Apostila Completa Processo Civil André Motta

APOSTILA COMPLETA - PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota

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Tema: JURISDIO
1. BREVE DIGRESSO
Nos primrdios da civilizao, todos aqueles que
se vissem envolvidos em conflitos de interesses ou de
pretenses (pretenso= elo que une sujeito a um dado
objeto) acabavam por utilizar a fora como forma de solver
dita conflituosidade. o que hoje se denomina
autotutela.
Num segundo estgio (um pouco mais avanado,
portanto), a autotutela fora paulatinamente substituda
pela arbitragem facultativa, ou seja, os conflitos passaram
a ser resolvidos mediante a interveno de um terceiro,
imparcial, devidamente eleito pelos envolvidos. A doutrina
aponta que fora este um embrio do sistema jurisdicional
hoje vigorante.
Mais frente, a arbitragem passou a ser
obrigatria, sendo que a escolha do rbitro passou a ser
efetuada por um representante estatal, o qual fixava as
condies e regras processuais a serem seguidas.
Somente com o surgimento do Estado e,
posteriormente, do Estado de direito (expresso que indica
a diviso de funes precpuas do estado- legislativa,
executiva e jurisdicional- a diversos rgos, com o fito de
evitar a arbitrariedade) tornou-se latente a necessidade de
outorgar a tarefa de solver conflitos de interesses
intersubjetivos ao estado. Primeiramente o poder fora
dado ao soberano (absolutismo) e, mais tarde, por
intermdio dos representantes do poder judicirio (estado
de direito).
Ultrapassada, portanto, a concepo de que a
consecuo do bem da vida est atrelada ao uso da fora
pelo pretenso autor, o surgimento do estado de direito
acabou por fazer com que os sistemas de autotutela e
arbitragem facultativa cedessem lugar modalidade
heternoma de resoluo de conflitos, agora atribuda ao
poder pblico, atravs de seus rgos.
Com
isso
no
queremos
afirmar
o
desaparecimento das demais modalidades de soluo de
conflitos (autotutela e arbitragem), mas, sim, que a sua
utilizao se dar de maneira excepcional. No primeiro
caso, atravs de resqucios legislativos que ainda autorizam
o uso da fora (art. 1.210, par. 1, do CC) e, no segundo
caso, atravs da escolha de rbitro mediante vontade de
sujeitos capazes que realizam determinado negcio jurdico
(lei 9.307/96).
Quer-se dizer, portanto, que, como regra, o
monoplio de aplicao do direito foi passado s mos do
estado, o qual tem a funo de diz-lo. Assim, a parcela de
funo estatal que tem a funo de aplicar a lei, com vistas
a solucionar os conflitos de pretenso que lhe so
submetidos, denominada de jursidio (Iuris dictio ou
dizer o direito).
2. CARACTERES
Caracteres so atributos, traos marcantes,
caractersticas que ensejam a separao de um sujeito num
dado contexto.
Neste diapaso, pode-se afirmar que a funo
jurisdicional marcada pelos seguintes caracteres:
Substitutividade: no sentido de substituir a
atividade das partes em conflito, pondo a sua vontade
acima das mesmas.
inrcia: no haver movimentao sem que

haja a prvia provocao, justamente com o intuito de
impedir que o julgador seja influenciado pelas paixes que
o levaram a tomar a iniciativa (art. 2, CPC: o juiz no
prestar a tutela jurisdicional seno quando provocado, nos
casos e formas legais). A caracterstica em anlise sofre
mitigao no mbito do processo de inventrio, consoante
expressa dico do artigo 989, CPC ( que o procedimento
deve ser aberto dentro de 60 dias, a contar da abertura da
sucesso. No fazendo os legitimados- cnjuge suprsite,
herdeiro, legatrio, testamenteiro, cessionrio, MP, etc- o
Juiz determinar de ofcio).
imparcialidade: o rgo julgador se classifica
como sendo o sujeito imparcial da relao processual.
justamente por isso que o legislador disciplinou situaes
as quais seria impossvel ou mesmo desaconselhvel a
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participao do magistrado no processo (arts. 134 e 135,

CPC- impedimentos e suspeio).
definitividade: a atividade jurisdicional
marcada pela indiscutibilidade. Aps esgotados os atos
procedimentais, e ocorrente o fenmeno da coisa julgada,
no h se falar em nova discusso daquilo que fora objeto
do decisrio emitido (salvo excees legalmente previstas,
tal como ocorre com a ao rescisria, capitulada no artigo
485, CPC, a qual tem o fito de desconstituir sentena
proferida por prevaricao, concusso, corrupo, juiz
impedido, absolutamente incompetente, violadora da coisa
julgada ou de literal disposio de lei, etc.).
por isso que, no obstante determinado caso
tenha sido decidido no mbito administrativo, fato que a
deciso em questo no impossibilita o suposto lesado a
socorrer-se da via jurisdicional para sanar a leso em
questo (ex: recurso administrativo que visava desconstituir
auto de infrao).
A caracterstica em questo est, inclusive,
relacionada ao princpio da inafastabilidade do controle
jurisdicional (artigo 5, XXXV, CF).
Vale ressaltar que, recentemente, a lei 9.307/96
(Lei de arbitragem) relativizou esta mxima ao criar
instrumento alternativo de soluo de conflitos (diz-se
alternativo, haja vista o seu uso facultativo- art. 86, CPC),
mediante atividade particular, equiparando a autoridade de
sua deciso quela emitida no seio judicial (lembre que a
sentena arbitral considerada ttulo executivo judicial por
expressa disposio do artigo 31 da lei em referncia).
3. PRINCPIOS INFORMADORES
A atividade estatal jurisdicional deve ser
desenvolvida obedecendo-se a certas premissas, sob pena
de comprometer a validade e autoridade da vontade
emitida.
concurso pblico de provas e ttulos, nos termos

estabelecidos na Constituio (art. 93, I).
juiz natural (imparcialidade): atrelada
caracterstica anterior, significa que o julgador deve estar
despido de qualquer inteno ou predisposio no
julgamento. Noutros termos, s pode exercer a jurisdio
aquele rgo a que a constituio atribui poder, sendo
vedado ao legislador infraconstitucional criar Juzes ou
tribunais com a funo de julgar causas excepcionais
(tribunais de exceo). Vale ressaltar que a vedao em
questo no abrange a possibilidade dos tribunais estaduais
institurem os chamados Juizados Especiais Cveis, sendo
certo, inclusive, que h permissivo constitucional para
tanto (art. 98, I, CF).
aderncia
ao
territrio
(ou
improrrogabilidade): alm de estar investido na funo,
faz-se mister que a atividade jurisdicional seja exercida em
dado limite (territorial ou material). A aderncia pode ser
vislumbrada tanto sob o prisma internacional (jurisdio
nacional) quanto sob mbito interno (jurisdio no mbito
local), estas ltimas mediante regras de competncia
previstas no CPC. Apesar de investidos de jurisdio, os
magistrados s podero atuar naquele rgo competente
para o qual fora designado. Fora do seu mbito de atuao,
o magistrado considerado um cidado como qualquer
outro. (Ex: magistrado em aeroporto que, em meio a uma
confuso, autoriza menor a viajar).
indeclinabilidade (ou inafastabilidade): uma
vez provocado, o rgo jurisdicional no poder se escusar
de resolver a lide. A carta maior clara ao mencionar a
inafastabilidade do controle jurisdicional de leso ou
ameaa a direito (art. 5, XXXV). Para tanto, ainda que no
haja preceito legal que discipline a relao posta em juzo, o
juiz dever de valer da analogia, dos costumes e dos
princpios gerais (art. 4, LICC).
Quatro so os princpios a serem atendidos:

4. ESPCIES
investidura: o conflito posto em questo
dever ser desatado por rgo constitucionalmente e
legalmente revestido de autoridade. No ordenamento
jurdico nacional, a tarefa em questo atribuda aos juzes
(art. 1, CPC: a jurisdio civil, contenciosa ou voluntria,
ser exercida pelos juzes em todo o territrio nacional,
conforme as disposies que este cdigo estabelece). A
investidura na funo se dar aps a regular aprovao em
Voluntria: tambm chamada de administrao

pblica de interesses privados. Aqui no h litigiosidade,
mas apenas interessados que procuram obter chancela
estatal sobre o acordo de vontades estabelecido
primitivamente pelas partes. Apesar de se tratar de
interesses comuns, a necessidade de chancela estatal
reside na importncia ou categoria de ditos interesses.

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O procedimento em questo sofreu um pouco de

mitigao com o advento da Lei 11.441 de 2007, na medida
em que a homologao de interesses relativos separao,
divrcio e inventrio pode ser feita extrajudicialmente,
desde que no envolva interesses de menores ou
incapazes, caso em que necessitaria da interveno do
representante do Ministrio Pblico.
Contenciosa: possui o carter litigioso, no sentido de

haver uma contraposio de interesses das partes, a ser
solucionado pelo Estado-juiz.
5. COMPETNCIA
Sabe-se que a jurisdio a parcela de poder
atribuda ao estado para dizer o direito. Dito poder
exercido sobre os jurisdicionados de todo o territrio
nacional, por diversos rgos do judicirio, motivo pelo
qual se faz mister repartir ditas tarefas, mediante alguns
critrios.
Assim, a competncia definida como o instituto
que visa definir o mbito de atuao, mediante critrios
especficos, dos rgos encarregados da prestao
jurisdicional.
territrio. Assim, ainda que proferida sentena no

estrangeiro, o estado brasileiro no a reconheceria.
Concorrente: tanto a autoridade brasileira quanto a

estrangeira pode processar as seguintes causas: a) quando
o ru, independentemente de sua nacionalidade, tenha
domiclio no Brasil; b) quando a obrigao deva ser
cumprida no Brasil; c) as aes decorrentes de fato
praticado no brasil (desabamento de prdio onde residiam
alemes ou aeronave com estrangeiros que colide).
Ressalte-se que o CPC indica no haver
litispendncia na hiptese de ao idntica estar em curso
no exterior (art. 90, CPC), sendo certo que ter validade a
sentena que transitar em julgado em primeiro lugar. (a
sentena estrangeira apenas ter validade no brasil aps a
sua homologao pelo STJ- art. 105, I, i, CF).
5.2. Critrios para a determinao de competncia interna

a) territorial: leva em considerao o exerccio da funo
jurisdicional, pelo rgo respectivo, atentando-se para a
limitao geogrfica. (ex: juiz de direito atua no mbito da
comarca; O TRF possui jurisdio sobre alguns estados; o TJ
possui jurisdio no respectivo estado). O CPC especifica
regras relativas competncia territorial dos juzes de
direito (primeira instncia), seno vejamos:
5.1.Competncia internacional
Urge ressaltar que, in casu, estamos diante de
fenmeno de jurisdio e no de competncia. que a
competncia conceito que se refere diviso de funes
dentro de um dado estado soberano, ou seja, no contexto
de um mesmo poder judicirio e no de poder judicirio de
diferentes estados.
A competncia internacional fora tratada nos
artigos 88 a 90 do CPC, dividindo-se em exclusiva e
concorrente.
Exclusiva: aqui o poder judicirio nacional dotado de

competncia, com a excluso de qualquer outro poder. A
lei apontou a existncia de dita competncia nas aes que
digam respeito a imveis situados no Brasil e a inventrio
de bens situados no Brasil, ainda que o autor seja
estrangeiro. O objetivo demonstrar a soberania do estado
brasileiro na disciplina jurdica de bens situados em seu
A ao fundada em direito pessoal e a ao

fundada em direito real sobre bens mveis: sero
propostas, em regra, no foro do domiclio do ru. Tendo
mais de um domiclio, o ru ser demandado no foro de
qualquer deles. Quando o ru no tiver domiclio nem
residncia no Brasil, a ao ser proposta no foro do
domiclio do autor. Havendo dois ou mais rus, com
diferentes domiclios, sero demandados no foro de
qualquer deles, escolha do autor;
Nas aes fundadas em direito real sobre imveis:
competente o foro da situao da coisa. Pode o autor,
entretanto, optar pelo foro do domiclio ou de eleio, no
recaindo o litgio sobre direito de propriedade, vizinhana,
servido, posse, diviso e demarcao de terras e
nunciao de obra nova.

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nas aes de inventrio, a partilha, a

arrecadao, o cumprimento de disposies de ltima
vontade e todas as aes em que o esplio for ru, ainda
que o bito tenha ocorrido no estrangeiro: O foro do
domiclio do autor da herana, no Brasil; se o autor da
herana no possua domiclio certo competente o foro
da situao dos bens; se o autor da herana no tinha
domiclio certo e possua bens em lugares diferentes, ser
competente o juzo do lugar em que ocorreu o bito
d) em razo da matria: a natureza da lide fator

determinante de competncia do rgo jurisdicional. o
caso da causa que versa sobre a separao ou divrcio
(vara de famlia), inventrio (vara de sucesses), execuo
fiscal (vara da fazenda pblica), etc. Tal critrio ,
geralmente, disciplinado por normas de organizao
judiciria.
5.3. O Regime jurdico acerca da competncia
A ao em que o incapaz for ru: se processar no

foro do domiclio de seu representante.
O regime jurdico acerca da competncia ir

variar conforme a sua natureza.
Para as causas em que a Unio ou territrio

forem autores, rus e intervenientes: O foro da Capital do
Estado ou do Territrio competente; Correndo o processo
perante outro juiz, sero os autos remetidos ao juiz
competente da Capital do Estado ou Territrio, tanto que
neles intervenha uma das entidades aqui mencionadas.
Sendo relativa (territorial ou em razo do valor),

a infrao a regra da competncia deve ser alegada pela
parte, sob pena de precluso e consequente prorrogao
de competncia (tornando-se competente o juzo que, at
ento no o era).
ao em que se pedem alimentos: o foro do

domiclio ou da residncia do alimentando. Vale salientar
que, em se tratando de ao de ao de investigao de
paternidade cumulada com alimentos, a competncia ser
da regra especial em comento (sm. 01, STJ).
Para a ao em que exigir o cumprimento de

obrigao: lugar onde a obrigao deva ser satisfeita;
para a ao de reparao do dano: no lugar do
ato ou fato. Nas aes de reparao do dano sofrido em
razo de delito ou acidente de veculos, ser competente o
foro do domiclio do autor ou do local do fato.
b) funcional: o critrio em questo levado em

considerao quando j proposta a demanda; atenta o
mesmo para a funo em que o rgo jurisdicional exerce
no processo. (julgamento de recursos, ao rescisria, etc.).
O critrio geralmente disciplinado na CF e nas normas de
organizao judiciria.
c) em razo do valor: critrio que pode desempenhar
papel importante nas causas de menor complexidade (JEC).
Tal critrio disciplinado por normas de organizao
judiciria.
Sendo o juzo relativamente incompetente, a

parte deve arguir o vcio por intermdio de EXCEO, no
prazo de 15 dias, ficando o processo suspenso.
Questo interessante a que diz respeito
clusula de eleio de foro. Nos contratos de adeso, h a
possibilidade do magistrado, embora de natureza relativa,
declare a nulidade do foro eleito quando se deparar com
processo cuja clusula prejudique em demasia uma delas.
(art. 112, CPC).
Outrossim, a infrao regra de competncia de
natureza absoluta (em razo da matria ou hierarquia), por
estar apoiada em regras de ordem pblica, acaba por gerar
vcio insanvel, o qual poder ser arguido em qualquer
momento e grau de jurisdio (EX OFFICIO OU MEDIANTE
PRELIMINAR DE CONTESTAO). mister salientar,
inclusive, que, no sendo o vcio arguido de ofcio pelo juiz
ou mediante iniciativa das partes, a coisa julgada no ter o
condo de estabilizar-se. que o artigo 485, II, CPC autoriza
a instaurao de rescisria na hiptese de incompetncia
absoluta.
Urge ressaltar, por fim, que a jurisprudncia do
colendo STJ tem mitigado o rigorismo acima apontado. O
entendimento no sentido de que o equvoco na
apresentao do instrumento processual efetivamente
cabvel (Exceo ou preliminar de contestao) constitui
mera irregularidade, a ser sanada mediante a aplicao do

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princpio da instrumentalidade das formas (artigo 244,

CPC).
Tema: AO
5.4. Modificaes de competncia
1. BREVE DIGRESSO
No obstante inicialmente estabelecida, fato

que a competncia em razo do valor e do territrio poder
ser modificada pela conexo ou continncia.
Se, por um lado, a jurisdio responsvel por

dasatar os conflitos de interesses submetidos sua
apreciao, por outro lado, imperioso ressaltar que a sua
atuao est condicionada a uma prvia provocao.
Haver a conexo quando entre duas ou mais

causas houver identidade de objeto ou causa de pedir; j a
continncia se dar quando houver identidade de partes e
causa de pedir, mais o objeto de uma, por ser mais amplo,
abrande o da outra.
Havendo conexo ou continncia, ser
competente o juiz prevento, ou seja, aquele que primeiro
despachou no processo (em se tratando de juzes de
mesma competncia terriotorial- art. 106, CPC), ou aquele
que primeiro promoveu a citao vlida (em se tratando de
juzes de diferentes territrios- art. 219, CPC).
A provocao em questo se d mediante

instrumento que materializa direito pblico subjetivo
(constitucionalmente garantido- artigo 5, XXXV, CF/88),
autnomo e abstrato (cujo exerccio independe da efetiva
existncia do direito material alegado), a saber, a ao.
2. ELEMENTOS
Os elementos da ao foram identificados pelo
legislador no pargrafo segundo do artigo 301, pargrafo
segundo do CPC (uma ao idntica outra quando tem
as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo
pedido.)
Partes: so os sujeitos parciais do processo, os quais se
fixam num dos plos da relao jurdico-processual. Autor
aquele formula pretenso perante o aparato jurisdicional,
ao passo, que ru aquele contra o qual a tutela
jurisdicional fora solicitada.
Causa de pedir: a razo do pedido. Consiste na
motivao, de fato e de direito, que enseja o petitrio. Da
exposio, contempla-se que pode ser a mesma remota,
vislumbrada nos fatos narrados, e prxima contemplada
na fundamentao jurdica em se baseia a pretenso.
Assim, numa ao ordinria para obteno de indenizao
por danos causados por coliso de veculos automotores, a
causa de pedir remota seria a descrio do fato danoso ao
passo que a prxima seria o enquadramento jurdico da
situao, ou seja, a previso legal da reparao.
COMPLEXO DE ENSINO RENATO SARAIVA- CERS

PROCESSO CIVIL
TEORIA GERAL DO PROCESSO E PROCESSO DE
CONHECIMENTO
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Pedido: o objeto da ao, ou seja, o que se busca

perante o aparato jurisdicional. A doutrina costuma dividilo em imediato (de natureza processual), consistente na
providncia
jurisdicional
solicitada
(declaratria,
condenatria, constitutiva, mandamental ou executiva lato

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senso), e mediato (de natureza material), consistente no

bem da vida que perseguido.
3. CONDIES DA AO
Previstas no artigo 267, VI, do CPC consiste em
requisitos prvios admissibilidade do julgamento de
mrito. Deveriam, na verdade, ser denominados de
condies ao exerccio regular do direito de ao, visto
que, ainda que inexistentes, aquela garantia constitucional
no deixou de ser exercida.
Possibilidade jurdica do pedido: consiste no amparo,
em tese, que a suposta pretenso encontra perante o
ordenamento jurdico nacional (ex1: no se pode pleitear
priso de devedor inadimplente em ao de execuo que
no tenha por objeto alimentos; ex2: no se pode cobrar
dvidas de jogo; ex3: ingresso de ao de execuo por
quantia certa com pedido de penhora em face da fazenda
pblica, etc.). A doutrina aponta que, na seara do direito
privado, o pedido ser juridicamente possvel quando no
houver vedao legal expressa (lembre-se: permitido o
que a lei no probe). Outrossim, na seara do direito
pblico o pedido ser juridicamente quando houver
expressa permisso legislativa.
Interesse de agir: restar atendido quando vislumbrado

o binmio necessidade-adequao. A necessidade se
refere ao fato de que a pretenso s se ver atendida na
medida em que o sujeito tiver que socorrer-se das vias
judiciais; outrossim, alm de necessitar demandar em juzo,
mister que se utilize do instrumento jurdico-processual
adequado (por ex., um mandado de segurana s ser
adequado na medida em que o pretenso autor estiver de
posse de prova pr-constituda).
Legitimidade: qualidade atribuda ao sujeito para se fixar

num dos plos da relao jurdica. A legitimidade est
relacionada titularidade do direito material discutido em
juzo (legitimidade ad causam). Urge ressaltar que, quando
o titular coincide com aquele que postula em juzo, haver
a legitimidade ordinria; colocando-se na qualidade de
postulante, em nome prprio, de interesse alheio, haver o
fenmeno da legitimidade extraordinria ou substituio
processual (ex: O sindicato, na defesa dos interesses de
seus associados).
Obs 1): no confundir a substituio processual com o

instituto da representao. Aqui, o sujeito, pelo fato de ser
incapaz, no tem a condio de estar em juzo,
necessitando integrar sua capacidade por intermdio de
um representante, o qual o representar ou assistir. Neste
caso, a legitimidade continua sendo do representado, de
modo que o representante pleitear, EM NOME ALHEIO,
interesse alheio.
Obs 2): quando o MP defende interesse de categoria
indeterminada de indivduos, aponta-se uma espcie de
legitimao anmala, haja vista que no se poderia
especificar, de imediato, os sujeitos que estariam sendo
substitudos.
4. CONCURSO E CUMULAO DE AES

Os fenmenos em questo no se confundem.
Ocorre concurso de aes quando, para se
fazer valer um dado direito, a ordem jurdica estipula a
coexistncia de aes disposio e escolha do autor,
uma das quais suficiente para a satisfao do direito
subjetivo. o caso dos artigos 441 e 442 do CC. O primeiro
menciona: A coisa recebida em virtude de contrato
comutativo pode ser enjeitada por vcios ou defeitos
ocultos, que a tornem imprpria ao uso a que destinada,
ou lhe diminuam o valor. J o artigo 442 reza: Em vez de
rejeitar a coisa, redibindo o contrato (441), pode o
adquirente reclamar o abatimento no preo. Neste caso,
coloca-se duas opes escolha do autor: ajuizar ao de
resciso contratual ou pleitear o abatimento no seu preo.
Outrossim, na cumulao de aes h um
acmulo objetivo (ou de pedidos). Noutros termos, o autor,
por intermdio de um mesmo processo, formula mais de
uma pretenso para que o juzo sobre elas se pronuncie. O
fundamento da juno em questo est na premissa da
economia processual. o exemplo da cumulao do pedido
de danos morais e materiais; ou a juno do pedido de
reconhecimento de paternidade e concesso de alimentos.

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percorrido, o encadeamento de atos que se ligam e

sucedem temporalmente uns aos outros, com vistas a um
resultado que faa justia entre as partes.
Destarte, o processo se distingue do
procedimento, na medida em que este ltimo indica o
aspecto puramente formal e exterior do fenmeno
processual, ao passo que a noo de processo
essencialmente teleolgica.
Assim, o processo o instrumento pelo qual se

exerce a jurisdio; o procedimento representa o meio
extrnseco pelo qual ele se opera.
2. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS

PROCESSO CIVIL
CONHECIMENTO
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Tema: PROCESSO: PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
1. BREVE DIGRESSO
- Processo e procedimento
Sabe-se que a jurisdio se utiliza do processo
como instrumento para o cumprimento de seu mister, que
dizer o direito (juris dictio). O processo, assim, pode ser
definido como o instrumento que tem por escopo a
pacificao dos conflitos de pretenses.
O procedimento, por sua vez, a exteriorizao
do processo (modus faciendi). Noutros termos, o caminho
J vislumbramos que a jurisdio a parcela

de Poder Estatal responsvel por dirimir os conflitos de
interesses intersubjetivos. a mesma provocada por
intermdio do direito de ao e atuante mediante um
processo.
Neste diapaso, ressalta-se que a prestao
jurisdicional dever se mostrar despedida de qualquer vcio
que venha comprometer a autoridade do decisrio a ser
futuramente emitido.
Assim, por exemplo, seria inimaginvel a
instaurao da relao processual sem a pea responsvel
pelo seu desencadeamento (petio inicial); ou a realizao
de atividade por sujeito que no tem capacidade de se
situar-se num dos plos do processo, ou, ainda, ser a
relao dirimida por rgo destitudo de competncia para
a apreciao da lide.
Em todos os exemplos acima, verifica-se que
a constituio e desenvolvimento da relao jurdicoprocessual est atrelada existncia de supostos prvios
(ou pressupostos, como queira), os quais possibilitaro, ao
final, um verdadeiro revestimento de imutabilidade
questo trazida apreciao do judicirio.

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Com o escopo de facilitar a aprendizagem,

passamos a tratar da temtica nos moldes da linha exposta
por Moacyr Amaral Santos (com pertinentes acrscimos),
cujas espcies so divididas em pressupostos subjetivos e
Objetivos.
SUBJETIVOS: se referem s exigncias em
relao aos sujeitos protagonistas da relao processual:
juiz e partes.
Quanto ao JUIZ, este dever: a) estar
investido de jurisdio; b) ser competente para apreciar a
questo e c) ser dotado de imparcialidade.
Quanto s PARTES, esto devero: a) ter
capacidade de ser parte, b) de estar em juzo e c)
capacidade postulatria.
A capacidade de ser parte se refere
possibilidade de integrar um dos plos da relao jurdica,
colocando na posio de autor ou ru. Ter a capacidade de
ser parte:
1) as pessoas naturais ou fsicas (esta
capacidade se confunde com a personalidade, como
aptido genrica de ser sujeito de direitos e obrigaes.
Todo o ser humano a tem, bastando o nascimento com
vida. No se confunde com legitimidade ad causam, sendo
esta uma condio da ao que se refere pertinncia com
o direito subjetivo posto em juzo);
2) as pessoas jurdicas, valendo ressaltar que
a sociedade de fato (por mais que no seja pessoa jurdica
regularmente constituda) no poder opor a irregularidade
de sua constituio para escusar-se do cumprimento de
suas obrigaes, pelo que poder ser demandada em juzo;
3)
excepcionalmente,
alguns
Entes
despersonalizados, a exemplo do que ocorre com a massa
falida e o esplio, tambm a possuem. Neste caso diz-se
que as mesmas, apesar de no possurem personalidade
jurdica, possuem personalidade judiciria. O fenmeno em
questo (capacidade judiciria) ser aplicado, tambm, a
alguns rgos pblicos (MP, Cmara de vereadores ou
assemblia legislativa, por ex.), apenas quando da defesa

de suas prerrogativas institucionais, tudo com o fito de
assegurar a garantia constitucional de equilbrio entre os
poderes (ex: o caso da assemblia legislativa que maneja
um Mandado de segurana contra ato de governador que
violou competncia daquela casa. Neste caso, a
representao em juzo se dar pelo representante da
casa, in caso, o presidente da assemblia legislativa). No
estando, entretanto, o conflito de interesses ligado quelas
prerrogativas (v.g., ao movida pelo fato de um carro
oficial da assemblia legislativa ou do MP ter atropelado
um transeunte), a capacidade de ser parte ser da pessoa
jurdica de direito pblico a qual o rgo integra, e no do
mencionado rgo.
A capacidade de estar em juzo se refere
possibilidade de praticar os atos jurdicos processuais (atos
da vida civil dentro do processo) que, a teor do que dispe
o artigo 7, do CPC, ser de toda pessoa que se achar no
exerccio dos seus direitos.
Algumas observaes devem ser feitas:
1 os incapazes sero assistidos por seus pais,
tutores ou curadores;
2 o cnjuge somente necessitar do
consentimento do outro para propor aes que versem
sobre direitos reais imobilirios;
3 da mesma forma, o cnjuge somente ser
citado nas aes que versem sobre direito reais
imobilirios, nos casos de composse ou de atos por ambos
praticados (ex: casal que demandado por condomnio, em
virtude de barulho causado);
4 O juiz dar curador especial: a) ao incapaz,
se no tiver representante legal, ou se os seus interesses
colidirem com os daquele; b) ao ru preso bem como ao
revel citado por edital ou com hora certa (citao ficta);
Esta funo exercida, normalmente por um
defensor pblico ou por um representante do MP. Ao
curador especial incumbe a funo basicamente defensiva,

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de modo que no pode o mesmo se valer da reconveno

ou ao declaratria incidental. Est o mesmo livre do nus
da impugnao especifica (artigo 302, par. nico, CPC). As
suas funes limitam atuao no mbito processual em
virtude de fato autorizador (no se confundindo, portanto,
com o curador comum, o qual representa os incapazes para
os atos da vida civil em geral). Urge ressaltar que a dispensa
do nus da impugnao especfica s alcana o defensor
pblico quando o mesmo atua na qualidade de curador
especial.
Obs: advogado dativo e defensor pblico
no se confundem. Enquanto o primeiro nomeado pelo
julgador, o segundo recebe atribuio dada pela lei. Na
verdade, assim, como ocorreu a extino dos chamados
juzes dativos e promotores dativos, a doutrina
assente em clamar pela extino dos chamados
advogados dativos ou ad hoc, em virtude de tal funo
estar em discrepncia com a carta maior de 1988, a qual
outorgou a instituio denominada defensoria pblica a
defesa dos interesses jurdicos dos necessitados.
Acrescentam que a existncia dos advogados dativos, ao
invs do reforo no nmero de defensores pblicos,
refora a mxima de que para o pobre vale o improviso.
5 O artigo 12, CPC listou uma srie de entes e seus

respectivos representantes judiciais, ativos ou passivos, a
saber: a) a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os
Territrios, por seus procuradores; b) o Municpio, por seu
Prefeito ou procurador; c) a massa falida, pelo sndico; d) a
herana jacente ou vacante, por seu curador; e) o esplio,
pelo inventariante; f) as pessoas jurdicas, por quem os
respectivos estatutos designarem, ou, no os designando,
por seus diretores (o gerente da filial ou agncia presumese autorizado, pela pessoa jurdica estrangeira, a receber
citao inicial para o processo de conhecimento, de
execuo, cautelar e especial); g) as sociedades sem
personalidade jurdica, pela pessoa a quem couber a
administrao dos seus bens (as sociedades sem
personalidade jurdica que porventura contraiam
obrigaes devero cumpri-las, no podendo, quando
demandadas, opor a irregularidade de sua constituio); h)
a pessoa jurdica estrangeira, pelo gerente, representante
ou administrador de sua filial, agncia ou sucursal aberta

ou instalada no Brasil; i) o condomnio, pelo administrador
ou pelo sndico.
Vale salientar que, verificando a incapacidade

processual ou a irregularidade da representao das partes,
o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel
para ser sanado o defeito. No sendo cumprido o despacho
dentro do prazo, se a providncia couber ao autor, o juiz
decretar a nulidade do processo; competindo ao ru,
reputar-se- revel; se, finalmente, a irregularidade se der
em relao ao terceiro, este ser excludo do processo.
OBJETIVOS: so de duas ordens, a saber:
EXTRNSECOS relao processual:
(inexistncia de fatos impeditivos- litispendncia,
perempo, coisa julgada, ausncia de pagamento de
custas no caso de repetio de ao anteriormente extinta
sem resoluo de mrito e conveno de arbitragem)
INTRNSECOS:
(subordinao
do
procedimento s normas legais- petio inicial, citao e
instrumento de mandato).
A obedincia aos pressupostos processuais
consiste exigncia de ordem pblica, de interesse do
Estado, cognoscvel de ofcio ( exceo da conveno de
arbitragem-art. 301, par. 4, CPC) e em qualquer momento
e grau de jurisdio, tendo em vista no estar sujeito
precluso.

PROCESSO CIVIL
CONHECIMENTO
Prof. Andr Mota

Prof. Andr Mota
Tema: PROCESSO: SUJEITOS
1. BREVE DIGRESSO
Trs so os sujeitos que participam diretamente do
processo: autor, ru e juiz. Os dois primeiros so definidos
como partes ou sujeitos parciais, os quais so
diretamente interessados na demanda. O juiz, entretanto,
o sujeito desinteressado da relao, estando acima e
eqidistante das partes.
Analisemos, pois, cada uma desses protagonistas.
2. PARTES
Considerando que j foram analisados os aspectos
pertinentes capacidade de ser parte e de representao,
deitaremos consideraes, agora, aos deveres das partes,
seja na perspectiva da atuao direta, seja sob o prisma das
despesas.
A) Deveres na atuao processual
O CPC, em seu art. 14, especifica um rol de deveres
das partes e de todos aqueles que, de qualquer forma,
participam do processo, a saber:
I - expor os fatos em juzo conforme a verdade;
(Ressalvados os advogados que se sujeitam exclusivamente

aos estatutos da OAB, a violao a este mandamento
constitui ato atentatrio ao exerccio da jurisdio,
podendo o juiz, sem prejuzo das sanes criminais, civis e
processuais cabveis, aplicar ao responsvel multa em
montante a ser fixado de acordo com a gravidade da
conduta e no superior a vinte por cento do valor da causa;
no sendo paga no prazo estabelecido, contado do trnsito
em julgado da deciso final da causa, a multa ser inscrita
sempre como dvida ativa da Unio ou do Estado). Perceba
que a multa em questo ser revertida para o estado ou
unio, a depender de tramitar o processo perante a justia
estadual ou federal, pelo fato de que o fato gerador da
mesma consiste no descumprimento de ordem judicial.
defeso s partes e seus advogados empregar
expresses injuriosas nos escritos apresentados no
processo, cabendo ao juiz, de ofcio ou a requerimento do
ofendido, mandar risc-las. Quando as expresses
injuriosas forem proferidas em defesa oral, o juiz advertir
o advogado que no as use, sob pena de Ihe ser cassada a
palavra.
Velando pela leal atuao processual, o CPC
disciplina a existncia do instituto da litigncia de m-f,
apontando que responder por perdas e danos aquele que
pleitear de m-f como autor, ru ou interveniente.
Segundo o legislador, reputa-se litigante de m-f aquele
que: I- deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso
de lei ou fato incontroverso; II - alterar a verdade dos
fatos; III - usar do processo para conseguir objetivo ilegal
(ex: divrcio com separao de bens simulada para fraudar
credores); IV - opuser resistncia injustificada ao
andamento do processo; V - proceder de modo temerrio
em qualquer incidente ou ato do processo; Vl - provocar
incidentes manifestamente infundados; VII - interpuser
recurso com intuito manifestamente protelatrio.
II - proceder com lealdade e boa-f;

III - no formular pretenses, nem alegar defesa,
cientes de que so destitudas de fundamento;
IV - no produzir provas, nem praticar atos inteis ou
desnecessrios declarao ou defesa do direito.
V - cumprir com exatido os provimentos
mandamentais e no criar embaraos efetivao de
provimentos judiciais, de natureza antecipatria ou final
O juiz ou tribunal, de ofcio ou a requerimento,

condenar o litigante de m-f a pagar multa no
excedente a um por cento sobre o valor da causa e a
indenizar a parte contrria dos prejuzos que esta sofreu (o
valor da indenizao ser desde logo fixado pelo juiz, em
quantia no superior a 20% sobre o valor da causa), mais
os honorrios advocatcios e todas as despesas que
efetuou.
10

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Quando forem dois ou mais os litigantes de m-f, o

juiz condenar cada um na proporo do seu respectivo
interesse na causa, ou solidariamente aqueles que se
coligaram para lesar a parte contrria.
B) Dos deveres quanto s despesas e s multas

Salvo as disposies concernentes justia gratuita,
cabe s partes prover as despesas dos atos que realizam ou
requerem no processo, antecipando-lhes o pagamento
desde o incio at sentena final; e bem ainda, na execuo,
at a plena satisfao do direito declarado pela sentena. O
pagamento ser feito por ocasio de cada ato processual.
As despesas abrangem no s as custas dos atos do
processo, como tambm a indenizao de viagem, diria de
testemunha e remunerao do assistente tcnico.
Compete ao autor adiantar as despesas relativas a
atos, cuja realizao o juiz determinar de ofcio ou a
requerimento do Ministrio Pblico.
Entretanto, a sentena condenar o vencido a pagar
ao vencedor as despesas que antecipou e os honorrios
advocatcios (esta verba honorria ser devida, tambm,
nos casos em que o advogado funcionar em causa prpria).
O juiz, ao decidir qualquer incidente ou recurso,
condenar nas despesas o vencido.
Os honorrios sero fixados entre o mnimo de dez
por cento (10%) e o mximo de vinte por cento (20%) sobre
o valor da condenao, atendidos:
a) o grau de zelo do profissional;
b) o lugar de prestao do servio;
c) a natureza e importncia da causa, o trabalho
realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu
servio.
Nas causas de pequeno valor, nas de valor
inestimvel, naquelas em que no houver condenao ou
for vencida a Fazenda Pblica, e nas execues,
embargadas ou no, os honorrios sero fixados consoante

apreciao eqitativa do juiz, atendidas as normas das
alneas a, b e c do pargrafo anterior.
Se cada litigante for em parte vencedor e vencido,
sero recproca e proporcionalmente distribudos e
compensados entre eles os honorrios e as despesas
(sucumbncia recproca). Mas se um litigante decair de
parte mnima do pedido, o outro responder, por inteiro,
pelas despesas e honorrios.
Concorrendo diversos autores ou diversos rus, os
vencidos respondem pelas despesas e honorrios em
proporo.
Nos procedimentos de jurisdio voluntria, as
despesas sero adiantadas pelo requerente, mas rateadas
entre os interessados.
Nos juzos divisrios, no havendo litgio, os
interessados pagaro as despesas proporcionalmente aos
seus quinhes.
Se o processo terminar por desistncia ou
reconhecimento do pedido, as despesas e os honorrios
sero pagos pela parte que desistiu ou reconheceu. Sendo
parcial a desistncia ou o reconhecimento, a
responsabilidade pelas despesas e honorrios ser
proporcional parte de que se desistiu ou que se
reconheceu.
Havendo transao e nada tendo as partes disposto
quanto s despesas, estas sero divididas igualmente.
Ressalte-se que, quando, a requerimento do ru, o
juiz declarar extinto o processo sem julgar o mrito, o
autor no poder intentar de novo a ao, sem pagar ou
depositar em cartrio as despesas e os honorrios, em que
foi condenado.
Se o assistido ficar vencido, o assistente ser
condenado nas custas em proporo atividade que
houver exercido no processo. por isso que o legislador
menciona que o assistente exercer os mesmos poderes e
se sujeitar aos mesmos nus que s partes (art. 52, CPC).
11

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Cada parte pagar a remunerao do assistente

tcnico que houver indicado; a do perito ser paga pela
parte que houver requerido o exame, ou pelo autor,
quando requerido por ambas as partes ou determinado de
ofcio pelo juiz. O juiz poder determinar que a parte
responsvel pelo pagamento dos honorrios do perito
deposite em juzo o valor correspondente a essa
remunerao. O numerrio, recolhido em depsito
bancrio ordem do juzo e com correo monetria, ser
entregue ao perito aps a apresentao do laudo, facultada
a sua liberao parcial, quando necessria.
As regras ora estudadas so aplicadas reconveno,
oposio, ao declaratria incidental e aos
procedimentos de jurisdio voluntria, no que couber.
Art. 35. As sanes impostas s partes em
conseqncia de m-f sero contadas como custas e
revertero em benefcio da parte contrria; as impostas aos
serventurios pertencero ao Estado
de assistente, tendo em vista que a possibilidade de ter sua

esfera jurdica afetada pelos efeitos da sentena.
A segunda constitui modalidade obrigatria. Ocorre
quando h a morte de qualquer das partes, caso em que se
dar a substituio pelo esplio ou seus sucessores,
mediante suspenso do feito (art. 43 c/c art. 265, CPC).
Vale ressaltar que, acaso a audincia de instruo e
julgamento tenha se iniciado, a morte da parte no
ocasionar a suspenso do processo, pelo que o advogado
continuar at a prolao da sentena ou acrdo, quando,
ento, ser determinada a substituio da parte. Acaso a
morte fosse do causdico, a no restaria outra alternativa
seno suspender o processo (veja que estaria ausente a
capacidade postulatria!), dando parte um prazo de 20
dias para constituir novo advogado.
3. DO JUIZ
a) deveres
c) substituio de partes ou sucesso processual

Realizada a citao, ocorre a estabilizao dos
elementos da ao (partes, causa de pedir e pedido). O CPC
menciona que, aps este momento, a alterao do pedido
ou causa de pedir s ocorrer mediante consentimento do
ru, devendo-se, no entanto, manter as mesmas partes
(art. 264, CPC).
De logo, urge ressaltar que o fenmeno em questo
no se confunde com a substituio processual (quando
algum postula, em nome prprio, direito alheio). O mais
correto seria denominar sucesso da parte ou sucesso
processual
Excepcionalmente, o CPC contempla duas hipteses
de substituio.
A primeira, prevista no artigo 42, se refere hiptese
em que o bem litigioso alienado por ato inter vivos, caso
em que seria possvel a substituio do alienante pelo
adquirente, desde que haja consentimento da outra parte;
vale salientar que, no havendo consentimento da outra
parte, o adquirente poder adentrar na lide na qualidade
O juiz dirigir o processo, competindo-lhe:

I - assegurar s partes igualdade de tratamento
(isonomia);
II - velar pela rpida soluo do litgio (celeridade);
III - prevenir ou reprimir qualquer ato contrrio
dignidade da Justia (efetividade);
Verifique-se, por exemplo, que o artigo 445, CPC
assente no sentido de apontar que o juiz exerce o poder de
polcia nas audincias, competindo-lhe manter a ordem e o
decoro, podendo ordenar que se retirem da sala os que se
comportarem inconvenientemente e at mesmo requisitar,
quando necessrio, a fora policial.
IV - tentar, a qualquer tempo, conciliar as partes
(composio).
b) responsabilidade
Responder por perdas e danos o juiz, quando:
12

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I - no exerccio de suas funes, proceder com dolo

ou fraude;
II - recusar, omitir ou retardar, sem justo motivo,
providncia que deva ordenar de ofcio, ou a requerimento
da parte.
Pargrafo nico. Reputar-se-o verificadas as
o
hipteses previstas no n II s depois que a parte, por
intermdio do escrivo, requerer ao juiz que determine a
providncia e este no Ihe atender o pedido dentro de 10
(dez) dias.
Art. 132. O juiz, titular ou substituto, que concluir a

audincia julgar a lide (princpio da identidade fsica do
juiz), salvo se estiver convocado, licenciado, afastado por
qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que
passar os autos ao seu sucessor.
Pargrafo nico. Em qualquer hiptese, o juiz que
proferir a sentena, se entender necessrio, poder mandar
repetir as provas j produzidas.
d) Dos impedimentos e da suspeio

c) atuao processual:
Art. 126. O juiz no se exime de sentenciar ou
despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No
julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no
as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos
princpios gerais de direito (indeclinabilidade).
Art. 127. O juiz s decidir por eqidade nos casos
previstos em lei.
Art. 128. O juiz decidir a lide nos limites em que foi
proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes, no
suscitadas, a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte
(inrcia).
Art. 129. Convencendo-se, pelas circunstncias da
causa, de que autor e ru se serviram do processo para
praticar ato simulado ou conseguir fim proibido por lei, o
juiz proferir sentena que obste aos objetivos das partes
(simulao).
Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento
da parte, determinar as provas necessrias instruo do
processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente
protelatrias (impulso oficial).
Art. 131. O juiz apreciar livremente a prova,
atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos,
ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar,
na sentena, os motivos que Ihe formaram o
convencimento (princpio da livre convico motivada).
O impedimento se resume a duas situaes: a)

quando o juiz atua (como parte, rgo de direo) ou j
atuou no processo (juiz, mandatrio, perito, rgo do MP
ou testemunha); ou b) quando um parente seu estiver na
condio de parte (linha reta ou colateral at o 3 grau) ou
advogado (linha reta e na colateral at o 2 grau).
Assim, quanto aos impedimentos, defeso ao juiz
exercer as suas funes no processo contencioso ou
voluntrio:
I - de que for parte;
II - em que interveio como mandatrio da parte,
oficiou como perito, funcionou como rgo do Ministrio
Pblico, ou prestou depoimento como testemunha;
III - que conheceu em primeiro grau de jurisdio,
tendo-lhe proferido sentena ou deciso;
IV - quando nele estiver postulando, como advogado
da parte, o seu cnjuge ou qualquer parente seu,
consangneo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral
at o segundo grau;
V - quando cnjuge, parente, consangneo ou afim,
de alguma das partes, em linha reta ou, na colateral, at o
terceiro grau;
VI - quando for rgo de direo ou de administrao
de pessoa jurdica, parte na causa.
13

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Pargrafo nico. No caso do n IV, o impedimento s

se verifica quando o advogado j estava exercendo o
patrocnio da causa; , porm, vedado ao advogado pleitear
no processo, a fim de criar o impedimento do juiz.
Fora das hipteses acima, todas as outras que

comprometerem a parcialidade do juiz configuraro
hipteses de suspeio. Como no foi possvel ao legislador
listar todas elas, preferiu mencionar apenas algumas e, ao
final, deixar em aberto, atravs das frases interessado no
julgamento da causa em favor de uma das partes e
poder, ainda, o juiz declarar-se suspeito por motivo
ntimo, o que nos leva a contemplar um rol meramente
exemplificativo.
Vejamos as hipteses listadas:
I - amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das
partes;
II - alguma das partes for credora ou devedora do juiz,
de seu cnjuge ou de parentes destes, em linha reta ou na
colateral at o terceiro grau;
III - herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de
alguma das partes;
IV - receber ddivas antes ou depois de iniciado o
processo; aconselhar alguma das partes acerca do objeto
da causa, ou subministrar meios para atender s despesas
do litgio;
V - interessado no julgamento da causa em favor de
uma das partes.
Pargrafo nico. Poder ainda o juiz declarar-se
suspeito por motivo ntimo.
4. INTERVENO DE TERCEIROS
Aps a propositura da demanda, mediante a

distribuio ou despacho da inicial (art. 263, CPC), ocorre o
fenmeno da fixao dos limites objetivos e subjetivos da
lide. As partes so os sujeitos que primitivamente se

assentaram num dos plos da relao jurdica. Aps este
momento, o ingresso pstumo de qualquer sujeito lhe dar
a condio de terceiro.
Destarte, terceiro pode ser definido, por excluso,
como aquele que, no revestindo a qualidade de parte,
ingressa no feito para auxiliar um dos sujeitos parciais
(assistncia, denunciao da lide e chamamento ao
processo), substitu-la (nomeao autoria) ou mesmo
contrapor-se a ambos os figurantes da relao primitiva
(oposio).
A interveno de terceiros poder se operar de
forma voluntria (assistncia, oposio) ou provocada
(nomeao autoria, denunciao da lide e chamamento
ao processo).
Urge ressaltar, ainda, que o fenmeno ora
estudado no admitido nas aes de rito sumarssimo
(art. 10 da Lei 9.099/95), haja vista a necessidade de
celeridade. No rito sumrio a admisso restringe-se
assistncia, recurso de terceiro prejudicado e interveno
fundada em contrato de seguro (art. 280, CPC).
MODALIDADES
A) ASSISTNCIA
aplicao:
Modalidade de interveno voluntria, consiste no
ingresso de terceiro que objetiva a vitria de uma das
partes, haja vista que o resultado do julgamento poder
afetar a sua esfera jurdica (e no meramente econmica!).
Figura que se assemelha assistncia o chamado
recurso de terceiro prejudicado, previsto no artigo 499,
par. 2, CPC. Atenta s semelhanas existentes, a doutrina
menciona que o instituto, em ltima anlise, se refere a
uma modalidade de assistncia em grau recursal.
Urge ressaltar, no entanto, que nem sempre essas
figuras se assemelham. A uma, pelo fato de que o RTP pode
ser utilizado, tambm, em sede de execuo, o que no
14

Prof. Andr Mota
ocorre com a assistncia, a qual se limita aos

procedimentos cognitivos (veja-se que o art. 50, CPC, se
refere ao termo sentena, pressupondo, destarte,
processo cognitivo). A duas, porque outras pessoas, as
quais no ostentariam condio de assistentes, podem
valer-se do RTP. Basta pensar na hiptese do RTP
interposto por arrematante, em sede de execuo, com o
fito de atacar deciso que acolheu embargos arrematao
interposto pelo executado. Veja-se que, in casu, o terceiro
no estaria integrado relao jurdica processual nos
mesmos moldes que um assistente.
Modalidades:
A assistncia ser simples quando o resultado do
julgado puder afetar a relao jurdica entre assistente e
assistido (ex: locao/sublocao);
Outrossim, ser litisconsorcial quando o
julgamento puder afetar a relao jurdica entre o
assistente e o adversrio do assistido. Na verdade, o
assistente poderia ter, primitivamente, sido parte na
relao processual, no sendo por circunstncia eventual
(ex: ao reinvindicatria movida por apenas um dos
condminos; ao proposta pelo MP, visando evitar o
despejo de resduos em rio de prximo populao
ribeirinha; ao proposta por um dos scios visando anular
deliberao). Observe que, em todas essas situaes, o
assistente possui pretenso a ser defendida em juzo,
diferentemente da modalidade simples, a qual, apesar de
seu direito no estar em jogo, poder o assistente ser
prejudicado pelo resultado da deciso.
Regime jurdico:
Na modalidade simples, o assistente vincula-se s
declaraes do assistido. que, apesar de figurar na
demanda, o interesse controvertido do assistido. Assim,
poder o assistido reconhecer a procedncia do pedido,
desistir da ao, efetuar transao, etc.. Fato que a
atuao de mero auxiliar ou coadjuvante da parte
principal. Vale ressaltar que o assistente no poder, em
outro processo, questionar a justia da deciso. O termo

justia da deciso se refere aos fundamentos da deciso e
no ao dispositivo (at mesmo porque, no sendo parte,
no poderia ser o mesmo atingido pela coisa julgada). Ex:
num acidente automobilstico, o sujeito demandado e,
como no houve denunciao da lide, o seguro decide
entrar na lide para auxiliar a parte, visto que poder sofrer
os efeitos da sentena. Pois bem, encerrada a demanda,
no poder o seguro questionar em outra ao a justia da
deciso (existncia de acidente, autoria do ru, culpa da
vtima, etc.), podendo, to somente, questionar outros
fatos que no aqueles que serviram de base ao decisrio
primitivo. Assim, poderia o mesmo mencionar, por
exemplo, a ausncia de vnculo contratual, pois o segurado
teria deixado de pagar o seguro, ou que o contrato no
contemplaria aquela espcie de sinistro, etc..
Por outro lado, na modalidade litisconsorcial,
ambos (assistente e assistido) tm direito a defender em
juzo, motivo pelo qual o assistente no se vincula s
declaraes emitidas pelo assistido, de modo que se forma
um verdadeiro litisconsrcio. (lembre-se!: salvo disposio
em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas
relaes com a parte adversa, como litigantes distintos; os
atos e omisses de um no beneficiaro nem prejudicaro
os demais- art. 48, CPC).
B) OPOSIO
aplicao:
Modalidade de interveno espontnea, onde o
terceiro migra para o processo a fim de contrapor-se ao
direito de ambas as partes originrias. (ex: ingresso de
terceiro no bojo de ao reivindicatria de imvel,
afirmando que a coisa lhe pertence).
Consiste, a bem da verdade, numa ao (tanto que
a pea introdutria da interveno dever atender aos
requisitos descritos no artigo 282, CPC, alm de haver
sujeio ao pagamento de custas processuais) intentada
pelo terceiro, onde o mesmo, ao invs de torcer por uma
15

Prof. Andr Mota
das partes, pretende opor-se a ambas, visto que o

pronunciamento favorvel a qualquer delas lhe seria
prejudicial.
No aceitando a nomeo, a ao continuar a

tramitar entre as partes originrias, correndo o autor o
risco de v-la extinta sem resoluo de mrito, em virtude
da ilegitimidade passiva.
regime jurdico:
A oposio dever ser intentada at a prolao da
sentena na ao originria. Apresentada at o incio da
audincia de instruo e julgamento, ser a mesma
processada em apenso aos autos principais, sendo julgadas
na mesma sentena a ao e oposio; apresentada aps o
incio da audincia de instruo e julgamento (em que
todos os meios probatrios j foram predeterminados), a
oposio obedecer o rito ordinrio (seguindo-se a
sequncia processual conforme qualquer outra causa),
podendo o magistrado determinar a suspenso processual
(por at 90 dias) para julgamento conjunto com a oposio.
D) DENUNCIAO DA LIDE
Aplicao:
Modalidade de interveno provocada, mediante a
qual se pretende exercer o direito de regresso, seja em
virtude de evico (ex: ao judicial em que se objetiva
coisa anteriormente adquirida a terceiro), seja por prejuzos
decorrentes de posse direta (ex: ao intentada contra o
locatrio de determinado bem, pelos prejuzos causados
pelo mesmo) ou, finalmente, em razo de vnculo
contratual ou legal de responsabilidade (ex1: empregador
que demandado pelos prejuzos causados por seu obreiroart. 932, CC; ex2: ao movida contra condutor de veculo,
quando o mesmo denuncia lide o seguro).
C) NOMEAO AUTORIA
aplicao:
Modalidade provocada, a qual visa o ajuste do
plo passivo. Ser cabvel naquelas situaes em que o
detentor demandado em ao que deveria ter sido
ajuizada em face do proprietrio do objeto causador do
dano a bem alheio e no a um mero detentor (ex: pessoa
que invade terreno alheio e coloca caseiro para tomar
conta) ou na hiptese em que ato praticado por ordem ou
instruo de superior causa prejuzos a outrem. (ex: dono
que manda gado pastar em terreno vizinho, destruindo-lhe
a plantao; patro que manda jogar o lixo colhido em
terreno de vizinho).
regime jurdico:
O ato em questo dever ser realizado no prazo da
defesa. Sendo aceita pelo autor e pelo ru, haver a
substituio (ou ajuste) no plo passivo (tambm chamado
de extromisso), com a entrada daquele que fora
nomeado.
O objetivo do instituto em tela facilitar o

exerccio do direito de regresso. Tanto o que, segundo o
STJ, a no-denunciao, nos casos previstos nos incisos II e
III do artigo 70, CPC, no acarreta a perda da pretenso
regressiva, mas a impossibilidade de obteno imediata do
ttulo executivo contra o obrigado de regresso (nos autos
do mesmo processo, necessitando de propositura de ao
autnoma). O entendimento no sentido da
obrigatoriedade (melhor seria dizer nus) apenas na
hiptese de evico (inciso I), tendo em vista o preceito
contido no art. 456 do CC: Para poder exercitar o direito de
ao que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do
litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores,
quando e como lhe determinarem as leis do processo.
Urge ressaltar que, em algumas situaes, mesmo
nos casos de evico o evicto no estar impedido de
manejar a ao autnoma para obter a reparao pelos
prejuzos. o que ocorre no mbito dos juizados especiais
cveis (art. 10 da Lei 9.099/95) e no procedimento sumrio
(art. 280,CPC), onde h expressa proibio de utilizao do
16

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instituto ora estudado. Assim, impedir a propositura de

ao autnoma seria o mesmo que negar a tutela
jurisdicional a quem teve direito lesado.
Questo elegante a que diz respeito
possibilidade da fazenda pblica denunciar lide o servidor
responsvel pelo dano causado ao autor da demanda. O
entendimento inicial o da impossibilidade, sob o
argumento de que, como a responsabilidade do poder
pblico de ndole objetiva (art. 37, par. 6, CF) ao trazer o
servidor lide, haveria uma agregao de elemento novo,
haja vista que a responsabilidade deste de natureza
subjetiva (dolo ou culpa). O fenmeno da denunciao,
portanto, geraria a necessidade de instruo ou coleta de
elementos originariamente dispensveis.
Entretanto, parte da doutrina, a exemplo de
Scarpinella Bueno (2003:222) e Leonardo da Cunha
(2008:187) sinaliza pela possibilidade, nas situaes em que
a responsabilidade do estado subjetiva (faute de service)
ou, ainda, quando a ao originria estiver fundada em ato
culposo ou doloso do agente pblico (a exemplo de abusos
cometidos por policiais). Nestes casos, a denunciao da
lide no traria elementos que viessem dilatar a relao
processual, por no trazer elemento novo ao litgio.
O
posicionamento
acima
,
inclusive,
compartilhado pelo STJ, na medida em que o mesmo
aponta a impossibilidade de denunciao quando a sua
anlise conste de fundamento novo, no trazido na lide
originria. Haver fundamento novo quando o direito de
regresso no derivar diretamente da lei ou do contrato
celebrado com a parte denunciante.
obrigacional regressiva entre o ru e o denunciado, valendo

a mesma como ttulo executivo judicial (art. 76, CPC).
E) CHAMAMENTO AO PROCESSO
Aplicao:
Modalidade de interveno provocada, com o
alargamento processual, na medida em que se inclui na
demanda sujeito que partilha responsabilidades com o ru
da demanda originria.
O CPC contempla o chamamento do devedor
principal pelo fiador; dos demais fiadores pelo fiador
demandado; ou, finalmente, dos demais devedores
solidrios quando demandado apenas um ou alguns deles.
Observe que, enquanto na denunciao da lide o
cumprimento da obrigao de responsabilidade do ru da
demanda originria (o qual denuncia com o escopo de
valer-se do direito regressivo), no chamamento ao
processo a obrigao seria tanto do ru primitivo quando
do terceiro, o qual no fora demandado, por isso que
CHAMADO posteriormente.
Regime jurdico:
O ru efetuar o chamamento no prazo relativo defesa;
migrando o terceiro e havendo o alargamento da relao
processual, a sentena que julgar procedente a ao servir
de ttulo executivo em favor do que satisfizer a dvida para
que execute o co-obrigado nos autos do mesmo processo.
Regime jurdico:
Duas observaes devem ser feitas. A primeira,
que a denunciao poder ser efetuada tanto pelo autor da
ao originria (na prpria inicial, efetuando-se a citao do
denunciado juntamente com a do ru) quanto pelo ru (no
prazo para contestar); A segunda, que a sentena ter
dupla funo, qual seja, a de definir a relao obrigacional
existente entre autor e ru da ao originria e a relao
17

Prof. Andr Mota
a) Forma:
Em regra, no dependem de forma, a no ser
quando a lei expressamente estabelecer. Vale salientar
que, ainda que estabelea forma, o ato ser realizado se,
realizado de outra maneira, atinja a sua finalidade.
(princpio da instrumentalidade das formas- art. 154, c/c
art. 244, CPC). Em todos os atos do processo obrigatrio o
uso do vernculo (idioma oficial, a saber, o portugus). O
documento redigido em lngua estrangeira s poder ser
juntado aos autos quando devidamente traduzido, na
lngua nacional, por tradutor juramentado.
b) Publicidade:
PROCESSO CIVIL
CONHECIMENTO
Prof. Andr Mota
Os atos sero pblicos, havendo restrio nas

hipteses legalmente mencionadas (segredo de justia- art.
155, CPC- quando o exigir o interesse pblico ou disserem
respeito casamento, separao, filiao, alimentos e
guarda de menores). Nestes casos, o direito de consultar os
autos e de pedir certides ser restrito s partes e aos seus
causdicos. O terceiro, que demonstrar interesse jurdico,
pode requerer ao juiz certido do dispositivo da sentena,
bem como do inventrio e partilha resultante do desquite.
Tema: PROCESSO: ATOS E

PRAZOS PROCESSUAIS
c) Comunicao:
1. BREVE DIGRESSO
Expedir-se- carta de ordem quando o juiz for

subordinado ao tribunal do qual dela emanar; carta
rogatria, quando dirigida autoridade judiciria
estrangeira; e precatria quando solicitada a juzo de
mesma hierarquia, localizado em diferente comarca.
Assim como ocorre com os atos jurdicos em

geral, os atos processuais so aes voltadas produo de
feitos jurdicos. Aqui, todavia, o objetivo produz-los no
mbito da relao jurdica processual (forma
endoprocessual).
2. ATOS PROCESSUAIS
Obs: A Lei 9.800 disciplinou a possibilidade de utilizao

de transmisso de dados e imagens via fac smile (fax),
para a prtica de atos processuais que dependam de
petio escrita. Neste caso, os originais devero ser
apresentados ao juzo em at 5 dias, contados da data do
seu termo final. Urge ressaltar que, no caso de recurso, o
18

Prof. Andr Mota
fax tambm dever conter o comprovante do preparo

efetuado, a teor do que dispe o artigo 511, CPC.
credenciamento prvio no Poder Judicirio, conforme

disciplinado pelos rgos respectivos.
Obs2: A lei 11.419/06 possibilitou a comunicao dos atos

processuais na modalidade eletrnica. Eis algumas
disposies do diploma normativo em questo:
1 O credenciamento no Poder Judicirio ser

realizado mediante procedimento no qual esteja
assegurada a adequada identificao presencial do
interessado.
CAPTULO I
DA INFORMATIZAO DO PROCESSO JUDICIAL
o
Art. 1 O uso de meio eletrnico na tramitao de

processos judiciais, comunicao de atos e transmisso de
peas processuais ser admitido nos termos desta Lei.
o
1 Aplica-se o disposto nesta Lei, indistintamente,

aos processos civil, penal e trabalhista, bem como aos
juizados especiais, em qualquer grau de jurisdio.
o
2 Para o disposto nesta Lei, considera-se:

I - meio eletrnico qualquer forma de
armazenamento ou trfego de documentos e arquivos
digitais;
II - transmisso eletrnica toda forma de
comunicao a distncia com a utilizao de redes de
comunicao, preferencialmente a rede mundial de
computadores;
2 Ao credenciado ser atribudo registro e meio

de acesso ao sistema, de modo a preservar o sigilo, a
identificao e a autenticidade de suas comunicaes.
o
3 Os rgos do Poder Judicirio podero criar um

cadastro nico para o credenciamento previsto neste
artigo.
o
Art. 3 Consideram-se realizados os atos processuais

por meio eletrnico no dia e hora do seu envio ao sistema
do Poder Judicirio, do que dever ser fornecido protocolo
eletrnico.
Pargrafo nico. Quando a petio eletrnica for
enviada para atender prazo processual, sero
consideradas tempestivas as transmitidas at as 24 (vinte
e quatro) horas do seu ltimo dia.
CAPTULO II
DA COMUNICAO ELETRNICA DOS ATOS PROCESSUAIS
o
III - assinatura eletrnica as seguintes formas de

identificao inequvoca do signatrio:
a) assinatura digital baseada em certificado digital
emitido por Autoridade Certificadora credenciada, na
forma de lei especfica;
b) mediante cadastro de usurio no Poder Judicirio,
conforme disciplinado pelos rgos respectivos.
o
Art. 2 O envio de peties, de recursos e a prtica

de atos processuais em geral por meio eletrnico sero
admitidos mediante uso de assinatura eletrnica, na
o
forma do art. 1 desta Lei, sendo obrigatrio o
Art. 4 Os tribunais podero criar Dirio da Justia

eletrnico, disponibilizado em stio da rede mundial de
computadores, para publicao de atos judiciais e
administrativos prprios e dos rgos a eles subordinados,
bem como comunicaes em geral.
o
1 O stio e o contedo das publicaes de que

trata este artigo devero ser assinados digitalmente com
base em certificado emitido por Autoridade Certificadora
credenciada na forma da lei especfica.
o
2 A publicao eletrnica na forma deste artigo

substitui qualquer outro meio e publicao oficial, para
quaisquer efeitos legais, exceo dos casos que, por lei,
exigem intimao ou vista pessoal.
19

Prof. Andr Mota
3 Considera-se como data da publicao o

primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da
informao no Dirio da Justia eletrnico.
o
4 Os prazos processuais tero incio no primeiro

dia til que seguir ao considerado como data da
publicao.
o
5 A criao do Dirio da Justia eletrnico dever

ser acompanhada de ampla divulgao, e o ato
administrativo correspondente ser publicado durante 30
(trinta) dias no dirio oficial em uso.
o
Art. 5 As intimaes sero feitas por meio

eletrnico em portal prprio aos que se cadastrarem na
o
forma do art. 2 desta Lei, dispensando-se a publicao no
rgo oficial, inclusive eletrnico.
6 As intimaes feitas na forma deste artigo,

inclusive da Fazenda Pblica, sero consideradas pessoais
para todos os efeitos legais.
o
Art. 6 Observadas as formas e as cautelas do art. 5

desta Lei, as citaes, inclusive da Fazenda Pblica,
excetuadas as dos Direitos Processuais Criminal e
Infracional, podero ser feitas por meio eletrnico, desde
que a ntegra dos autos seja acessvel ao citando.
o
Art. 7 As cartas precatrias, rogatrias, de ordem e,

de um modo geral, todas as comunicaes oficiais que
transitem entre rgos do Poder Judicirio, bem como
entre os deste e os dos demais Poderes, sero feitas
preferentemente por meio eletrnico.
CAPTULO III
1 Considerar-se- realizada a intimao no dia em

que o intimando efetivar a consulta eletrnica ao teor da
intimao, certificando-se nos autos a sua realizao.
o
2 Na hiptese do 1 deste artigo, nos casos em

que a consulta se d em dia no til, a intimao ser
considerada como realizada no primeiro dia til seguinte.
o
DO PROCESSO ELETRNICO
o
Art. 8 Os rgos do Poder Judicirio podero

desenvolver sistemas eletrnicos de processamento de
aes judiciais por meio de autos total ou parcialmente
digitais, utilizando, preferencialmente, a rede mundial de
computadores e acesso por meio de redes internas e
externas.
3 A consulta referida nos 1 e 2 deste artigo

dever ser feita em at 10 (dez) dias corridos contados da
data do envio da intimao, sob pena de considerar-se a
intimao automaticamente realizada na data do trmino
desse prazo.
Pargrafo nico. Todos os atos processuais do

processo eletrnico sero assinados eletronicamente na
forma estabelecida nesta Lei.
o
4 Em carter informativo, poder ser efetivada

remessa de correspondncia eletrnica, comunicando o
envio da intimao e a abertura automtica do prazo
o
processual nos termos do 3 deste artigo, aos que
manifestarem interesse por esse servio.
o
5 Nos casos urgentes em que a intimao feita na

forma deste artigo possa causar prejuzo a quaisquer das
partes ou nos casos em que for evidenciada qualquer
tentativa de burla ao sistema, o ato processual dever ser
realizado por outro meio que atinja a sua finalidade,
conforme determinado pelo juiz.
Art. 9 No processo eletrnico, todas as citaes,

intimaes e notificaes, inclusive da Fazenda Pblica,
sero feitas por meio eletrnico, na forma desta Lei.
o
1 As citaes, intimaes, notificaes e remessas

que viabilizem o acesso ntegra do processo
correspondente sero consideradas vista pessoal do
interessado para todos os efeitos legais.
o
2 Quando, por motivo tcnico, for invivel o uso

do meio eletrnico para a realizao de citao, intimao
ou notificao, esses atos processuais podero ser
praticados segundo as regras ordinrias, digitalizando-se o
documento fsico, que dever ser posteriormente
destrudo.
20

Prof. Andr Mota
Art. 10. A distribuio da petio inicial e a juntada

da contestao, dos recursos e das peties em geral,
todos em formato digital, nos autos de processo
eletrnico, podem ser feitas diretamente pelos advogados
pblicos e privados, sem necessidade da interveno do
cartrio ou secretaria judicial, situao em que a autuao
dever se dar de forma automtica, fornecendo-se recibo
eletrnico de protocolo.
o
1 Quando o ato processual tiver que ser praticado

em determinado prazo, por meio de petio eletrnica,
sero considerados tempestivos os efetivados at as 24
(vinte e quatro) horas do ltimo dia.
o
2 No caso do 1 deste artigo, se o Sistema do

Poder Judicirio se tornar indisponvel por motivo tcnico,
o prazo fica automaticamente prorrogado para o primeiro
dia til seguinte resoluo do problema.
o
3 Os rgos do Poder Judicirio devero manter

equipamentos de digitalizao e de acesso rede mundial
de computadores disposio dos interessados para
distribuio de peas processuais.
Art. 11. Os documentos produzidos eletronicamente
e juntados aos processos eletrnicos com garantia da
origem e de seu signatrio, na forma estabelecida nesta
Lei, sero considerados originais para todos os efeitos
legais.
o
1
Os extratos digitais e os documentos
digitalizados e juntados aos autos pelos rgos da Justia
e seus auxiliares, pelo Ministrio Pblico e seus auxiliares,
pelas procuradorias, pelas autoridades policiais, pelas
reparties pblicas em geral e por advogados pblicos e
privados tm a mesma fora probante dos originais,
ressalvada a alegao motivada e fundamentada de
adulterao antes ou durante o processo de digitalizao.
o
2 A argio de falsidade do documento original

ser processada eletronicamente na forma da lei
processual em vigor.
4 (VETADO)
o
5
Os documentos cuja digitalizao seja
tecnicamente invivel devido ao grande volume ou por
motivo de ilegibilidade devero ser apresentados ao
cartrio ou secretaria no prazo de 10 (dez) dias contados
do envio de petio eletrnica comunicando o fato, os
quais sero devolvidos parte aps o trnsito em julgado.
o
6 Os documentos digitalizados juntados em

processo eletrnico somente estaro disponveis para
acesso por meio da rede externa para suas respectivas
partes processuais e para o Ministrio Pblico, respeitado
o disposto em lei para as situaes de sigilo e de segredo
de justia.
Art. 12. A conservao dos autos do processo
poder ser efetuada total ou parcialmente por meio
eletrnico.
o
1 Os autos dos processos eletrnicos devero ser

protegidos por meio de sistemas de segurana de acesso e
armazenados em meio que garanta a preservao e
integridade dos dados, sendo dispensada a formao de
autos suplementares.
o
2 Os autos de processos eletrnicos que tiverem

de ser remetidos a outro juzo ou instncia superior que
no disponham de sistema compatvel devero ser
impressos em papel, autuados na forma dos arts. 166 a
o
168 da Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de
Processo Civil, ainda que de natureza criminal ou
trabalhista, ou pertinentes a juizado especial.
o
3 No caso do 2 deste artigo, o escrivo ou o

chefe de secretaria certificar os autores ou a origem dos
documentos produzidos nos autos, acrescentando,
ressalvada a hiptese de existir segredo de justia, a
forma pela qual o banco de dados poder ser acessado
para aferir a autenticidade das peas e das respectivas
assinaturas digitais.
o
3 Os originais dos documentos digitalizados,

o
mencionados no 2 deste artigo, devero ser
preservados pelo seu detentor at o trnsito em julgado
da sentena ou, quando admitida, at o final do prazo
para interposio de ao rescisria.
4 Feita a autuao na forma estabelecida no 2

deste artigo, o processo seguir a tramitao legalmente
estabelecida para os processos fsicos.
21

Prof. Andr Mota
5 A digitalizao de autos em mdia no digital,

em tramitao ou j arquivados, ser precedida de
publicao de editais de intimaes ou da intimao
pessoal das partes e de seus procuradores, para que, no
prazo preclusivo de 30 (trinta) dias, se manifestem sobre o
desejo de manterem pessoalmente a guarda de algum dos
documentos originais.
Art. 13. O magistrado poder determinar que sejam
realizados por meio eletrnico a exibio e o envio de
dados e de documentos necessrios instruo do
processo.
o
1 Consideram-se cadastros pblicos, para os

efeitos deste artigo, dentre outros existentes ou que
venham a ser criados, ainda que mantidos por
concessionrias de servio pblico ou empresas privadas,
os que contenham informaes indispensveis ao
exerccio da funo judicante.
o
2 O acesso de que trata este artigo dar-se- por

qualquer meio tecnolgico disponvel, preferentemente o
de menor custo, considerada sua eficincia. (...)
despacho (questo interessante a dos atos ordinatriosento conhecidos por despachos de mero expediente- , a
exemplo da vista s partes e juntada de documentos, os
quais independem de despacho, com vistas a promover a
celeridade processual, sempre sob a superviso do juiz). A
importncia da identificao da espcie de ato em questo
reside no fato de que atravs de natureza do mesmo que
se saber o recurso apto a combat-lo.
ATOS DO ESCRIVO: so aqueles praticados pelo

serventurio em questo, com o devido auxlio de outros
serventurios, denominados de auxiliares da escrivaninha.
3. PRAZOS PROCESSUAIS
a) consideraes gerais:
Sabe-se que o direito no protege os que dormem. Assim,
faz-se mister a fixao de lapso temporal no qual deva ser o
ato processual realizado, tudo com o fito de evitar com que
o processo se eternize.
b) espcies:
d) classificao:
A depender do protagonista que realiza o ato,
podem eles ser classificados da seguinte forma:
PARTES: atos de obteno, consistentes naqueles que

visam a aquisio de vantagem processual ou material
(petio inicial, defesa, depoimento pessoal, etc); atos
dispositivos, que so aqueles pelos quais as partes visam
dispor de um direito que possuem. o que ocorre quando a
parte desiste da ao (direito que, se decorrido o prazo
para a resposta, s ser exercido com a concordncia do
ru- art. 267, par. 4- e s produzir efeito depois de
homologado por sentena).
JUIZ: a) sentena (arts. 267 e 269, CPC), b) deciso

interlocutria (cujo objetivo resolver questo incidente,
imprescindvel continuidade da relao processual) e c)
Baseada nos dispositivos legais pertinentes matria, a

doutrina expe a seguinte classificao:
legais: fixados pelo legislador. a regra (p. exemplo,
contestao, apelao); O juiz proferir os despachos de
expediente, no prazo de 2 (dois) dias e as decises, no
prazo de 10 (dez) dias.
judiciais: arbitrados pelo magistrado no silncio da lei.
Exemplo aquele fixado para a pronncia acerca de
documentos trazidos aos autos. No havendo prazo legal
ou judicial, o ato a cargo da parte dever ser realizado em 5
dias- art. 185, CPC);
peremptrios: os quais, em regra, no podero sofrer
prorrogao.
dilatrios: aqueles suscetveis de reduo ou
prorrogao mediante conveno das partes (desde que
22

Prof. Andr Mota
feito ao juiz antes do vencimento e se funde em motivo

legtimo) ou deciso judicial.
Obs: nas comarcas de difcil transporte, o juiz poder
prorrogar quaisquer prazos, mas nunca por mais de 60
dias; em caso de calamidade pblica, poder ser excedido
o limite em questo.
interposio de agravo no 11 dia); ou por ter praticado ato

incompatvel com aquele a que desejaria praticar (lgica.
Ex: o caso do pagamento da dvida fixada na sentena, a
qual impede o posterior ajuizamento de recurso de
apelao) .
prprios: destinados s partes e cujo descumprimento

acarreta nus;
imprprios: destinados aos protagonistas da jurisdio e
cujo descumprimento no acarreta nus endoprocessuais,
porm eventuais penalidades de carter administrativo. A
consequncia lgica: no acarreta nus ao magistrado ou
aos serventurios pelo fato dos mesmos no possurem
interesse no feito.
c) contagem dos prazos:
incio do prazo no se confunde com incio do
cmputo do prazo. O incio do prazo marcado por ser o
termo inicial fixado para a prtica do ato (no levado em
considerao na contagem), ao passo que o incio do
cmputo do prazo o primeiro dia levado em
considerao contagem do prazo. Assim, entende o
legislador quando o mesmo apregoa que contam-se os
prazos excluindo-se o dia do comeo e incluindo-se o do
vencimento (art. 185, CPC). Os prazos fixados so
contnuos, no se interrompendo nos domingos e feriados.
Considera-se prorrogado o prazo at o primeiro dia
til se o vencimento cair em feriado ou em dia em que for
determinado o fechamento do frum ou ainda, no dia em
que o expediente forense for encerrado antes da hora
normal.

