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CUMPRIMENTO E NO CUMPRIMENTO DAS OBRIGAES ANO LECTIVO 2011/2012 TODAS AS TURMAS PROF. JOO TIAGO ANTUNES

HIPTESES PRTICAS

I Amrico vendeu a Benedito, maior, um tractor com reboque pelo preo de 10.000 . Amrico comprometeu-se a entregar o tractor e o reboque, mediante o pagamento simultneo do preo acordado, no dia 31 de Agosto de 2006. Na data estipulada para o cumprimento do contrato, Amrico entregou a Benedito o tractor e disse-lhe que o reboque s poderia ser entregue da a 15 dias. Estar Benedito obrigado a aceitar o tractor sem o reboque?

De acordo com o Princpio da Pontualidade (art. 406/1 CC), o cumprimento deve coincidir ponto por ponto em toda a linha com a prestao a que o devedor se encontra adstrito. Resulta como corolrio deste princpio, o Princpio da Integralidade (art. 763) segundo o qual o devedor deve realizar a prestao integralmente e no por partes, no podendo o credor ser obrigado a aceitar o cumprimento parcial. Pretendendo o devedor efectuar uma parte apenas da prestao e recusando-se o credor a recebe-la no existe mora do credor (art. 813 - existe uma causa legal justificativa), mas existe mora do devedor, a partir da data do vencimento da prestao, relativamente a toda a prestao e no apenas quanto parte que no cumpriu (art. 804). Pode ainda existir excepo do no cumprimento do contrato, operando em relao a toda a prestao a que est adstrito (art. 428), na medida em que as obrigaes emergentes so sinalagmticas.

Importa ainda salientar que o Princpio da Integralidade poder apresentar excepes legais (obrigaes incorporadas em letras e cheques; regime da imputao do cumprimento;

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pluralidade de fiadores que gozem do benefcio da diviso art. 649; compensao com dvida de menor montante art. 847/2); resultantes da boa f ou dos usos.

1)

Se Benedito fosse interdito por anomalia psquica, a quem que Amrico estaria obrigado a entregar o tractor e o reboque?

Se o contrato de compra e venda tambm tivesse sido celebrado pelo interdito, o contrato era anulvel por incapacidade de exerccio e assim mesmo que a coisa fosse entregue ao representante legal, o cumprimento estava padecido de um vcio, podendose exigir a repetio do indevido.

Considerando que Benedito tinha capacidade para celebrar ou considerado que o contrato foi celebrado pelo seu representante, este seria vlido.

Nos termos do art. 769 do CC, a prestao deve ser realizada ao credor ou ao seu representante. Uma vez que o credor, Benedito, era interdito por anomalia psquica, Amrico encontrar-se-ia obrigado a entregar o tractor e o reboque ao representante legal de Amrico.

Nos termos do art. 764, o cumprimento feito a um incapaz em princpio um cumprimento anulvel e sujeito o devedor a um novo cumprimento, segundo a regra clssica de que quem paga mal paga duas vezes. Contudo, esta regra admite duas excepes previstas no n2 do art. 764. Uma a de a prestao feita ao incapaz chegar ao poder do seu representante; outra a de o patrimnio do incapaz ter enriquecido com a prestao. No primeiro caso, considera-se eficaz o cumprimento; no segundo caso considera-se eficaz na medida do enriquecimento. No h motivo, na verdade, nestes casos, para a anulao total do cumprimento.

Em suma, Amrico estaria obrigado a entregar o tractor e o reboque ao representante de Benedito, podendo ainda assim entrega-los ao prprio Benedito correndo todavia o risco que esse cumprimento seja anulado, excepto se se enquadrar numa das duas excepes em cima enunciados.

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2)

Suponha que Amrico, em vez de entregar o tractor e o reboque a Benedito, o fez ao pai deste, Carolino. No dia seguinte, Benedito morreu num acidente de viao. Poder-se- considerar que Amrico cumpriu o contrato celebrado com Benedito? E se Benedito no tivesse morrido, a soluo seria a mesma?

A prestao pode e deve ser feita ao credor ou ao seu sucessor, a ttulo universal ou a ttulo particular nos termos do art. 769, 138 e 764/2. Caso Benedito fosse maior e incapaz para receber a prestao, quem a deveria receber seria o seu pai na medida em que seria o seu representante legal. No entanto no foi o que sucedeu, pois Amrico era maior e perfeitamente capaz pelo que em princpio a prestao feita a terceiro foi mal feita.

Nos termos do art. 770, a prestao feita a terceiro no extingue a obrigao sendo ineficaz perante o credor, podendo no entanto o autor da prestao exigir a sua restituio com fundamento no enriquecimento por prestao. H todavia casos em que a prestao feita a terceiro extingue o vnculo obrigacional, liberando o devedor, como se fosse feita ao prprio credor.

Aplicar-se-ia a al. c) do art. 770 primeira parte do caso, na medida em que Carolino adquiriu o crdito mortis causa. O cumprimento no deixou, em tal hiptese, de ser mal feito, desde que a aquisio do crdito posterior ao acto solutrio. Contudo, no seria razovel nem conveniente que se anulasse a prestao efectuada a terceiro, forando o devedor a cumprir de novo perante o antigo credor, para que este, por seu turno, efectuasse nova prestao a quem dela foi privado. Caso Benedito no tivesse falecido, o contrato s poderia considerar-se celebrado, se tal tivesse sido estipulado ou consentido pelo credor (art. 770 al. a)); se o credor o ratificasse (art. 770 al. b)), ou se o credor no tivesse interesse em um novo cumprimento da obrigao, o que sucederia se ele viesse a aproveitar-se do cumprimento (art. 770 al. d)).

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3)

Imagine, agora, que, depois de ter concludo o contrato com Benedito, Amrico se lembrou que o tractor e o reboque lhe faziam falta para as vindimas. Na data estipulada para o cumprimento do contrato, Amrico entregou a Benedito uma furgoneta, avaliada em 12.500 . Quid iuris?

De acordo com o Princpio da Pontualidade (art. 406/1 CC), o cumprimento deve coincidir ponto por ponto em toda a linha com a prestao a que o devedor se encontra adstrito. Como consequncia deste princpio resulta o facto de o obrigado no se poder desonerar, sem o consentimento do credor, mediante prestao diversa da que devida, ainda que a prestao efectuada seja de valor equivalente ou at superior, excepto se o credor aceitar sendo que nesse caso a situao j no de cumprimento mas antes de dao em cumprimento.

A dao em cumprimento (art. 837) sendo uma forma de extino das obrigaes consiste na realizao de uma prestao diferente da que devida com o fim de mediante acordo do credor extinguir imediatamente a obrigao. necessrio um acordo das partes uma vez que envolvendo a realizao de uma prestao diferente da devida ela s extinguir o crdito se o credor der o seu assentimento (tcito ou expresso) no momento em que a dao se realiza. Da dao em cumprimento consagrada no art. 847 distingue-se a dao em funo do cumprimento. Esta, consagrada no art. 840, tal como a dao em cumprimento tambm necessita do assentimento do credor, mas difere da mencionada na medida em que no consiste num meio de extinguir a obrigao, mas sim de facilitar a sua extino. Deste modo, ser sempre necessrio interpretar a inteno do devedor, ou seja se pretendeu extinguir imediatamente a obrigao ou se apenas pretendeu facilitar o seu cumprimento.

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II Diogo emprestou 5.000 a Eduardo. O emprstimo foi garantido atravs da constituio de uma hipoteca sobre um imvel pertencente a Eduardo e seguro na Seguradora Sinceridade, S.A. 1) Poder Diogo pagar o prmio de seguro em atraso?

Em princpio sobre o titular passivo da relao obrigatria que recai o dever de prestar. A lei admite no art. 767 que a prestao possa ser feita pelo devedor (pode no ser o devedor originrio, tendo-se em vista o devedor data do cumprimento) ou representante legal, e ainda por terceiro, embora o credor se lhe possa opor quando a prestao no seja fungvel. Deste modo, embora o credor s possa exigir a prestao do devedor, ela pode em princpio ser realizada por terceiro, sem que o credor a tal se possa opor.

Nos termos do art. 767/2, o terceiro s no ter legitimidade para cumprir se a prestao tiver caracter infungvel (por natureza ou por conveno das partes), ou seja quando se encontre directamente relacionada com a pessoa do devedor, por atender s qualidades ou situao especial deste, na medida em que substituio do devedor por outrem prejudicaria o credor. Caso a prestao seja infungvel, o credor no poder ser constrangido a receber de terceiro a prestao, podendo por conseguinte recus-la e exigir que o cumprimento seja realizado pessoalmente pelo devedor.

No presente caso, uma vez que estamos perante uma obrigao pecuniria que naturalmente fungvel e ainda pelo facto de no haver conveno em contrario, Diogo, embora terceiro, pode pagar o premio seguradora. Razo de ser: se um terceiro cumprir a obrigao todos em rigor ficam satisfeitos o credor v o seu interesse realizado, no por intermdio do seu devedor mas por intermdio de um terceiro; mas o prprio devedor tambm no fica prejudicado pois na pior das hipteses ter de pagar ao terceiro aquilo que devia ao credor.

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2) Caso Eduardo se oponha a que Diogo pague o prmio de seguro, pode a Seguradora Sinceridade, S.A. recusar-se a receber o pagamento do prmio?

No presente caso j se verificou que o terceiro tem legitimidade para cumprir a prestao, pelo que partida o credor no pode recusar a prestao por ele oferecida, e se o fizer incorre em mora como resulta da conjugao do art. 768/1 e art. 813.

A lei (art. 768/2) apenas admite a recusa por parte do credor se o devedor tambm se opuser ao cumprimento, desde que o terceiro no tenha interesse directo na satisfao do crdito, por ter garantido a obrigao ou por qualquer outra causa. A existncia de interesse directo corresponde s situaes em que a no realizao da prestao lhe acarreta prejuzos patrimoniais prprios, independentes das consequncias do incumprimento para o devedor.

