Apostila Pratica Tributaria

Curso Via Satlite Damsio de Jesus
PRTICA TRIBUTRIA
Agosto/2007
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ORIENTAO PARA O EXAME DE ORDEM

O Exame de Ordem abrange duas provas: A PRIMEIRA refere -se a uma prova objetiva contendo no mnimo 50 (cinqenta) e no mximo 100 (cem) questes de mltipla escolha, com 04 (quatro) opes cada, aplicada sem consulta e de carter eliminatrio, exigindose a nota mnima 05 (cinco) para o candidato submeter-se prova subseqente. A prova objetiva compreende as disciplinas profissionalizantes obrigatrias e integrantes do currculo mnimo de Direito, compreendendo: Constitucional, Civil, Comercial, Penal, Trabalho, Administrativo, Tributrio, Processo Civil e Processo Penal, como tambm questes sobre o Estatuto da OAB, o seu Regulamento Geral e o Cdigo de tica e Disciplina. A SEGUNDA diz respeito a uma prova prtico - profissional, somente acessvel ao candidato que for aprovado na prova objetiva, sendo composta de duas partes distintas: 1 - A redao de uma pea profissional privativa de advogado (petio ou parecer), em uma das reas de escolha do candidato, referindo-se a uma questo que narra um caso concreto, atravs do qual o candidato dever desenvolver a pea jurdica mais adequada, para, em seguida, justific-la (cabimento e endereamento). 2 - Respostas de at 5 (cinco) questes prticas, sob a forma de situaesproblemas, dentro da rea de opo do candidato. Na avaliao desta prova ser levado em conta o raciocnio jurdico, a fundamentao, a consistncia, a capacidade de interpretao e exposio, a correo gramatical e a tcnica profissional demonstrada, considerando-se aprovado o candidato que obtiver nota igual ou superior a 06 (seis) O candidato dever manter-se calmo o suficiente para saber coordenar todo o tempo concedido para a resoluo da prova prtico-profissional, 4 (quatro) horas. Uma dica , primeiramente, esquematizar todo o problema, conforme veremos no decorrer desta apostila, para, posteriormente, proceder redao jurdica da pea. Ateno especial deve ser dada ao endereamento da pea, detalhe que deve ser observado at o momento da entrega da prova.
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Na argumentao a linguagem deve ser jurdica e o raciocnio lgico. O candidato deve procurar apresentar uma letra clara e no dbia, devendo sempre observar as regras de pontuao, utilizando na formulao da pea perodos mdios ou curtos. Vale lembrar: Os problemas de exame de ordem so objetivos, ou seja, os fatos narrados devem ser interpretados restritivamente, o que, por conseguinte, revela o cabimento de uma nica soluo jurdica. A prova que contiver qualquer forma de identificao do examinando ser considerada NULA. Estas so as orientaes bsicas. No decorrer do nosso curso vamos realizar intensivamente a soluo de situaes-problemas. Deste modo, concludo o curso, esperamos ter colaborado para o aprimoramento dos bacharis em Direito, para que possam enfrentar o exame de ordem na rea Tributria de forma a terem sucesso.
SOLUES PROCESSUAIS CABVEIS 1. EMBARGOS EXECUO FISCAL

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A cobrana de dvida ativa dos entes polticos se d por intermdio da Execuo Fiscal, regulada pela Lei n 6.830/80. Tal execuo se baseia em um ttulo extrajudicial, a Certido da Dvida Ativa (CDA), que goza de presuno de liquidez e certeza. Os embargos do executado representam uma ao de conhecimento autnoma, cujo principal objetivo desconstituir o ttulo executivo, obtendo a extino da execuo. A inicial dos embargos deve obedecer aos requisitos do art. 282 do CPC1, devendo ser intentada no prazo de 30 dias. Este prazo contado da data do depsito, da juntada da fiana aos autos, ou da intimao da penhora realizada, nos termos do art 16 da LEF. O juzo competente para a ao de embargos o mesmo da execuo fiscal. Como em qualquer inicial, deve -se identificar as partes, que so embargante (quem ope os embargos) e embargado (autor da execuo fiscal), e apresentar os argumentos, de fato e de direito, que entenda fundamentar sua pretenso de opor-se execuo. Seu principal pedido a insubsistncia do ttulo executivo, com a extino da execuo. Ter, como valor da causa, o valor do ttulo que se pretende desconstituir (ou a parte que se pretende). Poder, o embargante, requerer a produo de provas, sendo mais freqente a prova documental, ainda que cabveis todas as admitidas em direito. Da sentena que julga os embargos, cabe apelao pela parte interessada. Na Execuo Fiscal, por criao doutrinria e jurisprudencial, cabvel a chamada EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE, que uma defesa apresentada pelo executado antes ou independentemente de garantia da execuo. Esta defesa, que a rigor no existe no processo de execuo, tanto que o crdito somente pode ser discutido em sede de embargos (ao autnoma), somente pode ser intentada em situaes nas quais no h sequer condies de ser admitida a ao de execuo. o caso, por exemplo, de uma execuo sem ttulo, ou acompanhada de ttulo sem liquidez, ou que no consta o nome do executado na CDA, crdito atingido, claramente, pela decadncia ou prescrio, quitao do ttulo, entre outras. Vale salientar que, em quaisquer dos casos, no se admite discusso quanto a fatos, mas apenas questes que poderiam ser conhecidas de oficio pelo juiz ou que podem ser verificadas de plano pelo executado, independentemente de dilao probatria.
1
Dever constar, da inicial, a indicao do juiz o tribunal ao qual dirigida, a qualificao das partes, o fato e os fundamentos jurdicos do pedido, o pedido com suas especificaes, o requerimento de provas, a indicao do valor da causa e o requerimento de citao do ru ____________________________________________________________________________________________ 4
Esta defesa nada mais que uma petio no processo de execuo, pedindo que o juiz reconhea o argumento aduzido a fim de extinguir a execuo. No existe momento correto ou prazo para sua propositura, em que pese que o interesse em sua utilizao para evitar a constituio da penhora, de forma que, aps realizada a garantia do juzo, o meio oportuno para a defesa so os embargos. Assim, normalmente, a exceo ser apresentada aps a intimao para o oferecimento de bens e antes da efetivao da garantia, apesar de nada impedir sua utilizao posterior. O pedido especfico ser apenas o de decretar a extino da execuo. Em caso de denegao do pedido da exceo, o recurso cabvel o agravo de instrumento, j que uma deciso interlocutria. Caso o juiz acolha o pedido, extinguindo o processo, ser cabvel apelao, interposta pela Fazenda Pblica considerada. 1.1. Aspectos prticos As partes no processo de execuo/embargos so identificadas por Exeqente (pessoa jurdica detentora da capacidade tributria) / Executado (devedor/contribuinte) e Embargante (devedor executado) / Embargada (pessoa jurdica detentora da capacidade tributria exeqente). Os Embargos Execuo Fiscal so endereados ao prprio Juzo da Execuo Fiscal. Seu fundamento legal est no art. 16 da Lei 6830/80, tendo como r a Fazenda Pblica, regra geral. Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que, uma sugesto a que segue abaixo.
Pedidos: i. O recebimento dos presentes embargos, assim como o seu ii. A intimao do embargado, na pessoa de seu representante legal, para, querendo, apresentar impugnao aos embargos. processamento regular.
iii. O Julgamento totalmente procedente dos presentes embargos para desconstituir o ttulo executivo e por conseqncia extinguir-se a
presente execuo fiscal. iv. A condenao da r ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios.
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v. A declarao de insubsistncia da penhora realizada como garantia
vi. A produo, por fim, de provas, por todos os meios em direito

admitidos.
da execuo (ou seja determinada a devoluo dos valo res depositados, caso tenha havido depsito).
vii. A indicao do endereo do embargante para recebimento das