PROCESSO CIVIL
CONHECIMENTO
Prof. Andr Mota
Tema: PROCESSO: FORMAO, SUSPENSO

E EXTINO
d) Precluso:
a perda da prerrogativa de praticar o ato processual, por
j o ter sido praticado, no podendo repeti-lo ou
complement-lo (consumativa. Ex: apresentao de nova
contestao, depois de j se ter apresentado uma anterior);
no o ter praticado no prazo respectivo (temporal. ex:
1. BREVE DIGRESSO
Antes de proceder a uma abordagem do procedimento,

tema do prximo captulo, cabe, no momento, verificar, de
23

Prof. Andr Mota
maneira geral, os fenmenos jurdicos que ocasionam a

formao, suspenso e extino da relao processual.
prosseguir no processo, revelia do ru, tendo falecido o

advogado deste.
2. FORMAO
II - pela conveno das partes: a qual nunca poder

exceder 6 (seis) meses; findo o prazo, o escrivo far os
autos conclusos ao juiz, que ordenar o prosseguimento do
processo. Urge ressaltar que a suspenso no est
condicionada a qualquer exigncia, sendo certo que a
paralisao constitui direito subjetivo das partes.
O processo civil comea por iniciativa da parte

(inrcia da jurisdio), mas se desenvolve por impulso
oficial.
Para tanto, considera-se proposta a ao, tanto que a
petio inicial seja despachada pelo juiz, ou simplesmente
distribuda, onde houver mais de uma vara.
Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido
ou a causa de pedir, sem o consentimento do ru,
mantendo-se as mesmas partes (estabilizao dos
elementos da ao), salvo as substituies permitidas por
lei.
A alterao do pedido ou da causa de pedir em
nenhuma hiptese ser permitida aps o saneamento do
processo.
III - quando for oposta exceo de incompetncia do

juzo, da cmara ou do tribunal, bem como de suspeio
ou impedimento do juiz;
IV - quando a sentena de mrito: a) depender do
julgamento de outra causa, ou da declarao da existncia
ou inexistncia da relao jurdica, que constitua o objeto
principal de outro processo pendente; b) no puder ser
proferida seno depois de verificado determinado fato, ou
de produzida certa prova, requisitada a outro juzo; c)
tiver por pressuposto o julgamento de questo de estado,
requerido como declarao incidente: caso em que o
perodo de suspenso nunca poder exceder 1 (um) ano.
Findo este prazo, o juiz mandar prosseguir no processo
V - por motivo de fora maior: o caso de uma
calamidade pblica, tal como enchentes, terremotos,
incndio no frum, etc.
3. SUSPENSO
Haver a suspenso do processo nos seguintes casos:
I - pela morte ou perda da capacidade processual de
qualquer das partes, de seu representante legal ou de seu
procurador: No caso de morte ou perda da capacidade
processual de qualquer das partes, ou de seu representante
legal, provado o falecimento ou a incapacidade, o juiz
suspender o processo, salvo se j tiver iniciado a audincia
de instruo e julgamento; caso em que o advogado
continuar no processo at o encerramento da audincia e
o processo s se suspender a partir da publicao da
sentena ou do acrdo. No caso de morte do procurador
de qualquer das partes, ainda que iniciada a audincia de
instruo e julgamento, o juiz marcar, a fim de que a parte
constitua novo mandatrio, o prazo de 20 (vinte) dias, findo
o qual extinguir o processo sem julgamento do mrito, se
o autor no nomear novo mandatrio, ou mandar
Durante a suspenso defeso praticar qualquer ato

processual; poder o juiz, todavia, determinar a realizao
de atos urgentes, a fim de evitar dano irreparvel.
3. EXTINO
A) Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito

quando:
I - quando o juiz indeferir a petio inicial: ser
indeferida nos caso previsto no artigo 295, CPC.
Il - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano
por negligncia das partes: O juiz ordenar o arquivamento
24

Prof. Andr Mota
dos autos, declarando a extino do processo, se a parte,

intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta
e oito) horas.
III - quando, por no promover os atos e diligncias
que Ihe competir, o autor abandonar a causa por mais de
30 (trinta) dias: O juiz ordenar o arquivamento dos autos,
declarando a extino do processo, se a parte, intimada
pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito)
horas.
IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a

prescrio;
V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se
funda a ao.
IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos

de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do
processo;
V - quando o juiz acolher a alegao de perempo,
litispendncia ou de coisa julgada;
Vl - quando no concorrer qualquer das condies
da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das
partes e o interesse processual;

PROCESSO CIVIL
CONHECIMENTO
Prof. Andr Mota
Vll - pela conveno de arbitragem;

Vlll - quando o autor desistir da ao: Depois de
decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem
o consentimento do ru, desistir da ao.
IX - quando a ao for considerada intransmissvel
por disposio legal;
Tema: PROCESSO:
PROCEDIMENTO
1. BREVE DIGRESSO
X - quando ocorrer confuso entre autor e ru;

XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo.
B) Haver resoluo de mrito:

I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do
autor;
II - quando o ru reconhecer a procedncia do
pedido;
III - quando as partes transigirem;
2. ESTRUTURA LEGAL DO PROCEDIMENTO

O cdigo de ritos (CPC) capitulou as espcies de
procedimento numa estrutura um pouco confusa. Basta
atentar que o legislador destinou a um livro para o
processo de conhecimento (Livro I), outro para o de
execuo (livro II), Outro para o processo Cautelar (Livro III)
e, finalmente, o livro IV, destinado para os procedimentos
especiais.
Nada a nos opor quanto separao do processo
de cognio dos de natureza executiva e preventiva. O erro,
na verdade, residiu no fato de separar os procedimentos
especiais do livro que trata do processo de conhecimento.
25

Prof. Andr Mota
que, apesar de possuir nuances que o diferenciam dos ritos

sumrio e ordinrio, na verdade, os procedimentos
especiais nada mais so que procedimentos cognitivos,
instaurados mediante a propositura de aes especiais.
Desta feita, o legislador, assim como o fez com o
procedimento sumrio, poderia ter destinado ttulo
especfico, dentro do processo cognitivo, para os
procedimentos especiais, de modo a facilitar o manejo de
ditos institutos, alm de favorecer uma recomendvel
didtica.
3. O PROCEDIMENTO ORDINRIO
Considerando a sua larga utilizao no meio
forense, de modo a consistir na principal modalidade de
procedimento, faz-se mister tecermos consideraes acerca
do procedimento ordinrio, visualizando os atos
processuais realizados no seu bojo.
A) PETIO INICIAL
- requisitos (art. 282, CPC).
- o pedido requisito que tem a funo de
limitar a atividade jurisdicional (princpio da adstrio ao
pedido). H possibilidade de cumulao: a) simples (quando
houver a possibilidade de se formular pedidos que podem
ser atendidos de forma englobada ou somada. ex: danos
morais e materiais); b alternativa- art. 288,CPC (quando a
obrigao puder ser satisfeita por diversas formas. ex:
determinao para que certa empresa proceda com a
instalao de acstica que impea rudos ou desligamento
do aparelho de som. O ponto marcante e que o diferencia
do sucessivo que, aqui, no h ordem de prioridade); c)
sucessiva- art. 289, CPC (concedido quando vislumbrado a
impossibilidade do deferimento do pleito formulado em
ordem de prioridade. Ex: no transferncia ou pagamento
de adicional; entrega de coisa ou perdas e danos).
Consoante destaca o artigo 286, CPC, o pedido deve

ser certo e determinado (no obstante o CPC se refira ao
ou ao invs do conectivo e). Assim, alm de delimitar a
natureza do pedido (dano material, por exemplo), deve o
autor especificar o montante ou o objeto especfico do
pleito. O legislador excepciona o comando em questo nas
situaes mencionada no artigo 286, in verbis:
Art. 286. O pedido deve ser certo ou determinado.
lcito, porm, formular pedido genrico:
I - nas aes universais, se no puder o autor
individuar na petio os bens demandados; aes
universais so aqueles em que se demandam uma
coletividade de bens. Noutros termos, ocorre quando se
pleiteia uma universalidade de fato (ex: ao em que se
reivindica locadora arrendada) ou de direito (ex: ao de
petio de herana);
II - quando no for possvel determinar, de modo
definitivo, as conseqncias do ato ou do fato ilcito: Ex:
ao de indenizao em que no houve, ainda, a
estabilizao dos danos.
III - quando a determinao do valor da condenao
depender de ato que deva ser praticado pelo ru. o caso
da ao de prestao de contas ou, ainda, da ao em que
se postula uma obrigao de fazer ou sua converso em
perdas e danos.
Urge ressaltar, a teor do entendimento consagrado
no mbito do egrgio STJ, que o pedido genrico poder ser
formulado em sede de danos morais (286, II), haja vista a
impossibilidade de se extremar a mgoa interna causada ao
autor da demanda, sendo mister que o magistrado arbitre o
quantum, atendendo-se a certos critrios (condio
econmica, extenso do dano, etc.)
Veja-se, a este respeito, aresto colhido daquele
pretrio:
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO
ESPECIAL. VIOLAO AOS ARTS. 286, 295 I DO CPC.
AUSNCIA. INPCIA DA INICIAL. INOCORRNCIA. AO DE
INDENIZAO. DANO MORAL. FIXAO. VALOR GENRICO
1. A agravante no trouxe qualquer argumento capaz de
infirmar a deciso que pretende ver reformada, razo pela
qual entende-se que ela h de ser mantida na ntegra.
26

Prof. Andr Mota
2. assente no STJ o entendimento de ser possvel a

formulao de pedido genrico em ao visando ao
ressarcimento de danos morais, no havendo falar-se em
inpcia da petio inicial.
3. Agravo regimental a que se nega provimento. (DJ.
23/03/2009, agRg NO Ag 1066346, Rel.Min. Carlos
Fernendo Mathias).
B) ADMISSIBILIDADE DA INICIAL
Proposta a ao, os autos sero conclusos ao

magistrado para que o mesmo delibere acerca do
recebimento da inicial. Poder o mesmo adotar uma das
seguintes posturas:
- emenda- o juiz determinar a emenda quando
a inicial contiver vcios sanveis, a exemplo de petio que
no contm requerimento de intimao do MP, nos casos
em que a lei exige; ou quando o autor esquece de fornecer
endereo do ru.
- indeferimento liminar (art. 295, CPC): a)
quando for inepta; b) quando a parte for ilegtima; c)
quando faltar interesse processual; d) quando se verificar a
decadncia ou prescrio; e) quando o tipo de
procedimento no corresponder natureza da causa. O
indeferimento importa na extino do feito sem resoluo
de mrito (art. 267,I, CPC).
Obs: Considera-se inepta a petio inicial todas as vezes
que houver vcios relativamente ao pedido, seno
vejamos: I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir; II - da
narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver
pedidos incompatveis entre si.
Havendo apelao, ao magistrado facultado
exercer o juzo de retratao no prazo de 48 horas. Caso
contrrio, remeter os autos diretamente ao tribunal.
- improcedncia liminar (art. 285-A, CPC):
quando a causa versar sobre matria de direito e o juzo
houver proferido anterior sentena de improcedncia em

caso semelhante, dispensar a citao do ru e rejeitar
diretamente o pedido. o que a doutrina tem denominado
de sentena-tipo. O objetivo proporcionar a celeridade
processual, evitando-se todo um procedimento, quando j
se sabe, de antemo, o posicionamento do juzo de
primeiro grau acerca da matria. A exemplo do que ocorre
com o indeferimento liminar, a interposio do recurso de
apelao comportar o juzo de retratao, aqui,
entretanto, no prazo de cinco dias.
Apesar de parcela da doutrina apontar a
inconstitucionalidade do dispositivo em estudo, o que levou
a OAB nacional ingressar com uma Adin, fato que no
houve qualquer violao. A uma, porque caso similar de
julgamento imediato (ou prima facie) j previsto no
ordenamento jurdico nacional, tal como ocorre quando o
magistrado indefere a pea exordial por verificar que houve
prescrio ou decadncia do direito do autor; A duas,
porque a ausncia de citao do ru no lhe acarreta
prejuzos, visto que o juiz s pode julgar imediatamente o
pedido em caso de total improcedncia; A trs, pelo fato de
que a aplicao deste dispositivo condizente com o
princpio constitucional da razovel durao do processo
(art. 5, LXXVIII, CF/88).
recebimento:
quando
preenchidos os requisitos legais.
devidamente
C) CITAO
Diz-se real, pois dela se tem a certeza que o
destinatrio tomou conhecimento. o caso da citao
postal (correios) e por intermdio de oficial de justia (art.
222, CPC). A ficta, outrossim, constitui mera fico
jurdica, no sentido da lei presumir conhecimento pelo
destinatrio. So modalidades, as citaes por hora certa
(suspeita de ocultao aps a procura do reu por trs dias
distintos) e por edital (ru incerto ou que reside em local
incerto ou no sabido).
Feita a citao, comea a correr o prazo: a) quando a
citao for pelo correio, da data de juntada aos autos do
aviso de recebimento; b) quando a citao for por oficial de
27

Prof. Andr Mota
justia, da data de juntada aos autos do mandado

cumprido; c) quando houver vrios rus, da data de
juntada aos autos do ltimo aviso de recebimento ou
mandado citatrio cumprido; d) quando o ato se realizar
em cumprimento de carta de ordem, precatria ou
rogatria, da data de sua juntada aos autos devidamente
cumprida; e) quando a citao for por edital, finda a dilao
assinada pelo juiz.
Se a citao for feita por hora certa, o incio do prazo
seguir a regra geral, ou seja, ser contado da data da
juntada aos autos do mandado devidamente cumprido. A
expedio
de
telegrama
constitui
formalidade
complementar e no serve de parmetro para o incio do
prazo.
D) ATITUDES DO RU (Arts. 297 e seguintes, CPC)

No prazo de 15 dias, poder o ru apresentar as seguintes
posturas (vale ressaltar que o prazo ser em qudruplo
quando a parte for a fazenda pblica ou o ministrio
pblico- art. 188, CPC e dobrado quando se tratar de
litisconsortes com diferentes procuradores- art. 191, CPC):
Inrcia: importando na decretao de revelia,
cujos efeitos sero: materiais (presuno de veracidade das
afirmaes veiculadas na inicial) e processuais (no
intimao do revel acerca da prtica dos atos processuais,
salvo se tiver procurador constitudo, e julgamento
antecipado da lide). No ocorrer, contudo, os efeitos da
revelia nos casos previstos no artigo 320, CPC (havendo
litisconsortes, um deles contesta, desde que no seja
conflitante com o direito daquele que fora revel;
relativamente a direitos indisponveis; e quando a petio
no estiver acompanhada por documento indispensvel
propositura da ao- a exemplo da ausncia de escritura
pblica numa ao reinvidicatria de imvel ou de certido
de nascimento na ao em que se pede alimentos).
Vale ressaltar que o revel poder intervir no
processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que
se encontra. A smula 231, STF, inclusive, aponta que o
mesmo poder produzir provas, desde que comparea em
tempo oportuno. Entendemos, neste caso, que a prova a

ser produzida se refere, to somente, s matrias de ordem
pblica, as quais no esto sujeitas precluso, e no aos
direitos
considerados
disponveis,
estes,
sim,
fulminados ante a inrcia do ru.
Contestao: Incumbe ao ru deduzir toda a
matria de fato e de direito com que pretende repelir as
alegaes do autor (princpio da eventualidade),
contestando cada pedido, sob pena de ser admitido como
verdadeiro aquele que no fora repelido (princpio da
impugnao especfica). O princpio em tela no se aplica
ao advogado dativo, ao curador especial e ao representante
do ministrio pblico (art. 302,par.nico,CPC).
Apesar de apresentar as preliminares, no estar
isento de apresentar defesa meritria, justamente para
que, sendo aquelas rejeitadas, possa o mesmo valer-se
destas (princpio da eventualidade).
A defesa pode ser de mrito (direta), negativa
dos fatos ou de seus efeitos jurdicos (ex: o fato no
ocorreu; o fato ocorreu, mas no causou danos), defesa de
mrito (indireta), quando apresentados fatos impeditivos,
modificativos ou extintivos do direito do autor (ex:
prescrio da dvida, pagamento parcial ou pagamento
total); ou defesa processual, vcios relativos ao processo
(preliminares do artigo 301, CPC).
exceo: quando as irregularidades processuais
se referirem incompetncia relativa (a qual no pode ser
declarada de ofcio- smula 33, STJ), suspeio e
impedimento. No sendo arguida a incompetncia relativa,
ocorrer a prorrogao de competncia (art. 114, CPC).
impugnao ao valor da causa (261, CPC):
autuada em apenso, ouvindo-se o autor em cinco dias e,
sem suspenso da causa, o magistrado ir decidir dentro de
dez dias.
reconveno: apresentada quando hover um
liame jurdico entre a mesma e a ao principal. O
legislador estabeleceu a sua utilizao com o intuito de
obedecer ao princpio da economia processual e evitar a
28

Prof. Andr Mota
proliferao de aes com pedidos ou causa de pedir

semelhantes. Ser a mesma utilizada quando houver
conexo com a ao principal ou com o fundamento da
defesa (ou seja, por possuir a mesma causa de pedir- por
ex., a exemplo da existncia de contrato em que o autor
pede a devoluo da coisa e o ru reconvm pedindo a
reparao material pelas despesas que efetuou com o zelo
do bem, ou o mesmo pedido, a exemplo da mulher que
pede a separao alegando a conduta desonrosa do marido
e o mesmo reconvm, pedindo, tambm a separao,
alegando infrao ao dever de fidelidade conjugal de
fidelidade).
Observe-se que no cabe reconveno em ao
de divrcio (art. 37 da Lei 6.515/77), tendo em vista que,
nele, discute-se apenas o decurso do prazo da separao de
fato, sendo irrelevante qualquer questionamento a respeito
da existncia de culpa na separao do casal.
A reconveno dever ser apresentada
simultaneamente com a contestao (sob pena de
precluso consumativa) e em peas autnomas.
O instrumento em questo no admitido nos
procedimentos sumrio (arts. 275 e segs., CPC) e
sumarssimo (Lei 9.099/95), para os quais h a possibilidade
de se formular pedido contraposto. Nos procedimentos
especiais s ser possvel a utilizao da reconveno em se
tratando de ritos que comportem a converso em
ordinrio, a exemplo da ao monitria.
A ao e reconveno sero julgadas na mesma
sentena. A desistncia da ao no obsta o
prosseguimento da reconveno.
E) PROVIDNCIAS PRELIMINARES
Fase que visa preparar o feito para a fase de
instruo ou julgamento. o que se chama de
saneamento do processo. Nela podero ser adotadas as
seguintes providncias:
a) verificada a inexistncia dos efeitos da revelia,

o magistrado determinar que o autor especifique as
provas que pretenda produzir em audincia.
b) alegados, pelo ru, fatos modificativos,
impeditivos ou extintivos do direito do autor, o juiz intimar
o mesmo para que se pronuncie em dez dias. o que se
chama de rplica (marcado geralmente pelo despacho:
replica, em dez dias).
c) alegadas, pelo ru, as preliminares
enumeradas no artigo 301 do CPC, o juiz intimar o autor
para que se pronuncie em dez dias, facultando-lhe a
produo de prova documental. Verificando a existncia de
nulidades sanveis, mandar supri-las em prazo no
superior a 30 dias;
Perceba que, nos casos das alneas a e c, a
rplica necessria haja vista a existncia de novas
alegaes, por parte do ru, tendo que se estabelecer o
contraditrio.
F) JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO

Aqui o processo j est maduro para
julgamento, no havendo que se falar em instruo, seja
porque ocorreu a revelia, seja pelo fato de que a causa
versa apenas questo de direito ou, sendo de fato e de
direito, no houver necessidade de produo de provas.
G) AUDINCIA DE CONCILIAO
Verificando o magistrado que o litgio versa
acerca de direito disponveis, designar tal audincia, a fim
de obter a composio. No havendo a composio, o
magistrado fixar os pontos controvertidos da lide e
designar a data da realizao da audincia de instruo.
H) INSTRUO
29

Prof. Andr Mota
Momento propcio para a coleta dos demais

elementos de prova (tendo em vista que a base documental
j fora trazida por intermdio da inicial e da defesa).
A prova pode ser definida como o instrumento
utilizao para a convico do julgador acerca dos fatos da
causa. Tem por destinatrio o juiz.
Tem por objeto os fatos (por isso no se prova o
direito- Iura novit cria, a no ser que diga respeito ao
direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio,
e se assim determinar o juiz). Ademais, os fatos ho de ser
controvertidos (razo pela qual so dispensveis as provas
dos fatos incontroversos, afirmados por uma parte e
confessados pela outra, notrios e aqueles em cujo favor
milita a presuno legal de existncia ou veracidade- art.
334, CPC).
Existem trs sistemas de prova: prova legal,
convico livre e livre convencimento motivado, tendo o
nosso ordenamento jurdico adotado este ltimo (tambm
chamado de persuaso racional).
Os meios de prova so os seguintes: a) depoimento
pessoal: b) testemunhal; c) prova documental d) prova
Pericial (exames, vistoria e avaliao); e) Inspeo Judicial;
f) Confisso.
Depoimento pessoal: O juiz pode, de ofcio, em
qualquer
estado
do
processo,
determinar
o
comparecimento pessoal das partes, a fim de interrog-las
sobre os fatos da causa.
Quando o juiz no o determinar de ofcio, compete a
cada parte requerer o depoimento pessoal da outra, a fim
de interrog-la na audincia de instruo e julgamento (a
parte ser intimada pessoalmente, constando do mandado
que se presumiro confessados os fatos contra ela
alegados, caso no comparea ou, comparecendo, se recuse
a depor).
Quanto execuo da coleta da prova documental
mister salientar o seguinte: a) defeso, a quem ainda no
deps, assistir ao interrogatrio da outra parte; b) a parte
responder pessoalmente sobre os fatos articulados, no
podendo servir-se de escritos adrede preparados; o juiz Ihe

permitir, todavia, a consulta a notas breves, desde que
objetivem completar esclarecimentos; c) a parte no
obrigada a depor de fatos criminosos ou torpes, que Ihe
forem imputados ou aqueles a cujo respeito, por estado ou
profisso, deva guardar sigilo.
Testemunhas: Testemunha o terceiro que
comparece ao processo para prestar esclarecimentos sobre
os fatos da causa, com base numa percepo vulgar
(daquilo que viu, ouviu, presenciou). Diferencia-se do perito
pelo fato de que este terceiro comparece relao para
esclarecer os fatos da causa sob um prisma tcnico, e no
vulgar.
Podem depor como testemunhas todas as pessoas,
exceto as incapazes, impedidas ou suspeitas. So incapazes:
o interdito por demncia; o que, acometido por
enfermidade, ou debilidade mental, ao tempo em que
ocorreram os fatos, no podia discerni-los; ou, ao tempo
em que deve depor, no est habilitado a transmitir as
percepes; o menor de 16 (dezesseis) anos; o cego e o
surdo, quando a cincia do fato depender dos sentidos que
Ihes faltam. So impedidos: o cnjuge, bem como o
ascendente e o descendente em qualquer grau, ou
colateral, at o terceiro grau, de alguma das partes, por
consanginidade ou afinidade, salvo se o exigir o interesse
pblico, ou, tratando-se de causa relativa ao estado
da pessoa, no se puder obter de outro modo a prova, que
o juiz repute necessria ao julgamento do mrito; o que
parte na causa; o que intervm em nome de uma parte,
como o tutor na causa do menor, o representante legal da
pessoa jurdica, o juiz, o advogado e outros, que assistam
ou tenham assistido as partes. So suspeitos: o condenado
por crime de falso testemunho, havendo transitado em
julgado a sentena; o que, por seus costumes, no for digno
de f; o inimigo capital da parte, ou o seu amigo ntimo; o
que tiver interesse no litgio.
Obs: Sendo estritamente necessrio, o juiz ouvir
testemunhas impedidas ou suspeitas; mas os seus
depoimentos sero prestados independentemente de
compromisso e o juiz Ihes atribuir o valor que possam
merecer.
Vale salientar, tambm que a testemunha no
obrigada a depor de fatos que Ihe acarretem grave dano,
30

Prof. Andr Mota
bem como ao seu cnjuge e aos seus parentes; ou fatos a

cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo.
Quanto produo da prova testemunhal o
legislador fixou as seguintes regras: a) Incumbe s partes,
no prazo que o juiz fixar ao designar a data da audincia,
depositar em cartrio o rol de testemunhas, precisandolhes o nome, profisso, residncia e o local de trabalho;
omitindo-se o juiz, o rol ser apresentado at 10 (dez) dias
antes da audincia; b) lcito a cada parte oferecer, no
mximo, dez testemunhas; quando qualquer das partes
oferecer mais de trs testemunhas para a prova de cada
fato, o juiz poder dispensar as restantes; c) Depois de
apresentado o rol, de que trata o artigo antecedente, a
parte s pode substituir a testemunha que falecer, a que,
por enfermidade, no estiver em condies de depor; ou,
ainda, aquela que, tendo mudado de residncia, no for
encontrada pelo oficial de justia; d) as testemunhas
depem, na audincia de instruo, perante o juiz da causa,
exceto: I - as que prestam depoimento antecipadamente; II
- as que so inquiridas por carta; III - as que, por doena, ou
outro motivo relevante, esto impossibilitadas de
comparecer em juzo; IV- as autoridades que so inquiridas
em sua residncia ou onde exercem a sua funo (o
Presidente e o Vice-Presidente da Repblica; o presidente
do Senado e o da Cmara dos Deputados; os ministros de
Estado; os ministros do Supremo Tribunal Federal, do
Superior Tribunal de Justia, do Superior Tribunal Militar, do
Tribunal Superior Eleitoral, do Tribunal Superior do Trabalho
e do Tribunal de Contas da Unio; o procurador-geral da
Repblica; os senadores e deputados federais; os
governadores dos Estados, dos Territrios e do Distrito
Federal; os deputados estaduais; os desembargadores dos
Tribunais de Justia, os juzes dos Tribunais de Alada, os
juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho e dos Tribunais
Regionais Eleitorais e os conselheiros dos Tribunais de
Contas dos Estados e do Distrito Federal; o embaixador de
pas que, por lei ou tratado, concede idntica prerrogativa
ao agente diplomtico do Brasil). e) a testemunha
intimada a comparecer audincia, constando do mandado
dia, hora e local, bem como os nomes das partes e a
natureza da causa. Se a testemunha deixar de comparecer,
sem motivo justificado, ser conduzida, respondendo pelas
despesas do adiamento; f) o juiz inquirir as testemunhas
separada e sucessivamente; primeiro as do autor e depois
as do ru, providenciando de modo que uma no oua o
depoimento das outras; g) antes de depor, a testemunha
ser qualificada, declarando o nome por inteiro, a
profisso, a residncia e o estado civil, bem como se tem

relaes de parentesco com a parte, ou interesse no objeto
do processo; h) o juiz interrogar a testemunha sobre os
fatos articulados, cabendo, primeiro parte, que a arrolou,
e depois parte contrria, formular perguntas tendentes a
esclarecer ou completar o depoimento.
Prova documental:
Algumas consideraes gerais devem ser efetuadas.
Pois bem: 1) O documento pblico faz prova no s da sua
formao, mas tambm dos fatos que o escrivo, o
tabelio, ou o funcionrio declarar que ocorreram em sua
presena; 2) Quando a lei exigir, como da substncia do
ato, o instrumento pblico, nenhuma outra prova, por mais
especial que seja, pode suprir-lhe a falta ( o caso da
escritura pblica visando a transferncia de imvel); 3) O
documento, feito por oficial pblico incompetente, ou sem
a observncia das formalidades legais, sendo subscrito
pelas partes, tem a mesma eficcia probatria do
documento particular; 4) As declaraes constantes do
documento particular, escrito e assinado, ou somente
assinado, presumem-se verdadeiras em relao ao
signatrio; 5) Reputa-se autntico o documento, quando o
tabelio reconhecer a firma do signatrio, declarando que
foi aposta em sua presena; 6) Quanto aos LIVROS
COMERCIAIS, estes provam contra o seu autor. lcito ao
comerciante, todavia, demonstrar, por todos os meios
permitidos em direito, que os lanamentos no
correspondem verdade dos fatos; Os livros comerciais,
que preencham os requisitos exigidos por lei, provam
tambm a favor do seu autor no litgio entre comerciantes;
A escriturao contbil indivisvel: se dos fatos que
resultam dos lanamentos, uns so favorveis ao interesse
de seu autor e outros Ihe so contrrios, ambos sero
considerados em conjunto como unidade; O juiz pode
ordenar, a requerimento da parte, a exibio integral dos
livros comerciais e dos documentos do arquivo na
liquidao de sociedade, na sucesso por morte de scio e
quando e como determinar a lei; O juiz pode, de ofcio,
ordenar parte a exibio parcial dos livros e documentos,
extraindo-se deles a suma que interessar ao litgio, bem
como reprodues autenticadas.
Atento higidez da relao processual, o legislador
possibilitou o manejo do incidente de argio de falsidade
31

Prof. Andr Mota
documental (Cessa a f do documento, pblico ou

particular, sendo-lhe declarada judicialmente a falsidade, a
qual consiste em formar documento no verdadeiro ou em
alterar documento verdadeiro). pela parte contra a qual
fora produzido o documento. Algumas regras foram
consubstanciadas: A) O incidente de falsidade tem lugar em
qualquer tempo e grau de jurisdio, incumbindo parte,
contra quem foi produzido o documento, suscit-lo na
contestao ou no prazo de 10 (dez) dias, contados da
intimao da sua juntada aos autos; B) Quando o
documento for oferecido antes de encerrada a instruo, a
parte o argir de falso, em petio dirigida ao juiz da
causa, expondo os motivos em que funda a sua pretenso e
os meios com que provar o alegado; C) Intimada a parte,
que produziu o documento, a responder no prazo de 10
(dez) dias, o juiz ordenar o exame pericial. D) No se
proceder ao exame pericial, se a parte, que produziu o
documento, concordar em retir-lo e a parte contrria no
se opuser ao desentranhamento; E) depois de encerrada a
instruo, o incidente de falsidade correr em apenso aos
autos principais; no tribunal processar-se- perante o
relator,
observando-se
as
regras
anteriormente
mencionadas. F) Logo que for suscitado o incidente de
falsidade, o juiz suspender o processo principal; G) A
sentena, que resolver o incidente, declarar a falsidade ou
autenticidade do documento.
Quanto produo da prova documental, incumbe
salientar as seguintes regras: 1) Compete parte instruir a
petio inicial (art. 283), ou a resposta (art. 297), com os
documentos destinados a provar-lhe as alegaes; 2)
lcito s partes, em qualquer tempo, juntar aos autos
documentos novos, quando destinados a fazer prova de
fatos ocorridos depois dos articulados, ou para contrap-los
aos que foram produzidos nos autos; 3) sempre que uma
das partes requerer a juntada de documento aos autos, o
juiz ouvir, a seu respeito, a outra, no prazo de 5 (cinco)
dias; 4) O juiz requisitar s reparties pblicas em
qualquer tempo ou grau de jurisdio as certides
necessrias prova das alegaes das partes ou os
procedimentos administrativos nas causas em que forem
interessados a Unio, o Estado, o Municpio, ou as
respectivas entidades da administrao indireta (neste
caso, Recebidos os autos, o juiz mandar extrair, no prazo
mximo e improrrogvel de 30 dias, certides ou
reprodues fotogrficas das peas indicadas pelas partes
ou de ofcio; findo o prazo, devolver os autos repartio
de origem).
Prova pericial: A prova pericial consiste em

exame (a qual recai sobre pessoas ou bens mveis. Ex:
exame de DNA, ou aquele tendente a constatar falsificao
de documento), vistoria (realizada em bens imveis. Ex:
constatao de avarias em imvel que fora objeto de
locao) ou avaliao (realizado com o fito de quantificar
ou valorar determinado objeto. Ex: avaliao feita em bem
penhorado).
Quanto produo da prova pericial, devero ser
obedecidas as seguintes regras: 1) O juiz nomear o perito,
fixando de imediato o prazo para a entrega do laudo; 2)
Incumbe s partes, dentro em 5 (cinco) dias, contados da
intimao do despacho de nomeao do perito indicar o
assistente tcnico e apresentar quesitos (o juiz tambm
poder elaborar quesitos bem como indeferir aqueles que
julgar
impertinentes);
3)
O
perito
cumprir
escrupulosamente o encargo que Ihe foi cometido,
independentemente de termo de compromisso. Os
assistentes tcnicos so de confiana da parte, no sujeitos
a impedimento ou suspeio; 4) tratando-se de percia
complexa, que abranja mais de uma rea de conhecimento
especializado, o juiz poder nomear mais de um perito e a
parte indicar mais de um assistente tcnico; 5) O perito
apresentar o laudo em cartrio, no prazo fixado pelo juiz,
pelo menos 20 (vinte) dias antes da audincia de instruo
e julgamento; 6) Os assistentes tcnicos oferecero seus
pareceres no prazo comum de 10 (dez) dias, aps intimadas
as partes da apresentao do laudo; 7) O juiz no est
adstrito ao laudo pericial, podendo formar a sua convico
com outros elementos ou fatos provados nos autos; 8) O
juiz poder determinar, de ofcio ou a requerimento da
parte, a realizao de nova percia, quando a matria no
Ihe parecer suficientemente esclarecida (a segunda percia
tem por objeto os mesmos fatos sobre que recaiu a
primeira e destina-se a corrigir eventual omisso ou
inexatido dos resultados a que esta conduziu)
I) SENTENA
32

Prof. Andr Mota
Ser a mesma proferida no prazo imprprio de

dez dias, aps o encerramento dos debates e entrega dos
memoriais.
Possui
elementos:
os
seguintes
compartimentos
ou
Relatrio: Consiste no registro dos principais fatos

ocorridos no transcorrer da instruo processual, desde a
propositura da inicial at o momento de prolao da
sentena. A importncia do relatrio reside no fato de que
no mesmo que vislumbramos se foram obedecidas todas
as regras do devido processo legal (citao, apresentao
de defesa, produo de provas, etc.).
Fundamentao: Parte intermediria, na qual o magistrado
expe, de maneira lgica e articulada, as razes de seu
convencimento. De fato, o compartimento mais
importante do ato judicial em questo, tendo em vista que
o mesmo torna pblico o raciocnio utilizado pelo
magistrado para chegar ao convencimento e, por
conseguinte, acaba por fornecer elementos para que o
irresignado questione a sua permanncia perante o mundo
jurdico. Cabe salientar que, nos casos de extino do
processo sem resoluo de mrito, o juiz decidir de forma
concisa.
Dispositivo: elemento da sentena onde o magistrado
decidir as questes que lhe foram apresentadas, de modo
a apontar a quem cabe o bem da vida.
O legislador efetuou algumas exigncias de validade

das sentenas.
A PRIMEIRA diz respeito ao princpio da correlao
da sentena ao pedido, no sentido de que vedado ao
julgador proferir deciso extra, ultra ou citra petita.
Ocorrer julgamento Ultra petita quando for emitido
provimento de contedo superior ao postulado. (ex:
postulado indenizao por danos morais, o magistrado
concede indenizao em montante superior ao almejado na
inicial). Por outro lado, extra petita o provimento que
defere contedo diverso do pedido (ex: postulado certo

valor a ttulo de aluguel, o juiz tambm declara a resciso
contratual, em que pese no ter sido pleiteada). Ressalte-se
que no constitui sentena extra petita a condenao ao
pagamento de juros, correo e honorrios advocatcios,
visto que so pedidos implcitos. Finalmente, citra petita
o decisrio de cunho lacunoso, no sentido de no haver se
pronunciado acerca do total objeto da lide. (ex: pleito de
dano moral e material, limitando-se o julgador a apreciar o
primeiro e omitindo-se acerca do segundo). Pode ser
sanado por intermdio dos embargos de declarao.
Vale ressaltar, entretanto, que se, depois da
propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo
ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber
ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a
requerimento da parte, no momento de proferir a sentena
(ex: autor prope demanda para postular indenizao em
virtude da perda de uma mo e, no transcorrer da lide, vem
a perder todo o brao).
A SEGUNDA exigncia se refere prolao de
sentena certa, ainda que decida relao jurdica
condicional. Isto quer dizer que o magistrado no deve
deixar dvidas quanto composio do litgio, no
podendo condicionar a procedncia ou improcedncia do
pedido. Por mais que decida relao jurdica condicional
(ex1: condenao do estado a prestar tratamento a
paciente, a ser indicado por mdico especialista, por tempo
necessrio; ex2: condenao ao fornecimento de
medicamento a ser indicado por mdico especialista).
No que pertine alterao, publicada a sentena, o
juiz s poder alter-la: I - para Ihe corrigir, de ofcio ou a
requerimento da parte, inexatides materiais, ou Ihe
retificar erros de clculo; II - por meio de embargos de
declarao.
Quanto classificao, a depender da natureza do
provimento, a sentena poder ser:
Condenatria: a deciso que constitui o sujeito em
obrigao, a ser posteriormente executada mediante
33

Prof. Andr Mota
processo executrio adequado (ex: sentena que condena

ao pagamento de danos materiais e morais).
Declaratria: so aquelas que declaram a existncia ou
inexistncia de uma relao jurdica ou a autenticidade ou
falsidade de um documento (ex: sentena que reconhece a
inexistncia de dvida do sujeito que tenha perdido o
documento de quitao da dvida; sentena que declara a
propriedade, mediante o usucapio; sentena que
reconhece a autenticidade de documento que atesta a
existncia de uma dvida; sentena que declara a
paternidade, aps ao de investigao).
Constitutiva: so as que criam, modificam ou extinguem
uma dada relao jurdica (ex: sentena de separao
judicial ou divrcio ou a que decreta a resciso contratual).
Finalmente, considerando que a sentena consiste

em ato jurdico processual, ir a mesma produzir efeitos no
mundo jurdico. O legislador especificou:
Art. 466. A sentena que condenar o ru no
pagamento de uma prestao, consistente em dinheiro ou
em coisa, valer como ttulo constitutivo de hipoteca
judiciria, cuja inscrio ser ordenada pelo juiz na forma
prescrita na Lei de Registros Pblicos. Pargrafo nico. A
sentena condenatria produz a hipoteca judiciria: I embora a condenao seja genrica; II - pendente arresto
de bens do devedor; III - ainda quando o credor possa
promover a execuo provisria da sentena.
Mandamental: contm uma condenao, um comando a

ser cumprido de imediato sem a necessidade de posterior
execuo. (ex: sentena no mandado de segurana; a
sentena na ao de interdito proibitrio, etc.). A sentena
mandamental trata de exortao ao ru para que o mesmo
cumpra com a obrigao, sem a necessidade de instaurao
de nova relao processual. O descumprimento acarreta,
geralmente, em determinada penalidade ou mesmo em
crime de desobedincia. A nomenclatura advm de
mandamento ou deciso constituda, a ser cumprida
mediante mandado judicial.
executivas lato sensu: no obstante sejam efetivadas nos
prprios autos em que proferidas, distinguem-se das
mandamentais pelo fato de que no originam ordens para
o ru cumprir, mas autorizao para o rgo jurisdicional
executar, independentemente da vontade do demandado
(ex: aes de despejo, reintegrao de posse, etc.). O seu
dado fundamental reside no fato de inexistir um modelo
procedimental rgido, de modo que o magistrado possui
ampla liberdade na escolha dos meios executivos ( por
isso que a sentena condenatria ao pagamento de
quantia, mesmo aps o advento da lei 11.232/2005, possui
o carter condenatrio).
34

Prof. Andr Mota
coisa julgada formal incapaz de impedir que tal discusso

ressurja em outro processo.
EM Sntese: eficcia que torna imutvel a
PROCESSO CIVIL
CONHECIMENTO
Prof. Andr Mota
sentena no processo em que foi proferida.
material:
consiste
na
imutabilidade
indiscutibilidade do contedo (declaratrio, constitutivo,

Tema: COISA JULGADA
condenatrio) da sentena de mrito, e produz efeitos para

fora do processo. Formada esta, no poder a mesma
1. CONSIDERAES PRELIMINARES.
matria ser novamente discutida, em nenhum outro

processo. Note-se que de acordo com nosso sistema
2. DEFINIO
processual, a coisa julgada material funciona como
a eficcia que torna imutvel a deciso no

mais sujeita a recurso, ordinrio ou na via extraordinria.
impedimento processual, devendo o juiz, que com ela se

deparar, extinguir o feito sem julgamento de mrito, com
base no artigo 267.
3. ESPCIES
EM Sntese: INDISCUTIBILIDADE DA DECISO NO
formal:
corresponde imutabilidade da
PROCESSO EM QUE FOI PROFERIDA, PROJETANDO SEUS
sentena, ou seja, no estando esta mais pendente de
EFEITOS PARA QUALQUER OUTRO PROCESSO QUE VIER A
recurso ou de qualquer outra condio de eficcia, tendo
SER INSTAURADO COM O MESMO OBJETO E CAUSA DE
ela resolvido ou no o mrito da causa, tornar-se-
PEDIR.
imutvel e indiscutvel. Sua eficcia transitria, sendo sua

observncia obrigatria, apenas, em relao ao processo
em que foi proferida e ao estado de coisas que se
considerou no momento de decidir. Em processo posterior
no obsta que, mudada a situao ftica, a coisa julgada
Em virtude da coisa julgada, nenhum juiz poder

novamente apreciar as questes j decididas, relativas
mesma lide (Art. 471, CPC). O legislador excepciona a regra
da imutabilidade nas hipteses previstas em lei (a exemplo
da rescisria), bem como nas relaes jurdicas
continuativas.
possa ser modificada. Desta forma, a mera existncia da
35

Prof. Andr Mota
Quanto s relaes jurdicas continuativas, a

exemplo do que ocorre com a sentena que julga o pedido
de alimentos, cabe ressaltar que a coisa julgada no deixou
de existir. A observao se faz necessria em virtude da
celeuma criada pela edio do artigo 15 da lei de alimentos:
A deciso judicial sobre os alimentos no transita em
julgado...
Ora, a sentena que disciplina acerca dos
alimentos no tem qualquer particularidade quanto
existncia de coisa julgada material (veja-se que a mesma,
alm de julgar o mrito, insuscetvel de ataque na via
recursal).
que, como essas sentenas, na linguagem de
Maria Berenice Dias, possuem implcita a clusula rebus sic
stantibus, havendo a modificao da situao de fato
(financeira) que torne injusta a permanncia da situao
consagrada na sentena, haveria a possibilidade de
ajuizamento de nova ao (de reviso, ou mesmo
exonerao), com causa de pedir e pedido prprios.
4. INEXISTNCIA DE COISA JULGADA
Considerando que o objeto da coisa julgada o objeto da

ao, o qual est contido na parte dispositiva da sentena,
no fazem coisa julgada (por estarem situados no
fundamento e no no dispositivo):
os motivos, ainda que importantes para alcanar a parte

dispositiva;
a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da

sentena;
a questo prejudicial: por estar localizada no

fundamento, tambm no faz coisa julgada. Por exemplo:
numa ao em que Maria, apoiada num contrato, solicita o
pagamento de quantia que lhe devida por Joo, a anlise
da validade do instrumento contratual (questo prejudicial)
se dar apenas de passagem, como mero fundamento da
deciso (pois o juiz somente deferir o pagamento da

quantia se vlido o contrato, logicamente). Isto quer dizer
que, se em outra ao Maria for cobrar novas parcelas que
no foram adimplidas por Joo (apoiadas no mesmo
contrato), o magistrado deste segundo processo poder
julgar a demanda improcedente por considerar nulo o
instrumento, haja vista que a validade contratual fora
analisada apenas de passagem na primeira ao, no
consistindo o seu objeto e, portanto, no fazendo coisa
julgada.
mister salientar, entretanto, que faz coisa julgada a

resoluo da questo prejudicial, se a parte o requerer, o
juiz for competente em razo da matria e constituir
pressuposto necessrio para o julgamento da lide.
Verifique que, pedindo a parte que o juiz se pronuncie
sobre questo prejudicial, acaba a mesma por deslocar-se
do fundamento, passando a constituir, tambm, o objeto
da ao, alargando-se, portanto, o objeto inicial.
Suponhamos que, no mesmo exemplo acima citado, Maria
tivesse ingressado com a demanda de cobrana em face de
Joo e este, em contestao, tivesse argido a nulidade
contratual. Pois bem, acaso Maria desejasse tornar a
temtica da questo prejudicial indiscutvel (pondo-lhe um
ponto final), poderia a mesma apresentar ao
declaratria incidental, solicitando ao magistrado que se
pronunciasse sobre a validade ou no do contrato. Veja que
o tema que, at ento, seria analisado na fundamentao
passou a constituir objeto do processo, sendo que essa
questo no mais poder ser discutida em outro feito, haja
vista que ser atingida pela coisa julgada.
5. O REEXAME NECESSRIO (ART. 475, CPC)
O reexame necessrio constitui-se em condio de

eficcia da sentena proferida em face da fazenda pblica
(unio, estado, D.F., municpios, autarquias e fundaes de
direito pblico). O objetivo manter o controle de
qualidade das decises judiciais proferidas em face
daquelas pessoas e, por conseqncia, preservar o
interesse pblico.
36

Prof. Andr Mota
Para que haja o reexame necessrio, mister que

a sentena seja contrria fazenda pblica, seja uma
sentena:
1) proferida num processo de conhecimento qualquer (art.
475, I). Ex: joo ingressa com ao de indenizao contra o
estado de pernambuco em virtude de um tiro que levou de
policial militar. A sentena julga a ao procedente
(contrria, portanto, fazenda pblica);
2) seja uma sentena que acolhe os embargos
apresentados pelo devedor que sofre uma execuo fiscal.
Ex: carol sofre uma ao de execuo fiscal
movida pelo municpio de Recife/PE, sob o argumento de
que a mesma no pagou o IPTU de dado perodo. Ao
apresentar a defesa (chamada de embargos execuo de
"dvida ativa" ou "fiscal") o juiz acolhe os embargos
execuo propostos por carol (sentena contrria, portanto
fazenda pblica).
Em ambos os casos, no se aplicar o reexame
necessrio quando a condenao no exceder a sessenta
salrios mnimos, (art. 475, par. 2o., CPC, aplicando-se o
primeiro exemplo acima primeira parte do pargrafo e o
segundo exemplo segunda parte deste pargrafo), bem
como quando a deciso recorrida estiver em consonncia
com jurisprudncia do plenrio ou smula do STF ou com
smula do STJ ou outro tribunal superior.

PROCESSO CIVIL
PROCESSO DE CONHECIMENTO
Prof. Andr Mota
TEMA: AO RESCISRIA (Arts. 485 e segs., CPC)
1. BREVE DIGRESSO
Com o escopo de conferir segurana s relaes
jurdicas, consiste em regra do sistema jurdico nacional a
indiscutibilidade das decises que se revestiram do manto
da coisa julgada.
Entretanto, no obstante tenha o decisrio se
revestido de tal carter, fato que existem situaes em
que o legislador acabou por relativizar a autoridade da sua
permanncia perante o mundo jurdico, justamente por
apresentar vcio insuportvel ou situao autorizadora,
exaustivamente listados no artigo 485, CPC.
2. DEFINIO
o instrumento jurdico-processual que visa
desconstituir decisrio de mrito transitado em julgado,
quando presentes vcios autorizadores.
3. NATUREZA JURDICA
37

Prof. Andr Mota
Como o prprio nome sugere, o instrumento em

questo tem natureza jurdica de ao desconstitutiva (ou
constitutivo-negativa). Pode ser visualizada como espcie
de sucedneo recursal, ou seja, meio de impugnao de
deciso judicial que se desenvolve em processo distinto
daquele ao qual a deciso fora emitida.
4. OBJETO DA RESCISO
Ser a sentena de mrito, sejam elas nulas ou
meramente rescindveis (neste ltimo caso se incluem
aquelas que, no obstante sejam despidas de vcio, possam
ser rescindidas, haja vista expressa previso legal, tal como
ocorre com a prevista no artigo 485, VII do CPC- quando a
parte esteja de posse de documento de que no pde se
valer quando da poca da demanda originria).
Excepcionalmente, a deciso terminativa ser
objeto de resciso quando consistir naquela que acolheu a
existncia dos pressupostos processuais impeditivos
previstos no artigo 267, V, CPC (Perempo, litispendncia,
coisa julgada), tendo em vista que, nos casos mencionados,
a lei probe a propositura de nova demanda.
Vale ressaltar que existem decises de mrito
que so, mediante expressa proibio legal, insuscetveis de
combate mediante o instrumento em questo. So eles:
Acrdo proferido em Adin ou Adecon (art. 26 da lei
9.868/99), em ADPF (art. 12 da Lei 9.882/99) e em Decises
proferidas em sede de Juizado especial cvel (art. 59 da Lei
9.099/95).
O legislador tambm proibiu o manejo do
instrumento em questo quando a sentena for
meramente homologatria de acordo (art. 486, CPC).
que, neste caso a sentena no apreciou o mrito da
demanda, limitando-se, to somente, a homologar acordo
celebrado entre as partes. Assim, existindo qualquer vcio
de vontade (erro, dolo, coao), dever o mesmo ser
desconstitudo mediante ao anulatria.
Finalmente, a doutrina entende que no h
possibilidade de resciso de deciso proferida em processo
cautelar, justamente por no possuir natureza meritria, a
no ser que o mesmo tenha sido desatado mediante a
incidncia do artigo 810, CPC (declarao de prescrio ou
decadncia).
5. HIPTESES DE CABIMENTO
A sentena de mrito poder ser rescindida nas

seguintes hipteses:
se verificar que foi dada por prevaricao,
concusso ou corrupo do juiz: as hipteses em questo
representam figuras tpicas, de carter penal. A primeira
consistente no retardo ou omisso do dever de ofcio, ou
na prtica em desconformidade com a lei, tudo com vistas a
satisfazer interesse ou sentimento pessoal. A segunda na
exigncia, para si ou para outrem, ainda que fora da
funo ou antes dela, vantagem indevida. A corrupo, por
sua vez, ocorre quando se pede ou recebe, em virtude da
funo, vantagem indevida (arts. 319, 316 e 317, do CP,
respectivamente).
A possibilidade de resciso se d em virtude do
decisrio no ter se apoiado nos elementos constantes dos
autos, mas, apenas, nos interesses pessoais do magistrado.
No obstante exista a regra mxima da proibio de
interpretao extensiva ou anloga das regras penais, o
dispositivo em questo deve ser interpretado de forma
extensiva, de modo a abarcar todos os tipos de
irregularidades do magistrado no exerccio da funo,
preservando o princpio do amplo acesso justia (= ordem
jurdica justa).
proferida por juiz impedido ou absolutamente
incompetente: so pressupostos processuais de validade.
No primeiro caso, o vcio acaba por macular o requisito de
parcialidade do rgo julgador, ao passo que o segundo
requisito atinge o pressuposto da competncia.
Vale ressaltar que, em se tratando de suspeio e
incompetncia relativa, o motivo no ensejador do
remdio em estudo, haja vista que, in casu, as
irregularidades acabam por convalescer (lembre-se: o juiz
no pode decretar, de ofcio, a incompetncia relativaSm. 33, STJ).
resultar de dolo da parte vencedora em
detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as
partes, a fim de fraudar a lei: o dolo se caracterizar
38

Prof. Andr Mota
quando a parte ludibriar o magistrado ou a parte adversa,

sendo que este engano seja decisivo no resultado do
julgamento (veja-se que o legislador se utiliza da expresso
quando a sentena resultar...). o que ocorre quando a
parte extrai documento importante, o qual estava contido
nos autos; ou quando subornou perito para alterar no
resultado de percia decisiva da lide; ou, ainda, quando
criou bice ao conhecimento, pelo ru, da propositura da
ao, levando-o ao estado de revel.
Haver, outrossim, coluso quando as partes se
unirem para simular demanda que trar prejuzos a
terceiros. o caso de marido e mulher que simulam
separao judicial e partilha patrimonial que fraudar
credores. Se o magistrado perceber tal fato, no transcorrer
da demanda, emitir sentena que obste o intento das
partes (art. 129, CPC). No entanto, no percebendo, e
consumando-se a coisa julgada, outra alternativa no
restar seno o manejo da rescisria.
ofender a coisa julgada: a coisa julgada constituise em fato extrnseco que impede o ajuizamento de nova
demanda (ora, se a nova lei no poder prejudicar a coisa
julgada, o que dizer de uma deciso posterior que ofendeu
coisa julgada anterior?). Assim, havendo uma segunda coisa
julgada, esta ser rescindida para dar lugar a primeira.
violar literal disposio de lei: aqui o

entendimento no sentido de que o ajuizamento da
rescisria independe da natureza da norma tida como
violada: se constitucional ou infraconstitucional e, neste
ltimo caso, se de natureza material (error in judicando. ex:
violao ao artigo 71 da lei 8.666/93) ou processual (error
in procedendo. Ex: violao ao artigo 214, CPC).
A jurisprudncia cristalizada no mbito do STF, por
intermdio da smula 343, no sentido de que no cabe o
ajuizamento do instrumento em questo quando a deciso
rescindenda se tiver baseado em texto legal de
interpretao controvertida nos tribunais. Ressalte-se,
ainda, que, em se tratando de norma constitucional, o
verbete em questo no pode ser aplicado, tendo em vista
que se deve preservar sua aplicao uniforme, em qualquer
situao perante todos os destinatrios, alm do que, o STF
deve preservar o seu papel de guardio da Constituio
Federal.
Veja-se, a esse respeito, o trecho do aresto abaixo

colhido do Egrgio STJ:
....3. Ocorre, porm, que a lei constitucional no
uma lei qualquer, mas a lei fundamental do
sistema, na qual todas as demais assentam suas
bases de validade e de legitimidade, e cuja guarda
a misso primeira do rgo mximo do Poder
Judicirio, o Supremo Tribunal Federal (CF, art.
102).
4. Por essa razo, a jurisprudncia do STF emprega
tratamento diferenciado violao da lei comum
em relao da norma constitucional, deixando de
aplicar, relativamente a esta, o enunciado de sua
Smula 343, considerao de que, em matria
constitucional, no h que se cogitar de
interpretao apenas razovel, mas sim de
interpretao juridicamente correta.
5. Essa, portanto, a orientao a ser seguida nos
casos de ao rescisria fundada no art. 485, V, do
CPC: em se tratando de norma infraconstitucional,
no se considera existente "violao a literal
disposio de lei", e, portanto, no se admite ao
rescisria, quando "a deciso rescindenda se tiver
baseado em texto legal de interpretao
controvertida nos tribunais" (Smula 343).
Todavia, esse enunciado no se aplica quando se
trata de "texto" constitucional.
6. A orientao revela duas preocupaes
fundamentais da Corte Suprema: a primeira, a de
preservar, em qualquer circunstncia, a
supremacia da Constituio e a sua aplicao
uniforme a todos os destinatrios; a segunda, a de
preservar a sua autoridade de guardio da
Constituio. Esses os valores dos quais deve se
lanar mo para solucionar os problemas atinentes
resciso de julgados em matria constitucional.
7. Assim sendo, concorre decisivamente para um
tratamento diferenciado do que seja "literal
violao" a existncia de precedente do STF,
guardio da Constituio. Ele que justifica, nas
aes rescisrias, a substituio do parmetro
negativo da Smula 343 por um parmetro
positivo, segundo o qual h violao Constituio
39

Prof. Andr Mota
na sentena que, em matria constitucional

contrria a pronunciamento do STF. Precedente da
1 Seo: EREsp 391594/DF, Min. Jos Delgado, DJ
de 30.05.2005.
se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido

apurada em processo criminal ou seja provada na prpria
ao rescisria:
depois da sentena, o autor obtiver documento
novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer
uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento
favorvel:
houver fundamento para invalidar confisso,
desistncia ou transao, em que se baseou a sentena:
fundada em erro de fato, resultante de atos ou de
documentos da causa:
Obs: H erro, quando a sentena admitir um fato
inexistente, ou quando considerar inexistente um fato
efetivamente ocorrido. indispensvel, num como noutro
caso, que no tenha havido controvrsia, nem
pronunciamento judicial sobre o fato.
6. LEGITIMIDADE
Podero manejar o instrumento jurdico em
questo os que foram parte na demanda rescindenda
(includos os terceiros intervenientes que, ao ingressarem
na demanda, assentaram-se na condio de parte) ou seus
sucessores; os terceiros juridicamente interessados (no
intervieram no processo, embora acabaram por sofrer os
efeitos do decisrio); e o Ministrio Pblico, nos processos
em que, embora no tenha participado, sua interveno
era obrigatria ou naqueles em que a sentena foi
resultado de coluso entre as partes.
Ser de 02 (dois) anos, contados a partir do

trnsito em julgado da deciso rescindenda.
Por mais que haja situaes em que so diversos
os momentos de trnsito em julgado, entende o STJ que a
ao nica, por isso o prazo se conta a partir da data do
trnsito em julgado da ltima deciso proferida no
processo. Ademais, a possibilidade de manejo em
diferentes momentos provocaria o inconveniente de ter
que rescindir parte do julgado com a ao originria ainda
em curso. o entendimento esposado mediante a
confeco da smula 401, STJ.
mister salientar, ainda que no constitui
condicionante imperiosa o prvio exaurimento dos recursos
nas instncias ordinrias, haja vista que o artigo 495 se
refere apenas ao trnsito em julgado da deciso, o que se
d pelo exaurimento dos meios recursais ou, simplesmente,
pela no- interposio no prazo legal.
8. O PROCEDIMENTO
Petio inicial: alm dos requisitos gerais dos arts. 282 e
283, CPC, dever a mesma conter a particularidade do
depsito de cauo prvia de 5% sobre o valor da causa,
reversvel em proveito do ru, no caso da rescisria ser
julgada, por unanimidade, inadmissvel ou improcedente.
Eximem-se de tal exigncia a fazenda pblica, o MP e o
pobre na forma da lei. A vestibular apresentar o pedido de
desconstituio da deciso proferida (iudicium rescindens)
e, se positivo, o de novo julgamento da causa (iudicium
rescissorium), salvo, neste ltimo caso, quando o novo
julgamento houver de ser novamente realizado pelo juzo
de primeiro grau (a exemplo da corrupo, prevaricao ou
concusso do juiz, impedimento, etc.). O valor da causa
corresponder ao benefcio econmico pretendido pelo
autor, o qual poder coincidir ou no com o valor dado
ao originria (posio do STJ). que, no obstante tenha
sido atribudo um dado valor causa originria, fato que
o valor da condenao (ou execuo) seja distinto, motivo
pelo qual o resultado da rescisria importaria em
conseqncias financeiras naquele montante. (ex: o caso
de, no obstante ter sido o valor da causa na monta de R$
1.000,00, o valor do precatrio a ser expedido se encontrar
no patamar de 500.000,00).
7. A QUESTO DO PRAZO
40

Prof. Andr Mota
Juzo de admissibilidade: verificada a obedincia aos

requisitos legais, o magistrado (relator) determinar a
citao do ru, a fim de responder aos termos da ao
proposta.
Resposta do ru: dever ser apresentada no prazo

fixado pelo relator, varivel entre 15 e 30 dias. O prazo em
questo ser quadruplicado, em se tratando de fazenda
pblica (embora haja posicionamento contrrio, haja vista
que o relator, ao fix-lo, j poderia levar em considerao a
situao especfica; no caso dos litisconsortes com
diferentes procuradores no h dvidas quanto incidncia
do prazo dobrado (art.191, CPC), tendo em vista que, in
casu, seria impossvel antever a presena de diferentes
procuradores; quanto revelia, no h a incidncia do seu
efeito material (presuno de veracidade) haja vista que a
coisa julgada matria de tpica ordem pblica.
instruo: havendo necessidade, podero ser produzidas

as provas admitidas em direito, caso em que os autos
podero ser baixados ao juzo de primeiro grau, a fim de
facilitar a sua coleta (o prazo de instruo ser de 45 a 90
dias). O instrumento jurdico utilizado para efetuar a
solicitao em questo ser a carta de ordem. Concluda a
instruo, ser dada vistas s partes para que apresentem,
sucessivamente, em dez dias, suas alegaes finais, aps o
que os autos subiro ao relator para julgamento na
conformidade do regimento do tribunal respectivo.
julgamento: sendo acolhida a pretenso do autor, o

rgo julgador rescindir o julgado combatido, proferindo
deciso de natureza constitutivo- negativa (ou
desconstitutiva, como queira) e, se for o caso, proferir
novo decisrio, o qual substituir o anterior. No caso do
julgamento unnime de improcedncia, o depsito feito no
nascedouro da ao ser revertido em proveito do ru,
vencedor da demanda.

PROCESSO CIVIL
PROCESSO DE CONHECIMENTO-RECURSOS
Prof. Andr Mota
Tema: TEORIA GERAL DOS RECURSOS
1. BREVE DIGRESSO.
Certamente que um dos atributos marcantes do
ser humano o seu inconformismo com as situaes
adversas vividas.
No mundo jurdico no diferente: pelo
contrrio, como o cotidiano forense traz a caracterstica de
existncia de relaes conflituosas, na medida em que se
travam disputas pelos bens da vida, a tenso e insatisfao
ante o surgimento de uma situao desfavorvel,
representada por uma deciso judicial, ainda maior.
Encontramos, desta feita, um primeiro
fundamento de existncia dos instrumentos recursais, na
medida em que o mesmo possibilita quele que teve contra
si um provimento judicial desfavorvel a prerrogativa de
provocar, novamente, a apreciao da matria objeto de
seu inconformismo.
Por outro lado, faz-se mister pontuar a
falibilidade do ser humano- inconveniente passivo de ser
vivido, inclusive, pelo magistrado- a qual certamente pode
causar consequncias danosas quele que foi alvo do erro
perpetrado. Aqui, de igual forma, o recurso surge como um
instrumento que vem atender aos anseios do
jurisdicionado, haja vista que, in casu, o mesmo acaba por
servir de veculo de correo da falha humana e, por
41

Prof. Andr Mota
consequncia, de propulsor do ideal de justia no estado

democrtico de direito.
jurisdicionado buscar o provimento condizente com os

ideais de justia.
A atividade de interpor recurso consiste num
nus.
2. DEFINIO.
o instrumento de impugnao da deciso
judicial, de uso facultativo, com o objetivo de alcanar a
reforma, invalidao ou integrao (esclarecimento) do
provimento emitido.
nus no se confunde com obrigao. Quando a

atividade a que corresponde o nus desempenhada,
quem, de regra, com isso se beneficia a prpria parte que
a pratica e no a parte contrria, como acontece com a
obrigao. Quando h omisso na prtica do nus, as
consequncias negativas voltam-se exatamente contra
aquele que se omitiu.
3. FINALIDADE.
Do conceito
finalidades ou objetivos:
exposto,
extramos
as
suas
Reformar: aqui denuncia-se o erro in judicando,

ou seja, o modo equivocado de apreciao dos atos
processuais, de forma a desaguar na errnea ou injusta
deciso. (exemplo: deciso baseada em laudo pericial
desqualificado, quando as provas testemunhais foram
demasiadamente claras acerca dos pontos controvertidos);
Invalidar: a invalidao pretende apontar o error
in procedendo, ou seja, o desatendimento de frmula legal
na conduo do procedimento. (exemplo: negativa de
oitiva de testemunha, causando cerceio ao direito de
defesa da parte);
Integrao: o objetivo, neste caso, pleitear o
ajuste de um provimento emitido com defeito (obscuro,
omisso ou contraditrio), visto que deciso eivada de vcio
equivalente ausncia da mesma, fator inadmissvel
diante do princpio do amplo acesso (exemplo: postulados
os danos morais e materiais, a sentena apenas apreciou o
primeiro pleito, esquecendo-se do segundo).
4. NATUREZA JURDICA.
So considerados uma extenso do direito de
ao (e de defesa!), na medida em que possibilita ao
5. PRINCPIOS RECURSAIS
Duplo grau de jurisdio: significa a permisso

para que a parte irresignada tenha de ver expressa uma
segunda opinio no julgamento da causa. As premissas
residem no inconformismo humano, falibilidade humana,
na preveno de ato arbitrrio pelo juiz (que sofreria
presso psicolgica para julgar correto) e no controle de
qualidade das decises judiciais.
H discusso quanto natureza do princpio em
questo, se constitucional ou no. Uns apontam pela
constitucionalidade implcita, decorrente da previso de
rgos de hierarquia superior; outros, pela inexistncia de
natureza constitucional, sob o argumento de que normas
infraconstitucionais poderiam retirar a possibilidade de
anlise da matria por um rgo de hierarquia superior (a
exemplo do que ocorre com o recurso inominado dos
juizados especiais cveis- art. 41 da lei 9099/95 e nos
embargos infringentes da lei de execuo fiscal- lei
6.830/80).
Adotando uma ou outra corrente, fato que no
se pode negar que o princpio em questo no
considerado absoluto, de modo que a lei pode mitigar a sua
aplicabilidade para a preservao de outros princpios
processuais (a exemplo da celeridade), como ocorre,
42

Prof. Andr Mota
inclusive, na limitao das matrias de direito no

julgamento dos recursos extremos (Rex e Resp).
com competncia em matria procedimental- meramente

formal ou ritual- atribuda aos estados).
Correspondncia: a correlao entre o tipo

de provimento e o tipo recursal existente para combat-lo.
Esse princpio vincula um tipo recursal a uma especfica
deciso de modo a permitir o uso com segurana dos
recursos pelas partes. O princpio se dirige ao legislador
objetivando que o sistema recursal seja erigido sobre bases
seguras. No bom que um sistema recursal qualquer no
permita aos jurisdicionados e aos operadores do direito o
prvio e seguro conhecimento dos recursos a serem
interpostos contra as diversas decises possveis no curso
do processo. precisamente em vista desse princpio que o
legislador definiu os atos dos juzes no art. 162 do CPC. As
definies de sentena e de deciso interlocutria tiveram
por objetivo a vinculao dos recursos de Apelao (art.
513) e de Agravo (art. 522);
No campo do princpio da taxatividade

significativa a situao do agravo regimental. Ele no
previsto no sistema do CPC art. 496 e poderia ser
considerado, ento, como uma violao ao princpio da
taxatividade. Alguns juristas mais conservadores apontam a
inconstitucionalidade do Agravo Regimental porque seria
criao dos tribunais, o que violaria a regra da Constituio
Federal que prev a competncia exclusiva da Unio para a
legislao sobre processo art. 22. Temos, no entanto, que
a doutrina e a jurisprudncia interpretam que o Agravo
Regimental desdobramento do Agravo previsto em lei,
donde, ento, os tribunais no criariam o recurso, mas eles
apenas reconheceriam no Agravo Regimental um
desdobramento do recurso legalmente previsto;
unicidade,
singularidade
ou
unirrecorribilidade: contra uma deciso s deve caber um
recurso ou, pelo menos, um por vez. Noutros termos,
vedada a interposio concomitante de recursos.
Isso no impede que, contra uma mesma
deciso, possa haver a impugnao, mediante diferentes
recursos, de seus diversos captulos. Atente-se, contudo,
que a interposio no se far de modo concomitante (ex:
art. 498, CPC). A exceo ou mitigao a tal princpio fica
por conta a interposio simultnea de REsp e REx, a teor
do previsto no artigo 543, e seus pargrafos, do CPC.
Taxatividade: as hipteses recursais consistem
em nmerus clausus, no podendo ser ampliado por
convenincia das partes ou do magistrado, de modo que s
permitida a utilizao de recursos expressamente
previstos no CPC ou nas leis federais esparsas (exs: recurso
inominado, previsto no artigo 41 da lei 9.099 de 1995;
Embargos infringentes previstos no artigo 34 da Lei
6.830/80). Mister salientar que, como a competncia da
unio para legislar em matria processual (art. 22, I, CF-88),
no pode os estados criar espcies recursais (no confunda
competncia em matria processual, exclusiva da unio,
Fungibilidade: indica que a espcie recursal

indevidamente utilizada pode ser recebida quando outra
era a adequada, desde que, no havendo erro grosseiro, o
recurso tenha sido interposto no prazo correto (presuno
de boa-f). Por esse princpio se proclama a admisso de
um recurso incorretamente utilizado em substituio do
recurso que deveria ter sido interposto.
Na lio de SCARPINELLA BUENO (2008:27), A
forma assumida pelo inconformismo (o tipo de recurso
efetivamente interposto, destarte) passa a ser menos
importante que o desejo inequvoco de recorrer, de
manifestao de inconformismo com a deciso tal qual
proferida.
O princpio da fungibilidade era expressamente
previsto no CPC de 39, art. 810. Atualmente no previsto
expressamente, porm amplamente praticado. Os
doutrinadores e juzes dizem da necessidade, para a
aplicao do princpio da fungibilidade, de que no tenha
havido, na interposio do recurso, erro grave e que os
pressupostos e requisitos do recurso certo tenham sido
satisfeitos. A regra do CPC de 1939 tinha a seguinte
redao: Salvo a hiptese de m-f ou erro grosseiro, a
parte no ser prejudicada pela interposio de um recurso
43

Prof. Andr Mota
por outro, devendo os autos ser enviados Cmara, ou

turma, a que competir o julgamento;
A justificativa atual de aplicao do princpio em
tela se d em virtude da recente alterao do conceito de
sentena como provimento que no mais pe fim ao
processo (art. 162, par. primeiro, CPC), gerando celeuma
acerca da natureza jurdica de certas decises (se
interlocutrias ou sentenas).
Exemplo comum de aplicao de aludido
princpio, no cotidiano forense, diz respeito aos embargos
de declarao (mormente aqueles com efeitos
modificativos) que so recebidos como agravo interno ou
regimental.
Proibio da reformatio in pejus: a
interposio do recurso no pode agravar a situao
jurdico-processual do recorrente, visto que o fundamento
do recurso repousa na sucumbncia do passado e uma
perspectiva de melhora para o futuro. O princpio proclama
que o recurso da parte nunca pode servir para agravar a
sua situao. No pode piorar a situao do recorrente. Por
esse princpio, ento, o recorrente no ter, no caso da
interposio de um recurso, a sua situao modificada para
pior. Esse princpio est contido no brocardo tanto se
devolve quanto se apela, ou seja, a pretenso de alterao
da deciso o limite imposto atividade jurisdicional
recursal. Assim, como o juiz no pode conhecer de
questes que as partes no suscitaram cuja apreciao
decorre de provocao necessria art. 128 do CPC -, o
juzo recursal tambm no poder alterar o julgado para
pior porque essa no a pretenso veiculada no recurso.
mister fazer duas ressalvas. A primeira, no
sentido de que o princpio em questo se aplica quando do
julgamento do reexame necessrio, a teor do que dispe a
smula 45, do STJ; a segunda, que a situao do
recorrente poder ser agravada acaso o tribunal verifique
leso a matria de ordem pblica ( o que se chama de
efeito translativo dos recursos).
6. PRESSUPOSTOS RECURSAIS.
Assim como o direito de ao s pode ser
regularmente exercido quando obedecidos certos
requisitos, sendo o recurso uma extenso desse direito,
deve o mesmo obedecer a pressupostos que condicionem o
seu processamento e, por consequncia, a anlise da
matria nele veiculada.
A) Tempestividade: deve ser ele interposto no
prazo previsto em lei. mister ressaltar que a interposio
do recurso prematuro (aviado antes da publicao da
deciso a que se pretende impugnar) importa no seu noconhecimento, acaso o mesmo no tenha sido reiterado
aps a publicao oficial da deciso recorrida. A uma
porque, se utilizado o instrumento antes do termo a quo,
no deixar o mesmo de ser extemporneo; a duas, pelo
fato de que, aviado o recurso antes da publicao do inteiro
teor da deciso, no se poderia falar, tecnicamente, em
inconformismo. O posicionamento em questo fora
pacificado por intermdio da edio da smula 418, do STJ.
No mais, frise-se que o prazo ser dobrado em
certas situaes: recurso interposto pelo MP, Fazenda
Pblica (Art. 188, CPC), o pobre na forma da lei, desde que
representado por defensor dativo (art. 5, par. 5, Lei 1.060
de 1950), e os litisconsortes com diferentes procuradores
(art. 191, CPC), desde que, neste caso, mais de um tenha
suportado prejuzo- (Sm. 641, STF);
B) Preparo: consiste no pagamento das custas,
como espcie de taxa, em virtude da contraprestao por
servio pblico especfico. O preparo deve ser efetuado no
ato de interposio do recurso. So isentos do pagamento
daquela o MP, a Fazenda Pblica e os que gozam de
iseno legal (iseno subjetiva); por outro lado, no se faz
necessrio o seu recolhimento quando se tratar de recurso
de agravo retido, embargos de declarao ou agravo de
instrumento utilizado para destrancar recurso especial ou
extraordinrio (iseno objetiva); verificada a insuficincia
no valor do preparo, o recorrente ser intimado para
complement-lo no prazo de cinco dias, sob pena de
desero.
44

Prof. Andr Mota
C) Legitimidade: podem manejar o recurso quem

for parte na relao processual, o terceiro prejudicado
(Ex1: um advogado, por exemplo, tem legitimidade para
recorrer de sentena em que tenham sido fixados os
honorrios; Ex2: recurso interposto pelo arrematante que
viu o magistrado acolher os embargos arrematao
interpostos contra arrematao feita em hasta pblica), o
Ministrio Pblico, seja no processo em for parte ou
naqueles em que tenha atuado como fiscal da lei (ainda
que, aqui, no tenha havido recurso voluntrio pela parteSm. 99, STJ);
D) Interesse: representado pela demonstrao
de que o provimento jurisdicional lhe trouxe prejuzo;
E) Regularidade formal: trata-se de exigncia
quanto presena de requisitos estruturais, a saber,
fundamentao
e
pedido
de
reforma/invalidao/integrao da deciso (gerais).
Podem, tambm, consistir em requisitos especficos, os
quais variam de acordo com o instrumento recursal
manejado. (exemplo: no Agravo de instrumento, deve-se
juntar cpias da deciso agravada, certido de intimao,
cpias das procuraes, etc.; no Recurso especial fundado
em dissdio jurisprudencial, o recorrente dever acostar a
prova da divergncia mediante certido, cpia autenticada
ou citao do repositrio de jurisprudncia oficial ou
autorizado em que tiver sido publicada a deciso
divergente, etc, etc.).
7. JUZO DE ADMISSIBILIDADE E JUZO DE MRITO.