No presente caso, o credor (Seguradora) no pode recusar-se a receber a prestao, independentemente da oposio do devedor (Eduardo), na medida em que existe uma sub-rogao legal (art. 592) em que o terceiro (Diogo) directamente interessado na satisfao do crdito, sendo titular de um direito real de garantia sobre a coisa objecto da obrigao.

3) Se Diogo pagar o prmio de seguro, poder exigir a Eduardo o valor pago?

Nos termos do art. 593/1 Diogo poder existir a Eduardo o valor pago na medida em que existe uma transmisso do crdito.

Caso no estivssemos perante um caso de sub-rogao (art. 591 a 599) coloca-se a questo de saber que direitos teria o terceiro que cumpre e que no est sub-rogado. Neste caso, tal dependeria da relao interna entre o terceiro e o devedor: poderia ter actuado enquanto gestor de negcios (art. 464 a 472); poderia ter actuado enquanto

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mandatrio; poderia estar a efectuar uma liberalidade (doao); poderia existir lugar ao enriquecimento sem causa, por exemplo.

III Fernando e Guilherme venderam a Helena um carro por 5.000 . No contrato foi estipulado que Helena s teria de pagar o preo no dia 1 de Janeiro de 2011. O pagamento da quantia em dvida foi garantido pessoalmente por Isabel. Fernando teve conhecimento de que Helena se encontra insolvente. Poder Fernando exigir hoje de Helena o pagamento dos 5.000 ?

O momento em que a obrigao deve ser cumprida pode ser fixado por conveno das partes ou por disposio legal. No presente caso claro que os interessados estipularam um prazo, a data em que a obrigao se vencia, ou seja o momento a partir do qual a obrigao podia ser exigida.

As obrigaes podem ser classificadas, tendo em conta o tempo do seu vencimento, em dois grupos: obrigaes puras (aquelas cujo cumprimento pode ser exigido ou realizado a todo o tempo) e obrigaes a prazo ou a termo (aquelas cujo cumprimento no pode ser exigido ou imposto outra parte antes de decorrido certo perodo ou chegada certa data; o prazo marca a data antes da qual o credor no pode exigir a prestao, se o devedor ainda no a tiver efectuada ou no pode ser forado a recebe-la).

O art. 779 estipula que o prazo se tem por estabelecido a favor do devedor quando no se mostre que foi a favor do credor, ou de um e outro conjuntamente. Uma vez que nada nos dito na hiptese presume-se que o prazo foi estabelecido a favor do devedor, ou seja enquanto o prazo no findar a dvida pagvel mas no exigvel pelo credor.

No presente caso, a fixao do prazo no envolve a necessria caducidade do negcio mas apenas a faculdade de o credor, vencido o prazo sem que a obrigao seja cumprida resolver o negcio ou exigir uma indemnizao pelo dano moratrio, pelo que estamos perante um negcio fixo relativo ou simples, e no perante um negcio fixo absoluto.

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Existem contudo situaes que determinam o vencimento imediato da obrigao, por caducidade do prazo estabelecido, apesar de a obrigao ser a prazo e de este ser estabelecido em benefcio exclusivo ou conjunto do devedor. Nestes casos, o credor pode exigir o pagamento antes do fim do prazo existindo uma antecipao da exigibilidade nos termos do art. 780.

Uma das situaes que importa a perda do benefcio do prazo nos termos do art. 780 a insolvncia. A Insolvncia consiste na situao em que se encontra o devedor, que por carncia de meios prprios e por falta de credito, se mostre impossibilitado de cumprir pontualmente as suas obrigaes vencidas, quando o activo seja manifestamente superior ao passivo. Logo que tal se verifique, a obrigao a prazo torna-se imediatamente exigvel a medida em que se deixa de justificar a confiana do credor que est na base da concesso do prazo, no sendo necessria para o efeito a declarao judicial previa da insolvncia do devedor. Aps a sentena de declarao de insolvncia no ocorre apenas a perda do benefcio do prazo, verificando-se antes o vencimento antecipado de todas as obrigaes do insolvente no subordinadas a uma condio suspensiva, independentemente da interpelao. Actualmente, a lei exige a verificao de uma efectiva situao de insolvncia no bastando o justo receio da mesma, na medida em que a lei considera que essa soluo permitiria uma reaco excessiva dos credores capaz de levar efectivamente o devedor insolvncia.

De acordo com o exposto, o credor (Fernando) poderia exigir hoje ao devedor (Helena) o pagamento da quantia.

Nos termos do art. 782, a perda do benefcio do prazo no afecta a terceiros que tenham garantido pessoalmente o cumprimento da obrigao, sendo que como a lei no distingue entre garantias pessoais (fiador) e reais (hipoteca, penhor ou consignao de rendimentos) aplica-se a disposio a ambos. Em qualquer caso, s ao devedor que deu causa ao vencimento imediato da obrigao pode ser exigido o cumprimento (total ou parcial) antes de terminar o prazo.

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IV

Em Maio de 2005, Antnio, residente no Porto, vendeu a Bernardo, residente em Coimbra, uma mota de gua, que se encontrava depositada num armazm, propriedade de Carlos, em Sines. O contrato foi formalizado em Leiria, tendo as partes acordado (i) que o preo de 20.000 seria pago em quatro prestaes mensais de igual valor, que se venceriam no primeiro dia til de cada ms e, bem assim, (ii) que a 1. prestao seria paga no dia 1 de Junho de 2005, data em que o bem seria entregue. Mais tarde, em Agosto de 2005, Bernardo vendeu a Antnio, por escritura pblica lavrada num Cartrio Notarial da cidade de Coimbra, um imvel de que aquele era proprietrio nessa cidade, pelo preo de 200.000 , tendo ficando Antnio devedor de metade do preo. Daniel, amigo de Antnio, constituiu uma hipoteca sobre um andar de que era dono para garantir a dvida de Antnio.

Pergunta-se: 1) Em 1 de Junho de 2005, Bernardo quer pagar 5.000 . Qual o local apropriado para o fazer? Onde deve, por seu turno, Antnio entregar a mota de gua?

Conforme resulta do art. 772/1, e em obedincia ao Princpio da Pontualidade, a determinao do lugar do cumprimento cabe em princpio as partes, resultando assim de conveno entre elas, a qual pode ser inclusivamente tcita (art. 217), derivando da prpria natureza das prestaes.

No havendo conveno das partes a estabelecer o lugar do cumprimento a regra geral que ele deve ser realizado no domiclio do devedor, na medida em que se est perante uma obrigao de colocao (art. 772/1), sendo esta todavia uma regra meramente supletiva.

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Se a obrigao tiver por objecto a entrega de uma coisa mvel (mota de gua), nos termos do art. 773 a regra a de que a obrigao deve ser cumprida no lugar onde a coisa se encontrava ao tempo da concluso do negcio (armazm em Sines de Carlos).

Se a obrigao tiver por objecto certa quantia em dinheiro (preo da mota de gua), nos termos do art. 774 a regra a de que a obrigao deve ser cumprida no domiclio que o credor tiver ao tempo do cumprimento. Estando face a uma obrigao de entrega, tal deriva da facilidade que actualmente o devedor possui de proceder transferncia de quantias em dinheiro e de a soluo oposta poder ser particularmente onerosa para o credor que seria obrigado a ir buscar o dinheiro ao domiclio do devedor.

Porm estas regras cedem em certos casos particulares, como por exemplo o previsto no art. 885 que estabelece que o lugar do cumprimento da obrigao de pagar o preo da venda o mesmo da obrigao de entrega da coisa vendida, s se aplicando a regra geral do art. 774 se o prazo do cumprimento das duas obrigaes no for coincidente.

Para se invocar a excepo de no cumprimento constante no art. 885, a obrigao de pagar o preo no momento e no lugar da entrega da coisa constitui um ntido afloramento do caracter sinalagmtico do contrato no momento da execuo da venda sinalagma funcional podendo o devedor recusar a entrega da coisa enquanto o preo no lhe for pago.

Nos termos do art. 885/2, a 2 prestao devera ser realizada no domiclio que o credor tiver ao tempo do cumprimento, na medida em que a clusula de pagamento em momento diferente da entrega funciona em regra no interesse do comprador sendo justo por isso o benefcio que em contrapartida se estabelece a favor do vendedor.

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2) Em 1 de Junho, Bernardo cumpriu, contra a entrega do bem, a sua obrigao de pagamento. Porm, em 1 de Julho, invocando passar por srias dificuldades financeiras resultantes de um despedimento de que tinha sido vtima, Bernardo falha o pagamento da 2 prestao. Quid iuris?

De acordo com o Princpio da Pontualidade (art. 406/1), o cumprimento deve coincidir ponto por ponto em toda a linha com a prestao a que o devedor se encontra adstrito. O devedor no goza do chamado beneficium competentiae, ou seja no pode exigir a reduo da prestao estipulada com fundamento da precria situao econmica em que o cumprimento o deixaria. A regra constante do art. 601 e 604 ade que mesmo em caso de insuficincia o patrimnio do devedor continua a responder integralmente pelas dvidas assumidas, apenas se excluindo de penhora certos bens que se destinem satisfao de necessidades imprescindveis (art. 822 e 824-A CPC), existindo como excepo a obrigao de alimentos (art. 2004 e 2012) e a indemnizao em renda (art. 567).

Uma vez que no existe uma alterao anormal das circunstncias, ou seja uma vez que a situao invocada encontra-se prevista nos riscos prprios da contratao no se poderia invocar o regime do art. 437.

Nos termos do art. 781 encontram-se abrangidas as situaes de venda a prestaes, sendo que nas dvidas a prestaes caso o devedor falte ao pagamento de uma das prestaes admite-se a perda do benefcio do prazo. O presente artigo s se aplica s prestaes instantneas fraccionadas em que o objecto se encontra fixado desde a constituio da dvida, no se aplicando deste modo s prestaes peridicas.

Afim de saber o momento em que existe mora em relao as prestaes necessrio apurar se a referida norma consagra uma situao de antecipao da exigibilidade ou de antecipao do vencimento.

Em relao segunda prestao no existe dvidas que no momento em que vence a prestao existe mora, colocando-se a questo em relao s restantes prestaes.