intimaes, conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.
1.2. Modelo
OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas especializadas.
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito de uma das varas cveis da Comarca de XX.2
Embargos Execuo Fiscal Proc N ___ Embargante: (nome da empresa) Embargada: Fazenda Pblica Municipal de __
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O endereamento deve seguir as regras de competncia, definida pelo tributo discutido. ____________________________________________________________________________________________
(Nome da Empresa),3 (qualificao), por intermdio de seu advogado, que esta subscreve (procurao anexa), nos Autos de Execuo Fiscal em referncia, que lhe move a Fazenda Pblica do Municpio __4 , com fundamento no art 16 da Lei 6830/80, aps regular garantia do juzo pela penhora5 , vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar os presentes EMBARGOS EXECUO FISCAL, pelas razes a seguir expostas. DOS FATOS: A embargante proprietria de um imvel... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO, at a intimao para a penhora, oportunidade de apresentao dos presentes embargos). DO DIREITO A pretenso da Fazenda Municipal no pode, de nenhuma forma prosperar. O tributo em questo .... (Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada pelo candidato, a fim de afastar a pretenso da Fazenda Exeqente. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA).
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, utilizar da forma como consta do modelo. 4 Unio Federal, Estado, Municpio ou pessoa jurdica de direito pblico tal, conforme dados do problema ou tributo considerado. 5 A garantia do juzo, na execuo, obrigatria, por fora do art. 16, 1 da LEF, de forma que o problema deve indicar este dado (penhora, depsito ou fiana). Contudo, mesmo no indicando expressamente, deve-se fazer referencia garantia do juzo. ____________________________________________________________________________________________ 7
DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, a embargante requer: 1. O recebimento dos presentes embargos, assim como o seu processamento regular. 2. A intimao da embargada, na pessoa de seu representante legal, para, querendo, apresentar impugnao aos embargos. 3. O julgamento totalmente procedente dos presentes embargos para desconstituir-se o ttulo executivo (CDA), extinguindo-se a presente execuo fiscal. 4. A condenao da embargada ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios. 5. A declarao de insubsistncia da penhora realizada como garantia da execuo. 6. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC, a embargante informa que receber as intimaes decorrentes deste feito no seguinte endereo: ___________. Requer, por fim, a produo de provas por todos os meios em direito admitidos. D-se a causa o valor de R$___ Termos em que, Pede deferimento. Local e data 7 _______________________ Assinatura do Advogado 8 OAB/SP n. 2. AO ANULATRIA DE DBITO FISCAL A Ao Anulatria nada mais do que uma ao de conhecimento, de rito ordinrio, que tem por objetivo a tutela jurisdicional que implique na anulao do ato administrativo de lanamento, por conta de alguma nulidade ou
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Valor do crdito tributrio discutido no problema, se for informado. Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. 8 O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. ____________________________________________________________________________________________ 8
irregularidade em sua produo. A ao anulatria pode, ainda, ser intentada contra ato administrativo de suspenso de imunidade, revogao de iseno condicionada, indeferimento de parcelamento, apesar de ser mais comum a utilizao do mandado de segurana. A pretendida nulidade do ato pode versar sobre aspectos materiais (inexistncia da relao, ofensa a princpio, etc) ou formais (incompetncia da autoridade lanadora, vcios no processo de constituio do crdito, etc). A ao anulatria ser importante, para ns, sempre que j houver ocorrido a prtica do ato de lanamento, em qualquer de suas modalidades, incluindo o Auto de Infrao e imposio de multa, ou seja, quando o crdito tributrio j estiver constitudo. A ao anulatria comporta ampla dilao probatria, o que a diferencia do Mandado de Segurana, que no admite oportunidade para a produo de provas. Outro aspecto importante a existncia, na anulatria, de condenao em honorrios advocatcios, incabveis em sede de mandado de segurana.9 A petio inicial da ao anulatria deve obedecer aos requisitos do art. 282 do CPC.10 movida em face da entidade responsvel pela confeco do ato, ou seja, Unio, Estado Membro, Municpio ou pessoa jurdica de Direito Pblico (INSS, conselho profissional, etc). O juzo competente para a ao anulatria definido pela jurisdio em que se encontra a sede da pessoa jurdica de direito pblico considerada, podendo ser intentada, para tributos Federais, no local do domiclio do autor. Para tributos estaduais, portanto, dever ser proposta na capital do Estado e para tributos municipais, no prprio municpio. Deve, ainda, o autor, apresentar os argumentos, de fato e de direito, que entenda fundamentar sua pretenso de opor-se ao ato administrativo de lanamento. Seu principal pedido a anulao do ato administrativo de constituio do crdito. Ter, como valor da causa, o valor do crdito que se pretende anular. Poder, o autor, requerer a produo de provas, sendo mais freqente a prova documental, ainda que cabveis todas as admitidas em direito. Aps a apresentao da contestao da Fazenda Pblica, em no havendo necessidade de dilao probatria, poder a parte, requerer o julgamento antecipado da lide, nos termos do art. 330 do CPC. Da sentena que julga a ao, cabe apelao pela parte interessada. Vale lembrar que a sentena
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Conforme smula 512 do STF. Dever constar, da inicial, a indicao do juiz o tribunal ao qual dirigida, a qualificao das partes, o fato e os fundamentos jurdicos do pedido, o pedido com suas especificaes, o requerimento de provas, a indicao do valor da causa e o requerimento de citao do ru
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no pode julgar pela nulidade parcial do ato, na medida em que a autoridade judicial no competente para proceder a lanamentos substitutivos. Ou o ato mantido em sua integralidade, ou anulado, tambm em sua integralidade. 2.1 Da antecipao dos efeitos da tutela A ao anulatria, como vimos, tem por objetivo a anulao de um ato administrativo qualquer. Estando presentes os requisitos legais, ser cabvel a antecipao dos efeitos da tutela, nos termos do art. 27311 do CPC. A antecipao de tutela tem por objetivo antecipar os efeitos de uma eventual deciso, a fim de produzir, de imediato, determinados efeitos. Dever ser requerida sempre que o autor precisar de uma medida com urgncia, como a suspenso de exigibilidade do crdito para fins de emisso de certido negativa de dbito (CND). Vale lembrar que o art. 150, V do Cdigo Tributrio Nacional prev que a deciso que concede a antecipao dos efeitos da tutela como uma causa suspensiva da exigibilidade do crdito. Esta deciso, cumulada com a previso do art. 206 do Cdigo Tributrio Nacional, que prev a possibilidade de emisso, pelo ente, de certido positiva com efeitos de negativa, fundamentam o interesse do autor na medida. Vale dizer que no deve ser considerado como aplicvel o previsto no art. 38 da Lei 6.830/81 (LEF), que exige o depsito do valor integral do crdito para a propositura da ao anulatria. O depsito sempre faculdade do contribuinte, a fim de conseguir a suspenso da exigibilidade do crdito, suspendendo-se a execuo fiscal, efeito que, como sabemos, pode ser alcanado com o deferimento da antecipao dos efeitos da tutela. Desta forma, prudente que, ao se pleitear a antecipao, se faa, tambm, o pedido subsidirio de autorizao para a realizao do depsito do montante. Para a concesso da medida de antecipao da tutela, preciso a presena dos requisitos da (i) verossimilhana da alegaes e (ii) fundado receio de dano irreparvel, abuso de direito ou propsito protelatrio. Na pea, interessante que se coloque um tpico especial para este fim, Para fins de ilustrao, seguir, abaixo, um exemplo de argumentao para a concesso de antecipao, que, vale dizer, ser sempre nos termos gerais apresentados.
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CPC, Art 273: O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. ____________________________________________________________________________________________
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Dispe o art. 273 do CPC: Art 273: O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. No caso em tela, a antecipao dos efeitos da tutela medida que se impe, seno vejamos. A verossimilhana das alegaes absolutamente evidente. (A verossimilhana decorre dos argumentos jurdicos de sua tese, ou seja, violao de algum princpio, crdito atingido pela prescrio ou decadncia, etc). Percebe-se que o ente tributante, ao proceder a alterao da alquota do imposto sobre a renda, por intermdio de decreto do presidente da repblica, violou de maneira incontestvel o mandamento constitucional contido no art 150, I da CF, qual seja o princpio da estrita legalidade tributria. O requisito do receio de dano irreparvel, tambm, mostra-se evidente. Em no sendo concedida a medida pleiteada, no caber outra alternativa ao contribuinte, a no ser se sujeitar ao recolhimento indevido, gerando um impacto financeiro ilegal. Em no recolhendo os valores referentes ao caso em tela, estar sujeito a sofrer autuao por parte do ente tributante, aliada a consequente inscrio de dbito em dvida ativa e execuo, representativa de constrio patrimonial para a autora. Ficar, ainda, impossibilitada de utilizar certides negativas ou positivas com efeito de negativas, o que inviabiliza o prprio objeto social da autora. No baste-se tudo isso, caso proceda ao recolhimento do tributo, posteriormente considerado ilegal, dever se sujeitar ao desumano e injusto pleito por intermdio de precatrios judiciais, nos termos do art 100 da CF, de lentido e morosidade notrias. Assim, demonstrada a presena dos requisitos para a concesso da antecipao dos efeitos da tutela, seu deferimento medida que se impe, configurando-se em direito subjetivo do contribuinte.
Este modelo pode ser utilizado, com pequenos ajustes, para todas as peas em que se pleiteie a antecipao dos efeitos da tutela. 2.2. Aspectos prticos As partes na ao anulatria so identificadas como autor (contribuinte) e Ru/R (Fazenda pblica responsvel pla prtica do ato Unio, Estado, Municpio ou pessoa jurdica de direito pblico). A ao ser proposta no Juzo da sede da pessoa jurdica responsvel pelo ato, podendo ser proposta no local de domiclio do ru, em caso de tributos federais. Seu fundamento legal est no art. 38 da Lei 6830/80, cumulado com o art. 282 do CPC.
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Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que, uma sugesto a que segue abaixo.
i. A concesso da antecipao dos efeitos da tutela, nos termos do art 273 do CPC, suspendendo-se a exigibilidade do crdito tributrio, nos
termos do art. 151, II do CTN. ii. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para que iii. O julgamento, ao final, totalmente procedente da pre sente ao, a fim de desconstituir-se o ato de lanamento/ato de infrao, com a conseqente anulao do crdito tributrio por ele identificado, com base nas violaes alegadas. conteste a presente ao.
termos do art 151, V do CTN. Em no sendo esse o entendimento, requer a autorizao para a realizao do depsito do montante, nos
iv. A condenao da r ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios. v. A produo de provas por todos os meios em direito admitidos. vi. A indicao do endereo da autora para recebimento das intimaes, conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.
2.3. Modelo
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito de uma das varas cveis da Comarca de __12 .
Autor (qualificao completa)13 , por intermdio de seu advogado, que esta subscreve (procurao anexa doc. n__), com fundamento no art 38 da Lei 6830/80, cumulado com o art. 282 do CPC, vem, respeitosamente, prese na de Vossa Excelncia, apresentar a presente AO ANULATRIA DE
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O endereamento deve seguir as regras de competncia, definida pelo tributo discutido. Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, utilizar da forma como consta do modelo. ____________________________________________________________________________________________ 12
DBITO FISCAL, COM PEDIDO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA, em face da Fazenda Pblica Estadual14 , pelas razoes a seguir expostas. DOS FATOS: A autora ... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO, at a constituio definitiva do crdito). DO DIREITO A pretenso da Fazenda Estadual no pode, de nenhuma forma prosperar. O tributo em questo .... (Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada pelo candidato, a fim de afastar a pretenso da Fazenda. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA). DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA
(Neste tpico, deve -se, simplesmente, dispor sobre os requisitos para a concesso da medida de antecipao. A verossimilhana estar relacionada com a prpria tese desenvolvida no item anterior, de forma que, neste tpico, se far breve referncia a ela).
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Poderamos ter Fazenda Pblica Federal, Estadual, Municipal ou alguma pessoa jurdica de direito pblico (INSS, por ex). ____________________________________________________________________________________________ 13
DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, a autora requer: 1. A concesso da antecipao dos efeitos da tutela, nos termos do art 273 do CPC, suspendendo-se a exigibilidade do crdito tributrio, nos termos do art 151, V do CTN. Em no sendo esse o entendimento, requer a autorizao para a realizao do depsito do montante, nos termos do art. 151, II do CTN. 2. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para que conteste a presente ao. 3. O julgamento, ao final, totalmente procedente da presente ao, a fim de anular-se definitivamente o ato impugnado, com a conseqente extino do crdito tributrio, com base nas violaes alegadas. 4. A condenao da r ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios. 5. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC, a autora informa que receber as intimaes decorrentes deste feito no seguinte endereo: ___________. Requer, por fim, a produo de provas por todos os meios em D-se a causa o valor de R$___ Termos em que, Pede deferimento. Local e data 16 _______________________ Assinatura do Advogado 17 OAB/SP n.
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direito admitidos.
3. AO DECLARATRIA.
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A Ao Declaratria nada mais do que uma ao de conhecimento, de rito ordinrio, que tem por objetivo a tutela jurisdicional que implique na declarao de existncia ou de inexistncia de uma relao jurdica. Ser utilizada, na seara tributria, quando ainda no houver sido procedido o ato administrativo de lanamento tributrio (quando ser cabvel a ao anulatria ou mandado de segurana), particularmente em situaes em que se requeira a declarao de uma relao de iseno ou imunidade, de inexistncia de uma relao tributria em virtude da inconstitucionalidade de uma lei ou ilegalidade de um ato, a existncia de um direito de compensao ou de utilizao de um crdito, entre outros. A ao declaratria ser importante, para ns, sempre que no houver ocorrido a prtica do ato de lanamento (quando ser cabvel a ao anulatria), ou seja, quando o crdito tributrio ainda no estiver constitudo e seja necessria dilao probatria (que impossibilitar a utilizao do mandado de segurana)18. A ao declaratria comporta ampla dilao probatria, o que a diferencia do Mandado de Segurana, que no admite oportunidade para a produo de provas. Outro aspecto importante a existncia, na declaratria, da existncia de condenao em honorrios advocatcios, incabveis em sede de mandado de segurana. A petio inicial da ao declaratria tambm deve obedecer aos requisitos do art. 282 do CPC.19 movida em face da entidade responsvel pela confeco do ato, ou seja, Unio, Estado Membro, Municpio ou pessoa jurdica de Direito Pblico (INSS, conselho profissional, etc). O juzo competente para a ao declaratria definido pela jurisdio em que se encontra a sede da pessoa jurdica de direito pblica considerada, podendo ser intentada, para tributos Federais, no local do domiclio d o autor. Para tributos estaduais, portanto, dever ser proposta na capital do Estado e para tributos municipais, no prprio municpio. Deve, ainda, o autor, apresentar os argumentos, de fato e de direito, que entenda fundamentar sua pretenso de declarar a existncia ou inexistncia da relao considerada. Seu principal pedido esta declarao. Ter, como valor da causa, o valor do crdito ou tributo decorrente da relao discutida (por exemplo, o valor do tributo no qual se pleiteia o reconhecimento da imunidade). Poder, o
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Assim co mo se j houver transcorrido o prazo de 120 dias para a propositura do Mandado de segurana Dever constar, da inicial, a indicao do juiz o tribunal ao qual dirigida, a qualificao das partes, o fato e os fundamentos jurdicos do pedido, o pedido com suas especificaes, o requerimento de provas, a indicao do valor da causa e o requerimento de citao do ru ____________________________________________________________________________________________
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autor, requerer a produo de provas, sendo mais freqente a prova documental, ainda que cabveis todas as admitidas em direito. Aps a apresentao da contestao da Fazenda Pblica, em no havendo necessidade de dilao probatria, poder, a parte, requerer o julgamento antecipado da lide, nos termos do art. 330 do CPC. Da sentena que julga a ao, cabe apelao pela parte interessada. 3.1 Da antecipao dos efeitos da tutela Assim como na anulatria, valem as consideraes ace rca da concesso de antecipao dos efeitos da tutela, sendo necessria, sempre que o autor necessitar de uma medida urgente, obedecidos aos requisitos da lei (art 273 CPC). Vale, aqui, o exemplo utilizado na anulatria. 3.2. Aspectos prticos As partes na ao declaratria so identificadas como autor (contribuinte) e Ru (Fazenda pblica responsvel pla prtica do ato Unio, Estado, Municpio ou pessoa jurdica de direito pblico). A ao ser proposta no Juzo da sede da pessoa jurdica responsvel pelo ato, podendo ser proposta no local de domiclio do ru, em caso de tributos federais. Seu fundamento legal est no art. 4, I do CPC, cumulado com o art. 282 do CPC. Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que, uma sugesto a que segue abaixo.
i. A concesso da antecipao dos efeitos da tutela, nos termos do
art 273 do CPC, de forma a obstar a realizao do lanamento (ou imposio da penalidade), suspendendo-se a exigibilidade de eventual crdito a ser constitudo.
ii. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para que conteste a presente ao.
iii. O julgamento, ao final, totalmente procedente, da presente ao, a fim de declarar a existncia/inexistncia da relao jurdica entre
a autora e a r, em virtude dos argumentos aduzidos. iv. A condenao da r ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios. v. A produo de provas por todos os meios em direito admitidos.
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vi. A indicao do endereo da autora para recebimento das intimaes, conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.
3.3. Modelo
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cveis da Subseco de __20 .
Autor, (qualificao completa)21 , por intermdio de seu advogado, que esta subscreve (procurao anexa doc. n. ___), com fundamento no art 4, I, cumulado com o art. 282, ambos do CPC, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar a presente AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA22 DE RELAO JURDICA, COM PEDIDO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA, em face da Fazenda Pblica Federal 23 , pelas razes a seguir expostas. DOS FATOS: A autora ... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO, at a constituio definitiva do crdito).
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O endereamento deve seguir as regras de competncia, definida pelo tributo discutido. Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, utilizar da forma como consta do modelo. 22 Existncia ou inexistncia, dependendo do que se visa no problema. 23 Poderamos ter Fazenda Pblica Federal, Estadual, Municipal ou alguma pessoa jurdica de direito pblico (INSS, por ex). ____________________________________________________________________________________________ 17
DO DIREITO A pretenso da Fazenda Federal no pode, de nenhuma forma prosperar. O tributo em questo .... (Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada pelo candidato, a fim de afastar a pretenso da Fazenda. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA). DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA
(Neste tpico, deve -se, simplesmente, dispor sobre os requisitos para a concesso da medida de antecipao. A verossimilhana estar relacionada com a prpria tese desenvolvida no item anterior, de forma que, neste tpico, se fara breve referncia a ela).
DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, a autora requer: 1. A concesso da antecipao dos efeitos da tutela, nos termos do art 273 do CPC, de forma a obstar a realizao do lanamento (ou imposio da penalidade), suspendendo-se a exigibilidade de eventual crdito a ser constitudo. 2. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para que conteste a presente ao. 3. O julgamento, ao final, totalmente procedente, da presente ao, a fim de declarar a existncia/inexistncia da relao jurdica entre a autora e a r, em virtude dos argumentos aduzidos.
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4. A condenao da r ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios. 5. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC, a autora informa que receber as intimaes decorrentes deste feito no seguinte endereo: ___________. Requer, por fim, a produo de provas por todos os meios em D-se a causa o valor de R$___ Termos em que, Pede deferimento. Local e data 25 _______________________ Assinatura do Advogado 26 OAB/SP n.
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direito admitidos.
4. MANDADO DE SEGURANA O mandado de segurana uma ao de cunho constitucional, previsto no art 5, inciso LXIX e regulada pela Lei n 1.533/51. Nos termos constitucionais temos: Conceder-se- mandado de
segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico. J a lei reguladora, define, em seu art. 1 que conceder-se- mandado de segurana para proteger direito liquido e certo, no amparado por habeas corpus, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, algum sofrer violao ou houver justo receio de sofr -la por parte de autoridade, seja de que categoria for ou sejam quais forem as funes que exera . A ao de mandado de segurana, portanto, tem o objetivo de combater ATO de autoridade ou de quem lhe faa as vezes na atividade coativa, que
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implique em VIOLAO de direito lquido e certo. As expresses tm um contedo importante. Esta ao um meio somente disponvel ao administrado para combater ato de autoridade ou pessoa que exera atribuies do poder pblico, no podendo, portanto, ser utilizado pelo prprio poder pblico contra o administrado, ou mesmo para solucionar pendncias entre particulares. A pessoa responsvel pela prtica do ato considerada a autoridade coatora, r da ao. requisito, ainda, que a ao verse sobre a violao de direito lquido e certo, entendido como aquele demonstrvel de plano, por provas pr constitudas, de natureza documental. Quando se fala em direito lquido e certo, no se considera, jamais, a complexidade jurdica da questo, mas sim, unicamente, a questo da desnecessidade de dilao probatria. A ao em tela, por te r um rito mais clere que a ao ordinria, no possui a previso de oportunidade processual para a produo de provas. Com isso, ser incabvel a ao de mandado de segurana se a questo de fato for controvertida, cabendo, apenas, eventual ao declaratria ou anulatria. Em matria tributria, o campo de utilizao do mandado de segurana extremamente vasto. Com ele, pode -se impugnar um lanamento, um auto de infrao, afastar bices compensao, ao reconhecimento de crditos, impugnar atos de cancelamento de imunidades ou isenes, obrigar a emisso de certides negativas ou positivas com efeitos de negativa, etc. Em todos estes casos, se exige, apenas, a inexistncia de controvrsia ftica, resumindo-se a questo a aspectos jurdicos. Os argumentos para a justificao da tutela pretendida podem ser os mais diversos, como inconstitucionalidade da lei, violao de um princpio, ilegalidade do ato, incompetncia da autoridade, decadncia, prescrio, etc. O art 18 da Lei 1.533/51 estabelece um prazo decadencial de 120 dias para a utilizao do mandado de segurana, contados da data da cincia do ato por parte da pessoa interessada. Este prazo deve ser observado com ateno. O mandado de segurana pode ser utilizado em caso de violao efetiva do dire ito (mandado de segurana repressivo), como em caso de iminncia da violao (mandado de segurana preventivo). Seria, de fato, um disparate exigir que o interessado, sabendo da possibilidade efetiva de ocorrncia da leso, ter que aguardar sua ocorrncia para somente ento valer-se do remdio constitucional. Por obviedade, nos casos de mandado de segurana preventivo, como ainda no ocorreu a prtica do ato, o prazo de 120 dias no se aplica. A petio inicial do mandado de segurana deve obedecer regra geral do art 282 do CPC, conforme previso do art. 6 da Lei 1.533/51, identificando,
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de maneira clara, os elementos necessrios para a correta compreenso da situao. Sendo assim, a inicial deve identificar o impetrante, a autoridade coatora, o ato impugnado, as razes de direito para sua impugnao, o pedido e o valor da causa. Em virtude do seu rito diferenciado, no h possibilidade de requerimento de produo de provas no mandado de segurana. 27 Interposto o mandado de segurana, a autoridade coatora, responsvel pelo ato impugnado, ser notificada para que apresente INFORMAES, no prazo de 10 dias. Haver ainda a oportunidade de manifestao do Ministrio Pblico. 4.1. Autoridade coatora no mandado de segurana Aspecto de suma importncia no manejo da ao de mandado de segurana a definio da autoridade coatora, ou seja, a pessoa responsvel pela prtica do ato impugnado. Esta definio de suma importncia na medida em que esta autoridade ocupar o plo passivo da ao, ou seja, a r da ao. Vale dizer que esta autoridade coatora definida como sendo a pessoa com competncia para definir a prtica ou absteno do ato. Tendo em vista os casos mais comuns, podemos visualizar o seguinte quadro. ATO/TRIBUTO
pela Secretaria da Receita Federal Ato praticado (ou Tributos federais arrecadados) pelo INSS (contrib Previdenc, sistema S, Sal Educ) Ato praticado (ou Tributos federais arrecadados) relacionados a tributos aduaneiros PIS/COFINS importao) Ato praticado (ou Tributos Estaduais) Secretaria da Fazenda Ato praticado (ou Tributos Municipais) pela Fazenda Municipal (II, IE e
AUTORIDADE COATORA28
em XX Ilustrssimo Senhor Gerente Regional de Arrecadao e Fiscalizao do INSS em XX Ilustrssimo Senhor Inspetor da Receita Federal em XX Senhor Delegado Regional Tributrio (ou Chefe do Posto Fiscal) 29 em XX Ilustrssimo Senhor Secretrio de Finanas do Municpio XX (ou Diretor do Departamento de receitas mobilirias/imobilirias)30
Ato praticado (ou Tributos federais arrecadados) Ilustrssimo Senhor Delegado da Receita Federal
pela Ilustrssimo
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Admite-se, apenas, conforme previso do art. 7 da Lei 1.533/51, o requerimento de apresentao de documentos por parte da autoridade, quando esteja em repartio pblica e a autoridade se recuse a fornecer certido. O juiz ordenar, preliminarmente, que a autoridade exiba o documento. 28 Como muitas vezes se tem dvida sobre a correta autoridade, bom sempre colocar, aps a identificao da que se entende correta, a expresso ou quem seja responsvel pelo ato praticado. 29 Caso o problema fale que no existe Delegacia Regional tributria na cidade, haver Posto Fiscal. Se o problema no falar nada, pode-se usar a figura do Delegado. 30 Em cidades maiores, normalmente existe essa diviso de Departamento de receitas imobilirias (IPTU, ITBI e taxas relacionadas com imveis) e mobilirias (ISS e demais taxas). Em SP e Campinas, existe a diviso. ____________________________________________________________________________________________ 21
4.2. Da medida liminar A medida liminar, em sede de mandado de segurana, muito se aproxima da antecipao dos efeitos da tutela. Ela ser deferida sempre que estiverem presentes os requisitos do art 7, II da Lei 1.533/51. A medida liminar tem por objetivo sustar a prtica do ato ou ordenar alguma prtica, a fim de produzir, de imediato, determinados efeitos. Dever ser requerida sempre que o autor precisar de uma medida com urgncia, como a suspenso de exigibilidade do crdito para fins de emisso de Certido negativa de dbito (CND). Vale lembrar que o art. 150, IV do Cdigo Tributrio Nacional prev a deciso que concede a liminar como uma causa suspensiva da exigibilidade do crdito. Esta deciso, cumulada com a previso do art. 206 do Cdigo Tributrio Nacional, que prev a possibilidade de emisso, pelo ente, de certido positiva com efeitos de negativa, fundamentam o interesse do autor na medida. Para a concesso da medida liminar preciso a presena dos requisitos
da (i) relevncia do fundamento e (ii) possibilidade de ineficcia da medida quando deferida, ao final. A relevncia refere -se prpria tese, enquanto a ineficcia da medida refere -se ao risco de o provimento, no momento da sentena, no ser mais necessrio. Se o problema versar sobre a necessidade de uma certido para participao em processo de licitao, por exemplo, importante que se deixe clara a necessidade da urgncia. Aqui, podemos usar as expresses clssicas das medidas cautelares, fumus boni iuris e periculum in mora. Na pea, interessante que se coloque um tpico especial para este fim.
Para fins de ilustrao, seguir, abaixo, um exemplo de argumentao para a concesso de antecipao, que, vale dizer, ser sempre nos termos gerais apresentados.
Dispe o art. 7, II da Lei 1.533/51: Art 7: Ao despachar a inicial, o juiz ordenar: (...) II que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando for relevante o fundamento e do ato impugnado puder resultara ineficcia da medida, caso seja deferida. No caso em tela, a concesso da medida liminar se impe, seno vejamos.
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A relevncia do fundamento absolutamente evidente. (Esta relevncia decorre dos argumentos jurdicos de sua tese, ou seja, violao de algum princpio, crdito atingido pela prescrio ou decadncia, etc). Percebe-se que o ente tributante, ao proceder a alterao da alquota do imposto sobre a renda, por intermdio de decreto do presidente da repblica, violou de maneira incontestvel o mandamento constitucional contido no art 150, I da CF, qual seja o princpio da estrita legalidade tributria. Presente, pois, o requisito do fumus boni iuris. O requisito da possibilidade de ineficcia da medida tambm se mostra evidente. Em no sendo concedida a medida pleiteada, no caber outra alternativa ao contribuinte, a no ser se sujeitar ao recolhimento indevido, gerando um impacto financeiro ilegal. (Aqui poderamos alegar, por exemplo, a necessidade de emisso de certides negativas, positivas com efeito de negativas, etc). Em no recolhendo os valores referentes ao caso em tela, estar sujeito a sofrer autuao por parte do ente tributante, aliada a consequente inscrio de dbito em dvida ativa e execuo, representativa de constrio patrimonial para a autora. Ficar, ainda, impossibilitada de utilizar certides negativas ou positivas com efeito de negativas, o que inviabiliza o prprio objeto social da autora. No baste-se tudo isso, caso proceda ao recolhimento do tributo, posteriormente considerado ilegal, dever se sujeitar ao desumano e injusto pleito por intermdio de precatrios judiciais, nos termos do art 100 da CF, de lentido e morosidade notrias. Presente, tambm, portanto, o periculum in mora. Assim, demonstrada a presena dos requisitos para a concesso da ordem liminar, seu deferimento medida que se impe, configurando-se em direito subjetivo do contribuinte.
Este modelo pode ser utilizado, com pequenos ajustes, para todas as peas em que se ple iteie a concesso da medida liminar. 4.3. Aspectos prticos As partes no Mandado de Segurana sero identificadas por impetrante (pessoa que sofre a leso ou a ameaa de leso contribuinte) e impetrada (autoridade que pratica o ato impugnado). A fazenda Pblica envolvida deve participar da relao processual como litisconsorte passiva. A ao ser proposta no Juzo do local onde se encontra a autoridade coatora. Seu fundamento legal est na prpria CF, art 5, inciso LXIX e Lei 1.533/51. Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que, uma sugesto a que segue abaixo.
i. A concesso da medida liminar, nos termos do art 7 da Lei 1533/51, suspendendo-se a exigibilidade do crdito tributrio, nos termos do art 151, IV do CTN (ou libere a mercadoria, ou determine a expedio da certido negativa, ou impea a lavratura de auto. Resumindo, que afaste o ato que viola o direito lquido e certo do impetrante). ii. A notificao da autoridade coatora, para que preste as informaes, no prazo legal.
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iii. A citao da fazenda pblica Fed/Est/Mun (dependendo do tributo), na pessoa de seu representante legal, para integrar a presente lide, na qualidade de litisconsorte passivo. iv. A determinao da oitiva do representante do Ministrio Pblico. v. Ao final, a concesso definitiva da segurana pleiteada, de forma a afastar a cobrana do tributo, nos moldes alegados. vi. A indicao do endereo da impetrante para recebimento das intimaes, conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.
4.4. Modelo
Impetrante/Autor, (qualificao completa)32 , por intermdio de seu advogado, que esta subscreve (procurao anexa doc. n. ___), com fundamento no art 5, LXIX da Constituio Fe deral, cumulada com a Lei 1.533/51, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, impetrar o presente MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR, contra ato praticado pelo Ilustrssimo Senhor Delegado da Receita Federal em __33 , ou quem responda pela prtica do ato combatido, pelas razoes a seguir expostas. DOS FATOS: A autora/impetrante ... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO).
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O endereamento deve seguir as regras de competncia, definida pelo tributo discutido. Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, utilizar da forma como consta do modelo. 33 Atentar, sempre, para a indicao da autoridade coatora ____________________________________________________________________________________________ 24
DO DIREITO A pretenso da Fazenda Federal no pode, de nenhuma forma prosperar. O tributo em questo .... (Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada pelo candidato, a fim de afastar a pretenso da Fazenda. Deve -se mostra a ilegalidade do ato praticado pela autoridade. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA). DA CONCESSO DA MEDIDA LIMINAR
A presena dos requisitos do fumus boni iuris e do periculum in mora so evidentes. Vejamos. ... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, dispor sobre os requisitos para a concesso da medida de liminar. A relevncia do fundamento estar relacionada com a prpria tese desenvolvida no item anterior, de forma que, neste tpico, se far breve referncia a ela. A possibilidade de ineficcia da medida se refere a necessidade de urgncia).
DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, a impetrante/autora requer: 1. A concesso da medida liminar, nos termos do art 7 da Lei 1533/51, suspendendo-se a exigibilidade do crdito tributrio, nos termos do art 151, IV do CTN (ou libere a mercadoria, ou determine a expedio da certido negativa, ou impea a lavratura de auto. Resumindo, que afaste o ato que viola o direito lquido e certo do impetrante).
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2. A notificao da autoridade coatora, para que preste as informaes, no prazo legal. 3. A citao da fazenda pblica Federal34 , na pessoa de seu representante legal, para integrar a presente lide, na qualidade de litisconsorte passivo. Pblico. 4. A determinao da oitiva do representante do Ministrio 5. Ao final, a concesso definitiva da segurana pleiteada, de
forma a afastar a cobrana do tributo, nos moldes alegados, extinguindo-se definitivamente o crdito tributrio. 6. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC, a impetrante informa que receber as intimaes decorrentes deste feito no seguinte endereo: ___________. D-se a causa o valor de R$___ Termos em que, Pede deferimento. Local e data 36 _______________________ Assinatura do Advogado 37 OAB/SP n. 5. AO DE REPETIO DO INDBITO A ao de repetio de indbito nada mais que uma ao de conhecimento de natureza condenatria, de rito ordinrio, que tem por objetivo obter o reconhecimento do direito restituio de valores indevidamente pagos ao ente tributante, com a devida condenao. Esta ao importante na medida em que, por uma srie de motivos, o contribuinte poder proceder a pagamentos em desacordo com a previso legal. Para que se fale na propositura da ao de repetio imperioso que tenha ocorrido efetivo PAGAMENTO e que este pagamento esteja, de alguma
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Fazenda Pblica a qual se vincula a autoridade responsvel pelo ato, ou seja, Federal, Estadual ou Municipal. 35 Valor do crdito tributrio discutido no problema, se for informado. 36 Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. 37 O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. ____________________________________________________________________________________________ 26
forma, caracterizado como indevido. O autor deve, necessariamente, fazer prova do efetivo pagamento. uma ao que visa a condenao do ente a proceder a restituio de pagamento realizado, desde que indevido. A ao de repetio de indbito no tem previso no CPC, de forma que seu fundamento legal est no Cdigo Tributrio Nacional, art 165. Este artigo ainda nos traz os casos em que esse pagamento considerado indevido. A petio inicial da ao de repetio deve obedecer aos requisitos do art 282 do CPC38. movida em face do ente que recebeu o efetivo pagamento, ou seja, Unio, Estado membro ou Municpio. O juzo competente para a apreciao da ao de repetio definido pela jurisdio em que se encontra a sede da pessoa jurdica de direito pblico considerada, podendo ser intentada, para tributos Federais, no local do domiclio do autor. Para tributos estaduais, portanto, dever ser proposta na capital do Estado e para tributos municipais, no prprio municpio. Deve, ainda, o autor, apresentar os argumentos, de fato e de direito, que entenda fundamentar sua pretenso de restituio dos valores indevidos, configurando-se uma das hipteses do art 165 do Cdigo Tributrio Nacional. Seu principal pedido a condenao do ente restituio dos valores indevidamente pagos. Ter, como valor da causa, o valor do crdito que se pretende restituir. Poder, o autor, requerer a produo de provas, sendo mais freqente a prova documental, ainda que cabveis todas as admitidas em direito. Aps a apresentao da contestao pela Fazenda Pblica considerada, em no havendo necessidade de dilao probatria, poder a parte, requerer o julgamento antecipado da lide, nos termos do art. 330 do CPC. Da sentena que julga a ao, cabe apelao pela parte interessada. 5.1. Prazo prescricional Questo relevante na ao de repetio de indbito refere -se ao prazo prescricional do pedido. Nos temos do art 168 do Cdigo Tributrio Nacional, este prazo de cinco anos, contados, regra geral, da data da extino do crdito (leia-se, da data da realizao do pagamento indevido). Assim, realizado um pagamento indevido (definido no art. 165 do Cdigo Tributrio Nacional), o contribuinte poder pleitear a devoluo do