O juzo de admissibilidade consiste na verificao
dos pressupostos recursais (ou de admissibilidade) da
modalidade recursal de que se tenha valido o recorrente
para impugnar o decisrio judicial.
Aludidos requisitos consistem em matria de
ordem pblica, de modo a poder ser enfrentada em
qualquer grau de jurisdio, de ofcio, sem a necessidade de
provocao da parte. A importncia vislumbrada no fato
de que ambas as instncia (recorrente e recorrida) exercem

dito juzo de prelibao.
Preenchidos os requisitos, diremos que o recurso
ser conhecido, de modo a se poder adentrar na anlise
meritria (juzo de mrito) para, s ento, concluir pelo
provimento ou improvimento do instrumento recursal.
8. EFEITOS
Em primeiro lugar, cabe afirmar que o recurso
tem o efeito obstativo, no sentido de que impede a
produo do trnsito em julgado da deciso combatida.
Todo recurso ter efeito devolutivo, no sentido
de devolver a matria, objeto da impugnao, para uma
nova apreciao do judicirio, seja para a mesma ou uma
superior instncia.
Haver efeito suspensivo naquele recurso que
tiver o condo de impedir, de imediato, o cumprimento da
deciso recorrida, a exemplo da apelao.
Por fim, o recurso ter efeito expansivo quando
o seu resultado atingir matria no impugnada (dito
expansivo objetivo. Ex: recorre-se quanto condenao
em dano moral e o resultado atinge o montante fixado.) ou
pessoa que no tenha recorrido (dito expansivo
subjetivo. Ex: apenas um litisconsorte recorre e o resultado
beneficia quem no haja recorrido).
H ainda, o efeito translativo, o qual possibilita
ao tribunal analisar as matrias de ordem pblica,
independentemente de terem sido as mesmas suscitadas
no instrumento recursal.
.
9. DESISTNCIA E RENNCIA.
A desistncia ato unilateral do recorrente o
qual impede a apreciao de recurso anteriormente
interposto, independente da anuncia da parte contrria
(ao contrrio do que ocorre com a desistncia da ao,
45

Prof. Andr Mota
aps decorrido o prazo para resposta- art. 267, par. 4, CPC).

Pode ser requerido, desde que no se tenha, ainda,
realizado o julgamento. Pode ser manifestada por petio
avulsa, ou mesmo verbalmente, durante a sustentao oral.
Outrossim, a renncia se d antes mesmo de
uma possvel interposio do instrumento recursal cabvel.
Pode ser emitida de forma tcita (quando praticado ato
incompatvel com o direito de recorrer, a exemplo do
devedor que, no prazo do recurso cumpre
espontaneamente com o decidido ou simplesmente, deixa
transcorrer o prazo recursal sem o aviamento do recurso)
ou expressa, quando aviada petio manifestando o
desinteresse em atacar o comando judicial que lhe causou
gravame.
Vale ressaltar que a renncia pode ser total ou
parcial, de modo que a parte pode limitar o desejo de
recorrer de forma principal, mantendo, no entanto a
possibilidade de recorrer adesivamente. No havendo
especificao, a renncia atingir o direito de recorrer
como um todo.
PROCESSO CIVIL
PROCESSO DE CONHECIMENTO- RECURSOS
Prof. Andr Mota
Tema: APELAO
1. BREVE DIGRESSO
A apelao considerada como um dos recursos
mais importantes do nosso sistema jurdico, na medida em
que a mesma ataca o provimento judicial de maior carga
lesiva, a saber, a sentena.
2. DEFINIO
46

Prof. Andr Mota
o recurso manejado contra toda e qualquer

sentena, seja terminativa ou mrito, em procedimento
comum ou especial.
Error in judicando: ligados ao juzo de mrito (ex: m

valorao de provas, como no julgamento baseado em
depoimento de nica testemunha de acidente, quando
comprovado robustamente por percia a culpabilidade da
parte declarada vencedora na sentena).
3. OBJETO
Conforme salientado, o recurso em anlise
apto a atacar sentena, seja ela de mrito ou terminativa
(art. 267 e 269, CPC).
Interposto o recurso, o tribunal estar adstrito
anlise da matria que objeto da impugnao recursal,
nos limites, claro, do objeto da ao (regra do tantum
devolutum quantum apellatum). o que se chama de
extenso da apelao (prisma horizontal)
Entretanto, dentro da limitao imposta, o
tribunal poder visitar todos os argumentos que foram
levantados pelas partes (questes suscitadas), mesmo
que tais espcies no tenham sido objeto de anlise da
sentena ou do instrumento recursal, tudo com vistas a
proferir uma deciso qualitativa (Efeito devolutivo em
profundidade da apelao). o que se chama de
profundidade da apelao (prisma vertical).
Reforando tal circunstncia, o legislador
pontificou que, quando o pedido ou a defesa tiver mais de
um fundamento e o juiz acolher apenas um deles, a
apelao devolver ao tribunal o conhecimento das demais.
(ex: o juzo de primeiro grau acolhe o argumento de
pagamento da dvida e a instncia de segundo grau acolhe
a extino da dvida com fundamento na prescrio, tendo
sido ambos os argumentos- prescrio e pagamentolevantados na pea de defesa, porm apenas um deles
acatado pela sentena).
4. FORMALIDADES
Prazo: o prazo para a interposio do recurso de 15
dias, contados da publicao da deciso que se quer
recorrer. Atente-se que, conforme analisado na teoria
geral, os prazos devem ser dobrados quando se tratar de
fazenda pblica, MP, litisconsortes com diferentes
procuradores e beneficirios da justia gratuita quando
acompanhados de defensor dativo.
Petio: a pea dever conter os nomes e qualificao
das partes, fundamentos de fato e de direito bem como o
pedido de nova deciso (reformando ou invalidando a
anterior).
Preparo: o recorrente dever efetuar o preparo do seu
recurso (salvo no caso dos que so isentos (par. 1, artigo
511, CPC), mediante o pagamento das custas, de modo a
acostar o comprovante no ato de interposio do
instrumento recursal (art. 511, CPC). O ideal que a prpria
sentena se refira ao valor devido, a ttulo de custas, ou,
assim no ocorrendo, os serventurios da vara venham a
informar o recorrente acerca do valor efetivamente devido.
Ocorrendo insuficincia no valor do preparo, a desero
apenas ser declarada se o recorrente, intimado, no
houver o complementado no prazo de cinco dias. Havendo
justo impedimento, poder o magistrado relevar a pena de
desero (ex: agncia bancria encerra expediente forense
mais cedo ou advogado que fora assaltado).
O recurso de apelao veicula pelo menos um

dos seguintes vcios:
Error in procedendo: dizem respeito desobedincia de

normas
ligadas
ao
procedimento
(ex:
julgar
antecipadamente a lide quando no era o caso, visto que
existia prova a ser produzida a favor do prejudicado)
5. POSSIBILIDADE DO JUZO DE RETRATAO NA

APELAO
47

Prof. Andr Mota
Deciso que julga liminarmente a improcedncia da

demanda (Art. 285-A, CPC com redao dada pela Lei
11.277 de 2006);
indeferimento da inicial (art. 296, CPC);
6. EFEITOS
Regra: ser recebida em ambos os efeitos (devolutivono sentido de devolver ao aparato jurisdicional a anlise da
matria objeto da impugnao, e suspensivo- no sentido de
impedir que a deciso recorrida possa ser, de logo,
executada no plano dos fatos).
Exceo (art. 520): no artigo 520 do CPC o legislador
tratou de estabelecer o efeito to somente devolutivo no
recurso em anlise, haja vista a natureza emergencial das
matrias nele veiculadas, de modo que a concesso de
efeito suspensivo em tais situaes poderia acarretar leso
a direitos (sentena cautelar; que confirma a antecipao
dos efeitos da tutela; sentena na ao de alimentos, a que
julga improcedentes os embargos execuo e a sentena
que julga a diviso ou demarcao de terras).
7. PROCESSAMENTO
No juzo de primeiro grau:
Juzo de admissibilidade prvio: no juzo de
admissibilidade previamente feito, verificando o
magistrado que o decisrio encontra-se em conformidade
com smula do STF ou STJ, no receber o recurso de
apelao (smula impeditiva de recursos). O objetivo do
legislador, atento ao princpio da durao razovel do
processo e celeridade processual, evitar a subida
desnecessria de recursos nos casos em que j se sabe, de
antemo, qual o posicionamento que domina as cortes
extremas. Frise-se que de tal deciso, por ser interlocutria,
ser atacvel mediante agravo.
apresentao das contra-razes. Recebida a apelao em

ambos os efeitos, no poder mais o magistrado inovar no
processo, salvo para espancar inexatides materiais ou
erros de clculo ou para exercer juzo de retratao (arts.
285-A e 296, CPC).
Reexame da admissibilidade (facultativo): visto que a
parte contrria pode suscitar defeito no percebido, de
imediato, pelo juzo recorrido, o qual ter nova
oportunidade para declarar o vcio existente.
Remessa instncia Superior
No juzo de segundo grau:
Exame de admissibilidade (juzo de prelibao):
Efetuado o exame de admissibilidade, adentrar o tribunal
na anlise meritria.
Nulidade sanvel e julgamento da apelao:
constatando a ocorrncia de nulidade sanvel (que deve ser
arguida, sob pena de convalescer), o prprio tribunal
poder proceder com tal mister (atento economia
processual, o que no regime anterior no existia, haja vista
que o processo necessitava retornar instncia a quo, para
efetuar novo julgamento) e, ato contnuo, efetuar o
julgamento da apelao (ex: o caso de no se ter deferido
a oportunidade ao ru de manifestar-se sobre a
documentao
apresentada
pela
parte
autora,
sentenciando, de logo, na lide; ou do recorrido apresentar
as suas contrarrazes).
Possibilidade de Julgamento antecipado nas hipteses
de extino sem resoluo de mrito (teoria da causa
madura): trs requisitos devem ser respeitados, a saber:
a) sentena terminativa (ex: ilegitimidade de parte); b)
questo exclusivamente de direito; c) condies de imediato
julgamento (ex: no estar em condies se o magistrado a
quo tiver extinto o processo sem, antes, ter citado o ru).
a aplicao da teoria da causa madura, prevista no
pargrafo terceiro do artigo 515, CPC.
Contrarrazes: realizado o prvio juzo de

admissibilidade, declarar o juiz os efeitos em que a recebe,
determinando a intimao da parte contrria para a
48

Prof. Andr Mota
Observando a irregularidade, o tribunal determinar

que o ru se manifeste sobre a documentao e, ato
contnuo, proferir deciso.
criar gravame ou inconveniente a uma das partes, contra a

qual o decisrio foi emitido. o caso, por exemplo, de
negativa de oitiva de testemunhas, indeferimento de
exame pericial, deciso que antecipa os efeitos da tutela ou
concede uma liminar.
Para todos os casos, cabvel ser a interposio
do recurso de agravo, na modalidade retida (em regra) ou
por instrumento.
2. DEFINIO
o recurso cabvel de toda e qualquer deciso
interlocutria proferida no processo civil.
3. OBJETO
Do conceito supra, verifica-se que o recurso deve
ser manejado em face de decises interlocutrias. Tais
decises podem ser conceituadas como provimentos que
so proferidos no curso do processo (regra geral, antes da
sentena), decidindo incidentes processuais.
4. ESPCIES

PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
Tema: AGRAVO
1. BREVE DIGRESSO
Existe uma srie de comandos judiciais que, no
obstante no ponham fim relao processual, acabam por
retido: nele a parte recorrente manifesta o seu

inconformismo face a determinada deciso interlocutria,
mediante manifestao fundamentada, apresentada ao
juzo recorrido, ficando o mesmo retido nos autos para
posterior apreciao por ocasio de preliminar de apelao.
Um dos seus objetivos evitar a precluso. A interposio
na forma retida a regra no nosso sistema jurdico, pois
evita a proliferao de agravos de instrumentos em todas
as cortes do pas.
de instrumento: ser manejado em trs situaes: a)
deciso puder causar dano grave ou de difcil reparao (tal
como ocorre nos casos de deferimento ou negativa de
tutela antecipada ou medida liminar); b) se a deciso impe
negativa ao seguimento de apelao (vale ressaltar que, de
49

Prof. Andr Mota
igual modo, a negativa de seguimento a Resp ou Rex

tambm enseja a interposio do Agravo de instrumentoart. 544, CPC); c) se a deciso delibera a respeito dos efeitos
em que o recurso recebido (a parte pretendia que o
magistrado recebesse em ambos os efeitos e ele s a
recebe no efeito devolutivo, por exemplo);
5. FORMALIDADES E PROCESSAMENTO
Na modalidade retida:
Prazo: 10 dias ou oralmente, se proferida a deciso em

audincia de instruo e julgamento. Neste caso, no
deixar de ser o mesmo fundamentado, necessitando-se
reduzir as alegaes do recorrente a termo.
Petio: no prazo aludido, a parte dever interpor

petio fundamentada, sendo, porm, desnecessria a
instruo por documentos.
Preparo: no necessita.
juzo de retratao: poder ser exercido pelo
magistrado, desde que conceda a oportunidade para a
parte contrria manifestar, em dez dias, as suas
contrarrazes.
Na modalidade de instrumento:
Prazo: dez dias.

Petio: dever ser escrita e interposta DIRETAMENTE
no tribunal, sendo instruda com os seguintes documentos:
a) obrigatrios: cpia da deciso agravada, certido da
respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos
advogados do agravante e agravado; b) facultativamente:
com outras que entender teis.
Juzo de retratao: deve o agravante, no prazo de trs

dias a contar da interposio do recurso, requerer a
juntada, ao juzo de primeiro grau, cpia da petio do
agravo, do comprovante de sua interposio, alm da
relao dos documentos que instruram o recurso, sob pena
de no conhecimento do agravo, desde que argido e
provado pelo agravado. O objetivo, aqui, possibilitar ao
magistrado o exerccio de sua retratao, aps o
conhecimento do inconformismo da parte recorrente. Se
assim o fizer, o recurso estar prejudicado.
Possveis atitudes do relator (art. 527, CPC): a) negativa

de seguimento (por ausncia de pressupostos recursais, ou
por estar o recurso em confronto com smula ou
jurisprudncia dominante do respectivo tribunal ou do STF
ou STJ, por exemplo); b) converso em agravo retido,
quando houver ausncia de lesividade; c) atribuir efeito
suspensivo, nos casos de urgncia (art. 558, CPC); d) deferir
a tutela antecipada em sede recursal - efeito ativo- (como
quando negada a tutela liminarmente pleiteada e
combatida a deciso por agravo). Pode o relator, assim, de
logo, deferir a tutela antecipada, antes do mrito do agravo
ser discutido no colegiado; e) requisitar informaes do
magistrado de primeiro grau, que as prestar dentro de dez
dias (prazo imprprio); f) intimar o agravado para
apresentar as contra-razes, em dez dias; g) dar vistas ao
MP, se for o caso, para que se pronuncie em dez dias; h)
aps ultimadas tais formalidades, pedir, dentro de trinta
dias, dia para julgamento.
Da deciso que converter o agravo em retido ou
atribuir efeito suspensivo no caber recurso, salvo pedido
de reconsiderao ao relator. Como inexiste espcie
recursal, a doutrina entende cabvel a impetrao de
mandado de segurana para aquele que sofreu os efeitos
negativos de tal interlocutria.
Preparo: no ato de interposio do recurso (art. 511)

pagar as custas e os valores relativos ao porte de remessa
e retorno (que so despesas postais), conforme tabela
publicada pelos tribunais.
6. EFEITOS
Em regra devolutivo, salvo nos casos do art. 558,
CPC (priso civil, remio de bens, levantamento de
dinheiro sem cauo idnea, etc- rol exemplificativo).
50

Prof. Andr Mota
Consistem em situaes que, no sendo suspensos os

efeitos da deciso recorrida, quando sobrevier a deciso do
agravo, ainda que a favor do recorrente, esta
provavelmente ser intil.
acrdo no-unnime: a divergncia em questo deve

ser constatada entre os votos, no sendo suficiente a
discrepncia entre as fundamentaes. Assim, no obstante
tenha havido distintas fundamentaes, a votao no
mesmo sentido impede o manejo do recurso em questo
(por exemplo, se dois votos se apiam na tese de ocorrncia
de caso fortuito e um no de culpa exclusiva da vtima,
porm TODOS so no sentido de reforma da deciso de
primeiro grau, no h que se falar em acrdo nounnime, pelo que se vislumbraria impossvel o ataque por
meio do instrumento em estudo).
b) Alternativos
reforma da sentena de mrito: o provimento da

PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
Tema: EMBARGOS INFRINGENTES
1. BREVE DIGRESSO
O objetivo do recurso em questo a defesa da
tese veiculada no voto vencido, com o fito de fazer com que
o mesmo prevalea.
2. CONCEITO E EFEITO.
o remdio apto a combater acrdo no
unnime, o qual reformou sentena ou julgou procedente a
Ao Rescisria, com o objetivo de fazer prevalecer o voto
vencido. O efeito do recurso meramente devolutivo.
3. CABIMENTO: REQUISITOS
a) Cumulativo
apelao- e consequente reforma do decisrio de primeiro

grau- constitui requisito alternativo ao cabimento do
recurso em estudo. Note que o julgamento h que adentrar
no mrito, sob pena de no cabimento da espcie.
procedncia da ao rescisria: de igual forma, o

acrdo no unnime que houver julgado PROCEDENTE a
ao rescisria poder ser atacado pelos embargos
infringentes. A contrrio senso, ainda que por maioria de
votos, o julgamento pela IMPROCEDNCIA da rescisria
impediria o manejo dos infringentes, haja vista a quase
convergncia de entendimentos do judicirio acercada
matria (um voto do magistrado de primeiro grau e dois
votos de magistrados do tribunal).
Duas observaes devem ser feitas:
A primeira, quanto ao cabimento dos embargos
infringentes para atacar acrdo no-unnime proferido no
julgamento do agravo retido. A doutrina e jurisprudncia se
inclinam no sentido da possibilidade (haja vista que o
agravo retido levantado em preliminar de apelao. A
exigncia feita, no entanto, que a matria veiculada no
agravo seja de mrito ( o caso, por exemplo, da argio
de prescrio ou decadncia no acolhida pela instancia
inferior e, agora, acatada pelo tribunal). A matria fora
pacificada mediante a edio da smula 255, do STJ:
Cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido
por maioria, em agravo retido, quando se tratar de matria
de mrito.
A segunda observao diz respeito discusso
quanto ao cabimento dos infringentes contra acrdo nounnime que d provimento a remessa necessria. Apesar
51

Prof. Andr Mota
da doutrina e jurisprudncia h algum tempo virem

acenando no sentido da possibilidade, o posicionamento
fora modificado a partir do julgamento emitido pelo pleno
do STJ ao julgar recurso de embargos de divergncia. O
relator do acrdo, Ministro Luiz Fux, indicou que, como o
reexame necessrio no possui natureza de recurso (no se
confundindo com a apelao), mas se trata, to-somente,
de condio de eficcia da sentena emitida contra o poder
pblico, no h como estender a aplicao dos infringentes
quela hiptese, visto que o artigo 530 apenas se refere
apelao. O entendimento fora, mais tarde, confirmado
pela smula 390 do STJ.
6. EMBARGOS INFRINGENTES EM SEDE DE MANDADO DE

SEGURANA
4. EMBARGOS INFRINGENTES PARCIAIS
7. PROCESSAMENTO
Sabe-se que, ante a multiplicidade de questes

decididas no acrdo que julga a apelao ou ao
rescisria, possvel que os magistrados venham ter
entendimento convergente em relao a algumas matrias
(por exemplo, ocorrncia de dano moral) e divergente
noutras (quantum indenizatrio, inexistncia de danos
estticos, etc.).
O Prazo de interposio de 15 dias, sendo as

contra-razes apresentadas em idntico prazo (artigo art.
508, CPC).
Destarte, apenas a parte divergente ser

suscetvel de ataque via infringentes, sendo a parte
unnime combatida mediante Recurso Extraordinrio ou
Recurso Especial, conforme a hiptese de cabimento (o
prazo para a interposio destes ficar sobrestado at a
intimao da deciso dos embargos, a teor do artigo 498,
CPC).
5. EI E A NECESSIDADE DE ESGOTAMENTO DAS

INSTNCIAS ORDINRIAS
A no utilizao do recurso em estudo far surgir
dificuldades no manejo de futuros recursos extremos (REX
ou RESP), haja vista que o prvio esgotamento das vias
ordinrias constitui pressuposto de utilizao daqueles.
Neste sentido, ver Smula 207, STJ.
No obstante venha existir acrdo no unnime

que julga procedente apelao, quando o decisrio for
emitido em sede de mandado de segurana no poder a
parte se valer dos infringentes. Este o entendimento
pacfico na jurisprudncia e consubstanciado nas smulas
169, STJ e 597, STF. O fundamento reside no fato de que a
mesma apoiada em lei especial, a qual no contempla a
utilizao dos infringentes.
A comprovao do Preparo dever obedecer ao

que dispe o art. 511, CPC (no ato de interposio do
recurso), e no ao que dispunha o revogado artigo 533, par.
1, CPC (dez dias, contados do despacho do recebimento do
recurso, o qual fora absorvido pelo regimento interno de
diversos tribunais do pas e no atualizado, motivo que
resultou em celeumas- j resolvidas pelo STF, o qual
declarou que a norma federal dever prevalecer sobre o
que dispe o regimento interno, por ter maior hierarquia).
O regimento interno ser o responsvel por
disciplinar o processamento e julgamento dos infringentes,
indicando o legislador que, quando a norma regimental
indicar o relator, este dever recair sob juiz que no tiver
participado do julgamento primitivo, valendo o mesmo, a
nosso ver, para o colegiado julgador (o mais indicado seria
que o recurso fosse apreciado por grupo, turma ou cmara
especialmente destinada a apreciar a espcie recursal em
questo). O objetivo evitar a mera repetio na votao.
Da deciso do relator que negar seguimento ao
recurso caber agravo, no prazo de cinco dias para o rgo
competente para o julgamento (art. 532, CPC).
52

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3. CONDIES ESPECFICAS PARA O MANEJO DO RECURSO

PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
a) obscuridade: a obscuridade exsurge de deciso

incompreensvel, ininteligvel, como quando o magistrado
transcreve consideraes acerca de um possvel direito que
teria alguma das partes (benfeitorias, por exemplo) e, ao
final, se omite no pronunciamento da questo. Ou mesmo
no caso de quando o julgador, no obstante tenha sido
postulado danos morais e estticos separadamente, atribui
condenao de nico montante a ambos, impossibilitando
a compreenso do quantum dirigido a cada dano.
Tema: EMBARGOS DE DECLARAO
1. BREVE DIGRESSO
O princpio do amplo acesso atendido na
medida em que o cidado no apenas extrai do poder
judicirio um decisrio qualquer, mas uma deciso lmpida,
despida de qualquer vcio que possa dificultar a postulao
ou defesa de direitos perante o aparato estatal.
Pensando nisso, o legislador previu os embargos
de declarao como instrumento apropriado a integrar as
decises judiciais, de modo a expurgar eventuais vcios
(obscuridade omisso ou contradio) que a mesma venha
possuir.
O recurso em tela classifica-se como espcie
intermediria, na medida em que o mesmo se situa entre a
sentena e a apelao, o acrdo e o RESP, REX ou
Infringentes; entre a deciso interlocutria e o agravo de
instrumento.
b) Omisso: ocorre quando o magistrado deixa de apreciar

questes relevantes, arguidas pelas partes. Certamente que
o magistrado no est obrigado a apreciar todas as
questes levantadas pelos litigantes. A Smula 52 do TJRJ
consubstancia: inexiste omisso a sanar atravs de
embargos declaratrios, quando o acrdo no enfrentou
todas as questes arguidas pelas partes, desde que uma
delas tenha sido suficiente para o julgamento do recurso.
Porm existem aquelas que possuem suma
relevncia de modo a poder influenciar, inclusive, no
julgamento da questo controvertida (por exemplo,
pronncia do magistrado acerca de condenao do vencido
em custas e honorrios advocatcios, a existncia de caso
fortuito, prescrio, culpa exclusiva da vtima, etc.). por
isso que, no raro, a omisso a causa ou condio que
possibilitar o manejo dos embargos de declarao com
efeitos modificativos.
2. CONCEITO
c) Contradio: ocorre geralmente quando h uma

contraposio entre o raciocnio veiculado na
fundamentao e o resultado emitido no dispositivo do
decisrio (por exemplo, no corpo da sentena o magistrado
transcreve raciocnio que indica o deferimento de
determinado ttulo e, na parte dispositiva, o indefere, ou
viceversa).
o remdio recursal que visa integrar decisrio

judicial (sentena, acrdo ou deciso interlocutria),
sanando obscuridade, omisso ou contradio existente.
4. EFEITOS
53

Prof. Andr Mota
O recurso interrompe o prazo para a propositura

de quaisquer recursos, por AMBAS as partes, devolvendose, por conseguinte, a totalidade do mesmo. Urge ressaltar
que a interposio a destempo (intempestivo) dos
embargos no implica na interrupo do prazo para se aviar
outros recursos.
Os embargos declaratrios existentes na lei dos
Juizados especiais cveis (Lei 9.099/95) apenas suspendem
o prazo para a interposio de outras espcies recursais, de
modo que o lapso temporal anteriormente transcorrido
no pode ser desprezado.
7. EMBARGOS PROTELATRIOS E PENALIDADE

Quando opostos com o intuito manifestamente
protelatrio, o manejo do instrumento em questo
ensejar a aplicao de multa no excedente a 1% sobre o
valor da causa, a ser revertida a favor do embargado. Acaso
haja reiterao no manejo, a multa ser elevada para at
10%, ficando condicionada a interposio de outro recurso
ao recolhimento do montante em questo, pelo que
constituir
novo
pressuposto
recursal
para
a
admissibilidade do recurso aviado.
8. ED E PREQUESTIONAMENTO
5. PROCESSAMENTO
O prazo de interposio de cinco dias,
inexistindo deferimento de prazo para as contrarrazes
(salvo no caso de possibilidade de efeitos modificativos). A
interposio fora do prazo no ter o condo de
interromper o prazo em questo.
Inexiste preparo para a espcie recursal em
exame. O julgamento se dar pelo mesmo rgo que emitiu
o decisrio a ser reexaminado.
6. EMBARGOS DECLARATRIOS COM EFEITOS
MODIFICATIVOS
Ocorre quando o suprimento da omisso havida
capaz de modificar o julgado. Neste caso, o magistrado
dever conceder prazo para a parte contrria contra
arrazoar o recurso, sob pena de nulidade por cerceio de
defesa.
Exemplo clssico o do magistrado que se
esquece de apreciar a alegao de prescrio, julgando a
demanda procedente. Aviando os embargos, o ru solicita
manifestao jurisdicional sobre a questo, seja para negla, seja para acolh-la. Verifique que, declarando a
existncia da prescrio, o resto do decisrio restar
comprometido.
Alm dos objetivos j estudados, os ED tambm

tm a serventia de prequestionar o rgo recorrido acerca
da questo federal que ser objeto de futuros recursos
extremos (Resp ou Rex), tudo com o intuito de evitar a
precluso processual.
Por exemplo, por mais que tenha sido proferida
sentena cujo teor violador de matria federal ou
constitucional, deve-se aviar, em primeiro lugar, os
recursos ordinariamente previstos (apelao e embargos
infringentes), de modo a haver o prvio esgotamento das
instncias ordinrias. Entretanto, a matria constitucional
ou federal h de ser tratada pelos tribunais inferiores, de
modo que no podem as mesmas ser arguidas pela
primeira vez em sede dos recursos extremos (de modo a
haver a supresso de instncias). por isso que, a despeito
de ter sido levantada a matria por ocasio do recurso
respectivo, omitindo-se o tribunal a quo, sero cabveis os
embargos
declaratrios
com
o
propsito
de
prequestionamento.
Neste sentido o texto da smula 98 do STJ:
Embargos de Declarao manifestados com notrio
propsito de prequestionamento no tem carter
protelatrio.
54

Prof. Andr Mota
Prof. Andr Mota
Tema: O RECURSO EXTRAORDINRIO

(Art. 102, III, CF c/c Arts. 542 e segs.,
CPC)
1. BREVE DIGRESSSO
Diante do escalonamento das regras jurdicas
dispostas por Hans Kelsen, em sua teoria pura do direito,
verifica-se, claramente, que as normas constitucionais
ocupam lugar de destaque, considerando-se as mesmas
como normas fundantes das demais regras componentes
do ordenamento jurdico ptrio. Assim, a leso ou
contrariedade do seu comando implica o abalo de todo um
sistema construdo sobre razes constitucionais.
justamente por isso que o prprio constituinte
procurou criar instrumento jurdico apto a sanar, diante de
um caso concreto, a contrariedade aos postulados
constitucionais: o recurso extraordinrio.
Percebe-se, de antemo, que, sendo de
natureza extraordinria, apenas a questo da
interpretao do direito que pode ser proposta ao rgo
de julgamento do recurso (o STF) sendo vedado, pois, a
anlise de questes de fato e, por conseguinte, da prova
produzida no processo, a teor do consubstanciado na
Smula 279.
2. DEFINIO
Trata-se de recurso de fundamentao
vinculada, direcionado ao Supremo Tribunal Federal, que
tem como principal objetivo fazer prevalecer a Constituio
num caso concreto, alterando, assim, a deciso que
contrariou a Carta Magna e, por consequncia, a sorte do
recorrente.

PROCESSO CIVIL
3. PRAZO
referente
15 dias, ressaltando o prazo privilegiado

fazenda pblica, Ministrio Pblico,
55

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Litisconsortes com diferentes procuradores (quando mais

de um tenha sucumbido) e o beneficirio da justia
gratuita, desde que assistido por defensor dativo.
4. EFEITO
Devolutivo, a teor do previsto no art. 497 c/c o
2 do art. 542 do CPC.
Ressalte-se, num primeiro instante, que o REx s
caber em decises em nica ou ltima instncia.
Decises que possam ser alteradas por outro recurso, que
no o REx no admitem contra elas o referido recurso. o
que se denomina de prvio esgotamento da instncia
ordinria (sm. 281, STF). Assim, por exemplo, se a
sentena contrariar dispositivo constitucional, contra ela
dever ser interposto o recurso de apelao, no ter
cabimento o Extraordinrio. A deciso em nica instncia
aquela que no prev qualquer recurso contra ela.
Nesse caso, caber o recurso extraordinrio.
A deciso em questo h de ter incidido num dos
casos abaixo (art. 102, III, CF):
contrariedade direta e literal da Constituio. Para
efeito de recurso extraordinrio, na hiptese em questo,
no vale a violao a princpio que no seja expresso ou
violao que seja indireta. (ex: deciso que admite prova
ilcita no processo, violando diretamente o disposto no
artigo 5, CF; ou a deciso que julga ser a justia estadual
competente para resolver controvrsia de natureza
trabalhista, violando o artigo 114, CF.)
declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei
federal: os tratados e leis federais so resultados de
complexo procedimento legislativo, no qual se submetem
ao controle de constitucionalidade. Por outro lado, a
sano presidencial tambm pressupe controle de
constitucionalidade. Assim, a lei federal e o tratado gozam
de presuno de constitucionalidade, a qual, contrariada
por deciso judicial, pode remeter a questo ao STF pela via
do REx. Neste caso, estaria havendo uma violao REFLEXA
CF/88. (ex: caso muito comum era o da possibilidade de
priso do depositrio infiel, tendo em vista a violao do
Pacto de So Jos da Costa Rica).
julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em

face desta Constituio: A regra considera que o Brasil
adota o pacto federativo, pelo que os Estados que o integra
abrem mo de sua soberania em favor da Unio e, por
consequncia, da Constituio Federal. Assim, se a deciso
de nica ou ltima instncia diz da validade de ato ou de lei
local que foi contestado em face da Constituio Federal,
pode ser submetida ao STF. Neste caso, estaria havendo
uma violao REFLEXA CF/88. (ex: o caso de municpio
ou Estado que cria determinado tributo considerado
inconstitucional).
prevalncia da Lei local sobre a Lei Federal: ainda em
vista do pacto federativo. A deciso que julga a lei local
vlida em hiptese na qual ela foi contestada em face de lei
federal leva a deciso ao STF. (aqui, h violao reflexa
CF, tendo em vista que a distribuio de competncia
legislativa matria constitucional. Ex: a situao na qual
uma deciso julga vlida lei local- municipal ou estadualcujo teor contraria matria reservada lei federal. o
exemplo de municpio que probe a utilizao de capacetes
pelos motoqueiros, indo de encontro ao disposto no cdigo
brasileiro de trnsito).
6. A QUESTO DA REPERCUSSO GERAL (E OS RECURSOS

EXTRAORDINRIOS REPETITIVOS)
O 3 do art. 102 estabeleceu como pressuposto
do REx a repercusso da matria trazida no recurso, ou
seja, que ela interesse a um grupo considervel de pessoas.
A Lei n. 11.418/06 regulamentou a questo, acrescentando
dispositivos ao CPC.
3 No recurso extraordinrio o
recorrente dever demonstrar a
repercusso geral das questes
constitucionais discutidas no
caso, nos termos da lei, a fim de
que o Tribunal examine a
admisso do recurso, somente
podendo
recus-lo
pela
manifestao de dois teros de
seus membros.
Art. 543-A. O Supremo Tribunal
Federal, em deciso irrecorrvel,
no conhecer do recurso
extraordinrio,
quando
a
questo constitucional nele
56

Prof. Andr Mota
versada
no
oferecer
repercusso geral, nos termos
deste artigo.
o
1 Para efeito da repercusso
geral, ser considerada a
existncia, ou no, de questes
relevantes do ponto de vista
econmico, poltico, social ou
jurdico, que ultrapassem os
interesses subjetivos da causa.
o
2
O recorrente dever
demonstrar, em preliminar do
recurso,
para
apreciao
exclusiva do Supremo Tribunal
Federal,
a
existncia
da
repercusso geral.
o
3 Haver repercusso geral
sempre que o recurso impugnar
deciso contrria a smula ou
jurisprudncia dominante do
Tribunal.
o
4 Se a Turma decidir pela
existncia da repercusso geral
por, no mnimo, 4 (quatro)
votos, ficar dispensada a
remessa do recurso ao Plenrio.
o
5 Negada a existncia da
repercusso geral, a deciso
valer para todos os recursos
sobre matria idntica, que
sero indeferidos liminarmente,
salvo reviso da tese, tudo nos
termos do Regimento Interno do
Supremo Tribunal Federal.
o
6 O Relator poder admitir,
na anlise da repercusso geral,
a manifestao de terceiros,
subscrita
por
procurador
habilitado, nos termos do
Regimento Interno do Supremo
Tribunal Federal.
o
7 A Smula da deciso sobre
a repercusso geral constar de
ata, que ser publicada no Dirio
Oficial e valer como acrdo.
Art. 543-B. Quando houver
multiplicidade de recursos com
fundamento
em
idntica
controvrsia, a anlise da
repercusso
geral
ser
processada nos termos do
Regimento Interno do Supremo
Tribunal Federal, observado o
disposto neste artigo.
o
1 Caber ao Tribunal de
origem selecionar um ou mais
recursos representativos da
controvrsia e encaminh-los ao
Supremo
Tribunal
Federal,
sobrestando os demais at o
pronunciamento definitivo da
Corte.
o
2 Negada a existncia de
repercusso geral, os recursos
sobrestados
considerar-se-o
automaticamente
no
admitidos.
o
3 Julgado o mrito do
recurso
extraordinrio,
os
recursos sobrestados sero
apreciados pelos Tribunais,
Turmas de Uniformizao ou
Turmas Recursais, que podero
declar-los prejudicados ou
retratar-se.
o
4 Mantida a deciso e
admitido o recurso, poder o
Supremo Tribunal Federal, nos
termos do Regimento Interno,
cassar
ou
reformar,
liminarmente,
o
acrdo
contrrio orientao firmada.
o
5 O Regimento Interno do
Supremo
Tribunal
Federal
dispor sobre as atribuies dos
Ministros, das Turmas e de
outros rgos, na anlise da
repercusso geral.
7. O PRESSUPOSTO DO PREQUESTIONAMENTO
Os tribunais de julgamento de recursos de ndole
extraordinria, ou seja, os tribunais superiores e o Supremo
Tribunal Federal construram uma interpretao que
consiste na necessidade de que a matria a eles proposta
pelo recurso extremo tenha sido debatida pelo rgo
57

Prof. Andr Mota
recursal. que muitos recursos so apresentados aos

tribunais superiores e ao STF sem que o rgo de
julgamento da deciso atacada tenha tido a oportunidade
de se manifestar explicitamente sobre a matria que
justifica o recurso de natureza extraordinria. Por exemplo:
a parte suscita no REx que a deciso recorrida fez
prevalecer Lei local em face de regras de Lei Federal.
Ocorre que ele no havia submetido esta questo ao rgo
recorrido, ou seja, falado em seu recurso para o rgo
recorrido de REx que a deciso em tal sentido faria
prevalecer a Lei Local em face de Lei Federal, o que pelo
pressuposto do prequestionamento absolutamente
necessrio. Da que se a questo tiver sido levada ao rgo
recorrido e esse no tiver se manifestado, cabem os
Embargos
de
Declarao
para
efeito
de
prequestionamento. OUTRO EXEMPLO: imagine a situao
na qual o juzo de primeiro grau indefere a oitiva de
testemunha til ao deslinde da questo. Neste caso,
mister que o prejudicado venha arguir a nulidade ao
princpio constitucional do contraditrio e ampla defesa,
por intermdio do agravo retido, de modo que a mesma
venha ser enfrentada pelo tribunal a quo por ocasio da
apelao (prequestionando a questo).
atravs da regra em questo, inclusive, que se
chega ao postulado segundo o qual a nulidade pode ser
arguida a qualquer momento, desde que se faa perante a
instncia ordinria.
Se interpostos o REx e o Res

(simultaneamente), os autos seguem
primeiro para o STJ para julgamento do
Recurso Especial art. 543;
Cabe Agravo de Instrumento contra a
deciso que no admite o REx art. 544;
Cabe Embargos de divergncia contra
a deciso que julgue REx em confronto
com deciso de outro rgo do STF;
No STJ pode o relator interpretar que o
REx deve ser analisado antes do Especial,
remetendo os autos ao STF. O STF
quem, contudo, dir da necessidade de
que o REx seja apreciado antes do
Especial. Entendendo diversamente,
remeter os autos ao STJ que ter de
julgar o Especial.
9. SMULAS DO STF SOBRE O REx:

SMULA N 279: Para simples reexame de prova no cabe
recurso extraordinrio.
SMULA N 281: inadmissvel o recurso extraordinrio,

quando couber, na justia de origem, recurso ordinrio da
deciso impugnada.
8. PROCESSAMENTO:
interposto perante o presidente ou o
vice-presidente do Tribunal recorrido
art. 541;
Deve observar os requisitos dos incisos
do art. 541;
Comporta contrarrazes art. 542;
O juzo de admissibilidade exercido
pelo presidente ou vice-presidente do
tribunal recorrido depois da resposta
541 c/c o 1 do art. 542;
Tem efeito devolutivo apenas - 2 do
art. 542 e 497;
Cabe contra acrdos que julguem
Agravo em processos de cognio,
cautelar ou em embargos execuo,
hipteses nas quais fica retido - 3 do
art. 542;

quando a deciso recorrida assenta em mais de um
fundamento suficiente e o recurso no abrange todos eles.

quando a deficincia na sua fundamentao no permitir a
exata compreenso da controvrsia.
SMULA N 285: No sendo razovel a argio de
inconstitucionalidade, no se conhece do recurso
extraordinrio fundado na letra "c" do art. 101, III, da
Constituio.
SMULA N 289: O provimento do agravo, por uma das

turmas do Supremo Tribunal Federal, ainda que sem
ressalva, no prejudica a questo do cabimento do recurso
extraordinrio.
58

Prof. Andr Mota
SMULA N 292: Interposto o recurso extraordinrio por

mais de um dos fundamentos indicados no art. 101, III, da
Constituio, a admisso apenas por um deles no
prejudica o seu conhecimento por qualquer dos outros.
SMULA N 456: O Supremo Tribunal Federal,

conhecendo do recurso extraordinrio, julgar a causa,
aplicando o direito espcie.
SMULA N 513: A deciso que enseja a interposio de

recurso ordinrio ou extraordinrio no a do plenrio,
que resolve o incidente de inconstitucionalidade, mas a do
rgo (cmaras, grupos ou turmas) que completa o
julgamento do feito.
SMULA N 528: Se a deciso contiver partes autnomas,

a admisso parcial, pelo presidente do tribunal "a quo", de
recurso extraordinrio que, sobre qualquer delas se
manifestar, no limitar a apreciao de todas pelo
Supremo Tribunal Federal, independentemente de
interposio de agravo de instrumento.

PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
Tema: O RECURSO ESPECIAL.
1. BREVE DIGRESSO
Diante do escalonamento das regras jurdicas
dispostas por Hans Kelsen, em sua teoria pura do direito,
verifica-se, claramente, que as normas constitucionais
ocupam lugar de destaque, considerando-se as mesmas
como normas fundantes das demais regras componentes
do ordenamento jurdico ptrio.
De igual modo, as leis ordinrias ocupam
posies bem definidas, estando acima de outras fontes de
menor relevncia, as quais devem-lhe o respectivo
respeito, a exemplo dos decisrios judiciais.
Assim, a leso ou contrariedade do seu
comando implica o abalo de todo um sistema construdo
sobre razes mencionadas.
59

Prof. Andr Mota
justamente por isso que o prprio constituinte

procurou criar instrumento jurdico apto a sanar, diante de
um caso concreto, a contrariedade aos postulados
federais: o recurso especial.
Percebe-se, de antemo, que, sendo de natureza
extraordinria, apenas a questo da interpretao do
direito que pode ser proposta ao rgo de julgamento do
recurso (o STJ) sendo vedado, pois, a anlise de questes
de fato e, por conseguinte, da prova produzida no
processo, a teor do consubstanciado na Smula 07.
2. DEFINIO
Trata-se de recurso de fundamentao
vinculada, direcionado ao Superior Tribunal de Justia, que
tem como principal objetivo uniformizar a interpretao da
lei federal a partir de um caso concreto, alterando, por
consequncia, a deciso impugnada.
atuao do Estado-juiz. Se a deciso contraria o tratado, a

lei federal, ou nega-lhes vigncia, est desconsiderando a
vontade do povo que est na norma. (ex: acrdo que
aplica, em sede condenao, aplica termo inicial de
correo monetria a partir do fato, ferindo o art. ... do
CC/02).
julgar vlido ato de governo local contestado em face

de lei federal: Com o pacto federativo, os Estados e os
governos que os representam abrem mo da soberania em
favor da Unio. A lei federal, em vista disso, deve ser
observada em todo o territrio nacional e no pode ser
contrariada por ato de governo local (ato administrativo
estadual ou municipal, a exemplo de decretos, portarias,
regulamentos etc.). Se o ato de governo local impugnado
em face de lei federal e o Judicirio local diz que ele
vlido, convm que o STJ diga da existncia ou no da
contrariedade para, eventualmente, restabelecer a lei
federal.
Julgamento de Tribunal Regional Federal,

Tribunal de Justia de Estado, Tribunal de Justia do Distrito
Federal ou Tribunal de Territrio que em nica ou ltima
instncia:
der a lei federal interpretao divergente da que lhe

haja atribudo outro tribunal: Nesse ponto identificamos a
principal razo da existncia do Recurso Especial, qual seja
a de uniformizar a interpretao da lei federal. O Brasil
um pas de dimenses continentais e caracterizado por
desigualdades regionais econmicas e culturais. Essas
desigualdades podem determinar, eventualmente, que a
mesma lei seja interpretada diferentemente em diversas
partes do territrio nacional. Assim, o recurso especial
para uniformizar a interpretao. Imaginemos que o
Tribunal de Justia de Pernambuco julgando apelao diga
que a lei federal X tem uma interpretao, enquanto que o
Tribunal do Rio Grande do Sul diga que a interpretao de
contedo diferente. A parte prejudicada pela deciso do
Tribunal de Pernambuco pode invocar a interpretao do
Rio Grande do Sul, se ela for a que o beneficia, e pedir que
o STJ uniformizando a interpretao d provimento ao seu
recurso. Vale ressaltar que a divergncia entre julgados do
mesmo Tribunal no enseja recurso especial, a teor do que
preceitua a smula 13 do STJ.
6. O PRESSUPOSTO DO PREQUESTIONAMENTO
contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes

vigncia: Os tratados e as leis federais revelam do ponto de
vista objetivo a vontade do povo brasileiro que o Poder
Legislativo consegue captar e transformar em norma. Essa
vontade expressa na norma deve ser concretizada pela
Os tribunais de julgamento de recursos de ndole

extraordinria, ou seja, os tribunais superiores e o Supremo
Tribunal Federal construram uma interpretao que
consiste na necessidade de que a matria a eles proposta
pelo recurso extremo tenha sido debatida pelo rgo
3. PRAZO
15 dias, ressaltando o prazo privilegiado
referente fazenda pblica, Ministrio Pblico,
Litisconsortes com diferentes procuradores (quando mais
de um tenha sucumbido) e o beneficirio da justia
gratuita, desde que assistido por defensor dativo.
4. EFEITO
Meramente devolutivo, a teor do previsto no art.
497 e 2 do art. 542.
60

Prof. Andr Mota
recursal. que muitos recursos so apresentados aos

tribunais superiores e ao STF sem que o rgo de
julgamento da deciso atacada tenha tido a oportunidade
de se manifestar explicitamente sobre a matria que
justifica o recurso de natureza extraordinria. Por exemplo:
a parte suscita no Recurso Especial que a deciso recorrida
julgou vlido ato local contra regra de Lei Federal. Ocorre
que ele no havia submetido esta questo ao rgo
recorrido, ou seja, falado em seu recurso para o rgo
recorrido de Recurso Especial que a deciso em tal sentido
faria prevalecer a Lei Local em face de Lei Federal, o que
pelo pressuposto do prequestionamento absolutamente
necessrio. Da que se a questo tiver sido levada ao rgo
recorrido e esse no tiver se manifestado, cabem os
Embargos
de
Declarao
para
efeito
de
prequestionamento.
7. OS RECURSOS REPETITIVOS
O art. 543-C do CPC, introduzido pela Lei n.
11.672/2008, estabeleceu uma tcnica de sobrestamento
de recursos de igual contedo no mbito do prprio STJ e
nos Tribunais locais at a manifestao do STJ sobre a
questo de direito neles debatida. a tcnica do chamado
recurso repetitivo. Os tribunais superiores e o Supremo
Tribunal Federal so provocados ao julgamento de milhares
de processos por ano com uma imposio de carga de
trabalho aos Ministros que impraticvel. Por outro lado,
muitos dos recursos apresentados contm matria j
analisada pelo Tribunal ou que ser analisada. Esta tcnica
permite, ento, que o STJ selecione processos que
representem a discusso jurdica e decida eles com
repercusso sobre os demais processos de matria comum,
os quais tero a mesma soluo, se j estiverem no STJ, ou
sero reapreciados pela instncia de origem. Esses recursos
s subiro ao STJ se o Tribunal local no adequar o seu
julgamento ao que tiver sido decidido pelo STJ.
processado nos termos deste

artigo.
o
1 Caber ao presidente do
tribunal de origem admitir um ou
mais recursos representativos da
controvrsia, os quais sero
encaminhados
ao
Superior
Tribunal de Justia, ficando
suspensos os demais recursos
especiais at o pronunciamento
definitivo do Superior Tribunal de
Justia.
o
2 No adotada a providncia
o
descrita no 1 deste artigo, o
relator no Superior Tribunal de
Justia, ao identificar que sobre a
controvrsia
j
existe
jurisprudncia dominante ou que
a matria j est afeta ao
colegiado, poder determinar a
suspenso, nos tribunais de
segunda instncia, dos recursos
nos quais a controvrsia esteja
estabelecida.
o
3 O relator poder solicitar

informaes, a serem prestadas
no prazo de quinze dias, aos
tribunais federais ou estaduais a
respeito da controvrsia.
o
4
O relator, conforme
dispuser o regimento interno do
Superior Tribunal de Justia e
considerando a relevncia da
matria,
poder
admitir
manifestao de pessoas, rgos
ou entidades com interesse na
controvrsia.
o
Art. 543-C. Quando houver

multiplicidade de recursos com
fundamento em idntica questo
de direito, o recurso especial ser
5 Recebidas as informaes e,
se for o caso, aps cumprido o
o
disposto no 4 deste artigo, ter
vista o Ministrio Pblico pelo
prazo de quinze dias.
61

Prof. Andr Mota
6 Transcorrido o prazo para o

Ministrio Pblico e remetida
cpia do relatrio aos demais
Ministros, o processo ser
includo em pauta na seo ou na
Corte Especial, devendo ser
julgado com preferncia sobre os
demais feitos, ressalvados os que
envolvam ru preso e os pedidos
de habeas corpus.
o
7 Publicado o acrdo do
Superior Tribunal de Justia, os
recursos especiais sobrestados
na origem:
I - tero seguimento denegado
na hiptese de o acrdo
recorrido coincidir com a
orientao do Superior Tribunal
de Justia; ou
II
sero
novamente
examinados pelo tribunal de
origem na hiptese de o acrdo
recorrido divergir da orientao
do Superior Tribunal de Justia.
o
8 Na hiptese prevista no
o
inciso II do 7 deste artigo,
mantida a deciso divergente
pelo tribunal de origem, far-se-
o exame de admissibilidade do
recurso especial.
interposto perante o presidente ou o

vice-presidente do Tribunal recorrido
art. 541;
Deve observar os requisitos dos incisos
do art. 541;
Comporta contrarrazes art. 542;
O juzo de admissibilidade exercido
pelo presidente ou vice-presidente do
tribunal recorrido depois da resposta
541 c/c o 1 do art. 542;
Tem efeito devolutivo apenas - 2 do
art. 542 e 497;
Cabe contra acrdos que julguem
Agravo em processos de cognio,
cautelar ou em embargos execuo,
hipteses nas quais fica retido - 3 do
art. 542;
Se interpostos o REx e o Res
(simultaneamente), os autos seguem
primeiro para o STJ para julgamento do
Recurso Especial art. 543;
Cabe Agravo de Instrumento contra a
deciso que no admite o REx art. 544;
Cabe Embargos de divergncia contra
a deciso que julgue REsp em confronto
com deciso de outro rgo do STJ;
No STJ pode o relator interpretar que o REx deve ser
analisado antes do Especial, remetendo os autos ao STF. O
STF quem, contudo, dir da necessidade de que o REx seja
apreciado antes do Especial. Entendendo diversamente,
remeter os autos ao STJ que ter de julgar o Especial.
9. SMULAS DO STJ SOBRE RECURSO ESPECIAL:

o
9 O Superior Tribunal de
Justia e os tribunais de segunda
instncia regulamentaro, no
mbito de suas competncias, os
procedimentos
relativos
ao
processamento e julgamento do
recurso especial nos casos
previstos neste artigo.
8. PROCESSAMENTO
SMULA N 05
A simples interpretao de clusula contratual no enseja
recurso especial.
SMULA N 07
A pretenso de simples reexame de prova no enseja
recurso especial.
SMULA N 13
A divergncia entre julgados do mesmo Tribunal no
enseja recurso especial.
62

Prof. Andr Mota
SMULA N 83
No se conhece do recurso especial pela divergncia,
quando a orientao do Tribunal se firmou no mesmo
sentido da deciso recorrida.
SMULA N 123
A deciso que admite, ou no, o recurso especial, deve ser
fundamentada, com o exame dos seus pressupostos gerais
e constitucionais.
SMULA N 126
inadmissvel recurso especial, quando o acrdo recorrido
assenta
em
fundamentos
constitucional
e
infraconstitucional, qualquer deles suficiente, por si s,
para mant-lo, e a parte vencida no manifesta recurso
extraordinrio.
SMULA N 203
No cabe recurso especial contra deciso proferida, nos
limites de sua competncia, por rgo de segundo grau dos
Juizados Especiais.
SMULA N 207
inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos
infringentes contra acrdo proferido no tribunal de
origem.
SMULA N 211
Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a
despeito da oposio de embargos declaratrios, no foi
apreciada pelo tribunal a quo.

PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
Tema: EMBARGOS DE DIVERGNCIA NO RE OU RESP
1. BREVE DIGRESSO
Preocupado com a questo da coerncia entre os
pronunciamentos emitidos no mbito do STF ou STJ, em
sede dos recursos especial e extraordinrio, o legislador
criou recurso apto a atacar acrdo emitido por turma que
diverge de outra turma, seo, rgo especial ou pleno: so
63

Prof. Andr Mota
os intitulados embargos de divergncia, previstos no

artigo 546, CPC.
2. DEFINIO
Recurso que visa impugnar acrdo proferido em
sede de Recurso especial ou extraordinrio, o qual divergiu
de outra turma, seo ou rgo especial (no mbito do STJ),
ou da outra turma ou plenrio (no mbito do STF).
3. PRAZO E EFEITO
Dever ser interposto no prazo de 15 dias,
possuindo efeito meramente devolutivo.
4. PROCEDIMENTO
O CPC remete as regras procedimentais s
disposies elaboradas pelo Regimento interno do
Respectivo Tribunal (STJ ou STF).
O regimento interno do STJ (RISTJ) assim dispe
sobre o processamento do recurso:
SEO IV
Dos Embargos de Divergncia
Art. 266. Das decises da Turma, em
recurso especial, podero,
em quinze dias, ser interpostos embargos
de divergncia, que sero
julgados pela Seo competente, quando
as Turmas divergirem entre
si ou de deciso da mesma Seo. Se a
divergncia for entre Turmas
de Sees diversas, ou entre Turma e
outra Seo ou com a Corte
Especial, competir a esta o julgamento
dos embargos.
3. Sorteado o relator, este poder

indeferi-los, liminarmente,
quando intempestivos, ou quando
contrariarem Smula do Tribunal, ou
no se comprovar ou no se configurar a
divergncia jurisprudencial.
4. Se for caso de ouvir o Ministrio
Pblico, este ter vista
dos autos por vinte dias.(86)
Art. 267. Admitidos os embargos em
despacho fundamentado,
promover-se- a publicao, no Dirio da
Justia, do termo de
vista ao embargado para apresentar
impugnao nos quinze dias
subseqentes.
Pargrafo nico - Impugnados ou no os
embargos, sero os
autos conclusos ao relator, que pedir a
incluso do feito na pauta de
julgamento.
J no mbito do STF, os embargos sero julgados

na conformidade do que dispe os arts. 330 e seguintes do
seu regimento interno (RISTF), estando os mesmos sujeitos
a preparo (art. 335, par. 2).
5. IMPOSSIBILIDADE DO MANEJO
Urge ressaltar que o instrumento em questo
ser incabvel quando a jurisprudncia do respectivo
tribunal j tiver sido firmada no mesmo sentido da deciso
embargada (vide smulas 168, STJ e 247, STF)
1. A divergncia indicada dever ser

comprovada na forma do
disposto no art. 255, 1 e 2, deste
Regimento.(86)
2. Os embargos sero juntados aos
autos independentemente
de despacho e no tero efeito
suspensivo.(87)
64

Prof. Andr Mota
Perceba que, em verdade, o recurso em estudo no

consiste em instrumento autnomo, diferentes daqueles j
previstos em lei, porm numa forma diversa de
interposio daqueles j previstos.
2. DEFINIO
Consiste em modalidade pstuma de interposio de
recurso de apelao, embargos infringentes, recurso
especial ou extraordinrio.
PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
TEMA: RECURSO ADESIVO (Artigo 500, CPC)
1. BREVE DIGRESSO
Existem provimentos judiciais que, uma vez emitidos,
acabam por provocar prejuzos a ambas as partes
figurantes no processo. So situaes em que o rgo
julgador profere deciso de procedncia parcial da
demanda, condenando o ru em parte dos pedidos e,
noutros, declarando no ser legtima a pretenso do autor.
3. PRAZO
Ser no prazo das contrarrazes ao recurso
principal (15 dias). Urge ressaltar que, apesar de poder
aderir ao recurso principal, aqueles que detm prazo
privilegiado no gozaro da dilao pelo fato de que a regra
apenas se refere ao prazo para recorrer e no apresentar as
contrarrazes.
No este, entretanto, o posicionamento
que tem sido adotado pelo STJ e STF, sendo que, no mbito
daquelas cortes, o entendimento no sentido de que o
adesivo no constitui recurso novo, mas, sim, modalidade
de interposio de recurso j existente (apelao,
embargos infringentes, recurso especial ou extraordinrio),
cujo prazo, relativamente fazenda pblica, deve ser
dobrado, a teor do que dispe o artigo 181, CPC.
4. REGIME JURDICO
Perceba que, em tais casos, ocorreu o fenmeno
denominado de sucumbncia recproca, de modo que
ambas as partes tero interesse em manejar o
correspondente instrumento recursal.
O Regime ser subordinado ao do recurso principal, de

modo que, no sendo ele conhecido, ou tendo a parte
desistido do recurso principal, o recurso adesivo seguir a
mesma sorte (lembre-se: o acessrio segue o principal).
Ocorre, entretanto, que, recorrendo apenas uma delas, a

lei abriu a possibilidade da parte que no aviou o recurso
originrio no prazo legal venha aderir ao recurso principal
no prazo das contrarrazes: o que a doutrina denomina
de recurso adesivo. O objetivo evitar que uma delas,
conformada com a deciso originria, seja surpreendida
com a interposio do recurso da parte contrria no ltimo
dia do prazo. como se fosse uma segunda chance
outorgada parte.
65

Prof. Andr Mota
Tribunais Superiores. A deciso a ser

atacada precisa ser de indeferimento da
pretenso; e o crime poltico;
4.2. No STJ:
a) os "habeas-corpus" decididos em nica
ou ltima instncia pelos Tribunais
Regionais Federais ou pelos tribunais dos
Estados, do Distrito Federal e Territrios,
quando a deciso for denegatria;
b) os mandados de segurana decididos
em nica instncia pelos Tribunais
Regionais Federais ou pelos tribunais dos
Estados, do Distrito Federal e Territrios,
quando denegatria a deciso;
c) as causas em que forem partes Estado
estrangeiro ou organismo internacional,
de um lado, e, do outro, Municpio ou
pessoa residente ou domiciliada no Pas;
5. Importncia: Esse recurso previsto para submeter a
deciso do Tribunal a um outro rgo de instncia superior
nos casos que enumera.

PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
6. Processamento: O recurso ordinrio processado

conforme a previso para a apelao e para os agravos de
instrumento e retido.
Tema: O RECURSO ORDINRIO
1. Breve Digresso
2. Definio: o recurso cabvel no STF ou STJ contra tipos
especiais de deciso, as quais so qualificadas pelo
contedo ou pelas pessoas envolvidas.

PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
3. Prazo: O prazo para o recurso de 15 dias - art. 508.

4. Hipteses de cabimento:
4.1. No STF: mandados de segurana,
habeas data e mandados de injuno
decididos em nica instncia pelos
Tema: O INCIDENTE
JURISPRUDNCIA
DE
UNIFORMIZAO
DA
66

Prof. Andr Mota
1. BREVE DIGRESSO
Certamente que se causaria um srio inconveniente

admitir-se que um tribunal pudesse proferir, por
intermdio de suas turmas, decises com diferentes
interpretaes relativamente a uma mesma matria de
direito.
Preocupado com tal problemtica, o legislador criou
instrumento processual apto a possibilitar que, antes do
julgamento de dada ao ou recurso, o rgo competente
do tribunal se pronunciasse acerca da matria objeto da
divergncia, dando-lhe interpretao que desaguasse na
uniformidade de entendimentos, mediante a confeco da
competente smula.
Vale ressaltar que o remdio em questo (incidente) no se
confunde com os embargos de divergncia (recurso), visto
que naquele a apreciao da divergncia feita antes
mesmo do julgamento do recurso, ao passo que os
embargos de divergncia visam modificar o julgado
mediante a tese de divergncia entre entendimento de
diversas turmas, apontando o recurso a interpretao
adequada (logicamente aquela a ele favorvel).
2. DEFINIO
o incidente processual pelo qual se reclama o prvio
pronunciamento do Tribunal, por seu rgo competente
(pleno ou rgo especial), para que uniformize o
entendimento acerca de uma lei de interpretao
controvertida no mbito do Tribunal.
Evitar interpretaes contraditrias e construir a

jurisprudncia do Tribunal em forma de smulas (Art. 479,
CPC).
4. LEGITIMIDADE
a) qualquer juiz que integrar o julgamento: o
incidente pode ser instaurado por qualquer dos juzes
(desembargadores) que integrem o julgamento do recurso
art. 476, ao verificar que, sobre a matria existe
divergncia no mbito do tribunal.
b) qualquer das partes, terceiro interveniente e o
MP: as partes, o terceiro interveniente e o Ministrio
Pblico tambm podem suscitar o incidente, fazendo-se em
razes recursais, contra-razes, sustentao oral ou petio
avulsa.
5. PRESSUPOSTOS
a) A verificao da divergncia quanto
interpretao do direito debatido no caso: A constatao
de que no mbito do Tribunal h divergncia na
interpretao de uma regra de direito cujo contedo
interpretativo fundamental para a deciso do recurso em
exame.
b) A constatao de que o julgamento recorrido
tem interpretao diversa da atribuda por outro rgo do
Tribunal acerca do direito: Aqui a constatao tanto pode
ser pelo prprio recorrente quanto pelos integrantes do
rgo de julgamento do recurso. Conclui-se, ento, que a
deciso impugnada por recurso foi com base em
interpretao que divergente da atribuda por outro
rgo do Tribunal.
6. PROCEDIMENTO
3. FUNDAMENTO JURDICO
Havendo a suscitao da divergncia e sendo a mesma

acolhida, ser publicado acrdo que venha relatar a
67

Prof. Andr Mota
divergncia, com posterior envio de cpias aos juzes do

tribunal, para que os mesmos venham emitir voto em
exposio fundamentada.
Ouvido o Representante do MP, o julgamento ser tomado
pela maioria absoluta dos representantes do tribunal e
consistir em objeto de smula.
Findo o procedimento, sero retornados os trabalhos no
rgo suscitante, julgando a causa com base no
entendimento sumulado.

PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
Tema:
A
DECLARAO
INCONSTITUCIONALIDADE
INCIDENTAL
DE
1. Breve Digresso
2. Definio
o incidente processual na fase recursal pelo qual
submetida ao pronunciamento do maior rgo de
jurisdio no mbito do Tribunal questo em torno de
inconstitucionalidade de expresso normativa cuja
constitucionalidade ou no fundamental para o
julgamento do recurso. incidente que se insere no
contexto do controle difuso da constitucionalidade das leis.
4. Processamento:
a) Submisso da questo, pelo relator, turma ou
cmara: O relator o encarregado no recurso pela
elaborao de relato sobre as matrias que foram
submetidas ao rgo recursal. Identificando uma relevante
questo constitucional no recurso, caber ao relator levar
essa matria em carter preliminar aos juzes que integram
a Cmara ou Turma a fim de que deliberem sobre a questo
da constitucionalidade. Se a Cmara ou Turma disser da
inconstitucionalidade da regra, ser lavrado acrdo para
que a matria seja, enfim, submetida no Tribunal ao rgo
que tenha a funo regimental de dar a ltima palavra
sobre a constitucionalidade ou no.
b) Conduo da questo ao rgo competente: A
conduo da matria ao rgo do Tribunal feita pela
Cmara ou Turma que acolheu, em carter preliminar, a
alegao de inconstitucionalidade veiculada no recurso.
c) Participao do MP: Dada relevncia da

questo, ou seja, a constitucionalidade ou no de uma
norma de direito, o MP intervm no incidente. Uma das
funes institucionais do MP a preservao da ordem
jurdica.
d) Participao dos amicus curiae do art.
482: A questo da constitucionalidade de interesse geral
das pessoas submetidas jurisdio nacional. O legislador
atento a essa circunstncia especial prev a participao de
pessoas e instituies que podem contribuir com a sua
opinio sobre a constitucionalidade ou no da regra
impugnada.
3. Fundamento jurdico
Resolver a questo da constitucionalidade de uma
expresso normativa no rgo competente no mbito do
Tribunal.
68

Prof. Andr Mota
atos de execuo que se visualiza, in concreto, a

restaurao da ordem jurdica abalada.
Poderamos dizer que seria ele o momento em
que as expectativas estariam mais concentradas (quem
nunca se deparou com a situao em que o cliente indaga
ao advogado: quando que irei receber isso que o Juiz
colocou na sentena, Doutor?.)
No procedimento em questo o estado-juiz, de
forma coercitiva, se utiliza do patrimnio do devedor da
prestao para que sirva ao adimplemento da obrigao ao
qual o mesmo se encontra atado. A prtica dos atos
constitui uma verdadeira sub-rogao, na medida em que
h uma substituio da atividade do credor pela atividade
jurisdicional.
Na atividade executiva busca-se, tanto quanto
possvel, o resultado equivalente ao adimplemento
voluntrio da obrigao. Apenas na sua impossibilidade
que a obrigao se converte em perdas e danos, de modo
que o valor pecunirio venha mitigar os efeitos causados
pela violao da norma jurdica.
B) Processo de Conhecimento X Processo de execuo

PROCESSO CIVIL
A EXECUO CIVIL
Prof. Andr Mota
Tema: Teoria Geral da Execuo
1. BREVE DIGRESSO
A) Consideraes iniciais
No obstante a sistemtica cognitiva, que vai
desde a propositura da ao at o trnsito em julgado da
deciso, apresente suma relevncia, na verdade so nos
Com base no sistema do CPC de 1973 podemos

concluir pela distino entre os processos de cognio e
execuo, haja vista possurem distintas finalidades.
Assim, o processo de conhecimento manejado na
perspectiva de se obter certeza quanto ao direito. O
contraditrio amplo, h exaustiva produo de provas e
atravs da sentena o juiz diz quem tem razo quanto ao
direito controvertido. Note que o termo cognio ajusta-se
circunstncia de que nesta relao processual que o
magistrado tomar conhecimento a respeito da titularidade
do direito, estando, at ento, alheio aos fatos da causa.
Outrossim, o processo de execuo tem como
pressuposto a certeza quanto ao direito (j se conhece o
seu titular). Essa certeza outorgada por um ttulo a que a
lei confere fora executiva- seja ele judicial ou extrajudicial-
69

Prof. Andr Mota
e que obriga o devedor a uma prestao de pagar

(sentena que condena ao pagamento de quantia a ttulo
de dano moral), de entregar coisa (sentena que determina
a entrega de imvel disputado em juzo), de fazer (sentena
que condena fbrica a construir filtro que impea ou
diminua a poluio; ou a que determina ao poder executivo
o envio de projeto de lei ao legislativo que discipline
matria que at ento tinha se omitido em proceder) e no
fazer (no efetuar revistas ntimas a empregados; no
proceder atividade poluidora). A atuao do rgo
jurisdicional para a efetivao do direito. O contraditrio
restrito cincia da execuo, no h produo de provas
e o juiz no profere sentena. O rgo jurisdicional apenas
pratica atos para a satisfao do crdito revelado no ttulo
executivo. Esses atos processuais para a satisfao do
crdito so a penhora, a adjudicao, a venda pblica do
bem, a venda do bem por particular e a remio.
C) A questo do sincretismo processual

No sistema do CPC de 1973, o processo de
execuo gozava de plena autonomia em relao aos
demais processos. Essa autonomia era reconhecida,
sobretudo em vista do seu objeto e finalidade que o
distinguia do processo cognitivo, conforme exposto no item
anterior.
Ocorre que as leis n. 8.952/94, 10.444/02 e
11.232 de 2005 inauguraram entre ns o que a doutrina
passou a chamar de sincretismo processual. At o advento
das leis em questo havia ntida distino entre os
processos de cognio e execuo, de modo que as
medidas especficas deveriam ser postuladas no processo
prprio.
Atravs da lei n. 8.952/94, o legislador acabou com
a execuo autnoma da sentena que condenava o ru a
uma obrigao de fazer ou no fazer. At ento, toda
sentena condenatria no juzo civil determinava, caso no
fosse cumprida, que o credor iniciasse novo processo, o
processo de execuo, para a obteno da satisfao do
crdito. A lei n. 8.952/94 alterou o art. 461 do CPC
permitindo ao juiz o estabelecimento de medidas

coercitivas para que ele cumpra a sentena que proferir. O
mais relevante instrumento entre essas medidas a multa
por descumprimento da obrigao. Ento, atualmente o
juiz condena o ru ao cumprimento de uma obrigao de
fazer ou de no fazer e ele mesmo trata de cumprir o que
decidiu. O credor no ter de manejar outro processo para
a satisfao de seu crdito.
A lei n. 10.444/02 ao acrescentar o artigo 461-A ao
CPC, estendeu tal sistemtica para as obrigaes de entrega
de coisa, de modo que passou-se a desprezar o manejo de
outro processo, dito executivo, para a realizao do direito
consubstanciado no ttulo judicial (extino da modalidade
dual de processo).
Por fim, a lei n. 11.232 de dezembro de 2005 veio a
por fim ao processo de execuo fundado em sentena
condenatria proferida pelo juzo civil. A condenao em
obrigao de pagamento de quantia tambm passou a
desprezar outro processo para o seu cumprimento. O
credor pode requerer o cumprimento nos prprios autos
em que a sentena foi proferida.
Ora, atualmente, um processo que nasce de
conhecimento acaba por terminar com medidas executivas.
Ele ser ao mesmo tempo de cognio e de execuo.
A esse fenmeno da mistura da cognio e
execuo num nico processo os autores chamam de
sincretismo processual numa aluso ao sincretismo
religioso difundido principalmente na obra de Jorge Amado
e que consiste, principalmente na Bahia, em que as pessoas
cultuem aos santos catlicos e aos deuses africanos ao
mesmo tempo.
D) Execuo e Efetividade processual

Conforme outrora dito, na execuo que o
jurisdicionado ver, de fato, a reparao a um direito
abalado.
70

Prof. Andr Mota
Certamente que o fato de nos situarmos na fase

metodolgica da instrumentalidade ou efetividade do
processo tem levado os operadores do direito a uma
preocupao de tornar efetivos os provimentos judicias, de
modo a evitar que os mesmos venham a constituir um
todo incuo. A preocupao atual justamente que o
trabalho jurisdicional alcance um resultado que possibilite,
ao mximo, restabelecer a situao factual abalada ao seu
status co-ante.
apoio, a cumprir especificamente com a obrigao a qual o

mesmo se encontra atado (do contrrio, o ordenamento
se conformaria com a converso da obrigao em perdas e
danos. Exemplo clssico o do som que apreendido na
ao em que se postula a obrigao de no fazer, no
sentido de que o vizinho se abstenha de produzir barulho
superior aos limites tolerveis).
Portanto, o fundamento das mudanas

legislativas referidas alhures tem suas razes na ideologia da
efetividade processual.
E) A Atual Sistemtica da execuo no CPC.
Nesse diapaso, o legislador, por meio das Leis

8.952 e 10.444, procurou elevar as prerrogativas do
julgador nas lides que versam obrigaes de fazer, no
fazer e entrega de coisa, de modo que, agora, so inmeros
os instrumentos colocados sua disposio na perspectiva
de cumprimento imediato do decisrio emitido.
Cumprimento de sentena: a) nas obrigaes para

pagamento de QUANTIA CERTA (disciplinada pelo art. 475-J
e seguintes, CPC); b) nas obrigaes de FAZER E NO FAZER
(realizada com as medidas de apoio do artigo 461, CPC); c)
nas obrigaes de ENTREGA DE COISA (realizada com as
medidas de apoio do art. 461-A, CPC), todas elas com
aplicao subsidiria da disciplina dos ttulos extrajudicias
em obrigaes das respectivas espcies.
Assim, para a efetivao da tutela pleiteada,

poder o magistrado determinar as medidas que forem
necessrias, a exemplo de imposio de multa por atraso
(astreintes), busca e apreenso (como no caso de materiais
produzidos ilegalmente, onde se determina, inclusive, a
apreenso do maquinrio responsvel pela confeco ao
invs de se decretar, to somente, a proibio da
comercializao dos mesmos, ou, ainda, a apreenso de
freezeres e equipamentos de som em casa de show),
remoo de pessoas e coisas (como a determinao para
que certos moradores desocupem rea de risco, aps a
acolhimento de pretenso formulada em sede de ao civil
pblica), desfazimento de obras e impedimento de
atividade nociva (a exemplo de paralisao de atividade de
fbrica que agride de maneira considervel o meio
ambiente), podendo requisitar o auxlio de fora policial
Desta feita, hoje a execuo civil no ordenamento

jurdico ptrio possui a seguinte sistemtica:
Execuo de ttulo extrajudicial (processo de execuo

autnomo): a) nas obrigaes para pagamento de
QUANTIA CERTA (art. 646 e seguintes, CPC); b) nas
obrigaes de FAZER E NO FAZER (artigo 632 a 643, CPC);
c) nas obrigaes de ENTREGA DE COISA (artigo 621 a 631,
CPC), todos eles servindo, de forma susibiria, disciplina
dos ttulos judiciais em obrigaes das respectivas espcies.
Conforme se observa, o objetivo fornecer

meios para que a sentena proferida alcance sua a
finalidade. O objetivo no apenas condenar algum a
uma prestao, mas for-la, mediante as medidas de
71

Prof. Andr Mota
venha denegrir valores elementares do ser humano, como

no caso de permitir o pagamento da dvida mediante a
entrega de membro da famlia ao credor para que lhe sirva
de escravo). J a atividade no mbito do judicirio
limitada na medida em que est o magistrado adstrito
obedincia de ditas premissas, j positivadas, quando da
aplicao do direito ao caso concreto.
Pois bem, o estudo que ora pertinente diz
respeito aos princpios encontrados dentro do processo
civil, em especial no mbito do processo de execuo.
PROCESSO CIVIL
A EXECUO CIVIL
Prof. Andr Mota
2. PRINCPIOS INFORMADORES DA EXECUO CIVIL

Diversas so as espcies mencionadas pela
doutrina, pelo que selecionamos as que, por ora, julgamos
mais importantes, seno vejamos:
Teoria Geral da Execuo

A) Princpio da realidade da execuo (art. 591, CPC)
TEMA: PRINCPIOS DA EXECUO CIVIL
1. BREVE DIGRESSO
O princpio pode ser definido como a premissa
genrica que, por ser fundante, serve de norte, diretriz
confeco de regras de um dado ramo do conhecimento
(psicologia, medicina, administrao, direito, etc).
mister salientar que tais comandos genricos
podem ser encontrados num mbito mais restrito dentro
da cincia estudada. Assim, na cincia jurdica, temos os
princpios do direito do trabalho, do processo civil, etc,.
A existncia do princpio acaba por limitar a
atividade do legislativo e judicirio. No primeiro caso, na
medida em que probe o legislador de elaborar regras de
conduta que v de encontro ao comando genrico (por
exemplo, em virtude do princpio da dignidade humana,
est o legislador proibido de criar regras processuais que
Toda execuo real. Esse princpio significa que a

execuo atua sobre o patrimnio do devedor e no sobre
a pessoa do devedor. O direito atual rejeita medidas que
incidam sobre a pessoa do devedor para constrang-lo ao
cumprimento de uma obrigao legal, de modo que o que
deve for-lo a adimplir a prestao o nus exercido
sobre o seu patrimnio e no sobre a sua pessoa. Assim
que o devedor no pode ser escravizado, encarcerado ou
mutilado e exposto em praa pblica (conforme ocorria na
poca do direito quiritrio) para o cumprimento de uma
obrigao. H uma nica exceo a esse princpio 1 do
art. 733 (obrigao de prestao alimentcia). No mais,
todos os bens do devedor sujeitam-se execuo, os
presentes e os futuros, salvo, conforme veremos, as
excees previstas em lei.
Nesse diapaso, cabe salientar que a priso do
depositrio infiel fora extinta, segundo posicionamento
pacificado no mbito do STF (smula vinculante n. 25).
72

Prof. Andr Mota
Inicialmente, o entendimento era no sentido da

possibildade de priso ante a previso contida no artigo 5,
LXVII, da CF/88 (penso alimentcia e depositrio infiel).
No obstante houvesse sido assinado o Pacto de So Jos
da Costa Rica (em vigor por intermdio do Decreto n.
678/92), como esta espcie normativa ingressava com
status de lei ordinria, o posicionamento continuava no
sentido da possibilidade de priso.
Entretanto, com o advento da EC- 45/2004, o
pargrafo terceiro do precitado dispositivo constitucional
apontou que os tratados que versarem sobre direitos
humanos, desde que obedecidas as formalidade legais
(aprovao em dois turnos com trs quintos de votao),
sero equivalentes s emendas constitucionais.
A discusso voltou tona e o STF, mediante
julgamento de recursos extraordinrios de n. 466343 e
349703, reconheceu a impossibilidade de priso do
depositrio infiel, sob a alegativa de que o pacto de so
Jos da costa rica seria considerado norma supralegal
(acima da lei). Ademais, no obstante continue em vigor a
norma constitucional outrora mencionada, fato que a
mesma no tem aplicao em virtude da inexistncia de
norma ordinria que a regulamente (nem poderia, ante a
proibio estipulada no tratado, de ndole supralegal).
Conforme mencionado alhures, a discusso fora
pacificada, em dezembro de 2009, mediante a edio da
smula vinculante de n. 25, aps a aprovao da PSV n. 31.
B) Princpio da Economicidade.
contemplado atravs de dois prismas:
A execuo tem por finalidade apenas a satisfao do
crdito.
Quer dizer que a satisfao do crdito o limite
que se impe atuao jurisdicional. Os atos executrios,
decorrentes da atividade jurisdicional de execuo, tm por
objetivo a satisfao do crdito previsto no ttulo executivo.
O rgo jurisdicional praticar tantos atos e penhorar
tantos bens quantos sejam necessrios satisfao do

crdito. Quando bens suficientes forem alcanados pela
atividade jurisdicional executiva, atravs da penhora,
outros bens mais no sero perseguidos art. 659. Inclusive
a desobedincia a este princpio acarretar a nulidade
processual, em decorrncia do chamado excesso de
penhora, arguidos mediante o manejo dos instrumento
jurdicos pertinentes (impugnao ao cumprimento de
sentena ou embargos execuo, a depender do
procedimento executivo).
A execuo deve ser econmica e o menos prejudicial
possvel ao devedor- princpio da economicidade.
A atividade jurisdicional executiva tem por
objetivo a quitao do crdito constante no ttulo
executivo. No para agravar a situao de inadimplncia
ou mesmo de insolvncia do devedor. Tambm no tem
por objetivo castigar aquele que figura no plo passivo da
execuo. Assim, disps o legislador, art. 620 do CPC, que
em havendo diversos meios para a execuo, o juiz dever
escolher o meio menos gravoso, aquele que menos
prejudique o demandado. Esse princpio no est
ultrapassado pela possibilidade de que os bens para a
execuo sejam atualmente indicados pelo credor, como
regra. Em havendo a opo do credor por meio mais
prejudicial dentre outros possveis, cumprir ao devedor
demonstrar que o meio escolhido o mais prejudicial.
Observe-se que cumpre ao devedor alegar e demonstrar
que o meio da execuo lhe mais prejudicial que outros
possveis. O princpio no pode servir, todavia, para a
ineficcia da execuo. O meio demonstrado pelo devedor,
em substituio ao utilizado pelo juzo, deve ser eficaz. O
contrrio seria privilegiar a situao de inadimplncia em
prejuzo da condio de credor conferida pelo ttulo
executivo.
C) Princpio da mxima utilidade da execuo.

A atividade jurisdicional executiva deve ser til.
Nenhuma atividade humana deve ser intil, ou seja, no ser
traduzida em resultado aproveitvel. Esse princpio de vida
73

Prof. Andr Mota
tambm transportado para a atividade dos agentes do

Poder Judicirio. Os rgos jurisdicionais s devem atuar
quando o objetivo perseguido pelo autor da demanda
puder ser alcanado. Quanto atividade jurisdicional
executiva, essa s deve ser desenvolvida se houver a
possibilidade de xito para a quitao do crdito. Assim
que no se levar a efeito a penhora se os bens que podem
ser apreendidos so suficientes apenas ao pagamento dos
custos da execuo - 2 do art. 659. Isso no significa,
porm, que os bens que podem pagar parte do crdito no
possam ser penhorados.
crdito previsto no ttulo (juros, correo monetria, custas,

honorrios advocatcios, alm de eventuais prejuzos). Essa
imposio de responsabilidade ao devedor tem dois
motivos: primeiro, para desencorajar a inadimplncia das
obrigaes. O descumprimento de uma obrigao nunca
pode ser visto como algo vantajoso pelo devedor. O
segundo motivo pela constatao de que seria injusto que
o credor tivesse uma reduo patrimonial por desencadear
uma atividade para a qual no teria dado causa arts. 651 e
659.
F) Princpio da dignidade da pessoa humana.

D) Princpio da especificidade.
A execuo deve ser especfica. A especificidade da
execuo um direito do credor. A atividade jurisdicional
deve ser desenvolvida para conferir ao credor a satisfao
do crdito previsto no ttulo executivo e no pagamento
diverso do indicado no ttulo. Assim que se o credor tem o
direito de receber dinheiro, o rgo jurisdicional
apreender dinheiro ou atuar para transformar em
dinheiro o bem que houver apreendido. Do mesmo modo
se o crdito de uma prestao de fazer ou de absteno
ou, ainda, de entrega de coisa, cumprir ao juzo atuar para
a satisfao do crdito tal qual previsto no ttulo, conforme
prevem os arts 461 e 461-A do CPC. A especificidade da
execuo no inibe que nas execues de quantia em
dinheiro o credor adjudique o bem penhorado, ou seja,
incorpore o bem penhorado ao seu patrimnio e, assim,
obtenha a satisfao de seu crdito. Ele no pode, todavia,
ser obrigado ao recebimento do bem em lugar do
pagamento em dinheiro, de modo que, se for o caso, o juiz
tentar vender o bem.
E) Princpio do nus da execuo.

A execuo custeada pelo executado. A
atividade jurisdicional para a satisfao do crdito previsto
no ttulo tem um custo e o devedor quem assume a
responsabilidade pelas despesas necessrias a quitao do
A atividade executiva no deve levar o devedor a

uma situao incompatvel com a dignidade da pessoa
humana.
A preocupao com a dignidade da pessoa
humana questo erigida a foro constitucional, sendo mais
precisamente um dos fundamentos de nossa repblica
federativa inciso III do art. 1 da Constituio da
Repblica. Esse fundamento deve nortear todo o
ordenamento jurdico, inspirando, por isso, os legisladores
e os intrpretes. A condio de devedor no desapossa a
pessoa de sua dignidade e a atividade jurisdicional de
cumprimento da obrigao deve ter em vista essa condio
original e imutvel. Assim que formas de exposio do
devedor so repelidas pelo ordenamento jurdico e
sujeitam o infrator reparao do dano moral. Por outro
lado, bens que se destinem dignidade da pessoa so
preservados da ao estatal executiva, como nos revela o
artigo 649 do CPC (a exemplo dos mveis que guarnecem
no interior da residncia).
G) Princpio da disponibilidade dos atos de execuo.

O credor tem a livre disponibilidade da execuo.
A execuo manejada fundamentalmente em proveito do
credor, aquele que figura no ttulo como titular do direito
ou adquiriu essa condio por negcio jurdico ou em vista
74

Prof. Andr Mota
de sucesso. O credor, o que promove a execuo, poder,

ento, desistir da execuo ou de algumas medidas
executrias sem que com isso, em princpio, tenha o
devedor que concordar. No processo de execuo,
destarte, h uma disciplina legal em torno da desistncia
completamente diferente daquela encontrada no processo
de conhecimento, quando a desistncia, por regra, s
admitida aps a concordncia do ru. de se anotar,
todavia, que na oposio de embargos do devedor a
desistncia pode ser submetida concordncia do devedor
quando a matria veiculada disser respeito alterao no
crdito apontado na execuo art. 569 conferir com o
4 do art. 267.

PROCESSO CIVIL
A EXECUO CIVIL
Prof. Andr Mota
TEMA DA AULA: CLASSIFICAO DAS EXECUES
1. CONSIDERAES INICIAIS
A abordagem em exame tem por objetivo
proporcionar uma viso geral acerca da sistemtica da
execuo (suas espcies) no ordenamento jurdico ptrio
existente, de modo a facilitar a compreenso de um
posterior estudo aprofundado.
2. CLASSIFICAO
No obstante haja uma srie de classificaes
propostas pela doutrina, optamos pela abaixo proposta,
como forma de facilitar a aprendizagem do curso. Pois bem.
quanto origem do ttulo executivo: de ttulo Judicial
ou extrajudicial, sendo que no primeiro a atividade de
mera etapa complementar atividade cognitiva e, no
segundo, o processo desenvolvido mediante ao de
execuo autnoma.
quanto estabilidade do ttulo: pode a execuo ser
definitiva ou provisria.
75

Prof. Andr Mota
A primeira se d quando j realizado o fenmeno da coisa

julgada; A contrrio senso, na execuo provisria ocorrer,
em se tratando de ttulo judicial, quando a sentena estiver
sujeita a recurso no dotado de efeito suspensivo, bem
como no caso de decises liminares e antecipatrias de
tutela e, no caso de execuo baseada em ttulo
extrajudicial, quando os embargos forem recebidos no
efeito suspensivo (o que no a regra).
Obs: a concesso de efeito suspensivo aos
embargos no impede a realizao dos atos de penhora e
avaliao de bens!!!
Na execuo provisria, o credor no poder se
valer de mtodos de excusso forada sem a necessria
garantia do juzo. Ademais, a execuo provisria consiste
numa opo do credor, de modo que a mesma corre por
sua iniciativa, conta e risco.
quanto especificidade do objeto da prestao: pode a
execuo ser especfica ou genrica.
A primeira ocorre quando a pretenso do credor s puder
ser atendida mediante uma ao especfica e determinada,
como ocorre com as obrigaes de fazer, no fazer ou
entrega de coisa. Outrossim, a execuo genrica aquele
em que a pretenso se ver satisfeita mediante a entrega de
dinheiro, como ocorre nas obrigaes de pagar quantia
certa. A impossibilidade de realizao da pretenso
especfica gera a converso da mesma para aquela de
contedo genrico.

PROCESSO CIVIL
A EXECUO CIVIL
Prof. Andr Mota
TEMA: PARTES E COMPETNCIA EM SEDE DE EXECUO
1. CONSIDERAES PRELIMINARES
Por consistir em disciplina com autonomia e
princpios prprios no contexto do processo civil, a
temtica referente s partes e competncia devem ser
tratadas no mbito da execuo civil.
2. PARTES
Legitimao originria:
76

Prof. Andr Mota
Ativa: o credor e o MP, esse ltimo, em casos especficos

e legalmente previstos. Vale ressaltar que, atuando nos
termos do artigo 68, do CPP, o representante ministerial
atuar na condio de substituto processual, haja vista que
defender, em nome prprio, interesse alheio.
Passiva: devedor, sendo aquele reconhecido no ttulo
executivo (o sucumbente da relao processual ou aquele
apontado no ttulo extrajudicial como sendo o responsvel
pelo cumprimento da obrigao).
Legitimao derivada, sucessiva ou superveniente:

Ativa:
a) o sucessor do credor (o esplio, os herdeiros ou
sucessores- sempre que por morte lhes for transmitido o
direito resultante do ttulo executivo). A legitimidade em
questo variar de acordo com o fato de j ter sido ou no
ultimado o processo de inventrio;
b) o cessionrio, que aquele que recebe um crdito
mediante endosso (nos ttulos em que se permite, a
exemplo do cheque) ou mediante conveno
consubstanciada em instrumento pblico ou particular, se a
isso no se opuser a natureza da obrigao, a lei ou a
conveno com o devedor. Ressalte-se que a cesso no
ter eficcia em relao ao devedor se ao mesmo no for
notificada (art. 290, CPC). Para tanto, poder haver a
comunicao mediante notificao judicial (procedimento
cautelar previsto no art. 867 e segs., CPC) ou extrajudicial
(por meio de cartrio de ttulos e documentos, ou ainda
pelos correios com aviso de recebimento);
c) sub-rogado, sendo o terceiro que paga a dvida ao
credor, seja por disposio legal ou convencional, e que
tem o direito de cobr-la junto ao devedor.
Obs: inclusive, no caso do fiador, este tem o direito de
executar o afianado nos autos do mesmo processo, a teor
do que preceitua o par.nico do artigo 595, CPC.
Passiva:
a) o sucessor do devedor (esplio, herdeiros ou sucessores):

conforme item supra, invertendo, apenas, a polaridade.
b) o novo devedor, que assumiu, com o consentimento do
credor a obrigao resultante do ttulo executivo (novao
subjetiva, que o fenmeno jurdico de alterao do
sujeito da relao obrigacional. Para que se opere
validamente o fenmeno em questo, mister que o
credor tenha expressado o seu consentimento, no
bastando a simples cincia);
c) o fiador judicial, que o terceiro que no curso do
processo, no necessariamente de execuo, se
compromete a garantir uma obrigao que eventualmente
possa vir a ser imposta a uma das partes (por exemplo, a
cauo fidejussria prestada ao credor na execuo
provisria ou mesmo no processo cautelar). No que pertine
ao fiador do direito material, o STJ, por meio da smula
268, acabou por entender a necessidade de prvio ttulo
executivo, judicial ou extrajudicial, para que o fiador esteja
no plo passivo de uma dada execuo. (Sm. 268, STJ: O
fiador que no integrou a relao processual de despejo
no responde pela execuo do julgado).
d) responsvel tributrio, conceituado como o terceiro
que, no sendo devedor originrio do tributo (no reveste a
condio de contribuinte), recebe da lei o dever de zelar
pelo seu pagamento (art. 128, II, CTN).
OBS 1: Observe que, independentemente da forma como

se deu a transferncia do dbito ou crdito, ao final,
sempre iremos dizer que sujeito ativo o credor e o passivo
o devedor.
OBS2: litisconsrcio e da assistncia na execuo:

No existe litisconsrcio necessrio na execuo,
nem ativo, nem passivo (Humberto Theodoro Jr.). O
litisconsrcio facultativo ou voluntrio possvel. No
Concurso de credores, no procedimento de execuo
77

Prof. Andr Mota
contra o devedor insolvente, ns temos a previso do

litisconsrcio ativo necessrio;
CAPTULO
Do Pagamento com Sub-Rogao
A assistncia, em se considerando a previso legal,

art. 50, no admitida na execuo. A regra fala quanto a
que, na assistncia, o terceiro pretende que a sentena seja
favorvel ao assistido. Na execuo, como sabemos, no h
sentena.
Art. 346. A sub-rogao opera-se, de pleno direito

(legal), em favor:
Art. 566. Podem promover a execuo forada:

I - o credor a quem a lei confere ttulo executivo;
II - o Ministrio Pblico, nos casos prescritos em lei.
Art. 567. Podem tambm promover a execuo,
ou nela prosseguir:
I - o esplio, os herdeiros ou os sucessores do credor,
sempre que, por morte deste, Ihes for transmitido o direito
resultante do ttulo executivo;
II - o cessionrio, quando o direito resultante do ttulo
executivo Ihe foi transferido por ato entre vivos;
III - o sub-rogado, nos casos de sub-rogao legal ou
convencional: arts. 346 a 351 do CC.
Art. 568. So sujeitos passivos na execuo:
I - o devedor, reconhecido como tal no ttulo executivo;
II - o esplio, os herdeiros ou os sucessores do
devedor;
III - o novo devedor, que assumiu, com o
consentimento do credor, a obrigao resultante do ttulo
executivo;
IV - o fiador judicial;
III
I - do credor que paga a dvida do devedor comum;

II - do adquirente do imvel hipotecado, que paga a
credor hipotecrio, bem como do terceiro que efetiva o
pagamento para no ser privado de direito sobre imvel;
III - do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual
era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte.
Art. 347. A sub-rogao convencional:
I - quando o credor recebe o pagamento de terceiro e
expressamente lhe transfere todos os seus direitos;
II - quando terceira pessoa empresta ao devedor a
quantia precisa para solver a dvida, sob a condio
expressa de ficar o mutuante sub-rogado nos direitos do
credor satisfeito.
Art. 348. Na hiptese do inciso I do artigo
antecedente, vigorar o disposto quanto cesso do
crdito.
Art. 349. A sub-rogao transfere ao novo credor
todos os direitos, aes, privilgios e garantias do primitivo,
em relao dvida, contra o devedor principal e os
fiadores.
Art. 350. Na sub-rogao legal o sub-rogado no
poder exercer os direitos e as aes do credor, seno at
soma que tiver desembolsado para desobrigar o devedor.
Art. 351. O credor originrio, s em parte
reembolsado, ter preferncia ao sub-rogado, na cobrana
da dvida restante, se os bens do devedor no chegarem
para saldar inteiramente o que a um e outro dever.
V - o responsvel tributrio, assim definido na

legislao prpria.
3. COMPETNCIA
78

Prof. Andr Mota
A competncia definida classicamente como a

medida da jurisdio.
A mesma fruto de uma delimitao prvia,
segundo regras constitucionais e legais, estabelecida
segundo critrios de especializao de justia , distribuio
territorial e diviso de servio.
Tamanha a pertinncia da temtica, que a
ausncia de competncia acarretar a nulidade processual
ante a falta de pressuposto processual de validade.
As regras pertinentes mesma variaro de
acordo com o ttulo que lhe sirva de base.
Assim, num primeiro momento, em se tratando
de ttulo extrajudicial, a competncia para processamento
da execuo ser definida de acordo com as regras gerais
aplicveis ao processo de conhecimento (art. 576, CPC).
Desta feita, a regra que a execuo seja
proposta no foro do domiclio do ru (art. 94, CPC), desde
que no haja previso de foro de eleio (no contrato- que
ttulo executivo) ou indicao do lugar de pagamento nos
demais ttulos.
A competncia nos casos acima relativa, no
podendo ser declarada, de ofcio, pelo magistrado, a teor
da smula 33, STJ.
Outrossim, a execuo de ttulo judicial ser
processada, em regra, no juzo em que se deu a formao
do ttulo (como nos casos dos incisos I e II abaixo), sendo
caso de competncia absoluta, inderrogvel por vontade
das partes, salvo no caso do pargrafo nico do artigo do
art. 475-P (ver observao no item II abaixo).
As regras so estabelecidas da seguinte maneira:
nos tribunais, nas causas de sua competncia

originria: a competncia executiva ocorrer nas causas de
competncia originria das cortes colegiadas (sejam
tribunais inferiores ou superiores), a exemplo do que
ocorre com as aes de mandado de segurana e ao
rescisria. Imaginemos, por exemplo, um mandamus
impetrado no tribunal de justia contra ato de um
governador, com vistas a obter determinada vantagem
pecuniria a certa categoria de servidores. A procedncia

da ao constitucional possibilitaria o manejo da execuo
no mbito do prprio tribunal.
no juzo que decidiu a causa no primeiro grau de
jurisdio: (Inovao trazida pela Lei 11.232, que
acrescentou o art. 475-P e seu pargrafo nico, no sentido
de permitir que o exequente venha optar pelo juzo do local
onde se encontram os bens sujeitos expropriao ou pelo
atual domiclio do executado, caso em que a remessa dos
autos ser solicitada ao juzo de origem);
quando o ttulo executivo for sentena penal
condenatria ou sentena arbitral: no juzo cvel
competente, obedecendo-se as regras gerais do artigo 94 e
95 do CPC, ou seja, a regra ser a do foro do domiclio do
ru.
O ttulo pode nascer, conforme visto acima, da
relao processual penal. Neste caso, alm de condenar o
autor do ilcito na rbita criminal, a sentena proferida
neste juzo permite que a recomposio do dano seja
pleiteada perante o juzo cvel em sede executiva, a teor do
que preceitua os artigos 63 e seguintes do CPP. Questo
interessante a que diz respeito inovao trazida pela lei
11.719, a qual, modificando a redao dos artigos 63 e 387
do CPP, ampliou a atividade do juzo criminal, dando-lhe
competncia para fixar o montante da indenizao, a ser
posteriormente executado no juzo cvel competente.
Verifique-se que, agora, a sentena criminal passar a
apresentar compartimento prprio destinado liquidao
dos prejuzos experimentados pela vtima do ato ilcito,
dispensando o posterior procedimento de liquidao,
outrora operado perante o juzo cvel competente.
A sentena arbitral aquela proferida por rbitro
chamado a dirimir controvrsia relativa a direitos
patrimoniais disponveis, nos termos da lei de n. 9. 307/96
(Lei de Arbitragem- oriunda do governo FHC). Assim, no
obstante haja a possibilidade das partes dispensarem a
ao do judicirio na soluo de eventuais conflitos
surgidos de um dado negcio jurdico, fato que no
podero proceder da mesma forma quando se tratar de
cumprimento ou execuo da deciso proferida em sede
arbitral (sentena arbitral).
Vale salientar que, no obstante a sentena
arbitral seja confeccionada por algum despido de
79

Prof. Andr Mota
jurisdio, fato que o documento em questo possui

natureza de ttulo executivo judicial, a teor do que
preceitua o artigo 31 da lei em comento, o que acaba por
acarretar o fenmeno da coisa julgada material e, por
conseguinte, a impossibilidade de acesso s vias judiciais.
Excepcionalmente, a parte poder pleitear- via
judicial- a nulidade da sentena arbitral eivada de uma das
espcies de vcios previstos no artigo 32 (compromisso
nulo, rbitro impedido, sentena proferida fora dos limites
da conveno de arbitragem, proferida por prevaricao,
concusso, etc.)
quando se tratar de execuo de sentena estrangeira:
na justia federal de primeiro grau, logo aps a
homologao pelo STJ (art. 109, X, CF c/c artigo 105, I,
alnea i da CF, este ltimo com redao determinada pela
EC- 45 de 2004). Observe que a prvia homologao
constitui condio de procedibilidade da execuo,
diversamente do que ocorre com os ttulos extrajudiciais
estrangeiros, os quais necessitam apenas ter sido
confeccionados com obedincia dos requisitos exigidos no
pas de origem e indicar o Brasil como lugar do pagamento.
Conforme j afirmado, a homologao se dar no mbito
do STJ, mediante o juzo da legalidade do ato (juzo de
delibao), sem adentrar na anlise do seu mrito. Os
requisitos para que uma sentena estrangeira seja
homologada no Brasil esto descritos no artigo 15 da LICC,
devendo ter havido, dentre outros, a regular citao ou se
operado validamente a revelia, o contedo no contrariar
os bons costumes (ex: dvida pertinente ao fornecimento
de maconha), etc
IV - o juzo cvel competente, quando o ttulo executivo

for sentena penal condenatria ou sentena arbitral.
Art. 576. A execuo, fundada em ttulo extrajudicial,
ser processada perante o juzo competente, na
conformidade do disposto no Livro I, Ttulo IV, Captulos II e
III.
Art. 577. No dispondo a lei de modo diverso, o juiz
determinar os atos executivos e os oficiais de justia os
cumpriro.
Art. 578. A execuo fiscal (art. 585, Vl) ser proposta
no foro do domiclio do ru; se no o tiver, no de sua
residncia ou no do lugar onde for encontrado.
Pargrafo nico. Na execuo fiscal, a Fazenda Pblica
poder escolher o foro de qualquer um dos devedores,
quando houver mais de um, ou o foro de qualquer dos
domiclios do ru; a ao poder ainda ser proposta no foro
do lugar em que se praticou o ato ou ocorreu o fato que
deu origem dvida, embora nele no mais resida o ru, ou,
ainda, no foro da situao dos bens, quando a dvida deles
se originar.
Art. 579. Sempre que, para efetivar a execuo, for
necessrio o emprego da fora policial, o juiz a requisitar.
CAPTULO II
DA COMPETNCIA
Art. 575. A execuo, fundada em ttulo judicial,
processar-se- perante:
I - os tribunais superiores, nas causas de sua
competncia originria;
II - o juzo que decidiu a causa no primeiro grau de
jurisdio;
80

Prof. Andr Mota
Portanto, no pode a mesma se desenvolver

validamente sem que haja o atendimento de certos
requisitos os quais evitem a nulidade do procedimento em
questo.
Tamanha a importncia na obedincia dos
requisitos que a matria possui ndole pblica, conhecvel
de ofcio pelo magistrado a qualquer momento e grau de
jurisdio.
2. REQUISITOS
A) TTULO EXECUTIVO
conceito
o documento a que a lei atribui fora executiva,
necessrio a que se desencadeie a atividade jurisdicional
executiva.
A sua Importncia no contexto da execuo
vislumbrada na medida em que no h atividade
jurisdicional executiva seno a partir da existncia de um
ttulo (nulla executio sine titulo).
PROCESSO CIVIL
A EXECUO CIVIL
Prof. Andr Mota
TEMA: REQUISITOS PARA A REALIZAO DA EXECUO
1. BREVE DIGRESSO
A atividade jurisdicional executiva marcada
pelo atributo da coercitividade, sendo certo afirmar que a
mesma constitui exceo, no sentido de que o mesmo s
ser instaurado no caso de insucesso do cumprimento
espontneo da obrigao.
Funo
O ttulo tem o escopo de autorizar e definir a
execuo. Autoriza, na medida em que no h execuo
sem ttulo que lhe sirva de base; Define, pelo fato de que
atravs do mesmo que se vislumbra o limite (quantum ou
coisa devida) e a natureza da prestao postulada no
processo executivo (dar, fazer, no fazer).
Requisitos de validade do ttulo:
Os requisitos para que os ttulos possam
propiciar o desencadeamento da atividade jurisdicional
executiva so a certeza, a liquidez e a exigibilidade - art.
586.
Certeza: o ttulo certo aquele que formalmente
preenche os requisitos necessrios a que possa ter validade
perante o mundo jurdico.
Liquidez: a liquidez a fixao da coisa ou
quantia devida no ttulo executivo. Ttulo executivo que no
apresenta a coisa ou quantia devida precisa passar por um
procedimento prvio denominado de liquidao.
81

Prof. Andr Mota
Exigibilidade: quanto exigibilidade, questo

que diz respeito ao vencimento da obrigao prevista no
ttulo. exigvel a dvida j vencida. Noutros termos, estar
satisfeito tal requisito se houver a indicao de que a
obrigao j deva ser cumprida, seja porque ela no est
sujeita a termo ou condio, seja porque estes j foram
demonstrados.
Espcies:
A) Judiciais ( art. 475-N, CPC): consistem em provimentos

jurisdicionais, ou equivalentes, que contm a determinao
a uma das partes de prestar algo outra. So eles:
perante o aparato jurisdicional, rgo investido de

jurisdio para proceder s drsticas medidas de execuo.
V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza,
homologado judicialmente: no se confunde com a
sentena homologatria de conciliao ou transao.
Naquela, o acordo firmado para pr fim a uma dada
relao processual, ao passo que, aqui, consiste num
procedimento de jurisdio voluntria onde os interessados
ingressam com a ao homologatria postulando a
chancela do acordo extrajudicial firmado.
VI a sentena estrangeira, homologada pelo Superior
Tribunal de Justia;
I a sentena proferida no processo civil que reconhea a

existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa
ou pagar quantia: a doutrina aponta como sendo o ttulo
executivo por excelncia, sendo certo que a maioria das
execues so lastreadas nesta espcie de ttulo;
VII o formal e a certido de partilha, exclusivamente em

relao ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a
ttulo singular ou universal: note que, em atendimento aos
limites subjetivos da coisa julgada, o ttulo em questo no
pode ser oposto ao terceiro no participante da relao
processual, de modo que qualquer controvrsia s ser
dirimida mediante demanda de conhecimento.
II a sentena penal condenatria transitada em julgado: o

trnsito em julgado constitui pressuposto imprescindvel,
na medida em que, enquanto no operada, existe a
presuno de inocncia daquele que est sendo
processado.
B) Extrajudiciais (art. 585, CPC): so documentos, pblicos

ou particulares, que consubstanciam uma relao jurdica
de crdito e de dbito e que recebem fora executiva
mediante expressa previso legal.
III a sentena homologatria de conciliao ou de

transao, ainda que inclua matria no posta em juzo: O
CPC (artigo 125, IV) atribui ao magistrado a tarefa de, como
condutor do processo, tentar conciliar as partes a qualquer
momento. O objetivo fazer com que a lide seja resolvida
pela atividade das prprias partes. A doutrina costuma
distinguir os termos conciliao e transao apontando
que ambos consistem em acordo realizado pelas partes,
sendo que, enquanto no primeiro caso h o incentivo do
magistrado, na transao o acordo operado por mera
iniciativa das partes.
IV a sentena arbitral: a arbitragem constitui instrumento
alternativo de soluo de conflitos, na medida em que as
partes, de comum acordo, elegem rbitro(s) para
solucionar eventuais controvrsias advindas de um dado
negcio jurdico realizado. Observe que a atividade do
rbitro se restringe prolao da deciso, visto que o no
cumprimento da sentena arbitral enseja a execuo
I ttulos de crdito: a letra de cmbio, a nota

promissria, a duplicata, a debnture e o cheque;
II - A escritura pblica ou outro documento pblico
assinado pelo devedor;
III- O documento particular assinado pelo devedor e por
duas testemunhas: diversamente da escritura pblica ou
documento pblico, aqui existe a necessidade da presena
de duas testemunhas ao ato jurdico, haja vista a natureza
particular do documento. comum visualizar a espcie em
questo na chamada confisso de dvida, a teor do
consubstanciado na Smula 300, STJ.
IV- O instrumento de transao referendado pelo
Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos
advogados dos transatores: muito comum vislumbrar o
instrumento em tela, no mbito do MP, quando da
82

Prof. Andr Mota
celebrao do Termo de Ajustamento de Conduta. Questo

interessante que a lei 11.737/08, dando nova redao ao
artigo 13 da lei 10.741/03, outorgou legitimidade, tambm,
defensoria pblica para efetuar transao de alimentos
que envolvam idosos (antes s pertencia ao MP). certo
que a legitimidade para referendar as transaes relativas
alimentos deve ser ampla, envolvendo, inclusive, quelas
concernentes a outras pessoas;
V- os contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese
e cauo, bem como os de seguro de vida:
IV - O crdito decorrente de foro e laudmio: Os crditos
em questo surgem do instituto da Enfiteuse. A mesma
pode ser definida como sendo o direito real que autoriza
uma pessoa a usar, gozar e dispor de determinada coisa,
mediante o pagamento de uma penso anual (foro).
Outrossim, o laudmio a compensao devida pelo nouso do direito de preferncia, por parte do senhorio direto,
quando da alienao do imvel. Os valores pagos em tais
encargos, quando das enfiteuses pagas unio, so de
0,6% a ttulo de foro, calculados sobre o valor venal do
imvel, e de 5%, a ttulo de laudmio.
V - o crdito, documentalmente comprovado, decorrente
de aluguel de imvel, bem como de encargos acessrios,
tais como taxas e despesas de condomnio;
VI - o crdito de serventurio de justia, de perito, de
intrprete, ou de tradutor, quando as custas, emolumentos
ou honorrios forem aprovados por deciso judicial;
VII - a certido de dvida ativa da Fazenda Pblica da

Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos
Municpios, correspondente aos crditos inscritos na forma
da lei: A inscrio da dvida ativa dever ser feita findo o
prazo final para o pagamento, fixado pela lei, ou aps
deciso administrativa final. A Certido da Dvida Ativa
um documento que goza de presuno relativa de certeza e
liquidez, e servir de fundamento para o incio de um
processo de execuo fiscal contra o devedor (Lei
6.830/80). Evidentemente, diz-se que a presuno de
certeza e liquidez relativa, porque admite prova em
contrrio. O devedor/executado poder provar em seus
embargos qualquer irregularidade na constituio do
crdito tributrio e poder alegar at mesmo a

inconstitucionalidade da lei que serviu de supedneo para o
lanamento do tributo.
VIII - todos os demais ttulos a que, por disposio
expressa, a lei atribuir fora executiva: o inciso em tela
demonstra que as hipteses arroladas no artigo so
meramente exemplificativas (numerus apertus), de modo
que o legislador, em outros diplomas legislativos, poder
atribuir fora executiva a certos documentos, a exemplo do
que ocorre com o artigo 24 do Estatuto da OAB (Lei 8.906),
que trata de contrato de honorrios advocatcios (o qual
no necessita da assinatura de testemunhas), bem como o
par. 6 do artigo quinto da LACP (Lei 7.347/85), o qual trata
do termo de ajustamento de conduta firmado junto aos
entes legitimados para a ao (Unio, estados, municpios,
autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedade de
economia mista, MP, Defensoria Pblica, Associao
firmada h pelo menos um ano).
No possvel distinguir os ttulos judiciais dos

extrajudiciais com a afirmao de que os primeiros nascem
a partir da atividade jurisdicional do Estado. A sentena
arbitral, proferida, ento, por rbitro, pessoa que no atua
em vista da investidura na jurisdio estatal, arrolada pelo
legislador como sendo ttulo judicial.
B) INADIMPLEMENTO
Para que se torne vivel a execuo mister,
alm da presena do ttulo, que tenha havido a violao da
norma jurdica, consistente na no satisfao espontnea
da obrigao nele consubstanciada.
A simples verificao, no ttulo, de que ocorreu o
vencimento prova suficiente do inadimplemento e
consequente desencadeamento da atividade executiva.
Neste diapaso, incumbe ao devedor, mediante
defesa em impugnao ao cumprimento de sentena ou
embargos execuo, o nus de provar a quitao da
dvida.
3. CUMULAO DE EXECUES
O Artigo 573 do CPC permite a cumulao de
execues de ttulos extrajudiciais contra um mesmo
83

Prof. Andr Mota
devedor, ainda que apoiadas em ttulos diversos. Para que

haja a possibilidade do manejo unificado das execues faz
mister o atendimento dos seguintes requisitos:
Acerca da possibilidade de utilizao, pelo devedor,

de vrios imveis para a residncia, o legislador, mediante
o artigo 5 da lei 8.009/90, assim se pronunciou:
mesmo o devedor: os ttulos executivos devero

descrever a existncia de um devedor em comum.
Para os efeitos de impenhorabilidade,

de que trata esta lei, considera-se
residncia um nico imvel utilizado
pelo casal ou pela entidade familiar
para moradia permanente.
competncia do juiz: (por exemplo, crdito de natureza

alimentar..)
Pargrafo nico - Na hiptese de o

casal, ou entidade familiar, ser
possuidor de vrios imveis utilizados
como residncia, a impenhorabilidade
recair sobre o de menor valor, salvo
se outro tiver sido registrado, para
esse fim, no Registro de Imveis e na
forma do artigo 70 do Cdigo Civil.
Idntica a forma do processo: o procedimento dever

ser o mesmo para todas as execues, de modo que no se
admite, por exemplo, a cumulao de execuo de
obrigao de fazer e entrega de coisa.
4. RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL
Conforme j exposto quando da anlise dos
princpios, o nus da execuo no incide sobre a pessoa do
devedor mas sobre seu patrimnio (Princpio da realidade
da execuo).
Aponte-se, por fim, que no pode haver cumulao

de bens de famlia legal e convencional, sendo certo que a
instituio do convencional impede a alegao de
existncia da impenhorabilidade legal.
Desta feita, ocorre aquilo que chamamos de

vinculao do patrimnio presente e futuro ao
adimplemento da dvida.
Entretanto, nem todos os bens do devedor
estaro sujeitos ao adimplemento da obrigao, sendo
certo que alguns so impenhorveis. A proteo sobre
aludidos bens encontra guarida no fato de que a execuo
no pode levar o devedor a uma situao incompatvel com
a dignidade humana.
a) Impenhorabilidade do bem de famlia
Frise-se que o bem de famlia convencional tem

como vantagens o de poder destinar um imvel de maior
valor e existem poucas excees que permitem sua
penhorabilidade (apenas tributo e despesas de
condomnio- ver artigo 1.715, CC). Tem como
inconveniente, a inalienabilidade, de modo que a
transferncia de propriedade depende de autorizao
judicial.
b) Impenhorabilidade dos demais bens (art. 649,

CPC)
O artigo 649 do CPC se refere aos seguintes casos de
impenhorabilidade:
os bens inalienveis e os declarados, por ato
voluntrio, no sujeitos execuo: a exemplo do que
sucede com os bens pblicos, dos dado em doao e do
bem de famlia convencional;
os mveis, pertences e utilidades domsticas que
guarnecem a residncia do executado, salvo os de elevado
valor ou que ultrapassem as necessidades comuns
correspondentes a um mdio padro de vida: o parmetro
a mdia nacional de conforto, aferida, por exemplo,
mediante ndices divulgados pelo IBGE. O que sobejar o
necessrio para um padro de vida intermedirio poder
ser atingido pela execuo. o que ocorre com as tvs LCD,
equipamentos de ginstica, etc. A jurisprudncia tem
entendido pela penhorabilidade de equipamentos
84

Prof. Andr Mota
repetidos. Note, ainda, que o legislador se referiu a mdio

padro de vida e no a padro de vida do executado,
sendo certo, portanto, que este no constitui em
parmetro adequado;
os vesturios, bem como os pertences de uso
pessoal do executado, salvo se de elevado valor: ficam de
fora as roupas e objetos sofisticados, a exemplo dos
casacos de pele e das jias de alto valor;
os vencimentos, subsdios, soldos, salrios,
remuneraes, proventos de aposentadoria, penses,
peclios e montepios; as quantias recebidas por
liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do
devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador
autnomo e os honorrios de profissional liberal,
o
observado o disposto no 3 deste artigo: montepios
consistem em renda ou penso deixada por algum a ser
paga aps a morte em favor de outrem;
os livros, as mquinas, as ferramentas, os
utenslios, os instrumentos ou outros bens mveis
necessrios ou teis ao exerccio de qualquer profisso:
questo interessante a do automvel do taxista que, por
servir ao exerccio da profisso, acaba por ser revestido do
privilgio da impenhorabilidade. Ademais, note que o
legislador se refere ao termo outros mveis, deixando de
fora os imveis utilizados ao exerccio da profisso, a
exemplo dos escritrios de advocacia ou os consultrios
mdicos;
o seguro de vida: h que se destacar que a
impenhorabilidade no do dinheiro recebido pelos
beneficirios indicados pelo devedor falecido e sim da
expectativa ao recebimento oportuno da soma pela qual se
obrigou a companhia seguradora (para no gerar o
sentimento da espera de falecimento de algum). Assim,
caso o segurado tenha falecido e o dinheiro sido entregue
ao devedor-beneficirio, tal soma, tendo sido incorporada
ao patrimnio econmico do devedor, poder ser
penhorada. Outrossim, no s a quantia recebida pelo
devedor, como beneficirio, escapa da previso de
impenhorabilidade, como tambm a soma que a
seguradora j deve, porquanto o direito a receber est no
patrimnio do beneficirio;
os materiais necessrios para obras em
andamento, salvo se essas forem penhoradas. O objetivo
do legislador foi o de evitar a existncia de obras

inacabadas, de modo a incentivar sua penhora por
completo. importante salientar que os materiais somente
so impenhorveis em virtude de sua destinao. Assim, se
eles no se destinarem obra, ou dela se encontrarem
separados, por no mais serem necessrios, podero ser
penhorados;
a pequena propriedade rural, assim definida em lei,
desde que trabalhada pela famlia: a impenhorabilidade diz
respeito s dvidas agropecurias, no abrangendo as
oriundas de dbito em razo do imvel (ou mesmo
naquelas em que ele fora dado como objeto de hipotecacomo comumente vislumbrado nas execues apoiadas
em cdula de crdito rural). Enquanto no se cria a lei em
referncia, utiliza-se como critrio definidor de pequena
propriedade o parmetro estabelecido no Estatuto da Terra
(Lei 4.504/64) o qual menciona como pequena propriedade
aquela com extenso de at um mdulo rural (unidade de
medida, expressa em hectares, que busca exprimir a
interdependncia entre a dimenso, a situao geogrfica
dos imveis rurais e a forma e condies do seu
aproveitamento econmico).
Vale salientar, por fim, que, em se tratando de imvel
rural destinado residncia do devedor e de sua famlia (e
no para o exerccio da atividade econmica), a
impenhorabilidade existente aquela albergada pela lei
8.009/90, sendo certo que a rea que sobejar o necessrio
moradia poder ser desmembrada e, por conseguinte,
constituir em objeto de penhora.
os recursos pblicos recebidos por instituies
privadas para aplicao compulsria em educao, sade
ou assistncia social: as verbas em questo (subvenes),
no obstante estejam na posse da pessoa de direito
privado, na verdade so oriundos dos cofres pblicos, o
qual tem destinao vinculada atividade pblica que lhe
deu origem, motivo pelo qual revestem-se do carter da
impenhorabilidade;
at o limite de 40 (quarenta) salrios mnimos, a
quantia depositada em caderneta de poupana: o objetivo
do legislador foi deixar proviso necessria para o sustento
do devedor nas situaes de imprevisto. Acaso o devedor
possua diversas contas-poupana, o valor abarcado se
limitar ao montante em questo, no podendo haver
cumulao.
85

Prof. Andr Mota
os recursos pblicos do fundo partidrio

recebidos, nos termos da lei, por partido poltico (ver Lei
11.649/2008). O fundo partidrio consiste em reserva de
recursos, de provenincia da Unio, destinada aos partidos
polticos com o fito de que prover a sua manuteno. A
verba em questo repassada por intermdio do Tribunal
Superior Eleitoral (TSE).
REFERNCIAS LEGAIS: arts. 475-A a 475-H e 286, CPC.
Obs: fato que a impenhorabilidade no poder ser

oposta quando da cobrana do crdito outrora concedido
para a aquisio do prprio bem. Destarte, por mais que
uma mquina sirva para o exerccio de dada profisso (art.
649, IV), a mesma poder ser objeto de penhora quando da
cobrana de crdito concedido para a sua aquisio.
Sabe-se que o ordenamento jurdico aponta como

pressupostos de validade do ttulo executivo a certeza,
exigibilidade e a liquidez. Inclusive, para atender a este
ltimo requisito, o legislador estabelece como regra a
obrigao do autor discriminar na pea gnese o que pede
e o quanto pede em face do ru (art. 286, CPC).
1. BREVE DIGRESSO
Ocorre que nem sempre se torna possvel (seja na

inicial, seja na sentena) extremar, de antemo, a extenso
da obrigao a ser adimplida. Noutros termos, embora se
saiba o que devido (an debeatur), o autor no conseguiu
extremar, de logo, o quanto devido (quantum debeatur).
justamente neste momento que entra em cena o
instituto da liquidao como sendo o instrumento apto a
dotar o ttulo judicial do atributo da liquidez.
mister salientar que o procedimento em questo
somente aplicvel aos ttulos judicias, sendo certo que o
ttulo extrajudicial deve sempre apresentar o atributo da
liquidez, sob pena de no ser caracterizado como ttulo,
ainda que esteja localizado no rol dos ttulos extrajudiciais
(art. 585, CPC).
OBS: No caso da inicial mencionar apenas o an
debeatur, a fixao do quantum se dar, por preferncia,
em sede de instruo probatria. No havendo, dever, s
ento, partir para o procedimento em questo.
2. DEFINIO

PROCESSO CIVIL
A EXECUO CIVIL
Prof. Andr Mota
Tema: Liquidao de Sentena
o procedimento prvio que tem por objetivo

tornar certo o quantum da obrigao que fora objeto de
sentena condenatria genrica.
3. NATUREZA JURDICA
Diferentemente do que ocorria com a sistemtica
anterior do CPC, quando a deciso que julgava a liquidao
tinha o carter sentencial, por dirimir processo cognitivo
86

Prof. Andr Mota
autnomo, situado entre os provimentos de cognio e

execuo, a liquidao hoje considerada um incidente
processual- localizado entre a cognio e execuo-,
desatado mediante deciso interlocutria, atacvel por
meio do manejo do agravo de instrumento.
Prova disso, est no disposto no art. 475-H, CPC
(Da deciso de liquidao caber agravo de instrumento),
bem como no pargrafo primeiro do artigo 475-A (Do
requerimento de liquidao ser a parte intimada (e no
citada), na pessoa do seu advogado).
4. A LIQUIDAO E A DECISO LIQUIDANDA

Consoante a regra do art. 475-G, a liquidao no
pode servir de pretexto para a alterao da deciso
liquidanda. Ainda que a deciso liquidanda seja provisria,
pendente de julgamento de recurso, pois, a liquidao, por
qualquer de suas formas, no foro apropriado para a
discusso de sua justia. Essa regra est de acordo com a
regra do art. 463.
O Art. 475-G assim dispe: defeso, na
liquidao, discutir de novo a lide ou modificar a sentena
que a julgou.
5. DAS ESPCIES DE LIQUIDAO DE SENTENA

A)Clculos aritmticos: quando a fixao do quantum
depender apenas de critrios meramente matemticos do
crdito, permitindo a incidncia de juros, correo
monetria, multas, custas, honorrios de advogado e
despesas processuais (art. 475-B).
A liquidao em questo substituiu a antiga modalidade de
clculos do contador, sendo certo que, agora, o pedido de
cumprimento de sentena dever estar acompanhado de
planilha de clculos elaborados pelo prprio credor (Art.
614, CPC). O contador da vara somente proceder com o
clculo quando o credor for beneficirio da justia gratuita
ou se o magistrado considerar aparentemente excessivo o
clculo elaborado ou, ainda, se houver impugnao por
parte do devedor.
O procedimento da modalidade em questo se d
da seguinte forma:
1) oferta de clculos pelo credor;

2) solicitao de documentos que estejam em
poder do devedor (acaso necessrio- muito comum de
existir nas lides em que parte o INSS, banco ou
seguradora);
3) se os documentos no forem apresentados,
sero aceitos os clculos como o credor os apresentar.
4) se os documentos estiverem em poder de
terceiro, o juiz determinar a busca e a apreenso, sem
prejuzo de sanes civis e penais - arts. 360 a 363 do CPC.
Caber, no caso, o magistrado remeter cpias dos autos ao
MP para que se proceda com a responsabilizao pelo
crime de desobedincia (art. 330, CP).
5) se o credor restar impedido de apresentar os
clculos em razo do terceiro no dispor dos documentos
necessrios, a liquidao far-se- por arbitramento ou por
artigos.
6) os clculos sero elaborados pelo contador se o
juiz achar aparentemente excessivo o valor apresentado
pelo credor, se o credor for beneficirio da justia gratuita
ou, ainda, se o devedor impugnar os clculos;
7) se houver insatisfao do credor para com o
valor definido pelo juzo, a execuo ser pelo valor
pretendido pelo credor, mas a penhora ser pelo valor
definido pelo juzo.
B) Liquidao por artigos: dar-se- quando, para a fixao
da quantia devida, houver a necessidade de prova de fatos
novos. Fatos novos so aqueles que se realizaram
posteriormente (superveniente) prolao da sentena (ex:
sentena que, em virtude de danos causados, condenou o
ru por todos os danos pessoais sofridos, a exemplo de
amputao de uma mo ou p, e depois constata-se que o
autor perdeu todo o brao ou toda a perna) ou que, ainda
que ocorridos anteriormente, no foram considerados em
sede de instruo (ex: instruo que girou em torno da
culpa ou no de empresa pelo rompimento de barragem, s
se perquirindo posteriormente acerca do quantitativo de
animais mortos, ou ainda, sentena que condena
indenizao em virtude da ausncia de capacidade
laborativa e no se leva em considerao, num primeiro
momento, qual a profisso ocupada pelo autor).
87

Prof. Andr Mota
Em ambos os casos os fatos possuem relao direta

com a fixao do montante da obrigao.
o laudo Pargrafo nico do art. 475-D. A lei no diz se o

prazo comum ou sucessivo.
O procedimento desse tipo de liquidao similar ao

previsto para o procedimento comum. Assim:
3. audincia: Designao de audincia para provar

algum fato ainda pendente ou mesmo para esclarecimentos
do perito em audincia se qualquer desses elementos for
necessrio ao julgamento da liquidao. A necessidade de
audincia ser verificada pelo juiz aps a manifestao das
partes sobre o laudo.
1) designao de audincia e/ou determinao de

colao de documentos necessrios liquidao;
2) manifestao das partes sobre os documentos
trazidos pelo adversrio;
3) deciso:
tambm muito comum de se aplicar a
liquidao em questo no mbito da justia laboral, a
exemplo de Pessoa que no diz a quantidade de horas
trabalhadas na semana ou no ms na mesma hiptese em
que h liquidao que necessita das horas trabalhadas para
a fixao do quantum.
C) Arbitramento: A liquidao ser por arbitramento

quando a quantificao da condenao depender de
conhecimento tcnico especializado. Essa necessidade
reconhecida na sentena, prevista pelas partes no
negcio jurdico originrio ou decorre da natureza da
obrigao - art. 475-C. As fases da liquidao por
arbitramento:
1. nomeao do perito com fixao de prazo para a
entrega do laudo: a nomeao do perito recair sobre
pessoa graduada na rea de conhecimento requerida pela
percia. O perito da confiana do juzo e est sujeito
impugnao pelas partes em razo de eventualmente no
possuir conhecimento tcnico ou ser impedido ou suspeito
arts. 420 e seguintes. A lei no fixa um prazo dentro do
qual o laudo deva ser apresentado. Deixa a fixao a
critrio do juiz, segundo o seu prudente arbtrio. O juiz na
fixao do prazo atentar para a complexidade do trabalho
a ser realizado. As partes podem indicar assistentes
tcnicos para ajudar o juiz na formao de sua convico. O
juiz formar a sua convico a partir do laudo e dos
pareceres eventualmente apresentados pelos assistentes.
No est vinculado ao laudo do perito do juzo, tendo em
vista que ele o peritum peritorum. Art. 475-D.
2. manifestao das partes sobre o laudo: as partes
tero o prazo de 10 dez dias para que se manifestem sobre
4. a deciso ser proferida aps a audincia ou

aps a manifestao das partes sobre o laudo se no
houver necessidade de audincia. O juiz ter o prazo de dez
dias para a deciso inciso II do art. 189, sendo tal prazo
imprprio, cujo descumprimento no implica qualquer
sano processual.
6. A QUESTO DO RECURSO CONTRA A DECISO DE

LIQUIDAO
Em todos os casos a deciso de liquidao poder
ser impugnada por meio de agravo de instrumento - art.
475-H.
Art. 475-H. Da deciso de
liquidao caber agravo de
instrumento. (Includo pela Lei n
11.232, de 2005)
7. A LIQUIDAO COM RESULTADO ZERO

questo controvertida na doutrina a
possibilidade de que a liquidao no encontre qualquer
crdito em proveito do pretenso credor. Embora parea
absurdo no de todo impossvel que fato assim acontea,
ou seja, que a condenao prevista na sentena no possa
ser quantificada.
O exemplo o citado por Misael Montenegro:
empresa que ingressa com ao de perdas e danos em
virtude de notcia inverdica veiculada em imprensa. Uma
vez condenado o veculo de comunicao, percebe-se, ao
se efetuar percia contbil, que o faturamento da empresa,
ao invs de diminuir, cresceu notoriamente.
Se a liquidao conclui pela inexistncia de quantia
a ser executada, o ttulo, embora tenha surgido com a
88

Prof. Andr Mota
pretenso de executibilidade, no o efetivamente,

revelando-se uma forma anormal de ttulo inexigvel, haja
vista que inexiste obrigao a ser satisfeita.
Obs: h quem aponte uma possvel falha na
prolao da sentena, cujo quantum condenatrio tenha
um resultado zero. Verifique-se que, no exemplo acima
narrado, a responsabilidade civil s poderia ser declarada
quando vislumbrados seus elementos, dentre os quais o
dano, o que, percebe-se, inocorreu.
AS EXECUES EM ESPCIE
Tema: Panorama Geral da Execuo Civil
1. BREVE DIGRESSO
Efetividade processual versus dualidade de processos
Certamente que o fato de nos situarmos na fase
metodolgica da instrumentalidade tem levado os
operadores do direito a uma preocupao de tornar
efetivos os provimentos judiciais, de modo a evitar que os
mesmos venham a constituir um todo incuo. A
preocupao atual justamente que o trabalho
jurisdicional alcance um resultado que possibilite, ao
mximo, restabelecer a situao factual abalada ao seu
status co-ante.
Em tal contexto, h tempo surgiam crticas ao
modelo dual de processo, oriundo do direito romano, no
qual seria mister a propositura de nova demanda, aps a
fase cognitiva, para s ento concretizar o direito
anteriormente reconhecido, o que certamente demandava
um enorme dispndio de atos processuais.

PROCESSO CIVIL
A EXECUO CIVIL
Prof. Andr Mota
Atendendo aos anseios dos operadores do

direito, consentneos com os ideais de justia, a reforma
processual introduzida pelas leis 8.952/94, 10.444/02 e
11.232/05 possibilitou a imediata realizao do direito
firmado no comando sentencial cognitivo, sem que
houvesse a necessidade de posterior instaurao de
processo executivo autnomo, mas to somente de
cumprimento mediante etapa que se segue ao decisrio
(cumprimento de sentena nas obrigaes de pagar
quantia), ou, simplesmente, de medidas de apoio, as quais
possibilitam o deferimento da tutela especificamente
postulada (cumprimento de sentena nas obrigaes de
fazer, no fazer e entrega de coisa).
89

Prof. Andr Mota
2. PANORAMA GERAL DA EXECUO CIVIL

Diante das consideraes acima mencionadas, o
ordenamento jurdico nacional contempla a seguinte
sistemtica executiva:
Cumprimento de sentena: utilizado para concretizar
direito consubstanciado em ttulo judicial. O procedimento
ir variar de acordo com a modalidade ou natureza da
obrigao. Assim, temos o cumprimento nas obrigaes de
fazer e no fazer (art. 461, CPC), entrega de coisa (art. 461A, CPC) e Pagamento de quantia certa (art. 475-J e segs.).
Execuo de Ttulos extrajudiciais: o qual se processa
mediante ao autnoma, cujo procedimento ir variar, a
depender da natureza da obrigao. Assim, temos a
execuo de quantia certa (artigo 652 e segs., CPC), fazer e
no fazer (632 e segs., CPC) e entrega de coisa (art. 621 e
segs., CPC).
Execues especiais: Alm das mencionadas, existem
procedimentos executivos que possuem cunho especial,
seja em virtude da natureza do objeto da prestao
(execuo de prestao alimentcia- art. 732, CPC), seja pelo
fato de envolver sujeito que merece dito tratamento
(execuo contra a fazenda pblica- art. 730, CPC- e
execuo fiscal, esta ltima disciplinada em lei especficaLei 6.830/80).