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No entendimento do Prof. Antunes Varela, semelhana do que sucede no art. 780, o art. 781 constitui uma situao de antecipao da exigibilidade na medida em que o vencimento imediato das prestaes cujo o prazo ainda no se vencera constitui um benefcio que a lei concede ao credor, no prescindido consequentemente da interpelao do devedor, sendo que esta constitui uma manifestao da vontade do credor em aproveitar o benefcio que a lei lhe atribui. Importa ainda referir que caso estivssemos perante uma situao de antecipao do vencimento tal poderia conduzir a uma insolvncia do credor. Deste modo, s existir mora a partir do momento em que o credor exige e o devedor no paga.

No entendimento do Prof. Almeida Costa, a norma do art. 781 refere-se a uma situao de antecipao do vencimento, sendo que existir mora no prprio dia em que se vence a segunda prestao (art. 805/2 e art. 806). Na medida em que a prpria letra da lei que se refere a vencimento, o Prof. Joo Tiago Antunes entende que neste caso dever-se- seguir a soluo de antecipao do vencimento.

Com o no cumprimento da segunda prestao do preo, o credor passou a ser credor de uma segunda prestao em falta com juros de mora, e na medida em que se venceram as restantes prestao (antecipao do vencimento) ter o direito aos juros de mora das prestaes restantes. O art. 886 no se poder aplicar neste caso uma vez que a referida norma implica a reunio de dois requisitos cumulativos para no se poder resolver o contrato (1) Transmitida a propriedade da coisa, ou o direito sobre ela; (2) feita a sua entrega traditio e no presente caso uma vez que tais requisitos se encontram verificados no possvel a resoluo.

Estando perante uma venda a prestao ainda necessrio ter em considerao a norma do art. 934 que exige a verificao de cinco requisitos cumulativos que impedem a resoluo do contrato ou a perda do benefcio do prazo: (1) vendida a coisa a prestao; (2) reserva de propriedade (irrelevante para a questo da perda do benefcio do prazo); (3) feita a sua entrega ao comprador; (4) falta de pagamento de uma s prestao; (5) que no exceda a oitava parte do preo. No presente caso, sendo a prestao em falta no valor de 5mil excedendo, deste modo, 1/8 do preo, Antnio poderia resolver o contrato ou ocorrer a perda do benefcio do prazo por parte de Bernardo. Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 12

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3) Suponha, agora, que Bernardo efectua o pagamento da 2, 3 e 4 prestaes do preo a Carlos, convencido de que este adquirira o referido crdito a Antnio por contrato de cesso de crditos que, afinal, no chegou nunca a ser celebrado. Considera estes pagamentos vlidos? Justifique.

Nos termos do art. 577, a cesso de crditos consiste numa forma de transmisso de crdito que opera por virtude de um negcio jurdico, normalmente um contrato entre o credor e terceiro, independentemente do consentimento do devedor.

Para que ocorra uma situao de cesso de crditos necessria a reunio dos seguintes requisitos cumulativos: (1) negcio jurdico a estabelecer a transmisso da totalidade ou de parte do crdito; (2) inexistncia de impedimentos legais ou contratuais a essa transmisso; (3) no ligao do crdito em virtude da prpria natureza da prestao pessoa do devedor.

No ordenamento jurdico portugus, o cumprimento efectuado ao credor aparente no se considera eficaz, salvo em certos casos excepcionais em que por ateno boa f do devedor a lei reconhece como tal. Uma primeira situao consiste na prestao efectuada pelo devedor ao cedente, antes de aquele ter conhecimento da cesso (art. 583/1 e 2); uma segunda situao consiste na realizao da prestao ao antigo credor, por erro, depois de o fiador haver cumprido a obrigao mas no ter avisado o devedor (art. 645/1). Nos restantes casos, a prestao efectuada a terceiro (leia-se credor aparente) no goza de eficcia liberatria, sendo que o devedor pode repetir a prestao (art. 476/2), ou seja ter de efectuar uma nova prestao perante o credor.

Em suma, uma vez que no existe uma cesso de crditos e no se enquadrando a hiptese em nenhuma das excepes referidas, os pagamentos realizados por Bernardo a Carlos no se consideram vlidos pelo que poder ter de efectuar uma nova prestao face a Antnio.

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4) Admita, ainda, que a dvida referenciada no segundo pargrafo do texto se vencia em 30 de Outubro de 2005, e que nessa mesma data Antnio (que deveria proceder ao pagamento do remanescente do preo) pede a dita soma emprestada a Bernardo, que aceita tal pedido, tendo ambos declarado que consideravam extinta a dvida primitiva e que Antnio passaria a dever a mesma quantia, no j na qualidade de comprador, mas na de muturio. Suponha, tambm, que as partes acordaram que a soma mutuada deveria ser restituda, de uma s vez, a 31 de Novembro de 2005, tendo Antnio falhado esse prazo. Face a esta situao, Bernardo reage intentando uma aco com vista a promover a execuo judicial da hipoteca, ao que Daniel responde alegando, em sntese, que se extinguiu, em 30 de Outubro de 2005, a obrigao que garantira com a hipoteca do seu imvel. Quem tem razo? (extrado do exame final de CNCO de 30 de Janeiro de 2006)

Na presente hiptese coloca-se a questo de saber se ocorreu uma novao ou uma modificao da causa.

A novao, sendo uma forma de extino das obrigaes, consiste na conveno pela qual as partes extinguem uma obrigao mediante a criao de uma nova obrigao.

A novao pode ser subjectiva (art. 858), envolvendo a vinculao do devedor perante um novo credor ou traduzindo-se na substituio do obrigado exonerado pelo credor por um novo devedor extinguindo a obrigao anterior, ou pode ser objectiva (art. 857), podendo existir uma substituio do objecto como uma simples mudana da causa ou da fonte da mesma prestao, ocorrendo sempre que a nova obrigao se constitui entre o mesmo credor e o devedor da obrigao antiga.

No presente caso a fim de descobrir se estamos perante uma novao objectiva teremos de interpretar a vontade das partes declarada, sendo necessria a existncia de uma declarao expressa com a inteno de constituir uma nova obrigao que v extinguir a antiga, no existindo relevncia jurdica da declarao tcita. A referida necessidade da existncia de declarao expressa encontra-se consagrada no art. 859, sendo que a Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 14

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declarao expressa aqui referida deve ser interpretada como a declarao que visa extinguir a obrigao primitiva e no como a declarao relativa contraco de nova obrigao. Deste modo ter sempre de existir a inteno das partes em extinguir a obrigao anterior criando uma nova em sua substituio. No presente caso diz-se expressamente que ambas as partes declaram extinta a obrigao anterior, pelo que estaremos perante uma novao objectiva.

Deste modo, da existncia da novao objectiva resulta a consequncia de eliminao das garantias e acessrios pelo que Daniel teria razo.

Caso estivssemos perante uma modificao do contedo da obrigao as garantias mantinham-se.

Para finalizar cabe referir que o Prof. Vaz Serra defendia que, uma vez que de imensa dificuldade interpretar a vontade das partes, seria lcito presumir que existia a inteno de novar quando a relao obrigao se apresentasse economicamente diferente como uma relao por completo diferente da que existia.

Em 10 de Janeiro de 2006, Antnio celebrou com Bento um contrato de compra e venda de um iate pertencente a este ltimo, sujeito s condies seguintes: (i) O preo era de 200.000 , a pagar em 10 prestaes mensais e iguais, vencendo-se a primeira no dia 1 de Fevereiro de 2006, contra a entrega do iate, e as seguintes no primeiro dia de cada um dos meses subsequentes; (ii) Para assegurar o cumprimento, Antnio constituiu uma hipoteca a favor de Bento, sobre uma vivenda que possua no Algarve e que estava avaliada em 250.000 .

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Pergunta-se: 1) Se as partes nada tiverem estipulado a esse respeito, onde dever ser entregue o iate? E onde devem ser pagas as prestaes do preo?

Conforme resulta do art. 772/1, e em obedincia ao Princpio da Pontualidade, a determinao do lugar do cumprimento cabe em princpio as partes, resultando assim de conveno entre elas, a qual pode ser inclusivamente tcita (art. 217), derivando da prpria natureza das prestaes.

No havendo conveno das partes a estabelecer o lugar do cumprimento a regra geral que ele deve ser realizado no domiclio do devedor, na medida em que se est perante uma obrigao de colocao (art. 772/1), sendo esta todavia uma regra meramente supletiva.

Se a obrigao tiver por objecto a entrega de uma coisa mvel (iate), nos termos do art. 773 a regra a de que a obrigao deve ser cumprida no lugar onde a coisa se encontrava ao tempo da concluso do negcio.

Se a obrigao tiver por objecto certa quantia em dinheiro (preo do iate), nos termos do art. 774 a regra a de que a obrigao deve ser cumprida no domiclio que o credor tiver ao tempo do cumprimento. Estando face a uma obrigao de entrega, tal deriva da facilidade que actualmente o devedor possui de proceder transferncia de quantias em dinheiro e de a soluo oposta poder ser particularmente onerosa para o credor que seria obrigado a ir buscar o dinheiro ao domiclio do devedor.

Porm estas regras cedem em certos casos particulares, como por exemplo o previsto no art. 885 que estabelece que o lugar do cumprimento da obrigao de pagar o preo da venda o mesmo da obrigao de entrega da coisa vendida, s se aplicando a regra geral do art. 774 se o prazo do cumprimento das duas obrigaes no for coincidente. Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 16

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Para se invocar a excepo de no cumprimento constante no art. 885, a obrigao de pagar o preo no momento e no lugar da entrega da coisa constitui um ntido afloramento do caracter sinalagmtico do contrato no momento da execuo da venda sinalagma funcional podendo o devedor recusar a entrega da coisa enquanto o preo no lhe for pago.

Nos termos do art. 885/2 e do art. 774, a 2 prestao devera ser realizada no domiclio que o credor tiver ao tempo do cumprimento, na medida em que a clusula de pagamento em momento diferente da entrega funciona em regra no interesse do comprador sendo justo por isso o benefcio que em contrapartida se estabelece a favor do vendedor.

2)

Caso Bento fosse menor e o contrato tivesse sido celebrado pelo seu representante legal, seria vlida a entrega do barco feita por Bento, na data aprazada?