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Dever constar, da inicial, a indicao do juiz o tribunal ao qual dirigida, a qualificao das partes, o fato e os fundamentos jurdicos do pedido, o pedido com suas especificaes, o requerimento de provas, a indicao do valor da causa e o requerimento de citao do ru ____________________________________________________________________________________________
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pagamento, respeitado o prazo de cinco anos (definido no art 168 do Cdigo Tributrio Nacional). Essa questo do prazo, contudo, no se mostra to simples. H de se considerar uma situao extremamente particular, que a repetio de indbito de tributos cujo lanamento se d na modalidade por homologao. Nestes casos, nos termos do art 156, VII, assim como do art. 150, todos do Cdigo Tributrio Nacional, a extino do crdito se d com a homologao, expressa ou tcita. Vale lembrar que esta homologao, via de regra, acaba se dando pela modalidade tcita, ou seja, cinco anos aps a ocorrncia do fato gerador sem manifestao efetiva da autoridade fiscal. Em assim sendo, por criao doutrinria e jurisprudencial, acabou-se por criar a tese dos 10 anos para a restituio de pagamento indevido de tributos cujo lanamento se d pela modalidade por homologao. Na verdade, deve -se atentar para o fato de que no se alterou o prazo para o exerccio do direito restituio. Simplesmente, se alterou o momento do inicio da contagem. Ao invs de contar o prazo a partir da data do efetivo pagamento antecipado, conta-se da data da efetiva homologao, que, regra geral, ocorre cinco anos aps a ocorrncia do fato gerador. Para fins prticos da propositura da ao, poder ser pleiteada a devoluo do pagamento dos tributos cujos fatos geradores ocorreram nos dez anos anteriores propositura da ao. Esta discusso, contudo, apesar de aceita por boa parte da doutrina e jurisprudncia, deixou de ser aplicada aos fatos geradores ocorridos a partir da edio da Lei Complementar 118/05, que estabelece que o prazo para a propositura da ao de repetio contar-se- a partir do pagamento antecipado, e no mais da homologao. Diante da competncia constitucional da Lei complementar (art 146, III CF), parece no mais cabvel tal construo. Outra tese que ganha importncia a que define o inicio da contagem do prazo como o momento da declarao de inconstitucionalidade da lei que institui o tributo, desde que seja deciso com efeitos erga omnes. Pelas regras de controle de constitucionalidade, esse efeito ocorrer nas aes de controle concentrado (procedncia da ADIN ou improcedncia da ADECON) ou na publicao da Resoluo do Senado Federal, em caso de controle difuso (acrdo em Recurso Extraordinrio). Nesses casos, entendeu o STF, em algumas oportunidades, que a deciso iniciaria a contagem do prazo prescricional, possibilitando ao contribuinte pleitear a devoluo de todos os valores pagos, independente do momento do pagamento. Para essa tese, permitir-se-ia pleitear todo o perodo.
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5.2. Aspectos prticos As partes na ao de repetio do indbito so identificadas como autor (contribuinte) e Ru (Fazenda pblica responsvel pelo tributo considerado ou pessoa jurdica de direito pblico). A ao ser proposta no Juzo da sede da pessoa jurdica responsvel pelo ato, podendo ser proposta no local de domiclio do ru, em caso de tributos Federais. Seu fundamento legal est no art. 165 do Cdigo Tributrio Nacional, cumulado com o art. 282 do CPC. A restituio do pagamento indevido, nos termos do art 167 do Cdigo Tributrio Nacional, deve ser acompanhada de correo monetria, calculada desde o momento do pagamento indevido, e juros de mora, a contar do trnsito em julgado da deciso que condenou ao pagamento. Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que, uma sugesto a que segue abaixo.
i. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para que apresente sua contestao. ii. O julgamento totalmente procedente da presente ao, condenando a r a restituio dos valores recolhidos, devidamente atualizados, desde o pagamento indevido, e acrescidos de juros de mora, a partir do
trnsito em julgado da ao. iii. A condenao da r ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios. iv. A produo de provas por todos os meios em direito admitidos v. A indicao do endereo da autora para recebimento das intimaes, conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.
5.3. Modelo
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O endereamento deve seguir as regras de competncia, definida pelo tributo discutido. ____________________________________________________________________________________________
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Autor, (qualificao completa)40 , por intermdio de seu advogado, que esta subscreve (procurao anexa doc. n. ___), com fundamento no art 165 do CTN , cumulado com o art. 282 do CPC, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, propor a presente AO DE REPETIO DE INDBITO TRIBUTRIO, em face da Fazenda Pblica Federal 41 , pelas razoes a seguir expostas. DOS FATOS: A autora ... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO, at extino do crdito. Devese salientar a ocorrncia efetiva do pagamento). DO DIREITO A manuteno do pagamento do referido crdito no pode prosperar. O tributo em questo .... (Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada pelo candidato, a fim de configurar uma das situaes descritas no art 165 do Cdigo Tributrio Nacional. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA).
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Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, utilizar da forma como consta do modelo. 41 Poderamos ter Fazenda Pblica Federal, Estadual, Municipal ou alguma pessoa jurdica de direito pblico (INSS, pore ex). ____________________________________________________________________________________________ 30
DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, a autora requer: 1. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para que apresente sua contestao. 2. O julgamento totalmente procedente da presente ao, condenando a r restituio dos valores recolhidos, devidamente atualizados, desde o pagamento indevido, e acrescidos de juros de mora, a partir do trnsito em julgado da ao. 3. A condenao da r ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios. 4. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC, a autora informa que receber as intimaes decorrentes deste feito no seguinte endereo: ___________. Requer, por fim, a produo de provas por todos os meios em direito admitidos. D-se a causa o valor de R$___ Termos em que, Pede deferimento. Local e data 43 _______________________ Assinatura do Advogado 44 OAB/SP n.
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6. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO A ao de consignao em pagamento uma ao por intermdio da qual se busca o exerccio do direito de pagamento de um crdito tributrio, em face de uma indevida resistncia oferecida pelo ente tributante.
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Em seara tributria, ser cabvel a ao de consignao sempre que se configurar uma das hipteses previstas no art. 164 do Cdigo Tributrio Nacional45. Os casos previstos nos incisos I e II so de pouca utilidade, pois, em verdade, o ente tributante pode se valer da imputao ao pagamento (art 163) ou acaba no podendo se opor, na medida em que os pagamentos so procedidos nos estabelecimentos bancrios. De ocorrncia mais provvel a situao prevista no inciso III, qual seja, mais de um ente tributante exigindo tributo idntico sobre o mesmo fato gerador. Nestes casos, haver, em verdade, um conflito no exerccio efetivo da competncia tributria. Exemplo desta situao seria um prestador de servios, com estabelecimento e local de prestao diversos, querendo, os dois municpios, cobrarem o ISS sobre a atividade. Outro exemplo seria o proprietrio de imvel sendo cobrado, pela Unio e pelo municpio, ITR e IPTU, respectivamente. Nestes casos, dever o contribuinte, para no ter que arcar com as duas cobranas, nem ter que escolher uma das duas e se sujeitar as conseqncias da cobrana do outro, poder se valer do poder judicirio para solucionar a questo. A petio inicial da ao de consignao deve obedecer aos requisitos do art. 282 do CPC.46 Aliado a isso, o contribuinte dever proceder ao depsito do valor. A ao de consignao no versa sobre a discusso da cobrana, mas sempre sobre valor que o contribuinte pretende pagar. Caso a ao seja movida com base nos incisos I e II, dever ser proposta no juzo competente para julgar as aes contra o ente considerado (definido pelo tributo considerado). Caso o fundamento seja o inciso III, a questo da competncia no to simples, na medida em que esto envolvidos dois entes diferentes.
ENTES ENVOLVIDOS NO CONFLITO Unio X Estado Membro Unio X Municpio Estado Membro X Estado Membro COMPETNCIA Justia Federal da sede do Estado Membro Justia Federal do Municpio (domicilio do contribuinte) Justia Estadual do domicilio do contribuinte
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Art 164: A importncia do crdito tributrio pode ser consignada judicialmente pelo sujeito passivo, nos casos: I de recusa de recebimento, ou subordinao desta ao pagamento de outro tributo ou de penalidade, ou ao cumprimento de obrigao acessria; II de subordinao do recebimento ao cumprimento de exigncias administrativas sem fundamento legal; III de exigncia, por mais de uma pessoa jurdica de direito pblico, de tributo idntico sobre um mesmo fato gerador. 46 Dever constar, da inicial, a indicao do juiz o tribunal ao qual dirigida, a qualificao das partes, o fato e os fundamentos jurdicos do pedido, o pedido com suas especificaes, o requerimento de provas, a indicao do valor da causa e o requerimento de citao do ru ____________________________________________________________________________________________
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Estado Membro X Municpio Municpio X Municpio
Justia Estadual do Municpio (domicilio do contribuinte) Justia Estadual do Municpio (domiclio do contribuinte)
Na ao de consignao proposta com base nos incisos I e II, o contribuinte, autor da ao, e a Fazenda Pblica considerada, ocupam as posies de autor e ru como em qualquer ao. J se a ao proposta com base no inciso III, a situao do contribuinte, autor da ao, peculiar, na medida em que, ao suscitar o poder judicirio para solucionar o conflito, a discusso ser travada, em verdade, entre os entes. Neste caso, a feitura do depsito do valor do crdito no montante integral exigido libera o contribuinte, que se considera eximido do seu dever de pagar e pode ser excludo da relao processual, sendo-lhe devido honorrios advocatcios, a ser rateado pelos diversos entes pblicos envolvidos. A partir desse momento, a ao prossegue para os entes tributantes envolvidos, no mais para o contribuinte. Deve, ainda, o autor, apresentar os argumentos, de fato e de direito, que entenda fundamentar sua pretenso de opor-se ao obstculo colocado pelo ente, ou a demonstrao da cobrana por mais de um ente. Ter, como valor da causa, o valor do crdito que se pretende pagar. 6.1. Aspectos prticos As partes na ao de consignao em pagamento so identificadas como consignante/autor (contribuinte) e consignatrio/ru (Fazenda pblica responsvel pelo tributo considerado ou pessoa jurdica de direito pblico). A ao ser proposta conforme as regras vistas no item anterior, dependendo dos entes envolvidos na demanda. Seu fundamento legal est no art. 164 do Cdigo Tributrio Nacional, assim como nos art. 890 a 900 do CPC. Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que, uma sugesto a que segue abaixo.
i. Autorizao para a realizao do depsito judicial do valor do crdito tributrio. ii. A citao de ru (ou das rs, nos casos de mais de um ente exigir o tributo), na pessoa de seu representante legal, para que apresente sua defesa.
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iii. O julgamento totalmente procedente da presente ao, convertendo-se o depsito realizado em renda para o ente tributante, declarando-se extinto o crdito tributrio.
iv. A condenao da r (ou as rs) ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios. v. A produo de provas por todos os meios em direito admitidos. vi. A indicao do endereo da autora para recebimento das intimaes, conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.
6.2. Modelo
Autor, (qualificao completa)48 , por intermdio de seu advogado, que esta subscreve (procurao anexa doc. n. ___), com fundamento no art 164 do Cdigo Tributrio Nacional e art 890 e seguintes do CPC , vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, propor a presente AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO, em face da Fazenda Pblica Federal
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( ou
Fazenda Pblica Federal e em face da Fazenda Pblica do Estado de So Paulo, por exemplo), pelas razoes a seguir expostas. DOS FATOS:
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O endereamento deve seguir as regras de competncia, definida pelos entes envolvidos na ao de consignao. 48 Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, u tilizar da forma como consta do modelo. 49 Na consignao poderamos ter o caso da ao ser proposta em face de dois entes tributantes, acaso o fundamento seja a exigncia em duplicidade. ____________________________________________________________________________________________ 34
A autora ... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever a situao ftica de obstculos ao pagamento ou duplicidade na exigncia) DO DIREITO A consignao em pagamento, diante da situao que se afigura, resta como nica opo ao contribuinte. Vejamos. ... (Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada pelo candidato, a fim de configurar uma das situaes descritas no art 164 do Cdigo Tributrio Nacional. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA). DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, a autora requer: 1. Autorizao para a realizao do depsito judicial do valor do crdito tributrio. 2. A citao da r (ou das rs, nos casos de mais de um ente exigir o tributo), na pessoa de seu representante legal, para que apresente sua defesa. 3. O julgamento totalmente procedente da presente ao,
convertendo-se o depsito realizado em renda para o ente tributante, declarando-se extinto o crdito tributrio. 4. A condenao da r (ou das rs) ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios. 5. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC, a autora informa que receber as intimaes decorrentes deste feito no seguinte endereo: ___________.
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Requer, por fim, a produo de provas por todos os meios em direito admitidos. D-se a causa o valor de R$___ Termos em que, Pede deferimento. Local e data 51 _______________________ Assinatura do Advogado 52 OAB/SP n.
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7. AO CAUTELAR INOMINADA A Ao Cautelar inominada uma ao que tem por objetivo a tutela jurisdicional de proteo de determinado direito. Exerce uma funo integradora dos processos de conhecimento e de execuo, preparando a realizao do direito ou visando a remoo de eventuais ameaas. Em outras palavras, a cautelar poder ser utilizada em situaes em que haja fundado receio de grave leso ou perecimento de um direito (liberao de mercadorias perecveis, atribuio de efeito suspensivo a recurso que no possua, etc). Nos casos de cabimento da ao cautelar, normalmente, poderemos nos utilizar, tambm, de um mandado de segurana. Vale salientar que muito se confundem as medidas liminares em mandado de segurana, liminar em cautelares e antecipao de tutela em aes de conhecimento. Em verdade, em todos os casos, os efeitos so similares. Em relao ao mandado de segurana, devemos observar a questo do prazo decadencial de 120 dias, da necessidade de dilao probatria e eventual dvida quanto autoridade coatora. Nestes casos, dever-se- optar pela ao cautelar. A ao cautelar sempre dependente de um processo principal, em andamento (incidental) ou no (preparatria), nos termos do art. 796 CPC).
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Valor do crdito tributrio que o contribuinte pretende pagar. Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. 52 O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. ____________________________________________________________________________________________ 36
Quando for preparatria, a ao principal dever ser proposta no prazo de 30 dias (art. 806 do CPC). A petio inicial da ao cautelar deve obedecer aos requisitos do art. 801 do CPC.53 movida em face da entidade responsvel pela confeco do ato, ou seja, Unio, Estado Membro, Municpio ou pessoa jurdica de Direito Pblico (INSS, conselho profissional, etc). O juzo competente para a ao cautelar definida pela regra do art. 800 do CPC. Por este dispositivo, a ao cautelar deve ser proposta no juzo competente para ao principal, se preparatria (seguindo, pois, as regras para as aes ordinrias), ou ao juiz da prpria causa, se incidental. Vale dizer, portanto, que dever ser proposta, quando preparatria, no local em que se encontra a sede da pessoa jurdica de direito pblico considerada, podendo ser intentada, para tributos Federais, no local do domiclio do autor. Para tributos estaduais, portanto, dever ser proposta na capital do Estado e para tributos municipais, no prprio municpio. Deve, o autor, apresentar os argumentos, de fato e de direito, que entenda fundamentar sua pretenso. Ter, como valor da causa, o valor do crdito ou tributo decorrente da relao discutida. Poder, o autor, requerer a produo de provas, sendo mais freqente a prova documental, ainda que cabveis todas as admitidas em direito. Ser requerida, ainda, a concesso de medida liminar, nos termos em que veremos. Utilizao relevante para a ao cautelar a atribuio de efeito suspensivo a recursos que no o tem, notadamente, Recurso Especial e Recurso Extraordinrio. Nos termos do art 800, par nico do CPC, a parte pode apresentar a ao diretamente ao tribunal, aps apresentado o recurso (ou seja, deve-se fazer prova da apresentao tempestiva do recurso). As smulas 634 e 635 do STF dispem que, apresentado o REsp e RExt, que no gozam de efeito suspensivo, o tribunal que exarou a deciso pode atribuir tal efeito, at realizar o juzo de admissibilidade. Vale destacar, portanto, que esta ao cautelar deve ser proposta ao Tribunal que exarou a deciso, e no ao STJ ou STF, endereando-a ao presidente do tribunal (presidente do TJ ou, no caso do TRF, ao Vice-presidente do Tribunal, segundo determinao do regimento interno, art 298). Somente aps realizado o juzo de admissibilidade, e no atribudo o efeito suspensivo (que via de regra no existe nestes recursos), a parte dever apresent-lo no STJ e STF. Assim como a regra geral, devem ser
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Dever constar, da inicial, a indicao do juiz o tribunal ao qual dirigida, a qualificao das partes, o fato e os fundamentos jurdicos, a exposio sumria do direito ameaado e do receio de leso e as provas que sero produzidas. ____________________________________________________________________________________________
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demonstrados os requisitos das cautelares, qual seja, o fundado receio de grave leso ou perecimento de um direito 7.1 Da concesso de medida liminar Na ao cautelar, cabvel a concesso de ordem liminar, a fim de garantir seus efeitos. O juiz, ao receber a inicial, dever verificar a existncia dos requisitos da (i) relevncia do fundamento jurdico e do (ii) perigo da demora da prestao. So os famosos requisitos do fumus boni iuris e periculum in mora. Nos termos do art 798 e 804 do CPC, o juiz, exercendo o poder geral de cautela, poder conceder a medida pleiteada em sede de deciso liminar. Estes requisitos devem ser demonstrados de forma equivalente ao que vimos no mandado de segurana, ou seja, mostrando os argumentos jurdicos, retratados na prpria tese jurdica do problema, e o risco da demora, mostrando que haver o perecimento de algum direito ou um prejuzo injustificado, caso no seja deferida a medida imediatamente. a demonstrao da urgncia da medida. Vale lembrar que, por fora da previso do art. 151 do Cdigo Tributrio Nacional, essa medida tem o condo de suspender a exigibilidade do crdito tributrio. 7.2. Aspectos prticos As partes na ao cautelar so identificadas como autor (contribuinte) e Ru (Fazenda pblica responsvel pla prtica do ato Unio, Estado, Municpio ou pessoa jurdica de direito pblico). A ao ser proposta no Juzo da sede da pe ssoa jurdica responsvel pelo ato, podendo ser proposta no local de domiclio do ru, em caso de tributos federais, em caso de ao preparatria. Sendo ao incidental (durante o curso de outra ao), o juzo competente ser da ao j em andamento. Seu fundamento legal est no art. 796 e seguintes do CPC. Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que, uma sugesto a que segue abaixo.
i. A concesso da medida liminar pleiteada, para que ...(resumir o que se pretende), diante do preenchimento dos requisitos legais. ii. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para que conteste a presente ao iii. O julgamento, ao final, totalmente procedente, da presente ao,
a fim de confirma a liminar deferida, determinando-se ...(resumo, novamente, do que se pretende com a ao).
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iv. A condenao da r ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios v. A produo de provas por todos os meios em direito admitidos vi. A indicao do endereo da autora para recebimento das intimaes, conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.
7.3. Modelo
Autor, (qualificao completa)55 , por intermdio de seu advogado, que esta subscreve (procurao anexa doc. n. ___), com fundamento no art 796 e seguintes do CPC, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar a presente AO CAUTELAR INOMINADA, em face da Fazenda Pblica Federal 56 , pelas razoes a seguir expostas. DOS FATOS: A autora ... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO, at o surgimento do risco efetivo de leso grave ou de difcil reparao). DO DIREITO
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Lembrar que o endereamento, na cautelar, depender da futura ao a ser proposta, se preparatria, ou da ao j em andamento, se incidental. 55 Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, utilizar da forma como consta do modelo. 56 Poderamos ter Fazenda Pblica Federal, Estadual ou Municipal. ____________________________________________________________________________________________ 39
A medida pleiteada deciso que se impe. O tributo em questo .... (Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada pelo candidato, a fim de justificar a medida pleiteada. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Ser tratada, aqui, a violao ao direito, o fundamento da violao, assim como o prejuzo possvel de ocorrer). DA CONCESSAO DA MEDIDA LIMINAR A presena dos requisitos do fumus boni iuris e do periculum in mora so evidentes. Vejamos. ...
(Neste tpico, deve -se, simplesmente, dispor sobre os requisitos para a concesso da medida de liminar. A relevncia do fundamento estar relacionada com a prpria tese desenvolvida no item anterior, de forma que, neste tpico, se far breve referncia a ela. A possibilidade de ineficcia da medida se refere a necessidade de urgncia). DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, a autora requer: 1. A concesso da medida liminar pleiteada, para que ...(resumir o que se pretende), diante do preenchimento dos requisitos legais. 2. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para que conteste a presente ao. 3. O julgamento, ao final, totalmente procedente, da presente ao, a fim de confirma a liminar deferida, determinando-se ...(resumo, novamente, do que se pretende com a ao). 4. A condenao da r ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios.
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5. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC, a autora informa que receber as intimaes decorrentes deste feito no seguinte endereo: ___________. Requer, por fim, a produo de provas por todos os meios em D-se a causa o valor de R$___ Termos em que, Pede deferimento. Local e data 58 _______________________ Assinatura do Advogado 59 OAB/SP n.
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direito admitidos.
8. RECURSOS Na seara tributria, o sistema recursal segue as regras do CPC, de forma que no h regras especficas a serem seguidas. Neste tpico, veremos ao menos aqueles que so mais comuns. So eles: (i) agravo de instrumento; (ii) apelao; (iii) embargos de declarao; (iv) recurso especial; (v) recurso extraordinrio e (vi) embargos infringentes. Uma observao importante lembrar que, por fora da EC 45, de 08 de dezembro de 2004, foram extintos os Tribunais de Alada dos Estados, de forma que a competncia, agora, exclusiva do Tribunal de Justia.
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Todos os recurso
endereados anteriormente aos Tribunais de Alada (quando da discusso de tributos municipais, por exemplo), agora devem ser endereadas ao Tribunal de Justia do Estado.
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Valor do crdito tributrio discutido no problema, se for informado. Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. 59 O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. 60 Todos os membros dos TA integram, agora, o TJ, sendo promovidos s desembargadores. A estrutura fsica a administrativa continua sendo utilizada. ____________________________________________________________________________________________ 41
8.1. AGRAVO O agravo o recuso cabvel contra decises interlocutrias, que resolvem uma questo no curso da ao, sem extingui-lo. Sua previso est nos art 522 e seguintes do CPC. O recurso de agravo tem uma aplicao muito grande no direito tributrio, particularmente sendo utilizado em face de decises que indeferem liminares ou antecipaes de tutela, que indeferem a produo de provas, entre outras. Com base na recente reforma implementada pela lei 11.187/05, o
agravo deve ser proposto, em regra, na modalidade retido, sendo cabvel o agravo por instrumento apenas nos casos expressos na lei. Com base na nova redao dada ao art. 522, caber agravo por instrumento apenas de (i) deciso recorrida que puder causar parte grave leso ou de difcil reparao, (ii) inadmisso de apelao e (iii) atribuio de efeitos no recebimento da apelao (atribuio ou no de ser efeito suspensivo). Vale dizer que o agravo retido ser apresentado no momento da apreciao da apelao, em carter preliminar, desde que requerido pela parte. 61 O recurso de agravo deve ser proposto diretamente ao Tribunal competente e no ao juiz de 1 instncia. O prprio relator far o juzo de admissibilidade do recurso. Ao recebe -lo, o relator poder negar-lhe seguimento, converte -lo em agravo retido, ordenando a remessa ao juiz da causa, ou ainda determinar a antecipao dos efeitos da tutela recursal, determinando a providencia negada pelo juiz da causa ou suspendendo-a. A deciso do relator do agravo acerca da converso em agravo retido ou antecipao dos efeitos da tutela recursal no so passveis de recurso, somente podendo ser reconsideradas pelo prprio relator ou analisadas no momento do julgamento do recurso. O prazo para a propositura do agravo de 10 dias, contados da publicao da deciso ou da data da tomada de cincia pelo interessado. A petio do agravo dever conter, nos termos do art. 524 do CPC, a exposio do fato e do direito (discrio da deciso que se pretende reformar), as razes do pedido de reforma da deciso (argumentos que fundamentam o desacerto da deciso recorrida, por exemplo, a presena dos requisitos da liminar) e o nome e endereo completo dos advogados, constantes do processo. Aliado a isso, a petio ainda dever ser instruda com alguns documentos obrigatrios, nos termos do art. 525 do CPC, quais sejam: copia da deciso
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Ateno, pois se o problema versar sobre apelao em que haja referencia a interposio anterior de agravo retido, importante constar, expressamente, o pedido de apreciao do agravo interposto. ____________________________________________________________________________________________ 42
agravada, cpia da certido da respectiva intimao ou cincia e cpia das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e da agravada. Alm disso, dever ser anexado o comprovante de pagamento das respectivas custas e do porte de retorno. Por fim, no prazo de 3 dias aps a interposio, o agravante dever informar o juzo agravado, juntando ao processo cpia do agravo interposto, nos termos do art 526 do CPC. Em no sendo cumprida esta formalidade, o recurso no ser admitido, em virtude de ausncia de pressuposto recursal. Vale lembrar que esta providencia importante na medida em que o juiz prolator da deciso recorrida poder reconsidera-la, reformando sua prpria deciso, o que implicar na perda do objeto do agravo. 8.1.1. Antecipao dos efeitos da tutela recursal O recurso de agravo somente possui o efeito devolutivo, de forma que sua interposi o no implica na suspenso do cumprimento da deciso recorrida. Utilizava-se, para conseguir tal efeito, suspendendo a deciso recorrida, a ao de mandado de segurana ou ao cautelar. Esta situao foi profundamente alterada, de modo que, hoje, com a redao do art 527, III do CPC, o recurso de agravo pode ser recebido pelo relator com efeito suspensivo, nos casos do artigo 558 do CPC, ou poder ser antecipado os efeitos da tutela recursal, para conceder a medida pleiteada e negada em primeira instncia. Em outras palavras, concede -se a medida de antecipao de tutela no recuso de agravo, aguardando a manifestao definitiva pelo tribunal. 8.1.2. Aspectos prticos As partes no recurso de agravo so identificadas como
agravante/recorrente (parte que apresentou o agravo) e agravado/recorrido (parte adversa na ao). O recurso ser proposto diretamente no tribunal conforme as seguintes regras:
TRIBUTO Tributos Federais Tributos Estaduais e Municipais COMPETNCIA Exc Sr Dr Desembargador Federal Presidente do Tribunal Regional Federal da 3 Regio Exc Sr Dr Desembargador Presidente do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
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Seu fundamento legal est no art. 522 e seguintes do CPC. Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que, uma sugesto a que segue abaixo.
i. A concesso da antecipao dos efeitos da tutela recursal,
autorizando, de imediato, a realizao do depsito (ou a concesso da liminar ou antecipao de tutela na ao) para que se suspenda a exigibilidade do crdito tributrio (resumir o pedido da inicial da ao).
ii. A intimao do agravado, a fim de que oferea sua resposta. iii. A total procedncia do presente recurso, determinando-se a definitiva reforma da deciso agravada. iv. A juntada das anexas guias comprobatrias do recolhimento das custas de preparo e de porte de retorno (art.525, 1, do CPC e Lei Estadual n. 11.608/03, art. 4, 5)62. 8.1.3. Modelo
razes anexas vide modelo que estou encaminhando)
(Fernando, sugiro que o modelo contenha uma petio de interposio e as
Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal presidente do Tribunal Regional Federal da 3 Regio.
Autor (qualificao)63 , por intermdio de seu advogado, com fundamento no art 522 e seguintes do CPC, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, interpor o presente AGRAVO DE INSTRUMENTO COM PEDIDO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA RECURSAL, em face da deciso de fls __, com a qual no se conforma, proferida nos autos da Ao Declaratria64 (colocar
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Somente aplicvel para o agravo de instrumento. Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, utilizar da forma como consta do modelo. 64 Conforme os dados fornecidos pelo problema ____________________________________________________________________________________________ 44
o nome da ao que move inicialmente), em face da Fazenda Pblica Federal ( ou Fazenda Pblica Estadual ou Municipal, conforme a ao original), processo nr ___, em trmite perante a __ Vara Cvel da Subseco de __65 , pelas razes a seguir expostas. DOS FATOS: A autora ... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido procedido na ao original e sua negao pelo juiz de 1 instncia) DO DIREITO A deciso proferida pelo DD. Magistrado no pode prosperar. A medida pleiteada... (Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada pelo candidato. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Devese demonstrar quais os argumentos para demonstrar o equvoco da deciso do Juiz de 1 instncia. VIA DE REGRA, A DISCUSSO, AQUI, VAI SE LIMITAR AOS REQUISITOS PARA A CONCESSAO DA LIMINAR OU ANTECIPAO DE TUTELA, J QUE ESSA SERPA, REGRA GERAL, A DECISO RECORRIDA). DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA RECURSAL A antecipao dos efeitos da tutela, no caso em tela, medida que se impe.
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Colocar os dados fornecidos pelo problema ____________________________________________________________________________________________
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Nos termos do art 527, III cumulado com 558 do CPC, a tutela recursal deve ser antecipada sempre que o relator perceber a relevncia do argumento e a possibilidade de grave leso ou de difcil reparao.
(Discorrer sobre os requisitos para a concesso da medida, que se assemelham aos requisitos da concesso da antecipao dos efeitos da tutela, anteriormente vistos.)
DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, a autora requer: 1. O recebimento do presente recurso e a concesso da antecipao dos efeitos da tutela recursal, autorizando, de imediato, a realizao do depsito (ou a concesso da liminar ou antecipao de tutela na ao) para que se suspenda a exigibilidade do crdito tributrio (resumir o pedido da inicial da ao). resposta. 2. A intimao do agravado, a fim de que ofere a sua 3. O total provimento do presente recurso, determinando-se
a definitiva reforma da deciso agravada. Informa, ainda, que os nomes dos advogados constantes da inicial, so (qualificao completa dos advogados do agravante e agravado). 66 Conforme determina o art. 525 do CPC, esta inicial segue instruda com os seguintes documentos: 67 (i) (ii) (iii) Cpia da deciso agravada Copia da intimao da deciso agravada Cpia da procuraes dos advogados, da agravada e da agravante Termos em que Pede deferimento Local e data 68
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Conforme exigido pelo art 524, III do CPC Nos termos do art 525 do CPC. Pode ser juntado, ainda, qualquer outro documento, devendo, apenas, se respeitar os documentos obrigatrios. ____________________________________________________________________________________________ 46
_______________________ Assinatura do Advogado 69
8.1.4. Contra Minuta de Agravo O problema pode versar acerca de um agravo interposto pela Fazenda Pblica, de forma que o candidato deve apresentar contra minuta ao recurso aprese ntado. Neste caso, somente preciso lembrar que o recurso apresentado pela parte adversa, de forma que a deciso do magistrado favorvel ao candidato. 8.1.4.1. Modelo de Contra Minuta de Agravo
Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Tribunal Regional Federal da 3 Regio. (ou Presidente do Tribunal de Justia de So Paulo)
Proc n __ Autor, j qualificado nos autos, por intermdio de seu advogado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 523, 2 do CPC, apresentar sua CONTRA MINUTA AO RECURSO DE AGRAVO apresentado pela Fazenda Pblica Federal (ou Fazenda Pblica Estadual ou Municipal, conforme a ao original), por no se conformar com a deciso constante de fls __, proferida nos autos da Ao Declaratria70 (colocar o nome da ao que move inicialmente).
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Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. 69 O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. 70 Conforme os dados fornecidos pelo problema ____________________________________________________________________________________________ 47
Termos em que Pede deferimento Local e data 71 _______________________ Assinatura do Advogado 72 OAB/SP n.
CONTRA MINUTA DE AGRAVO
Recurso de agravo Recorrente: Autor do recurso Recorrido: Contribuinte Proc nr __
EGRGIO TRIBUNAL DOS FATOS: A recorrente ... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido procedido na ao original, a deciso do juiz de 1 instncia, assim como a apresentao do recurso pela outra parte. Deve -se falar simplesmente do fato que se quer combater, ou seja, os argumentos do agravo apresentado pela recorrente, com o objetivo de manter a deciso do magistrado). DO DIREITO
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Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. 72 O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. ____________________________________________________________________________________________ 48
O recurso apresentado pela Fazenda Pblica no pode, de forma alguma, prosperar, impondo-se a manuteno da deciso proferida pelo DD. Magistrado. O tributo em questo... (Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada pelo candidato. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Devese demonstrar quais os argumentos para demonstrar o ACERTO da deciso do Juiz de 1 instncia. Deve-se combater o argumento utilizados PELA RECORRENTE PARA COMBATER A DECISO DO JUIZ). LEMBRAR QUE, NESTE CASO, DEVEM SER COMBATIDOS OS ARGUMENTOS DO RECORRENTE PARA REFORMAR A DECISO DO JUIZ. O OBJETICO DA PRESENTE MANIFESTAO CONVENCER O TRIBUNAL A MANTER A DECISO, NO REFORM-LA.
DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, a recorrida requer: 1. O no conhecimento do recurso, e, caso conhecido, seu total indeferimento, mantendo-se a referida deciso, nos termos da contra minuta apresentada, para que seja confirmada a liminar concedida73 . Termos em que Pede deferimento Local e data 74 _______________________ Assinatura do Advogado 75 OAB/SP n.
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Ou qualquer outra providencia, com base na tese do problema Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. 75 O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. ____________________________________________________________________________________________ 49
8.2. APELAO O recurso de apelao cabvel contra sentena, ainda no transitada em julgado, ou seja, deciso que extingue a relao processual, com ou sem julgamento de mrito. O recurso de apelao est previsto no art. 513 e seguintes do CPC. Tem por objetivo reformar ou anular, total ou parcialmente, a deciso proferida pelo juiz de 1 instncia. Deve ser proposta perante o juiz que proferiu a deciso, que faz um juzo de admissibilidade do recurso (prazo, custas, correta instruo, etc), acompanhada das razes de recurso, estas sim, enviadas ao tribunal competente (responsvel pelo julgamento do mrito do recurso). Perceba-se, pois, que a apelao dividida em duas peas: Petio de interposio e razes de recurso. O prazo para a propositura da apelao de 15 dias, a contar da publicao da sentena. A petio da apelao deve conter os nomes e qualificao das partes, os fundamentos de fato e de direito e o pedido de nova deciso, nos termos do art. 514 do CPC. Apresentada a apelao, a parte contrria poder apresentar contrarazes de apelao, tambm no prazo de 15 dias. A apelao recebida, regra geral, nos efeitos devolutivo e suspensivo, salvo nos casos previstos no art. 520 do CPC. 8.2.1. Aspectos prticos As partes no recurso de apelao so identificadas como
apelante/recorrente (parte que apresentou a apelao) e apelado/recorrido (parte adversa na ao). O recurso ser proposto ao juiz de 1 instncia que proferiu a sentena, e as razes sero remetidas ao Tribunal competente, conforme as seguintes regras:
TRIBUTO Tributos Federais Tributos Estaduais e Municipais COMPETNCIA Tribunal Regional Federal da 3 Regio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo
Seu fundamento legal est no art. 513 e seguintes do CPC.