PROCESSO CIVIL
A EXECUO CIVIL
Prof. Andr Mota
AS EXECUES EM ESPCIE
Tema: O Cumprimento de Sentena
1. BREVE DIGRESSO
Sob o argumento da intangibilidade da vontade
humana, h muito no se permitia a execuo especfica de
obrigaes de fazer e no fazer, de modo que o
descumprimento da obrigao importava, quando muito,
na converso da obrigao das perdas e danos.
Com o avano da processualstica, atrelado
idia de efetividade do processo, surgiu a sistemtica da
tutela especfica da obrigao, introduzida pela lei 8.952/94
90

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e posteriormente estendida s obrigaes de entrega de

coisa, por intermdio da lei 10.444/02.
Destarte, hoje se prima pela tcnica da tutela
especfica ou do resultado prtico equivalente.
Pela primeira, entende-se a maior coincidncia
possvel entre o resultado da atividade judicial e o da
obrigao, acaso a mesma tivesse sido espontaneamente
cumprida. O resultado prtico equivalente, por sua vez,
consiste numa forma diferente de obter a mesma tutela, o
mesmo bem da vida vislumbrado pelo autor, atravs de
medidas que levem a tal resultado.
2. O CUMPRIMENTO DE SENTENA NAS OBRIGAES DE

FAZER, NO FAZER E ENTREGA DE COISA NO
ORDENAMENTO JURDICO NACIONAL (ARTS. 461 E 461-A,
CPC)
A) Provimentos Mandamentais e Executivos
Considerando que o cumprimento de sentena
nas obrigaes de fazer, no fazer e entrega de coisa
procedimento que rene, simultaneamente, atos de
cognio e execuo, dando ensejo a atos executivos e
mandamentais, faz-se mister tecer uma breve digresso
acerca da classificao das sentenas, objeto de estudo do
processo de conhecimento.
Pois bem, no obstante prevalecesse entre a
doutrina a classificao tripartida das sentenas
(declaratria, constitutiva e condenatria), fato que as
recentes alteraes legislativas no processo executivo
proporcionaram uma maior acuidade no enfoque da
classificao sob o prisma quinrio.
Assim, temos a seguinte classificao: 1)
declaratria: so aquelas que se limitam a afirmar a
existncia ou inexistncia de uma dada relao jurdica
preexistente (ex: sentena de procedncia na consignao
de pagamento; sentena declaratria de usucapio;
sentena declaratria de paternidade); 2) constitutiva:
proporcionam uma modificao na situao jurdica
preexistente - a situao jurdica anterior prolao da

sentena sofre mutao-, sem que seja necessria uma
posterior atividade jurdica de efetivao (ex: sentena que
decreta a separao judicial ou a que decreta a resciso
contratual); 3) Condenatria: apontam condenao a uma
prestao, a ser alcanada mediante uma posterior tutela
executiva,o que, antes do advento da lei 11.232/05, se dava
por meio de uma nova relao processual de execuo.
Fato que esta se diferencia das mandamentais e
executivas latu sensu pelo fato de existirem medidas
executivas cujo rito previamente estabelecido (ex:
sentena que condena ao pagamento de indenizao por
danos materiais ou morais); 4) mandamental: contm uma
ordem para que o ru, nos autos do mesmo processo,
cumpra, sob pena de lhe ser imposta alguma medida
sancionadora, a exemplo de multa ou priso civil, ou
mesmo de caracterizar-se crime de desobedincia- art. 330,
CP. (ex: ao de manuteno de posse e mandado de
segurana); 5) executivas lato sensu: no obstante sejam
efetivadas nos prprios autos em que proferidas,
distinguem-se das mandamentais pelo fato de que no
originam ordens para o ru cumprir, mas autorizao para
o rgo jurisdicional executar, independentemente da
vontade do demandado (ex: aes de despejo, reintegrao
de posse, etc.). O seu dado fundamental, conforme
mencionado anteriormente, reside no fato de inexistir um
modelo procedimental rgido, de modo que o magistrado
possui ampla liberdade na escolha dos meios executivos (
por isso que a sentena condenatria ao pagamento de
quantia, mesmo aps o advento da lei 11.232/2005, possui
o carter condenatrio).
B) Natureza da obrigao e tcnica executiva apropriada

Nesse diapaso, conforme afirmado alhures, o
legislador, mediante as Leis 8.952/94 e 10.444/02,
procurou elevar as prerrogativas do julgador nas lides que
versam obrigaes de fazer, no fazer e entrega de coisa,
de modo que, agora, so inmeros os instrumentos
colocados sua disposio na perspectiva de cumprimento
imediato do decisrio emitido, sendo certo que a sentena
91

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que serviu de base s medidas de apoio acaba por assumir

um carter misto, ora assumindo feio mandamental, ora
executiva.
Assim, para a efetivao da tutela pleiteada,
poder o magistrado determinar, segundo o pargrafo 5 do
artigo 461, as medidas necessrias, a exemplo de:
- imposio de multa por atraso a chamada
astreintes, aplicada nessas obrigaes de entrega de
coisa (como no caso de mora do Poder Pblico entregar
determinado medicamento ou concessionria em substituir
automvel, entregando um novo veculo), fazer (realizao
de cirurgia por empresa de plano de sade ou incluso de
determinada pessoa em academia militar) ou no fazer
(como na absteno de jogar resduos em rios, no
produo de barulhos, etc.).
- busca e apreenso: como no caso de materiais
produzidos ilegalmente, onde se determina, inclusive, a
apreenso do maquinrio responsvel pela confeco;
- remoo de pessoas e coisas :como a
determinao para que certos moradores desocupem rea
de risco, aps a acolhimento de pretenso formulada em
sede de ao civil pblica);
- desfazimento de obras (A exemplo daquele que
constri muro acima de determinado limite de tolerncia);
- impedimento de atividade nociva (a exemplo de
paralisao de atividade de fbrica que agride de maneira
considervel o meio ambiente), podendo requisitar o auxlio
de fora policial
Outros exemplos de tutela especfica:
Entre os exemplos de obrigaes de fazer: a) instalaes
de filtros antipoluio por empresas poluidoras; b)
realizao de cirurgias por convnios mdicos que alegam
que tal cirurgia no est includa no plano; c) transfuses de
sangue em crianas cujos pais no autorizam o ato por

questes religiosas.
Exemplos de obrigaes de no fazer: a) interrupo na
fabricao de medicamentos danosos sade pblica e de
brinquedos que coloquem as crianas em risco.
Exemplos de aes relacionadas a entrega de coisa: a)
entrega de remdios caros por municpios ou pelo Estado
quando os medicamentos no so distribudos por postos
de sade; b) entrega de prteses e/ou remdios por
convnios mdicos quando h a alegao de no cobertura
do plano.
Conforme se observa, o objetivo fornecer
meios para que a sentena proferida alcance sua a
finalidade. O objetivo no apenas condenar algum a uma
prestao, mas for-la, mediante as medidas de apoio, a
cumprir especificamente com a obrigao a qual o mesmo
se encontra atado (do contrrio, o ordenamento se
conformaria com a converso da obrigao em perdas e
danos).
C) A questo do termo inicial de aplicao da Astreintes

Questo interessante e discutida entre a
doutrina e a jurisprudncia diz respeito ao momento
propcio de aplicao prtica da multa peridica fixada
para coagir o devedor a cumprir determinada obrigao
de fazer, no-fazer ou entregar coisa (a chamada
astreintes). Pode-se dizer que a astreinte uma espcie
de multa com finalidade anmala (postulada pelo autorArt. 286, CPC- ou aplicada de ofcio pelo Juiz- Art. 461,
par.4, CPC), prestando-se, apenas, a induzir ou a obrigar ao
cumprimento de uma conduta ou a sua absteno, e no
reparao do dano (noutros termos, colocar o ru diante
de um dilema entre cumprir o comando judicial
imediatamente ou arcar com o nus a que a multa
representa).
O CPC silente quanto definio da data em
que tal multa poder ser exigida. A este fato, acrescente-se
ainda a questo de ser a aplicao deste instituto algo novo
em nosso ordenamento jurdico. Diante destes fatores,
como no poderia ser diferente, h diversos entendimentos
92

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sobre a matria, alguns deles, quase que diametralmente

opostos.
Passemos, ento, a mencionar as posies da
doutrina e da jurisprudncia a respeito da questo trazida
baila.
Pois bem, em primeiro lugar poderamos citar o
posicionamento defendendo que a multa fixada para
cumprimento de uma determinada obrigao s seria
exigida aps o trnsito em julgado da sentena que julgar
procedente o pedido autoral.
Para os defensores de tal posicionamento, a
principal fundamentao seria a regra consubstanciada na
Lei da Ao Civil Pblica (Lei n 7.347, de 04.7.85), a qual
o,
dispe, em seu artigo 12 2 que "a multa cominada
liminarmente s ser exigvel do ru aps o trnsito em
julgado da deciso favorvel ao autor, mas ser devida
desde o dia em que se houver configurado o
descumprimento".
Dentre os grandes doutrinadores que abraam
este entendimento est Luiz Guilherme Marinoni,
justificando que
"Se o nosso sistema confere ao
autor o produto da multa,
completamente
irracional
admitir-se que o autor possa ser
beneficiado quando a prpria
jurisdio chega concluso de
que ele no possui o direito que
afirmou estar presente ao
executar (provisoriamente) a
sentena
ou
tutela
antecipatria. Se o processo
no pode prejudicar o autor que
tem razo, ilgico imaginar
que o processo possa beneficiar
quem no tem qualquer razo,
apenas porque o ru deixou de

adimplir uma ordem do Estado[01]
juiz" .
Em via contrria vem Eduardo Talamini,
acompanhado de J. E. Carreira Alvim, afirmar a imediata
executividade da multa, sob a seguinte alegativa:
Assim, para se dar um maior
grau de coero para as
decises judiciais, faz-se mister
conceber a autonomia da multa
pecuniria em relao ao
direito material invocado. Isto
porque
sua
exigibilidade
imediata inerente ao seu
objetivo a coero pois que
para haver uma coero
importante que ela seja
imediata e grave. Ademais, o
"fato gerador" da multa o
descumprimento da ordem
judicial, que a posterior
improcedncia pedido no tem
o
condo
causar
sua
inexigibilidade.
Discordamos, mxima vnia, do posicionamento
supra transcrito, haja vista que poderamos nos deparar
com o inconveniente de ver, aps o trnsito em julgado,
aquele que foi eleito o detentor da razo de direito a se ver
cumprindo com pesado encargo, no obstante o
reconhecimento de sua legitima pretenso.
E nem se diga que a execuo da multa aps o
trnsito em julgado faria perder a fora coercitiva de tal
comando legal. Pelo contrrio, levaria o ru a pensar com
maior cuidado antes de levar frente o intento de protelar
o feito, haja vista o receio de ver correr contra si o tempo
de inadimplemento da obrigao, na medida em que sua
inrcia acarretaria, dia a dia, o aumento do montante a ser
suportado.
93

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Algumas controvrsias giram em torno da

aplicao da multa referida.
3. O CUMPRIMENTO DE SENTENA NAS OBRIGAES
PARA PAGAMENTO DE QUANTIA CERTA
Conforme afirmado alhures, nas obrigaes de
fazer, no fazer e entrega de coisa, o magistrado exerce sua
atividade com vistas obteno da tutela especfica ou, ao
menos, do resultado prtico equivalente. A indenizao por
perdas e danos se dar, apenas, em ltimo caso, quando o
adimplemento for impossvel ou o autor da demanda assim
o requerer (par.1, art. 461, CPC).
No que pertine s obrigaes para pagamento de
quantia certa, como se v, a pecnia j integra o objeto de
tal obrigao. Destarte, o objetivo do legislador quando do
advento da Lei 11.232 foi, justamente, fornecer meios para
que o adimplemento desta espcie de obrigao se desse
num lapso temporal mais breve possvel, de modo a
atender aos ditames da razovel durao do processo e
celeridade processual (art. 5, LXXVIII, CF).
Atentemos, assim, para a sistemtica do
procedimento para o cumprimento de sentena nas
obrigaes de tal natureza:
- PROCEDIMENTO
a) Prazo para adimplemento voluntrio
O devedor, condenado por sentena, ter o
prazo de quinze dias para cumprir, espontaneamente, com
a obrigao, sob pena de cumprir, foradamente, com o
acrscimo de 10% a ttulo de multa.
Cabe apontar que a multa em comento (fixada
de ofcio) constitui uma medida de apoio, a exemplo da
prevista no pargrafo 5 do artigo 461. Distingue-se daquela
pelo fato de que, aqui, o valor fixo (10% sobre o
montante da condenao) e no dirio, como l ocorre.
Cabe salientar que o pagamento parcial do montante da
condenao far com que a mesma incida apenas sobre o
restante da dvida, em respeito ao princpio da
proporcionalidade.
A PRIMEIRA, a que diz respeito ao momento

em que se daria o incio da contagem do prazo de quinze
dias para a aplicao da multa em questo. Parte da
doutrina entende que o prazo comea a fluir a partir do
momento em que a obrigao se tornar exigvel (a partir,
portanto, da publicao do acrdo que julgar a apelao,
visto que o Resp e o Rex no possuem efeito suspensivo).
Ousamos discordar de tal posicionamento para apontar o
trnsito em julgado como o momento propcio para o incio
da contagem do ventilado prazo. Ora, querer atribuir
responsabilidade no recolhimento sem antes ter havido a
certeza final que cerca o trnsito em julgado da deciso
seria um grave inconveniente, na medida em que no se
sabe, de modo definitivo, a quem pertence a legtima
pretenso.
A SEGUNDA questo gira em torno da
necessidade ou no de intimao pessoal para que o
devedor cumpra voluntariamente com a obrigao e, assim,
no venha a incidir na penalidade de multa. H
posicionamento doutrinrio (defendido, inclusive, por
Misael Montenegro e ao qual no filiamos) de que seria
necessria a intimao do devedor, no bastando- diga-se
de passagem- a intimao de seu causdico, visto que o ato
de pagamento s quele diz respeito.
Em que pese tal posio, o STJ, por meio de
recente julgado de sua terceira turma (Resp 954.859-RS,
Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ 27.08.2007),
manifestou posicionamento de que NO haveria
necessidade de intimao da parte ou mesmo de seu
patrono para que se cumpra espontaneamente com tal
obrigao.
b) Requerimento do credor
Em atendimento ao princpio da inrcia, o
legislador previu a necessidade de requerimento por parte
do credor (interessado na execuo) para que seja
94

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instaurada a fase de cumprimento de sentena. A atitude

de inrcia, se persistente por seis meses, importar o
arquivamento do feito. Tal ato no equivale - diga-se de
passagem- na extino do processo sem resoluo de
mrito, mas to somente o direcionamento dos autos para
um compartimento especfico da secretaria da vara, com a
previso de que sejam desarquivados a qualquer momento,
com o fito, inclusive, de afastar a incidncia de juros e
correo.
Vale ressaltar que a Lei 11.232/2005 inovou
quanto possibilidade do cumprimento de sentena ser
realizado, mediante requerimento do credor, perante o
juzo onde se encontram os bens sujeitos expropriao ou
pelo atual domiclio do devedor, tudo por amor
efetividade e ao princpio da razovel durao do processo.
O requerimento em questo dever estar
acompanhado de planilha com demonstrativo do dbito
atualizado (art. 614, II, CPC), sendo documento
Indispensvel, cuja falta far com que o magistrado
determine a sua complementao no prazo de dez dias, sob
pena da fase posterior no ser instaurada.
Questo de inovao a que pertine
possibilidade de indicao de bens pelo prprio credor (e
no pelo devedor, como outrora praticado), visto que a
execuo se processa em seu proveito. Ressalte-se que,
como h aplicao subsidiria da disciplina de execuo por
quantia certa ao cumprimento de sentena (art. 475-R,
CPC), tal indicao dever obedecer ordem estabelecida
no artigo 655, CPC (dinheiro, veculos, bens mveis,
imveis, navios e aeronaves, etc- escolha gradativa, de
acordo com a liquidez do objeto do gravame).
c) Expedio de mandado
Realizado o requerimento, ser expedido
mandado de penhora e avaliao. Observa-se que, agora,
h a reunio de atos processuais outrora cumpridos por
sujeitos diversos- o oficial de justia e o avaliador- e agora
concentrados na funo do oficial de justia (oficial de

justia-avaliador, semelhana do processo trabalhista).
Apenas na hiptese do mesmo no possuir
capacidade tcnica para realizar a diligncia em questo
(como no caso de avaliar uma obra de arte, por exemplo), o
magistrado nomear um avaliador para cumprir com tal
determinao (par. 2, art. 475-J, CPC).
Destarte, verifica-se que a nova sistemtica no
mais prev o denominado instrumento de mandado de
citao e penhora mas, sim, o mandado de penhora e
avaliao, de modo que, agora, procura-se obter o
imediato cumprimento da obrigao, sem a dependncia
de ato a ser praticado pelo devedor (como a nomeao de
bens penhora), tudo em cumprimento aos anseios da
efetividade processual (princpio da razovel durao do
processo).
d) Intimao do devedor
O ato processual em questo ser realizado na
pessoa do advogado ou do representante legal do devedor
ou ainda, pessoalmente, na falta deste, de modo a informar
a constrio perpetrada bem como conferir-lhe
oportunidade para oferecimento de defesa, mediante o
instrumento de impugnao ao cumprimento de sentena
(prazo de quinze dias).
mister ressaltar o zelo e diligncia que deva
ter o profissional em comunicar ao cliente o ato de
penhora realizado, de modo a possibilitar-lhe a
oportunidade em decidir se apresentar ou no a
impugnao.
e) Atitudes do devedor
Pagamento espontneo (remir a execuo- art. 651,

CPC): extinguindo-se a execuo e liberando-se os bens que
foram alvos da constrio judicial.
95

Prof. Andr Mota
Impugnao ao cumprimento de sentena (art. 475-L,

CPC): instrumento utilizado pelo devedor para insurgir-se
contra o cumprimento do comando sentencial.
A impugnao poder ter como CONTEDO:
1) Vcio na citao (ausncia ou nulidade de
citao), se o processo correu revelia:
A citao ato indispensvel validade do
processo. A hiptese em questo comum naquelas
demandas onde a correspondncia fora entregue a porteiro
de edifcio, ferindo ao disposto no art. 214, CPC, o qual
apregoa a necessidade da citao ser pessoal, devendo o
destinatrio apostar sua assinatura. A esse respeito o
trecho do aresto abaixo colhido:
AGRAVO
DE INSTRUMENTO
IMPUGNAO AO CUMPRIMENTO DA
SENTENA - REVELIA - NULIDADE DA
CITAO - PESSOA FSICA - CITAO
PELO CORREIO - ENTREGA PESSOAL
AO DESTINATRIO - NECESSIDADE INTELIGNCIA DO DISPOSTO NO
ARTIGO 233, DO CPC - PRECEDENTES
DO STJ. - Para a validade da citao
da pessoa fsica pelo correio, no
basta a entrega da correspondncia
no endereo do citando; o carteiro
dever entregar a carta ao
destinatrio,
colhendo
a
sua
assinatura no recibo. - As decises
proferidas em desfavor do ru, em
processo que correu sua revelia, por
ausncia de citao ou por citao
defeituosa, esto contaminadas por
vcio que, na nova sistemtica
processual, pode ser argido pelo
executado em impugnao ao
cumprimento de sentena, nos
termos do art. 475-L, do CPC.
(AGRAVO
N
1.0024.05.7759607/001/TJ-MG- rel. Barros Levenhagen.
Outrossim, na nulidade, embora tenha se

realizado o ato de convite, esta fora irregular, como no caso
da citao nas situaes do artigo 217, CPC.
Aqui mister ressaltar que a matria no pode
ter sido abordada no processo de conhecimento, sob pena
de no poder ser renovada por ter sido atingida pela
precluso que acobertou o pronunciamento que tenha
enfrentado a questo;
2) Inexigibilidade do ttulo: a exemplo da fase de
cumprimento instaurada quando pendente recurso de
apelao com efeito suspensivo ou mesmo quando
existente ao rescisria proposta pelo autor cujo efeito
suspensivo fora deferido pelo relator em sede de cautelar
ou ao rescisria. Considera-se, tambm, inexigvel o ttulo
quando o mesmo estiver fundado em lei ou ato normativo
declarado inconstitucional ou incompatveis com a
constituio pelo STF- aqui analisada a questo da coisa
julgada inconstitucional. Verifique que o trnsito em
julgado no constitui bice suficiente para convalidar
deciso que tivera por base lei violadora do sistema
constitucional. Alis, a moderna processualstica deve
primar pela superao de conceitos tradicionalmente
arraigados do processo- a exemplo da coisa julgadaquando os mesmos acabem por chancelar atos judiciais
realizados em desconformidade com a ordem constitucional
de uma nao;
3) Penhora incorreta: deve ser entendida em
dois significados: a nula (que no obedeceu a gradao
prevista no artigo 655 ou incidiu sob bem impenhorvel,
por exemplo) e a exagerada- excesso de penhora- (como
quando o serventurio penhora bens em montante
superior ao previsto no ttulo judicial). J a avaliao
errnea aponta que o oficial de justia (agora muito
comum, tendo em vista a juno das funes na pessoa do
oficial de justia avaliador, oriunda das modificaes
introduzidas pela lei 11.232/2005) equivocou-se quanto ao
real valor do bem constrito;
4) Ilegitimidade (quando manejado o
cumprimento por sujeito no includo como legitimado
96

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ordinrio, extraordinrio ou superveniente pelo artigo 566,

CPC);
5) Excesso de execuo: o seu significado est
previsto no artigo 743, CPC, sendo marcado pela
circunstncia do credor buscar o adimplemento da
obrigao para alm daquilo que o ttulo permite (em
quantia superior quela prevista no ttulo). muito comum
contemplarmos nas hipteses em que o credor procede
com os clculos de atualizao dos crditos, haja vista o
distanciamento temporal existente entre os atos de
cognio e a realizao dos atos executivos. Geralmente a
celeuma surge quando da aplicao de juros no
contemplados no decisrio ou dvidas relativas ao
momento de incidncia de correo monetria (se a partir
da data da propositura da ao, citao do ru, ou ainda, da
ocorrncia do fato que ensejou a obrigao). Ressalte-se,
por fim, que, neste caso, quando da apresentao da
impugnao, exemplo do que se passa com a contestao
na Ao de Consignao em pagamento, dever o devedor
apontar o valor que entende correto, sob pena da
impugnao ser liminarmente rejeitada;
6) Qualquer causa modificativa, impeditiva ou
extintiva da obrigao, desde que superveniente
sentena (a exemplo do pagamento, novao,
compensao, prescrio, etc. Reitera-se que a suscitao
das matrias por ocasio da fase de formao do ttuloatingidas, portanto, pela precluso- impedir uma nova
alegao).
Quanto aos EFEITOS, a impugnao no ter o
condo de suspender o cumprimento de sentena, tudo
em atendimento durao razovel do processo, salvo em
apresentando perigo de dano de difcil ou incerta
reparao, caso em que o magistrado poder atribuir o
efeito suspensivo impugnao. Ainda que atribudo efeito
suspensivo,
poder
o
exequente
requerer
o
prosseguimento da execuo, desde que oferea cauo
suficiente e idnea, arbitrada pelo magistrado nos prprios
autos.
O PROCESSAMENTO DA IMPUGNAO se dar

nos prprios autos ou em apartado, a depender do fato de
ter sido ter sido ou no atribudo efeito suspensivo
mesma.
f) O manejo da Exceo de Pr-Executividade

Ainda que tenha perdido um pouco de sua
serventia aps o advento das leis 11.232 e 11.382 de 2006,
a Exceo de pr-executividade continua em plenas
condies de manejo, como instrumento que representa a
aplicao da regra esposada no artigo 5, XXXIV, CF-88
(direito de petio).
No cumprimento de sentena, em especial, a
utilizao se justifica devido a dois fatores: em primeiro
lugar, porque as matrias que podem ser veiculadas na
impugnao so quase todas de ordem pblica, objeto de
sua abrangncia, portanto. Em segundo lugar, pelo fato de
que a garantia do juzo (mediante penhora e avaliao)
constitui requisito prvio para a utilizao da impugnao,
o que acaba por limitar o acesso justia ainda que ocorra
grave vcio processual.
Ademais, ainda que sempre se indicasse a
utilizao da impugnao na fase de cumprimento de
sentena, a perda do prazo para a sua interposio
(mxime quando o causdico- que o intimado do ato de
penhora- no informa ao seu cliente) justificaria o manejo
do instrumento de exceo para repelir os vcios de ordem
pblica ocorridos.
g) Deciso
Em regra, a deciso que resolve a impugnao
tem natureza interlocutria, atacvel, portanto, mediante
agravo de instrumento. Acaso a mesma venha a extinguir a
execuo, de sentena se trata, sendo atacvel mediante
apelao.
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Prof. Andr Mota

PROCESSO CIVIL
A EXECUO CIVIL
Prof. Andr Mota
TEMA: A EXECUO APOIADA EM TTULO EXECUTIVO

EXTRAJUDICIAL
1. BREVE DIGRESSO
2. EXECUO POR QUANTIA CERTA DE TTULO EXECUTIVO

EXTRAJUDICIAL
A execuo por quantia certa tem por objetivo
expropriar bens do devedor a fim de satisfazer o direito do
credor (art. 646), consubstanciado no ttulo executivo
judicial ou extrajudicial.
Por fora das alteraes promovidas pelas Leis
11.232 e 11.382, os procedimentos executivos possuem
algumas diferenas, conforme se baseiem em ttulo judicial
ou extrajudicial, especialmente quanto forma de defesa
do devedor; no mais, os traos procedimentais so os
mesmos, tendo em vista a aplicao subsidiria da
disciplina de execuo de quantia certa de ttulos
extrajudiciais ao rito do cumprimento de sentena de
obrigao de mesma natureza (art. 475-R, CPC).
O cumprimento de sentena j foi objeto de
estudo em aula passada. Agora, cabe nos deter na disciplina
jurdica que norteia o procedimento executivo das
obrigaes para pagamento de quantia certa.
PROCEDIMENTO
98

Prof. Andr Mota
Preocupado com o adimplemento da obrigao

de quantia num lapso temporal mais breve possvel,
sempre com vistas efetividade processual bem como
razovel durao do processo (art. 5, LXXVIII, CF-88), o
legislador ordinrio introduziu importantes mecanismos na
sistemtica do execuo civil (a exemplo da penhora on
line, averbao premonitria, etc, etc), de modo a
favorecer, como dito, a imediata realizao do direito
creditcio previsto no ttulo.
Ao despachar a inicial, o juiz tambm fixar,

eqitativamente, o valor dos honorrios de advogado, a
serem pagos pelo executado. No caso de integral
pagamento no prazo de 3 (trs) dias, a verba honorria ser
reduzida pela metade; se o pagamento no for integral,
razovel admitir-se diminuio nos honorrios proporcional
ao valor pago, em atendimento ao princpio da
proporcionalidade.
2.3. Atitudes do devedor
A ao de execuo de ttulo extrajudicial segue,

hoje, basicamente, o seguinte esquema procedimental:
2.1. Propositura da ao
Se dar com a apresentao da petio inicial,
preenchida com os requisitos da lei (CPC- Art. 614- ttulo
executivo e demonstrativo do dbito atualizado). Poder,
inclusive, o credor j indicar bens penhorveis do devedor,
a teor do que preceitua o art. 652, 2;
O exeqente poder, no ato da distribuio,
obter certido comprobatria do ajuizamento da execuo,
com identificao das partes e valor da causa, para fins de
averbao no registro de imveis, registro de veculos ou
registro de outros bens sujeitos penhora ou arresto. a
chamada averbao premonitria. O objetivo fazer
presumir em fraude execuo, qualquer alienao de
bens posterior a essa data, dispensada a prova de
insolvncia.
2.2. Despacho da inicial
Apresentada a petio inicial, segue-se a
apreciao da sua admissibilidade pelo magistrado, o qual
pode determinar a sua emenda (acaso no possua o
documento indispensvel, por exemplo), indefer-la (acaso
no venha a ser sanada a irregularidade ou ttulo no for
executivo, por exemplo), ou, finalmente, determinar o
processamento da execuo, com a expedio de mandado
de pagamento da obrigao.
Deferida a inicial, haver determinao para que

o ru seja citado para cumprimento voluntrio da obrigao
no prazo de 3 dias, contados a partir da data do
cumprimento do ato de citao e outros da juntada aos
autos do mandado citatrio.
Aps a citao, o credor poder tomar as
seguintes ATITUDES:
a) Efetuar o pagamento voluntrio: haver a extino do
processo executivo (art. 794, I, CPC), desde que efetuado o
pagamento no prazo de trs dias. Neste caso, os honorrios
advocatcios sero reduzidos pela metade.
b) Requerer o parcelamento: poder o executado, no prazo
dos embargos, reconhecendo o dbito e juntando pelo
menos 30% do valor em execuo, requerer seja admitido a
pagar o restante em at 6 (seis) parcelas mensais,
acrescidas de correo monetria e juros de 1% (um por
cento) ao ms. Tal benefcio no constitui ato que vincula o
magistrado, o qual poder ou no deferi-lo. Vale notar que
os valores da entrada e do nmero de prestaes so
mnimos e mximos, respectivamente, mas plenamente
aceitvel que se pague mais na entrada e que se divida o
restante em menor nmero de prestaes. O
descumprimento de qualquer das prestaes importar o
vencimento antecipado das demais e o prosseguimento do
processo, com o imediato incio dos atos executivos bem
como a imposio de multa de 10% sobre o valor das
prestaes remanescentes.
99

Prof. Andr Mota
c) Apresentar embargos execuo: Os embargos

qualificam-se como a defesa facultativamente apresentada,
com a natureza jurdica de ao incidental autnoma,
sendo utilizada com o escopo de desconstituir os atributos
de certeza, liquidez e de exigibilidade que acompanham a
obrigao disposta no ttulo.
Processamento: Sero os embargos distribudos (observe

que se trata de ao!) por dependncia, autuados em
apartado e instrudos com cpias das peas processuais
relevantes.
Contedo: tendo em vista que no houve prvio

processo cognitivo, a matria objeto dos embargos bem
maior que aquela veiculada na impugnao ao
cumprimento de sentena. Assim, poder o executado
alegar qualquer defesa que lhe seria lcita arguir em
processo de conhecimento (artigo 745, CPC).
Prazo para oferecimento: Os embargos sero oferecidos

no prazo de 15 (quinze) dias, contados da data da juntada
aos autos do mandado de citao. Vale ressaltar que, no
obstante seja a execuo movida em face de litisconsortes
com diferentes procuradores, o prazo do artigo 191, CPC,
no lhes ser aplicado. O motivo muito simples: os
embargos tm natureza jurdica de ao e no de defesa!.
Impugnao aos embargos: Recebidos os embargos,

ser o exeqente ouvido no prazo de 15 (quinze) dias;
Atribuio de efeito suspensivo: O juiz poder, a

requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo
aos embargos quando, sendo relevantes seus fundamentos,
o prosseguimento da execuo manifestamente possa
causar ao executado grave dano de difcil ou incerta
reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por
penhora, depsito ou cauo suficientes. o caso, por
exemplo, dos embargos versarem sobre a penhorabilidade
de bem protegido por lei.
Instruo e julgamento: A seguir, o juiz julgar

imediatamente o pedido (art. 330) ou designar audincia
de conciliao, instruo e julgamento, proferindo sentena
no prazo de 10 (dez) dias.
Se os embargos forem acolhidos e ainda houver
interesse no prosseguimento da execuo, esta dever
observar os novos limites (primeira consequncia)
estipulados na sentena dos embargos. Se o acolhimento
dos embargos implicar extino da execuo (segunda
consequncia), ocorrer a paralisao da atividade
executiva; mas se a expropriao j tiver se consumado
quando do julgamento dos embargos (por no lhes ter sido
dado efeito suspensivo), o exeqente ter que devolver a
quantia que recebera com a alienao do bem (inclusive o
valor da diferena, acaso a venda tenha sido feito por preo
inferior ao valor do bem); Se a expropriao deu-se por
adjudicao, o exequente dever devolver o bem
adjudicado, no caso de acolhimento dos embargos que
reconheam a inexistncia do crdito.
Se os embargos forem rejeitados, cabe apelao
sem efeito suspensivo (art. 520, V), ou seja, continua
normalmente a execuo (se que ela j no chegou a seu
termo, enquanto tramitou a defesa do devedor), embora
fique pendente to-s da sentena declaratria de extino
da execuo. No caso dos embargos serem considerados
meramente protelatrios, o juiz impor multa ao
embargante em valor no superior a 20% do valor em
execuo.
2.4. CONTINUIDADE DA EXECUO

A) Dos atos de Constrio
Tendo em vista que os embargos no mais
possuem efeito suspensivo, os atos de constrio e
expropriao seguiro paralelamente ao seu rito. A
100

Prof. Andr Mota
expropriao apenas no se aperfeioar acaso seja

deferido efeito suspensivo aos embargos.
Da penhora e avaliao:
A penhora pode ser definida como o ato que
individualiza bens no patrimnio do devedor, os quais sero
sujeitos a posterior expropriao.
No efetuado o pagamento, munido da segunda via
do mandado, o oficial de justia proceder de imediato
penhora de bens e a sua avaliao, lavrando-se o respectivo
auto e de tais atos intimando, na mesma oportunidade, o
executado.
Quanto aos limites, a penhora dever incidir em
tantos bens quantos bastem para o pagamento do principal
atualizado, juros, custas e honorrios advocatcios
O ato judicial em questo dever obedecer a ordem
de prioridade estabelecida no artigo 655, CPC, a saber: I dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em
instituio financeira (para possibilitar a penhora de
dinheiro em depsito ou aplicao financeira, o juiz, a
requerimento do exeqente, requisitar autoridade
supervisora do sistema bancrio, preferencialmente por
meio eletrnico, informaes sobre a existncia de ativos
em nome do executado, podendo no mesmo ato
determinar sua indisponibilidade, at o valor indicado na
execuo. As informaes limitar-se-o existncia ou no
de depsito ou aplicao at o valor indicado na execuo.
Compete ao executado comprovar que as quantias
depositadas em conta corrente referem-se hiptese do
inciso IV do caput do art. 649 desta Lei ou que esto
revestidas de outra forma de impenhorabilidade); II veculos de via terrestre; III - bens mveis em geral; IV - bens
imveis (recaindo a penhora em bens imveis, ser
intimado tambm o cnjuge do executado); V - navios e
aeronaves; VI - aes e quotas de sociedades empresrias;
VII - percentual do faturamento de empresa devedora; VIII pedras e metais preciosos; IX - ttulos da dvida pblica da
Unio, Estados e Distrito Federal com cotao em mercado;
X - ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado; XI
- outros direitos;
penhora no cartrio competente, tudo com o fito de dar

publicidade e conhecimento para terceiros de boa-f;
Atento ao mandamento em questo, a Corte Especial do
Superior Tribunal de Justia aprovou uma nova smula, a
de nmero 375. O texto determina que o reconhecimento
da fraude de execuo depende do registro da penhora do
bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente.
Os bens penhorados sero preferencialmente
depositados: I - no Banco do Brasil, na Caixa Econmica
Federal, ou em um banco, de que o Estado-Membro da
Unio possua mais de metade do capital social
integralizado; ou, em falta de tais estabelecimentos de
crdito, ou agncias suas no lugar, em qualquer
estabelecimento de crdito, designado pelo juiz, as
quantias em dinheiro, as pedras e os metais preciosos, bem
como os papis de crdito; II - em poder do depositrio
judicial, os mveis e os imveis urbanos; III - em mos de
depositrio particular, os demais bens. Com a expressa
anuncia do exeqente ou nos casos de difcil remoo, os
bens podero ser depositados em poder do executado. As
jias, pedras e objetos preciosos devero ser depositados
com registro do valor estimado de resgate
Se no encontrar bens penhorveis, o oficial
comunicar ao juiz, que intimar o devedor para que
indique bens passveis de expropriao; considera-se ato
atentatrio dignidade da jurisdio a conduta do devedor
que, intimado, no indica ao juiz, em 5 (cinco) dias, quais
so e onde se encontram os bens sujeitos penhora e seus
respectivos valores (art. 600, IV).
Possibilidade de Arresto: O oficial de justia, no

encontrando o devedor, arrestar-lhe- tantos bens quantos
bastem para garantir a execuo. Nos 10 (dez) dias
seguintes efetivao do arresto, o oficial de justia
procurar o devedor trs vezes em dias distintos; no o
encontrando, certificar o ocorrido. Compete ao credor,
dentro de 10 (dez) dias, contados da data em que foi
intimado do arresto, requerer a citao por edital do
devedor. Findo o prazo do edital, ter o devedor o prazo a
que se refere o art. 652 (3 dias), para cumprimento
voluntrio da obrigao, convertendo-se o arresto em
penhora em caso de no-pagamento.
Quanto ao registro da penhora, vale salientar que

ser tarefa do exeqente proceder com o registro da
101

Prof. Andr Mota
B) Dos atos de Expropriao

Realizada a penhora e avaliao inicia-se a fase
expropriatria. A atual sistemtica executiva consagra as
seguintes modalidades de expropriao:
Adjudicao: agora a forma preferencial de

expropriao, mediante a entrega do prprio bem
penhorado ao credor. Verifica-se a adjudicao quando o
exeqente, oferecendo preo no inferior ao da avaliao,
requer lhe sejam adjudicados os bens penhorados
(MUTATIS MUTANDIS, do ponto de vista do direito material
ocorre uma dao em pagamento, no caso de adjudicao
pelo credor). A adjudicao considera-se perfeita e acabada
com a lavratura e assinatura do auto pelo juiz, pelo
adjudicante, pelo escrivo e, se for presente, pelo
executado, expedindo-se a respectiva carta, se bem imvel
(este documento substitui a tradicional compra e venda
entre particulares). Urge ressaltar que a carta s ser
emitida juntamente com a prova da quitao dos tributos
(a serem pagos pelo adquirente). Em se tratando de bem
mvel, ser expedido mandado de entrega ao adjudicante.
Alienao por iniciativa particular: D-se quando, no

realizada a adjudicao dos bens penhorados, o exeqente
requerer sejam eles alienados por sua prpria iniciativa ou
por intermdio de corretor credenciado perante a
autoridade judiciria (art. 685-C). A negociao do bem
feita extrajudicialmente, devendo o juiz fixar: a) o prazo em
que a alienao deve ser efetivada; b) a forma de
publicidade; c) o preo mnimo (art. 680); d) as condies
de pagamento e as garantias, bem como, se for o caso, a
comisso de corretagem. Concluda a negociao, a
alienao ser formalizada por termo nos autos, assinado
pelo juiz, pelo exeqente, pelo adquirente e, se for
presente, pelo executado, expedindo-se carta de alienao
do imvel para o devido registro imobilirio, ou, se bem
mvel, mandado de entrega ao adquirente.
particular. O edital ser afixado no local do costume e

publicado, em resumo, com antecedncia mnima de 5
(cinco) dias, pelo menos uma vez em jornal de ampla
circulao local. A publicao do edital ser feita no rgo
oficial, quando o credor for beneficirio da justia gratuita.
Vale salientar que, se o bem no alcanar lano superior
importncia da avaliao, seguir-se-, em dia e hora que
forem desde logo designados entre os dez e os vinte dias
seguintes, a sua alienao pelo maior lano A arrematao
far-se- mediante o pagamento imediato do preo pelo
arrematante ou, no prazo de at 15 (quinze) dias, mediante
cauo. Tratando-se de bem imvel, quem estiver
interessado em adquiri-lo em prestaes poder apresentar
por escrito sua proposta, nunca inferior avaliao, com
oferta de pelo menos 30% (trinta por cento) vista, sendo
o restante garantido por hipoteca sobre o prprio imvel.
Embargos Supervenientes ou de segunda fase: No prazo

de 5 (cinco) dias, contados da adjudicao, alienao ou
arrematao, o executado pode oferecer embargos
fundados em nulidade da execuo, ou em causa extintiva
da obrigao, desde que superveniente penhora (ex:
arguio de nulidade do edital de hasta pblica;
arrematao por preo vil; ausncia de intimao do
executado acerca da data da alienao), aplicando-se, no
que couber, o disposto quanto aos embargos de que trata o
art. 745 do CPC. Nesse caso, como visto, o arrematante
pode perder o interesse pelo bem e est autorizado a
desistir da arrematao.
2.5. Finalizao da execuo
Realizada a expropriao deste, o produto da
venda ser entregue ao exeqente, de modo que haver
extino da obrigao mediante o pagamento, caso em que
magistrado proferir sentena declarando a extino da
execuo.
Alienao em hasta pblica: Assemelha-se a uma

espcie de licitao. S deve ser utilizada no caso de no
ter ocorrido nem adjudicao, nem alienao por iniciativa
102

Prof. Andr Mota
parcela da doutrina (por todos, Wambier: 2008, p.378)

entende que a ausncia de indicao causaria, apenas, a
precluso na escolha, de modo que esta seria transferida
para o devedor.

PROCESSO CIVIL
A EXECUO CIVIL
Prof. Andr Mota
TEMA: A EXECUO PARA A ENTREGA DE COISA
1. BREVE DIGRESSO
At o advento da Lei n. 8.952/94 as sentenas
condenatrias no adimplidas voluntariamente ensejavam
um processo posterior de execuo. A lei em questo
alterou, entre outros, o art. 461 do CPC para prever a
efetivao das sentenas condenatrias de obrigao de
fazer sem a necessidade da instaurao de uma relao
processual subseqente de cognio. Essa dispensa de
um processo subseqente para a execuo de obrigaes
de fazer e de no fazer se estendeu, em seguida, pela Lei n.
10.444/2002, para as sentenas de obrigao de entrega de
coisa. Remanesce, contudo, a possibilidade das execues
de fazer, de no fazer e de entrega de coisa com base em
ttulo extrajudicial, o que acarretar, ento, a instaurao
de um processo para a execuo.
Em se tratando de entrega de coisa incerta, cuja

escolha caiba ao devedor, este ser citado para efetuar a
escolha, entregando-a individualizadamente.
De toda forma, feita a escolha, a parte contrria
poder impugn-la dentro de 48 horas, prazo que se conta
da juntada aos autos do mandado citatrio ou da
intimao, em rgo oficial, do causdico do credor.
O legislador previu a possibilidade de o juiz fixar,
ao despachar a inicial, multa diria para a hiptese de
demora no cumprimento da obrigao. a denominada
astreintes, medida de apoio que tem por objetivo
constranger o devedor ao cumprimento imediato da
obrigao. Vale ressaltar que o valor da penalidade em
questo poder ser diminudo ou majorado, a depender de
se vislumbrar excessivo ou insuficiente.
B) A citao
Proposta a demanda e realizado o juzo de
admissibilidade, o devedor ser citado para, em dez dias,
satisfazer a obrigao.
O ato processual em questo ser efetuado
mediante mandado (sendo este a regra, segundo previsto
no art. 222 do CPC), ou por edital, quando no for possvel
a citao por mandado.
2. PROCEDIMENTO
C) Atitudes do ru
A) petio inicial
Entrega voluntria da coisa:
Alm de anexar o ttulo executivo que serve de

base execuo, a petio inicial ser apresentada com a
individualizao da coisa na hiptese do ttulo prever coisa
certa ou cuja escolha caiba ao credor art. 629 (na
hiptese de coisa incerta).
A entrega da coisa extingue a obrigao e o

processo, exceto na hiptese de necessidade de
prosseguimento da demanda em virtude de pagamento de
frutos ou fixao de indenizao por prejuzos ou, ainda,
apurao de multa (prevista no ttulo ou na deciso fixada
pelo juzo), caso em que a execuo passar a ser
processada mediante o rito da obrigao por quantia certa.
Se, cabendo ao credor a escolha, o mesmo no

proceder com a discriminao do objeto da obrigao,
dever o magistrado determinar a emenda, sob pena de
extino processual sem resoluo de mrito. Entretanto,
Depsito da coisa litigiosa:
103

Prof. Andr Mota
No mais se exige a garantia do juzo, mediante

depsito da coisa, para a apresentao de embargos, tendo
em vista que o artigo 737, do CPC foi expressamente
revogado pela Lei 11.382/06.
Assim, o prvio depsito tem o efeito, tosomente, de evitar com que a coisa seja imediatamente
entregue ao credor (mediante a expedio de mandado de
busca e apreenso ou de imisso de posse) antes do
julgamento dos embargos, tendo em vista que estes no
possuem efeito suspensivo (posio da doutrina).
Caso no seja mais possvel o cumprimento da

obrigao especfica (seja porque a coisa se deteriorou, no
foi encontrada ou, finalmente, no for requisitada das mos
de terceiro) a obrigao se converter em genrica
(execuo por quantia certa, calculada com base no valor
da coisa mais as perdas e danos). Ser mister, no entanto,
que o credor proceda com a prvia liquidao, mediante
estimativa em planilha de clculos (a qual acompanhar a
inicial) ou arbitramento.
Entendo que o objetivo do depsito , tambm,

o de evitar a incidncia da multa diria (astreintes).
Embargos do Devedor:
o instrumento de defesa apresentado pelo
devedor, visando combater aspectos relativos obrigao
disposta no ttulo executivo.
Fato que, depositada a coisa em juzo, o
julgamento dos embargos pode causar as seguintes
consequncias jurdicas: a) julgados PROCEDENTES, a coisa
ser restituda ao executado, salvo se houver apelao, a
qual suspender os efeitos do julgado e far com que o
depsito perdure; b) julgados IMPROCEDENTES, poder o
credor levantar a coisa depositada, ainda que seja
interposta apelao no combate do julgado, tendo em vista
que a mesma ser recebida apenas no seu efeito devolutivo
(art. 520, CPC).
D) A alienao da coisa litigiosa
Diante da alienao da coisa litigiosa o credor
pode reclamar a expedio de mandado contra o terceiro
ou perdas e danos mais o valor da coisa no obtida arts.
626 e 627.
O depsito da coisa em juzo pelo terceiro
pressuposto a que qualquer manifestao dele possa ser
conhecida pelo juzo. O terceiro poder se opor execuo
mediante o instrumento de embargos de terceiro.
E) Da impossibilidade do cumprimento da obrigao

especfica

PROCESSO CIVIL
A EXECUO CIVIL
Prof. Andr Mota
TEMA: A EXECUO NAS OBRIGAES DE FAZER E NO

FAZER APOIADA EM TTULO EXTRAJUDICIAL
104

Prof. Andr Mota
1. BREVE DIGRESSO
A exemplo do que ocorre com as obrigaes para
entrega de coisa, as obrigaes de fazer fundadas em ttulo
judicial sero executadas mediante as tcnicas da
efetivao da tutela especfica, com a utilizao das
medidas de apoio dos artigos 461 e 461-A, CPC.
O processo executivo autnomo remanesce,
contudo, nas obrigaes apoiadas em ttulo executivo
extrajudicial. J analisamos a execuo das obrigaes para
entrega de coisa, previstas a partir do artigo 621 do CPC.
Resta-nos abordar, agora, a execuo das obrigaes de
fazer e no fazer fundadas em ttulo executivo extrajudicial
e disciplinadas nos artigos 632 e seguintes, CPC.
Assim, todas as vezes que algum detiver ttulo
executivo (um contrato, por exemplo) que lhe legitime ao
recebimento de obrigao factual (prestao humana) a ser
realizada por outrem (transporte escolar ou realizao de
show, por exemplo), o procedimento a ser utilizado o
abaixo descrito.
manifesta ilegitimidade de parte); 3) processamento da

execuo, com a possibilidade de fixao de multa diria no
caso de demora no cumprimento da obrigao, e a data a
partir da qual ser devida (art. 645, CPC). Assim como
ocorre nas obrigaes para entrega de coisa, o magistrado
poder major-la ou diminu-la, a depender de consider-la
ineficaz ou excessiva.
C) A citao
Proposta a demanda e realizado o juzo de
admissibilidade, o devedor ser citado para satisfazer a
obrigao no prazo assinado pelo magistrado, se outro no
estiver disposto no ttulo executivo (vejo com dificuldade
esta ltima afirmativa, visto que, neste caso, no
estaramos diante de um titulo executivo). .
O ato processual em questo ser efetuado
mediante mandado (sendo este a regra, segundo previsto
no art. 222 do CPC), ou por edital, quando no for possvel
a citao por mandado.
D) Atitudes do ru
Sendo citado, poder o ru adotar as seguintes posturas:
2. O PROCEDIMENTO NAS OBRIGAES DE FAZER
A) Petio inicial
Em atendimento ao princpio da inrcia, o credor
dever elaborar a petio inicial, nela acostando o ttulo
executivo que serve de base execuo, alm de apontar
expresso pedido de citao do devedor para cumprir com a
obrigao.
Satisfao voluntria da obrigao:

A satisfao voluntria da obrigao extingue o
processo, proferindo o magistrado, por conseguinte,
sentena finalizando a relao processual executiva (artigo
794,I, CPC).
inrcia:
B) Juzo de admissibilidade
Permanecendo
o
devedor
inerte
no
cumprimento da obrigao, duas alternativas restaro ao
credor:
Intentada a ao, os autos iro conclusos ao

magistrado para que este efetue o juzo de admissibilidade
da demanda executiva, podendo tomar uma dentre as
seguintes atitudes: 1) Emenda da inicial, sob pena de
indeferimento (se ausente o ttulo, por exemplo); 2)
indeferimento no caso de vcio insanvel (a exemplo de
Sendo fungvel a prestao de fazer (aquela que

pode ser prestada por qualquer pessoa, a exemplo de um
contrato para transporte escolar), poder insistir no
cumprimento da obrigao especfica, a ser realizada por
um terceiro s custas do devedor. Neste caso, o credor
apresentar simples proposta a ser homologada pelo
magistrado aps a oitiva da parte contrria. Sendo
105

Prof. Andr Mota
aprovada, caber ao credor adiantar as despesas a serem

efetuadas, as quais sero cobradas posteriormente ao
devedor, sob pena de execuo forada.
Sendo infungvel a prestao (a exemplo de
cantor renomado que no mais deseja executar show ou
artista plstico a confeccionar determinada escultura) ou,
ainda que fungvel, desejando o credor, poder a obrigao
se converter em perdas e danos, de modo que a obrigao
especfica se transmudar em genrica, observando-se, da
por diante, as regras pertinentes execuo por quantia
certa.
Embargos do Devedor:
a ao incidental apresentada pelo devedor,
visando combater aspectos relativos obrigao disposta
no ttulo executivo.
Fato que a apresentao do instrumento de
defesa em questo no exige a prvia garantia do juzo,
ante a nova sistemtica disciplinada pela lei 11.382/2006.

PROCESSO CIVIL
A EXECUO CIVIL
Prof. Andr Mota
Sendo julgados procedentes, a execuo ser

extinta. Sendo rejeitados, proceder-sede conformidade
com a opo executiva dada ao credor, nos termos
anteriormente expostos.
TEMA: EXECUES ESPECIAIS: A EXECUO CONTRA A

FAZENDA PBLICA
3. O PROCEDIMENTO NAS OBRIGAES DE NO FAZER
1. BREVE DIGRESSO
A rigor, a execuo de obrigao de no fazer

representa, em verdade, na prestao de ato positivo (num
fazer), consistente na obrigatoriedade, por parte do
devedor, de desfazer o ato a que estava proibido realizar.
Por exemplo, aquele que se comprometeu no construir
muro acima de determinado limite (num condomnio, por
exemplo), ser obrigado, por intermdio de processo
executivo, a DESFAZER a construo realizada em
desacordo com a obrigao consubstanciada no ttulo.
At o presente momento, foram objeto de nosso

estudo as execues gerais, apoiadas em ttulo judicial ou
extrajudicial, movidas contra particulares.
Alm das mencionadas, existem procedimentos
executivos que possuem cunho especial, seja em virtude da
natureza do objeto da prestao (execuo de prestao
alimentcia), seja pelo fato de envolver sujeito que merece
dito tratamento (execuo contra a fazenda pblica e
execuo fiscal, esta ltima disciplinada em lei especficaLei 6.830/80).
2. EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA
106

Prof. Andr Mota
Como o fito da execuo especial em tela o

pagamento de dinheiro, por intermdio de precatrio, tem
a mesma aplicao, apenas, obrigao de pagamento de
quantia, de modo que, s demais prestaes (entrega de
coisa, fazer e no fazer), aplicam-se as regras dos
procedimentos executivos em geral.
O procedimento em questo dever obedecer
aos seguintes passos:
A) Petio Inicial: transitado em julgado o decisrio judicial,
dever ser confeccionada a competente pea exordial. Aqui
a execuo, por ser autnoma, necessita de pea que
desencadeie a atividade executiva. Urge ressaltar que a
multa do artigo 475-J do CPC no se aplica ao
procedimento em questo, tendo em vista que no mesmo,
autnomo por sinal, a fazenda no citada para pagar, mas
sim para embargar a execuo, pelo que no h se falar em
ausncia de pagamento em dado prazo.;
B) Citao: ato contnuo, ser a fazenda pblica citada para
apresentar embargos execuo, no prazo de trinta dias
(prazo estipulado pela lei 9.494/97). Considerando que os
embargos possuem natureza de ao incidental, e no de
recurso ou contestao, o prazo em questo no ser
dobrado nem quadruplicado, de modo a no se aplicar o
disposto no artigo 188, CPC.
C) Atitudes da Fazenda Pblica: citado, poder o poder
pblico demandado tomar as seguintes atitudes:
Permanecer inerte: neste caso, ser requisitado o
pagamento por intermdio do presidente do tribunal
competente, por meio de precatrio judicial, consistindo o
mesmo numa ordem de pagamento a ser inclusa em
oramento da pessoa jurdica de direito pblico respectiva
e paga at o ltimo dia do ano subsequente, desde que o
crdito seja inscrito at 01 de julho do ano anterior;
Apresentao de Embargos execuo: o instrumento

jurdico em questo ter como contedo as matrias
constantes do artigo 741, CPC. Perceba que as mesmas so
mais restritas do que aquelas previstas para a impugnao

ao cumprimento de sentena (art. 475-L, CPC). que, ao
contrrio da impugnao, no poder o devedor suscitar
questes referentes a atos de constrio (penhora e
avaliao de bens), justamente por inexistir expropriao
nesta modalidade de execuo. Ressalte-se que, sendo a
execuo contra a fazenda pblica apoiada em ttulo
extrajudicial (a smula 279 do STJ confirma tal
possibilidade), o contedo dos embargos no sofrero
limitao, haja vista a inexistncia de prvio processo de
cognio.
Apresentados os embargos, haver a suspenso da
execuo at que sejam os mesmos julgados, entendendo
alguns que a situao jurdica perdura at mesmo depois de
julgada a sua improcedncia, haja vista a regra do duplo
grau de jurisdio prevista no artigo 475, CPC. A doutrina
que contrria tese do duplo grau menciona que o artigo
475, CPC, teria aplicabilidade apenas no mbito do
processo de conhecimento (alm do qu, o artigo 475, II,
CPC, faz meno apenas aos embargos execuo fiscal e
no s demais espcies de execuo). Na verdade, o efeito
suspensivo dos embargos (independentemente de garantia
do juzo) se d pelo fato de que a expedio de precatrio
somente realizada aps o trnsito em julgado da deciso
(art. 100, pargrafos 1 e 3, CF).
Sendo os Embargos parciais, nada obsta que a
execuo prossiga quanto parte no embargada (art. 739A, par. 3), no havendo que se falar em infrao ao
pargrafo 4 da CF/88, haja vista no ser escopo do
exequente quebrar valores para receber parte em
precatrio e parte em RPV.
D) SENTENA: apresentados os embargos e ouvido o

exequente no prazo de quinze dias (em ateno ao disposto
no art. 740, CPC), o magistrado julgar diretamente o
pedido (art. 330) ou designar audincia de instruo e
julgamento, proferindo, em seguida, a sentena em 10 dias
(prazo imprprio).
107

Prof. Andr Mota
Sendo a sentena de improcedncia, existem duas

correntes que doutrinam quanto aplicao do reexame
necessrio. A primeira prima pela aplicao, a teor da
alegativa de que as decises contrrias devem se submeter
ao aludido reexame. Outrossim, a doutrina que contrria
tese do duplo grau menciona que o artigo 475, CPC, teria
aplicabilidade apenas no mbito do processo de
conhecimento, alm do qu, o artigo 475, II, CPC, faz
meno apenas aos embargos execuo fiscal e no s
demais espcies de execuo.
Outro aspecto importante o que diz respeito ao
efeito simplesmente devolutivo da apelao que ataca
sentena que inacolheu os embargos execuo (art. 520,
CPC). Aqui no h aplicao da regra consubstanciada no
mencionado dispositivo, haja vista que a exigncia do
prvio trnsito em julgado impede que a execuo possa
ser iniciada, de modo que o precatrio s ser
regularmente emitido aps o trnsito em julgado da
deciso.
E) Expedio de Precatrio e finalizao da execuo: no

apresentados os embargos ou, apresentados, tendo sido
julgados improcedentes, ser expedida, conforme
mencionado alhures, a competente requisio de
precatrio (artigo 100, CF/1988). Assim, o cartrio do juzo
cuidar de autuar a requisio com cpias das principais
peas do processo, inclusive com a certido do trnsito em
julgado (seria a formao de um instrumento parte), alm
de mencionar a natureza do crdito, se de natureza
alimentar ou no. Instruda a requisio, ser o instrumento
remetido ao presidente do tribunal respectivo, a fim de que
seja o mesmo registrado, autuado e distribudo. Inscrito o
precatrio, ser comunicado ao rgo competente para
efetuar a ordem de despesa, passando a administrao a
adotar as medidas necessrias liquidao do dbito
mediante depsito bancrio em conta disposio da
Presidncia do tribunal.
No que pertine s prestaes de carter
alimentar (oriundas de benefcios previdencirios, salrios,
penses, responsabilidade civil, etc- a teor do disposto no

art. 100, par. 1-A, CF/88), a exigncia de precatrio
permanecer; Porm, estar a mesma desvinculada da
ordem cronolgica de apresentao, justamente em virtude
da urgncia que envolve o dbito em questo (ver smula
144 do STJ e 655, STF).
A desobedincia ordem de pagamento implica
na determinao do sequestro da quantia paga ao credor
que fora contemplado pela irregularidade (e no do
dinheiro pblico, haja vista a impossibilidade da constrio
sobre os mesmos).
A regra da necessidade de precatrio afastada
diante do pequeno montante do dbito (30, 40 ou 60
salrios mnimos, a depender de se tratar,
respectivamente, de fazenda municipal, estadual ou
federal, a teor do disposto na emenda constitucional
37/2002), de modo que a quantia ser paga no prazo fixado
pelo magistrado, mediante requisio para pagamento de
pequeno valor (RPV).
Por fim, mister salientar que, como a data da
expedio do precatrio no coincide com a do pagamento
efetivo, torna-se imperioso proceder com o pagamento
residual, a ttulo de correo monetria. Para o pagamento
de dita correo, no entanto, no h necessidade de
precatrio complementar, de modo que, na ocasio, o
pagamento j atente para o valor corrigido
monetariamente. o que diz o trecho final do artigo 100,
par. 1 da CF/88: quando tero seus valores corrigidos
monetariamente.
O STJ entende que o pagamento de juros s se
dar se o prazo ultrapassar o ltimo dia do ms de
dezembro, caso em que haveria o inadimplemento do poder
pblico- ver RESp- 246520/SC, DJ. 21.06.2004), o que se faz
por intermdio de precatrio complementar, cujo
procedimento prescinde de nova citao da fazenda,
devendo a mesma, to somente, ser intimada para se
pronunciar acerca dos clculos apresentados pelo credor. O
fundamento da dispensa de nova citao, segundo Fux
(2008:442), reside no fato de que no h novo ttulo
108

Prof. Andr Mota
executivo (nem processo de execuo), alm de ser

contrrio nova sistemtica da efetividade do processo.
cronolgica, conforme estabelecido no caput do art. 100,

da Constituio/88.
novidade!!!
Logo, aquele que possuir ttulo da dvida pblica
Acaso aprovada, a Emenda prev que somente ser feito o
(precatrio) de menor valor ter a oportunidade de
pagamento de precatrios aps prvia compensao dos
receber antecipadamente, independentemente da data de
valores devidos com dbitos inscritos em dvida das
apresentao.
Fazendas Pblicas Federal, Estadual e Municipal.

A adoo do regime especial de pagamento de precatrios
Na inexistncia de dbito inscrito em dvida ativa, a
ainda impe a suspenso (1) do art. 100, caput, e 1 e 1-
medida determina que o pagamento dos precatrios
A da CR/88 (2), pelo que exclui a prioridade de pagamento
depender dos recursos correspondentes s despesas
dos crditos de natureza alimentar e desobriga a
primrias
ser
Administrao Pblica de incluir no oramento anual das
equivalentes, no mnimo: a trs por cento da despesa
entidades de direito pblico a verba para pagamento dos
lquida do ano anterior para a Unio, os Estados e o
dbitos oriundos de decises judiciais superiores ao limite
Distrito Federal e um e meio por cento da despesa
mnimo fixado pelo 1, do art. 95 do ADCT(3), acrescido
primria lquida do ano anterior para os Municpios.
pela PEC n.12.
Dos excessivos recursos acima disponibilizados, 70%
Consequentemente,
sero destinados ao pagamento, vista, de precatrios
judiciais cuja finalidade de resguardar o direito dos
cujos credores estejam habilitados em leilo, ou seja,
cidados, mormente no que diz respeito verbas de
aqueles que se propuserem a conceder maior desgio
carter alimentar. (fonte: artigonal, publicado em
(desconto) nos precatrios sero contemplados com o
09/06/09).
dos
entes
federados
que
devero
pagamento.
tornam-se
incuas
as
decises
Da regra acima, a OAB revidou mediante impetrao de

adin, seno vejamos o noticirio:
Na prtica, os devedores se comprometem a quitar suas

dvidas, dependendo do desconto oferecido pelo credor,
de modo que ainda possuem o privilgio de aceitar ou no
os descontos ofertados, empurrando o pagamento
daqueles precatrios com maior valor e menor desgio. E
assim, sabe-se l quando estes ltimos ttulos sero
quitados!
Os 30% restantes sero destinados a pagamento de
precatrios cujos credores no estejam habilitados em
leilo, respeitada a ordem crescente de valores e no a
O ministro Carlos Ayres Britto, do Supremo Tribunal

Federal (STF), ser o relator da Ao Direta de
Inconstitucionalidade (Adin) n 4357, ajuizada pelo
presidente nacional da Ordem dos Advogados do Brasil
(OAB), Cezar Britto, para questionar a legalidade da
Emenda Constitucional n 62/09, que alterou gravemente a
forma de pagamento dos precatrios judiciais no Pas. A
ao, com pedido cautelar, foi movida contra a Mesa da
Cmara e a Mesa do Senado Federal e subscrita por vrias
entidades de juzes e membros do Ministrio Pblico. A
Emenda estabelece significativa alterao ao artigo 100 da
Constituio Federal (acrescentando o artigo 97 ao ADCT),
provocando prejuzos ao pagamento das dvidas judiciais de
109

Prof. Andr Mota
Estados e municpios, tais como o leilo com enorme

desgio dos crditos e a violao ordem cronolgica de
pagamento dos valores devidos.
No entendimento da OAB, ao proceder mudana na Carta
Magna, o Congresso desobedeceu a limites do Estado
Democrtico de Direito e atentou contra a dignidade da
pessoa humana, separao dos Poderes, aos princpios da
segurana jurdica, da proteo ao direito de propriedade e
do ato jurdico perfeito, institucionalizando um "verdadeiro
calote oficial", em evidente violncia ao Princpio da
Moralidade.
Ainda para a OAB, a referida Emenda incorre em graves
inconstitucionalidades formais e materiais. No primeiro
aspecto, no foi cumprida a exigncia de votao em dois
turnos para que se d a aprovao de emenda. No aspecto
material, as violaes se deram a vrios princpios dispostos
na Carta Magna, alm de vulnerarem a separao dos
Poderes, "uma vez que retira a eficcia e a autoridade da
deciso judicial condenatria transitada em julgado e de
natureza eminentemente alimentar". A Emenda violou,
ainda segundo a entidade, o princpio da Igualdade,
prevendo que apenas uma parte da condenao seja
adimplida e outra seja fracionada e paga na ordem
cronolgica de apresentao. (Fonte: jus Brasil noticiasem 16/12/2009).

PROCESSO CIVIL
A EXECUO CIVIL
Prof. Andr Mota
TEMA: EXECUES ESPECIAIS:

PRESTAO ALIMENTCIA
DA
EXECUO
DE
1. BREVE DIGRESSO
Vale registrar que a execuo de Prestao
alimentcia gnero, do qual as execues por quantia
certa (art. 475-J e segs.) e a execuo consubstanciada no
artigo 733 so espcies. A primeira utilizada com o fito de
quitar-se as prestaes anteriores s trs ltimas parcelas
vencidas (parcelas de longos meses). O rito ser o de
cumprimento de sentena por ns analisado alhures. A
segunda espcie (com possibilidade de priso), objeto de
nosso estudo, utilizada para compelir o devedor ao
pagamento das trs ltimas parcelas vencidas
anteriormente data da propositura da demanda (mais
recentes, a teor do preceituado na smula 309, STJ).
Certamente que o tratamento especial
dispensado pelo legislador a essa espcie de execuo dse ao fato de que a mesma tem por escopo assegurar a
manuteno do bem jurdico de maior relevncia: a vida.
por isso que, no obstante o princpio da
dignidade da pessoa humana proteja a figura do devedor
diante de atos que maculem sua imagem, existe, aqui, a
possibilidade de adoo, no bojo da relao processual em
questo, de medida executiva extrema de restrio de
liberdade. Tudo com o escopo de proteger, reitere-se, um
bem jurdico de maior relevncia.
110

Prof. Andr Mota
2. A SISTEMTICA DO PROCEDIMENTO
O procedimento dever obedecer aos seguintes
passos.
a) petio inicial: a necessidade de elaborao da pea
exordial desumida na medida em que, ato contnuo,
haver a citao do devedor;
b) citao: ser o devedor citado para, em trs dias, efetuar
o pagamento, provar que o fez ou justificar a
impossibilidade de efetu-lo (art. 733, CPC);
c) atitudes do devedor: poder o demandado adotar as
seguintes posturas:
efetuar o pagamento ou provar que o fez: caso em que
assistiremos ao fim do processo executivo, mediante a
prolao da competente sentena (art. 794, I, CPC);
Justificar a impossibilidade de cumprimento da
obrigao: certamente que a alegativa dever ser
convincente, sob pena de ser decretada a ordem de priso.
Inclusive, vale salientar que a situao de desemprego
(artifcio geralmente utilizado por maus pagadores),
segundo a jurisprudncia, no consiste, por si s, em
argumento suficiente para o inadimplemento, devendo
atentar-se para todas as circunstncias que envolvem a
questo;
permanecer inerte: caso em que ser decretada a priso
do devedor, pelo prazo de at 60 dias, a teor do disposto
no artigo 19 da Lei 5.478/68 (lei de alimentos).
Trs observaes devem ser realizadas.
A PRIMEIRA que nada obsta que, sendo
vinculado empresa ou rgo pblico, possa determinarse, em primeira mo, o desconto em folha de pagamento
(art. 734, CPC).
A SEGUNDA que o ato judicial que decreta a
restrio de liberdade deve vir acompanhado de
fundamentao (art. 93, IX, CF/88), sob pena de nulidade
A TERCEIRA que a medida em questo no

possui natureza de sano (retribuio em virtude da
prtica de ato ilcito) mas, to-somente, uma forma pessoal
de constrangimento ao adimplemento de obrigao.
Destarte, sendo paga a dvida, a priso ser imediatamente
relaxada.
3. A QUESTO DO TEMPO DE DECRETAO DE PRISO

Questo interessante a que diz respeito
contradio existente entre o artigo 19 da 5.478/68 (lei de
alimentos) e o artigo 733, pargrafo primeiro, do CPC.
Enquanto o primeiro dispositivo aponta o tempo de priso
de 60 (sessenta) dias, o segundo afirma que a restrio de
liberdade pode perdurar por 03 (trs) meses.
Parcela da doutrina defende a aplicabilidade do
primeiro preceito, tendo em vista estar contido em norma
especial (Lei de alimentos), ao passo que a segunda
corrente defende a aplicao do preceito geral (CPC), tendo
em vista que norma posterior (lembre-se: o CPC de 1973!)
revoga a anterior.
Ficamos com o posicionamento defendido por
Misael Montenegro (2007:445) e Alexandre Freitas Cmara
(2004:348), para os quais deve prevalecer o
consubstanciado no artigo 19 da Lei de alimentos.
A uma porque o Princpio da economicidade
(previsto no artigo 620 e que constitui norma jurdica
qualificada) apregoa que a execuo deve se processar de
forma menos gravosa para o devedor, o que implica no
decreto de priso por tempo inferior.
A duas, porque a alegativa de a lei posterior
revoga a anterior no prevalece. que a lei 6.014/73
(posterior redao do CPC), responsvel por adaptar ao
sistema do Cdigo de processo civil uma srie de leis
extravagantes, manteve em pleno vigor a redao do artigo
19 da Lei de alimentos, pelo que se observa que, na
verdade, o artigo 733, pargrafo primeiro da lei geral que
fora revogado.
111

Prof. Andr Mota

PROCESSO CIVIL
A EXECUO CIVIL
Prof. Andr Mota
TEMA: EXECUES ESPECIAIS: DA EXECUO FISCAL (LEI

6.830/80)
1. BREVE DIGRESSO
Com o fito de imprimir maior celeridade realizao

do crdito cuja titularidade so das pessoas jurdicas de
direito pblico, a ordem jurdica estatal criou procedimento
disciplinado em lei especfica (extravagante, portanto), o
qual procurou, ao mximo, adaptar as regras executivas s
necessidades daqueles entes.
entidade privada as atividades tpicas de estado (poder de

polcia, tributar e o de punir, no que concerne ao exerccio
das atividades profissionais respectivas). Logo, tendo as
mesmas a natureza de autarquias especiais, poderiam
manejar a ao de execuo fiscal.
Ressalte-se, contudo, que o STJ no concede o mesmo
tratamento OAB. No obstante afirmar a natureza de
autarquia, aquela corte entende que a mesma seria um
ente sui generis, o qual no pode ser confundido com as
demais autarquias profissionais. A uma, pelo fato de que as
anuidades pagas pelos advogados no ostentariam
natureza tributria, sendo certo, inclusive, que as mesmas
no esto sujeitas ao controle de legalidade quanto
fixao de alquotas ou base de clculo, pelo que o valor
poder variar de acordo com a seccional; A duas, pelo fato
de no estar a mesma sujeita s disposies da lei 4.320/64
e, por conseguinte no se sujeitar ao controle realizado
pelo tribunal de contas da unio. Assim, a execuo movida
por este ente estaria sujeita s regras disciplinadas no CPC
para a execuo dos ttulos extrajudiciais (arts. 646 e segs.,
CPC). Leonardo da Cunha (2008:315) entende que os
demais conselhos no poderiam manejar a execuo fiscal,
exatamente pelos mesmos motivos impeditivos da
utilizao por parte da OAB. (aponta o mesmo a utilizao
do princpio da isonomia).
2. LEGITIMIDADE
b) Passiva: o devedor, tenha ele legitimidade originria ou

superveniente (sucessores).
a) ativa: de acordo com o consubstanciado no artigo 1 da

lei em comento, as pessoas jurdicas de direito pblico
(Unio, Estados, Municpios, Df e Autarquias e fundaes
pblicas) sero as legitimadas ativas.
3. O TTULO EXECUTIVO MANTENEDOR DA EXECUO

FISCAL
Urge salientar que os conselhos profissionais tambm

detm legitimidade ativa para promover a execuo fiscal.
O fundamento reside no fato do STF ter declarado, em sede
da Adin 1.717/DF, a inconstitucionalidade do artigo 58 da
lei 9.649/98 (o qual apregoava a natureza de pessoa
jurdica de direito privado aos referidos conselhos). A
deciso apoiou-se numa interpretao sistemtica dos arts.
5, XIII, 22, XVI, 21, XXIX, 70, Par. nico, 149 e 175, todos da
CF/88, os quais levam concluso de ser indelegvel a uma
O procedimento em questo lastreado na certido

de dvida ativa, ttulo executivo extrajudicial cuja previso
fora mencionada tanto no CPC (art. 585) quanto na LEF
(Arts. 1 e 2).
O documento confeccionado mediante regular
procedimento administrativo, em que seja assegurado o
contraditrio e ampla defesa. O ttulo em anlise aponta a
existncia de dvida, seja ela de natureza tributria
112

Prof. Andr Mota
(resultante de tributos, a exemplo do IR, IPTU,

Contribuies, etc.) ou no tributria (a exemplo de multas
administrativas, multas contratuais, crditos em virtude da
utilizao de bem pblico, etc.).
Constitudo o documento, o ordenamento legal
presume ser o crdito- cujo valor abrange tanto o principal
como os juros, multa e correo- lquido e certo, sendo esta
ltima presuno, no entanto, relativa, de modo a admitir
prova em contrrio.
4. PROCEDIMENTO
A) Competncia: est prevista no artigo 578, CPC: a) ser
do foro do domiclio do devedor (regra); tendo vrios
domiclios, em qualquer deles; b) havendo mais de um
devedor, no domiclio de qualquer deles; poder, ainda, ser
proposta c) no foro do lugar onde se praticou o ato ou
ocorreu o fato que deu origem dvida (local onde fora
aplicado certa multa de trnsito ou multa em determinado
estabelecimento, por exemplo); por fim, poder ser
manejada no d) foro da situao dos bens, quando a dvida
deles se originar (dvida relativa a IPTU, por exemplo).
Quanto ao conselho de fiscalizao profissional, cabe
justia federal (smula 66, STJ) julgar as execues pelos
mesmos intentadas.
Quanto s penalidades administrativas impostas aos
empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de
trabalho, caber justia do trabalho (art. 114, VII, com
redao dada pela EC-45/2004).
B) Petio Inicial: O legislador indicou apenas a

necessidade de apontar o juzo a quem dirigida, o pedido,
bem como o requerimento de citao do ru. A singeleza se
d pelo fato do ttulo j conter todos os elementos
necessrios compreenso da controvrsia (origem da
dvida, forma de clculos, etc.).
O valor da causa ser o da dvida constante da certido,

mais os encargos legais.
Urge ressaltar, por fim, o cabimento da averbao
premonitria (Art. 615-A, CPC), inovao trazida pela lei
11.382 e perfeitamente aplicvel aos executivos fiscais.
C) Citao: o executado ser citado para, em 5 dias, PAGAR

a dvida ou GARANTIR a execuo (por intermdio de
depsito em dinheiro, fiana bancria ou nomeao de bens
penhora). A citao em questo, em regra, se efetuar
pelos correios (art. 8, I, LEF). No insucesso, utilizar-se- a
modalidade de mandado ou edital.
D) Posturas do executado:
Inrcia- prosseguimento da execuo, com a penhora de
bens cuja gradao dever obedecer ao disposto no artigo
11 da lei em comento (dinheiro; II - ttulo da dvida pblica,
bem como ttulo de crdito, que tenham cotao em bolsa;
III - pedras e metais preciosos; IV - imveis; V - navios e
aeronaves; VI - veculos; VII - mveis ou semoventes; e
VIII - direitos e aes) e no ordem do artigo 655, CPC
(observe-se, ainda, que no sero objeto de constrio
aqueles a que a lei estatui como impenhorveis).
Apresentao de Embargos execuo Fiscalinstrumento aviado no prazo de 30 (trinta dias), aps a
regular garantia do juzo (art. 16, par.1, ou seja, contados
do depsito, juntada aos autos da carta de fiana bancria
ou da intimao da penhora). A garantia, como dito, se dar
mediante o depsito da quantia devida, a prestao de
fiana bancria ou a penhora de bens. A LEF silente
quanto aos efeitos em que os embargos sero recebidos,
pelo que dever se aplicar o disposto no CPC, ou seja, os
efeitos no sero suspensivos, a no ser que, assegurada a
execuo pela penhora, o prosseguimento da execuo
possa causar grave dano ao executado (art. 739-A, par. 1,
CPC).
113

Prof. Andr Mota
E) Sentena: sendo contrria fazenda pblica estar

sujeita ao duplo grau obrigatrio (reexame necessrio- art.
475, II, CPC), salvo se o valor da causa no exceder a 60
salrios mnimos ou a deciso estiver em consonncia com
jurisprudncia ou smula do STF ou com smula do STJ ou
Tribunais Superiores.
Da sentena que rejeita os embargos, caber
apelao, com efeito meramente devolutivo (art. 520,V,
CPC). Das sentenas proferidas em execues que no
superem 50 ORTN- as quais foram substitudas pela UFIR (o
que equivale, segundo o STJ, por volta de 311,59 UFIRs),
caber, to somente, Embargos de Declarao ou
infringentes (este ltimo uma espcie de pedido de
reconsiderao para o mesmo juzo no prazo de 10 diasno se confundindo com infringentes do art. 530, CPC).

PROCESSO CIVIL
PROCESSO CAUTELAR
Prof. Andr Mota
INTRODUO AO PROCESSO CAUTELAR: O Processo e o

tempo. Distino entre Ao Cautelar, Processo Cautelar,
Medida Cautelar e liminar. Posio das medidas cautelares
no contexto do processo civil. O processo cautelar no
sistema do CPC de 1973. A questo do sincretismo
processual.
1. Breve digresso (processo e tempo): colocao da

problemtica.
O Estado realiza a jurisdio sob duas formas: pela

cognio, quando o magistrado, diante dos elementos
trazidos aos autos pelas partes (provas), faz a concreo da
norma ao caso abstrato, dizendo a vontade da lei; e pela

execuo, quando torna efetiva, vale dizer, real, esta
mesma vontade.
Acontece que a prestao no surge
instantaneamente, sendo certo que o adequado decisrio
apenas se dar aps uma longa seqncia de atos que
levaro ao convencimento do juiz.
E justamente nesse interregno (demora-tempo)
que o estado de pessoas, coisas e provas pode sofrer
mutaes (desvio, deteriorao, alienao e at mesmo a
morte) que, se no obstadas, levam inutilizao do
provimento jurisdicional.
De nada adiantaria determinar que o obrigado
entregasse coisa que j no mais existisse ao tempo da
prolao da sentena; ou deferir parte o direito de colher
depoimento testemunhal de quem j estivesse morto na
ocasio da instruo processual; ou, ainda, conceder
alimentos a quem, no curso da demanda, veio a falecer
justamente pela ausncia de ditos alimentos.
Todos os elementos do processo (pessoas, provas
e bens) podem, na demora do processo principal, enfrentar
situao de risco de dano, por conduta de um dos litigantes
ou por evento ocasional. Para a proteo provisria de
todos eles tem cabimento a atuao da funo cautelar.
Dentro de uma perspectiva do amplo acesso (nova
fase metodolgica, denominada por Cndido Rangel
Dinamarco como da efetividade do Processo), o objetivo
da jurisdio conceder a soluo justa, ou seja, apta a
produzir efeitos que reestabelea, em efetivo, a ordem
jurdica abalada.
A funo cautelar no tem o escopo de satisfazer

antecipadamente o direito material posto em questo na
causa principal; o que se obtm no processo cautelar, por
meio de uma medida cautelar, to somente uma
preveno contra risco de dano imediato que afeta
114

Prof. Andr Mota
interesse litigioso da parte e que compromete a eficcia da

tutela definitiva a ser outorgada no processo de mrito.
2. Ao, Processo, Medida Cautelar e liminar.
H uma praxe, no senso comum, de confundir-se

os termos em questo, havendo at quem diga, em alguns
meios de comunicao, que o advogado entrou com uma
liminar, etc.
Tecnicamente, a ao cautelar deve ser
denominada como o direito subjetivo de provocar a
jurisdio para resguardar um interesse e, assim, permitir
com que o processo principal consiga um resultado til. Tal
direito materializado ou concretizado na petio inicial; O
processo cautelar o instrumento ou mtodo de fazer
atuar a jurisdio cautelar ou preventiva. Uma vez
provocado pela ao cautelar, o aparato jurisdicional se
utiliza do processo cautelar para resguardar bens e pessoas
e assim assegurar a utilidade do processo principal;
Outrossim, a medida cautelar definida como a
providncia concreta tomada pelo rgo jurisdicional, de
ofcio ou a requerimento da parte, para eliminar a situao
de perigo para direito ou interesse de litigante, mediante a
conservao do estado de fato ou de direito que envolve as
partes, durante todo o tempo necessrio para a definio
do direito (no proc. Conhecimento) ou para a realizao
coativa do direito do credor sobre o patrimnio do devedor
(no processo de execuo); finalmente, a liminar a
providncia jurisdicional cautelar (medida cautelar) tomada
antecipadamente, sem a oitiva da parte contrria ou
mediante prvia justificao do requerente da medida.
3. A posio das medidas cautelares no contexto do

processo civil:
O nosso curso de processo civil estruturado a

partir da disciplina introdutria e geral de Teoria Geral do
Processo (TGP) e tem seqncia com as disciplinas de
Processo de Conhecimento, Recursos no Processo Civil,
Processo de Execuo e Processo Cautelar e
Procedimentos especiais. EM TGP os temas centrais e
comuns cincia processual so apresentados aos alunos,
jurisdio, ao e processo, na expectativa de que uma
base seja construda para a estruturao do conhecimento
necessrio a edificao dos conhecimentos particulares e
necessrios ao manejo e operao dos processos civil,
penal e trabalhista.
Na disciplina Processo de Conhecimento, o aluno
tem como objetos centrais de estudos os temas petio
inicial, a resposta do ru, as provas e os procedimentos do
processo civil. Essa disciplina introdutria e geral no que
respeita ao processo civil e concede ao aluno conceitos
fundamentais ao manejo desse processo.
Na seqncia, a disciplina Recursos no Processo
Civil traz como temas centrais a sentena, a coisa julgada e
os recursos do sistema processual civil. Essa disciplina
fornece os elementos de conhecimento em torno desses
atos processuais de elevada importncia no processo, em
especial com a expectativa de habilitar o graduando ao
manejo tico e racional do sistema recursal. Os temas da
disciplina so necessrios ao manejo dos processos de
cognio, de execuo e cautelar.
Chegamos, ento Execuo Civil, disciplina que
tem por objetivo habilitar o graduando ao manejo da
execuo em suas diversas formas a partir do pressuposto
de que o processo civil tem trs grandes formas de
expresso: a cognio, a execuo e as medidas cautelares.
Seus temas centrais so: princpios e pressupostos da
execuo, a execuo das sentenas, a execuo dos
ttulos extrajudiciais e procedimentos executrios.
Por fim, encontramos a nossa disciplina, que tem
por objeto as medidas de preveno para a preservao de
pessoas, coisas e provas, visando a instrumentalizao do
processo principal, de conhecimento ou de execuo.
115

Prof. Andr Mota
4. O processo cautelar no sistema do CPC de 1973.
No sistema do CPC de 1973 o processo cautelar

apresentado como um terceiro gnero da jurisdio ao lado
dos processos de cognio e de execuo. As atividades de
conhecimento, executrias e de preveno ou cautela.
Cada uma dessas atividades possui caractersticas,
princpios e finalidades inconfundveis.
Com base no sistema do CPC de 1973 podemos
indicar as seguintes diferenas entre processo de
conhecimento, de execuo e cautelar:
a) A cognio (Livro I): o processo de

conhecimento manejado na perspectiva de se
obter certeza quanto ao direito. O contraditrio
amplo, h exaustiva produo de provas e atravs
da sentena o juiz diz quem tem razo quanto ao
direito controvertido;
b) A execuo (Livro II): o processo de execuo

tem como pressuposto a certeza quanto ao direito.
Essa certeza outorgada por um ttulo a que a lei
confere fora executiva. A atuao do rgo
jurisdicional para a efetivao do direito. O
contraditrio restrito cincia da execuo, no
h produo de provas e o juiz no profere
sentena. O rgo jurisdicional apenas pratica atos
para a satisfao do crdito revelado no ttulo
executivo. Esses atos processuais para a satisfao
do crdito so a penhora, a adjudicao, a venda
pblica do bem, a venda do bem por particular e a
remio.
c) O Processo Cautelar (Livro III): O processo

cautelar baseado na necessidade de prevenir
situaes que coloquem em risco o resultado do
processo principal. por isso que se diz que ele
acessrio e instrumental. Os pressupostos so o
fummus boni iuris (aparncia do bom direito) e o
periculum in mora.
5. A questo do sincretismo processual:
No obstante as distines acima pontuadas, fato

que, hoje, as posies ocupadas por cada espcie
processual no de completo isolamento.
As leis n. 8.952/94 e 10.444/02 inauguraram entre
ns o que a doutrina passou a chamar de sincretismo
processual. At a citada lei havia ntida distino entre os
processos de cognio, de execuo e cautelar, de modo
que as medidas especficas deveriam ser postuladas no
processo prprio.
Atravs da lei n. 8.952/94, o legislador acabou com
a execuo autnoma da sentena que condenava o ru a
uma obrigao de fazer ou no fazer. At ento, toda
sentena condenatria no juzo civil determinava, caso no
fosse cumprida, que o credor iniciasse novo processo, o
processo de execuo, para a obteno da satisfao do
crdito. A lei n. 8.952/94 alterou o art. 461 do CPC
permitindo ao juiz o estabelecimento de medidas
coercitivas para que ele cumpra a sentena que proferir. O
mais relevante instrumento entre essas medidas a multa
por descumprimento da obrigao. Ento, atualmente o
juiz condena o ru ao cumprimento de uma obrigao de
fazer ou de no fazer e ele mesmo trata de cumprir o que
decidiu. O credor no ter de manejar outro processo para
a satisfao de seu crdito.
A lei n. 10.444/02 previu, no artigo 273,

especificamente no 7 desse artigo, que uma medida
116

Prof. Andr Mota
cautelar pode ser concedida em carter incidental na

cognio. At o advento dessa lei, se o autor pedisse
equivocadamente uma medida cautelar no processo de
conhecimento chamando essa medida de antecipao da
tutela, o juiz simplesmente mandava que ele propusesse a
ao cautelar. Com a lei n. 10.444/02, se o autor cometer
tal equvoco, ou seja, se pedir uma medida cautelar
chamando-a equivocadamente de antecipao da tutela, o
juiz poder conceder a medida cautelar em carter
incidental uma vez presentes os pressupostos da medida.
Por fim, a lei n. 11.232 de dezembro de 2005 veio a
por fim ao processo de execuo fundado em sentena
condenatria proferida pelo juzo civil. A condenao em
obrigao de pagamento de quantia tambm passou a
desprezar outro processo para o seu cumprimento. O
credor pode requerer o cumprimento nos prprios autos
em que a sentena foi proferida.
Ora, atualmente, um processo que nasce de
conhecimento pode ter uma medida cautelar em carter
incidental e terminar com medidas executivas. Ele ser, ao
mesmo tempo, de cognio, cautelar e de execuo.
A esse fenmeno da mistura da cognio, cautelar
e execuo num nico processo os autores chamam de
sincretismo processual numa aluso ao sincretismo
religioso difundido principalmente na obra de Jorge Amado
e que consiste, principalmente na Bahia, em que as pessoas
cultuem aos santos catlicos e aos deuses africanos ao
mesmo tempo.