Nos termos do art. 764/1, a lei ao exigir a capacidade do devedor para cumprir a obrigao, supe que a prestao tenha por contedo um acto de disposio. Entende-se por acto de disposio aquele que incidindo directamente sobre um direito existente, se destina a transmiti-lo, revoga-lo ou alterar de qualquer modo o seu contedo. Tratandose de um mero facto material, como a prestao de um servio ou na omisso no exigvel a capacidade do adimplens.

Tendo sido validamente celebrado o negcio jurdico, a prestao poder normalmente ser realizada pelo devedor incapaz, na medida em que se est perante um acto material uma vez que a transferncia da propriedade ocorreu no momento da celebrao do contrato por fora do art. 408/1.

Em suma, uma vez que estamos face a um acto material no existe qualquer problema de a entrega do iate ser realizada pelo menor em cumprimento de uma obrigao emergente de um contrato de compra e venda.

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3)

Se, aps terem sido pagas as duas primeiras prestaes do preo, Antnio causar inadvertidamente um incndio na vivenda que hipotecou, provocando uma diminuio do seu valor em 30.000 poder Bento fazer alguma coisa? E se o incndio tiver sido intencionalmente causado por Cardoso, conhecido piromanaco que fugira do hospital psiquitrico onde se encontrava internado?

O art. 779 estipula que o prazo se tem por estabelecido a favor do devedor quando no se mostre que foi a favor do credor, ou de um e outro conjuntamente. Uma vez que nada nos dito na hiptese presume-se que o prazo foi estabelecido a favor do devedor, ou seja enquanto o prazo no findar a dvida pagvel mas no exigvel pelo credor. O fundamento subjacente ao regime da referida norma assenta na ideia de confiana do credor no devedor, sendo que tal desaparece a partir do momento em que o devedor pratica um acto que diminui as garantias desaparecendo a confiana que o credor depositou no devedor, ainda que as garantias diminudas continuem ainda a ser suficientes.

Existem contudo situaes que determinam o vencimento imediato da obrigao, por caducidade do prazo estabelecido, apesar de a obrigao ser a prazo e de este ser estabelecido em benefcio exclusivo ou conjunto do devedor. Nestes casos, o credor pode exigir o pagamento antes do fim do prazo existindo uma antecipao da exigibilidade nos termos do art. 780.

Uma das situaes que importa a perda do benefcio do prazo nos termos do art. 780 a da diminuio das garantias do crdito por causa imputvel ao devedor, ainda que a garantia no se tenha tornado insuficiente.

Deste modo, de acordo com a antecipao da exigibilidade, Bento poder pedir as restantes prestaes, sendo que se estas no forem pagas existiro juros de mora.

Nos termos do art. 780/2, Bento poder, em lugar do cumprimento imediato da obrigao, pedir a substituio ou o reforo das garantias na medida em que estas Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 18

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sofreram uma diminuio. Esta norma refere-se a uma situao de diminuio da garantia prestada, no se exigindo a insuficincia desta. Caso a diminuio das garantias ocorra devido a Carlos, piromanaco que havia fugido do hospital psiquitrico onde se encontrava internado, no ocorria a perda do benefcio do prazo por parte de Antnio na medida em que este no praticou nenhum acto que importe a mesma, no de podendo deste modo aplicar o regime do art. 780.

O art. 701 estabelece um regime especial de perda do benefcio do prazo, exigindo que a diminuio das garantias deva ser de tal forma grave que ameace o cumprimento da obrigao, e se tal efectivamente acontecer o credor poder exigir o reforo das garantias (ao contrrio do que sucede no art. 780 em que para alm do reforo das garantias possvel exigir o cumprimento imediato da obrigao).

No presente caso, no seria possvel aplicar o art. 701 na medida em que a diminuio das garantias foi no montante de 3mil, no se tornando estas insuficientes. Por sua vez, o art. 692 s se aplica aos casos em que a coisa hipotecada seja destruda, havendo uma diminuio do seu valor e o proprietrio tenha sido indemnizado. Nestes casos, o credor continua a ter preferncia sobre todos os credores.

Nos termos do art. 489 e 491 que consagram o regime da responsabilidade civil por factos ilcitos, o princpio geral o de que existe obrigao de indemnizar no caso de os incapazes causarem prejuzos a terceiros. Neste caso, quem iria suportar os danos seria o Hospital, presumindo-se que incumpriu o seu dever de vigilncia, a menos que nos termos do art. 489 por algum motivo o Hospital no garantisse o pagamento da obrigao, sendo o incapaz a suportar o valor da indemnizao.

Deste modo abrangendo o direito do credor hipotecrio a indemnizao devida por terceiro (a qual ocupa a sub-rogao o lugar da coisa hipoteca) deve entender-se que ao credor legtimo agir directamente contra o devedor da indemnizao. O credor ira manter a garantia e no h perda do benefcio do prazo h a manuteno da garantia atravs de sub-rogao legal.

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4)

Imagine agora que Bento reservou a propriedade do iate at ao pagamento integral do preo e que, aps ter liquidado as primeiras oito prestaes, Antnio falha o pagamento da nona (vencida em 1 de Outubro de 2006). Em consequncia disso, Bento enviou a Antnio uma carta a resolver o contrato, exigindo a imediata restituio do iate. Quid iuris?

A nossa lei estabelece um regime segundo o qual a transferncia da propriedade se d no momento da celebrao do contrato nos termos do art. 408/1. Deste modo, os contratos que implicam a constituio ou a transmisso de direitos reais sobre certas e determinadas produzem em regra por si mesmo essa consequncia, sem necessidade de qualquer acto posterior. Todavia a nossa lei no consagra em termos absolutos o Princpio da Transferncia de domnio por fora do contrato, estabelecendo-o como simples regra supletiva e desde logo estabelece o n2 do mesmo artigo algumas excepes a este regime. ainda lcito s partes afastar este regime supletivo atravs de uma clusula de reserva de propriedade prevista no art. 409. Esta clusula permite que os interessados estipulem que a transferncia da propriedade se opera apenas com o cumprimento total ou parcial das obrigaes do adquirente, com a entrega efectiva da coisa ou com a verificao de qualquer outro evento. Tal clusula visa salvaguardar o direito de propriedade, tendo funo de garantia.

No presente caso, estamos face a uma compra e venda a prestao de um bem mvel no sujeito a registo, compra e venda esta que foi registada com uma clusula de reserva de propriedade pelo que partida se o comprador no pagar o preo o vendedor pode resolver o contrato, caso haja incumprimento definitivo nos termos do art. 801. Para alm deste direito o credor tem ainda direito a exigir judicialmente o pagamento do preo nos termos do art. 817, os juros de mora nos termos do art. 804 e 806 e a exigir automaticamente o pagamento antecipado das restantes prestaes nos termos do art. 781. Contudo, necessrio chamar colao um outro artigo que se relaciona com o Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 20

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art. 408/1 e o art. 801/1: o art. 886. Este artigo apresenta-se como norma excepcional ao regime do art. 408/1 uma vez que havendo transferncia da propriedade e a entrega da coisa, o credor perde o direito resoluo, pelo que o vendedor no poderia resolver este contrato. Porm temos de ter em conta que existe uma clusula de reserva de propriedade, pelo que embora tenha havido entrega da coisa no houve transmisso da propriedade e sendo estes dois requisitos cumulativos, no se verificando um deles, no impede portanto a resoluo do contrato. Assim ao se aplicar o art. 409 aplica-se o art. 801 e no o art. 886.

Todavia, uma vez que estamos face a uma compra e venda a prestaes necessrio considerar o art. 934 que estabelece que no pode ocorrer a resoluo do contrato quando: (1) venda a prestaes; (2) com reserva de propriedade; (3) feita a entrega ao comprador; (4) falte ao pagamento de uma s prestaes; (5) prestao essa que no exceda a oitava parte do preo. Ora no caso em apreo esto preenchidos todos os requisitos cumulativos pelo que o vendedor se v assim impedido de resolver o contrato, podendo apenas: (1) exigir judicialmente o pagamento do preo da prestao em falta nos termos do art. 817; (2) exigir os juros de mora nos termos do art. 804 e 806; (3) poderia exigir o pagamento antecipado das restantes prestaes como prev o art. 781, porem o art. 934 impede este artigo de funcionar uma vez que no importa a perda do benefcio do prazo.

5)

Dada a recusa de Bento em receber as prestaes de Outubro e Novembro, Antnio depositou-as num banco, em conta ordem daquele. Ter ficado liberado da dvida?

(extrado do exame final de Direito das Obrigaes de 29 de Junho de 2000)

Nos termos do art. 841/1, a consignao em depsito, sendo uma causa de extino das obrigaes, consiste na possibilidade reconhecida ao devedor nas obrigaes de prestao de coisa de extinguir a obrigao atravs do depsito judicial de coisa devida ( um processo judicial), sempre que no possa realizar a prestao com segurana por

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qualquer motivo relacionado com a pessoa do credor ou quando o credor se encontra em mora (art. 813).

A lei no considera justo que nestes casos o devedor fique indefinidamente vinculado ao cumprimento, apenas em virtude de o credor no prestar a colaborao necessria para esse cumprimento, pelo que confere ao devedor um meio de produzir a extino da obrigao sem colaborao com o credor.

Nos termos do art. 841/2 Trata-se de uma faculdade do devedor que o devedor no obrigado de exercer pelo que lcita a actuao do devedor no realizar a prestao nas hipteses referidas no art. 841.

Na presente hiptese teremos de apurar se existe efectivamente consignao em depsito e isso depende da verificao dos pressupostos a que esta se encontra adstrita: (1) ter de existir mora do credor nos termos do art. 813 o que efectivamente se encontra verificado; (2) sendo a consignao um processo judicial este tem de ser feito nos precisos termos correntes da lei; (3) a consignao tem de ser realizada na Caixa Geral de Depsitos, na medida em que esta o Banco do Estado. No presente caso o devedor entregou as prestaes em causa a um banco pelo que se coloca a questo de saber se ficou ou no liberado. Para ter ficado liberado tal depende da aceitao ou no da consignao pelo credor, no obstante todas as consequncias jurdicas que ocorrem da mora do credor (o risco corre por conta do credor). Alm de tal, o banco referido na hiptese teria de ser a Caixa Geral de Depsitos pela razo j referida anteriormente.