____________________________________________________________________________________________
50
Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que, uma sugesto a que segue abaixo. a) Para a petio de interposio:
i. ii. Recebimento e regular processamento do presente recurso, remetendo-o ao tribunal competente .
Requerer a juntada da guia de preparo, conforme art. 519 do CPC.
b) Para as razoes de recurso

i. Conhecimento do recurso, com seu total provimento, anulando-se (ou reformando-se)
76
apresentadas, para que seja declarado extinto o crdito tributrio77.
a referida sentena, nos termos das razes
8.2.2. Modelo
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da __ Vara Cvel da Comarca de __/SP.
Proc n __ Recorrente, j qualificado nos autos, por intermdio de seu advogado, com fundamento no art 513 e seguintes do CPC, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO DE APELAO, em face da sentena constante de fls __, com a qual no se conforma, proferida nos autos da Ao Declaratria78 (colocar o nome da ao que move inicialmente) em face da Fazenda Pblica do Estado de So Paulo (ou
76
Anulao e m caso de sentena sem julgamento de mrito, de forma que voltem os autos 1 instncia para julgamento. Reforma em caso de sentena com julgamento de mrito, de forma a ser definida pelo prprio tribunal. 77 Conforme o objeto da apelao. 78 Conforme os dados fornecidos pelo problema ____________________________________________________________________________________________ 51
Fazenda Pblica Estadual ou Municipal, conforme a ao original), processo nr ___, nos termos das razes de apelao anexas. Requer, ainda, que este recurso seja regularmente recebido e ordenado seu processamento, bem como a remessa dos autos ao Egrgio Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (ou ao tribunal competente), juntandose, para tanto, o comprovante de recolhimento de preparo. Termos em que, Pede deferimento. Local e data 79 _______________________ Assinatura do Advogado 80
RAZES DE APELAO
Recurso de apelao Recorrente: Recorrido: Proc nr __
EGRGIO TRIBUNAL DOS FATOS: A recorrente ... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
79
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido procedido na ao original e sua negao pelo juiz de 1 instncia. Deve -se falar simplesmente do fato que se quer combater, ou seja, da sentena desfavorvel) DO DIREITO A deciso proferida pelo DD. Magistrado no pode prosperar. O tributo em questo... (Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada pelo candidato. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Devese demonstrar quais os argumentos para demonstrar o equvoco da deciso do Juiz de 1 instncia. Deve -se combater o argumento utilizado pelo juiz para fundamentar sua sentena) .
DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, o recorrente requer: 1. Conhecimento do recurso, com seu total provimento, anulando-se (ou reformando-se)81 a referida sentena, nos termos das razes apresentadas, para que seja declarado extinto o crdito tributrio82 Termos em que, Pede deferimento. Local e data 83 _______________________
81
Anulao em caso de sentena sem julgamento de mrito, de forma que voltem os autos 1 instncia para julgamento. Reforma em caso de sentena com julgamento de mrito, de forma a ser definida pelo prprio tribunal. 82 Pedido especfico com base na tese do problema 83 Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. ____________________________________________________________________________________________ 53
Assinatura do Advogado 84
8.2.3. Contra razoes de Apelao O problema pode versar acerca de uma apelao interposta pela Fazenda Pblica, de forma que o candidato deve apresentar contra razoes ao recurso apresentado. Neste caso, somente preciso lembrar que o recurso apresentado pela parte adversa, de forma que a deciso da sentena favorvel ao candidato. Assim, os argumentos sero dados pelo prprio problema. 8.2.3.1. Modelo de Contra razoes de Apelao
Excele ntssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da __ Vara Cvel da Comarca de __/SP.
Proc n __ O Recorrido, j qualificado nos autos, por intermdio de seu advogado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar suas CONTRA RAZES AO RECURSO DE APELAO apresentado pela Fazenda Pblica do Estado de So Paulo (ou Fazenda Pblica Estadual ou Municipal, conforme a ao original), por no se conformar com a sentena constante de fls __, proferida nos autos da Ao Declaratria85 (colocar o nome da ao que move inicialmente). Termos em que, Pede deferimento.
84 85
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIF ICAR a pea, sob pena de anulao. Conforme os dados fornecidos pelo problema ____________________________________________________________________________________________
54
Local e data 86 _______________________ Assinatura do Advogado 87
CONTRA RAZES DE APELAO
Recurso de apelao Recorrente: Recorrido: Proc nr __
EGRGIO TRIBUNAL DOS FATOS: A recorrente ... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido procedido na ao original e sua negao pelo juiz de 1 instncia, assim como a apresentao do recurso pela outra parte. Deve -se falar simplesmente do fato que se quer combater, ou seja, os argumentos da apelao apresentada pela recorrente) DO DIREITO O re curso apresentado pela Fazenda Pblica no pode, de forma alguma, prosperar, impondo-se a manuteno da deciso proferida pelo DD. Magistrado. O tributo em questo...
86
(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada pelo candidato. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Devese demonstrar quais os argumentos para demonstrar o ACERTO da deciso do Juiz de 1 instncia. Deve-se combater o argumento utilizados PELA RECORRENTE PARA COMBATER A SENTENCA DO JUIZ). LEMBRAR QUE, NESTE CASO, OS ARGUMENTOS DA SENTENA SO OS SEUS PRPRIOS ARGUMENTOS, POIS ELA FOI FAVORVEL AOS SEUS INTERESSES.
DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, o recorrido requer: 1. O no conhecimento do recurso, e, caso conhecido, seu total indeferimento, mantendo-se a referida sentena, nos termos das contra razes apresentadas, para que seja confirmada a extino do crdito tributrio88 . Termos em que, Pede deferimento. Local e data 89 _______________________ Assinatura do Advogado 90
8.3. EMBARGOS DE DECLARAO
88 89
Ou qualquer outra providencia, com base na tese do problema Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. 90 O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. ____________________________________________________________________________________________ 56
Os embargos de declarao so o recurso cabvel contra deciso definitiva (sentena obscuridade. 91 ou acrdo) que contenha omisso, contradio ou
Seu fundamento legal est no art 535 e seguintes do CPC. Os embargos devem ser propostos no prazo de 5 dias, contados da data da publicao ou cincia da deciso, interrompendo o prazo para demais recursos. Os embargos, por terem como objetivo apenas sanar a dvida, de vem ser endereados ao prprio juiz ou relator prolator da sentena embargada, no havendo a oportunidade processual para a outra parte ofertar contra razes. A petio dos embargos deve conter os nomes e qualificao das partes, a indicao da omisso, obscuridade ou contradio. Os embargos so muito utilizados a fim de possibilitar o pr questionamento necessrio para a interposio dos recursos especial ou extraordinrio. Conforme prev a legislao, esses recursos somente podem ser manejados em face de deciso que, expressamente, viole questo federal ou constitucional, devendo existir referncia no acrdo. Caso no haja essa referncia, e tendo havido, no processo, questionamento da matria, dever ser manejado esse recurso a fim de que o relator manifeste -se sobre a matria. Esse entendimento foi, inclusive, sumulado pelo STF (smula 356) e STJ (smula 98). Vale dizer, apenas, que somente poderemos utilizar os embargos para pr questionamento, se a matria foi anteriormente tratada na prpria ao, no podendo os embargos inovarem. 8.3.1. Aspectos prticos As partes no recurso de embargos de declarao so identificadas como embargante/recorrente (parte que apresentou o recurso) e embargado/recorrido (parte adversa na ao). O recurso ser proposto ao juiz de 1 instncia que proferiu a sentena ou ao relator do acrdo no Tribunal, no prazo de 5 dias. Seu fundamento legal est no art 535 do CPC. O endereamento dever obedecer as seguintes regras.
TRIBUTO Acrdo TRF Acrdo do Tribunal de Justia
91
COMPETNCIA Exc Sr Dr Desembargador Federal (NOME do Relator), relator do acrdo nr XX, da X Turma do Tribunal Regional Federal da 3 Regio Exc Sr Dr Desembargador (Nome do relator),
A doutrina e a jurisprudncia tem admitido embargos contra deciso interlocutria, com fora de interromper o prazo para eventual agravo. ____________________________________________________________________________________________ 57
relator do acrdo nr X, da X turma do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo Exc Sr Dr Juiz (Nome do Relator), relator do Acrdo do 1 TAC de SP
92
acrdo nr x, da X turma, do 1 Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo Exc Sr Dr Juiz de Direito (Nome do Juiz), da X Vara cvel da Comarca de XX/SP. Exc Sr Dr Juiz Federal (Nome do Juiz), da X Vara cvel da Subseco da Comarca de XX/SP.
Sentena de Juiz de 1 Instncia (Estadual) Sentena de Juiz de 1 Instncia (Federal)
O recurso deve ser proposto para o juiz/relator, pessoalmente. 8.3.2. Modelo

Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal (nome do Relator)93 , relator do acrdo em (recurso em ao especfica)94 , da X Turma do Egrgio Tribunal Regional Federal da 3 Regio.
Recorrente, j qualificado nos autos, por intermdio de seu advogado, com fundamento no art 535 e seguintes do CPC, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, opor o presente EMBARGOS DE DECLARAO, em face da deciso/acrdo de fls __, com a qual no se conforma, proferida nos autos da Ao Declaratria95 (colocar o nome da ao que move inicialmente ou recurso) em face da Fazenda Pblica Federal ( ou Fazenda Pblica Estadual ou Municipal, conforme a ao original), processo nr ___, pelas razes a seguir expostas.
92 93
Apenas se o problema relatar que a deciso e o recurso so anteriores a EC 45. Somente colocar algum nome prprio se o problema mencionar. Caso contrrio, utilizar conforme a indicao. 94 Se o problema fizer meno, por exemplo: Apelao em Mandado de Segurana. 95 Conforme os dados fornecidos pelo problema ____________________________________________________________________________________________ 58
DOS FATOS: A embargante ... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever a existncia da omisso, contradio ou obscuridade da deciso preferida pelo juiz de 1 instncia ou relator do acrdo). DO DIREITO A respeitvel deciso deve ser aclarada, tendo em vista ... (Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada pelo candidato. Nesta pea, deve -se , simplesmente, fazer referencia ao art 535 do CPC, mostrando, mais uma vez, a existncia dos pressupostos para este recurso. No se discute, neste recurso, nenhuma questo de mrito ou mesmo tese jurdica, mas apenas a resoluo do obscuridade ou contradio). recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema). DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, a recorrente/embargante requer: 1. O recebimento dos presentes embargos, e seu regular processamento. 2. A resoluo da omisso, contradio ou obscuridade
alegada, aclarando-se a sentena, nos termos requeridos. Termos em que, Pede deferimento. Local e data 96
96
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. ____________________________________________________________________________________________ 59
8.4. RECURSO ESPECIAL O Recurso Especial o recurso, de competncia exclusiva do STJ, cabvel contra decises de ltima ou nica instncia, proferidas por tribunal (TRF ou TJ), das quais no mais cabvel qualquer recurso ordinrio. O recurso especial ser cabvel apenas nas hipteses taxativas previstas no art. 105, III da CF, quais sejam: (a) deciso que contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhe vigncia, (b) julgar vlido ato de governo local , contestado em face de lei federal e (c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. A admissibilidade deste recurso fica condicionada ao apontamento de uma destas espcies de vcio e anterior que stionamento da matria (o famoso pr-questionamento). No h previso de recolhimento de custas para a interposio de Recurso Especial, contudo, necessrio que se recolha as custas relativas ao porte de remessa e de retorno, que nada mais so do que os valores que o tribunal ad quo dever suportar para remeter ao STJ o processo, e sua posterior devoluo. Portanto, haver preparo (porte e retorno), devendo ser recolhido no ato de interposio do recurso. O recurso deve ser proposto no prazo de 15 dias, definido pela regra geral dos recursos do art 508 do CPC. Igual prazo ser dado parte contrria para oferecimento de contra razes. A previso legal do processamento deste recurso, assim como do Extraordinrio, est no art. 541 a 545 do CPC. Ser endereado ao presidente do tribunal que proferiu a deciso, onde ser realizado o juzo de admissibilidade do recurso (no caso do TRF o Vice-Presidente, nos termos do regimento interno, art 277). Neste juzo, ser verificado o preenchimento dos requisitos legais, assim como o recolhimento do preparo. Caso seja denegado o cabimento do recurso, caber agravo de instrumento, diretamente ao STJ, no prazo de 10 dias. Este agravo tem por fim determinar a admisso do recurso, podendo o Recurso Especial ser analisado no mrito nos prprios autos do agravo, desde que suficientemente instrudo.
97
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. ____________________________________________________________________________________________
60
A petio de recurso especial deve conter a exposio do fato e do direito, a demonstrao do cabimento do recurso e as razes do pedido de reforma da deciso. O pedido no recurso especial ser para a reforma (ou manuteno, em caso de contra razes) da deciso, com base nos argumentos de mrito (tese de violao de legislao federal). 8.4.1. Aspectos prticos As partes no Recurso Especial so identificadas como recorrente (parte que apresentou o recurso) e recorrido (parte adversa na ao). O recurso ser proposto ao Tribunal que proferiu o acrdo, no prazo de 15 dias. Seu fundamento legal est no art 541 e seguintes do CPC. A petio do Recurso Especial dever ser apresenta em uma petio de interposio, endereada ao presidente (ou vice) do tribunal prolator da deciso, e as razes de recurso, direcionadas ao STJ. Na petio de interposio deve ser requerida a admisso do recurso, com seu regular processamento, e envio superior instncia. 8.4.2. Modelo
Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.
Proc n __ Recorrente, j qualificado nos autos, por intermdio de seu advogado, com fundamento na alnea a (ou b ou c), do art 105, III da CF, cumulado com o art 541 e seguintes do CPC, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO ESPECIAL, diante da deciso constante de fls __, com a qual no se conforma, proferida nos autos da Ao
____________________________________________________________________________________________
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Declaratria98 (colocar o nome da ao que move inicialmente) em face da Fazenda Pblica do Estado de So Paulo (ou Fazenda Pblica Estadual ou Municipal, conforme a ao original), processo nr ___, nos termos das razes recursais anexas. Requer, ainda, que este recurso seja regularmente recebido e ordenado seu processamento, bem como a remessa dos autos ao Egrgio Superior Tribunal de Justia , juntando-se, para tanto, o comprovante de recolhimento de preparo (porte e retorno). Termos em que, Pede deferimento. Local e data 99 _______________________ Assinatura do Advogado 100 RAZES DE RECURSO ESPECIAL
Recurso Especial Recorrente: Recorrido: Proc nr __
EGRGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, EMINENTE MINISTROS. DOS FATOS: A recorrente ...
98 99
Conforme os dados fornecidos pelo problema Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. 100 O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. ____________________________________________________________________________________________ 62
(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido procedido na ao original e sua negao pelo Tribunal. Deve -se falar simplesmente do fato que se quer combater, ou seja, do acrdo desfavorvel. Deve -se demonstrar o cabimento do recurso, de acordo com o art. 105, III da CF.) DO DIREITO A deciso proferida pelo Tribunal a quo no pode prosperar. O tributo em questo... (Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada pelo candidato. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Devese demonstrar quais os argumentos para demonstrar o equvoco da deciso do Tribunal. Deve -se combater o argumento utilizado pelo Tribunal para fundamentar seu acrdo. Fazer referncia que a matria alegada foi objeto de pr-questionamento). .
DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, o recorrente requer: 1. A admisso do presente recurso, com seu total provimento, reformando-se (ou mantendo-se, em caso de contra razes)101 a referida deciso, nos termos das razes apresentadas, para que seja declarado extinto o crdito tributrio102
101
Anulao em caso de sentena sem julgamento de mrito, de forma que voltem os autos 1 instncia para julgamento. Reforma em caso de sentena com julgamento de mrito, de forma a ser definida pelo prprio tribunal. 102 Pedido especfico com base na tese do problema ____________________________________________________________________________________________ 63
Termos em que, Pede deferimento. Local e data 103 _______________________ Assinatura do Advogado 104
8.5. RECURSO EXTRAORDINRIO O Recurso Extraordinrio o recurso, de competncia exclusiva do STF, cabvel contra decises de ltima ou nica instncia, proferidas por tribunal (TRF ou TJ), das quais no mais cabvel qualquer recurso ordinrio. O recurso extraordinrio ser cabvel apenas nas hipteses taxativas previstas no art. 102, III da CF, quais sejam: (a) contrariar dispositivo da Constituio Federal, (b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal, (c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio Federal e (d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. A admissibilidade deste recurso fica condicionada ao apontamento de uma destas espcies de vcio e anterior questionamento da matria (o famoso pr-questionamento). As demais questes so idnticas ao recurso especial, tanto que a fundamentao legal a mesma, ou seja, art. 541 e seguintes do CPC. Vale lembrar, apenas, que no Recurso Extraordinrio haver incidncia de custas, diferente do Especial, em que no h esta incidncia. O recurso deve ser proposto no prazo de 15 dias, definido pela regra geral dos recursos do art 508 do CPC. Igual prazo ser dado a parte contrria para oferecimento de contra razes. A previso legal do processamento deste recurso, assim como do Especial, est no art. 541 a 545 do CPC. Ser endereado ao presidente do tribunal que proferiu a deciso, onde ser realizado o juzo de admissibilidade do recurso. Neste juzo, ser verificado o preenchimento dos requisitos legais, assim como o recolhimento do preparo. Caso seja denegado o cabimento do recurso, caber agravo de instrumento, diretamente ao STF, no prazo de 10 dias. Este agravo tem por fim determinar a admisso do recurso, podendo o Recurso
103
Extraordinrio ser analisado no mrito nos prprios autos do agravo, desde que suficientemente instrudo. A petio de recurso extraordinrio deve conter a exposio do fato e do direito, a demonstrao do cabimento do recurso e as razes do pedido de reforma da deciso. O pedido no recurso extraordinrio ser para a reforma (ou manuteno, em caso de contra razes) da deciso, com base nos argumentos de mrito (tese de violao de texto constitucional). Pode acontecer da parte ajuizar, ao mesmo tempo, Recurso Extraordinrio e Especial, j que pode haver, ao mesmo tempo, violao de legislao federal e do texto constitucional. Neste caso, os dois recursos so propostos independentemente, com prazos e peas distintas. Contudo, os dois recursos sero remetidos ao STJ, que aps julgar o Especial, em no tendo havido prejuzo para o pedido do Extraordinrio, o remeter ao STF. Assim, o Extraordinrio somente chega ao STF aps o STJ haver se manifestado no Especial (nos termos do 543 do CPC). 8.5.1. Aspectos prticos As partes no Recurso Extraordinrio so identificadas como recorrente (parte que apresentou o recurso) e recorrido (parte adversa na ao). O recurso ser proposto ao Tribunal que proferiu o acrdo, no prazo de 15 dias. Seu fundamento legal est no art 541 e seguintes do CPC. A petio do Recurso Extraordinrio dever ser apresentada em uma petio de interposio, endereada ao presidente do tribunal prolator da deciso (no caso do TRF o Vice-Presidente, nos termos do regimento interno, art 277), e as razes de recurso, direcionadas ao STF. Na petio de interposio deve ser requerida a admisso do recurso, com seu regular processamento, e envio superior instncia. 8.5.2. Modelo
Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Tribunal Regional Federal da 3 Regio.
____________________________________________________________________________________________
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Proc n __ Recorrente, j qualificado nos autos, por intermdio de seu advogado, com fundamento no art 102, III da CF (indicar a alnea), cumulado com o art 541 e seguintes do CPC, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO EXTRAORDINRIO, diante da deciso constante de fls __, com a qual no se conforma, proferida nos autos da Ao Declaratria105 (colocar o nome da ao que move inicialmente) em face da Fazenda Pblica Federal (ou Fazenda Pblica Estadual ou Municipal, conforme a ao original), processo nr ___, nos termos das razes de apelao anexas. Requer, ainda, que este recurso seja regularmente recebido e ordenado seu processamento, bem como a remessa dos autos ao Egrgio Supremo Tribunal Federal , juntando-se, para tanto, recolhimento de custas e de porte e retorno dos autos. Termos em que, Pede deferimento. Local e data 106 _______________________ Assinatura do Advogado 107 o comprovante de
RAZES DE RECURSO EXTRAORDINRIO
Recurso Extraordinrio Recorrente: Recorrido:

105 106
Conforme os dados fornecidos pelo problema Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. 107 O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. ____________________________________________________________________________________________ 66
Proc nr __
EGRGIO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, EMINENTE MINISTROS DOS FATOS: A recorrente ... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido procedido na ao original e sua negao pelo Tribunal. Deve -se falar simplesmente do fato que se quer combater, ou seja, do acrdo desfavorvel. Deve -se demonstrar o cabimento do recurso, de acordo com o art. 102, III da CF)) DO DIREITO A deciso proferida pelo Tribunal a quo no pode prosperar. O tributo em questo... (Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada pelo candidato. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Devese demonstrar quais os argumentos para demonstrar o equvoco da deciso do Tribunal. Deve -se combater o argumento utilizado pelo Tribunal para fundamentar seu acrdo Fazer referncia que a matria alegada foi objeto de pr-questionamento)..
DOS PEDIDOS
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Ante todo o exposto, a recorrente requer: 1. A admisso do presente recurso, com seu total provimento, reformando-se (ou mantendo-se, em caso de contra razes)108 a referida deciso, nos termos das razes apresentadas, para que seja declarado extinto o crdito tributrio109 Termos em que, Pede deferimento. Local e data 110 _______________________ Assinatura do Advogado 111
8.6. RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL O Recurso Ordinrio Constitucional o recurso de competncia do STF ou STJ, cabvel contra as decises enumeradas na CF. O recurso ordinrio ser cabvel ao STF nos casos mencionados no art 102, II da CF e 539, I do CPC. Na seara tributria, nos interessam os casos de denegao de ordem em mandado de segurana de competncia originrio dos tribunais superiores (STJ, TSE e TST)112. J ao STJ, ser cabvel nos casos de deciso denegatria de ordem em mandado de segurana de competncia originria de TRF ou Tribunal de Justia dos Estados, nos termos do art 105, II da CF e 539, II do CPC. Perceba-se que o objetivo do presente recurso permitir a reapreciao de decises tomadas em sede de competncia originria de tribunais. O recurso ordinrio deve ser interposto em face do relator do acrdo proferido, no prazo de 15 dias. Nos termos do art 540 do CPC, aplica-se a este recurso, no que se refere a admissibilidade e procedimento no juzo de origem as regras aplicveis apelao e ao agravo.
108
Anulao em caso de sentena sem julgamento de mrito, de forma que voltem os autos 1 instncia para julgamento. Reforma em caso de sentena com julgamento de mrito, de forma a ser definida pelo prprio tribunal. 109 Pedido especfico com base na tese do problema 110 Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. 111 O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. 112 Em caso de concesso da ordem, ser cabvel, via de regra, o Recurso extraordinrio, desde que verificados os requisitos do art. 102 da CF. ____________________________________________________________________________________________ 68
O recurso ser endereado ao Presidente do STF ou STJ, No h pre viso de recolhimento de custas para a interposio de Recurso Ordinrio, contudo, necessrio que se recolha as custas relativas ao porte de remessa e de retorno, que nada mais so que os valores que o tribunal ad quo dever suportar para remeter ao STJ o processo, e sua posterior devoluo. Portanto, haver preparo (porte e retorno), devendo ser recolhido no ato de interposio do recurso. Este recurso ser endereado ao presidente do tribunal que proferiu a deciso, onde ser realizado o juzo de admissibilidade do recurso (no caso do TRF o Vice-Presidente, nos termos do regimento interno, art 274). Neste juzo, ser verificado o preenchimento dos requisitos legais, assim como o recolhimento do preparo. Caso seja denegado o cabimento do recurso, cabe r agravo de instrumento, diretamente ao STJ/STF, no prazo de 10 dias. Este agravo tem por fim determinar a admisso do recurso, podendo o Recurso Ordinrio ser analisado no mrito nos prprios autos do agravo, desde que suficientemente instrudo. A petio de recurso ordinrio deve conter a exposio do fato e do direito, a demonstrao do cabimento do recurso e as razes do pedido de reforma da deciso. O pedido no recurso ordinrio ser para a reforma (ou manuteno, em caso de contra razes) da deciso, com base nos argumentos de mrito (tese de violao de legislao federal), a fim de conceder a ordem denegada pelo tribunal prolator de deciso recorrida. 8.6.1. Aspectos prticos As partes no Recurso Especial so identificadas como recorrente (parte que apresentou o recurso) e recorrido (parte adversa na ao). O recurso ser proposto ao Tribunal que proferiu o acrdo, no prazo de 15 dias. Seu fundamento legal est nos art 102, II e 105, II da CF, alm dos art 539 e seguintes do CPC. A petio do Recurso Ordinrio dever ser apresenta em uma petio de interposio, endereada ao presidente (ou vice, no caso do TRF) do tribunal prolator da deciso, e as razes de recurso, direcionadas ao STJ ou STF. Na petio de interposio deve ser requerida a admisso do recurso, com seu regular processamento, e envio superior instncia.
____________________________________________________________________________________________
69
8.6.2. Modelo
Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Tribunal Regional Federal da 3 Regio. (ou Presidente do Tribunal de Justia de So Paulo)
Proc n __ Recorrente, j qualificado nos autos, por intermdio de seu advogado, com fundamento no art 102, II da CF, cumulado com o art 539 e seguintes do CPC, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL, diante da deciso constante de fls __, com a qual no se conforma, proferida nos autos do Mandado de Segurana movido em face da Fazenda Pblica Federal (ou Fazenda Pblica Estadual ou Municipal, conforme a ao original), processo nr ___, nos termos das razes de recurso anexas. Requer, ainda, que este recurso seja regularmente recebido e ordenado seu processamento, bem como a remessa dos autos ao Egrgio Supremo Tribunal Federal , juntando-se, para tanto, o comprovante de recolhimento do preparo de porte e retorno dos autos. Termos em que, Pede deferimento. Local e data 113
113
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. ____________________________________________________________________________________________ 70
RAZES DE RECURSO ORDINRIO
Recurso Extraordinrio Recorrente: Recorrido: Proc nr __
EGRGIO STJ OU STF EMINENTE MINISTROS DOS FATOS: A recorrente ... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pe dido procedido na ao original e sua denegao pelo Tribunal. Deve -se falar simplesmente do fato que se quer combater, ou seja, do acrdo desfavorvel a concesso da segurana. Deve -se demonstrar o cabimento do recurso, de acordo com o art. 102, II da CF) DO DIREITO A deciso proferida pelo Tribunal a quo no pode prosperar. O tributo em questo...
114
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. ____________________________________________________________________________________________
71
(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada pelo candidato. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Devese demonstrar quais os argumentos para demonstrar o equvoco da deciso do Tribunal. Deve -se combater o argumento utilizado pelo Tribunal para fundamentar seu acrdo).
DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, a recorrente requer: 1. A admisso do presente recurso, com seu total provimento, reformando-se (ou mantendo-se, em caso de contra razes) a referida deciso, concedendo-se a segurana pleiteada, nos termos das razes apresentadas, para que seja declarado extinto o crdito tributrio115 Termos em que, Pede deferimento. Local e data 116 _______________________ Assinatura do Advogado 117
8.7. EMBARGOS INFRINGENTES Os embargos infringentes so o recurso cabvel contra acrdo, proferido em apelao118, no unnime, que tiver reformado sentena ou houver julgado procedente ao rescisria.
115 116
Pedido especfico com base na tese do problema Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. 117 O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. 118 De acordo com a smula 169 do STJ, no so cabveis embargos infringentes em sede de apelao em mandado de segurana. ____________________________________________________________________________________________ 72
Seu fundamento legal est no art 530 e seguintes do CPC. Busca-se, com esse recurso, no a obteno da unanimidade no julgamento, mas apenas a prevalncia do voto vencido, favorvel ao embargante. No caso de So Paulo, os embargos sero analisados pela Turma, composta por 5 juzes. O mesmo tribunal que julgou a apelao competente para apreciar os embargos. Devem ser endereados ao relator do acrdo embargado, pessoalmente. Os embargos infringentes devem ser limitados matria versada no voto vencido, ou seja, ao apresentar o recurso, a parte requer, apenas, que a turma julgadora faa prevalecer o voto vencido, por seus argumentos. No pode, o recorrente, inovar os argumentos. Os limites da divergncia so dados pelo voto vencido.119 Os embargos podem ser apresentados no prazo de 15 dias, a contar da publicao do acrdo. A propositura dos embargos tem o condo de interromper o prazo para a propositura de recurso especial ou extraordinrio, nos termos do art 498 do CPC. Apresentados os embargos, ser dada oportunidade parte contrria oferecer contra razes, tambm no prazo de 15 dias. 8.7.1. Aspectos prticos As partes nos embargos infringentes so identificadas como
embargante/recorrente (parte que apresentou o recurso) e embargado/recorrido (parte adversa na ao). O recurso ser proposto ao Tribunal que proferiu o acrdo, endereado ao relator do acrdo, no prazo de 15 dias. Ser dado prazo ao embargado apresentar contra razoes no mesmo prazo. Seu fundamento legal est no art 530 e seguintes do CPC. O principal pedido dos embargos a reforma da deciso, de forma a prevalecer o voto vencido, por seus prprios argumentos.
8.7.2. Modelo
119
Em sendo assim, para a prova da OAB, a questo deve fornecer exatamente quais os argumentos do voto vencido. ____________________________________________________________________________________________ 73
Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador (nome do relator do acrdo)120 relator do Acrdo nr XX, do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. 121
Apelao Nr
advogado,
com
Recorrente, j qualificada nos autos, por intermdio de seu fundamento no art. 530 e seguintes do CPC, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, opor os presentes EMBARGOS INFRINGENTES, diante da deciso constante de fls __, com a qual no se conforma, proferida nos autos de Apelao nr ___, em face da Fazenda Pblica do Estado De So Paulo (ou Fazenda Pblica Federal ou Municipal, conforme a ao original), nos termos que se segue. DOS FATOS: A recorrente ... (Neste tpico, deve -se, simplesmente, descrever os fatos narrados no enunciado do problema, de forma a no criar dados novos. Deve-se relatar, em discurso simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido procedido na ao original e sua negao pelo Tribunal, com os argumentos do voto vencido. importante, apenas, mostrar a existncia da deciso no unnime). DO DIREITO A deciso proferida pelo Tribunal no pode prosperar, devendo, por medida de justia, prevalecer os termos do voto vencido. ...
120 121
Caso o problema fornea o nome do relator, deve ser utilizado. Mesmo tribunal que proferiu o acrdo ____________________________________________________________________________________________
74
(A principal questo aqui mostrar a correo dos argumentos do voto vencido. Lembrar que no se pode inovar Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada no voto vencido. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema, relatada no voto vencido. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Deve-se demonstrar quais os argumentos para demonstrar o equvoco da deciso do Tribunal e o acerto da deciso do voto vencido.).
DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, a autora requer o recebimento do presente recurso, com seu total provimento, reformando-se (ou mantendo-se, em caso de contra razes)122 a referida deciso, nos termos do voto vencido, para que seja declarado extinto o crdito tributrio123 Termos em que, Pede deferimento. Local e data 124 _______________________ Assinatura do Advogado 125
122
Anulao em caso de sentena sem julgamento de mrito, de forma que voltem os autos 1 instncia para julgamento. Reforma em caso de sentena com julgamento de mrito, de forma a ser definida pelo prprio tribunal. 123 Pedido especfico com base na tese do problema 124 Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame. 125 O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. ____________________________________________________________________________________________ 75
QUADROS DE APOIO (Endereamento de aes) Quadro de endereamento de Tributos FEDERAIS