PROCESSO CIVIL
PROCESSO CAUTELAR
Prof. Andr Mota
TEMA DA AULA: Classificao da Ao cautelar e seus

pressupostos. Distino entre tutela cautelar e tutela
antecipada.
1. OBJETIVO: Classificar o processo cautelar para melhor

compreend-lo na estrutura da jurisdio e refletir sobre os
seus pressupostos para distingui-lo dos pressupostos da
cognio e da execuo e diferenciando-os dos
pressupostos da antecipao da tutela e de medidas outras
de urgncia.
117

Prof. Andr Mota
2. REFERNCIAS LEGAIS: art. 796, 798, 800, incisos III e IV do

art. 801 do CPC.
4.1. O fummus boni iuris:

O fummus boni iuris pode ser traduzido como
aparncia do bom direito. a probabilidade de existncia
de uma pretenso.
3. A CLASSIFICAO DAS MEDIDAS CAUTELARES:
3.1. Quanto ao tempo em que apresentado o

pedido:
a) preparatrias: so aquelas medidas

cautelares postuladas antes da propositura da ao
principal. O importante para a classificao da medida no
o tempo da necessidade, mas o tempo em que ela
apresentada ao rgo jurisdicional.
b) incidentais: so aquelas medidas
intentadas no curso do processo principal. O tempo da
apresentao importante para definir a competncia para
a apreciao da medida. Se o processo principal estiver em
grau de recurso, a competncia ser do rgo de
julgamento do recurso art. 800, pargrafo nico do CPC.
3.2. Quanto natureza da medida:
a) tpicas ou nominadas: so as medidas

cautelares previstas com procedimento especfico. So elas
o arresto, o seqestro, a busca e apreenso etc.
b) atpicas ou inominadas: so medidas
que assumem o rito comum do processo cautelar e no so
designadas por nome especfico.
Alguns tambm dizem, com equvoco,

que a traduo seria a fumaa do bom direito. A
expresso aparncia do bom direito sugere que a medida
cautelar s possa ser deferida aps um exame da possvel
procedncia do pedido feito na ao principal ou da
titularidade de um crdito. A interpretao no correta.
Diante de um pedido cautelar no compete ao juiz verificar
a possvel procedncia do pedido principal. O fummus
boni iuris, expresso no inciso IV do art. 801 do CPC,
menos que a possvel procedncia do pedido principal e
consiste na verificao da existncia, em abstrato, de uma
ao, a principal, que deva ser preservada ou
instrumentalizada por meio da medida pretendida. A
possibilidade de xito do pedido analisada quando a
medida apresentada como antecipao da tutela, ou seja,
quando ela tem carter de satisfao do direito material.
Nas aes possessrias e no mandado de segurana,
quando pedida uma liminar, ns estaremos diante de um
pedido de antecipao da tutela. A antecipao da tutela
tem em comum com a medida cautelar, inclusive nessas
aes de posse e de mandado de segurana, que ela pode
ser pedida com base no perigo da demora.
Para merecer a tutela cautelar, o direito
em risco h de revelar-se apenas como um interesse que
justifica o direito de ao, ou seja, o direito ao processo de
mrito. Ou seja, o magistrado apenas indaga-se: se fulano
tiver o direito que diz ter, devo conceder a tutela cautelar
sob pena de minha futura deciso no processo principal ser
um todo incuo.
4.2. O periculum in mora:

4. OS REQUISITOS DAS MEDIDAS CAUTELARES
118

Prof. Andr Mota
Esse requisito est expresso na parte final do inciso

IV do art. 801. Cumpre ao requerente da medida cautelar
demonstrar que h um risco efetivo de que a ausncia da
medida comprometa o resultado til do processo principal,
tutelado por meio do processo cautelar. O autor no pode
simplesmente alegar um risco. Ele tem de provar a sua
alegao. O risco, ademais, tem de ser relevante. A mera
suposio de risco ou ameaa pouco para o deferimento
da medida.
Consoante a legislao, a jurisprudncia e a

doutrina, o periculum in mora estar caracterizado diante
do receio fundado, da gravidade da ofensa e a dificuldade
de reparao.
5. A DISTINO ENTRE TUTELA CAUTELAR E TUTELA

ANTECIPADA
Anoto, de incio, que a antecipao da tutela se

distingue da medida cautelar por ser aquela para gozo
imediato e provisrio do bem perseguido no processo. A
medida cautelar no institui o autor da ao no gozo
imediato do bem. Ele apenas preserva pessoas, provas e
coisas para o resultado til do processo principal. No
esqueamos que a medida cautelar instrumental.
Por outro lado, a antecipao da tutela pode ser
concedida pelo risco da demora na prestao jurisdicional
ou, alternativamente, pelo abuso do direito de defesa ou
manifesto intuito protelatrio do ru ou, ainda, pela falta
de contestao de pedido formulado em cumulao de
aes inciso I e II e 6 do art. 273.
A medida cautelar s pode ser deferida se houver
risco de prejuzo ao processo principal pela demora na
prestao jurisdicional. No h medida cautelar por abuso
do direito de defesa ou manifesto intuito protelatrio do
ru ou pela falta de contestao de pedido formulado em
cumulao de aes.
A principal diferena, contudo, quanto

verossimilhana da alegao que se reclama na antecipao
da tutela em comparao com o fummus boni iuris. A
verossimilhana da alegao a anlise do provvel xito
do autor. um juzo que feito quanto procedncia do
pedido. O juiz considera se o autor ganhar a causa ou no.
O fummus boni iuris menos que isso. No interessa,
nesse ponto, se o autor pode ganhar a causa principal. O
que importa que haja um processo principal a ser
tutelado.
Na antecipao, diferentemente do que ocorre
na cautelar, o autor passa a usufruir o bem pretendido na
ao como se j tivesse sido o vitorioso no processo. Na
tcnica processual se diz que a antecipao satisfativa e
que a cautelar apenas preventiva.
Em suma, a tutela cautelar apenas assegura uma
pretenso, enquanto a tutela antecipada realiza, de
imediato, tal pretenso (noutros termos, o perigo
integridade do processo requer a atuao cautelar; se o
perigo de leso se referir pessoa, dever entrar em cena
a tutela antecipada).
Como s vezes, do ponto de vista prtico, difcil

se distinguir tais medidas, o legislador, por meio da lei
10.444 de 2002, instituiu a fungibilidade entre tais medidas,
permitindo o deferimento de medida cautelar incidental
quando, a despeito de postulada sob a epgrafe de tutela
antecipada, preencher os requisitos de medida cautelar.

PROCESSO CIVIL
PROCESSO CAUTELAR
Prof. Andr Mota
119

Prof. Andr Mota
TEMA DA AULA: As caractersticas do processo cautelar.
1. OBJETIVO: Proporcionar ao graduando, na introduo do

estudo do processo cautelar, o conhecimento quanto s
caractersticas do processo cautelar de modo a que ele
possa fazer uma distino mais profunda entre os
processos de cognio, de execuo e cautelar.
2. REFERNCIAS LEGAIS: arts. 796 a 812 do CPC.
3. AS CARACTERSTICAS DO PROCESSO CAUTELAR:
jurisdicional transformada num resultado prtico e til

em proveito daquele que tinha o direito.
No mais das vezes, pessoas e coisas sofrem

alteraes no seu estado em funo do decurso natural do
tempo ou por uma ao voluntria de outrem. Toda vez
que essa alterao no estado das pessoas e das coisas
puder prejudicar a efetividade de um processo de
conhecimento ou de execuo possvel o manejo do
processo cautelar para a preservao de pessoas ou coisas.
O processo cautelar, ento, para a preservao
do processo de conhecimento ou de execuo, ou seja,
para que o processo de cognio ou de execuo seja
efetivo, se traduza num resultado prtico para aquele que
tem um direito material.
3.1. A Instrumentalidade:
3.2. A Acessoriedade:
A instrumentalidade a principal caracterstica do
processo cautelar e decorre dele no ter um fim em si
mesmo, mas servir efetividade do processo de cognio
ou de execuo ( instrumento dos mesmos).
O objetivo do processo de cognio o
acertamento do conflito submetido apreciao judicial. O
mais comum que o processo de conhecimento seja
manejado por quem acha que teve um direito violado. A
ao, ento, para que o ru, aquele que em tese violou o
direito do autor, se submeta ao direito do autor reparando
a violao.
O processo de execuo, por sua vez, tem como
objetivo o pagamento da dvida reconhecida num ttulo
executivo. O rgo jurisdicional atua sobre o patrimnio do
devedor a fim de conceder o pagamento ao autor da ao.
A efetividade do processo e dos direitos uma das
maiores preocupaes dos que operam o direito na
atualidade. O processo efetivo quando a atividade
O processo cautelar acessrio porque ele existe

em funo do processo principal que ele visa tutelar - art.
796 do CPC. O processo cautelar e a medida cautelar no
esgotaro a jurisdio. Nele haver a preservao de
pessoas ou/e de coisas para a efetividade do processo de
cognio ou de execuo manejado ou a ser proposto.
Como possui o carter acessrio, acaso extinto o processo
principal, o cautelar seguir a mesma sorte, haja vista que o
acessrio segue a mesma sorte do principal (art. 808, III,
CPC).
3.3. A Autonomia:
A autonomia do processo cautelar decorrncia

de sua finalidade e de seus procedimentos, os quais no se
confundem com a finalidade e os procedimentos dos
processos de cognio e de execuo. A dependncia
120

Prof. Andr Mota
referida no art. 796 do CPC quer dizer acessoriedade. A

finalidade do processo cautelar, qual seja, a efetividade dos
processos de cognio e de execuo mediante a
preservao das coisas e pessoas revelam a autonomia
desse processo que a doutrina denomina de tertium
genus.
Por outro lado, os procedimentos cautelares so
prprios e inconfundveis com os procedimentos de
cognio e de execuo. que o mesmo possui autos
prprios, cujo procedimento nele contido totalmente
autnomo em relao ao processo principal ao qual ele
serve (petio inicial prpria, defesa, instruo e sentena e
recursos prprios).
Tambm a autonomia do
destaca quando o seu resultado
substncia do outro, dito principal,
logre xito na ao cautelar sair
principal.
processo cautelar se
no reflete sobre a
podendo a parte que
vencida no processo
3.4. A Revogabilidade:
A preservao de pessoas e coisas pelo processo

cautelar persiste enquanto for mantido o risco Art. 807.
Uma medida cautelar pode, destarte, ser revogada quando
afastado o risco que gerou o seu deferimento. A sentena
proferida no processo cautelar no tem, assim, fora de
coisa julgada material, ou seja, no imutvel.
A provisoriedade como caracterstica da medida

cautelar nos diz que a medida j nasce com a vocao para
sobreviver por tempo delimitado, precisamente entre a
sua efetivao no processo cautelar e o fim do processo
principal que ela visa resguardar. Elas so absorvidas ou
substitudas pela soluo definitiva do processo principal.
Assim, por exemplo, o arresto desaparece e
substitudo pela penhora; o seqestro, pela imisso de
posse ou pelo depsito; a prova antecipada exaure sua
finalidade com a utilidade prestada sentena, etc.
3.6. A sumariedade:
A sumariedade como caracterstica do processo

cautelar decorrente do carter perfunctrio, superficial,
do juzo de cognio exercido na tutela do interesse que o
processo visa.
Tambm decorre da simplicidade e da brevidade
dos procedimentos cautelares. O processo cautelar prev,
por exemplo, que a contestao seja apresentada pelo ru
no prazo de cinco dias, como regra. Aps a contestao
segue-se a instruo em audincia, quando necessrio e a
deciso do processo em cinco dias (prazo este imprprio,
claro).
Exemplo o do deferimento de alimentos

provisionais esposa e, no curso da demanda principal,
percebe-se que a mesma logrou aprovao em concurso
pblico, de modo a ter como sustentar-se sem a ajuda do
marido.
3.5. Provisoriedade:

PROCESSO CIVIL
PROCESSO CAUTELAR
121

Prof. Andr Mota
Prof. Andr Mota
TEMA DA AULA: O procedimento cautelar. A competncia

para a ao. A petio inicial. O despacho da inicial. A
citao do requerido. A defesa do requerido na ao
cautelar. A instruo do processo cautelar. A sentena
cautelar. Os recursos admitidos no processo cautelar. A
limitao no manejo de liminares em face da Fazenda
Pblica.
A competncia para a ao definida na regra do

art. 800. A ao deve ser proposta no juzo competente
para conhecer da ao principal, se a cautelar for
preparatria, ou no juzo em que estiver tramitando o
procedimento principal, se pleiteada incidentalmente.
Assim, se a ao estiver em grau de recurso, competente
para a ao ser o rgo encarregado do seu julgamento
Pargrafo nico do art. 800.
Duas hipteses merecem especial ateno:

1. OBJETIVO: Compreender o procedimento cautelar a
partir da anlise das principais etapas do procedimento
comum cautelar e dos meios de impugnao s decises
proferidas nesse processo.
2. REFERNCIAS LEGAIS: arts. 800, 801, 802, 282, 810, 396,

222, 458 e 513, todos do CPC.
3. O Procedimento Cautelar
O processo cautelar tambm informado pelo

princpio do devido processo legal, o qual deve observar.
Assim, todo procedimento cautelar deve ser iniciado,
desenvolver-se e terminar consoante as regras que
prevem o modo de sua realizao como uma garantia do
jurisdicionado quanto s normas que deve observar e atos
que devem ser praticados no curso desse processo.
importante que tenhamos em mente que a medida cautelar
no cessa necessariamente o processo cautelar. A medida
pode vir em forma de liminar e o processo seguir at que
o juiz profira a sentena cautelar, a qual, por sua vez,
admite o recurso de apelao.
A primeira diz respeito apreciao cautelar

preparatria no juzo da situao dos bens (outro Estado,
por exemplo).
que, por exemplo, o acionamento do juzo da
localidade dos bens pode ser necessrio para a eficcia da
medida em detrimento do juzo da localidade da residncia
do ru (que a regra geral). Verifique que, aqui, a remessa
de carta precatria demandaria um enorme gasto de
tempo, o que seria contrrio natureza cautelar da medida
buscada.
Nesses casos se admite que o juzo da localidade
dos bens seja acionado e no previna, com esse
acionamento, a competncia para a ao principal. que a
regra da preveno apenas se aplica nas hipteses em que
haja dois ou mais juzos igualmente competentes, o que, in
casu, inocorreria.
Assim, Caber ao juiz da situao dos bens to
somente analisar a necessidade da concesso da medida e,
ato contnuo, remeter os autos ao juzo competente, ao
qual caber decidir pela manuteno ou cassao da
medida cautelar liminarmente deferida.
A segunda hiptese, igualmente merecedora de
ateno, aquela decorrente da interposio de recurso
especial ou extraordinrio no procedimento principal, que
so recebidos no efeito devolutivo, mas que ainda no
4. A Competncia para a Ao Cautelar
122

Prof. Andr Mota
seguiu para o Tribunal, porque pendente de juzo de

admissibilidade.
A competncia do juzo recorrido teria cessado
com a entrega da prestao jurisdicional por meio da
sentena? Interpretamos que no, principalmente porque
j no mais subsiste entre ns, em forma de regra, o
princpio que afirmava que com a entrega da prestao
jurisdicional o juiz encerrava o seu ofcio no processo.
Analisando a matria, a qual pode ser aqui
aplicada de forma anloga, o Excelso Pretrio (STF) editou
as Smulas 634 e 635, as quais atribuem competncia ao
presidente do tribunal recorrido para apreciar a medida
cautelar quando o recurso ainda estiver pendente de juzo
de admissibilidade.
Apesar da inexistncia de smula a respeito, o
raciocnio acima deve ser aplicado no caso de apelao
recebida no efeito devolutivo, de modo que aqui a medida
cautelar tambm dever ser postulada ao juzo recorrido o
qual ainda no acabara de exercer o seu ofcio jurisdicional.
5. A Petio Inicial Cautelar
A petio inicial cautelar tem regras definidas no

art. 801. A redao, fiel caracterstica de sumariedade que
informa o processo cautelar, mais singela que a redao
do art. 282, que trata da inicial nas aes de cognio.
Resta evidente, contudo, que so mantidas as

exigncias de identificao do juzo a que se dirige (e no
autoridade judiciria, como est redigida), da qualificao
das partes, da causa de pedir, do pedido e da referncia s
provas que o requerente pretende produzir.
No h referncia fixao do valor da causa, o
que, contudo, necessrio em vista das custas processuais
e para a definio dos honorrios advocatcios a serem
pagos pelo sucumbente. de se observar, outrossim, que a

causa de pedir, relativamente ao processo que necessita
ser instrumentalizado, dispensada quando o
procedimento cautelar for movido em carter incidental
Pargrafo nico do art. 801.
Dois aspectos a salientar:
O primeiro, quanto ao requisito da Lide e seu
Fundamento (tpico apenas de cautelar preparatria). Para
o atendimento desse requisito nem sempre obrigatria a
designao da ao de mrito por um especfico nomen
iuris, mesmo porque pode acontecer que o requerente da
medida cautelar no tenha definido, ainda, com exatido, o
remdio processual de mrito a utilizar. Nesses casos
identificar a lide pela designao de sua pretenso e da
resistncia que lhe ope o requerido, indicando apenas o
resultado prtico que pretende alcanar no processo de
mrito. o caso do vizinho que, em conflito com seu
confinante a respeito de limites, no decidiu se ir propor
ao reivindicatria ou demarcatria de terras.
O segundo pertine quanto possibilidade de
pleitear-se honorrios advocatcios em processo cautelar. A
primeira corrente prima pela completa aplicao das regras
da sucumbncia ao processo cautelar, sob a alegativa de
que a ao cautelar distinta e autnoma da principal, com
ela no se confundindo (tanto o que a mesma parte pode
sair vencedora na principal e vencida na cautelar ou viceversa); a segunda corrente defende a proibio de
imposio da verba honorria, sob o fundamento de que o
processo cautelar seria um mero incidente do processo
principal, onde no se faz julgamento meritrio mas, to
somente, prepara o terreno para tal julgamento.
Tais posicionamentos so extremados. Claro est
que o processo cautelar no se constitui mero incidente do
processo dito principal, haja vista sua autonomia e
objetivos lgicos diversos. A lei, inclusive (artigo 819, CPC),
ao prever a suspenso do arresto, consignou a imposio
do pagamento de verba honorria como uma das
responsabilidades do vencido no processo cautelar.
123

Prof. Andr Mota
O Nosso pensamento no sentido de que a

imposio da verba honorria estar condicionada
existncia de lide ou relao processual capaz de provocar a
configurao de parte vencedora e vencida. s vezes pode
ocorrer que a medida interesse a ambas as partes e apenas
uma delas penha tomada a iniciativa de requerer (oitiva de
testemunha que a ambas as partes interesse, por exemplo).
Assim, havendo apenas a medida cautelar, sem
resistncia da parte contrria, no estaremos diante do
fenmeno da sucumbncia; outrossim, existindo uma
verdadeira ao cautelar, resistida pela requerido e que
origine um processo, a relao litigiosa estar configurada,
o que, por conseguinte, implicar na responsabilidade pelo
pagamento das custas e honorrios de advogado da parte
vencida em benefcio da vencedora, sem ter que aguardar o
resultado da demanda principal, em face da autonomia
jurdica existente entre ambos os processos.
6. O Despacho da Inicial
A inicial cautelar deve ser submetida ao juzo para

a anlise de sua regularidade e no apenas para o
deferimento ou no de eventual liminar requerida. A
possibilidade de emenda ou de complementao da inicial
controvertida, por falta de previso, mas recomendada
pelo princpio da instrumentalidade das formas. Os
documentos indispensveis propositura da ao devem
vir logo e determinar a intimao do autor a que os traga
na hiptese de sua no colao.
O juiz pode indeferir a inicial se constatar a
decadncia ou a prescrio do direito veiculado ou a ser
apresentado na ao principal. Essa deciso repercute no
processo principal e a nica exceo independncia dos
julgamentos entre a cautelar e o processo principal - art.
810.
7. A liminar
Outrossim, conforme afirmado alhures, pode o

magistrado, sem ouvir a parte requerida (inaudita altera
parte), conceder a medida liminarmente ou aps
justificao prvia, quando verificar que a demora na
citao e defesa do ru venha acarretar a consumao do
dano temido. O perigo pode derivar tanto de conduta do
demandado (ex: dilapidao de bens) como fato natural
(ex: morte de testemunha). A liminar pode ser deferida
tanto em sede de ao preparatria quanto incidental.
8. Da citao do Ru (requerido)
A citao do ru ou requerido no processo cautelar

por meio de oficial de justia, como sugere a regra do
Pargrafo nico do art. 802 na medida em que quem
cumpre mandado oficial de justia. Observamos, todavia,
que a norma do artigo 222, que posterior redao do
art. 802 e prev a citao pelo correio como regra, no
exclui a possibilidade da citao pelo correio no processo
cautelar.
9. A Defesa do Requerido
O requerido ou ru (essa ltima designao a

preferida de Humberto Theodoro Jnior), apresenta a sua
defesa em cinco dias, prazo que se conta conforme os
incisos do pargrafo nico do art. 802 do CPC. Na
contestao o ru se ope ao processo, por falta de algum
pressuposto ou ausncia de condio da ao, ou contra o
pedido de medida cautelar. possvel ao ru, outrossim,
oferecer excees de incompetncia, suspeio ou
impedimento.
Embora alguns defendam pelo no cabimento da
reconveno (HTJ, Por exemplo, sob os fundamentos da
124

Prof. Andr Mota
urgncia, possibilidade de contracautela e do incabimento

de discusso de cunho meritrio no processo cautelar),
entendo ser a mesma possvel, desde que o fundamento do
contra-ataque se relacione com outra pretenso de
natureza cautelar. (ex: pedido de alimentos provisionais
pelo reconvinte, sob o fundamento de que a necessidade
aos mesmos sua e no do requerente da medida cautelar
originria).
Todas as decises do Poder Judicirio devem ser

fundamentadas sob pena de nulidade (art. 93, IX da CF 88)
e a deciso cautelar no foge regra. A deciso no
processo cautelar, por outro lado, se restringe apreciao
da procedncia da medida cautelar ante a constatao dos
requisitos de aparncia do bom direito e do perigo de dano
irreparvel ou de difcil reparao em razo da demora na
tramitao do processo.
10. A instruo do Processo Cautelar
Excepcionalmente, o juiz pode proferir a

decadncia ou a prescrio do direito de ao, com
repercusso no processo principal art. 810. Esse o nico
caso em que a sentena cautelar adquire a autoridade de
coisa julgada material. No mais, a deciso final do processo
cautelar no tem qualquer repercusso no processo
principal. Ressalte-se que, a teor do que dispe o artigo
219, par. 5 (com redao dada pela lei 11.280), agora o
magistrado pode decretar de ofcio a prescrio.
A instruo do processo cautelar quase

eminentemente documental. Os documentos do autor e do
ru devem vir acompanhando a inicial e a defesa,
respectivamente 396 do CPC. Nada obsta, todavia, que
haja a produo de prova oral em torno das alegaes do
autor e do ru, inclusive, quanto ao autor, para permitir
que o eventual pedido de liminar seja apreciado pelo juiz.
As partes devem requerer as provas necessrias ao
convencimento do juzo e competir ao juiz como dirigente
do processo o deferimento da produo da prova
necessria art. 130.
Frise-se, por fim, que a ausncia de coisa julgada

material no possibilita parte requerente repetir a
propositura da medida, tendo em vista que, in caso,
embora ausente a coisa julgada material, ter havido o
fenmeno da precluso pro judicato. Apenas se houver
novo fundamento, com base em fatos novos, poder se
repetir o pleito da providncia cautelar.
11. A Sentena Cautelar

12. Os Recursos admitidos no Processo Cautelar
A sentena cautelar proferida ao final do
procedimento cautelar instaurado junto ao juzo
monocrtico (ponto culminante da relao processual). A
liminar eventualmente deferida no encerra o
procedimento. O devido processo legal determina que o
juiz d prosseguimento ao processo at a deciso final.
A sentena cautelar est sujeita aos requisitos de
clareza e completude, quanto interpretao, e aos
estruturais de relatrio, fundamentao e concluso ou
dispositivo art. 458.
O processo cautelar admite os recursos previstos

no sistema civil consoante a verificao do cabimento. A
deciso do juzo singular que defere ou nega a liminar pode
ser impugnada por meio de agravo de instrumento. A
sentena pode ser impugnada por meio de apelao (art.
513) ou sofrer embargos de declarao, quando padecer
dos defeitos de omisso, contradio ou obscuridade.
Anote-se, no tocante apelao, que ela recebida apenas
no efeito devolutivo inciso IV do art. 520.
125

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13. Limitaes no manejo de medidas liminares em face

da fazenda pblica
Visando o interesse pblico (alm do bice jurdico

dos precatrios), procurou o legislador impedir o manejo
de medidas liminares, em sede cautelar, contra a fazenda
pblica, nos casos inadmitidos em aes similares (MS, por
exemplo).
Explica-se: como havia vedao legal concesso
de liminares em face do poder pblico em sede de
mandado de segurana para certos casos (ex: aumento e
extenso de vantagens a servidores pblicos), os advogados
passaram a se utilizar de cautelares com o intuito de
conseguir igual objetivo, agora em sede de cautelar.
Da veio a Lei 7.969/1989 apregoar que:
b) no ser cabvel, no juzo de primeiro grau,

medida cautelar inominada ou sua liminar, quando
impugnado ato de autoridade sujeita, na via do MS,
competncia originria de tribunal (art. 1, par. 1);
A preocupao com a finalidade pblica foi
tamanha, a ponto do artigo 4 da lei em comento
estabelecer que caber ao presidente do tribunal, ao qual
competir o conhecimento do respectivo recurso, suspender
a execuo da liminar nas aes cautelares intentadas pelo
poder pblico, em caso de manifesto interesse pblico ou
flagrante ilegitimidade, e para evitar grave leso ordem,
sade, segurana e a economia pblicas ( a chamada
suspenso de segurana ou o pedido de suspenso)
Certamente que a criatividade dos causdicos
no parou por a. Sem poder se servir da cautelar, passaram
recorrer ao instituto da tutela antecipada para conseguir
semelhante intento, at que veio lume a Lei 9.494/97
para fechar, de vez, as portas da utilizao de liminares
com a proibio do manejo de decises provisrias, agora
em sede de tutela antecipada.
a) no haver medida liminar quando a ao

cautelar tiver por objeto reclassificao ou equiparao de
servidores pblicos, ou, ainda, aumento e extenso de
vantagens a ditos servidores (art. 5, e parg. nico da Lei
4.348/64);
b) o recurso voluntrio ter efeito suspensivo, de

modo que a sentena cautelar apenas possa ser executada
aps o trnsito em julgado da sentena (art. 7, Lei 4.348);
E, para evitar lacunas (que a parte se utilizasse de
cautelares em outros casos onde eram proibidos a liminar
em MS), editou-se a Lei 8.437 de 1992 para determinar
que:
a) no caber liminar em ao cautelar contra o
Poder Pblico, toda vez que providncia semelhante no
puder ser concedida em aes de MS, em virtude de
vedao legal (artigo 1, caput);
126

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PROCESSO CIVIL
PROCESSO CAUTELAR
Prof. Andr Mota
TEMA DA AULA: O procedimento cautelar (continuao). A

fungibilidade entre as medidas cautelares. A necessidade
de propositura da ao principal aps a obteno da
medida cautelar preparatria. A revogao ou modificao
da medida. A cessao da eficcia da medida cautelar. A
proibio de renovao da medida que perdeu a eficcia. A
situao fsica da medida cautelar em relao ao processo
principal. O efeito da deciso em torno da medida sobre a
deciso ou atos executrios do processo principal. Da
responsabilidade civil do requerente da medida.
2. Referncias legais: Arts. 805 a 812 do CPC.
3. A fungibilidade entre as medidas cautelares.
A fungibilidade da medida cautelar consiste na

possibilidade de sua substituio por outra medida,
providncia que pode ser adotada de ofcio ou a partir de
requerimento de qualquer das partes. A regra que dispe
sobre a substituio diz que ela para minorar o gravame
imposto ao requerido e, nesse sentido, muito dificilmente
ser substituda a requerimento do autor da medida. A
substituio da medida pode ser por cauo real
(oferecimento de coisa) ou fidejussria (fiana prestada por
terceiro) ou por outra providncia cautelar. A substituio
s deve ocorrer, entretanto, se dela no advir risco para a
efetividade do processo principal.
Art. 805. A medida cautelar poder ser substituda, de
ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pela
prestao de cauo ou outra garantia menos gravosa para
o requerido, sempre que adequada e suficiente para evitar
a leso ou repar-la integralmente.
4. A necessidade de propositura da ao principal aps a

obteno da medida cautelar preparatria:
A medida cautelar pode ser proposta antes ou no

curso da ao principal, sendo preparatria ou incidental,
respectivamente. A propositura da ao preparatria pode
ser seguida da obteno da medida liminar e a efetivao
da medida impor ao requerente a propositura da ao
principal no prazo de 30 dias que se seguir. A liminar
perder a eficcia se o processo principal no vier a ser
instaurado art. 806. O prazo para a propositura da ao
principal contado da efetivao da medida e no do seu
deferimento. A medida principal deve ser intentada porque
a liminar pode causar uma acomodao no requerente
enquanto que o requerido estar agravado com a deciso
que tem contra si.
Art. 806. Cabe parte propor a ao, no prazo de 30
(trinta) dias, contados da data da efetivao da medida
cautelar, quando esta for concedida em procedimento
preparatrio.
Diante de tal raciocnio, conclui-se, a contrrio
sensu, pela no obrigatoriedade da propositura da ao
principal, no prazo de 30 dias, se a liminar foi indeferida.
5. A revogao ou modificao da medida.
A revogao ou a modificao da medida

cautelar uma das caractersticas do processo cautelar. A
revogao ou a modificao determinada por um
acontecimento ulterior que determine a desnecessidade da
medida ou a impossibilidade jurdica de sua manuteno
(ex: aprovao e posse em concurso pblico de quem
gozava dos alimentos provisionais). A modificao, por sua
vez, dever atender necessidade de instrumentalizao
do processo principal.
127

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Art. 807. As medidas cautelares conservam a sua

eficcia no prazo do artigo antecedente e na pendncia do
processo principal; mas podem, a qualquer tempo, ser
revogadas ou modificadas.
Pargrafo nico. Salvo deciso judicial em contrrio, a
medida cautelar conservar a eficcia durante o perodo de
suspenso do processo.
6. A cessao da eficcia da medida cautelar
A cessao da eficcia a perda dos efeitos da

medida cautelar. Os dois primeiros casos relacionados no
art. 808 dizem respeito negligncia do requerente da
medida. O requerente dever propor a ao principal no
prazo de 30 dias da efetivao da medida. No o fazendo, a
medida restar sem eficcia. Por outro lado, a medida
cautelar s vezes reclama a concorrncia da atuao do
requerente para a sua efetivao, ou seja, que o
requerente proporcione meios para que a medida seja
efetivada. Quando a efetivao da medida reclamar meios
proporcionados pelo requerente e ele no os fornecer at
trinta dias do deferimento, a medida perder a eficcia. A
medida tambm perder a eficcia na hiptese da extino
do processo principal. Ora, nessa ltima hiptese a
cessao da eficcia em razo de aspecto lgico. A
cautelar instrumento do processo principal e no
havendo processo principal a ser tutelado a conseqncia
ser a perda da eficcia da medida.
Art. 808. Cessa a eficcia da medida cautelar:
I - se a parte no intentar a ao no prazo estabelecido
no art. 806;
II - se no for executada dentro de 30 (trinta) dias;
III - se o juiz declarar extinto o processo principal, com
ou sem julgamento do mrito.
Pargrafo nico. Se por qualquer motivo cessar a

medida, defeso parte repetir o pedido, salvo por novo
fundamento.
7. A proibio de renovao da medida que perdeu a

eficcia.
A medida que perde a eficcia no pode ser
renovada. uma pena a mais que incide sobre o
requerente que foi negligente. A proibio de renovao da
medida estar sem efeito, no entanto, se outro motivo for
invocado para a pretenso cautelar.
Pargrafo nico. Se por qualquer motivo cessar a
medida, defeso parte repetir o pedido, salvo por novo
fundamento.
8. A situao fsica da medida cautelar em relao ao

processo principal
Os autos da medida cautelar sero apensados

aos do processo principal, como determina o art. 809 do
CPC. Essa proximidade fsica dos processos principal e
acessrio para facilitar o manuseio por parte dos
operadores do direito, nestes includo o magistrado, como
quando houver necessidade de consult-los para decidir
alguma questo em qualquer um deles.
Art. 809. Os autos do procedimento cautelar
sero apensados aos do processo principal.
Os atos instrutrios so independentes, haja
vista a autonomia existente entre ambos, o que no
significa a impossibilidade do magistrado se valer de atos
processuais para ambos os processos, mxime quando as
fases processuais acabam por coincidir.
128

Prof. Andr Mota
9. O efeito da deciso em torno da medida sobre a deciso

ou atos executrios do processo principal
A causa principal e a acessria, de cognio ou

executria e a cautelar, so inconfundveis. Em
conseqncia dessa autonomia entre as causas, entre as
pretenses e respectivas causas de pedir, o que se decide
no processo cautelar no tem efeito, repercusso quanto
deciso a ser proferida no processo principal - art. 810. Essa
regra, contudo, tem exceo. A norma do art. 810 autoriza
ao juiz decidir no processo cautelar sobre a decadncia ou a
prescrio do direito ou da ao principal nos autos do
processo cautelar. A autorizao tem fundamento na lgica
e na razoabilidade. Em constatando que h decadncia do
direito ou perda da ao, no seria de impor ao juzo que
processasse regularmente a cautelar e, ainda, que tivesse
de esperar a ao principal para manifestar nela a
ocorrncia desses fenmenos.
Art. 810. O indeferimento da medida no obsta a
que a parte intente a ao, nem influi no julgamento desta,
salvo se o juiz, no procedimento cautelar, acolher a
alegao de decadncia ou de prescrio do direito do
autor.
10. Da responsabilidade civil do requerente da medida
Tema sensvel o da responsabilidade civil do

requerente da medida. Pode no parecer lgico que a
pessoa que requereu a cautelar possa ter que responder
perante o requerido por eventuais prejuzos que a sua
execuo venha causar ao demandado. Essa possibilidade
de responsabilizao, contudo, nos aponta para a
necessidade de manejo tico do processo em qualquer de
suas formas: de cognio, de execuo ou cautelar. A
matria da responsabilidade do requerente est regulada
no art. 811 do CPC.
A responsabilidade em questo funciona como

contrapartida do juzo temporrio e perfunctrio
justificador do deferimento da medida.
Conforme afirmado por Humberto theodoro Jr,
Quem pleiteia em juzo, valendo-se apenas dos aspectos da
probabilidade, h que indenizar a parte contrria sempre
que esta, em um melhor exame, demonstrar a sua razo.
o benefcio e a assuno do risco andando lado a lado.
A responsabilidade civil em questo de cunho
objetivo, de modo a dispensar a prova da culpa do
requerente, necessitando apenas a demonstrao do nexo
de causalidade entre a medida executada e os danos
experimentados pelo requerido. (ex: sequestro de bem que
servia ao requerido como fonte de renda).
No que pertine liquidao, pensamos que o
pargrafo nico do artigo 811 se referiu s hipteses em
que o magistrado revoga mediante sentena a medida que
fora deferida em sede de liminar ou, ainda, quando vem
reconhecer a decadncia ou prescrio em sede de
processo cautelar.
Assim, quando improcedente a demanda
principal e a relao cautelar j estiver finda, pensamos que
a fixao de responsabilidade dever se dar no prprio
compartimento sentencial da relao principal.
Em qualquer das situaes, a execuo se
processar mediante a tcnica do cumprimento de
sentena (arts. 475-J e segs., CPC).
Art. 811. Sem prejuzo do disposto no art. 16, o
requerente do procedimento cautelar responde ao
requerido pelo prejuzo que Ihe causar a execuo da
medida:
I - se a sentena no processo principal Ihe for
desfavorvel;
II - se, obtida liminarmente a medida no caso do art.
804 deste Cdigo, no promover a citao do requerido
dentro em 5 (cinco) dias;
129

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III - se ocorrer a cessao da eficcia da medida, em

qualquer dos casos previstos no art. 808, deste Cdigo;
IV - se o juiz acolher, no procedimento cautelar, a
alegao de decadncia ou de prescrio do direito do
autor (art. 810).
Pargrafo nico. A indenizao ser liquidada nos
autos do procedimento cautelar.

PROCESSO CIVIL
PROCESSO CAUTELAR
Prof. Andr Mota
TEMA DA AULA: O poder geral de cautela. Medida cautelar

e liminar cautelar. A liminar sem a ouvida da parte
contrria. Distino entre medida cautelar, liminares
cautelares e antecipao da tutela. A medida cautelar em
carter incidental do processo de cognio.
1. OBJETIVOS: Investigar esses temas introdutrios da

disciplina processo cautelar para capacitar o graduando
ao manejo do processo cautelar como expresso singular
da atividade jurisdicional.
2. REFERNCIAS LEGAIS: arts. 797, 798, 804 e 889.
3. O PODER GERAL DE CAUTELA
O poder geral de cautela o reconhecimento da

existncia de medidas cautelares atpicas ao lado daquelas
expressamente referidas no ordenamento, visando, com
essa previso genrica, que a atividade jurisdicional se
torne efetiva.
Sabe-se que, ao disciplinar especificamente as
medidas cautelares, o intento do legislador era repelir
todas as situaes de perigo que pusessem em xeque a
130

Prof. Andr Mota
eficcia das decises jurisdicionais. Ocorre que no dado

ao mesmo prever todas as situaes que trariam aludido
risco. Da existir a previso no sentido de cabe ao
magistrado determinar medidas provisrias que julgasse
adequadas (repare que o termo medidas provisrias tem
o contedo muito amplo!), sempre que existisse receio de
dano ao direito de alguma das partes antes da soluo
definitiva da questo.
Exemplos mais frequentes da utilizao de
medidas inominadas, segundo HTJ (2007:558) so: 1)
sustao de protesto (antes da ao anulatria de ttulo ou
desconstituio do negcio jurdico subjacente, para evitar
o prejuzo causado ao suposto devedor, consistente em
nome sujo na praa); 2) suspenso provisria de
deliberao social (quando a minoria ou algum scio
vencido deseja mover ao principal para anular deciso
tomada na assemblia da sociedade civil ou comercial). Isso
sem contar aquelas vistas por ns no incio das aulas
(suspenso de exibio de filme ou programa de TV).
4. TUTELA CAUTELAR EX OFCIO
Uma questo controvertida a referente adoo

de medidas cautelares ex-officio. O juiz, condutor do
processo, estaria dotado do poder de adotar as medidas
preventivas que ele julgue necessrias efetividade do
processo? As medidas cautelares tm por funo garantir
que o processo principal, de execuo ou de cognio,
chegue ao final e possam ser traduzidos num resultado
prtico em favor da parte que o manejou.
pode adotar as medidas urgentes que julgar necessrias ao

sucesso do processo.
A regra do art. 797, no entanto, remete o juiz, para
a adoo de medidas preventivas de ofcio, a que haja
autorizao legislativa.
A permisso, portanto, encontra claras limitaes,
na medida em que o legislador se refere aos termos casos
excepcionais e expressamente autorizados por lei.
Ressalte-se que o poder em questo nunca
consistir na possibilidade de dar incio a um dado processo
cautelar (lembre-se a jurisdio inerte, no podendo se
mover por iniciativa prpria, salvo os casos legais, de modo
a no se mover por paixes que a incentivaram a iniciar o
procedimento), porm de apenas conceder medidas
avulsas, incidentais, no processo cognitivo ou executivo
tutelados pela medida.
Exemplos da atuao ex ofcio a vista nos artigos
653 (arresto na execuo por quantia certa), Art. 804, CPC
(prestao de cauo nos casos de medida sem a oitiva da
parte contrria), Art. 1.001, CPC (quando a impugnao da
qualidade de herdeiro for remetida s instncias ordinrias
e o juiz mandar o inventariante reservar quantia a ttulo de
quinho at que a causa seja decidida), art. 1518, CC (o
qual se refere possibilidade de decretao de guarda
compartilhada em ateno s necessidades especficas do
filho).
Questo interessante se refere responsabilizao
pelos prejuzos causados pela medida concedida por
iniciativa do Juiz. A doutrina se inclina pela aplicao do
artigo 37, pargrafo sexto, da CF/88, sendo certo que a
responsabilidade ser pessoal do magistrado em caso de
dolo ou fraude.
Assim, ento, no apenas as partes ou o autor

mais especificamente tem interesse em que o processo
chegue a um bom termo. O prprio rgo jurisdicional tem
interesse em que o processo tenha um resultado til, o que
evidencia o carter instrumental do processo, e por isso
131

Prof. Andr Mota
5. MEDIDA CAUTELAR E LIMINAR CAUTELAR
A medida cautelar a pretenso veiculada no

processo cautelar. Esse processo segue, como os demais
processos, um rito de antemo fixado na legislao. A
observncia desse rito tambm corresponde ao devido
processo legal. A medida cautelar, destarte, ter o
momento natural de seu deferimento na sentena do
processo cautelar, aps o despacho da inicial, da citao do
requerido, do prazo para a resposta e de eventual
audincia de instruo. A liminar cautelar o deferimento
da medida cautelar em carter de antecipao da tutela
cautelar. O caso concreto pode justificar que o juiz defira a
medida no incio do processo sem a oitiva da parte adversa
ou depois de sua manifestao. A liminar cautelar no
encerrar o processo cautelar. Este seguir o rito normal do
processo cautelar at que a liminar seja confirmada ou
cassada com a sentena.
6. A LIMINAR SEM A OUVIDA DA PARTE CONTRRIA
A liminar pode ser concedida antes ou aps a

oitiva da parte contrria. Tambm pode ser concedida com
base na prova documental produzida ou em vista da prova
oral colhida numa audincia especificamente designada
para esse fim, a audincia de justificao prvia.
O natural que a liminar seja concedida aps a
manifestao do requerido em prestgio do princpio do
contraditrio e da ampla defesa. Situaes excepcionais
podem determinar a concesso da liminar com prejuzo
imediato do contraditrio, sendo esse diferido, ou seja,
previsto para o futuro. Ocorrer esse sacrifcio provisrio
do contraditrio quando o requerido puder obstar os
efeitos da medida intentada art. 804 ou quando a
urgncia exigir a concesso da liminar art. 889.
Para a concesso de liminar sem a ouvida do

requerido o juiz pode exigir que o requerente preste cauo
art. 804.
7. DISTINO ENRE MEDIDA CAUTELAR,

CAUTELAR E ANTECIPAO DE TUTELA.
LIMINAR
A medida cautelar a providncia veiculada no

processo cautelar. As liminares cautelares so a
antecipao do provimento cautelar, ou, em outras
palavras, o deferimento do pedido cautelar antes do
momento oportuno e prprio que a sentena do processo
cautelar. A antecipao da tutela a concesso do pedido
veiculado no processo de cognio antes do trnsito em
julgado da deciso final. Na antecipao, diferentemente
do que ocorre na cautelar, o autor passa a usufruir o bem
pretendido na ao como se j tivesse sido o vitorioso no
processo. Na tcnica processual se diz que a antecipao
satisfativa e que a cautelar apenas preventiva.
8. MEDIDA CAUTELAR EM CARTER INCIDENTAL NO

PROCESSO DE COGNIO
As medidas cautelares tm foro prprio no processo

cautelar. No sistema do CPC de 1973 elas s poderiam ser
reclamadas dos rgos da jurisdio por meio de um
processo diferente do principal de cognio e execuo a
que a medida visasse instrumentalizar. Com a Lei n.
10.444/2002, o legislador passou a permitir que o juiz
deferisse em carter incidental do processo de cognio
uma medida cautelar denominada por equvoco pelo autor
de antecipao da tutela - 7 do art. 273.
132

Prof. Andr Mota
a medida cautelar, preparatria ou

incidental, que tem como objetivo separar bens para
garantir uma execuo ameaada por atos do devedor.
Seria, noutros termos, a apreenso judicial de
bens indeterminados do patrimnio do devedor, com vistas
a assegurar uma futura execuo por quantia certa.
O arresto se justifica pelas atitudes cometidas
pelo devedor (tentativa ou ausncia efetiva de forma
furtiva, alienao de bens, contrao de dvidas
extraordinrias, etc.), que fazem presumir que o mesmo
no arcar com o adimplemento da dvida lquida e certa a
que est obrigado.
4. PRESSUPOSTOS:

PROCESSO CIVIL
PROCESSO CAUTELAR
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1. TEMA DA AULA: A medida cautelar de arresto.
2. REFERNCIAS LEGAIS: arts. 813 a 821 do CPC; 653 e 654

do CPC; e 360 e do Cdigo Civil.
3. DEFINIO
a) prova da dvida lquida e certa: a prova do

crdito cuja quitao se pretende garantir por meio da
medida. A liquidez e certeza aqui so aqueles requisitos
exigidos para os ttulos executivos, ou seja, precisamos
estar diante de um ttulo executivo que se apresente
lquido e certo (a doutrina entende, entretanto, que no
necessria a existncia de ttulo executivo, bastando, tosomente, documento que ateste a existncia de dvida). A
liquidez quanto previso do quantum devido. O
documento deve revelar a quantia devida pelo requerido.
Por outro lado, a certeza relativa aptido formal do
ttulo para a produo dos efeitos. Ele deve preencher
todos os requisitos necessrios a que o ttulo seja hbil
produo de efeitos.
Obs: Notamos que o legislador no impe a
exigibilidade do ttulo, outro requisito dos ttulos
executivos, como condio do arresto. O arresto pode ser
dessa forma requerido em carter preparatrio, sem que a
dvida tenha vencido. Pensamos que, nesse caso, no se
impe ao credor a propositura da ao nos trinta dias que
se seguem efetivao da medida, pois a execuo s
poder ser proposta diante da exigibilidade do ttulo.
b) prova da atuao do devedor lesiva
efetividade da execuo: fundamental tambm para a
obteno do arresto que a parte demonstre que o devedor
est atuando para tentar impedir que uma execuo possa
ter xito. O devedor deve estar tentando impedir a
quitao do crdito e a prova disso se impe ao credor,
como regra. O legislador menciona que a demonstrao
133

Prof. Andr Mota
dos atos em questo se dar mediante prova documental

(por exemplo, uma certido cartorria que demonstra a
venda de diversos bens em curto lapso temporal) ou, na
impossibilidade, por prova testemunhal em audincia de
justificao em audincia.
5. A JUSTIFICAO PRVIA
Os fatos imputados ao devedor como
prejudiciais ao xito da execuo devem ser provados pelo
autor. Em direito no basta alegar. Quem alega tem o nus
da prova. possvel, porm, que o requerente no tenha a
prova documental dos fatos que o devedor est praticando
para tentar fraudar a execuo. Ento, o legislador permitiu
que essa prova pudesse ser feita por testemunhas. A prova
ter lugar, destarte, numa audincia. A justificao prvia
a audincia para a obteno de prova oral dos fatos
imputados ao devedor e que no possam ser provados por
documentos. A audincia ser realizada o mais
rapidamente possvel e em segredo de Justia. Essa
audincia no para a prova da dvida lquida e certa. A
dvida s poder ser provada documentalmente.
6. O ARRESTO SEM A PROVA DOS FATOS IMPUTADOS AO

DEVEDOR
possvel ao credor obter, em carter
excepcional, o arresto de bens do devedor sem a prova dos
fatos que ameaam a execuo. Essa excepcionalidade
beneficia a Unio, os Estados e os Municpios e os credores
privados que no disponham de prova, desde que, no caso
desses ltimos, haja a prestao de cauo.
O fundamento diz respeito ao fato de que os
atos afirmados pelas pessoas de direito pblico so dotados
da presuno de legitimidade e veracidade.
Em se tratando de credor privado que presta
cauo, a justificativa reside no fato de que o ressarcimento
dos eventuais danos causados pela execuo da medida j
estaria assegurado pela garantia prestada.
7. O ARRESTO E A AO PRINCIPAL
O legislador estabelece expressamente a
ausncia da repercusso da deciso do arresto no
julgamento do processo principal art. 817. Essa regra

repete o princpio contido nas disposies gerais que regem
o processo cautelar - art. 810. A norma do art. 810 tem
redao defeituosa, contudo, ao estabelecer que a
sentena proferida no arresto no faz coisa julgada na ao
principal. O legislador melhor diria que a sentena na
medida cautelar de arresto no teria repercusso em
eventual discusso sobre a exigibilidade ou prevalncia do
ttulo executivo.
8. A TRANSFORMAO DO ARRESTO EM PENHORA

A vocao do arresto transformar-se em
penhora que a efetivao de um gravame sobre um bem
do devedor necessrio satisfao da execuo. Destarte,
sendo procedente a medida de arresto, o que pode ocorrer
com o julgamento final da pretenso cautelar, os bens
passam automaticamente a garantir a execuo com os
efeitos prprios da penhora.
9. DA SUSPENSO DO CUMPRIMENTO DO ARRESTO

A medida cautelar de arresto pode ter os seus
efeitos cessados diante do depsito da quantia devida, mais
honorrios e custas que o juiz arbitrar para garantir a
execuo ou, ainda, na hiptese do devedor oferecer fiador
ou prestar cauo idnea. As causas de suspenso do
cumprimento do arresto revelam que o importante a
quitao do crdito no importando o meio que o juzo
utilizar para tanto. Vale tambm o princpio de que o
devedor no pode ser penalizado acima do necessrio art.
620 do CPC.
Em que pese haver meno ao termo pagar,
fato que o fenmeno em questo importa a extino e
no a suspenso da medida como equivocadamente est
apresentada no inciso I do artigo 819, CPC.
10. DA CESSAO DO ARRESTO

O legislador apresenta como causas de
trmino do processo cautelar de arresto o pagamento
(modalidade de extino de obrigao por excelncia), a
novao (fenmeno jurdico que altera o contedo ou os
sujeitos de uma dada relao obrigacional) e a transao
(acordo judicial onde as partes estabelecem concesses
134

Prof. Andr Mota
mtuas). O objetivo da medida a quitao do crdito e

bvio que a sua obteno, o pagamento, seja causa da
extino do processo. A novao fenmeno jurdico que
altera o contedo da obrigao ou dos sujeitos do negcio
originrio, ou seja, quando h a sucesso do devedor ou
do credor - art. 360 do CC. Ocorrendo qualquer desses fatos
que alterem a obrigao base do arresto, a medida cessar.
Por fim, o arresto pode terminar porque as partes
transacionaram. A transao instituto jurdico previsto
para a extino de litgio mediante concesses mtuas.
mister salientar que, no obstante tenha o
legislador mencionado apenas o pagamento, novao e a
transao, certo que qualquer causa extintiva da
obrigao (prescrio, por exemplo) constituir motivo para
extino da medida cautelar em comento, haja vista que o
desaparecimento do crdito a que a mesma visaria garantir.
Duas solues poderiam ser tomadas, a

depender da qualidade do bens que sero objeto do
arresto:
Em se tratando de bens imveis,
perfeitamente possvel a interposio de uma medida
cautelar com os mesmos efeitos do arresto. A medida no
dever ser chamada de arresto, mas de Medida cautelar
inominada.
Outrossim, em se tratando de bem mvel,
certamente que a medida de busca e apreenso - medida
residual, nos casos de no cabimento do arresto ou
sequestro- ser a medida mais adequada.
Agora, em se tratando da necessidade de
atingir montante que abarque ambas as qualidades de
bens, a medida cautelar inominada continuar sendo a
mais adequada.
11. O ARRESTO POR DETERMINAO LEGAL

O arresto por determinao legal, previsto no
artigo 653, CPC, tem lugar quando o oficial de justia no
encontra o devedor no ato de promoo de sua citao
para o processo de execuo. O arresto de bens do devedor
imposto ao oficial de justia, destarte.
O Arresto em questo consiste em medida de
cautela e no em ao cautelar, de modo a no poder ser
comparado com a medida do artigo 813 e seguintes do CPC.
Primeiro, porque a medida oriunda diretamente de
determinao legal e no por determinao judicial;
segundo porque ato do oficial de justia, devidamente
autorizado por lei e no do juiz, conforme dito; finalmente,
porque a prtica do ato de constrio em questo no
depende da existncia dos requisitos da fumaa do bom
direito e perigo da demora, tpico das cautelares.
12. ATOS DE DISPOSIO DO PATRIMNIO NA COGNIO

Uma questo interessante quanto
possibilidade de que os atos de disposio do patrimnio
venham ocorrer pela parte r antes ou no curso do
processo de conhecimento (desde que antes de proferida a
sentena). Nesse caso, o autor da ao no teria um ttulo
executivo, uma DVIDA LQUIDA E CERTA para justificar a
medida de arresto.
Obs: a sentena j proferida, lquida ou

ilquida, ainda pendente de recurso, se equipara prova
literal da dvida lquida e certa, a teor do disposto no par.
nico do artigo 814, CPC. Neste caso, portanto, a medida
cautelar a ser proposta ser o arresto.
13. A SUBSTITUIO DO ARRESTO POR OUTRA MEDIDA

A substituio do arresto por outra medida
prevista como causa de no execuo da medida no inciso
II do art. 819. A medida de arresto poder, ento, ser
substituda por outra garantia, fiana ou cauo. Essa
possibilidade de substituio do arresto a confirmao da
regra geral do art. 805 do CPC.
Seo I
Do Arresto
Art. 813. O arresto tem lugar:
I - quando o devedor sem domiclio certo intenta
ausentar-se ou alienar os bens que possui, ou deixa de
pagar a obrigao no prazo estipulado;
II - quando o devedor, que tem domiclio:
a) se ausenta ou tenta ausentar-se furtivamente;
b) caindo em insolvncia, aliena ou tenta alienar bens
que possui; contrai ou tenta contrair dvidas
extraordinrias; pe ou tenta pr os seus bens em nome de
135

Prof. Andr Mota
terceiros; ou comete outro qualquer artifcio fraudulento, a

fim de frustrar a execuo ou lesar credores;
III - quando o devedor, que possui bens de raiz, intenta
alien-los, hipotec-los ou d-los em anticrese, sem ficar
com algum ou alguns, livres e desembargados, equivalentes
s dvidas;
IV - nos demais casos expressos em lei.
Art. 814. Para a concesso do arresto essencial:
I - prova literal da dvida lquida e certa;
II - prova documental ou justificao de algum dos
casos mencionados no artigo antecedente.
Pargrafo nico. Equipara-se prova literal da dvida
lquida e certa, para efeito de concesso de arresto, a
sentena, lquida ou ilquida, pendente de recurso,
condenando o devedor ao pagamento de dinheiro ou de
prestao que em dinheiro possa converter-se.
Art. 815. A justificao prvia, quando ao juiz parecer
indispensvel, far-se- em segredo e de plano, reduzindo-se
a termo o depoimento das testemunhas.
Art. 816. O juiz conceder o arresto
independentemente de justificao prvia:
I - quando for requerido pela Unio, Estado ou
Municpio, nos casos previstos em lei;
II - se o credor prestar cauo (art. 804).
Art. 817. Ressalvado o disposto no art. 810, a sentena
proferida no arresto no faz coisa julgada na ao principal.
Art. 818. Julgada procedente a ao principal, o
arresto se resolve em penhora.
Art. 819. Ficar suspensa a execuo do arresto se o
devedor:
I - tanto que intimado, pagar ou depositar em juzo a
importncia da dvida, mais os honorrios de advogado que
o juiz arbitrar, e custas;
II - der fiador idneo, ou prestar cauo para garantir a
dvida, honorrios do advogado do requerente e custas.
Art. 820. Cessa o arresto:
I - pelo pagamento;
II - pela novao;
III - pela transao.
Art. 821. Aplicam-se ao arresto as disposies
referentes penhora, no alteradas na presente Seo.
Art. 653. O oficial de justia, no encontrando o

devedor, arrestar-lhe- tantos bens quantos bastem para
garantir a execuo.
Pargrafo nico. Nos 10 (dez) dias seguintes

efetivao do arresto, o oficial de justia procurar o
devedor trs vezes em dias distintos; no o encontrando,
certificar o ocorrido.
Art. 654. Compete ao credor, dentro de 10 (dez) dias,
contados da data em que foi intimado do arresto a que se
refere o pargrafo nico do artigo anterior, requerer a
citao por edital do devedor. Findo o prazo do edital, ter
o devedor o prazo a que se refere o art. 652, convertendose o arresto em penhora em caso de no-pagamento.
Art. 360. D-se a novao:
I - quando o devedor contrai com o credor nova
dvida para extinguir e substituir a anterior;
II - quando novo devedor sucede ao antigo, ficando
este quite com o credor;
III - quando, em virtude de obrigao nova, outro
credor substitudo ao antigo, ficando o devedor quite com
este.
Art. 840. lcito aos interessados prevenirem ou
terminarem o litgio mediante concesses mtuas.

PROCESSO CIVIL
PROCESSO CAUTELAR
Prof. Andr Mota
136

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1. TEMA DA AULA: A medida cautelar de seqestro.
de bens mveis, semoventes ou imveis: sempre que,

dipsutada a propriedade ou posse, houver perigo de rixas
(contenda fsica entre pessoas- comumente ocorre nas
aes de inventrio) ou danificaes (dano que incide sobre
o bem, valendo salientar que o termo tem ampla
conotao, de modo a abranger o seu desaparecimento);
2. REFERNCIAS LEGAIS: Arts. 822 a 825 e 813 a 821 do

CPC.
dos frutos e rendimentos do imvel reivindicando:

neste caso o ru, aps condenao em sentena ainda
sujeita a recurso, est praticando ato de dissipao;
3. DEFINIO
dos bens do casal: o sequestro se dar, de forma

preparatria ou incidental, nas aes de separao judicial,
anulao de casamento ou divrcio (e, porque no, de
dissoluo de unio estvel), quando um dos cnjuges os
estiver dilapidando.
a medida cautelar prevista para preservar os

bens que esto sendo disputados ou que sero disputados
em processo de cognio.
Seria, noutros termos, a apreenso judicial de
bem(s) determinado(s), com vistas a assegurar uma futura
execuo para entrega de coisa.
Obs: O seqestro distingue-se do arresto, embora ambos
visem constrio de bens para assegurar sua conservao
at que possam prestar servio soluo definitiva da
causa. Assim: 1) o seqestro atua na tutela da execuo
para a entrega de coisa certa e o arresto garante a
execuo por quantia certa; 2) o seqestro visa um bem
especfico (dito litigioso) e o arresto tem o escopo de
preservar um valor patrimonial, podendo assim, qualquer
bem patrimonial disponvel ser objeto de tal medida.
nos demais casos expressos em lei: v-se, portanto, que

o rol acima meramente exemplificativo. Outros casos de
sequestro so encontrados, por exemplo, nos artigos 125,
CPP (sequestro de bens imveis adquiridos pelo indiciado
com os proventos da infrao) e 16 da Lei 8.429 de 1992
(sequestro dos bens do agente pblico ou terceiro que
tenha enriquecido ilicitamente ou causado dano ao
patrimnio. Obs: como o objetivo recompor os danos
causados ao patrimnio pblico, parcela da doutrina
entende que, tecnicamente, a medida em questo deve ser
denominada de arresto).
Pondere-se que o requerente da medida ter o
nus de demonstrar a existncia de quaisquer dos fatos
que alegar como causas da pretenso cautelar.
4. PRESSUPOSTO DO SEQESTRO
O primeiro requisito genrico o interesse na
preservao da situao de fato, enquanto no julgado o
mrito.
O segundo requisito indispensvel o temor ou
perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao ao bem
que est sendo ou que ser disputado no processo principal,
ou mesmo s pessoas as quais o bem liga. A medida
cautelar sempre pressupe, portanto, um perigo a ser
afastado.
A regra do art. 822 fala da decretao do
sequestro nos seguintes casos:
Os fatos imputados como prejudiciais ao bem

disputado devem ser provados pelo autor. Em direito no
basta alegar. Quem alega tem o nus da prova. possvel,
porm, que o requerente no tenha a prova documental
dos fatos que est alegando. Ento, o legislador permite
que essa prova possa ser feita por testemunhas. A prova
ter lugar, destarte, numa audincia. A justificao prvia
a audincia para a obteno de prova oral dos fatos
imputados como causa de pedir do seqestro.
6. O SEQESTRO SEM A PROVA DO PERIGO
A regra do art. 823 do CPC determina que se
aplique ao seqestro, no que couber, as regras atinentes ao
137

Prof. Andr Mota
arresto. Assim, possvel ao requerente da medida a sua

obteno, em carter excepcional, sem a prova dos fatos
que ameaam o bem. Essa excepcionalidade beneficia a
Unio, os Estados e os Municpios e as pessoas naturais e
de direito privado que no disponham de prova, desde que,
no caso dessas ltimas, haja a prestao de cauo - art.
816 do CPC.
O fundamento para tal benefcio o mesmo
exposto linhas atrs para o arresto.
7. O SEQESTRO E A AO PRINCIPAL
A deciso da cautelar, sua procedncia ou
improcedncia, no tem qualquer repercusso no processo
principal art. 810. O requerente da medida no ser,
necessariamente, a pessoa a quem o juzo reconhecer o
direito coisa defendida.
8. DA NOMEAO DE UM DEPOSITRIO
O depositrio dos bens seqestrados ser uma
pessoa da confiana do juiz. O depsito encargo e recai
sobre pessoa que o juiz entenda idnea para a atribuio.
As partes, contudo, podem indicar ao juiz, de comum
acordo, o depositrio. O juiz muito dificilmente rejeitar a
pessoa indicada e essa parece ser a melhor soluo para o
depsito. O legislador permite, por outro lado, que
qualquer das partes venha a ser nomeada depositria dos
bens. O depositrio, nesse caso, deve oferecer maiores
garantias que a outra e prestar cauo idnea.
A entrega dos bens far-se- logo aps o
depositrio assinar o devido termo de compromisso. Acaso
haja resistncia na entrega, o magistrado poder
determinar o auxlio de fora policial.
Seo II
Do Seqestro
Art. 822. O juiz, a requerimento da parte, pode
decretar o seqestro:
I - de bens mveis, semoventes ou imveis, quando
Ihes for disputada a propriedade ou a posse, havendo
fundado receio de rixas ou danificaes;
II - dos frutos e rendimentos do imvel reivindicando,

se o ru, depois de condenado por sentena ainda sujeita a
recurso, os dissipar;
III - dos bens do casal, nas aes de separao judicial e
de anulao de casamento, se o cnjuge os estiver
dilapidando;
IV - nos demais casos expressos em lei.
Art. 823. Aplica-se ao seqestro, no que couber, o que
este Cdigo estatui acerca do arresto.
Art. 824. Incumbe ao juiz nomear o depositrio dos
bens seqestrados. A escolha poder, todavia, recair:
I - em pessoa indicada, de comum acordo, pelas partes;
II - em uma das partes, desde que oferea maiores
garantias e preste cauo idnea.
Art. 825. A entrega dos bens ao depositrio far-se-
logo depois que este assinar o compromisso.
Pargrafo nico. Se houver resistncia, o depositrio
solicitar ao juiz a requisio de fora policial.

PROCESSO CIVIL
PROCESSO CAUTELAR
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Tema da aula: A busca e apreenso.
1. BREVE DIGRESSO
A busca e apreenso espcie inserida no
gnero apreenso judicial, ao lado das medidas de
arresto e sequestro.
138

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Possui a mesma carter residual, na medida em

que se aplica aos casos em que so incabveis aquelas
providncias (exemplos: documento subtrado que servir
instruo processual; busca e apreenso de bem mvel para
a garantia de execuo de quantia certa, ainda sem ttulo;
menor na ao de perda ou destituio do ptrio poder ou
como preparatria de manuteno de guarda; idoso em
caso de maus tratos, etc.; busca e apreenso de material
confeccionado com violao direito autoral, como
modalidade preparatria futura ao de indenizao por
danos materiais e morais).
necessidade de sua apreenso judicial (ex: documentos

subtrados por uma das partes e que serviriam instruo
processual).
4.2. A busca e apreenso incidental na cognio
ou execuo: A busca e a apreenso tambm pode ocorrer
em carter incidental pela necessidade de apreenso de
pessoas ou coisas para o cumprimento de uma deciso
proferida. Determinada incidentalmente, ela tambm pode
ter natureza cautelar e ser determinada de ofcio. A busca e
apreenso incidental prevista, por exemplo, nos arts. 362,
5 do art. 461 (por exemplo, busca e apreenso de
sistema de som em casa de Show) .
2. DEFINIO
a medida cautelar que tem por objetivo
preservar pessoas ou coisas para a eficcia da deciso a ser
proferida na cognio ou dos atos a serem praticados na
execuo.
3. ESPCIES
A medida real quando incide sobre coisas e
pessoal quando incidir sobre pessoas.
4.3. A busca e apreenso na alienao fiduciria:

Em razo da alienao fiduciria, o credor fiducirio pode
requerer a busca e apreenso do bem adquirido pelo
devedor e sobre o qual repousa a garantia do emprstimo.
Nesse caso a medida decorrente de um procedimento
instaurado com o fim da busca e apreenso, tem carter
autnomo, e a pretenso satisfativa do direito, ou seja,
no cautelar Decreto-lei n. 911/69. (a alienao
fiduciria ao de rito especial, com carter satisfativo, na
medida em que o ato de apreenso do bem exaure a
prestao jurisdicional).
4. VARIAES JURDICAS DA BUSCA E APREENSO

A expresso busca e apreenso comporta
variaes na interpretao jurdica do contedo do termo.
Ele pode se referir a uma medida cautelar autnoma, a
uma simples medida em carter incidental na cognio ou
execuo sem carter de autonomia e tambm a uma
medida satisfativa prevista em torno do bem alienado
fiduciariamente.
4.1. A busca e apreenso cautelar autnoma: A
busca e apreenso cautelar autnoma o procedimento
previsto entre os arts. 839 e 843 do CPC. O procedimento
nasce com o objetivo de preservar pessoas ou coisas para a
eficcia de um processo em curso ou a ser manejado.
instaurado pelo interessado por meio de uma petio inicial
e surge com autonomia em relao ao procedimento
principal de cognio ou executivo.
Obs: A previso de um procedimento de busca e
apreenso fora dos limites corriqueiros do seqestro e
arresto presta-se a complementar a serventia da jurisdio
cautelar. H casos em que certos bens no se enquadram
no mbito de nenhuma daquelas medidas, porm h
5. OBJETO DA BUSCA E APREENSO

AUTNOMA: PESSOAS E COISAS.
CAUTELAR
A busca e apreenso cautelar pode ter por objeto

pessoas ou coisas. Pessoas que estejam em risco, em
especial, incapazes, crianas, adolescentes e idosos podem
ser alvo da medida para o fim de preserv-las de maus
tratos ou mesmo de deslocamentos para locais nos quais
no possam ser alcanadas por quem com elas tenham
relacionamento (ex: como medidas preparatrias para
futuras aes de destituio do poder familiar em virtude
de abandono, ou mesmo de regulamentao de visitas). As
coisas que podem ser buscadas e apreendidas so aquelas
objeto da ao, uma coisa disputada no processo, por
exemplo, e tambm, o que mais freqente, documentos
que sejam necessrios instruo da causa. Ressalte-se
que, pela prpria natureza da medida (buscar e apreender),
a coisa h de ser mvel.
139

Prof. Andr Mota
A justificao prvia uma audincia na qual a

parte requerente ter a oportunidade de produzir prova em
torno da alegao da inicial. Para a obteno da medida
no basta alegar a situao de risco da pessoa ou coisa
objeto da medida necessrio que haja prova em torno da
alegao. O juiz s deferir a medida em havendo prova da
alegao. A liminar (medida no incio do procedimento),
especialmente necessria nesse tipo de procedimento, s
ser deferida se houver prova do risco a que submetido a
pessoa ou coisa protegida. Se o requerente no tiver prova,
poder requerer a audincia de justificao prvia.
7.3. O arrolamento de testemunhas: Integrando

tambm a formalidade da busca e apreenso, a lei
determina que os oficiais de justia da diligncia arrolem
testemunhas. A medida tem evidente objetivo de dar
transparncia e segurana ao ato praticado pelos auxiliares
da justia. A doutrina afirma a inexistncia de nulidade no
caso de ausncia de assinatura pelas testemunhas pelo fato
de que o oficial de justia goza de f pblica, alm do
disposto no princpio da instrumentalidade das formas (Art.
244, CPC: quando a lei prescrever determinada forma, sem
cominao de nulidade, o juiz considerar vlido o ato se,
realizado de outro modo, lhe alcanar a finalidade).
7. O CUMPRIMENTO DO MANDADO
7.4. O acompanhamento por perito: A diligncia

de busca e apreenso pode ter acompanhamento de perito.
A hiptese de acompanhamento dos oficiais por experts
para o caso de disputa em torno de direito autoral, em
especial para a verificao de eventual violao ao direito
de propriedade intelectual.
Cabe ponderar, antes de mais nada, a necessidade

de assinatura do juiz no instrumento em questo, sob pena
de nulidade, em virtude do atendimento ao
consubstanciado no inciso XI do artigo 5 da CF de 1988.
7.1. Os Oficiais de Justia: A regra para o
cumprimento do mandado prev que dois oficiais de justia
devem participar da diligncia de cumprimento. O habitual
que os mandados sejam cumpridos por apenas um oficial
de justia. No caso da busca e apreenso cautelar, a
previso da participao de dois oficiais tem em vista dar
maior segurana jurdica ao ato a ser praticado por esses
serventurios da justia. A medida de busca e apreenso
ocorre, principalmente, quando grande o grau de
litigiosidade das partes e o objeto da apreenso deve ser
resguardado de toda a atuao que possa amea-lo. s
vezes indicado ao magistrado determinar, tambm, o
acompanhamento de profissional especializado ao ato a ser
cumprido, como, por exemplo, um mdico (no caso de
pessoa a ser interditada) ou assistente social (no caso de
menor).
7.2. O arrombamento de portas: H regra
prevendo expressamente o arrombamento de portas se
necessrio para o cumprimento da busca e apreenso. A
regra consagra, em outros termos, que tudo o que for
necessrio para o cumprimento do mandado de busca e
apreenso ser feito. Os atos em questo devero
obedecer rigidamente a proporcionalidade ou razoabilidade
dos atos administrativos (no se abatem pardais com
canhes), sob pena de responsabilizao civil do poder
pblico pelos danos materiais e morais causados.
8. SNTESE DO PROCEDIMENTO
Petio inicial: com obedincia aos requisitos do 282,
CPC, mais as razes justificadas da medida e a cincia de
estar a pessoa ou objeto no local mencionado;
Justificao prvia: vide comentrios supra
Mandado: vide comentrios supra.
O acompanhamento por perito: vide comentrios supra
Seo IV
Da Busca e Apreenso
Art. 839. O juiz pode decretar a busca e apreenso de
pessoas ou de coisas.
Art. 840. Na petio inicial expor o requerente as
razes justificativas da medida e da cincia de estar a
pessoa ou a coisa no lugar designado.
Art. 841. A justificao prvia far-se- em segredo de
justia, se for indispensvel. Provado quanto baste o
alegado, expedir-se- o mandado que conter:
I - a indicao da casa ou do lugar em que deve
efetuar-se a diligncia;
II - a descrio da pessoa ou da coisa procurada e o
destino a Ihe dar;
140

Prof. Andr Mota
III - a assinatura do juiz, de quem emanar a ordem.