VI Amlcar deve a Benedita 1.000 , vencendo-se a obrigao de pagamento em 31 de Outubro de 2002. Considere as seguintes hipteses:

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1) Em Junho de 2002, Amlcar apresenta-se junto de Benedita propondo-lhe a cesso de um crdito que tem sobre Cardoso, com vista total extino do seu dbito. Benedita aceita o negcio proposto. Poucos dias depois, Benedita informa Amlcar de que a sua dvida para consigo se mantm, uma vez que, ao tentar cobrar o crdito a Cardoso, este invocara, justificadamente, a prescrio. Amlcar sustenta, porm, que nada deve a Benedita. Quid iuris?

Nos termos do art. 577, a cesso de crditos consiste numa forma de transmisso de crdito que opera por virtude de um negcio jurdico, normalmente um contrato entre o credor e terceiro, independentemente do consentimento do devedor.

Para que ocorra uma situao de cesso de crditos necessria a reunio dos seguintes requisitos cumulativos: (1) negcio jurdico a estabelecer a transmisso da totalidade ou de parte do crdito; (2) inexistncia de impedimentos legais ou contratuais a essa transmisso; (3) no ligao do crdito em virtude da prpria natureza da prestao pessoa do devedor.

Na presente hiptese ser necessrio interpretar a vontade das partes para saber se estamos perante uma dao em cumprimento ou uma dao em funo do cumprimento.

O art. 840/2 estabelece a presuno que quando existe uma cesso de crditos esta feita com o intuito de facilitar o seu cumprimento, pelo que a exonerao do cedente s se verifica quando o cessionrio obtenha a cobrana do crdito devido, ou seja existe a presuno de que quando estamos perante um caso de cesso de crditos esta realizada pr solvendo. Contudo, esta presuno pode ser ilidida nos termos do art. 350/2, podendo ser demonstrado que as partes quiserem com a cesso de crditos extinguir imediatamente a obrigao, pelo que nesse caso estaramos perante uma dao em cumprimento nos termos do art. 837.

O crdito a que o cessionrio fica investido o mesmo que pertencia ao cedente, pelo que as vicissitudes da relao creditria, que podem enfraquecer ou destruir o crdito (as excepes oponveis ao cedente) so transmitidas ao cessionrio. No pode em

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princpio o devedor ser colocado perante o cessionrio numa situao inferior quela em que se encontrava diante o cedente.

Nos termos do art. 837, a Dao em Cumprimento, sendo uma forma de extino da obrigao, consiste na realizao de uma prestao diferente da que devida, com o fim de mediante acordo do credor extinguir imediatamente a obrigao. necessrio um acordo das partes uma vez envolvendo a realizao de uma prestao diferente da devida, ela s extinguir o crdito se o credor der o seu assentimento (no momento em que a dao se realiza).

Por sua vez, a dao em funo do cumprimento, tal como a dao em cumprimento, tambm necessita do assentimento do credor, mas difere-se da referida na medida em que no consiste num meio de extinguir a obrigao, mas sim de facilitar a sua extino, sendo que a dvida se mantm ate o credor conseguir com o bem extinguir a obrigao.

Como no caso no nos so fornecidos elementos para podermos interpretar a vontade das partes necessrio abrir as duas hipteses.

No caso de estarmos perante uma dao pro solvendo, na medida em que se presume que a cesso de crditos feita pro solvendo (art. 840/2), como a obrigao no foi extinta, pelo art. 585 e art. 578 Cardoso pode opor a Benedita o meio de defesa da prescrio pelo que a obrigao no cumprida, mantendo-se vlida a obrigao primitiva: Amlcar no extinguiu a sua dvida para com Benedita, continuando a deverlhe 1 000.

No caso de estarmos perante uma dao em cumprimento, admitindo que se fez prova em contrrio da presuno do art. 840/2, com a cesso de crditos extinguiu-se por completo a obrigao. Neste caso necessrio ainda referir que o art. 587 estabelece que quem cede o crdito tem de garantir a existncia e a exigibilidade (qualidade do crdito que pode ser exigido judicialmente) deste: estando o crdito prescrito este no exigvel.

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Deste modo, o credor (Amlcar) violou esta obrigao nos termos do art. 587. Na medida em que a cesso de crditos aqui presente onerosa aplicam-se as regras relativas ao contrato de compra e venda, pelo que nos termos do art. 838 o credor tem de possuir a garantia da coisa ou do direito transmitido, sendo que neste caso de acordo com o regime do contrato de compra e venda tem o direito a ser indemnizado dos prejuzos resultantes da dao em cumprimento irregular, podendo optar pela prestao primitiva e reparao dos danos sofridos (1 000 acrescidos dos juros e mora).

2) Imagine que o crdito no tinha prescrito, mas que Cardoso era pai de Benedita. Se Cardoso morrer, pode Amlcar considerar que a sua dvida para com Benedita se extinguiu nesse momento?

O caso sub Jdice remete-nos para a matria da cesso de crditos e da confuso. Como j foi demonstrado na hiptese anterior, quando estamos perante uma cesso de crditos esta pode ser uma dao em cumprimento ou uma dao em funo do cumprimento, resultante esta da presuno que consta do art. 840/2. Contudo, o presente caso levanta tambm a possibilidade de podermos estar perante a confuso. A confuso (art. 863) consiste na extino simultnea do crdito e da dvida em consequncia da reunio, na mesma pessoa, das qualidades de credor e devedor. Para podermos estar perante este instituto necessrio que se encontrem observados alguns requisitos: (1) reunio na mesma pessoa das qualidades de credor e devedor, o que efectivamente sucede; (2) inexistncia de prejuzo para os direitos de terceiro (art. 871/1): a confuso justifica-se por no existir necessidade jurdica de manter a obrigao, como instrumento de colaborao inter-subjectiva, a partir do momento em que se verifica a reunio das posies do credor e do devedor na mesma pessoa; (3) no pertena do credito e da divida a patrimnios separados: no caso de o credito e a divida pertencerem a patrimnios separados determina o art. 872 a no verificao da confuso. A consequncia que decorre deste ltimo requisito assenta na impossibilidade de verificao da confuso uma vez que esta a ocorrer poria em causa essa mesma separao ao fazer desaparecer os valores activos de um patrimnio em benefcio da extino de responsabilidade de outro patrimnio. Se a confuso se verificar em consequncia Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 25

Faculdade de Direito da UCP de o devedor adquirir o credito por herana, continua ele a responder pela sua obrigao at liquidao e partilha (art. 2074/1 + 2070 pelo menos durante 5anos-mesmo que uma pessoa seja o nico herdeiro para assegurar a realizao das preferncias findo os 5anos pode acontecer que ainda seja a herana no tiver sido partilhada), altura em que se extingue a separao de patrimnios (ate liquidao integral herana jacente pressupe que existem vrios herdeiros). Ora, no presente caso, este ltimo requisito (no pertena do crdito e da dvida a patrimnios separados) no se encontra verificado uma vez que a herana um patrimnio autnomo que no se confunde com o patrimnio pessoal do herdeiro. Poderamos ainda levar a questo da herana deficitria: s se pode dizer que uma determinada dvida se extingue quando se entende que Benedita (credor e devedor simultneo) tem interesse em considerar a sua dvida paga atravs da cesso de crditos. Sendo a herana deficitria Benedita como herdeira do seu pai iria pagar alguma coisa e assim sendo em rigor o credito dele no iria ser pago. Deste modo a divida Amlcar e Benedita no se extingue, na medida em que o devedor nunca iria pagar nada a Amlcar (herana enquanto patrimnio autnomo s responde pelas suas dividas e s ele responde por elas) logo ela tem todo o interesse em cobrar o que Amlcar deve a Benedita. Uma vez que com a confuso a dvida no se extingue, pode acontecer conjugar-se as regras da confuso com a da dao pro solvendo (presuno do art. 840/2 no mbito da cesso de crditos). Em suma, no existindo confuso, a dvida de Amlcar par com Benedita mantmse; se pelo contrario se tivesse existido confuso, e sendo o activo superior ao passivo na herana de Cardoso a dvida de Amlcar para com Benedita seria extinta: Benedita teria interesse em tal uma vez que no teria de pagar o que devia enquanto herdeira de Cardoso. Havendo confuso e sendo a herana deficitria a dvida de Amlcar para com Benedita no se extinguiria, e Benedita, enquanto herdeira de Cardoso, no teria de pagar nada a Amlcar, tendo interesse em cobrar dinheiro a este.

3) Suponha, agora, que em Novembro de 2002, Benedita escreve a Amlcar lembrando-o de que a obrigao de pagamento (dos 1.000 ) se ven cera em 31 de Outubro de 2002, e que, nessa medida, iria avanar com uma aco em tribunal a reclamar o pagamento da dita quantia, acrescida dos Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 26

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respectivos juros de mora. Em resposta, Amlcar alega ser credor de Benedita em 2.000 e respectivos juros, contados desde Outubro de 2001, ms em que sofrera prejuzos no seu bom nome e honra, em resultado de uma notcia, falsa, posta a circular por Benedita no jornal 24 Horas nos termos da qual se dizia que A era arguido num processo criminal por suspeitas de burlas telefnicas cometidas no vero de 2000. Quid iuris?