Pea Aes Ordinrias (Anulatria ou declaratria) Sujeito Passivo Unio Fed, Autarquias Fed ou Emp Pub Fed Competncia domicilio do autor (sujeito passivo da tributao) Endereamento da ___ Vara Cvel da Seo Judiciria de XX Falar que Subseco para interior Mandado de Segurana Autoridade Federal Justia Federal do Ex Sr Dr Juiz Federal municpio da Autoridade coatora da __ Var Cvel da Seo Judiciria de XX 1. Se autor dos embargos com domiclio em SP: Embargos Execuo Fiscal Unio Fed, Autarquias Fed ou Emp Pub Fed (Fazenda Publica que move a execuo) Justia Federal do Ex Sr Dr Juiz Federal municpio do executado (autor dos Embargos e sujeito passivo da tributao) da __ Vara Cvel da Seo Judiciria de XX 2. Se no Municpio no houver VARA FEDERAL, a competncia ser da JUSTIA ESTADUAL: Endereada ao Ex Sr Dr Juiz de Direito da Vara Cvel da Comarca de XX. Endereado para Vara de Execues Fiscais; OBS 1. Se autor com dom em SP, em face do INSS: Endereado para Vara Previdenciria
Justia Federal do Ex Sr Dr Juiz Federal
Quadro de endereamento de Tributos ESTADUAIS
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Pea Aes Ordinrias (Anulatria ou declaratria)
Sujeito Passivo Fazenda Pblica Estadual
Competncia Justia Estadual do domicilio do autor (sujeito passivo da tributao) Ressalva que a regra So Paulo
Endereamento Ex Sr Dr Juiz de Direito da ___ Vara Cvel da Comarca de XX
OBS 1. Se autor com domic em SP, Campinas, e outras cidades que tenha vara especializada: Endereado para Vara da Fazenda Pblica
Mandado de Segurana
Autoridade Estadual
Justia Estadual do municpio da Autoridade coatora
Ex Sr Dr Juiz de Direito da ___ Vara Cvel da Comarca de XX
1. Se autoridade coatora com domic em SP: Endereado para Vara da Fazenda Pblica 1. Se autor dos embargos com domiclio em SP:
Embargos Execuo Fiscal
Fazenda Pblica Estadual
Justia Estadual do domicilio do autor (sujeito passivo da tributao)
Endereado para Vara de Execues Fiscais; 2. Se no Municpio houver VARA ESPECUALIZADA: Endereada para Anexo Fiscal
Quadro de endereamento de Tributos MUNICIPAIS
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Pea Aes Ordinrias (Anulatria ou declaratria)
Sujeito Passivo Fazenda Pblica Municipal
Competncia Justia Estadual do domicilio do autor (sujeito passivo da tributa o)
Endereamento Ex Sr Dr Juiz de Direito da ___ Vara Cvel da Comarca de XX
OBS 1. Se autor com domic em SP: Endereado para Vara da Fazenda Pblica
Mandado de Segurana
Autoridade Municipal
Justia Estadual do municpio da Autoridade coatora
1. Se autoridade coatora com domic em SP: Endereado para Vara da Fazenda Pblica 1. Se autor dos embargos com domiclio em SP:
Embargos Execuo Fiscal
Fazenda Pblica Municipal
Justia Estadual do domicilio do autor (sujeito passivo da tributao)
Endereado para Vara de Execues Fiscais; 2. Se no Municpio houver VARA ESPECUALIZADA: Endereada para Anexo Fiscal
QUESTES PRTICAS 1. O Contribuinte A foi autuado pelo Fisco Estadual por suposto no pagamento de ICMS, referente ao ms de competncia de abril de 1999. O contribuinte no se conformando com o referido lanamento tributrio ajuizou a competente ao anulatria de dbito fiscal, com fundamento no art. 38, da Lei n 6.830/80, tendo, ainda, efetuado o depsito judicial do valor do dbito tributrio. A
Fazenda Estadual objetivando a cobrana do referido crdito tributrio ajuiza em maio de 2000 a competente Execuo Fiscal contra o contribuinte A, o qual citado em junho de 2002. Como advogado do contribuinte, tome a providncia judicial cabvel.
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2. A empresa XTAL tem como objetivo social a prestao de servios de construo civil estando estabelecida no Municpio de Campinas. A referida empresa
foi contratada para executar obra de construo civil no Municpio de Sumar, efetuando em tal Municpio o recolhimento do Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza. Para a sua surpresa, o Municpio de Campinas, em 25.11.2002, ao exercer a sua atividade de fiscalizao no estabelecimento da empresa no concordou com o procedimento adotado pela mesma no tocante ao recolhimento do ISSQN incidente
sobre a obra de construo civil efetuada no Municpio de Sumar e lavro u o competente Auto de Infrao e Imposio de Multa objetivando a constituio do referido crdito tributrio. Como advogado do contribuinte, tome a providncia judicial cabvel.
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novembro de 1996 por trs motivos distintos: a) ter deixado de recolher aos cofres pblicos os valores concernentes ao imposto de importao, referente fatos geradores ocorridos em 20.02.96 e 22.02.96; b) ter deixado de recolhe r aos cofres pblicos os valores concernentes ao IPI, referente fato gerador ocorrido em 05.03.1994; e c) ter deixado de recolher imposto sobre a renda, referente ao ms de
3.
A empresa Macaco Paulista Ltda foi autuada pelo Fisco Federal em 12 de
competncia de julho de 1995. O contribuinte, inconformado com a autuao, aprese ntou defesa administrativa com relao aos itens a e b do auto de infrao.
Aps o trmite do processo administrativo, no qual foi mantida a exigncia fiscal, a Unio Federal ajuizou a competente Execuo Fiscal, cuja inicial foi deferida em maio de novembro de 2002. Questo: Como advogado da empresa propor a medida judicial cabvel.
4. O Presidente da Repblica, em 03.10.2002, expediu Decreto n 35.225, publicado na mesma data que elevou a alquota do IR (imposto de renda), e a base de
clculo do IOF sobre emprstimos rurais. Por sua vez, a Lei n 2.289, publicada em 08.10.2002, elevou a base de clculo do ITR incidente sobre imveis rurais
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localizados no interior do Estado de So Paulo. Pessoa Jurdica, sua cliente, no
concordou com as alteraes acima. Questo: Como advogado da referida pessoa jurdica, propor medida judicial cabvel.
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81
02 de janeiro de 2002, o lanamento do IPTU, emitido pela Municipalidade de Campinas, incidente sobre a propriedade do imvel no qual exerce suas finalidades
5.
A sociedade educacional, sem fins lucrativos, Educando Ltda, recebeu, em
sociais. A entidade supra mencionada no concordando com o referido lanamento apresentou, tempestivamente, a sua impugnao administrativa, a qual foi julgada improcedente e transitada em julgado em 05.05.2002. Antes da inscrio do dbito na dvida ativa, a empresa procurou o seu escritrio. Questo: Como advogado da entidade educacional, propor a medida judicial cabvel.
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6. Contribuinte recebeu notificao de lanamento de imposto predial e territorial urbano, tendo por base de clculo o valor venal do imvel. Na mesma notificao consta o lanamento de taxas de limpeza e conservao tendo por base de clculo tambm o valor venal do imvel. Questo: Como advogado do contribuinte, tomar a providncia judicial cabvel, fundamentando-a.
7. A Unio Federal institui taxa de emisso de guia de importao, com fundamento no artigo 145, II, da Constituio Federal. O valor da referida taxa correspondia a aplicao da alquota de 1,8% sobre o valor da operao de
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importao. A empresa XMD Comrcio e Indstria Ltda, recolheu a referida taxa no
perodo de 1993 a 2000, quando a mesma veio a ser julgada inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal. A referida empresa procura seu escritrio de advocacia em
2002 para consult-lo acerca da possibilidade de recuperao das quantias pagas no perodo de 1993 a 2000, como advogado da empresa tomar a providncia judicial cabvel.
deixou de recolher o ICMS referente ao ms de competncia de maio de 2002. Aps a

