro que o contrato de compra e venda pode ter por objeto bens de toda natureza: corpreos, compreendendo imveis, mveis, semoventes, como ainda os incorpreos, muito embora um apurado rigor terminolgico reserve para a alienao onerosa deste ltimos o vocbulo cesso.

Gerando uma obrigao de entregar a res vendita, proporciona ao comprador a faculdade de acionar o vendedor pela sua traditio in natura e somente no caso de se impossibilitar a prestao, pelo perecimento, ou inacessibilidade da coisa etc. que a obrigao se converte na indenizao por perdas e danos.6

Na sua caracterizao jurdica, dizem os civilistas (Tito Fulgncio, Espnola, Carvalho de Mendona, Sebastio de Sousa, Cunha Gonalves, Colin et Capitant) que este contrato : a) bilateral, porque cria obrigaes para o vendedor e para o comprador; b) oneroso, porque ambas as partes dele extraem proveitos e vantagens; c) normalmente comutativo, em razo da determinao das prestaes e sua aprecivel equivalncia, apesar de no ser contrria aos princpios a compra e venda aleatria; d) consensual, porque se forma, comumente, pelo s acordo de vontades, embora em certos casos seja solene; e) translativo da propriedade, no no sentido de operar a sua transferncia, mas de ser o ato causal desta, gerador de uma obligatio dandi, e fundamento da transcrio ou da tradio.

A difuso deste contrato e a sua utilizao freqente fazem-no o mais assduo de todos os atos negociais. Todo o mundo compra ou vende, desde os que celebram contratos solenes e complexos, at os que os efetivam por atos singelos, como o de adquirir um jornal ou uma caixa de fsforos. O direito alemo (Dernburg, Endemann, Oertmann, Enneccerus) chega mesmo a distinguir as pequenas operaes de venda, sob os nomes de Handkauf (venda manual) ou Realkauf (venda real), em que o consentimento gerador instantneo e o contrato conclui-se de pronto, sem prvio entendimento e discusso, e se executa imediatamente com a aquisio do domnio simultneo ao acordo de vontades. O progresso da tcnica atuou a seu turno, criando

os aparelhos automticos, em quem a coincidncia das vontades se opera por via de comportamentos e no de palavras: o comprador, ao introduzir a moeda em ranhura da mquina (aceitao) liberta o objeto que se achava exposto (oferta permanente por parte da empresa). Mas, na sua essncia, o contrato o mesmo, acusando a ocorrncia dos seus elementos normais. No obstante a simplicidade da operao, aplicam-se-lhe os mesmos princpios que para a venda em geral, e se reconhecem ao comprador, como ao vendedor, as mesmas faculdades e as mesmas aes.

Sendo o contrato de maior utilizao prtica no comrcio jurdico e no trfico social, atende a lei a esta circunstncia e coopera no simplificar sua celebrao, considerando-o obrigatrio e perfeito desde que as partes acordem no objeto e no preo (Cdigo Civil, art. 482). Se ocorrer uma condio, atuar esta sobre a elaborao do vnculo, suspendendo os efeitos do consentimento manifestado, ou resolvendo o contrato, conforme seja suspensiva ou resolutiva. Em qualquer caso, o acordo de vontades, gerador do negcio jurdico, h de versar sobre o seu ponto essencial, que a vontade de transferir ou adquirir a propriedade da coisa, e devem os agentes ser aptos a faz-lo.7

A doutrina, desde os romanos, procedendo anlise deste contrato, assinalava a presena dos trs elementos que lhe so essenciais: a coisa, o preo e o consentimento. Estes mesmos elementos, essentialia negotii, esto ainda presentes, e a eles passamos a referir-nos nos pargrafos seguintes, no sem antes lembrarmos a ressalva que Espnola j fizera,8 de ser aqui objeto de cogitao o "contrato de compra e venda", e no qualquer venda forada. Deixamos consignado, ainda, que no consideramos a forma como elemento da compra e venda. Se certo que em alguns casos, como nas vendas imobilirias ou nas de certos mveis, h necessidade de atender ao requisito formal, no retira, entretanto, ao contrato de compra e venda, genrico carter consensual. Os seus elementos, para ns, so aqueles que se encontram em todos os contratos da espcie - res, pretium et consensus.