Nos termos do art. 847 a compensao consiste numa forma de extino da obrigao que permite que quando duas pessoas estejam reciprocamente obrigadas a entregar coisas fungveis da mesma natureza admissvel que as respectivas obrigaes sejam extintas, total ou parcialmente, pela dispensa de ambas de realizar as suas prestaes ou pela deduo a uma das prestaes da prestao devida pela outra parte. A compensao apresenta como vantagens o facto de produzir a extino das obrigaes dispensando a efectiva realizao das prestaes facilitao de pagamentos; e de permitir ao declarante extinguir a sua obrigao, mesmo que no tenha qualquer possibilidade de receber o seu prprio credito por insolvncia do seu devedor garantia (atpica) dos crditos. A compensao pode revestir um de duas modalidades: ou ser legal (requisitos positivos do art. 847 e requisitos negativos do art. 853), ou ser convencional (segundo o Prof. Antunes Varela a lei prescinde dos requisitos do art. 847, mas as partes no podem derrogar a aplicao dos requisitos do art. 853). No presente caso, parece claro que estamos perante um caso de compensao legal, pelo que desta forma teremos de analisar se os requisitos positivos (art. 847) e os requisitos negativos (art. 853) se encontram preenchidos. Verifiquemos primeiro os requisitos positivos. O primeiro requisito positivo assenta na Reciprocidade de crditos: essencial que o devedor, seja por outro lado credor do seu credor, sendo que o credito com o qual o declarante extingue a sua dvida se chama crdito activo (aquele que invocado depois para contrapor/extinguir o crdito que pedido, ou seja o credito de quem invoca a compensao). O crdito passivo representa aquele contra o qual a compensao opera. Parece claro que este primeiro requisito se encontra verificado. O segundo requisito positivo assenta na Validade, Exigibilidade e Exequibilidade do contracrdito (do compensante), do crdito activo: necessrio que o crdito do compensante seja judicialmente exigvel e que o devedor no lhe possa opor qualquer excepo, peremptria ou dilatria, de direito material (art. 847/1 al. a)). S podem assim ser Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 27

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compensados os crditos em relao aos quais o declarante esteja em condies de obter a realizao coactiva da prestao. Deste modo no podem ser compensados crditos de obrigaes naturais com dvidas respeitantes a uma obrigao civil. E tambm no pode ser efectuada a compensao se o crdito ainda no estiver vencido (art. 849) ou a outra parte puder recusar o cumprimento (invocao da excepo de no cumprimento (art. 428), da prescrio (art. 300), nulidade e anulabilidade -em relao a esta ultima exige-se que ela tenha ocorrido antes do momento em que se verificou a compensabilidade dos crditos (art. 850)). Em suma, o crdito activo no pode ser um credito no vencido ou natural. Este segundo requisito tambm se encontra verificado. O terceiro requisito assenta na fungibilidade do objecto das obrigaes: cabendo a uma das partes determinar o objecto da prestao s se poder recorrer compensao se a escolha implicar prestaes de coisas fungveis homogneas para ambos os crditos. O requisito da homogeneidade corolrio do principio de que ningum pode receber uma coisa diversa da devida. Contudo j no necessrio que a quantidade das coisas objecto da prestao seja idntica. O facto de as dividas no serem de igual montante determina apenas que a compensao seja parcial em relao divida de montante superior (847/2). Por outro lado, o facto de ainda no estar determinada a quantidade devida no impede que se opere imediatamente a compensao (art. 847/2) averiguando-se posteriormente o montante em que ela ocorreu. Este requisito tambm parece verificado. Por fim, o ltimo requisito positivo assenta na existncia e validade do crdito principal/passivo: o declaratrio tem que ser titular de um crdito valido, sem o que o compensante nunca poderia operar, j que o declarante nem sequer seria devedor. Esse crdito do declaratrio tem que estar na situao de poder ser cumprido pelo devedor. No pode assim o declarante pretender compensar uma divida sua ainda no vencida, se o prazo tiver sido estabelecido em beneficio do credor. J no constitui condio para a compensao operar que o declaratrio esteja em condies de poder exigir judicialmente o cumprimento, pelo que nada impede o declarante de compensar dividas ainda no vencidas se o prazo correr em seu beneficio. Pode igualmente o declarante utilizar a compensao para extinguir dividas naturais suas com crditos civis que tenha sobre o declaratrio uma vez que em relao a elas se verifica a possibilidade de cumprimento, ao qual a lei atribui causa jurdica quando espontaneamente realizado (art. 817). Mais uma vez, o requisito tambm se encontra verificado. Uma vez verificados todos os requisitos positivos, ser necessrio atender s especificaes do Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 28

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art. 583 (requisitos negativos). O art. 583/1 al. a) considera como causa de excluso da compensao os crditos provenientes de factos ilcitos culposos. Resulta da lei reprimir este tipo de comportamentos e retirar os benefcios que dele poderiam resultar. Contudo, o Prof. Antunes Varela interpreta esta norma num sentido diferente em que nada impede que lesado venha invocar a compensao para extinguir a sua dvida, sendo que quem no pode invocar a compensao neste caso seria o devedor da obrigao de indemnizar pela pratica de factos ilcitos dolosos. A compensao tambm no poderia operar se ambos os crditos respeitassem a factos ilcitos culposos. Tal deriva do facto de a compensao visar simplificar os pagamentos e de ser garante da obrigao de forma atpica (no se encontra prevista no art. 604).

4) Suponha, ainda, que a obrigao de Amlcar para com Benedita resultava de um contrato de compra e venda de um computador porttil e estava garantida com um penhor de uma jia pertencente a Cardoso. Suponha, ainda, que em 31 de Outubro de 2002, data em que Amlcar deveria proceder ao pagamento do preo, este pediu a dita soma emprestada a Benedita, que aceitou, passando, assim, aquele a det-la a ttulo de muturio, tendo ficado acordado entre as partes que a referida soma deveria ser entregue, o mais tardar, at ao dia 31 de Outubro de 2003. Nessa mesma data, Amlcar falha o pagamento, tendo, nessa medida, Benedita interpelado Cardoso, na sua qualidade de garante, para o fazer. Cardoso, contudo, recusa-se a faz-lo, alegando, em sntese, que a dvida garantida se extinguira com o novo acordo celebrado em 31 de Outubro de 2002 e que ainda que assim no se entendesse, nada devia a Benedita, pois esta estava, por sua vez, obrigada a devolver-lhe 1.500 na semana seguinte, em virtude de um contrato de mtuo celebrado entre ambos. Quid iuris?

No caso sub Jdice, na sua primeira parte, estamos perante a questo de saber se ocorreu uma novao (objectiva) ou se ocorreu uma modificao da causa A novao (forma de extino das obrigaes) consiste na conveno pela qual as parte extinguem uma obrigao mediante a criao de uma nova obrigao. A novao pode ser subjectiva (art. 858), envolvendo a vinculao do devedor perante um novo credor ou traduzindo-se na substituio do obrigado exonerado pelo credor por Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 29

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um novo devedor extinguindo a obrigao anterior, ou pode ser objectiva (art. 857), podendo existir uma substituio do objecto como uma simples mudana da causa ou da fonte da mesma prestao, ocorrendo sempre que a nova obrigao se constitui entre o mesmo credor e o devedor da obrigao antiga. No presente caso afim de descobrir se estamos perante uma novao objectiva teremos de interpretar a vontade das partes declarada, sendo necessria a existncia de uma declarao expressa com a inteno de constituir uma nova obrigao que v extinguir a antiga, no existindo relevncia jurdica da declarao tcita. A referida necessidade da existncia de declarao expressa encontra-se consagrada no art. 859, sendo que a declarao expressa aqui referida deve ser interpretada como a declarao que visa extinguir a obrigao primitiva e no como a declarao relativa contraco de nova obrigao. Deste modo ter sempre de existir a inteno das partes em extinguir a obrigao anterior criando uma nova em sua substituio. Ora o presente caso parece sugerir que estamos perante uma modificao da causa da obrigao, pelo que no houve constituio de uma nova obrigao e no se extingui a antiga pelo que as garantias permanecem. O Prof. Vaz Serra defendia que, uma vez que de imensa dificuldade interpretar a vontade das partes, seria lcito presumir que existia a inteno de novar quando a relao obrigao se apresentasse economicamente diferente como uma relao por completo diferente da que existia. No caso sub Jdice, a segunda parte deste, remete-nos para a questo de apurar se estamos perante uma compensao. A compensao (art. 847) consiste numa forma de extino da obrigao que permite que quando duas pessoas estejam reciprocamente obrigadas a entregar coisas fungveis da mesma natureza admissvel que as respectivas obrigaes sejam extintas, total ou parcialmente, pela dispensa de ambas de realizar as suas prestaes ou pela deduo a uma das prestaes da prestao devida pela outra parte. A compensao apresenta como vantagens o facto de produzir a extino das obrigaes dispensando a efectiva realizao das prestaes facilitao de pagamentos; e de permitir ao declarante extinguir a sua obrigao, mesmo que no tenha qualquer possibilidade de receber o seu prprio credito por insolvncia do seu devedor garantia (atpica) dos crditos. A compensao pode revestir um de duas modalidades: ou ser legal (requisitos positivos do art. 847 e requisitos Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 30

Faculdade de Direito da UCP negativos do art. 853), ou ser convencional (segundo o Prof. Antunes Varela a lei prescinde dos requisitos do art. 847, mas as partes no podem derrogar a aplicao dos requisitos do art. 853). No presente caso, parece claro que estamos perante um caso de compensao legal, pelo que desta forma teremos de analisar se os requisitos positivos (art. 847) e os requisitos negativos (art. 853) se encontram preenchidos. Verifiquemos primeiro os requisitos positivos, sendo eles: (1) reciprocidade de crditos; (2) validade, exigibilidade e exequibilidade do contracrdito; (3) fungibilidade do objecto das obrigaes; (4) existncia e validade do crdito principal/passivo. Daqui resultam dois pontos a salientar que podem impedir a existncia de compensao. O primeiro refere-se ao requisito da reciprocidade de crditos: o art. 851/1 consagra uma excepo na medida em que sendo o declarante terceiro estaria a invocar um credito de terceiro (devedor de devedor). Contudo, a parte final do mesmo artigo, consagra a hiptese de tal acontecer uma vez que ele titular de um direito real de garantia ( garante de um penhor). O segundo ponto a salientar refere-se ao requisito da existncia, exigibilidade e validade do crdito activo na medida em que o crdito ainda no exigvel pelo que este requisito no se verifica e consequentemente a compensao no pode operar.