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8.
A empresa MWE Ltda ao conferir a sua escriturao contbil verificou que
84
referida constatao a empresa efetuou o r ecolhimento do tributo em 01.07.2002
devidamente atualizado monetariamente e acrescidos dos juros de mora. Para a sua surpresa, recebeu em 02.08.2002 uma Notificao de Cobrana Amigvel emitida pelo
Posto Fiscal de Cruzeiro, referente multa moratria pelo recolhimento fora do prazo de vencimento do tributo. A aludida empresa no tomou nenhuma providncia e em 10.10.2002 foi citada para responder o Executivo Fiscal ajuizado pela Fazenda do Estado de So Paulo. Questo: Como advogado da empresa propor medida judicial cabvel.
Paulo, durante o ms de maio de 1992, prestou servios de limpeza empresa
9.
A empresa XYZ Ltda, com estabelecimento e sede no Municpio de So
WWWLtda, sediada no mesmo Municpio, sem emisso de Nota Fiscal, e sem o recolhimento do Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza. Em 03 de outubro de 2002, a fiscalizao municipal identificou a falta de recolhimento, oportunidade em que lavrou o Auto de Infrao e Imposio de Multa, passando a exigir o crdito tributrio com base na Lei n 7.999, de 23.11. 1997, publicada na mesma data. O
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contribuinte, no concordando com as exigncias procurou seu escritrio. Como advogado da empresa ingresse com a medida judicial cabvel.
10. O Sr. Pateta adquiriu um imvel residencial no Municpio de Campinas, em 05.03.2002, efetuando o registro da competente Escritura de Compra e Venda em
07.04.2002. Certo , ainda, que em 08.10.2002 foi devidamente citado para responder a Execuo Fiscal ajuizada pelo Municpio de Campinas objetivando a cobrana do IPTU incidente sobre a propriedade do imvel adquirido, referente ao exerccio de 1995, imposto esse que foi devidamente lanado e intimado o proprietrio do imvel em 05.02.1995, a qual foi ajuizada em 07.04.2002 e o despacho determinando a citao se deu em 10.05.2002. Como advogado do Sr. Pateta, ingresse com a medida judicial cabvel.
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de veculos destinadas ao transporte de seus diretores constante de seu ativo imobilizado, efetuou a venda de dez veculos sem o recolhimento do ICMS. A Fazenda do Estado de So Paulo ao proceder a fiscalizao no estabelecimento da aludida empresa e constatando a falta de recolhimento do ICMS sobre a venda dos aludidos veculos lavrou o competente Auto de Infrao e Imposio de Multa. A empresa no concordando com a autuao procura seu escritrio de advocacia. Questo: Como advogado da empresa, apresente o instrumento de defesa cabvel.
11. A empresa CLA Comercial Ltda, em 05.02.2002, objetivando renovar a frota
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12. A empresa Marmoraria Ltda, em 31.03.1993, foi regularmente citada em processo de execuo para pagar ou garantir o juzo relativamente a dbito de ISS,
referente a fatos geradores ocorridos em janeiro de 1990 que, tempestivamente apurado e declarado ao Municpio de So Paulo, deixou de ser pago porque a empresa no tinha disponibilidade financeira. Oferecidos bens em garantia, lavrado o auto de penhora, foram afinal julgados improcedentes os embargos da empresa, com arrematao dos bens penhorados. Todavia, uma vez que os bens penhorados no foram suficientes para liquidar o crdito em discusso e no possuindo a empresa
outros bens, em 15.12.2000 os scios da executada foram citados para pagar o restante da dvida ou garantir a execuo. Um dos scios, de nome de Jos Antonio,
em data de 20.05.2001, ofereceu um de seus imveis em garantia, formalizada pelo
ato. Respectivo. Como advogado do scio Jos Antonio, instrumente o meio adequado em prol do cliente.
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ajuizou ao de rito ordinrio, visando a repetio dos valores recolhidos a ttulo de IPTU, no exerccio de 1998, por alquota superior a 0,5%. Para tanto, alegou-se a inconstitucionalidade da frmula de clculo introduzida pela Lei Municipal n 9.999/97, que previa a cobrana do tributo pelo regime de alquotas progressivas, de 0,5% a 3%, incidentes sobre o valor venal do imvel e variveis em funo da extenso e destinao. O Juiz da Vara do Anexo Fiscal da Comarca de Pinheiros, em sentena publicada h cinco dias, julgou improcedente a demanda, sob o fundamento de que o indigitado regime de alquotas progressivas tem respaldo constitucional e constitui importante instrumento de desenvolvimento social no Municpio. Como advogado da empresa contribuinte, exercite a medida judicial conveniente ao interesse desta.
13. A empresa Jpiter, proprietria de imvel no Municpio de Pinheiros-SP,
14. A RLBO Ltda., empresa situada no Municpio de Salto-SP, dedica-se ao ramo de prestao de servios tcnicos de engenharia e estaria, nessa qualidade, sujeita ao
recolhimento do ISS. Desde o exerccio de 1999, a empresa no vinha efetuando o recolhimento desse imposto, tendo em vista a iseno especfica concedida s empresas
da regio, por fora da Lei Municipal n 98/98. Todavia, o novo Prefeito, que tomou posse
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no dia 01 de janeiro de 2001, pretende revogar aquele benefcio fiscal, a fim de angariar receita necessria para financiar projetos sociais. Para tanto, baixou o Decreto n 01/01, publicado no Dirio Oficial do Municpio desta semana, que determinou a todas as empresas beneficirias da iseno que voltassem a efetuar o recolhimento do ISS j a partir do prximo ms. Como advogado da RLBO, manipule o instituto judicial hbil a
garantir empresa o benefcio da iseno. Considere para tanto que o frum local no possui vara privativa da Fazenda Pblica.
15. FUNDAO MISERICORDIOSA DE SO PAULO, entidade de assistncia social sem finalidade lucrativa e como tal reconhecida, confecciona e fabrica produtos cujo lucro
totalmente revertido para as suas finalidades sociais. Em 30 de maio de 2002, a Fundao foi autuada pela Secretaria da Fazenda do Estado de So Paulo, pretendendo o pagamento da quantia de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais) a ttulo de Imposto Sobre Circulao de Mercadorias e Servios (ICMS), sobre as operaes de venda dos produtos
por ela fabricados, referentes ao perodo de janeiro de 1995 a maro de 2002, alm de multa, juros e correo monetria. Em 20 de maio de 2003, aps citada, a Fundao foi intimada da penhora sobre bens de sua propriedade, em razo da execuo fiscal do dbito. QUESTO: Como advogado da Fundao Misericordiosa de So Paulo, ingresse com via judicial mais adequada defesa dos seus interesses.
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16. A sociedade Copiadora do Mestre Ltda. dedica-se atividade de reproduo de documentos e, nessa qualidade, contribuinte do ISS (Imposto sobre Servios), inscrita no cadastro especfico do Municpio de So Paulo, onde tem sede. Em maio de 1997, recebeu encomenda excepcionalmente vultosa de cliente, para reproduo de 100.000 cpias de panfleto publicitrio. Essa operao levantou suspeita perante a fiscalizao
estadual, que entendeu ter havido, de fato, operao de venda dos panfletos, i nclusive em razo de ter sido o papel de sua impresso fornecido pela prpria Copiadora do
Mestre Ltda. Assim, em janeiro ltimo, recebeu autuao por falta de recolhimento do Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios ICMS, no impugnada na esfera administrativa e geradora da inscrio do dbito respectivo como dvida ativa. QUESTO: Na qualidade de advogado da Copiadora do Mestre Ltda., proponha a medida pertinente defesa de seus interesses. -
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17. Empresa do ramo automotivo denominada Concessionria Bassan Distribuidora de
Veculos S/A, sediada no Municpio de So Paulo, recebe veculos da montadora Lopes do Brasil LTDA., atualmente com iseno de IPI, para portadores de deficincia fsica. A legislao do IPI (Lei n. 3333/03 - fictcia) define como "portador de deficincia fsica" toda pessoa que possuir deficincia motora nos membros inferiores e superiores, afastando desta definio as pessoas que possuem deficincia visual (cegueira e outras
doenas de viso). Jos Maria, portador de cegueira congnita, quer adquirir veculo da Concessionria Bassan para uso pessoal, contratando motorista particular para dirigi-lo e, mesmo assim, soube que sofreria incidncia do IPI. QUESTO: Como advogado de Jos Maria, manipule o meio judicial garantia de seus direitos.
18. Em janeiro de 2003, a Sociedade "Carlos Ferreira ME", inscrita no CNPJ sob n.
222.332.444-0001-00, foi regularmente notificada de lanamento relativo a crdito tributrio de IPTU, referente ao exerccio de 2003, ocasio em que constatou que a alquota utilizada para apurao do valor do imposto era de 2%, especfica para imveis
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destinados a fins comerciais. Na mesma ocasio, a Municipalidade de So Paulo, alterando lanamentos anteriores, exigiu IPTU relativo aos exerccios de 1997, 1998, 1999, 2000, 2001 e 2002, uma vez que, nos lanamentos anteriores, fora adotada por
engano a alquota de 1% especfica para imveis residenciais. QUESTO: Diante dessa situao, elabore a medida judicial apropriada para defender os interesses da Empresa "Carlos Ferreira ME", e que impea eventual execuo fiscal por parte da Fazenda Pblica Municipal.
19. Alcebades professor universitrio e ministra cursos livres em carter autnomo. Para exercer esta ltima atividade, inscreveu-se no Cadastro de Contribuintes Mobilirios do Municpio de So Paulo (cidade onde ministra seus cursos) para efeito do pagamento do Imposto sobre Servios ISS. No entanto, logo aps a inscrio, recebeu correspondncia da Secretaria Municipal das Finanas, orientando-o a manter regular escriturao fiscal para apurao do tributo que, de acordo com a lei municipal n 10.000/00 (fictcia) incidiria exclusivamente sobre as receitas auferidas em decorrncia da atividade, alquota de 5%.
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QUESTO: Como advogado de Alcebades, atue em seu prol.
20. A sociedade A&C Servios de Limpeza Ltda. tem sede em So Paulo e filial na cidade
de Taboo da Serra. Para efeitos fiscais, ambos os estabelecimentos so autnomos, tm inscries nos respectivos municpios e apenas prestam servios dentro dos territrios
municipais em que esto localizados. No entanto, o estabelecimento de So Paulo recebeu notificao da Prefeitura, de que doravante dever recolher aos cofres municipais tambm o imposto relativo aos servios prestados em Taboo da Serra, uma vez que a sede da contribuinte em So Paulo. De seu turno, a Prefeitura de Taboo da Serra exige
o tributo e, no sendo pago, proceder inscrio do dbito na dvida ativa e conseqente execuo fiscal. QUESTO: Como advogado da A&C Servios de Limpeza Ltda., aja para defender seus interesses e, diante das pretenses contempladas na hiptese, manter sua regularidade
fiscal j a partir deste ms, em que o imposto questionado atinge o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais).
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21. Alfredo foi eleito para exercer o cargo de Diretor Administrativo da Transportes Seabra S.A. na assemblia geral ordinria de 29.04.1996 e desempenhou essa funo at abril de 2003. Pouco depois de assumir o cargo, a sociedade foi autuada pelo no
recolhimento do Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios devido por seus clientes, em operao pela qual era responsvel tributria nos anos 1994 e 1995. O auto de infrao fora lavrado em maio de 1996 e foi definitivamente julgado na esfera administrativa em novembro de 2001, aps a apresentao de defesa da autuada. Em seguida, a Fazenda do Estado moveu execuo fiscal contra a sociedade e vrios de seus diretores, para cobrana do mencionado dbito, dentre os quais Alfredo. Alfredo recebeu, h 10 (dez) dias, a visita de um oficial de justia, que o intimou da penhora de bens de sua propriedade para pagamento da dvida. defender seus interesses. Considere que a execuo fiscal foi proposta em So Paulo, sede da sociedade.
QUESTO: Na qualidade de advogado de Alfredo, tome a medida necessria para
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22. A Unio Federal, por meio da Lei n. 9.999/01 (fictcia), instituiu contribuio previdenciria incidente sobre pagamentos efetuados a pessoas jurdicas prestadoras de servios, base de 20% (vinte por cento) do montante efetivamente pago, a cargo do tomador. Com base nesse permissivo legal, o Banco Industrial S.A. foi autuado pelo
Instituto Nacional do Seguro Social INSS, em razo de no ter recolhido a citada contribuio nos anos de 2002 e 2003, incidente sobre os pagamentos efetuados Bits Informtica Ltda., empresa responsvel pela manuteno de sistemas do banco. A notificao fiscal de lanamento de dbito (NFLD) no foi impugnada na esfera administrativa e o dbito, no valor atual de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), est
prestes a ser inscrito na dvida ativa. QUESTO: Na qualidade de advogado do Banco Industrial S.A., tome as medidas judiciais necessrias para defesa de seus interesses. Considere que o Banco tem sede em Santo Andr, ao passo que a Bits Informtica Ltda. tem sede em So Paulo.
23. O Presidente da Repblica, por intermdio da Lei Complementar n. 22.222, de 31 de agosto de 2003 (lei fictcia), instituiu o Imposto Sobre Grandes Fortunas (IGF), passando a exigir, a partir de 01 de janeiro de 2004, das pessoas jurdicas e fsicas, esse tributo,
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elegendo como base de clculo exclusivamente o valor da aquisio de imveis urbanos adquiridos que supere, mensalmente, o importe de R$ 100.000.000,00 (cem milhes de reais), mediante a incidncia da alquota de 0,3% sobre o montante estimado a esse
ttulo. O Partido Poltico ABC, sediado em So Paulo Capital, no concorda com esta incidncia tributria sobre imveis que adquire para o exerccio de suas atividades. QUESTO: Como advogado, ajuze medida cabvel para defesa dos interesses de seu cliente. -
24. Por meio da Lei n 9.999, publicada em 1 de abril de 2004, a Unio Federal
modificou a disciplina da tributao do imposto de renda e da contribuio social sobre o lucro das pessoas jurdicas, determinando que as empresas cujo faturamento no ano imediatamente anterior tenha sido inferior a R$ 60.000.000,00 (sessenta milhes de reais) passam a sujeitar-se sistemtica de apurao com base no lucro presumido, facultando-se a opo pelo lucro real apenas para as empresas cujo faturamento tenha
ultrapassado aquele montante. Tendo em vista que o perodo de apurao do imposto de renda com base no lucro presumido trimestral, as empresas que se enquadravam naquelas condies ficaram obrigadas a recolher o tributo relativo ao primeiro trimestre
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do presente ano j em 30 de abril ltimo. A empresa XPTO S/A, sediada na Capital do
Estado de So Paulo, cujo faturamento no ltimo ano foi de R$ 50.000.000,00 (cinqenta milhes de reais), procura-o relatando que, tendo em vista sua mnima margem de lucro,
pretendia recolher o imposto de renda com base no lucro real anual, levantando, mensalmente, balancetes para apurar o valor das antecipaes mensais, na sistemtica do lucro real; como j era de se esperar, o valor recolhido a ttulo de antecipaes de imposto de renda e de contribuio social foi muito menor que o agora apurado com
base no lucro presumido. Acredita que esta situao no se alterar nos prximos meses desse exerccio. QUESTO: Na qualidade de advogado da XPTO S/A, proponha a medida judicial que julgar cabvel para proteger os interesses da empresa.
25. Rode Bem S/A, empresa transportadora com sede e nico estabelecimento no
municpio de So Paulo, impetrou Mandado de Segurana contra ato a ser praticado pelo Secretrio Municipal das Finanas, obrigando-a a reter o Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza (ISS) sobre as importncias devidas a Delrio Locaes Ltda., com sede e nico estabelecimento em Barueri SP, por conta de um contrato de locao de doze
caminhes. O Mandado de Segurana foi impetrado em dezembro de 2003, sobrevindo sentena de mrito no ltimo dia 20 de maio, denegando a segurana com base nos
argumentos a seguir resumidos: (i) a lista de servios anexa Lei Municipal n. 9999, de 1999, reflete aquela lista anexa ao Decreto-Lei n. 406/68, prevendo, ambas, a locao
de bem mvel como servio sujeito ao ISS. Irrelevante, para efeitos tributrios, a qualificao da locao perante o direito civil; (ii) o Municpio de So Paulo competente para exigir o ISS sobre a locao, tendo em vista que os caminhes locados so vistos com freqncia naquela municipalidade. - QUESTO: Na qualidade de advogado da Rode Bem S/A, ingresse com a medida cabvel.
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26. Os scios da Moura e Leo S/A, sociedade annima de capital fechado sediada na
Cidade de So Paulo, inconformados com a elevada carga fiscal sobre ela incidente, decidem contratar um renomado escritrio de advocacia para elaborar um planejamento tributrio e, mediante a utilizao de formas jurdicas lcitas, reduzir o impacto tributrio. Os especialistas do escritrio contratado sugerem a ciso da Moura e Leo S/A (em perfeita concordncia com os dispositivos da Lei 6.404/76 Lei das S.A) em duas outras sociedades Moura S/A e Leo S/A. A Leo S/A ficaria com o imvel da sociedade, que seria alugado Moura S/A, a preos de mercado. Optando a Leo S/A pela tributao
com base no lucro presumido e a Moura S/A pelo lucro real, seria atingida uma economia tributria significativa, tendo em vista que a Moura S/A poderia deduzir, no clculo de
seu lucro real, os alugueres pagos Leo S/A. De fato, a lei tributria considera dedutvel do lucro real o pagamento de aluguis de imveis utilizados pela pessoa jurdica e a
Moura S/A precisa do imvel para as suas atividades. Aps a implementao do planejamento, a Moura S/A sofreu um processo de fiscalizao promovido por
autoridades federais, que culminou na lavratura de um auto de infrao fundamentado no pargrafo nico do artigo 116 do Cdigo Tributrio Nacional, alegando o fiscal responsvel, em seu relatrio, que o processo de ciso da sociedade Moura e Leo S/A teve por fim exclusivo a economia tributria, inexistindo qualquer outro propsito gerencial ou comercial e, alm disso, que haveria ofensa ao princpio da igualdade, j que sociedades na mesma situao que a empresa Moura e Leo S/A eram obrigadas a arcar com uma carga tributria mais elevada do que as sociedades Moura S/A e Leo S/A, da
se justificando o emprego da analogia para se tributar a Moura S/A. O prazo para defesa administrativa transcorreu sem que a Moura S/A oferecesse impugnao, o que
precipitou a inscrio do lanamento na dvida ativa e a promoo do processo de execuo.
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QUESTO: Na qualidade de advogado da Moura S/A, apresente as medidas necessrias e cabveis.
27. Em sede de Execuo Fiscal ajuizada pela Fazenda do Estado de So Paulo perante o Juzo de Direito da Vara das Execues Fiscais da Comarca de So Paulo, a Distribuidora
Igreji Ltda. foi surpreendida, na ltima sexta-feira, por o Juiz de Direito haver determinado a expedio de ofcio ao Banco Central, requisitando informaes sobre a existncia de ativos financeiros em nome da executada, com o bloqueio e transferncia, em caso positivo, das quantias ou importncias depositadas at o limite do dbito
exeqendo. A referida ordem foi dada no obstante a existncia de penhora, no prprio processo, de bens imveis na Capital, acolhendo manifestao da Exeqente. Com efeito,
esta informou nos autos que quando aceitara a primeira penhora, no havia notcia de que os referidos bens no despertariam o interesse de eventuais arrematantes, inexistindo razo para procurar outros bens j que notrio que a atividade da Executada implica grande movimentao financeira, permitindo rpida e eficaz garantia
do crdito tributrio. Ademais, segundo se argumenta na deciso, ao nosso ordenamento no arrepia a penhora de faturamento, em tudo semelhante ao bloqueio de contas bancrias, exceto pelos entraves burocrticos que a primeira impe. A referida Distribuidora depende de recursos financeiros para a sua atividade, j no dispondo de crdito na praa.
QUESTO: Na qualidade de advogado da Distribuidora Igreji Ltda., tome a medida judicial cabvel para permitir que ela possa movimentar livremente seus recursos.
28. A Telecelular S/A, sediada na Capital do Estado de So Paulo, onde opera servios de telefonia mvel, impetrou Mandado de Segurana preventivo, perante o Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo, visando a no ser constrangida ao pagamento de ICMS sobre o valor cobrado de seus assinantes a ttulo de habilitao do aparelho mvel
celular, baseando-se no Convnio ICMS no 69/98, que dispe a esse respeito. O acrdo
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recentemente proferido pelo Tribunal denegou a ordem, alegando que o legislador
ordinrio pode definir prestao de servios de comunicao, para efeitos tributrios, e o Secretrio de Estado da Fazenda, executor da poltica tributria e financeira do Estado, pode determinar a imposio tributria em relao ao fato gerador estabelecido no Convnio I CMS no 69/98. Alm disso a definio de servios de telecomunicaes (art.
60, Lei no 9.472/97) no impede a compreenso da habilitao como uma de suas modalidades, se o respectivo servio justamente o conjunto de atividades que possibilitam a respectiv a oferta. Ademais, no h razo para no se dar habilitao o tratamento tributrio dos servios de comunicao a ela relacionados. contra a deciso, com os fundamentos jurdicos para sustentar a no incidncia do ICMS sobre a taxa de habilitao dos aparelhos mveis celulares.
QUESTO: Na qualidade de advogado da Telecelular S/A, apresente o recurso cabvel
29. A Cooperativa Mista Dos Produtores Rurais Do Estado De So Paulo impetrou ao anulatria de dbito em que contende com a Fazenda Pblica do Estado de So Paulo, na
qual buscava o cancelamento de crdito tributrio decorrente de auto de infrao lavrado em seu desfavor, por transportar 12.300 kg. de queijo prato, com o acobertamento de nota fiscal de valor aqum da pauta mnima estabelecida na regio. O Juiz de primeiro grau julgou improcedente o pedido. Aviado recurso de apelao, o Tribunal a quo manteve a sentena, em Acrdo publicado h dez dias, argumentando que: a) Ocorrendo o fato gerador na sada da mercadoria, a base imponvel (base de clculo), a ser considerada, a existente quando da aludida sada. Se tal base de clculo for inferior da pauta de valores j vigente, possvel sua aplicao;
b) O art. 148 do CTN, bem como os artigos 2o, II, do Decreto-lei no 406/ 1968 e 8o, I , do Convnio ICMS 66/ 88 possibilitam ao Fisco valer-se de arbitramento para estabelecer valores;
c) H previso legal no Estado de So Paulo para a utilizao de pauta de valores, podendo o Fisco valer-se dela sempre que o preo declarado pelo contribuinte for consideravelmente inferior ao de mercado;
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d) No h qualquer incompatibilidade das pautas com a CF/ 88, pois sua utilizao no importa em aumento de tributo (art. 97, I, do CTN), mas, como j dito alhures, em adequao da base imponvel sobre a qual incidir a alquota.
30. Uma empresa sofre execuo fiscal promovida pela Procuradoria da Fazenda do Estado de So Paulo e, nos cinco dias indicados pelo juiz para quitar a dvida ou oferecer
bens penhora, a empresa executada permane ce inerte. Todavia, transcorrido o prazo indicado, a executada oferece penhora bens de sua propriedade, como mquinas utilizadas em sua linha de produo. Aps tomar cincia da relao de bens indicados pela executada, a Fazenda Pblica protocola petio rejeitando os bens oferecidos, argindo a baixa liquidez destes bens no mercado e, paralelamente, solicita a penhora de 30% do faturamento da executada, pedido que integralmente deferido pelo juiz. Contra a referida deciso, a executada interpe, perante o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, agravo de instrumento contestando a falta de liquidez e pedindo o levantamento da penhora sobre o faturamento, recurso que, por votao unnime da turma julgadora, foi declarado improcedente. QUESTO: Considerando a penhora de 30% do faturamento da executada, o que poderia
comprometer as suas atividades e o fato de ter a executada indicado outros bens que julga terem liquidez, como advogado da empresa, tomar as medidas cabveis nos autos do agravo de instrume nto.
31. A Empresa Globalcomunications Ltda, sediada no Municpio de So Paulo, autuada
em decorrncia do no pagamento de Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza (ISSQN) em relao aos valores recebidos pela prestao de servios de comunicao. O
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prazo para impugnao administrativa expira- e sem que a empresa autuada tome qualquer iniciativa, tendo sido ento o dbito inscrito em Dvida Ativa h cinco meses. QUESTO: Por julgar indevido o ISS sobre servios de comunicao e, na iminncia de
sofrer uma execuo fiscal, que poderia comprometer os seus negcios, a empresa o constitui como advogado para defender os seus interesses. Tomar as providncias cabveis.
32. Aps o trnsito em julgado de deciso favorvel ao contribuinte em ao de repetio de indbito, foi expedido precatrio tendo a Unio Federal, em 2003, depositado integralmente o valor a que havia sido condenada a pagar. Contudo, no momento em que o contribuinte requereu o levantamento do depsito judicial, o juiz da Xa Vara Federal de
So Paulo indeferiu o pedido alegando no ter o contribuinte apresentado as certides negativas de Tributos Federais, Estaduais, Municipais, bem como a certido de regularidade para com a Seguridade Social, nos termos do artigo 19 da Lei 11.033/2004.
QUESTO: Como advogado do contribuinte, ingresse com a medida cabvel para reformar o despacho que indeferiu o levantamento do depsito judicial do precatrio,
apresentando a adequada fundamentao. Em hiptese alguma ser considerada a redao escrita neste espao
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ORIENTAO PARA O EXAME DE ORDEM

SOLUES PROCESSUAIS CABVEIS 1. EMBARGOS EXECUO FISCAL

v. A declarao de insubsistncia da penhora realizada como garantia

vi. A produo, por fim, de provas, por todos os meios em direito

vii. A indicao do endereo do embargante para recebimento das

Estado Membro X Municpio Municpio X Municpio

razes anexas vide modelo que estou encaminhando)

(Fernando, sugiro que o modelo contenha uma petio de interposio e as

Colocar os dados fornecidos pelo problema ____________________________________________________________________________________________

_______________________ Assinatura do Advogado 69

CONTRA MINUTA DE AGRAVO

Recurso de agravo Recorrente: Autor do recurso Recorrido: Contribuinte Proc nr __

Seu fundamento legal est no art. 513 e seguintes do CPC.

Requerer a juntada da guia de preparo, conforme art. 519 do CPC.

b) Para as razoes de recurso

apresentadas, para que seja declarado extinto o crdito tributrio77.

a referida sentena, nos termos das razes

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da __ Vara Cvel da Comarca de __/SP.

Recurso de apelao Recorrente: Recorrido: Proc nr __

Local e data 86 _______________________ Assinatura do Advogado 87

CONTRA RAZES DE APELAO

Recurso de apelao Recorrente: Recorrido: Proc nr __

8.3. EMBARGOS DE DECLARAO

Sentena de Juiz de 1 Instncia (Estadual) Sentena de Juiz de 1 Instncia (Federal)

O recurso deve ser proposto para o juiz/relator, pessoalmente. 8.3.2. Modelo

_______________________ Assinatura do Advogado 97

O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. ____________________________________________________________________________________________

Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo.

Recurso Especial Recorrente: Recorrido: Proc nr __

RAZES DE RECURSO EXTRAORDINRIO

Recurso Extraordinrio Recorrente: Recorrido:

_______________________ Assinatura do Advogado 114

RAZES DE RECURSO ORDINRIO

Recurso Extraordinrio Recorrente: Recorrido: Proc nr __

O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao. ____________________________________________________________________________________________

QUADROS DE APOIO (Endereamento de aes) Quadro de endereamento de Tributos FEDERAIS

Justia Federal do Ex Sr Dr Juiz Federal

Quadro de endereamento de Tributos ESTADUAIS

Pea Aes Ordinrias (Anulatria ou declaratria)

Sujeito Passivo Fazenda Pblica Estadual

Endereamento Ex Sr Dr Juiz de Direito da ___ Vara Cvel da Comarca de XX

Justia Estadual do municpio da Autoridade coatora

Ex Sr Dr Juiz de Direito da ___ Vara Cvel da Comarca de XX

Embargos Execuo Fiscal

Fazenda Pblica Estadual

Justia Estadual do domicilio do autor (sujeito passivo da tributao)

Ex Sr Dr Juiz de Direito da ___ Vara Cvel da Comarca de XX

Quadro de endereamento de Tributos MUNICIPAIS

Pea Aes Ordinrias (Anulatria ou declaratria)

Sujeito Passivo Fazenda Pblica Municipal

Competncia Justia Estadual do domicilio do autor (sujeito passivo da tributa o)

Endereamento Ex Sr Dr Juiz de Direito da ___ Vara Cvel da Comarca de XX

Justia Estadual do municpio da Autoridade coatora

Ex Sr Dr Juiz de Direito da ___ Vara Cvel da Comarca de XX

Embargos Execuo Fiscal

Fazenda Pblica Municipal

Justia Estadual do domicilio do autor (sujeito passivo da tributao)

Ex Sr Dr Juiz de Direito da ___ Vara Cvel da Comarca de XX

A empresa Macaco Paulista Ltda foi autuada pelo Fisco Federal em 12 de

localizados no interior do Estado de So Paulo. Pessoa Jurdica, sua cliente, no

A sociedade educacional, sem fins lucrativos, Educando Ltda, recebeu, em

importao. A empresa XMD Comrcio e Indstria Ltda, recolheu a referida taxa no

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara Cvel da Comarca de /SP.