Art. 842. O mandado ser cumprido por dois oficiais
de justia, um dos quais o ler ao morador, intimando-o a
abrir as portas.
o
1 No atendidos, os oficiais de justia arrombaro
as portas externas, bem como as internas e quaisquer
mveis onde presumam que esteja oculta a pessoa ou a
coisa procurada.
o
2 Os oficiais de justia far-se-o acompanhar de
duas testemunhas.
o
3 Tratando-se de direito autoral ou direito conexo
do artista, intrprete ou executante, produtores de
fonogramas e organismos de radiodifuso, o juiz designar,
para acompanharem os oficiais de justia, dois peritos aos
quais incumbir confirmar a ocorrncia da violao antes
de ser efetivada a apreenso.
Art. 843. Finda a diligncia, lavraro os oficiais de
justia auto circunstanciado, assinando-o com as
testemunhas.
nesse sentido, tem como destinatrio o magistrado e como

funo a formao do convencimento do julgador.
notrio, tambm, que a instruo processual o
momento propcio para que haja a regular produo
probatria apta a legitimar a pretenso.
Ocorre que, muitas vezes, o efeito do tempo pode
causar mudanas nas circunstncias factuais, de modo levar
ao desaparecimento do meio probatrio de que poderia se
valeria o litigante (exemplos: testemunha que sofre grave
enfermidade e que, possivelmente no mais estar viva por
ocasio da coleta de seu depoimento; cliente que deseja
mover ao contra dentista que utilizou substncia que
causou-lhe dano; percia realizada em imvel com estrutura
comprometida, de modo a servir de base a futura ao de
indenizao; percia realizada em empregado que tentou
furtar a empresa e, numa exploso ocorrida, recebeu
queimaduras).
a que surge a necessidade de antecipar a
produo da prova em questo, de modo a retir-la do
palco do processo cognitivo e lev-la ao mbito do processo
cautelar.
2. DEFINIO
PROCESSO CIVIL
PROCESSO CAUTELAR
Prof. Andr Mota
Tema da Aula: A Produo Antecipada de Provas.
1. BREVE DIGRESSO.
medida cautelar que visa resguardar a pretenso

de segurana de provas. Serve para colher elementos de
prova para qualquer tipo de demanda atual ou futura,
sendo certo, tambm, que pode ser manejada tanto por
quem pretenda agir como por aquele que deseja
futuramente se defender.
O periculum in mora reside no fato de que, por
ocasio da instruo processual, a parte no mais possa
produzir a prova, seja porque o fato passageiro, seja
porque a pessoa ou coisa podem perecer ou desaparecer.
Sabe-se que, em direito, no basta alegar. Aquele

que formula uma pretenso tem o nus de provar. A prova,
141

Prof. Andr Mota
3. MOMENTO PARA PRODUO ANTECIPADA
Antes ou na pendncia da ao principal, mas

antes da audincia de instruo.
4. ESPCIES DE PROVAS ANTECIPADAS
Interrogatrio da parte:
inquirio de testemunhas:
Tanto no caso de inquirio da parte como no de

oitiva de testemunhas, a prova ser produzida no mesmo
regime em que se daria acaso fosse realizada por ocasio
da instruo processual (obedincia ao contraditrio, ampla
defesa, arguio de suspeio e impedimento de
testemunhas, prestao de compromisso de bem dizer a
verdade, etc).
fatos na pendncia da ao (obstculo material), HTJ

adota uma exegese liberal ao entender pelo cabimento da
medida antecipada nos casos de dificuldade ou
impossibilidade jurdica de provar um requisito bsico de
uma ao (obstculo jurdico). o caso, por exemplo, de
quem vai ter que propor ao reivindicatria sobre uma
gleba de terras rurais (caso comum em grandes reas do
serto, em que o apossamento se d por vrias pessoas) e
que necessita descrever, de logo, a rea reivindicada, sob
pena de inpcia da inicial, o que apenas se conseguiria com
uma percia prvia. Outro exemplo, seria o caso de ao de
indenizao por m execuo de obra de engenharia em
que seria difcil (ou impossvel) ao autor descrever com
segurana os fatos constitutivos de sua pretenso e, por
conseguinte, delinear com especificidade, os danos
acarretados pelo conduta ilcita do demandado.
O Col. STJ seguiu a tese acima quando decidiu que

o artigo 849 h de ser visto e entendido cum grano salis
(com gro de sal, ou seja, com temperamentos), em ordem
a no tolher o exerccio da ao a quem pretende, sem a
rgida observncia do texto normativo, prevenir-se contra
situaes adversas que por acaso possam surgir.
A percia tambm ser realizada conforme
regras comumente aplicadas, tais como: a) nomeao
perito; b) formulao dos quesitos (05 dias); c) entrega
laudo; d) manifestao das partes, com possibilidade
pedido de esclarecimentos.
as
de
do
de
Percia:
5. SNTESE DO PROCEDIMENTO
A prova pericial compreende exames tcnicos
relacionados s diversas reas do conhecimento (medicina,
psiquiatria, engenharia, contabilidade, atividades agrrias,
etc).
Embora a lei exija como pressuposto da produo
de percia antecipada o fundado receio de que venha a
tornar-se impossvel ou muito difcil a verificao de certos
Petio inicial: onde o interessado justificar a

necessidade da produo, mencionando os fatos sobre os
quais a prova recair;
Produo probatria: vide comentrios supra;
142

Prof. Andr Mota
Sentena: ser de cunho meramente homologatrio e

declaratrio, no sentido de atestar a regular produo da
prova, de modo a no adentrar na anlise do mrito
(mencionar a entrada da ao, intimao da parte contrria
para comparecimento ao depoimento, apresentao de
quesitos da percia, etc.).
autos disposio: a prova produzida da justia e no

da parte. Assim, os autos permanecero disposio em
cartrio para que os interessados venham requerer as
certides que desejarem. Por mais que venha a
futuramente servir a outro processo, a qualidade da prova
no ser modificada (para documental, por exemplo), de
modo que ser mantida a sua natureza ou status
(depoimento pessoal, testemunhal ou pericial).
desnecessidade do manejo da ao principal: a doutrina

aponta a no necessidade da propositura de uma ao
principal em trinta dias. PRIMEIRO, porque a medida
executada no representa nus para o requerido. Em
SEGUNDO LUGAR, pelo fato de que, uma vez produzida a
prova, o requerente poder constatar que no possui o
direito a que pensava ter. TERCEIRO, pelo fato de que, uma
vez produzida, no h como se desconsiderar a prova ou tla como medida ineficaz.
II - se, por motivo de idade ou de molstia grave,

houver justo receio de que ao tempo da prova j no exista,
ou esteja impossibilitada de depor.
Art. 848. O requerente justificar sumariamente a
necessidade da antecipao e mencionar com preciso os
fatos sobre que h de recair a prova.
Pargrafo nico. Tratando-se de inquirio de
testemunhas, sero intimados os interessados a
comparecer audincia em que prestar o depoimento.
Art. 849. Havendo fundado receio de que venha a
tornar-se impossvel ou muito difcil a verificao de certos
fatos na pendncia da ao, admissvel o exame pericial.
Art. 850. A prova pericial realizar-se- conforme o
disposto nos arts. 420 a 439 (ru citado para apresentao
de quesitos, etc..)
Art. 851. Tomado o depoimento ou feito exame
pericial, os autos permanecero em cartrio, sendo lcito
aos interessados solicitar as certides que quiserem.
OBS: a prova obtida j da justia, de forma que o

requerente no pode dela dispor (no pertence s partes).
Assim, sobrevindo a ao de mrito o magistrado no
poder ignorar aquilo que foi colhido antecipadamente,
tendo em vista que a importncia e vinculao da prova
de ordem pblica.
Seo VI
Da Produo Antecipada de Provas
Art. 846. A produo antecipada da prova pode
consistir em interrogatrio da parte, inquirio de
testemunhas e exame pericial.
Art. 847. Far-se- o interrogatrio da parte ou a
inquirio das testemunhas antes da propositura da ao,
ou na pendncia desta, mas antes da audincia de
instruo:
I - se tiver de ausentar-se;
143

Prof. Andr Mota
medida cautelar que tem o objetivo o sustento

material do necessitado antes ou durante o curso de
demanda judicial. Compreende o sustento com os
alimentos naturais, civis e os alimenta litis (proviso
necessria para cobrir as despesas processuais).
PROCESSO CIVIL
PROCESSO CAUTELAR
Prof. Andr Mota
Tema da Aula: Os alimentos provisionais.
1. Breve digresso
A relao ou interao humana aproxima as

pessoas fazendo, com o tempo, nascer aquilo que
chamamos de laos afetivos bem como as relaes de
parentesco ou consanguineidade.
Preocupado com a preservao do bem estar
daqueles que formam o grupo familiar, o legislador
procurou criar o instituto dos alimentos.
Diversas so as acepes atribudas a tal termo, a
exemplo de alimentos naturais (de ordem orgnica, apto a
satisfazer necessidades fisiolgicas do ser humano),
alimentos civis (destinado a suprir necessidades de ordem
moral) e, finalmente, os alimentos litis (de ordem
processual, com o fito de suprir as necessidades do ser
humano, enquanto enfrenta uma relao jurdicoprocessual).
2. Definio:
3. Aplicabilidade Atual do Instituto:
Hoje, o procedimento previsto que o CPC regula

apenas aplicado para os casos de separao, divrcio e
anulao de casamento. Explica-se: 1) ao tempo em que os
alimentos provisionais foi sistematizado como medida
cautelar, ainda inexistia o instituto da antecipao de
tutela, criado com a Lei 8.952 de 1994, a qual deu nova
redao ao artigo 273. 2) houve regulamentao do pedido
de alimentos provisrios em legislao especial (Lei 5.478).
Assim, conforme dito, os alimentos provisionais
ficaram reservados para os casos de medidas preparatrias
em aes de separao, divrcio e anulao de casamento,
ou incidentais nas mesmas aes, desde que o pedido de
alimentos no coincida com o pleiteado no mrito da ao
principal o que, in casu, atrairia a aplicao do instituto da
tutela antecipada.
4. Distino entre a ao de alimentos (Cognitiva) e os

alimentos provisionais (ao cautelar):
A ao cautelar de alimentos provisionais diverge da

ao de alimentos porque: 1) acessria de outro
processo; 2) preventiva (na ao de alimentos a medida
satisfativa- tutela antecipada disciplinada em lei especial),
no sentido de evitar que a ausncia de alimentos
prejudique o outro pleito; 3) no definitiva ( provisria,
portanto!) em relao determinao da dvida, pois vigora
144

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at soluo definitiva do processo principal; 4) de

natureza cautelar, ao passo que ao de alimentos de
natureza cognitiva.
II - nas aes de alimentos, desde o despacho da

petio inicial;
III - nos demais casos expressos em lei (ex: lei 8.560 de
1992- investigao de paternidade, mas que hoje se pede
a ttulo de tutela antecipada).
5. Legitimao:
o
So as mesmas da ao principal. Acaso proposta

como medida preparatria, o magistrado dever verificar a
possibilidade de estabelecimento regular da ao principal.
o caso, por exemplo, da sogra que pede alimentos ao
genro. Como no h vnculo de parentesco que autoriza tal
providncia, a ilegitimidade de parte se mostrar notria.
6. Competncia:
Pargrafo nico. No caso previsto no n I deste artigo,

a prestao alimentcia devida ao requerente abrange,
alm do que necessitar para sustento, habitao e
vesturio, as despesas para custear a demanda.
Art. 853. Ainda que a causa principal penda de
julgamento no tribunal, processar-seno primeiro grau de
jurisdio o pedido de alimentos provisionais.
Art. 854. Na petio inicial, expor o requerente as
suas necessidades e as possibilidades do alimentante.
Pargrafo nico. O requerente poder pedir que o juiz,
ao despachar a petio inicial e sem audincia do
requerido, Ihe arbitre desde logo uma mensalidade para
mantena.
o juiz da causa principal, ainda que pendente a

causa em grau de recurso (aqui a especialidade do artigo
853 afasta a regra geral consagrada no pargrafo nico do
artigo 800, CPC).
7. Procedimento:
A execuo dos alimentos provisionais se far pelas
regras da execuo por quantia certa, com as
peculiaridades dos artigos 732 a 735 do CPC.
Seo VII
Dos Alimentos Provisionais
Art. 852. lcito pedir alimentos provisionais:
I - nas aes de desquite e de anulao de casamento,
desde que estejam separados os cnjuges;
145

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PROCESSO CIVIL
PROCESSO CAUTELAR
Prof. Andr Mota
Tema da Aula: Cauo
das demais. Assim: 1) inexistncia de coisa julgada material

na cautelar, de modo que pode a mesma ser revogada ou
substituda por outra, o que no ocorre com as demais; 2)
sendo requerida em carter preparatrio, dever ser
proposta a ao principal no prazo de trinta dias, sob pena
de perda da eficcia, o que no ocorre com as demais, visto
veicular o prprio direito substancial; 3) Finalmente,
existir apenas na ao cautelar de cauo o dever de
indenizar a parte contrria pelas perdas e danos, se
verificada alguma das hipteses do artigo 811, CPC.
1. Referncias legais: Arts. 826 a 838, CPC.
2. Definio
A sua nomenclatura deriva do latim cautio, que

significa preveno ou precauo. Constitui a mesma num
instrumento ou garantia que serve para resguardar-se
contra um dano provvel.
3. Distines
A ao cautelar tem o objetivo de servir de

instrumento a outro processo e no imediatamente a um
direito substancial. por isso que, num sentido tcnico,
nem todas as caues existentes possuem natureza
cautelar, sendo classificadas de distintas formas, a
depender da fonte que a previu (legal ou negocial), bem
como de acordo com o papel que a mesma exerce de servir
a outro processo ou, diretamente, ao direito substancial
almejado (processual e substancial, respectivamente).
O certo que o legislador se valeu do procedimento
dos artigos 826 a 838, CPC, para aplicar a todas as espcies
de cauo, seja de natureza cautelar ou no.
No obstante a identidade de rito, certo que so
distintos os efeitos da ao de cauo de natureza cautelar
3.1. Cauo Legal: aqui a necessidade de aplicar o

instituto em estudo deriva de fundamento diretamente
encontrado na lei (seja na lei substancial ou processual),
sem maiores necessidades de perquirir acerca do
preenchimento ou no de qualquer outro requisito de
perigo. Ex: art. 690, CPC (Arrematao a prazo); art. 30, CC
(cauo prestada pelos herdeiros do ausente para se
imitirem provisoriamente na posse de seus bens).
3.2. Cauo Negocial: a garantia a ser prestada por
uma da parte outra, relativamente ao fiel cumprimento
de um dado negcio jurdico. Podemos encontr-la tanto
em negcios privados quanto nos pblicos (contratos
administrativos).
3.3. Cauo Processual: com traos de garantia ao
processo (carter cautelar), cabe distinguir, subdivindindoas em aes cautelares e as simples medidas ou
providncias cautelares.
Destarte, a contracautela (art. 804) simples medida
imposta ex officio pelo juiz, sem forma de processo
autnomo, quando o mesmo aprecia pedido de liminar
inaudita altera parte.
J a cauo genericamente prevista e compreendida
no poder geral de cautela (art. 799) bem como a
substitutiva (art. 805), quando requeridas pela parte, so
objeto de verdadeiras aes cautelares e, por isso, devem
ser processados em autos prprios, distintos do principal,
bem como julgado por sentena prpria.
146

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Art. 829. Aquele que for obrigado a dar cauo

requerer a citao da pessoa a favor de quem tiver de ser
prestada, indicando na petio inicial:
4. Procedimento
I - o valor a caucionar;
4.1. Petio Inicial: alm dos requisitos do artigo 282,
se observar:
II - o modo pelo qual a cauo vai ser prestada;

III - a estimativa dos bens;
- Quando formulado pelo obrigado cauo: valor a

caucionar, modo pela qual ser prestada, estimativa dos
bens e prova da suficincia da cauo ou idoneidade do
fiador;
-Quando formulado pelo que tem direito cauo:

pede-se a citao que o devedor preste a cauo, sob pena
de incorrer na sano a que a lei ou o contrato cominar.
IV - a prova da suficincia da cauo ou da idoneidade

do fiador.
Art. 830. Aquele em cujo favor h de ser dada a
cauo requerer a citao do obrigado para que a preste,
sob pena de incorrer na sano que a lei ou o contrato
cominar para a falta.
Art. 831. O requerido ser citado para, no prazo de 5
(cinco) dias, aceitar a cauo (art. 829), prest-la (art. 830),
ou contestar o pedido.
Art. 832. O juiz proferir imediatamente a sentena:
4.2. Citao: ter o requerido o prazo de cinco dias

para aceitar a cauo, prest-la ou contestar o pedido.
I - se o requerido no contestar;
II - se a cauo oferecida ou prestada for aceita;
4.3. Sentena: haver o julgamento imediato se a

cauo for aceita ou prestada ou, ainda, acaso contestada,
no houver necessidade de produo de provas.
Da Cauo
Art. 826. A cauo pode ser real ou fidejussria.
Art. 827. Quando a lei no determinar a espcie de
cauo, esta poder ser prestada mediante depsito em
dinheiro, papis de crdito, ttulos da Unio ou dos Estados,
pedras e metais preciosos, hipoteca, penhor e fiana.
Art. 828. A cauo pode ser prestada pelo interessado
ou por terceiro.
III - se a matria for somente de direito ou, sendo de

direito e de fato, j no houver necessidade de outra prova.
Art. 833. Contestado o pedido, o juiz designar
o
audincia de instruo e julgamento, salvo o disposto no n
III do artigo anterior.
Art. 834. Julgando procedente o pedido, o juiz
determinar a cauo e assinar o prazo em que deve ser
prestada, cumprindo-se as diligncias que forem
determinadas.
Pargrafo nico. Se o requerido no cumprir a
sentena no prazo estabelecido, o juiz declarar:
I - no caso do art. 829, no prestada a cauo;
147

Prof. Andr Mota
II - no caso do art. 830, efetivada a sano que

cominou.
Art. 835. O autor, nacional ou estrangeiro, que residir
fora do Brasil ou dele se ausentar na pendncia da
demanda, prestar, nas aes que intentar, cauo
suficiente s custas e honorrios de advogado da parte
contrria, se no tiver no Brasil bens imveis que Ihes
assegurem o pagamento.
Art. 836. No se exigir, porm, a cauo, de que
trata o artigo antecedente:
I - na execuo fundada em ttulo extrajudicial;
II - na reconveno.
Art. 837. Verificando-se no curso do processo que se
desfalcou a garantia, poder o interessado exigir reforo da
cauo. Na petio inicial, o requerente justificar o pedido,
indicando a depreciao do bem dado em garantia e a
importncia do reforo que pretende obter.
Art. 838. Julgando procedente o pedido, o juiz
assinar prazo para que o obrigado reforce a cauo. No
sendo cumprida a sentena, cessaro os efeitos da cauo
prestada, presumindo-se que o autor tenha desistido da
ao ou o recorrente desistido do recurso.

PROCESSO CIVIL
PROCEDIMENTOS ESPECIAIS
Prof. Andr Mota
Tema: TEORIA GERAL DOS PROCEDIMENTOS ESPECIAIS
1. BREVE DIGRESSO.
Sabe-se que a jurisdio se utiliza do processo
como instrumento para o cumprimento de seu mister, que
dizer o direito (juris dictio). O processo, assim, pode ser
definido como o instrumento que tem por escopo a
pacificao dos conflitos de pretenses.
O procedimento, por sua vez, a exteriorizao
do processo (modus faciendi). Noutros termos, o caminho
percorrido, o encadeamento de atos que se ligam e
sucedem temporalmente uns aos outros, com vistas a um
resultado que faa justia entre as partes.
Destarte, o processo se distingue do
procedimento, na medida em que este ltimo indica o
aspecto puramente formal e exterior do fenmeno
processual, ao passo que a noo de processo
essencialmente teleolgica.
148

Prof. Andr Mota
Assim, o processo o instrumento pelo qual se

exerce a jurisdio; o procedimento representa o meio
extrnseco pelo qual ele se opera.
2. ESTRUTURA LEGAL DO PROCEDIMENTO.

O cdigo de ritos (CPC), capitulou as espcies de
procedimento numa estrutura um pouco confusa, atcnica.
Basta atentar que o legislador destinou a um livro para o
processo de conhecimento (Livro I), outro para o de
execuo (livro II), Outro para o processo Cautelar (Livro III)
e, finalmente, o livro IV, destinado para os procedimentos
especiais.
Nada a nos opor quanto separao do processo
de cognio dos de natureza executiva e preventiva. O erro,
na verdade, residiu no fato de separar os procedimentos
especiais do livro que trata do processo de conhecimento.
que, apesar de possuir nuances que o diferenciam dos ritos
sumrio e ordinrio, na verdade, os procedimentos
especiais nada mais so que procedimentos cognitivos,
instaurados mediante a propositura de aes especiais.
peculiar na resoluo de determinados conflitos sociais?.

Ser que estaria o mesmo baseado to somente na
expectativa de um desfecho mais clere?. Certamente que
no. A uma, porque, apresentada a contestao, a maioria
dos procedimentos em questo adquirem a forma
ordinria, possibilitando a dilao do prisma probatrio e
fazendo com que o procedimento tenha a mesma demora
daquele tpica do procedimento ordinrio. A duas, pelo fato
de que, se apenas de tempo se tratasse, poder-se ia
localizar tais aes no rito sumrio (art. 275, CPC), o qual
possui um contingente singelo de atos; finalmente, A trs,
porque h procedimento que, por si s, apresenta uma alta
gama de atos processuais a ser realizado, os quais
demandam, por conseguinte um grande dispndio de
tempo, a exemplo do inventrio.
Assim, o que levou especialidade de
procedimentos no foi o encurtamento dos rito, mas o fato
de se atentar para as caractersticas do litgio submetido
apreciao judicial e das exigncias das pretenses de
direito material nele contidas, tornando mais efetiva e
aparente a relao entre direito e processo.
A) Caractersticas dos procedimentos especiais.
Desta feita, o legislador, assim como o fez com o

procedimento sumrio, poderia ter destinado ttulo
especfico, dentro do processo cognitivo, para os
procedimentos especiais, de modo a facilitar o manejo de
ditos institutos, alm de favorecer uma recomendvel
didtica.
3. PROCEDIMENTOS ESPECIAIS
Os procedimentos especiais se diferenciam do
ordinrio com maior ou menor intensidade, a depender da
espcie de ao especial proposta.
Assim, h procedimentos especiais que se
diferenciam do ordinrio pelos simples acrscimo de um
ato inicial (Possessrias, por exemplo), outros pelo fato de
se iniciar especial e terminar com o rito cautelar (nunciao
de obra nova) ou mesmo pelo motivo de possuir
procedimento completamente especial (inventrio).
Poder-se-ia fazer a seguinte indagao: ser que
os procedimentos especiais constituem uma necessidade
ou os comuns j atingiriam satisfatoriamente a mesma
finalidade? noutros termos, quais foram os critrios
utilizados pelo legislador para adotar um procedimento
Pela prpria especialidade que os diferencia,

apresentam eles caractersticas marcantes, seja pela
influncia do direito material nele vinculado, seja pelo
prprio rito a que so submetidos. Assim:
>> distintas fases procedimentais: enquanto no
procedimento padro h uma obedincia a uma estrutura
lgica (postulatria, ordinatria, instrutria e decisria), os
procedimentos especiais acabam por no se amoldar
perfeitamente em tal rito padro. Bastar observar a
possibilidade de concesso de decises antecipatrias
(liminares) antes mesmo da apresentao da contestao;
ou mesmo de novo ato praticado pelo autor antes do
oferecimento da resposta (o depsito nas consignatrias,
por exemplo).
>> alterao de prazos para a resposta: aqui o
prazo de contestao pode variar, a depender do rito, a
exemplo das aes de depsito e prestao de contas (5
dias) ou de diviso ou demarcao de terras (20 dias).
Vale ressaltar que, como o legislador foi omisso,
devemos entender o termo contestao como resposta
do ru, de modo que, no mesmo prazo, possa o mesmo se
149

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valer, tambm, da reconveno (acaso cabvel), excees,

impugnao do valor atribudo causa, nomeao
autoria, denunciao da lide e chamamento ao processo.
>> de Jurisdio contenciosa: possui o carter

litigioso, no sentido de haver uma contraposio de
interesses das partes, a ser solucionado pelo Estado-juiz.
>> alterao das regras relativas iniciativa das

partes: no procedimento comum existe regra de que no
haver prestao de tutela seno quando requerida nos
casos e formais legais (princpio da inrcia). Aqui tal regra
sofre mitigao, a exemplo do que ocorre no inventrio
(acaso no requerida a sua abertura dentro de sessenta
dias) ou nas aes de herana jacente (processada esta
ltima, no domiclio do falecido).
>> de Jurisdio voluntria: tambm chamada

de administrao pblica de interesses privados. Aqui
no h litigiosidade, mas apenas interessados que
procuram obter chancela estatal sobre o acordo de
vontades estabelecido primitivamente pelas partes. Apesar
de se tratar de interesses comuns, a necessidade de
chancela estatal reside na importncia ou categoria de
ditos interesses.
O procedimento em questo sofreu um pouco de
mitigao com o advento da Lei 11.441 de 2007, na medida
em que a homologao de interesses relativos separao,
divrcio e inventrio pode ser resolvida extrajudicialmente,
desde que no envolva interesses de menores ou
incapazes.
>> fixao de regras especiais de competncia:

os procedimentos especiais prevem regras especiais de
competncia territorial (sendo tambm, neste caso,
caracterstica em algumas situaes do procedimento
ordinrio), a exemplo da herana jacente (foro do
domiclio do falecido) e ao de consignao em
pagamento (foro do lugar do pagamento).
>> natureza dplice das aes: abre-se a
possibilidade de o ru vir obter, em grande parte desses
procedimentos (prestao de contas e diviso e
demarcao de terras, por exemplo), o bem da vida
disputado, como consequncia da rejeio do pedido
formulado pelo autor. que, nessas aes, acabam o autor
e ru por ocuparem, simultaneamente, ambas as posies
subjetivas da relao processual, no sentido de poder se
afirmar que a negativa do pleito do autor equivale `a
outorga do bem da vida ao ru.
>> concesso de medidas liminares: apesar de
haver a possibilidade de decises no limiar do
procedimento ordinrio, isto no se dar por regra mas to
somente de forma acidental, desde que preenchidos os
pressupostos legais da tutela antecipatria. No mbito dos
procedimentos especiais, entretanto, comum a
antecipao de decises como parte integrante do prprio
procedimento, tal como ocorre nas possessrias e na
nunciao de obra nova (onde o magistrado expede o
mando de reintegrao, manuteno ou embargo
liminarmente ou aps justificao prvia).
B) Espcies de procedimentos especiais.
150

Prof. Andr Mota
3. Definio:
o procedimento, judicial ou extrajudicial, para a
obteno pelo autor, de quitao de dvida naquelas
hipteses em que o credor se nega a receber a coisa ou o
dinheiro, ou ainda quando o devedor no sabe a quem
pagar. Com a quitao, o autor busca evitar a mora e os
seus efeitos.
4. Espcies de Consignao:
PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
Tema: A AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO
1. Referncias Legais: arts. 890 a 900 do CPC e 334 a 345

do CC.
2. Breve digresso
Numa dada relao jurdica obrigacional, sendo
atingida a data do vencimento para a entrega de coisa ou
para o pagamento de quantia, comum contemplarmos o
recebimento do objeto ou quantia em questo e, por
conseguinte, a quitao regular (emisso de recibo, por
ex.), de forma a liberar o devedor da agora extinta
obrigao.
Ocorre que determinadas circunstncias acidentais
(divergncia quanto ao valor, dvida quem se deva pagar,
negativa de entrega de recibo, etc.) podem fazer com que
surja a necessidade de se proceder a medida de
consignao, judicial ou extrajudicial, como forma de
desonerar aquele que deve e no est podendo exercer o
seu direito de se desvincular da obrigao a qual est
atado.
V-se, portanto, que existe um conflito de
interesses, a ser solucionado mediante instrumentos legais
(judiciais ou extrajudiciais) de pacificao social.
4.1. Extrajudicial:
Com o escopo de garantir a pacificao social e, ao
mesmo tempo, evitar assoberbar ainda mais o judicirio, o
legislador previu a consignao extrajudicial como forma
alternativa de soluo de conflitos. O procedimento
consiste no depsito de quantia em instituio bancria
oficial, em conta com correo monetria, com a posterior
notificao do credor, mediante aviso de recebimento, para
que o mesmo tome cincia e se manfeste (em dez dias)
acerca do depsito efetuado.
Embora haja divergncia, temos que indicado
seja a correspondncia emitida pelo representante do
estabelecimento bancrio, haja vista a maior segurana que
o ato proporciona.
Procedida a notificao, o credor poder tomar as
seguintes atitudes:
a)
Comparecer perante o estabelecimento e

levantar o depsito efetuado (aceitao
expressa), com a consequente liberao do
devedor da obrigao;
b) Deixar escoar o prazo de manifestao de
recusa (aceitao tcita), com a consequente
liberao do devedor;
c) Efetuar o levantamento com ressalvas,
dizendo no se tratar de depsito integral,
dando cabimento ao ingresso de ao judicial
para a cobrana da diferena que entenda ser
devida;
d) Manifestar a recusa por escrito, endereada
ao estabelecimento bancrio, no prazo de dez
dias, importando a ineficcia do depsito,
no liberando o devedor da obrigao.
151

Prof. Andr Mota
No insucesso da tentativa extrajudicial, restar ao

devedor ou ao terceiro interessado (Misael Montenegro
tambm fala em terceiro desinteressado, a exemplo dos
pais, quanto s dvidas contradas pelos filhos, ressaltando
apenas que, in casu, no ocorreria a sub-rogao) ingressar
com demanda judicial dentro de trinta dias, na qual
colacionar os documentos indispensveis (prova do
depsito e cpia da correspondncia com a recusa).
suscit-la de ofcio, a teor do preceituado na Smula 33 do

STJ.
No propondo a consignatria dentro dos trinta

dias, ser necessrio que o autor, logo aps autorizao
judicial, providencie novo depsito, haja vista que aquele
tornou sem efeito.
parte ativa da ao o devedor e o terceiro

interessado (fiador, devedor solidrio, scio, etc.), existindo
quem diga (Misael Montenegro, com espeque no par.
nico do artigo 304, CC) quem afirme que se incluiria o
terceiro desinteressado, o qual apenas no poderia se subrogar nos direitos do credor.
4.2. Da Ao Judicial.
A) Natureza:
A consignao ao de cognio, de rito especial,
para a obteno pelo autor, de quitao de dvida naquelas
hipteses em que o credor se nega a receber a coisa ou o
dinheiro, ou ainda quando o devedor no sabe a quem
pagar.
Relativamente pretenso por ela veiculada, h
controvrsia na doutrina, sendo majoritria, no entanto, a
posio que afirma se tratar de pretenso do tipo
declaratria.
B) Procedimento
Como ao especial, tem a mesma um rito legal
prprio, com especificidades em relao ao procedimento
comumente conhecido.
b.1) Competncia
Deve o procedimento judicial ser instaurado no
lugar do pagamento, geralmente expresso no documento
obrigacional, podendo, por conseguinte, ser intentada no
domiclio do devedor ou do credor, a depender de ser a
mesma quesvel ou portvel, respectivamente. A regra,
como sabido que a mesma se trate de dvida a ser paga
no domiclio do devedor.
A competncia em questo relativa, de modo
que pode ser prorrogada acaso no oposta exceo pela
parte interessada, haja vista que o magistrado no pode
b.2) Da legitimidade
A legitimidade constitui condio da ao, de
forma que o seu regular exerccio apenas de dar quando
atendido o requisito em questo.
Outrossim, parte passiva o credor. H quem diga

(Misael Montenegro, com espeque no artigo 308, CC) que
tambm o pode uma outra pessoa que represente o
devedor (ex: administradora de imveis). Contra: Nelson
Nery Junior.
b.3) Petio inicial
Alm dos requisitos genricos do art. 282, CPC,
obedecendo-se
algumas
particularidades
deste
procedimento.
Em primeiro lugar, acaso se trate de ao posterior
tentativa de consignao extrajudicial, dever a mesma
conter cpia do comprovante de depsito bem como da
correspondncia demonstradora da recusa.
Ademais, dever a mesma conter os seguintes
requisitos especiais:
I requerimento do depsito da
quantia ou da coisa devida, a ser
efetivado no prazo de 5 (cinco)
dias contados do deferimento,
o
ressalvada a hiptese do 3 do
art. 890: a ressalva feita pelo
legislador em vista de eventual
depsito extrajudicial.
II - a citao do ru para levantar
o depsito ou oferecer resposta:
a peculiaridade da ao tem por
efeito que o requerimento da
citao do ru seja feito em se
152

Prof. Andr Mota
considerando a postura que ele

pode adotar em relao ao
pedido formulado. O ru na ao
de consignao pode levantar a
quantia ou coisa oferecida, o que
equivale ao reconhecimento da
procedncia do pedido (inciso II
do art. 269) ou pode contestar o
pedido.
b.4) Intimao para o depsito
Recebida a inicial, no sendo caso de
indeferimento, o autor ser intimado para providenciar, no
prazo de (05) cinco dias, o depsito da quantia ou coisa
devida. O depsito, aqui, consiste em condio de
procedibilidade, de modo que o processo ser extinto sem
resoluo de mrito, acaso no seja ultimado.
b.5) Da citao do consignado:
A citao do consignado ser
pelo Correio, a menos que o
autor requeira a citao por
Oficial de Justia ou que seja a
hiptese de que a citao seja
necessariamente por edital.
Art. 894. Se
o
objeto
da
prestao
for
coisa
indeterminada e a escolha
couber ao credor, ser este
citado para exercer o direito
dentro de 5 (cinco) dias, se outro
prazo no constar de lei ou do
contrato, ou para aceitar que o
devedor o faa, devendo o juiz,
ao despachar a petio inicial,
fixar lugar, dia e hora em que se
far a entrega, sob pena de
depsito.
Art. 895. Se ocorrer dvida sobre
quem
deva
legitimamente
receber o pagamento, o autor
requerer o depsito e a citao
dos que o disputam para
provarem o seu direito.
b.6) Da contestao do ru: As regras que regem a defesa
na ao de consignao em pagamento no tratam a
matria de forma completa. A defesa ser apresentada no

prazo de 15 (quinze) dias. Nesta ao no admitida
apenas a contestao. possvel ao ru oferecer quaisquer
das excees (impedimento, suspeio ou incompetncia
relativa). A reconveno no admitida na ao de rito
especial. A reconveno prpria do procedimento comum
ordinrio. possvel ao ru, todavia, formular pedido
contraposto, ou seja, apresentar na prpria contestao um
pedido contra o autor, desde que haja conexo com a
consignao. Na contestao o ru pode alegar todas as
matrias de defesa contra o processo e, no mrito, ele
pode alegar quaisquer das matrias do art. 896.
Art. 896. Na contestao, o ru
poder alegar que:
I - no houve recusa ou mora em
receber a quantia ou coisa
devida; (invertendo-se o nus da
prova e, acaso constatada a
ausncia de recusa, a demanda
ser extinta sem resoluo de
mrito, em virtude da ausncia
de interesse de agir do autor).
II - foi justa a recusa;
III - o depsito no se efetuou no
prazo ou no lugar do pagamento;
IV - o depsito no integral. (A
lei permite ao autor efetuar a complementao do
depsito inicial, no prazo de dez dias, quando a defesa
tiver por fundamento que o depsito inicial foi
incompleto. Essa complementao no ser possvel,
entretanto, se o no cumprimento integral da obrigao
for prevista contratualmente como causa da resciso do
contrato que gerou a obrigao de pagar).
Pargrafo nico. No caso do
inciso IV, a alegao ser
admissvel se o ru indicar o
montante que entende devido.
b.7) Da Revelia e procedncia da Consignao: O art. 897

sugere que a conseqncia da revelia ser necessariamente
a procedncia do pedido de consignao. A concluso
errada. A revelia no conduz necessariamente
153

Prof. Andr Mota
procedncia do pedido em qualquer processo. Imaginemos,

por exemplo, que o juiz acionado seja absolutamente
incompetente e s se d conta disso no momento da
sentena. Ele no poder julgar procedente o pedido. Ter
de declarar a sua incompetncia absoluta e remeter os
autos ao juzo competente.
b.8) Do levantamento da quantia depositada sem prejuzo
da defesa: Com a alterao promovida pela Lei n. 8.951/94
o ru na ao de consignao passou a poder levantar o
depsito feito pelo autor sem prejuzo de sua defesa. Antes
da lei, o ru s poderia levantar o depsito ao final, o que
acabava permitindo que a ao de consignao fosse
utilizada como uma ameaa ao credor, em especial em
questes de locao.
o
1 Alegada a insuficincia do
depsito, poder o ru levantar,
desde logo, a quantia ou a coisa
depositada, com a conseqente
liberao parcial do autor,
prosseguindo o processo quanto
parcela controvertida.
b.9) Da instruo: Na consignao temos, via de regra, a

desnecessidade de audincia de instruo porque, na
maioria dos casos, a matria veiculada de direito ou
sendo de direito e de fato, os fatos so comprovados por
documentos. Em havendo necessidade de prova em
audincia, far-se- como de costume, ou seja, possvel a
produo de todas as provas que o direito admite.
no mesmo processo e sem mais

formalidades, as que se forem
vencendo,
desde
que
os
depsitos sejam efetuados at 5
(cinco) dias, contados da data do
vencimento.
b.11) Da extino da Consignao e da continuao do

processo: Quando a ACP tiver por fundamento dvida
sobre quem deva receber, comparecendo ao processo mais
de um interessado, o juiz resolver a consignao, dizendo
de sua procedncia ou no, e o processo passar a correr
segundo o rito ordinrio para que o juiz decida quanto a
quem deve ficar com o depsito. A primeira deciso, de
mrito relativamente consignao, pode ser atacada
atravs do AI. A segunda deciso, extintiva do processo,
comportar a apelao.
Art. 898. Quando a consignao
se fundar em dvida sobre quem
deva legitimamente receber, no
comparecendo
nenhum
pretendente, converter-se- o
depsito em arrecadao de bens
de ausentes; comparecendo
apenas um, o juiz decidir de
plano; comparecendo mais de
um, o juiz declarar efetuado o
depsito e extinta a obrigao,
continuando o processo a correr
unicamente entre os credores;
caso em que se observar o
procedimento ordinrio.
b.10) Da Consignao de prestaes peridicas: As

prestaes
peridicas
so
aquelas
decorrentes,
principalmente, dos contratos de trato sucessivo, ou seja,
aqueles cujas principais obrigaes se renovam
periodicamente. Uma vez consignada uma parcela, as
demais que forem se vencendo podero ser depositadas
pelo devedor at cinco dias depois da data do vencimento.
Esse depsito sem maiores formalidades e o prazo
previsto para ele em razo da possibilidade de obteno
de quitao junto ao credor no prazo do pagamento.
b.12) Do julgamento da causa: A doutrina diverge quanto

natureza da sentena na ACP. A corrente majoritria no
sentido de que ela possui natureza declaratria. A parcela
restante da doutrina opina que ela tem natureza
constitutiva. O 2 do art. 899 revela, todavia, uma
peculiaridade. Ele permite ao juiz proferir uma sentena de
contedo condenatrio em favor do ru, numa alterao
substancial do papel das partes no processo.
Art. 892. Tratando-se

de
prestaes peridicas, uma vez
consignada a primeira, pode o
devedor continuar a consignar,
Art. 899.
o
2 A sentena que concluir pela
insuficincia
do
depsito
determinar,
sempre
que
154

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possvel, o montante devido, e,

neste caso, valer como ttulo
executivo, facultado ao credor
promover-lhe a execuo nos
mesmos autos.
b.13) Do recurso: O recurso contra a sentena na ACP a

apelao. A apelao ser recebida em ambos os efeitos.
Art. 890. Nos casos previstos em

lei, poder o devedor ou terceiro
requerer, com efeito de
pagamento, a consignao da
quantia ou da coisa devida.
o
1 Tratando-se de obrigao
em dinheiro, poder o devedor
ou terceiro optar pelo depsito
da quantia devida, em
estabelecimento bancrio, oficial
onde houver, situado no lugar do
pagamento, em conta com
correo monetria,
cientificando-se o credor por
carta com aviso de recepo,
assinado o prazo de 10 (dez) dias
para a manifestao de recusa.
o
2 Decorrido o prazo referido
no pargrafo anterior, sem a
manifestao de recusa, reputarse- o devedor liberado da
obrigao, ficando disposio
do credor a quantia depositada.
o
3 Ocorrendo a recusa,
manifestada por escrito ao
estabelecimento bancrio, o
devedor ou terceiro poder
propor, dentro de 30 (trinta) dias,
a ao de consignao, instruindo
a inicial com a prova do depsito
e da recusa.
o
4 No proposta a ao no
prazo do pargrafo anterior,
ficar sem efeito o depsito,
podendo levant-lo o
depositante..
Do Pagamento em Consignao
Art. 334. Considera-se pagamento, e extingue a
obrigao, o depsito judicial ou em estabelecimento
bancrio da coisa devida, nos casos e forma legais.
Art. 335. A consignao tem lugar:
I - se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar
receber o pagamento, ou dar quitao na devida forma;
II - se o credor no for, nem mandar receber a coisa no
lugar, tempo e condio devidos;
III - se o credor for incapaz de receber, for
desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar
incerto ou de acesso perigoso ou difcil;
IV - se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente
receber o objeto do pagamento;
V - se pender litgio sobre o objeto do pagamento.
Art. 336. Para que a consignao tenha fora de
pagamento, ser mister concorram, em relao s pessoas,
ao objeto, modo e tempo, todos os requisitos sem os quais
no vlido o pagamento.
Art. 337. O depsito requerer-seno lugar do
pagamento, cessando, tanto que se efetue, para o
depositante, os juros da dvida e os riscos, salvo se for
julgado improcedente.
Art. 338. Enquanto o credor no declarar que aceita o
depsito, ou no o impugnar, poder o devedor requerer o
levantamento, pagando as respectivas despesas, e
subsistindo a obrigao para todas as conseqncias de
direito.
Art. 339. Julgado procedente o depsito, o devedor j
no poder levant-lo, embora o credor consinta, seno de
acordo com os outros devedores e fiadores.
Art. 340. O credor que, depois de contestar a lide ou
aceitar o depsito, aquiescer no levantamento, perder a
preferncia e a garantia que lhe competiam com respeito
coisa consignada, ficando para logo desobrigados os codevedores e fiadores que no tenham anudo.
Art. 341. Se a coisa devida for imvel ou corpo certo
que deva ser entregue no mesmo lugar onde est, poder o
devedor citar o credor para vir ou mandar receb-la, sob
pena de ser depositada.
Art. 342. Se a escolha da coisa indeterminada competir
ao credor, ser ele citado para esse fim, sob cominao de
perder o direito e de ser depositada a coisa que o devedor
escolher; feita a escolha pelo devedor, proceder-se- como
no artigo antecedente.
Art. 343. As despesas com o depsito, quando julgado
procedente, correro conta do credor, e, no caso
contrrio, conta do devedor.
155

Prof. Andr Mota
Art. 344. O devedor de obrigao litigiosa exonerar-se mediante consignao, mas, se pagar a qualquer dos
pretendidos credores, tendo conhecimento do litgio,
assumir o risco do pagamento.
Art. 345. Se a dvida se vencer, pendendo litgio entre
credores que se pretendem mutuamente excluir, poder
qualquer deles requerer a consignao.
Em sentido inverso, vem a teoria objetiva,

defendida por Jhering. Para ele, enquanto a propriedade
o poder de direito sobre a coisa, a posse seria o poder de
fato, representado pela exteriorizao de um ou alguns dos
poderes inerentes ao domnio (usar, gozar ou dispor). Pelo
raciocnio em questo, conclui-se ser possvel a bipartio
da posse, de modo a poder se vislumbrar um possuidor
direto e um indireto.
O nosso Cdigo substantivo civil adotou esta
ltima teoria (art. 1.196. Considera-se possuidor todo
aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum
dos poderes inerentes propriedade).

PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
Devido sua relevncia, o instituto da posse

mereceu ateno especial do legislador, na medida em que
o mesmo se preocupou em criar instrumentos que
visassem repelir a injusta agresso ao seu exerccio.
Tema da aula: As aes possessrias.
2. Definio.
1. Breve digresso.
Tambm conhecidos por interditos possessrios,

so instrumentos, colocados disposio do possuidor,
aptos a sanar, preventivamente ou repressivamente, a
perturbao ou perda da sua posse.
Antes de se adentrar no estudo do instrumento

judicial da tutela da posse, faz-se mister tecer breve
comentrio acerca da definio de tal instituto.
3. A admisso de dois procedimentos:

Pois bem, h duas teorias que procuram explicar
o fenmeno da posse, a saber, a teoria subjetiva e a
objetiva.
A primeira, defendida por Savigny, nasce da
juno de dois elementos: o corpus e o animus. O Corpus
seria o elemento material, representado pelo poder fsico
que a pessoa exerce sobre a coisa. Outrossim, o animus,
seu elemento subjetivo, vislumbrado quando o possuidor
se comporta como se dono fosse. Portanto, aquele que a
detivesse em nome alheio (locatrio, depositrio, etc.),
seria mero detentor e no possuidor.
A posse pode ser classificada sob diversos

aspectos (a exemplo da de boa-f, m-f, justa, injusta),
mas a que ora interessa ao nosso estudo a que a classifica
em posse nova e posse velha. Contempla-se nova quando
exercida em menos de um ano e dia. A contrrio senso,
ultrapassado aquele lapso temporal, a posse ser velha. A
implicao jurdica resultante de dita classificao diz
respeito ao manejo do rito tipificado nos artigos 920
apenas para a posses de fora nova. Assim:
-> Ao possessria de rito ordinrio:
quando no intentada a ao dentro de ano e dia. Saliente-
156

Prof. Andr Mota
se que a aplicao do rito ordinrio no faz perder o carter

possessrio da ao (art. 924, CPC).
-> Ao possessria de rito especial:
quando a posse tiver sido molestada dentro de ano e dia. O
prazo conta-se a partir da turbao ou esbulho praticado.
Intentada a ao no prazo aludido, o rito ser o capitulado
nos artigos 920 e seguintes do CPC. Vale ressaltar que o
Cdigo civil, em seu artigo 1.224, aponta que, para quem
no presenciou o esbulho, este apenas se consuma quando
o autor, tendo tomado cincia, se abstm de retomar a
coisa, ou, tentando recuper-la, violentamente repelido.
4. Espcies
-> Ao de Reintegrao de Posse: utilizada para
sanar o esbulho (desapossamento total da coisa) praticado
em prejuzo do autor da ao.
-> Ao de Manuteno de Posse: manejada
para repelir o embarao causado ao livre exerccio da
posse. (Ex: empresa que emprega materiais de construo
em terreno do possuidor, impedindo a plena utilizao da
posse pelo prejudicado).
-> Interdito Proibitrio: remdio jurdico apto a
evitar a concretizao de um possvel esbulho ou uma
iminente turbao. (Ex: dono de propriedade que toma
conhecimento de movimento que planeja uma invaso em
tempo breve; banco que ingressa com dito procedimento
para pleitear a manuteno da distncia de grupo de
manifestantes das mediaes da agncia bancria).
5. As Aes Possessrias e a fungibilidade.

Capitulada no artigo 920 do CPC, significa a
possibilidade, aberta ao magistrado, de conhecer e decidir
pedido diverso daquele originalmente formulado em ao
possessria,
outorgando-lhe
a
proteo
legal
correspondente quela cujos requisitos estejam
devidamente provados. (ex: pleiteia-se com base em
turbao, mas, no curso da demanda, opera-se o esbulho.

Assim, poder o julgador deferir a tutela apta a sanar o
inconveniente perpetrado).
6. Procedimento
Petio Inicial
A pea exordial dever preencher os requisitos
genricos do art. 282, combinados com os especficos do
artigo 927, a saber: a) a prova da posse; b) a prova da
turbao ou esbulho praticado; c) data da turbao ou
esbulho (importante na fixao do rito especial. Geralmente
provado mediante documentos relativos ao esbulho, tais
como boletins de ocorrncia policial, declaraes de vizinho,
etc.) e d) a continuao da posse, no caso de turbao e a
perda da posse, na hiptese de esbulho.
mister salientar que possvel a ao do
possuidor contra o proprietrio do bem, visto que a
pretenso gira em torno do direito de posse, desprovido,
portanto, do cunho dominial.
Ademais, o legislador previu a possibilidade de
cumulao objetiva na demanda possessria, de modo a
ser possvel pleitear-se, tambm, a indenizao em perdas
e danos (por exemplo, construo que prejudicou um
restaurante situado no imvel turbado), cominao de
pena (tutela inibitria) para o caso de nova turbao ou
novo esbulho, alm de desfazimento de construo ou
plantao realizada em detrimento da posse.
A Liminar
Estando a inicial devidamente instruda, o
magistrado deferir, in limine litis, a proteo possessria,
expedindo-se mandado de reintegrao ou manuteno,
sem ouvir o ru (inaudita altera pars), exceto contra pessoa
jurdica de direito pblico (a qual sempre necessitar de
designao de audincia de justificao prvia com seu
representante
(procuradores
federais,
estaduais,
municipais ou prefeitos- art. 12, CPC), em virtude da
157

Prof. Andr Mota
presuno de veracidade
administrativos).
legalidade
dos
atos
Audincia de Justificao Prvia

Admite-se a justificao prvia, com a citao do
ru, quando o autor, atravs de documentos, no conseguir
provar, a contento, os requisitos especficos do artigo 927,
CPC. Em aludida audincia, no poder o ru apresentar
testemunhas a seu favor, mas to- somente inquirir aquelas
que forem apresentadas pelo autor da ao, justamente
para que no haja o alongamento do ato processual ou
mesmo uma antecipao de instruo, a qual ser realizada
em momento prprio.
marcar prazo de cinco dias para que o autor apresente

cauo, sob pena de ser a coisa depositada (dispositivo a
ser observado com cautela pelo magistrado, de modo a no
prejudicar a regular posse do autor pelo simples fato do
mesmo estar em condies econmicas desfavorveis).
Ademais, segue-se a fase de Audincia de
conciliao, aps seguir-se- a instruo e finalmente, o
julgamento que por fim ao litgio possessrio.
Sentena
Ora tem carter mandamental (manuteno de
posse e interdito proibitrio), ora executivo lato senso
(reintegrao de posse).
Citao
Concedido ou no o mandado, o autor
promover, nos cinco dias subsequentes, a citao do ru
para contestar a ao.
Acaso tenha sido realizada a justificao prvia, o
prazo para contestar contar-se- da intimao da deciso
que deferir ou no a medida liminar.
Ordinarizao do Procedimento
Uma vez citado o ru, o processo se ordinariza.
Isso quer dizer haver a regular apresentao de defesa,
em 15 dias. Nela, poder o demandado formular o pedido
contraposto (pedido de tutela possessria sob a alegativa
de que fora o mesmo agredido em sua posse). Ante a
possibilidade em questo (natureza dplice da ao), a
doutrina afirma a inviabilidade de apresentao do
instrumento de reconveno.
Questo interessante a possibilidade do ru
provar, em qualquer tempo, que o autor no possui
idoneidade financeira para, no caso de decair da ao,
responder por perdas e danos. Neste caso, o magistrado
CAPTULO V
DAS AES POSSESSRIAS
Seo I
Das Disposies Gerais
Art. 920. A propositura de uma ao possessria em
vez de outra no obstar a que o juiz conhea do pedido e
outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos
requisitos estejam provados.
Art. 921. lcito ao autor cumular ao pedido
possessrio o de:
I - condenao em perdas e danos;
Il - cominao de pena para caso de nova turbao ou
esbulho;
III - desfazimento de construo ou plantao feita em
detrimento de sua posse.
Art. 922. lcito ao ru, na contestao, alegando que
foi o ofendido em sua posse, demandar a proteo
158

Prof. Andr Mota
possessria e a indenizao pelos prejuzos resultantes da

turbao ou do esbulho cometido pelo autor.
liminar sem prvia audincia dos respectivos

representantes judiciais.
Art. 923. Na pendncia do processo possessrio,

defeso, assim ao autor como ao ru, intentar a ao de
reconhecimento do domnio.
Art. 929. Julgada procedente a justificao, o juiz far

logo expedir mandado de manuteno ou de reintegrao.
Art. 924. Regem o procedimento de manuteno e de

reintegrao de posse as normas da seo seguinte,
quando intentado dentro de ano e dia da turbao ou do
esbulho; passado esse prazo, ser ordinrio, no perdendo,
contudo, o carter possessrio.
Art. 925. Se o ru provar, em qualquer tempo, que o
autor provisoriamente mantido ou reintegrado na posse
carece de idoneidade financeira para, no caso de decair da
ao, responder por perdas e danos, o juiz assinar-lhe- o
prazo de 5 (cinco) dias para requerer cauo sob pena de
ser depositada a coisa litigiosa.
Seo II
Da Manuteno e da Reintegrao de Posse
Art. 926. O possuidor tem direito a ser mantido na
posse em caso de turbao e reintegrado no de esbulho.
Art. 927. Incumbe ao autor provar:
I - a sua posse;
Art. 930. Concedido ou no o mandado liminar de

manuteno ou de reintegrao, o autor promover, nos 5
(cinco) dias subseqentes, a citao do ru para contestar a
ao.
Pargrafo nico. Quando for ordenada a justificao
prvia (art. 928), o prazo para contestar contar-se- da
intimao do despacho que deferir ou no a medida
liminar.
Art. 931. Aplica-se, quanto ao mais, o procedimento
ordinrio.
Seo III
Do Interdito Proibitrio
Art. 932. O possuidor direto ou indireto, que tenha
justo receio de ser molestado na posse, poder impetrar ao
juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente,
mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru
determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito.
Art. 933. Aplica-se ao interdito proibitrio o disposto
na seo anterior.
Il - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru;

III - a data da turbao ou do esbulho;
IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao
de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao.
Art. 928. Estando a petio inicial devidamente
instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio do
mandado liminar de manuteno ou de reintegrao; no
caso contrrio, determinar que o autor justifique
previamente o alegado, citando-se o ru para comparecer
audincia que for designada.
Pargrafo nico. Contra as pessoas jurdicas de direito
pblico no ser deferida a manuteno ou a reintegrao

PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
Tema da aula: A Ao Monitria.
Referncias legais: Art. 1102-A e seguintes, CPC

(acrescidos pela lei 9.079 de 1995).
159

Prof. Andr Mota
1. Breve digresso.
Certamente que aquele que pretende ver
satisfeita uma determinada obrigao deve se valer de um
determinado documento que legitime a sua pretenso.
Para tanto, no momento da constituio de uma dada
relao jurdica obrigacional, a lei confere fora executiva
aos documentos que fizeram erigir ou, ao menos, serviram
de fora probante ao negcio jurdico realizado: so os
conhecidos ttulos executivos. (assim, temos o contrato
assinado por duas testemunhas, a duplicata com aceite na
compra e venda de mercadorias, a nota promissria, etc.,
etc.,)
Ocorre que algumas obrigaes, apesar de
firmadas na realidade factual, acabam por perder certa
fora no mundo jurdico, justamente em virtude da
ausncia de exigibilidade do documento do qual dispunha o
credor (imaginemos o contrato sem signatrio
testemunhal, um cheque prescrito, etc. etc.).
No obstante a inexistncia da fora executiva do
chamado quase-ttulo (utiliza-se dito termo em virtude de
faltar-lhe algum requisito que lhe torne exigvel), o
legislador, atento realidade factual bem como com vistas
a evitar o enriquecimento sem causa do beneficirio do
negcio jurdico, previu, por meio da lei 9.079 de 1995,
instrumento apto a imprimir a realizao do direito do
credor de documento desprovido de fora executiva, sem a
necessria delonga tpica do processo de cognio. a
chamada Ao Monitria.
O processo monitrio resulta da fuso de atos
tpicos de cognio e de execuo e informado pela
tcnica da inverso do contraditrio. Nele, a cognio
fundada em prova documental apresentada de forma
unilateral pelo autor, de modo a permitir, de imediato, a
emisso de um mandado dirigido ao ru contendo
comando para pagar soma em dinheiro ou entregar bem
fungvel ou coisa mvel determinada.
2. Definio.
a ao, de rito especial, que tem por objetivo

atribuir fora executiva a documento desprovido de tal
carter, para a consequente satisfao do direito do credor,
mediante o pagamento de soma em dinheiro ou entrega de
bem fungvel ou de determinado bem mvel.
3. Condies da Ao monitria.
Assim como nas demais aes, o regular
exerccio em sede de monitria deve preencher os
requisitos indispensveis, sem os quais desaguar,
inevitavelmente, na extino processual sem resoluo
meritria.
Aqui, entretanto, faz-se mister analisar algumas
nuances desses elementos, ante a especialidade de tal
procedimento.
legitimidade: como regra, figurar como parte na ao

em questo aquele que se intitule credor e aquele ao qual
se atribua a condio de devedor. Em caso de pagamento
em dinheiro e havendo solidariedade ativa, qualquer credor
estar legitimado a postular em juzo, valendo para todos o
ttulo executivo judicial eventualmente obtido. Poder, de
igual forma haver litisconsrcio ativo (facultativo,
portanto). Cuidando-se de solidariedade passiva, o autor da
ao poder manej-la em face de um ou alguns ou, ainda
todos, os rus em litisconsrcio passivo.
interesse de agir: o requisito em questo baseado na
anlise do binmio necessidade-adequao. A necessidade
decorre do fato de ser imprescindvel a tutela judiciria
almejada. J a adequao estar atendida na medida em
que o instrumento jurdico utilizado pelo autor seja apto a
lhe trazer um provimento adequado, condizente com
aquela necessidade. DOIS ASPECTOS DEVEM SER
RESSALTADOS: Em primeiro lugar, a existncia da via
ordinria no pode gerar bice necessidade de se utilizar
a monitria, haja vista que esta a via apta a conceder uma
tutela diferenciada almejada pelo autor, inclusive pelo fato
da mesma ser a responsvel por encurtar o caminho
percorrido pelo juzo cognitivo (a lei faculta, portanto, a
160

Prof. Andr Mota
utilizao de quaisquer das vias). Ressalte-se, contudo, que

o mesmo no se pode afirmar para aquele que j possui um
ttulo executivo: quem dispe do mesmo no tem interesse
instrumental na obteno da tutela monitria e , portanto,
carecedor da ao correspondente; Em segundo lugar,
mister salientar que o autor da ao monitria deve ter
uma pretenso qualificada, na medida em que seja ele
detentor de documento que, no obstante desprovido de
fora executiva, faa gerar um juzo de verossimilhana
quanto existncia do crdito. Da a necessidade de
documentao escrita que possibilite uma cognio mais
rpida quanto aos fatos pertinentes causa. Portanto, a
ausncia de aludido documento importar na inadequao
da via eleita (ao monitria), importando a extino
processual sem resoluo de mrito, ante a ausncia de
uma das condies da ao (interesse de agir). Frise-se,
ainda, que, verificando a ausncia documental, dever o
magistrado conceder prazo para que a parte autora venha
suprir tal deficincia, mediante a complementao
documental, pontuando, aqui, que a prova testemunhal
no pode, de modo algum, supr-la.
Possibilidade jurdica do pedido: a admissibilidade, em

abstrato, do provimento pedido, segundo as normas
vigentes no ordenamento jurdico nacional. No que pertine
utilizao da monitria, faz-se mister DUAS
OBSERVAES: primeiro, que o documento apresentado
consubstancie crdito juridicamente permitido (o contrrio
sucede com as dvidas de jogos no permitidos pela lei);
segundo, que o objeto do direito afirmado pelo autor
constitua obrigaes de pagamento em dinheiro, coisa
fungvel e bem mvel (o que, a contrario sensu, se proibe as
obrigaes de fazer, no-fazer e entrega de bem imvel).
4. Procedimento.
Examinadas as condies que possibilitam o
regular exerccio da ao especial em questo, passemos a
tecer consideraes acerca do seu procedimento.
a) Competncia: o do local do pagamento ou da entrega

da coisa, ou o foro do domiclio do ru. Acaso a pretenso
esteja lastreada em contrato que contemple foro de
eleio, neste ser aforada a ao.
b) Petio Inicial: alm dos requisitos gerais do art. 282,
CPC, dever vir acompanhada de prova escrita (documento
em sentido estrito), de modo a permitir a cognio
superficial tpica deste procedimento. V-se que o modelo
estrito de documento (escrito) adotado pelo legislador
afasta outras espcies de documentao em sentido amplo,
a exemplo de uma fita cassete. Tm sido considerados
instrumentos hbeis instruo da ao monitria: um
cheque prescrito (Sm. 299, STJ), uma nota promissria
rasurada, contrato particular sem assinatura de
testemunhas, contrato de abertura de crdito em conta
corrente (Sm. 247, STJ), etc.
Na ausncia de algum requisito, o magistrado determinar
a emenda, sob pena de extino processual sem resoluo
de mrito.
c) Juzo de Admissibilidade: consiste na verificao de
regularidade quanto ao preenchimento dos requisitos
formais e materiais da ao. Aps a anlise em questo, o
magistrado poder concluir pelas seguintes atitudes: EM
PRIMEIRO LUGAR, no se convencendo da eficcia ou
idoneidade do documento apresentado, dever indeferir a
inicial (muito embora esteja impedido de proclamar, neste
momento, a inexistncia de crdito reclamado pelo autor,
ou seja, de adentrar o mrito da pretenso deduzida e
extrair a concluso de no ser ele credor do ru),
extinguindo o processo sem resoluo de mrito e
possibilitando ao autor aderir s vias ordinrias (visto que
no se operou a coisa julgada material) para a satisfao do
pretenso crdito. O mrito do quanto inexistncia dbito
s ser adentrado acaso haja revelia ou improcedncia dos
embargos ao mandado monitrio; EM SEGUNDO LUGAR,
observando que a petio inicial est devidamente
instruda, determinar ele a expedio do mandado
monitrio ou injuntivo.
161

Prof. Andr Mota
d) O Mandado monitrio: o instrumento em questo

consiste em ordem dirigida ao ru para pagamento ou
entrega de coisa, no prazo de 15 (quinze) dias. Como no
lapso temporal em questo podero ser apresentados
embargos, o mandado serve, de igual modo, como
instrumento de citao, devendo, assim, conter as
implicaes de sua inrcia (aplicao analgica do artigo
285, CPC). Destarte, cientificado do mandado, o ru, alm
de estar impelido a pagar a quantia ou entregar a coisa
reclamada, e intimado do contedo daquele ato e das
consequncias que podero advir do seu descumprimento,
tambm estar sendo citado para integrar a relao jurdiprocessual.
e) Atitudes do Ru
Uma vez citado, o ru, no prazo de quinze dias,
poder tomar as seguintes atitudes:
inrcia: a contumcia acarretar a revelia. No panorama
da monitria ela vislumbrada de maneira mais
qualificada, mais forte, tendo em vista a presena do
quase-ttulo (prova qualitativa), o qual acaba por possuir
uma presuno quase que absoluta, transmudando-se em
ttulo executivo judicial, autorizando a consequente
instaurao da execuo, atravs da tcnica do
cumprimento de sentena (art. 475-J e segs., ou art. 461-A,
do CPC).
cumprimento voluntrio do mandado: a opo mais
favorvel ao ru quando o mesmo reconhece a sua posio
de devedor, tendo em vista que, no se opondo ao
pagamento da quantia ou entrega da coisa, ficar ele isento
das custas e honorrios advocatcios. Mais que mera
vantagem, a iseno em questo representa um verdadeiro
convite ao ru para no apresentar embargos meramente
protelatrios, buscando, assim, o ideal de soluo de
conflitos por meio de atividade das partes.
apresentao de Embargos ao Mandado: quanto sua
natureza, constitui ele uma espcie de defesa
(contestao), com a pretenso de combater a prova
escrita na perspectiva de evitar a formao do ttulo
executivo judicial; Quanto ao prazo, sero os embargos
propostos em (15) quinze dias; quanto ao contedo,

podero versar sobre as seguintes matrias: a) preliminares
do artigo 301, incluindo ausncia de condies da ao
anteriormente analisadas; b) a imprestabilidade do
documento como fundamento da monitria, em virtude de
no evidenciar a inteno de pagar ou entregar coisa.
F) Ordinarizao do Procedimento
Apresentados os embargos, o rito, inicialmente
especial se ordinarizar, implicando a prtica dos seguintes
atos: a) vistas ao autor para impugnao (semelhante
rplica); b) designao de audincia preliminar; c)
designao de audincia de instruo e julgamento (acaso
no seja caso de julgamento antecipado da lide); c)
prolao de sentena.
ausncia de impugnao: como os embargos no
ostentam natureza de ao, no haver revelia, mas to
somente uma espcie de confisso que, como espcie de
prova, pode auxiliar o magistrado em seu convencimento.
acolhimento dos embargos: ocorrer atravs de
sentena, com apoio no artigo 269, I, CPC, sem prejuzo de
condenao do vencido nas custas e honorrios
advocatcios, em respeito ao princpio da sucumbncia.
rejeio dos embargos: tem por consequncia a

procedncia da monitria (art. 269, I, CPC) e a constituio
do ttulo executivo judicial, hbil execuo forada,
mediante a tcnica do cumprimento de sentena
5. Possibilidade de manejo de Embargos Parciais

Assim como a lei possibilita a propositura parcial
dos embargos execuo, permitindo-se, desde logo, a
execuo da parte no embargada, nada obsta que o
tratamento legal aqui seja o mesmo, de modo a se
vislumbrar o incio da execuo (definitiva, por bvio) do
crdito que no foi objeto de controvrsia.
162

Prof. Andr Mota
6. Monitria e reconveno
Nada obsta a apresentao de reconveno,
desde apresentada simultaneamente com os embargos, em
respeito regra do artigo 299, CPC. Ora, a monitria, como
dito de incio, possui natureza hbrida, assumindo o rito
ordinrio com a apresentao dos embargos (meio de
defesa), qualificando-se como ao de conhecimento.
A matria, inclusive, j se encontra pacificada no
mbito da jurisprudncia da corte maior (STJ), segundo o
que preceitua a sua smula 292: A reconveno cabvel
na ao monitria, aps a converso do procedimento em
ordinrio.
7. Ao Monitria em face da Fazenda Pblica

Embora surgissem vozes no sentido de no
vislumbrar a possibilidade, ante a normatividade dos
precatrios, hoje o posicionamento uniforme no sentido
de permitir a monitria em face da Fazenda Pblica, como
processo de formao abreviado do ttulo judicial. Isto quer
dizer que a especialidade vai at a formao do ttulo, de
modo a respeitar, posteriormente o preceituado para a
execuo contra a fazenda pblica (art. 730, CPC cc art.
100, CF).
Art. 1.102.B - Estando a petio inicial devidamente

instruda, o Juiz deferir de plano a expedio do mandado
de pagamento ou de entrega da coisa no prazo de quinze
dias.
Art. 1.102-C. No prazo previsto no art. 1.102-B, poder
o ru oferecer embargos, que suspendero a eficcia do
mandado inicial. Se os embargos no forem opostos,
constituir-se-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial,
convertendo-se o mandado inicial em mandado executivo e
prosseguindo-se na forma do Livro I, Ttulo VIII, Captulo X,
desta Lei.
o
1 Cumprindo o ru o mandado, ficar isento de

custas e honorrios advocatcios.
o
2 Os embargos independem de prvia segurana do

juzo e sero processados nos prprios autos, pelo
procedimento ordinrio.
o
3 Rejeitados os embargos, constituir-se-, de pleno

direito, o ttulo executivo judicial, intimando-se o devedor e
prosseguindo-se na forma prevista no Livro I, Ttulo VIII,
Captulo X, desta Lei.
Reza a smula 339, STJ: cabvel ao monitria

contra a Fazenda Pblica.
CAPTULO XV
DA AO MONITRIA
Art. 1.102.A - A ao monitria compete a quem

pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo
executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de
coisa fungvel ou de determinado bem mvel.
163

Prof. Andr Mota
satisfao do credor, seja pela obteno do prprio bem da

vida, seja pela tcnica da converso do bem em equivalente
pecunirio.
mister salientar que, com o fito acima exposto,
podero vir a ser objeto de constrio no apenas bem do
devedor, mas tambm aqueles que se encontram em poder
de terceiros estranhos execuo, mas que a ela fiquem
sujeitos, pelos seguintes motivos: a) seja porque so bens
adquiridos com evidente intuito de fraudar execuo; b)
seja porque est ele (o terceiro), em virtude de lei ou
contrato, na qualidade de co-responsvel pelo
adimplemento da dvida (ex: fiador); ou, finalmente, c)
porque os possui na qualidade de mero possuidor
(comodatrio, locatrio, depositrio, etc).

PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
Ocorre que pode suceder, entretanto, de um

terceiro, completamente despido de responsabilidade, vir a
ser afetado pela constrio judicial de um bem ou direito
seu. Para tanto, o ordenamento jurdico, na perspectiva de
salvaguardar aqueles bens, previu o instituto dos Embargos
Execuo como remdio jurdico apto a sanar a ilegtima
constrio perpetrada.
2. DEFINIO
TEMA DA AULA: OS EMBARGOS DE TERCEIRO
a ao incidental, de rito especial, destinada a

excluir bens de terceiro que foram ilegitimamente alvos de
constrio judicial.
1. BREVE DIGRESSO
A responsabilidade patrimonial reside na
premissa ou possibilidade do estado, exercendo o seu
poder de imprio, retirar do patrimnio do devedor tantos
bens quantos bastem para o cumprimento da obrigao a
qual o mesmo se encontra vinculado.
Para tanto, vale-se a jurisdio do processo de
execuo, que tem a funo de tornar efetiva a vontade da
lei ou do ttulo executivo, e a qual atua submetendo o
patrimnio do devedor aos atos de constrio (penhora,
arresto, etc.,) e de expropriao, tudo com vistas a
3. FINALIDADE (SERVENTIA) E FUNDAMENTO

A ao judicial em questo tem a serventia,
conforme dito, de liberar bens daquele que no parte em
dado processo judicial, alm de no possuir a qualidade de
co-devedor. O ato prejudicial em questo deve ter sido
praticado pelo Poder Judicirio. Assim, acaso a posse venha
a ser ofendida por ato de particular, o remdio jurdico
adequado passa a ser a ao possessria e no o que ora
tratamos.
164

Prof. Andr Mota
O seu fundamento de seu manejo pode ser

vislumbrado na premissa de que a sentena s pode surtir
efeitos em relao s partes do processo (limites subjetivos
da coisa julgada- art. 472, CPC), no podendo atingir
terceiros, que no integraram a relao jurdico-processual,
sob pena de ferir o princpios do contraditrio e da ampla
defesa.
5. PROCEDIMENTO
Os embargos so uma ao especial autnoma
(sujeita a custas, portanto), a qual d origem a um processo
incidente, distribudos por dependncia (em razo da
relao existente entre eles), ficando os mesmos apensos
aos autos ditos principais.;
4. LEGITIMIDADE
A) Prazo para a propositura da ao:
Parte legtima para figurar como Autor da ao

o terceiro, sendo entendido, por excluso, como aquele
que no ocupa um dos plos da relao jurdica processual.
Tratando-se de processo de conhecimento, a

propositura se dar a qualquer momento, desde que antes
do trnsito em julgado da deciso.
Frise-se que a legislao equipara a terceiro a

pessoa que, no obstante ostente a qualidade de parte,
venha a defender bens que no poderiam ter sido atingidos
pela constrio judicial. Seja em virtude do ttulo em que o
possua (bem gravado com clusula de inalienabilidade ou
primitivamente pertencente ao patrimnio do herdeiro
habilitado como sucessor no plo passivo executivo, por
ex.), seja pela qualidade em que o possua (um locatrio,
arrendatrio, por ex.)
No caso de processo de execuo, a propositura

se dar at 5 dias aps a arrematao ou adjudicao ou
alienao por iniciativa particular (a remio foi extinta com
o advento da lei 11.382/06), desde que antes da assinatura
da respectiva carta.
Outrossim, legitimado passivo aquele que

figura
como
credor
no
processo
principal
(autor/exequente/requerente), justificando-se pelo fato de
que a constrio s foi realizada em virtude de provocao
inicial do demandante, j que fora o mesmo que propunha
a ao;
Nada obsta, entretanto, que venha o devedor
figurar como ru, juntamente com o demandante, acaso
tenha sido ele o indicador do bem objeto da constrio.
Neste caso estaramos diante de um litisconsrcio passivo
necessrio, haja vista que a desconstituio da constrio
poderia acarretar prejuzos ao exequente, bem assim para
o ru-executado, j que estaria este ltimo sujeito a sofrer
nova constrio. Ressalte-se, entretanto, que, a teor da
smula 303, STJ, a condenao nas custas processuais e
honorrios advocatcios ficar a cargo da parte que deu
causa ilegtima constrio (indicou o bem).
Ressalte-se que possvel, tambm, a

propositura quando perpetrada a ofensa em sede de
processo cautelar (comumente nos casos de sequestro,
arresto, etc.), de modo que, sendo acessrio do principal, o
prazo relativo aos embargos obedecer regra do prazo do
processo principal, na conformidade supramencionada.
Obs: Vale salientar que, em virtude do terceiro
no poder ser atingido pelos efeitos da coisa julgada, o
transcorrer do prazo em questo no o impede de, pelas
vias ordinrias, reivindicar o bem que fora objeto da
constrio. O vencimento do prazo meramente preclusivo
no sentido de o impedir de manejar os embargos para a
defesa imediata da posse.
B) Competncia:
competente o mesmo juzo que ordenou a
apreenso do bem, mediante a expedio do mandado de
constrio. Assim, embora realizado o ato de constrio por
165

Prof. Andr Mota
intermdio do juzo deprecado, este apenas

competente se tiver ordenado o ato em questo.
ser
C) Petio Inicial:
Dever obedecer aos requisitos gerais do art. 282
combinados com os especficos do artigo 1.050 do CPC, os
quais exigem: a) prova sumria da posse; b) prova da
constrio, c) qualidade de terceiro; d) documentos e rol
de testemunhas.
D) Da Liminar: Julgando suficientemente provada a posse,
o juiz deferir liminarmente os embargos e ordenar a
expedio de mandado de manuteno ou de restituio
em favor do embargante, que s receber os bens depois
de prestar cauo de os devolver com seus rendimentos,
caso sejam afinal declarados improcedentes.
E) Da audincia preliminar: faculta-se ao magistrado
determinar a realizao de audincia preliminar quando o
autor no tiver provado suficientemente, por meio de
documentos, a sua posse. Seria, noutros termos, audincia
que se assemelha justificao prvia das possessrias.
F) Contestao: ser apresentada num prazo diferenciado
de 10 dias.
G) A questo da suspenso processual: Quando os
embargos versarem sobre todos os bens, determinar o juiz
a suspenso do curso do processo principal; versando sobre
alguns deles, prosseguir o processo principal somente
quanto aos bens no embargados.
H) A converso ao rito cautelar: apresentada a defesa,
haver a converso do rito especial para aquele previsto
nas cautelares. Destarte, dever o magistrado designar
audincia de instruo e julgamento (e no de
conciliao!), havendo prova a ser produzida; logo aps,
proferir a deciso em 10 dias; se procedente, determinar
a expedio de mandado de manuteno ou de restituio;
acaso tais medidas j tiverem sido tomadas no limiar do
processo, o magistrado determinar a liberao da cauo
anteriormente prestada pelo autor.
Condenao em custas e honorrios advocatcios: dever

ser condenado aquele que deu causa constrio indevida
e, por consequncia, causou o tumulto processual. Inclusive
h o entendimento neste sentido, expresso mediante a
smula 303, do STJ: Em Embargos de terceiro, quem deu
causa constrio indevida deve arcar com os honorrios
advocatcios.
6. EMBARGOS FUNDADOS EM COMPROMISSO DE

COMPRA E VENDA
Questo elegante a que diz respeito aos
embargos manejados pelo promitente comprador, quando
este pretender ver livre da constrio o objeto da futura
compra e venda. mister salientar que h divergncia
jurisprudencial entre o STF e STJ quanto necessidade de
haver prvio registro em cartrio do compromisso de
compra e venda, apontando o primeiro afirmativamente
(smula 621) e o segundo pela desnecessidade (smula 84).
O entendimento majoritrio aponta para o Superior
Tribunal de Justia, haja vista que trata-se de matria
infraconstitucional, de sua competncia, portanto.
CAPTULO X
DOS EMBARGOS DE TERCEIRO
Art. 1.046. Quem, no sendo parte no processo, sofrer
turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de
apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito,
arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao,
arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer Ihe
sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos.
o
1 Os embargos podem ser de terceiro senhor e

possuidor, ou apenas possuidor.
o
2 Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no

processo, defende bens que, pelo ttulo de sua aquisio ou
pela qualidade em que os possuir, no podem ser atingidos
pela apreenso judicial.
166

Prof. Andr Mota
3 Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando

defende a posse de bens dotais, prprios, reservados ou de
sua meao.
Art. 1.047. Admitem-se ainda embargos de terceiro:
I - para a defesa da posse, quando, nas aes de diviso
ou de demarcao, for o imvel sujeito a atos materiais,
preparatrios ou definitivos, da partilha ou da fixao de
rumos;
prosseguir o processo principal somente quanto aos bens

no embargados.
Art. 1.053. Os embargos podero ser contestados no
prazo de 10 (dez) dias, findo o qual proceder-sede
acordo com o disposto no art. 803.
Art. 1.054. Contra os embargos do credor com
garantia real, somente poder o embargado alegar que:
I - o devedor comum insolvente;
II - para o credor com garantia real obstar alienao

judicial do objeto da hipoteca, penhor ou anticrese.
Art. 1.048. Os embargos podem ser opostos a
qualquer tempo no processo de conhecimento enquanto
no transitada em julgado a sentena, e, no processo de
execuo, at 5 (cinco) dias depois da arrematao,
adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura
da respectiva carta.
II - o ttulo nulo ou no obriga a terceiro;

III - outra a coisa dada em garantia.
Art. 1.049. Os embargos sero distribudos por

dependncia e correro em autos distintos perante o
mesmo juiz que ordenou a apreenso.
Art. 1.050. O embargante, em petio elaborada com
observncia do disposto no art. 282, far a prova sumria
de sua posse e a qualidade de terceiro, oferecendo
documentos e rol de testemunhas.
o
1 facultada a prova da posse em audincia

preliminar designada pelo juiz.
o
2 O possuidor direto pode alegar, com a sua posse,

domnio alheio.
Art. 1.051. Julgando suficientemente provada a posse,
o juiz deferir liminarmente os embargos e ordenar a
expedio de mandado de manuteno ou de restituio
em favor do embargante, que s receber os bens depois
de prestar cauo de os devolver com seus rendimentos,
caso sejam afinal declarados improcedentes.
Art. 1.052. Quando os embargos versarem sobre todos
os bens, determinar o juiz a suspenso do curso do
processo principal; versando sobre alguns deles,

PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
Tema da aula: SEPARAO CONSENSUAL (Arts. 1120 e

segs., CPC, cc Art. 1571 e segs., CC).
1. CONSIDERAES PRELIMINARES.
A sociedade conjugal termina com a morte de
um dos cnjuges, pela nulidade ou anulao do casamento
167

Prof. Andr Mota
e pela separao ou divrcio. A dissoluo do casamento

vlido, entretanto, apenas se dar com a morte ou divrcio.
que a separao judicial apenas tem o condo de pr fim
aos deveres de coabitao e fidelidade recproca, bem
como ao regime de bens sem, entretanto, possibilitar a
imediata constituio de novo vnculo matrimonial (tanto o
que, mesmo aps a separao, os cnjuges podero
restabelecer a sociedade conjugal, por ato regular em juzo,
a teor do que preceitua o art. 1.577, CC).
Conforme o prprio termo indica, a separao
consensual aquela processada mediante comum acordo,
sem a existncia de litgio. No procedimento em questo os
interessados esto acordes quanto diviso patrimonial,
nome, guarda dos filhos, alm da outorga dos alimentos em
favor dos filhos ou do cnjuge que deles necessitar
(podendo, neste ltimo caso, haver renncia).
Consiste, tambm, em procedimento facultativo,
de modo que os interessados podem se utilizar do
procedimento de divrcio direto, aps o cumprimento dos
requisitos legais.
Com o advento da lei 11.441 de 2007, o
legislador possibilitou, alm do judicial, a instaurao do
procedimento via administrativa (ou cartorria), desde que
no hajam filhos menores (pois a seria necessria a
interveno do Ministrio Pblico), consistindo tal eleio
uma prerrogativa dos separandos.
Urge ressaltar que, com a aprovao da EC
66/2010, o procedimento em questo tornou-se
desnecessrio. que a referida emenda implantou o
divrcio na modalidade direta sem que haja a necessidade
de uma prvia separao de fato por dois anos ou
separao judicial por um ano.
2. PROCEDIMENTO DA SEPARAO JUDICIAL

CONSENSUAL
A separao judicial consensual ser pedida por
ambos os cnjuges, salvo no caso de incapacidade, quando
poder ser pedida pelo curador, ascendente ou pelo irmo

(Art. 1.576, par. nico, do CC). Para que possa ser
pleiteada, mister se faz que os cnjuges estejam casados h
mais de um ano.
a) competncia: poder ser proposta no foro do domiclio
dos separandos ou de qualquer deles, valendo salientar
que, em virtude do disposto no artigo 5, I, e 226 par. 6 da
CF, no h que se falar em preferncia do domiclio da
mulher (art. 100, CPC). A competncia relativa, at
mesmo porque a ao aforada por ambos os cnjuges.
Ser a mesma distribuda a uma das varas de famlia ou
mesmo vara cvel, na inexistncia de juzo especializado na
localidade.
b) petio inicial: alm dos requisitos do artigo 282, a pea
inaugural dever conter as seguintes DELIBERAES: a)
diviso patrimonial; b) guarda e visitao dos filhos; c)
manuteno do nome de casado(a) ou restituio do nome
de solteiro(a) d) pagamento de alimentos em favor do
cnjuge (renuncivel) e dos filhos (irrenuncivel).
Da mesma forma dever estar acompanhada dos seguintes
DOCUMENTOS: a) cpia da certido de casamento e pacto
antenupcial (se houver); b) certido de nascimento dos
filhos; c) documentao relativa propriedade dos bens a
partilhar. A ausncia dos documentos em questo gerar a
obrigao de emendar a inicial, sob pena de extino do
processo sem resoluo de mrito.
O VALOR DA CAUSA ser calculado com base na estimativa
dos bens a serem partilhados. Acaso inexista, ser atribudo
um valor para efeitos meramente fiscais.
c) audincia Preliminar: verificando que a petio preenche
os requisitos legais, o magistrado designar audincia
Preliminar. O objetivo ouvir os cnjuges e verificar a livre
e espontnea vontade na homologao do acordo firmado
(observar a inexistncia de coao); por isso que a no
confirmao ou no comparecimento de um deles
acarretar a extino processual sem resoluo de mrito.
Acaso no se convena da espontaneidade na separao, o
magistrado marcar nova audincia (de ratificao) a fim
de que as partes voltem e ratifiquem o pedido.
168

Prof. Andr Mota
d) participao do Ministrio Pblico: a lide em questo

necessita de participao do representante do Ministrio
Pblico (art. 82, CPC), de modo que o mesmo venha
participar na condio de fiscal da lei, sob pena de
nulidade. (art. 84, CPC). O mesmo emitir parecer no prazo
de 5 dias.
e) sentena: efetuadas as formalidades legais (anlise da
inicial e realizada a audincia de ratificao) e ouvido o
Ministrio Pblico dentro de cinco dias, o juzo homologar
o acordo por meio de sentena. A sentena em questo
possui natureza constitutiva, criando situao jurdica nova,
inexistente anteriormente instaurao do processo.
f) averbao: prolatada a sentena, o magistrado
determinar a expedio de mandado de averbao.
Quando a diviso patrimonial incidir sobre imvel, ser
expedido o formal de partilha, permitindo a transferncia
patrimonial junto ao cartrio competente.
Os interessados devero estar acompanhados de

advogado ou defensor pblico (inovao trazida pela lei
11.965/2009) sob pena de nulidade do ato de separao.
A escritura pblica lavrada constituir ttulo hbil
para o registro civil e o registro no cartrio de imveis,
possibilitando, inclusive, a execuo forada, mxime
quando houver inadimplemento de obrigao alimentar
firmada.
Vale salientar, tambm, que h provimento da
OAB (118-2007)- a qual disciplina a atividade profissional do
advogado em escrituras pblicas de inventrios, partilhas,
separaes e divrcio- que possibilita a advocacia em causa
prpria nos procedimentos em questo, abarcando, por
conseguinte, a possibilidade de separao consensual por
advogado que funcione em procedimento de seu interesse.
3. CONVERSO DA SEPARAO LITIGIOSA EM

CONSENSUAL
Faculdade atribuda pelo artigo 1.123 do CPC, o
legislador preocupou-se na resoluo pacfica das
controvrsias sociais. Destarte, estando em curso a
separao litigiosa, nada obsta que os interessados
decidam convert-la em consensual, tomando o
procedimento afeto quela modalidade.
4. SEPARAO CONSENSUAL EXTRAJUDICIAL (LEI 11.441

DE 2007)
Novidade trazida pela lei 11.441 de 2007, o
legislador possibilitou que as pendncias relativas ao
trmino do vnculo conjugal fossem resolvidas pela
modalidade administrativa, via cartrio.
A utilizao apenas se dar acaso inexista
interesse de incapazes, caso contrrio seria necessria a
participao do ministrio pblico, pela via judicial.

PROCESSO CIVIL
169

Prof. Andr Mota
Prof. Andr Mota

3. PRESSUPOSTOS
TEMA: MANDADO DE SEGURANA- Lei 12.016/09
Do conceito exposto, extrai-se os requisitos imprescindveis

ao manejo do remdio herico, seno vejamos:
1. BREVE DIGRESSO
Sabe-se que o surgimento da ordem estatal s foi possvel
em virtude da renncia, por parte dos sditos, de parcela
de sua autonomia. O objetivo era viver de forma
organizada, sob a gide de um ente estatal dotado de
poderes que dessem suporte consecuo do objetivo de
proporcionar ao povo o bem comum.
No obstante, se por um lado houve o consenso de que a
vivncia grupal estava condicionada criao de ente
dotado de domnio, por outro lado, paulatinamente,
percebeu-se que era necessrio conferir aos cidados
garantias que repelissem a utilizao irregular do poder
estatal. Da tese em questo, da limitao da atividade
estatal, surgiram os direitos de primeira gerao,
conhecidos como aqueles que conferem liberdades
individuais ou garantias ao cidado, a exemplo da vida,
liberdade, propriedade, manifestao do pensamento,
voto, etc.
Nesse diapaso, ao lado dos direitos materiais, era mister a
existncia de instrumentos que conferissem efetividade a
ditas garantias. Foi da que surgiram inmeros
instrumentos, dentre os quais destacamos o mandado de
segurana, disciplinado, inicialmente, pela lei 1.533/51,
posteriormente revogada pela lei 12.016/09.
2. DEFINIO
Instrumento
jurdico-processual,
de
natureza
constitucional, utilizado para evitar ou sanar leso a direito
lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas
data, quando o ato ou omisso for praticada por parte de
autoridade pblica ou por quem o faa as vezes.
a) Direito lquido e certo: conceito tipicamente processual,

pode ser entendido como aquele que contemplado de
imediato, prima facie, sem necessidade de maiores
delongas. justamente por isso que, no mandamus,
inexiste dilao probatria; nele a questo deve ser
vislumbrada mediante a anlise de prova documental prconstituda.
b) Periculum in mora: no basta a evidncia do direito
alegado. mister que o autor demonstre que o mesmo fora
objeto de violao ou mesmo esteja na iminncia de o ser
por parte de autoridade pblica ou por quem o faa as
vezes.
Vale ressaltar que o instrumento em questo no
poder ser utilizado quando o ato a ser impugnado seja
passvel de combate mediante recurso administrativo ou
judicial com efeito suspensivo ou, ainda, quando se tratar
de deciso transitada em julgado (art. 5, lei 12.016/09).
Nesses casos, o manejo da ao no seria possvel por no
existir o interesse de agir.
4. LEGITIMIDADE
Tanto a pessoa fsica quanto a jurdica poder valer-se do
remdio herico. Verifica-se que a nova lei procurou
abarcar o entendimento sedimentado pela jurisprudncia
quanto utilizao do mandamus por pessoa jurdica.
5. PROCEDIMENTO
170

Prof. Andr Mota
A ao em comento, desde a sua propositura at o seu

julgamento, dever obedecer ao procedimento a seguir
descrito:
A) Petio Inicial
A inicial, alm de preencher os requisitos do artigo 282,
CPC, dever ser apresentada em duas vias com os
documentos que a instrurem. Ademais, dever a mesma
apontar a autoridade coatora bem como a pessoa jurdica a
qual a mesma integra.
B) Juzo de admissibilidade:
Ao despachar a inicial, o magistrado poder adotar uma
dentre as seguintes posturas:
b.1) Indeferimento- quando no for o caso de mandado de
segurana ou lhe faltar algum dos requisitos legais ou
quando decorrido o prazo decadencial para a sua
impetrao (a saber, 120 dias, contados da cincia, pelo
interessado, do ato impugnado- art. 23, LMS). Da deciso
que indefere a inicial ser cabvel a interposio do recurso
de apelao; quando a competncia for originria, da
deciso do relator que a indefere, ser cabvel o recurso de
agravo para o rgo competente do tribunal que integre.
b.2) recebimento- recebendo a inicial, cuidar o mesmo de
adotar as seguintes providncias:
notificao da autoridade coatora para que preste
informaes em dez dias
cincia pessoa jurdica interessada para que,
querendo, ingresse no feito
concesso de liminar no sentido de suspender o ato que
deu origem ao pedido.
C) A LIMINAR
A liminar ser concedida (requisitos) quando houver
fundamento relevante e do ato impugnado possa resultar
dano irreparvel ou de difcil reparao antes do

julgamento final do mrito.
A autoridade administrativa, no prazo de 48 horas da
notificao da medida liminar, cuidar de enviar cpia do
mandado notificatrio ao ministrio ou rgo ao qual se
acha vinculado ou a quem tiver a representao judicial
para que o mesmo adote as medidas que entender cabveis
(suspenso da liminar e defesa do ato apontado como
ilegal.
Da deciso que conceder ou denegar a liminar, caber
agravo de intrumento (da que concede tambm cabe o
pedido de suspenso, a ser tratado mais frente); sendo do
relator, cabvel ser o agravo interno.
Os efeitos da liminar iro perdurar at a prolao da
sentena (e no mais 90 dias, prorrogvel por mais 30, a
teor do disposto no artigo 1, b, da lei 4.348/64).
D) OUVIDA DO MINISTRIO PBLICO

Prestadas as informaes, o representante do ministrio
pblico ser ouvido no prazo improrrogvel de 10 dias.
E) DECISO
Ser a sentena proferida no prazo trinta dias
Da sentena, concedendo ou denegando a segurana,
caber apelao (recebida apenas no efeito devolutivo,
visto que no impede a execuo provisria, salvo nas
hipteses de proibio de liminares- art. 14 par. 3),
estendendo-se autoridade coatora o direito de recorrer.
A sentena proferida estar sujeita ao Reexame necessrio
(art. 14, par. 1). Perceba, inclusive, que o duplo grau
sempre ser obrigatrio, independentemente do valor que
eventualmente seja atribudo condenao, no havendo
que se aplicar, aqui, a regra do art. 475, par. 2, CPC.
171

Prof. Andr Mota
A sentena que extingue o mandamus sem apreciar o

mrito no impede o ajuizamento da ao para pleitear o
respectivo direito e seus efeitos patrimoniais.
De igual forma, o pedido de mandado de segurana poder
ser renovado dentro do prazo decadencial se a deciso
denegatria no lhe houver apreciado o mrito (art. 6,
par. 6).
6. A QUESTO DA LIMITAO NO MANEJO DE LIMINARES

EM FACE DO PODER PBLICO
Visando o interesse pblico (alm do bice jurdico

dos precatrios e necessidade do duplo grau de jurisdio
obrigatrio), procurou o legislador impedir o manejo de
medidas liminares contra a fazenda pblica.
Inicialmente a vedao legal concesso de
liminares em face do poder pblico em sede de mandado
de segurana fora feito por intermdio da Lei 4.348/64
para os casos de reclassificao ou equiparao salarial e
aumento e extenso de vantagens a servidores pblicos.
De forma ainda mais restritiva (pois os causdicos
poderiam utilizar-se de nomenclaturas distintas para
conseguir ditas vantagens proibidas), a Lei 5.021/66
estabeleceu a vedao do mandamus para se conseguir
qualquer vantagem pecuniria (no se conceder medida
liminar para efeito de pagamentos de vencimentos e
vantagens pecunirias).
Assim, os advogados passaram a se utilizar de
cautelares com o intuito de conseguir igual objetivo, agora
em sede de cautelar.
Da veio lume a Lei 7.969/1989 apregoar que:
no haver medida liminar quando a ao cautelar tiver
por objeto reclassificao ou equiparao de servidores
pblicos, ou, ainda, aumento e extenso de vantagens a
ditos servidores.
E, para evitar lacunas (que a parte se utilizasse de

cautelares se utilizando de outras nomenclaturas para
atingire ditas finalidades onde j eram vedadas a liminar
em MS), editou-se a Lei 8.437 de 1992 para determinar
que: no caber liminar em ao cautelar contra o Poder
Pblico, toda vez que providncia semelhante no puder
ser concedida em aes de MS, em virtude de vedao
legal .
Certamente que a criatividade dos causdicos
no parou por a. Sem poder se servir da cautelar, passaram
recorrer ao instituto da tutela antecipada para conseguir
semelhante intento, at que fora instituda a Lei 9.494/97
para fechar, de vez, as portas da utilizao de liminares
com a proibio do manejo de decises provisrias, agora
em sede de tutela antecipada.
J no mbito da nova lei do mandado de segurana
(Lei 12.016/09), todas as vedaes mencionadas foram
mantidas, segundo estabelece o artigo 7 da mesma:
o
2 No ser concedida medida

liminar que tenha por objeto a
compensao de crditos tributrios,
a entrega de mercadorias e bens
provenientes
do
exterior,
a
reclassificao ou equiparao de
servidores pblicos e a concesso de
aumento ou a extenso de vantagens
ou pagamento de qualquer natureza.
7. A SUSPENSO DE SEGURANA
A LMS, a exemplo de outras leis extravagantes (tal

como a lei 7.347/85), refere-se ao instrumento em questo
para possibilitar s pessoas jurdicas de direito pblico a
suspenso dos efeitos de deciso (liminar ou final) que seja
172

Prof. Andr Mota
suscetvel de causar danos a um dos interesses pblicos
2 cabvel tambm o pedido de
relevantes, seno vejamos:
suspenso a que se refere o 1 deste
artigo, quando negado provimento a

Art. 15. Quando, a requerimento de
agravo de instrumento interposto
pessoa jurdica de direito pblico
contra a liminar a que se refere este
interessada ou do Ministrio Pblico
artigo.
e para evitar grave leso ordem,
sade, segurana e economia
Pressupostos: A concesso do efeito suspensivo
pblicas, o presidente do tribunal ao
tem como pressupostos a plausibilidade do direito
qual couber o conhecimento do
invocado e a urgncia na concesso da medida.
respectivo recurso suspender, em

Legitimidade: ser da fazenda pblica (incluindo,
deciso fundamentada, a execuo da
portanto, as agncias reguladoras, as quais ostentam feio
liminar e da sentena, dessa deciso
de autarquias em regime especial e, portanto, de pessoas
caber agravo, sem efeito suspensivo,
jurdicas de direito pblico) e do Ministrio Pblico.
no prazo de 5 (cinco) dias, que ser
levado
julgamento
na
sesso
seguinte sua interposio.
Natureza jurdica: verifica-se que a suspenso

no consiste em recurso. A uma, porque os recursos so
apenas aqueles previstos em lei federal, de forma taxativa
1 Indeferido o pedido de suspenso

(princpio das taxatividade); a duas, pelo fato de que o
ou provido o agravo a que se refere o
mesmo
mantm
deciso
inclume,
inalterada,
caput deste artigo, caber novo

suspendendo, to-somente a sua executoriedade (perceba
pedido de suspenso ao presidente
que os recursos visam reformar, invalidar ou integrar);
do
tribunal
competente
para
tambm no sucedneo recursal, pois o sucedneo,
conhecer de eventual recurso especial

apesar de no ser recurso, faz as suas vezes (o que, como
ou extraordinrio.
dito, no ocorre com o pedido de suspenso).
173

Prof. Andr Mota
Assim, possui o mesmo a natureza de incidente
nem condiciona o julgamento do

pedido de suspenso a que se refere
este artigo.
processual. Para uns, de natureza poltica ( o juzo poltico,

segundo o STJ), motivo pelo qual no cabe recurso especial
da deciso que julga o pedido de suspenso; para outros,
de natureza jurisdicional, sob os argumentos de que uma
atividade administrativa no poderia sobrepor-se
jurisdicional,
que
deve
mesma
pautar-se
pelas
caractersticas jurisdicionais (inrcia, lide, substitutividade e

imparcialidade) e, por fim, no fato de que a impossibilidade
de manejo dos recursos extremos (REX/RESP) se daria pela
proibio de reexame de fatos e provas que se necessitaria
para analisar a leso aos interesses pblicos relevantes
(Sm. 279, STF e Sm. 07, STJ).
Perceba que o presidente do tribunal no adentra

no mrito da discusso, verificando a justia ou injustia da
deciso. Limita-se o mesmo a analisar a potencialidade aos
interesses pblicos superiores.
utilizao cumulativa do Agravo de instrumento:

Nada obsta que, uma vez interposto o remdio em estudo,
seja utilizado cumulativamente o Agravo de instrumento.
o que diz o pargrafo terceiro, in verbis:
Vale ressaltar que no constitui afronta ao princpio

da unicidade o manejo dos instrumentos para o combate
da mesma deciso judicial. que, conforme mencionado
alhures, o pedido de suspenso no ostenta natureza de
recurso, tendo funo diversa da do agravo de instrumento.
O agravo recurso, sujeito a prazo e com funo especfica
de reforma ou invalidao da deciso; por outro lado, o
pedido de suspenso incidente que visa, to- somente, a
sustao dos efeitos da deciso, no estando sujeito a
prazo, podendo ser efetuado a qualquer momento, desde
que antes da execuo do ato.
Verifique que o deferimento ou indeferimento do

pedido de suspenso no prejudica o julgamento do
agravo. que aquele tem a funo de apenas sustar os
efeitos da deciso, a qual ter o mrito analisado por
ocasio do julgamento do agravo.
liminares cujo objeto seja idntico: podero ser

suspensas em uma nica deciso, podendo o presidente do
A interposio de agravo de
instrumento contra liminar concedida
nas aes movidas contra o poder
pblico e seus agentes no prejudica
tribunal estender os efeitos da suspenso a liminares

supervenientes, mediante simples aditamento do pedido
original.
174

Prof. Andr Mota
Durao do pedido de suspenso: a teor do

preceituado na lei 8.437/92 (art. 4, par. 9), a suspenso
artstico, esttico, paisagstico, histrico, turstico, etc.), o

legislador criou, por intermdio da lei 7.347/85, a
denominada ao civil pblica.
vigorar at o trnsito em julgado da deciso de mrito na

ao principal.
O STF editou a smula 626, no sentido de que a

durao vigora at o trnsito em julgado ou, havendo
recurso, at a sua manuteno pelo STF. O STF entende que
a durao s no perdurar at o fim acaso tenha sido
determinado o contrrio na deciso que a conferiu.
2. LEGITIMIDADE
De acordo com o artigo 5, so legitimados: o
Ministrio Pblico, a defensoria pblica, as pessoas
jurdicas de direito pblico (Unio, Estados, D.F.,
Municpios, Autarquias e Fundaes de direito pblico),
empresa pblica, sociedade de economia mista e
associao (desde que, quanto a esta, esteja constituda e
em funcionamento h pelo menos um ano e inclua, dentre
suas finalidades a tutela dos interesses previstos na lei em
comento).
Algumas nuances devem ser aqui consignadas.
A primeira, que fica facultado ao Poder Pblico e a
outras associaes legitimadas habilitar-se como
litisconsortes de qualquer das partes (tanto no plo ativo
quanto passivo, portanto).

PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
Tema da aula: AO CIVIL PBLICA (Lei 7.347/85)
1. BREVE DIGRESSO
Certamente que a processualstica moderna no se
limita ao resguardo de direitos individuais violados. Vai,
portanto, mais alm, preocupando-se, agora, com a tutela
jurisdicional de interesses coletivos em seu sentido mais
amplo (conflitos de massa).
Com o fito de possibilitar a defesa dos interesses em
questo (meio ambiente, consumidor, bens de valor
A segunda, que em caso de desistncia infundada ou

abandono da ao por associao legitimada, o Ministrio
Pblico ou outro legitimado assumir a titularidade ativa.
Finalmente, quanto ao papel do Ministrio Pblico,
urge ressaltar que, se no intervier no processo como
parte, atuar obrigatoriamente como fiscal da lei. Sua
atuao, quando no plo ativo, de suma relevncia, tendo
em vista o seu poder de instaurar o chamado inqurito civil
pblico e o de requisitar documentos (prerrogativa
inexistente aos demais legitimados, os quais se limitam a
requerer certides), no prazo por ele assinalado, os quais
devero ser prestados em prazo no inferior a dez dias
teis.
Admitir-se-, inclusive, o litisconsrcio facultativo
entre os Ministrios Pblicos da Unio, do Distrito Federal e
dos Estados na defesa dos interesses e direitos de que
cuida a mencionada lei (art. 5., par. 5). No obstante
tenha a doutrina argido a inconstitucionalidade do
dispositivo em questo, sob a alegativa de leso ao
princpio federativo, na medida em que o ministrio pblico
175

Prof. Andr Mota
estadual e o federal deveriam atuar cada qual em sua

esfera, fato o STJ se posicionou pela validade. O
argumento no sentido de que no houve veto
presidencial ao dispositivo (no havendo que se falar em
veto implcito), alm do que, o ministrio pblico uno e
indivisvel, sendo o litisconsrcio um instrumento at
recomendvel para alcanar a economia processual.
mbito regional ou nacional, no foro da capital do estado,

tendo-se que aplicar, mais uma vez, as regras do CPC
quanto competncia pela preveno. Ressalte-se, aqui,
outra particularidade: no obstante ostentar natureza
absoluta (funcional), a lei autoriza a modificao de
competncia mediante as regras da conexo, continncia e
preveno.
3. COMPETNCIA
Ressalte-se, por fim, que a ACP ser julgada por juiz

federal quando a unio tiver interesse (na condio de
autora, r, assistente ou opoente).
Sero propostas no foro do local onde ocorrer o

dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar
a causa. (art. 2, LACP). Apesar de estar apoiada no critrio
territorial a lei atribuiu-lhe natureza absoluta. Isso quer
dizer que no h modificao por vontade das partes (foro
de eleio) ou prorrogao pela no apresentao de
exceo declinatria de incompetncia.
A propositura da ao prevenir a jurisdio para
outras demandas a serem propostas, com o mesmo objeto
e causa de pedir. (par. nico).
O dispositivo em tela deve ser interpretado
conjuntamente com o artigo 93 do CDC (lei 8.078/90),
tendo em vista que existem danos que no se limitam ao
mbito local, tendo repercusso regional ou at mesmo
nacional. Preceitua o referido dispositivo:
Art. 93. Ressalvada a competncia da Justia
Federal, competente para a causa a justia
local:
I - no foro do lugar onde ocorreu ou
deva ocorrer o dano, quando de mbito
local;
II - no foro da Capital do Estado ou no
do Distrito Federal, para os danos de mbito
nacional ou regional, aplicando-se as regras
do Cdigo de Processo Civil aos casos de
competncia concorrente.
Assim, seja pela justia estadual ou federal, deve-se
observar a repercusso do dano. Se de mbito local, no
foro onde ocorrera (resolvendo-se pela preveno quando
envolver diversas comarcas de um mesmo estado); se de
4. OBJETO
O artigo 3 menciona que a ao poder ter como
objeto a condenao em dinheiro ou obrigao de fazer ou
no fazer. claro, no entanto, que a ao poder ter como
objeto a entrega de coisa.
Mediante permissivo consubstanciado no artigo 19
da lei (aplicao subsidiria do CPC), os artigos 475-J e segs
do CPC podero aplicar-se no caso de execuo por quantia
certa, o artigo 461 nas obrigaes de fazer e 461-A nas
obrigaes para entrega de coisa.
5. TERMO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA (TAC)

Os rgos pblicos legitimados podero tomar dos
interessados compromisso de ajustamento de sua conduta
s exigncias legais, mediante cominaes, que ter
eficcia de ttulo executivo extrajudicial.
6. O PROCEDIMENTO
Petio Inicial
176

Prof. Andr Mota
Dever obedecer aos requisitos gerais descritos nos

arts. 282 e 283 do CPC. Perceba, inclusive, quanto
instruo dos documentos, que os interessados podero
requerer s autoridades competentes as informaes que
julgarem necessrias, a serem fornecidas no prazo de 15
dias. Quanto ao ministrio pblico, o seu poder de
requisio, conforme mencionado alhures.
Admissibilidade
Proposta a demanda os autos iro conclusos para a
admissibilidade e verificao de cabimento de liminar.
Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem
justificao prvia, em deciso sujeita a agravo. Perceba
que a liminar determinar o cumprimento da obrigao
especfica (tutela especfica- fazer ou no fazer), podendo o
magistrado valer-se (a requerimento ou de ofcio) das
intituladas medidas executivas ou de apoio (a lei fala de
multa diria ou astreintes). Quanto exigibilidade da multa
diria, a lei menciona que esta s ser exigida do ru aps o
trnsito em julgado da deciso favorvel ao autor, mas ser
devida desde o dia em que se houver configurado o
descumprimento.
A concesso da liminar no se limita ao ataque pela
via do agravo. que, a requerimento de pessoa jurdica de
direito pblico interessada, e para evitar grave leso
ordem, sade, segurana e economia pblica, poder
o Presidente do Tribunal a que competir o conhecimento
do respectivo recurso suspender a execuo da liminar, em
deciso fundamentada, da qual caber agravo para uma
das turmas julgadoras, no prazo de 5 (cinco) dias a partir da
publicao do ato. o chamado pedido de suspenso. O
objetivo preservar os chamados interesses pblicos
relevantes.
Sentena e Coisa Julgada

Instrudo o feito, os autos iro julgamento.
Havendo condenao em dinheiro, a indenizao
pelo dano causado reverter a um fundo gerido por um
Conselho Federal ou por Conselhos Estaduais de que
participaro necessariamente o Ministrio Pblico e

representantes da comunidade, sendo seus recursos
destinados reconstituio dos bens lesados. No mbito
trabalhista, por exemplo, os recursos iro ao FAT (Fundo de
Amparo ao Trabalhador).
A sentena civil far coisa julgada erga omnes (vejase que a regra a de que a sentena faz coisa julgada
entre as partes s quais dada, no beneficiando nem
prejudicando terceiros- art. 472, CPC), nos limites da
competncia territorial do rgo prolator, exceto se o
pedido for julgado improcedente por insuficincia de
provas, hiptese em que qualquer legitimado poder
intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se
de nova prova (art. 16, LACP).
Mais uma vez, deve-se interpretar o dispositivo em
combinao com o CDC (lei 8.078/90), desta feita no artigo
103, seno vejamos, analisando cada caso:
Art. 103. Nas aes coletivas de que
trata este cdigo, a sentena far
coisa julgada:
I - erga omnes, exceto se o
pedido for julgado improcedente
por insuficincia de provas, hiptese
em que qualquer legitimado poder
intentar outra ao, com idntico
fundamento valendo-se de nova
prova, na hiptese do inciso I do
pargrafo nico do art. 81
(interesses difusos, ou seja, aqueles
transindividuais,
de
natureza
indivisvel, de que sejam titulares
pessoas indeterminadas, ligadas por
circunstncias de fato. Ex: danos ao
meio ambiente);
II - ultra partes, mas
limitadamente ao grupo, categoria
ou classe, salvo improcedncia por
insuficincia de provas, nos termos
do inciso anterior, quando se tratar
da hiptese prevista no inciso II do
pargrafo nico do art. 81 (interesse
coletivo,
ou
seja,
os
transindividuais,
de
natureza
177

Prof. Andr Mota
indivisvel de que seja titular grupo,

categoria ou classe de pessoas
ligadas entre si ou com a parte
contrria por uma relao jurdica
base);
IMPROCEDNCIA a coisa julgada s atingir os

legitimados de ajuizar nova ao, salvo se a improcedncia
tiver se dado por ausncia de provas, caso em que qualquer
dos legitimados poder promover nova demanda;
III - erga omnes, apenas no caso

de procedncia do pedido, para
beneficiar todas as vtimas e seus
sucessores, na hiptese do inciso III
do pargrafo nico do art. 81
(interesses individuais homogneos,
ou seja, os decorrentes de origem
comum.
Ex:
mulheres
que
consumiram plulas falsificadas;
moradores que sofreram com
desabamento de prdio, etc.).
A mutabilidade de resultados da coisa julgada,

condicionada aos resultados do processo o que se
denomina de coisa julgada secundum eventum litis.
No caso de procedncia da ao coletiva, os efeitos
da coisa julgada beneficiaro as vtimas e seus sucessores,
os quais podero proceder liquidao e execuo.
Vale ressaltar que os efeitos da coisa julgada, nos
casos de interesses difusos ou coletivos, no prejudicaro
os interesses e direitos individuais dos integrantes da
mencionada coletividade.
As aes coletivas, nos casos dos interesses difusos
ou coletivos, no induzem litispendncia para as aes
individuais, mas os efeitos da coisa julgada erga omnes ou
ultra partes a que aludem os incisos II e III do artigo em
comento no beneficiaro os autores das aes individuais,
se no for requerida sua suspenso no prazo de trinta dias,
a contar da cincia nos autos do ajuizamento da ao
coletiva.
Em sntese!!!:
PROCEDNCIA beneficiar a todos os lesadoserga omnes (desde que os sujeitos individuais no tenham
ingressado com a ao individual ou, tendo, dela tenham
desistido no prazo de 30 dias, a contar da cincia nos autos
do ajuizamento da coletiva);
Obs: apesar do CDC ter feito referncia aos termos
erga omnes e ultra partes, o tratamento aos
interesses difusos e coletivos stricto sensu o mesmo:
alis, o termo erga omnes imprprio, haja vista que a
deciso nunca vai atingir todos os indivduos do planeta,
mas to somente a comunidade efetivamente lesada
(inter partes, portanto!)
Na hiptese de interesses individuais homogneos, a

improcedncia da demanda no poder prejudicar o direito
de ao daqueles que no se habilitaram como
litisconsortes na demanda coletiva.
Em sntese!!!:
PROCEDNCIA APENAS neste caso beneficiar a
todos- erga omnes;
IMPROCEDNCIA s prejudicar aqueles que
tenham se habilitado como litisconsortes, ou seja, que
tenham participado da relao processual. Isso porque,
conforme afirma Elpdio Donizete (2009:156),
Ao contrrio dos direitos difusos e
dos coletivos em sentido estrito, o
objeto da ao coletiva na hiptese
em
comento
so
direitos
essencialmente individuais, porm
COLETIVAMENTE CONSIDERADOS, o
que permite que os indivduos sejam
afetados pela coisa julgada (inter
partes) formada na ao coletiva se
nela intervirem como assistentes
178

Prof. Andr Mota
litisconsorciais.
NOSSO).
(O
DESTAQUE
Em todos os casos, a improcedncia da demanda

tem como consectrio lgico a revogao da liminar
anteriormente concedida.
promova a execuo, dever faz-lo o Ministrio Pblico,

facultada igual iniciativa aos demais legitimados.
Em se tratando de interesses individuais
homogneos, a verba ser destinada queles que foram
prejudicados, os quais executaro, individualmente ou por
seus sucessores.
Urge ressaltar, por fim, que o Termo de Ajustamento
de Conduta (TAC), firmado perante os rgos pblicos,
constitui ttulo executivo extrajudicial, de modo que a
execuo coletiva pode ser com o mesmo instruda.
Despesas
Quanto s despesas, no haver ADIANTAMENTO de
custas, emolumentos, honorrios periciais e quaisquer
outras despesas por parte dos legitimados.
J quanto associao autora, esta no ser
condenada aos nus da sucumbncia (em honorrios de
advogado, custas e despesas processuais). que no
haveria sentido, tendo em vista que a mesma atua na
condio de substituta processual. Constatada, todavia, sua
m-f, ser a mesma, bem como seus diretores,
solidariamente responsveis pelos honorrios advocatcios
e ao dcuplo das custas.

PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
Tema da aula: AO POPULAR (Lei 4.717/65)

Execuo
1. BREVE DIGRESSO
Se a sentena contiver contedo condenatrio, nos
casos de interesses difusos e coletivos, o ente legitimado
prosseguir com sua execuo, revertendo-se a pecnia
para fundo gerido por conselho estadual ou federal,
conforme o caso, com o objetivo de reconstituir os bens
lesados.
Decorridos sessenta dias do trnsito em julgado da
sentena condenatria, sem que a associao autora lhe
Originariamente criada por intermdio da lei

4.717/65, fora a mesma disciplinada expressamente na
atual carta magna, a qual consigna, em seu artigo 5, LXXIII:
"qualquer cidado parte legtima para propor ao
popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico
ou de entidade de que o Estado participe, moralidade
administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico
179

Prof. Andr Mota
e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento

de custas judiciais e do nus da sucumbncia".
V-se, pois, que a ao popular fora criada com o
fito de anular ato prejudicial ao patrimnio pblico, seja
ele meramente estatal (aspecto primordialmente
econmico, significando o prejuzo financeiro causado
coisa pblica) ou pblico-coletivo (aspecto valorativo,
indicando a leso moralidade administrativa, meio
ambiente ou patrimnio histrico e cultural).
A ao popular deve ser proposta no prazo de cinco
anos, sob pena de ser fulminada pela prescrio.
beneficiado. Se no houver benefcio direto do ato lesivo,

ou se for ele indeterminado ou desconhecido, a ao ser
proposta somente contra as outras pessoas indicadas.
A pessoa jurdica de direito pblico ou de direito
privado, cujo ato seja objeto de impugnao, poder
abster-se de contestar o pedido, ou poder atuar ao lado
do autor, desde que isso se afigure til ao interesse pblico,
a juzo do respectivo representante legal ou dirigente.
O Ministrio Pblico acompanhar a ao, cabendolhe apressar a produo da prova e promover a
responsabilidade, civil ou criminal, dos que nela incidirem,
sendo-lhe vedado, em qualquer hiptese, assumir a defesa
do ato impugnado ou dos seus autores.
2. LEGITIMIDADE
3. OBJETO
a) Ativa: Ser de qualquer cidado, considerado
como tal o eleitor, em pleno exerccio dos direitos polticos.
A prova da cidadania, para ingresso em juzo, ser feita com
o ttulo eleitoral, ou com documento que a ele
corresponda.
facultado a qualquer cidado habilitar-se como
litisconsorte (litisconsrcio ativo) ou assistente do autor da
ao popular. Veja que, na verdade, a lei quis se referir
assistncia litisconsorcial (ingresso pstumo de terceiro que
tambm titular do direito discutido em juzo).
Se o autor desistir da ao ficar assegurado a
qualquer cidado, bem como ao representante do
Ministrio Pblico promover o prosseguimento da ao.
b) Passiva: A ao ser proposta contra 1) as
pessoas pblicas ou privadas mencionadas (aqui, a sujeio
ao plo passivo se d pelo fato de que a mesma poder ser
condenada adoo de medidas administrativas); 2)
autoridades, funcionrios ou administradores que
houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o
ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado
oportunidade leso; 3) os beneficirios diretos do mesmo.
Perceba que, havendo beneficirios diretos no ato,
haver um litisconsrcio passivo necessrio, por
determinao legal, entre a pessoa jurdica e autoridade
cuja atuao tiver sido decisiva na prtica do ato e o sujeito
a anulao ou a declarao de nulidade de atos

lesivos ao patrimnio pblico, sejam eles causados s
pessoas jurdicas de direito pblico de qualquer das esferas
polticas, sejam eles causados s entidades privadas das
quais o poder pblico participe com mais de 50% do capital,
sejam, finalmente, aquelas subvencionadas pelos cofres
pblicos.
Haver nulidade sempre que nos atos houver vcios
relativos incompetncia, forma, ilegalidade do objeto,
inexistncia dos motivos ou desvio de finalidade, ou seja,
vcios de ilegalidade.
Urge ressaltar, conforme afirmado alhures, que
consideram-se patrimnio pblico, para os fins da lei em
comento, os bens e direitos de valor econmico, artstico,
esttico, histrico ou turstico.
Em se tratando de instituies ou fundaes, para cuja
criao ou custeio o tesouro pblico concorra com menos
de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita nua,
bem como de pessoas jurdicas ou entidades
subvencionadas, as conseqncias patrimoniais da invalidez
dos atos lesivos tero por limite a repercusso deles sobre
a contribuio dos cofres pblicos. O motivo simples: aqui
a poder pblico no detentor da maioria do capital e,
180

Prof. Andr Mota
portanto, sua vontade no decisiva para a prtica do ato

lesivo.
cessar com o
condenatria.
trnsito
em julgado
de sentena
B) ADMISSIBILIDADE
4. COMPETNCIA
Ser fixada de acordo com a origem do ato
impugnado. Assim, num primeiro momento dever ser
observada a natureza federal ou estadual, para que seja
determinada a competncia da justia comum estadual ou
federal.
Quando a competncia for da justia estadual, a
vara especializada da fazenda pblica, onde houve, cuidar
de solver o conflito.
Sendo o pleito de interesse simultneo da Unio e
de qualquer outra pessoa ou entidade de outra esfera, ser
competente a justia federal.
A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo
para todas as aes, que forem posteriormente intentadas
contra as mesmas partes e sob os mesmos fundamentos.
5. PROCEDIMENTO
Seguir o CPC, com as alteraes indicadas na lei. Assim:
A) PETIO INICIAL
Para instruir a inicial, o cidado poder requerer s
entidades mencionadas as certides e informaes que
julgar necessrias, bastando para isso indicar a finalidade
das mesmas. As certides e informaes devero ser
fornecidas dentro de 15 (quinze) dias da entrega, sob
recibo, dos respectivos requerimentos, e s podero ser
utilizadas para a instruo de ao popular.
Nos casos em que o interesse pblico impuser sigilo a
ao poder ser proposta desacompanhada das certides
ou informaes negadas, cabendo ao juiz, aps apreciar os
motivos do indeferimento, e salvo em se tratando de razo
de segurana nacional, requisitar umas e outras; feita a
requisio, o processo correr em segredo de justia, que
Ao despachar a inicial, o juiz ordenar: a) alm da

citao dos rus, a intimao do representante do
Ministrio Pblico; b) a requisio, s entidades indicadas
na petio inicial, dos documentos que tiverem sido
referidos pelo autor, bem como a de outros que se lhe
afigurem necessrios ao esclarecimento dos fatos, ficando
prazos de 15 (quinze) a 30 (trinta) dias para o
atendimento.
Na defesa do patrimnio pblico caber a suspenso
liminar do ato lesivo impugnado.
C) DEFESA
O prazo de contestao de 20 (vinte) dias,
prorrogveis por mais 20 (vinte), a requerimento do
interessado, se particularmente difcil a produo de prova
documental, e ser comum a todos os interessados,
correndo da entrega em cartrio do mandado cumprido,
ou, quando for o caso, do decurso do prazo assinado em
edital.
A bem da obedincia aos postulados do contraditrio
e ampla defesa, a doutrina tem entendido que o artigo 7
da LAP no foi recepcionado pela atual constituio, pelo
que se a citao por edital se afigura possvel apenas nas
hipteses do 231, incisos I e II do CPC.
D) RAZES FINAIS
Havendo requerimento de prova, o processo tomar o
rito ordinrio, conforme se sabe. No sendo requerida ou
determinada a produo de prova testemunhal ou pericial,
o juiz ordenar vista s partes por 10 (dez) dias, para
alegaes, sendo-lhe os autos conclusos para sentena.
E) SENTENA
181

Prof. Andr Mota
A sentena, quando no prolatada em audincia de

instruo e julgamento, dever ser proferida dentro de 15
(quinze) dias do recebimento dos autos pelo juiz.
Das sentenas e decises proferidas contra o autor da

ao e suscetveis de recurso, poder recorrer qualquer
cidado e tambm o Ministrio Pblico.
A sentena que, julgando procedente a ao popular,

decretar a invalidade do ato impugnado, condenar ao
pagamento de perdas e danos os responsveis pela sua
prtica e os beneficirios dele, ressalvada a ao regressiva
contra os funcionrios causadores de dano, quando
incorrerem em culpa.
G) EXECUO
O autor somente arcar com as custas judiciais e com

os nus da sucumbncia se a ao for proposta de m-f.
Se o valor da leso ficar provado no curso da causa,
ser indicado na sentena; se depender de avaliao ou
percia, ser apurado na execuo, atravs da competente
liquidao, por artigos ou arbitramento.
A parte condenada a restituir bens ou valores ficar

sujeita a seqestro e penhora, desde a prolao da
sentena condenatria.
Decorridos 60 (sessenta) dias da publicao da
sentena condenatria de segunda instncia, sem que o
autor ou terceiro promova a respectiva execuo, o
representante do Ministrio Pblico a promover nos 30
(trinta) dias seguintes, sob pena de falta grave.
Quando o ru condenado perceber dos cofres pblicos,

a execuo far-se- por desconto em folha at o integral
ressarcimento do dano causado, se assim mais convier ao
interesse pblico.
A sentena ter eficcia de coisa julgada oponvel
"erga omnes", exceto no caso de haver sido a ao julgada
improcedente por deficincia de prova; neste caso,
qualquer cidado poder intentar outra ao com idntico
fundamento, valendo-se de nova prova.
A sentena que concluir pela carncia ou pela
improcedncia da ao est sujeita ao duplo grau de
jurisdio, no produzindo efeito seno depois de
confirmada pelo tribunal. Apesar da doutrina se referir que,
aqui, h um reexame necessrio invertido, percebemos
que no o caso. que, como a ao popular visa proteger
o patrimnio pblico afetado, a sua improcedncia deve
estar sujeita ao novo exame, a bem da defesa do
patrimnio pblico.
F) RECURSOS
Da sentena que julgar a ao procedente caber
apelao, com efeito suspensivo.
Das decises
instrumento.
interlocutrias
cabe
agravo
de
182

Prof. Andr Mota
2. COMPETNCIA
Quanto s regras gerais, o Juizado Especial Cvel tem
competncia para conciliao, processo e julgamento
(demandas cognitivas) das causas cveis de menor
complexidade, assim consideradas:
I - as causas cujo valor no exceda a quarenta vezes o
salrio mnimo;
II - as enumeradas no art. 275, inciso II, do Cdigo de
Processo Civil;
III - a ao de despejo para uso prprio (o objetivo
evitar o ingresso de terceiro no feito, visto o procedimento
em questo o veda);
PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
IV - as aes possessrias sobre bens imveis de valor

no excedente ao fixado no inciso I deste artigo.
Na mesma linha, compete ao Juizado Especial
promover a execuo:
Tema da aula: JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS (Lei 9.099/95)

a) dos seus julgados;
1. BREVE DIGRESSO
b) dos ttulos executivos extrajudiciais, no valor de at

quarenta vezes o salrio mnimo.
Preocupado com a agilidade na prestao

jurisdicional bem como com o atendimento dos ditames do
acesso justia, previu o legislador um procedimento que
possibilitasse, ao mximo, a soluo das lides de natureza
simplria ou de menor complexidade.
Ficam excludas da competncia do Juizado Especial as

causas de natureza alimentar, falimentar, fiscal e de
interesse da Fazenda Pblica, e tambm as relativas a
acidentes de trabalho, a resduos e ao estado e capacidade
das pessoas, ainda que de cunho patrimonial.
Para tanto criou os juizados especiais cveis, rgos

da justia ordinria, com competncia para a conciliao,
processo, julgamento e execuo, das causas nela
mencionadas.
A opo pelo procedimento previsto na lei em comento

importar em renncia ao crdito excedente ao limite
acima mencionado (40 salrios), excetuada a hiptese de
conciliao.
Urge ressaltar que, devido singeleza e agilidade, o

processo orientar-se- pelos critrios da oralidade,
simplicidade, informalidade, economia processual e
celeridade, buscando, sempre que possvel, a conciliao ou
a transao.
No que se refere competncia Territorial, a lei

menciona o foro:
I - do domiclio do ru ou, a critrio do autor, do local
onde aquele exera atividades profissionais ou econmicas
ou mantenha estabelecimento, filial, agncia, sucursal ou
escritrio (o que no deixa de ser o seu domiclio!);
183

Prof. Andr Mota
II - do lugar onde a obrigao deva ser satisfeita;

III - do domiclio do autor ou do local do ato ou fato,
nas aes para reparao de dano de qualquer natureza.
Em qualquer hiptese, poder a ao ser proposta no
foro do domiclio do ru.
3. PARTES
De logo, mister salientar alguns aspectos gerais,
relativamente atuao das partes e seus procuradores.
Pois bem, em primeiro lugar, no podero ser partes
(autor ou ru), no processo institudo por esta Lei, o
incapaz, o preso, as pessoas jurdicas de direito pblico, as
empresas pblicas da Unio, a massa falida e o insolvente
civil.
Nas causas de valor at vinte salrios mnimos, as
partes comparecero pessoalmente, podendo ser assistidas
por advogado; nas de valor superior, a assistncia
obrigatria. Sendo facultativa a assistncia, se uma das
partes comparecer assistida por advogado, ou se o ru for
pessoa jurdica ou firma individual, ter a outra parte, se
quiser, assistncia judiciria prestada por rgo institudo
junto ao Juizado Especial, na forma da lei local; O Juiz
alertar as partes da convenincia do patrocnio por
advogado, quando a causa o recomendar; O mandato ao
advogado poder ser verbal, salvo quanto aos poderes
especiais.
No se admitir, no processo, qualquer forma de
interveno de terceiro nem de assistncia. Admitir-se- o
litisconsrcio.
O Ministrio Pblico intervir nos casos previstos em
lei.
No mais, a legitimidade fica assim estabelecida:
II - as microempresas;
III - as pessoas jurdicas qualificadas como
Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico
(OSCIP);
IV
as
microempreendedor;
sociedades
de
crdito
ao
Ressalte-se que o maior de dezoito anos poder ser

autor, independentemente de assistncia, inclusive para
fins de conciliao, at mesmo porque, luz do novo
cdigo civil, a capacidade plena adquirida em tal idade.
b) Ru
exceo do incapaz, o preso, as pessoas jurdicas
de direito pblico, as empresas pblicas da Unio, a massa
falida e o insolvente civil, qualquer sujeito poder ser
demandado perante o JEC.
4. PROCEDIMENTO
A) PETIO INICIAL
O processo instaurar-se- com a apresentao da
petio inicial, valendo frisar que o pedido poder ser
apresentado verbalmente secretaria do juizado, a qual o
reduzir a escrito, podendo ser utilizado o sistema de fichas
ou formulrios impressos.
A pea dever conter os seguintes requisitos (em
linguagem simples e acessvel): I - o nome, a qualificao e
o endereo das partes; II - os fatos e os fundamentos, de
forma sucinta; III - o objeto e seu valor (aqui lcito
formular pedido genrico quando no for possvel
determinar, desde logo, a extenso da obrigao; se houver
cumulao de pedidos, a soma no poder ultrapassar o
montante de 40 salrios).
a) Autor
I - as pessoas fsicas capazes, excludos os
cessionrios de direito de pessoas jurdicas;
B) CITAO
184

Prof. Andr Mota
Registrado o pedido, independentemente de

distribuio e autuao, a Secretaria do Juizado designar a
sesso de conciliao, a realizar-se no prazo de quinze dias,
citando o ru para que o mesmo comparea.
A contestao, que ser oral ou escrita, conter toda

matria de defesa, exceto argio de suspeio ou
impedimento do Juiz, que se processar na forma da
legislao em vigor.
A citao far-se- por correspondncia, com aviso

de recebimento em mo prpria. Tratando-se de pessoa
jurdica ou firma individual, ser feita mediante entrega ao
encarregado da recepo, que ser obrigatoriamente
identificado. Sendo necessrio, ser efetivada por oficial de
justia, independentemente de mandado ou carta
precatria.
No se admitir a reconveno, podendo o ru

formular pedido contraposto. O autor poder responder ao
pedido do ru na prpria audincia ou requerer a
designao da nova data, que ser desde logo fixada,
cientes todos os presentes.
No se far citao por edital.
C) CONCILIAO
A conciliao ser conduzida pelo Juiz togado ou leigo
ou por conciliador sob sua orientao.
Comparecendo inicialmente ambas as partes,
instaurar-se-, desde logo, a sesso de conciliao,
dispensados o registro prvio de pedido e a citao.
No comparecendo o demandado sesso de
conciliao ou audincia de instruo e julgamento,
reputar-se-o verdadeiros os fatos alegados no pedido
inicial, salvo se o contrrio resultar da convico do Juiz.
Obtida a conciliao, esta ser reduzida a escrito e
homologada pelo Juiz togado, mediante sentena com
eficcia de ttulo executivo.
No havendo conciliao ser designada audincia de
instruo, ocasio em que o ru apresentar a sua resposta
Produo de provas
Na audincia de instruo e julgamento sero ouvidas
as partes, colhida a prova e, em seguida, proferida a
sentena. Sero decididos de plano todos os incidentes que
possam interferir no regular prosseguimento da audincia.
As demais questes sero decididas na sentena.
Quanto produo das provas, observar-se- o
seguinte: a) sobre os documentos apresentados por uma
das partes, manifestar-se- imediatamente a parte
contrria, sem interrupo da audincia; b) As
testemunhas, at o mximo de trs para cada parte,
comparecero audincia de instruo e julgamento
levadas pela parte que as tenha arrolado,
independentemente de intimao, ou mediante esta, se
assim for requerido; c) Quando a prova do fato exigir, o Juiz
poder inquirir tcnicos de sua confiana, permitida s
partes a apresentao de parecer tcnico.
E) SENTENA
A sentena mencionar os elementos de convico do
Juiz, com breve resumo dos fatos relevantes ocorridos em
audincia, dispensado o relatrio.
D) INSTRUO E JULGAMENTO
A audincia em questo composta dos seguintes
momentos:
Apresentao de defesa e rplica
No se admitir sentena condenatria por quantia

ilquida, ainda que genrico o pedido.
ineficaz a sentena condenatria na parte que
exceder a alada de 40 salrios mnimos.
185

Prof. Andr Mota
F) DOS RECURSOS
So cabveis os seguintes recursos:
G) EXECUO
Recurso inominado:
A execuo da sentena processar-seno prprio Juizado,

aplicando-se, no que couber, o disposto no Cdigo de
Processo Civil, com as seguintes alteraes:
Da sentena, excetuada a homologatria de

conciliao ou laudo arbitral, caber recurso para o prprio
Juizado (inominado).
I - as sentenas sero necessariamente lquidas,

contendo a converso em Bnus do Tesouro Nacional - BTN
ou ndice equivalente;
O recurso ser julgado por uma turma composta por

trs Juzes togados, em exerccio no primeiro grau de
jurisdio, reunidos na sede do Juizado (competncia).
II - os clculos de converso de ndices, de honorrios,

de juros e de outras parcelas sero efetuados por servidor
judicial;
No recurso, as partes sero obrigatoriamente

representadas por advogado (representao).
III - a intimao da sentena ser feita, sempre que

possvel, na prpria audincia em que for proferida. Nessa
intimao, o vencido ser instado a cumprir a sentena to
logo ocorra seu trnsito em julgado, e advertido dos efeitos
do seu descumprimento (inciso V);
O recurso ser interposto no prazo de dez dias,

contados da cincia da sentena, por petio escrita, da
qual constaro as razes e o pedido do recorrente.
O preparo ser feito, independentemente de intimao,
nas quarenta e oito horas seguintes interposio, sob
pena de desero.
Aps o preparo, a Secretaria intimar o recorrido para
oferecer resposta escrita no prazo de dez dias
(contrarrazes).
Embargos de declarao:
Cabero embargos de declarao quando, na sentena
ou acrdo, houver obscuridade, contradio, omisso ou
dvida. Os erros materiais podem ser corrigidos de ofcio.
Os embargos de declarao sero interpostos por
escrito ou oralmente, no prazo de cinco dias, contados da
cincia da deciso.
Quando interpostos contra sentena, os embargos de
declarao suspendero o prazo para recurso. (efeitos)
IV - no cumprida voluntariamente a sentena

transitada em julgado, e tendo havido solicitao do
interessado, que poder ser verbal, proceder-se- desde
logo execuo, dispensada nova citao;
V - nos casos de obrigao de entregar, de fazer, ou de
no fazer, o Juiz, na sentena ou na fase de execuo,
cominar multa diria, arbitrada de acordo com as
condies econmicas do devedor, para a hiptese de
inadimplemento. No cumprida a obrigao, o credor
poder requerer a elevao da multa ou a transformao
da condenao em perdas e danos, que o Juiz de imediato
arbitrar, seguindo-se a execuo por quantia certa,
includa a multa vencida de obrigao de dar, quando
evidenciada a malcia do devedor na execuo do julgado;
VI - na obrigao de fazer, o Juiz pode determinar o
cumprimento por outrem, fixado o valor que o devedor
deve depositar para as despesas, sob pena de multa diria;
VII - na alienao forada dos bens, o Juiz poder
autorizar o devedor, o credor ou terceira pessoa idnea a
tratar da alienao do bem penhorado, a qual se
aperfeioar em juzo at a data fixada para a praa ou
leilo. Sendo o preo inferior ao da avaliao, as partes
186

Prof. Andr Mota
sero ouvidas. Se o pagamento no for vista, ser

oferecida cauo idnea, nos casos de alienao de bem
mvel, ou hipotecado o imvel;
VIII - dispensada a publicao de editais em jornais,
quando se tratar de alienao de bens de pequeno valor;
IX - o devedor poder oferecer embargos, nos autos da
execuo, versando sobre:
a) falta ou nulidade da citao no processo, se ele
correu revelia;
b) manifesto excesso de execuo;
c) erro de clculo;
d) causa impeditiva, modificativa ou extintiva da
obrigao, superveniente sentena.
Art. 53. A execuo de ttulo executivo extrajudicial, no
valor de at quarenta salrios mnimos, obedecer ao
disposto no Cdigo de Processo Civil, com as modificaes
introduzidas por esta Lei.
1 Efetuada a penhora, o devedor ser intimado a
comparecer audincia de conciliao, quando poder
oferecer embargos (art. 52, IX), por escrito ou verbalmente.
2 Na audincia, ser buscado o meio mais rpido e
eficaz para a soluo do litgio, se possvel com dispensa da
alienao judicial, devendo o conciliador propor, entre
outras medidas cabveis, o pagamento do dbito a prazo ou
a prestao, a dao em pagamento ou a imediata
adjudicao do bem penhorado.
3 No apresentados os embargos em audincia, ou
julgados improcedentes, qualquer das partes poder
requerer ao Juiz a adoo de uma das alternativas do
pargrafo anterior.
4 No encontrado o devedor ou inexistindo bens
penhorveis, o processo ser imediatamente extinto,
devolvendo-se os documentos ao autor.
187

Prof. Andr Mota

PROCESSO CIVIL
Prof. Andr Mota
Tema da aula: AO CIVIL DE IMPROBIDADE

ADMINISTRATIVA (LEI 8.429/92)
par. 4, quando o mesmo se vale, em seu trecho final, do

termo sem prejuzo da ao penal cabvel.
A segunda que, na verdade, a ao civil de
improbidade administrativa seria uma modalidade especial
de ao civil pblica (veja que a lei em questo posterior
Lei 7.347/85), voltada para a defesa do errio pblico, e a
qual se permite punies especficas (suspenso dos
direitos polticos, perda da funo pblica, indisponibilidade
de bens e ressarcimento ao errio). Ambas, no entanto, so
componentes do microssistema da tutela dos interesses
coletivos, juntamente com a ao popular e o mandado de
segurana coletivo.
1. BREVE DIGRESSO
A nossa carta maior de 88, em seu artigo 37, par. 4,
preocupada com a probidade na gesto da coisa pblica
preceitua que "Os atos de improbidade administrativa
importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da
funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o
ressarcimento ao errio, na forma e na gradao previstas
em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel
A lei em comento tem por escopo a apurao e
punio dos atos de improbidade praticados por qualquer
agente pblico, servidor ou no, contra a administrao
direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de
Territrio, de empresa incorporada ao patrimnio pblico
ou de entidade para cuja criao ou custeio o errio haja
concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento
do patrimnio ou da receita anual
Esto tambm sujeitos s penalidades desta lei os atos
de improbidade praticados contra o patrimnio de
entidade que receba subveno, benefcio ou incentivo,
fiscal ou creditcio, de rgo pblico bem como daquelas
para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou
concorra com menos de cinqenta por cento do
patrimnio ou da receita anual, limitando-se, nestes casos,
a sano patrimonial repercusso do ilcito sobre a
contribuio dos cofres pblicos.
Duas observaes devem ser feitas.
A primeira que a ao em questo tem ndole civil e
no penal. Basta atentarmos para a redao do artigo 37,
2. LEGITIMIDADE
a) Ativa Pessoa jurdica de direito pblico lesada ou
Ministrio Pblico. Vale ressaltar que o Ministrio Pblico,
se no intervir no processo como parte, atuar
obrigatoriamente, como fiscal da lei, sob pena de nulidade.
b) Passiva qualquer agente pblico, servidor ou no.
Urge ressaltar que reputa-se agente pblico, para os efeitos
da lei, todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente
ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao,
contratao ou qualquer outra forma de investidura ou
vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades
mencionadas no artigo anterior. As disposies da lei so
aplicveis, no que couber, quele que, mesmo no sendo
agente pblico (particular), induza ou concorra para a
prtica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob
qualquer forma direta ou indireta.
3. OBJETO
A ao em questo objetiva a suspenso dos direitos
polticos, perda da funo pblica, indisponibilidade de bens
e o ressarcimento ao errio.
4. PROCEDIMENTO
a) Ao cautelar
188

Prof. Andr Mota
Cabe ressaltar, num primeiro momento, que o

legislador, com o fito de assegurar o ressarcimento dos
prejuzos causados ao errio, mencionou a possibilidade de
manejo da ao cautelar de seqestro (termo imprprio, a
nosso ver, visto que, em se tratando de instrumento que
visa assegura execuo por quantia, a denominao deveria
ser arresto), prevista nos artigos 822 e seguintes do CPC.
Assim,
havendo
fundados
indcios
de
responsabilidade, a comisso representar ao Ministrio
Pblico ou procuradoria do rgo para que requeira ao
juzo competente a decretao do seqestro dos bens do
agente ou terceiro que tenha enriquecido ilicitamente ou
causado dano ao patrimnio pblico.
inexistncia do ato de improbidade, da improcedncia da

ao ou da inadequao da via eleita. Da deciso que
receber a petio inicial, caber agravo de instrumento.
Citao: Recebida a petio inicial, ser o ru citado para
apresentar contestao.
Ordinarizao: No mais, segue-se o procedimento
ordinrio, j conhecido. A sentena que julgar procedente a
ao de improbidade condenar o ressarcimento integral
dos prejuzos causados ao errio pblico.
5. JURISPRUDNCIA
b) Ao Principal
A ao principal, que ter o rito ordinrio, ser
proposta, conforme mencionado alhures, pelo Ministrio
Pblico ou pela pessoa jurdica interessada, dentro de trinta
dias da efetivao da medida cautelar.
vedada a transao, acordo ou conciliao nas aes
de que trata o caput.
Petio Inicial: A ao ser instruda com documentos ou
justificao que contenham indcios suficientes da
existncia do ato de improbidade ou com razes
fundamentadas da impossibilidade de apresentao de
qualquer dessas provas, observada a legislao vigente.
A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo
para todas as aes posteriormente intentadas que
possuam a mesma causa de pedir ou o mesmo objeto.
Defesa Preliminar: Estando a inicial em devida forma, o
juiz mandar autu-la e ordenar a notificao do
requerido, para oferecer manifestao por escrito, que
poder ser instruda com documentos e justificaes,
dentro do prazo de quinze dias.
Admissibilidade: recebida a manifestao preliminar, o
juiz deliberar acerca do recebimento da inicial. Recebida a
manifestao, o juiz, no prazo de trinta dias, em deciso
fundamentada, rejeitar a ao, se convencido da
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL -AO CIVIL PBLICA POR ATO

DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA -IMPOSSIBILIDADE.
INADEQUAO DA VIA ELEITA -AUSNCIA DE INTERESSE
PROCESSUAL OCORRNCIA.
1) A Ao Civil Pblica e a Ao de Improbidade
Administrativa so os procedimentos especficos prprios
para apurar possvel locupletamento ilcito do
administrador. Assim, h impropriedade na interveno
protetiva do Ministrio Pblico ao se utilizar da Ao Civil
Pblica para defender interesses particulares de terceiro,
qual seja a proteo possessria da propriedade privada.
Pois, assim agindo, afasta-se de sua funo precpua que
resguardar os interesses transindividuais, para assumir
verdadeira espcie de substituio processual, o que por
falta de previso legal, mostra-se impertinente no apenas
pela legitimao extraordinria do Ministrio Pblico, como
pela via da Ao Civil Pblica eleita;
2) A apurao e o ressarcimento ao errio proveniente da
prtica de ato de improbidade administrativa devem ser
pleiteados em ao civil com procedimento definido na Lei
n 8.429/98, razo pela qual carece de interesse
processual, por inadequao da via escolhida para
perseguir tais provimentos jurisdicionais, o Ministrio
Pblico, que alegando improbidade, busca responsabilizar
prefeito por intermdio de ao civil pblica por ter ele
invadido rea de particular com o intuito de manuteno
da lixeira pblica municipal;
3) Para a admissibilidade da Ao Civil Pblica,
fundamental que reste demonstrado a existncia do ato de
189

Prof. Andr Mota
improbidade administrativa, a procedncia da ao ou a

adequao da via eleita (art. 8, da Lei n 8.429/92), sem o
que deve ser rejeitada a ao. (TJ/AP, 103-AP, rel. Des. Luiz
Carlos, DOE 04/03/2005).
ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. IMPROBIDADE

ADMINISTRATIVA. LESO A PRINCPIOS ADMINISTRATIVOS.
ELEMENTO SUBJETIVO. COMPROVAO. DESNECESSIDADE.
1. A leso a princpios administrativos contida no art. 11 da
Lei n 8.429/92 no exige dolo ou culpa na conduta do
agente, nem prova da leso ao errio pblico. Basta a
simples ilicitude ou imoralidade administrativa para restar
configurado o ato de improbidade.
2. Recurso especial improvido. (REsp 826.678/GO, Rel.
Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em
05.10.2006, DJ 23.10.2006 p. 290).
190

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