5) Em 31 de Julho de 2002, tomando conhecimento de um conjunto de graves fatalidades que se abateram sobre a pessoa de Amlcar, Benedita escreve a quele uma carta onde, em sntese, lhe props o perdo da dvida. Amlcar nunca respondeu a esta carta. Entretanto, e como a referida dvida fora igualmente assumida por Cardoso, possuidor de uma vasta fortuna pessoal, Benedita exigiu, na data do vencimento da dvida, que a mesma fosse paga, por inteiro, por Cardoso. Este recusa-se a pagar, invocando, a conselho do seu advogado, que houve um perdo de dvida que o beneficia como devedor solidrio. Quid iuris?

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No caso sub Jdice estamos perante a possibilidade de existir uma remisso. A remisso da dvida (art. 863) assenta na renncia do credor ao direito de exigir a prestao, feita com a aquiescncia da contraparte. A remisso na existncia de uma prvia obrigao e da existncia de um contrato entre o credor e o devedor pelo qual aquele abdique de receber a prestao devida (caracter contratual). A doutrina discute se a renncia deve ou no ser tratada como um contrato. Neste sentido, o Prof. Vaz Serra defendia que a remisso poderia ser feita por contrato, ou quando fosse gratuita mediante declarao unilateral do credor, embora o efeito extintivo da renncia pudesse ser destrudo nesse caso pela declarao de recusa do devedor. Por sua vez, o Prof. Antunes Varela: considera que em qualquer das situaes do art. 863 a remisso tem de ser um contrato, na medida em que a renncia do credor constitui uma forma de enriquecimento patrimonial do devedor, que se liberta da obrigao que onerava o seu patrimnio no podendo ser imposta ao titular passivo da relao creditria. Deste modo, no basta a declarao abdicativa ou renunciativa do credor, na medida em que esse efeito s resulta do acordo ente os dois titulares da relao creditria, ainda que a lei seja especialmente aberta prova de aceitao do devedor (art. 234). na ideia de que o obrigado no deve ser beneficiado se no quiser que se funda a soluo da essencialidade do consentimento do devedor para o enriquecimento imediatamente criado no seu patrimnio com a liberao do dbito. Contudo existe ainda quem defenda, como o Prof. Menezes Leito que a regra geral os direitos extinguirem-se por acto unilateral e se no caso do direito de crdito justifica-se tomar em considerao a posio do devedor, ate por fora o invito benefictum non datur no se v razo para a exigncia do contrato no instituto da remisso bastando atribuir-lhe a possibilidade de rejeitar o beneficio, semelhana do que sucede no contrato a favor de terceiro (art. 447/1). Na grande maioria dos casos o credor no espera resposta declarao de perdo da divida, nem o devedor v necessidade de a ele responder, o que pode tornar problemtica a verificao do contrato, exigido pelo art. 863/1. Sendo a obrigao uma relao complexa, a extino do vnculo obrigacional por meio da remisso no envolve apenas uma perda definitiva do poder de exigir, implicando do mesmo modo um enriquecimento do devedor, traduzido na supresso de um elemento negativo. O facto de a remisso ter de ser considerada como um negocio bilateral no impede que se reconhea o papel preponderante do credor, no caso da remisso a titulo gratuito. Deste modo, poder-se- dizer que a remisso no seu cerne Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 32

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uma renuncia ao direito do credito. Deste modo, uma vez que Amlcar nunca chegou a responder crucial a posio que tomamos para saber se existiu remisso ou no. De acordo com a posio do Prof. Antunes Varela, defendo a necessidade de existncia de contrato, ento neste caso no estaramos perante um caso de remisso pelo que Benedita e Cardoso continuavam obrigados (obrigao solidria). Por outro lado, de acordo com aqueles que defendam que que no necessrio a existncia de contrato ento a remisso teria efectivamente se verificado. Quais as consequncias que resultariam da admisso da remisso? O efeito imediato seria a perda definitiva do crdito e a liberao do dbito. Uma vez extinta a obrigao, com ela se extinguem os acessrios e garantias pessoais ou reais sem necessidade da interveno de terceiros que as tenham prestado (interpretao do 866/1). De seguida ser necessrio verificar se a remisso in rem ou in personam, ou seja se era concedida a todos os devedores ou apenas a um dos devedores. A remisso in rem traduz-se no facto de o credor renunciar ao poder de exigir a prestao a qualquer um dos devedores, sendo que deste modo beneficiaria Benedita e Cardoso. Se a remisso for in personam, aplicava-se o regime do art. 864, sendo que Cardoso assumiria a dvida como devedor solidrio: assuno cumulativa (art. 595). Cabe ainda referir o mbito de aplicao do art. 864: se a remisso in personam, a regra a de que a remisso exonera o devedor apenas na sua quota parte (n1); se a remisso apenas produz efeitos nas relaes externas o credor exige os 1 000 a Cardoso e este depois exerce o direito de regresso contra Benedita (n2)

VII

Abel, Bernardo e Carlos celebraram com Duarte um contrato de compra e venda em virtude do qual ficaram solidariamente obrigados a pagar a Duarte 900 . Supondo que Bernardo detm um crdito de 300 sobre Duarte e que Carlos se encontra insolvente, pergunta-se: a) A quem pode Duarte dirigir-se para obter o cumprimento da prestao devida?

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Nos termos do art. 512 e do art. 519/1, estamos perante um caso de solidariedade passiva, na medida em que existem vrios devedores adstritos mesma prestao e um s credor, podendo este exigir o cumprimento da prestao devida a Abel, Bernardo e a Carlos. O credor poder exigir 900euros a um dos trs devedores (existindo depois direito de regresso entre eles) ou pode exigir de qualquer dos obrigados uma parte apenas da prestao, desde que tal no exceda no conjunto das execues o montante do seu crdito. Tal representa uma faculdade estabelecida no interesse do credor.

b) Suponha que Duarte se dirige a Abel e este: (i) Mostra-se disposto a pagar apenas a sua parte;

Nos termos do art. 518, se o credor interpelar um dos devedores para cumprir em tudo, o devedor solidrio no goza do direito de apenas cumprir a sua parte (excluso do direito diviso), mesmo que chame os co-devedores. A razo de ser do art. 518 prende-se com o facto de sendo demandado pela totalidade da prestao, ou por uma parte dela superior quota que lhe compete nas relaes internas, o devedor tem a faculdade de chamar todos os outros demanda para com ele se defenderem. Embora no se exima do dever de efectuar toda a prestao, o demandado ter interesse em utilizar este meio, no s para que os outros colaborem com ele na defesa, como para se munir desde logo com o ttulo executivo capaz de lhe assegurar e facilitar a realizao do direito de regresso contra os condevedores. Em suma, Abel, enquanto devedor solidrio demandado pelo credor para cumprir integralmente a prestao, ter que faz-lo gozando depois de direito de regresso em relao a Bernardo e a Carlos nos termos do art. 524.

(ii)

Recusa-se a pagar.

Se a prestao debitria se tornar impossvel por causa no imputvel a nenhum dos devedores, a obrigao solidria extinguir-se- em relao a todos eles, sem prejuzo do Commodum de representao (art. 794) de que goza o credor, na hiptese da

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impossibilidade da prestao proporcionar ao devedor algum direito sobre certa coisa ou contra terceiro.

Se a prestao debitria se tornar impossvel por causa imputvel a um ou a alguns dos devedores, h que distinguir quanto indemnizao entre a parte desta, correspondente ao valor da prestao devida e a parte excedente que corresponda ao dano do credor. Quanto primeira parte, nos termos do art. 520, mantm-se a responsabilidade solidria de todos os devedores, sendo que quanto segunda parte s responde por ela o devedor ou devedores a quem o facto imputvel. O art. 520 estabelece um princpio geral relativo impossibilidade da prestao, impossibilidade est absoluta definitiva e total de cumprimento da prestao que deve ser entendida no sentido de responsabilidade contratual. O Prof. Antunes Varela entende que este artigo poder-se- ainda aplicar aos casos de simples mora. Neste artigo fundam-se as solues no princpio de que os acontecimentos relativos a cada um dos devedores solidrios no devem beneficiar nem prejudicar os outros. Em suma, Abel encontra-se obrigado ao pagamento integral da prestao mais juros de mora, tendo direito de regresso em relao a Bernardo e a Carlos no tocante prestao integral apenas.

c) E se for Carlos quem se recusa a pagar em virtude da sua situao de insolvncia? Nos termos do art. 526/1, a quota parte do insolvente repartida proporcionalmente entre os demais. Deste modo, se Carlos for insolvente Duarte ter de exigir a prestao a Bernardo ou a Abel. Quando um dos devedores cumprir na totalidade a prestao surgem dois factos: (1) o interesse do credor, Duarte, satisfaz-se e a obrigao extinguese em relao a todos nos termos do art. 523; (2) o devedor que satisfaz o cumprimento da obrigao fica com direito de regresso em relao aos demais devedores nos termos do art. 524, presumindo-se que comparticipam em partes iguais na dvida nos termos do art. 516. Deste modo, caso Abel ou Bernardo cumpra integralmente o cumprimento da prestao fica com direito de regresso no valor de 450. Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 35

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Clculos Auxiliares Valor Total da Prestao: 900 3 devedores com uma prestao de 300 cada Um devedor insolvente pelo que nos termos do art. 526 a sua quota-parte distribuda em termos proporcionais pelos demais devedores. Logo, 300:2=150 Cada um dos dois devedores (Abel e Bernardo) tinha uma prestao de 300 qual acresce a quantia de 150 = 450 Nota: Nos termos do art. 526, caso o devedor demandado tenha demorado a exercer o seu direito de regresso contra o devedor que veio a tornar-se insolvente ou no relacionou o seu crdito, e se em virtude de tal resultou a impossibilidade de cobrar a prestao, a responsabilidade do devedor que pagou incide exclusivamente sobre ele, pelo que no poder exercer o seu direito de regresso no que respeita quota do insolvente. Querela Doutrinal sobre o art. 516 Segundo o Prof. Joo Tiago Antunes, nos termos do art. 516, presume-se que quer os credores solidrios quer os devedores solidrios participem em partes iguais no crdito. Tal entronca na assuno de dvida, que possui dois efeitos sendo ou cumulativo ou liberatria. O novo devedor passa a ser solidrio com o antigo se a assuno for cumulativa, o que corresponde a uma obrigao solidria. O Prof. Antunes Varela entende que nestes casos no existe em rigor entre os dois devedores uma perfeita solidria na medida em que no se aplica a norma do art. 526. Na assuno cumulativa de dvida, o assuntor cumprindo no poder exigir o direito de regresso pois tal violaria a assuno. Existindo quem entenda que podendo ser a assuno cumprida pelo assuntor e sendo tal verdade, igualmente verdade que no estaremos perante uma verdadeira solidariedade passiva na medida em que o que caracteriza tal o credor poder exigir a um dos devedores toda a prestao. No existindo direito de regresso tal no desqualifica a obrigao como solidaria, at porque segundo o art. 516 presumem-se nas relaes internas que os devedores respondem em termos iguais, mas que pode no existir direito de regresso. Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 36

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Segundo o Prof. Janurio Gomes da Costa, o simples facto de no existir direito de regresso no significa que no estejamos perante uma obrigao solidria.

d) Suponha, agora, que Duarte acciona Bernardo. Poder este invocar algum meio de defesa? O Prof. Antunes Varela indica a existncia de trs meios de defesa Meios de defesa que apenas podem ser invocados pelo devedor a que respeitam, beneficiando todos os devedores do ponto de vista das relaes externas, tal como a compensao por exemplo. Meios de defesa que apenas podem ser invocados pelo devedor a que respeitam, no s no beneficiando os outros devedores nas relaes externas como prejudicando os mesmos nas relaes internas, tal como a menoridade por exemplo. Meios de defesa que apenas podem ser invocados pelo devedor a que respeitam, no produzindo nenhuma consequncia pratica nas relaes internas e externas, tal como a prescrio por exemplo.

No presente caso, de acordo com o primeiro meio de defesa mencionado anteriormente, Duarte exigindo a Bernardo o cumprimento da totalidade da prestao conduz a que Bernardo possa invocar em defesa um crdito que possui no valor de 300 sobre ele. Deste modo, Bernardo pagaria a Duarte apenas 600 (900-300). Nos termos do art. 523, o interesse de Duarte encontrar-se-ia satisfeito. Tendo Bernardo pago 600 e compensado 300 goza de um direito de regresso no valor de 600, ou seja 300 de cada um dos restantes devedores (Abel e Carlos).

VIII

Antnio e Berta, que vivem em economia comum numa casa de que so comproprietrios, contrataram com Carlos e David a pintura da sua casa, em data do ms de Agosto a fixar pelos proprietrios e com as cores por estes escolhidas. Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 37

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Considere as seguintes hipteses, isoladamente:

1) Durante o ms de Agosto, Antnio e Berta exigem a pintura da casa a Carlos e a David. Carlos comunica-lhes que David se ausentou para frias, pelo que a casa s poder ser pintada em Setembro. Antnio e Berta pretendem que Carlos lhes pinte a casa, sozinho.

a) Podem reclamar a pintura de toda a casa apenas a Carlos?

No presente caso estamos face a uma obrigao indivisvel, uma vez que a prestao foi assumida por duas pessoas no podendo ser realizada por partes sem que se prejudique o seu valor econmico global.

Nos termos do art. 535, a obrigao indivisvel considera-se conjunta, salvo se a solidariedade tiver sido estipulada pelas partes ou resultar de lei. Deste modo, nada nos dizendo que a obrigao indivisvel solidria, presume-se que conjunta pelo que o seu cumprimento s poder ser exigido a todos os devedores simultaneamente, neste caso a Carlos e David.

Nota: poder-se-ia colocar a questo de saber se se poderia aplicar o regime do art. 537. Tal, como o artigo 520, pressupe um incumprimento definitivo o que por consequente pressupe uma tomada de posio sobre a impossibilidade (definitiva e absoluta) e a prpria obrigao. O facto de Daniel se ter ausentado em Agosto no faz com que a prestao se torne definitiva e absolutamente impossvel, o que pressuposto da aplicao deste artigo. Diferente seria o caso de os credores pretenderem vender a casa em Setembro, tratando-se neste caso de uma obrigao com termo absolutamente essencial segundo o Prof. Baptista Machado. Neste ltimo caso, estaramos no mbito de aplicao do art. 537 e Carlos ficaria desonerado. Contudo, no sendo este o caso tudo indica para que estejamos face a uma situao de simples mora. Posteriormente ocorrer a fixao de um novo prazo, mas como entretanto correm juros de mora nos termos do art. 804, quem os ir suportar ser o devedor que teve culpa neste caso David sendo que tal resulta da interpretao do art. 537 com o art. 520. Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 38

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b) Se Carlos aceitar, voluntariamente, pintar a casa sozinho, que direitos lhe assistem em face de David?

Nas relaes entre os vrios credores vigora o princpio de que cada um dos obrigados responde apenas pela quota que lhe pertence ao dbito comum. Se algum dos devedores realiza a prestao indivisvel devida sem o concurso dos outros ter o direito de exigir de cada um deles o que lhe compete na responsabilidade comum. No plano das relaes externas, o solvens poder exigir dos demais devedores a sua quota-parte na responsabilidade comum.

Nota: o risco da insolvncia corre integralmente por conta do devedor da obrigao que, renunciado garantia do art. 535, opta por cumprir a prestao perante o credor.

c) Se Carlos aceitar, voluntariamente, pintar a casa sozinho, pode exigir o pagamento integral do preo convencionado a Antnio e a Berta?

No presente caso, o pagamento da prestao constitui uma obrigao divisvel, na medida em que o seu fraccionamento possvel sem prejuzo.

Nos termos do art. 534 trata-se de uma obrigao conjunta pelo que Carlos ter apenas direito ao crdito da sua parte, que se presume igual parte de David. Relativamente a essa metade, poder pedir do preo a cada um dos devedores.

Nota: caso Antnio e Berta fossem casados aplicar-se-ia o regime da solidariedade consagrado no art. 1691 e 1695; caso fossem casados com separao de bens no existiria solidariedade nos termos do art. 1695/2. Caso Antnio decidisse pagar a prestao integralmente no estaramos perante um caso de solidariedade, mas sim de prestao efectuada por terceiro (interessado ou no), no sendo um caso de subrogao legal nos termos do art. 592, dependendo portante da relao entre este e Berta (gesto, enriquecimento sem causa, mandato, doao, etc.)

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2) Durante o ms de Agosto, encontrando-se Berta ausente no estrangeiro e incontactvel, Antnio exige de Carlos e David a pintura integral da casa a preto, para fazer uma surpresa a Berta. Carlos e David, receosos de que Berta no venha a gostar da cor escolhida, recusam-se a pintar a casa enquanto esta no regressar. Existe fundamento legal para essa recusa?

Nos termos do art. 538, a lei optou pela soluo de dar a qualquer dos credores o direito de por si s exigir a prestao inteiro, sendo que o devedor enquanto no for citado judicialmente s poder exonerar-se efectuando a prestao a todos os credores caso contrrio poder ter de cumprir de novo perante qualquer um dos outros credores.

O regime do art. 538 significa que a citao judicial do devedor por um dos credores transforma a obrigao conjunta em solidria.

Nota: a lei no refere neste caso a possibilidade de extino da obrigao em relao a algum ou alguns dos credores, mas parece que neste caso a soluo no pode ser diferente da consagrada no art. 536. Deste modo, os restantes credores s podem exigir a prestao do devedor se lhe entregarem o valor da parte que cabia parte do crdito que se extingui.

IX

Antnio e Bernardo estavam obrigados a entregar a Carlos e Daniel cinco toneladas de bananas que estes lhes tinham comprado no dia 7 de Agosto. As bananas foram colhidas na propriedade de Antnio no dia 10, pesadas por Bernardo no porto do Funchal no dia 11, carregadas no navio do transportador Eduardo no dia 12 e descarregadas em Lisboa no dia 21 do mesmo ms.

1) Por via de uma ruptura no navio de Eduardo, ocorrida durante uma tempestade na viagem, as bananas ficaram inundadas e estragaram-se. Carlos e Daniel tm de pagar o preo acordado a Antnio e Bernardo?

Compra e Venda das Cinco Toneladas de Bananas: 7 de Agosto Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 40

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Colheita das Bananas: 10 de Agosto Pesagem das Bananas: 11 de Agosto, Porto do Funchal Carregadas no Navio: 12 de Agosto Descarregadas do Navio: 21 de Agosto, Lisboa

No presente caso, estamos perante uma obrigao genrica, ou seja o objecto encontrase determinado em funo do seu gnero (bananas) e pela sua quantidade (5 Toneladas). Uma vez que nada na hiptese indica que os adquirentes, Carlos e Daniel, compraram as nicas bananas existentes, no sendo deste modo o objecto mediato e indivisvel ou concretamente fixado, no se pode considerar que estejamos perante uma obrigao especfica.

A regra constante no art. 796 que o risco corre por conta do proprietrio, independentemente da entrega j se ter realizado ou no.

A regra geral constante no art. 408/1 a de que a transferncia da propriedade se d por mero efeito do contrato, o que no presente caso seria dia 7 de Agosto. Contudo, o n2 do referido artigo contm uma excepo consagrando que quando a coisa seja indeterminvel a transferncia ocorrer apenas no momento da sua determinao. Ao referido regime excepcionam-se ainda as obrigaes genricas pelo que a transferncia ocorre apenas no momento da concentrao da obrigao.

Nos termos do art. 541, a regra a de que a concentrao ocorre no momento do cumprimento, pelo que neste caso seria dia 21 de Agosto.

Existem contudo situaes em que a concentrao ocorre antes do cumprimento, passando de obrigao genrica a especfica, estando estas situaes previstas no art. 541:

Acordo das Partes: a escolha na falta de estipulao em contrrio compete ao devedor nos termos do art. 539. Contudo, as partes tem a faculdade de confi-la a qualquer uma delas ou a terceiros nos termos do art. 400/1, sendo que para ser

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eficaz a escolha precisa de ser notificada ao devedor quando realizada pelo credor.

Extino Parcial do Gnero: para que ocorra a concentrao, nem sempre ser necessrio que do gnero reste apenas uma das coisas nele compreendidas, bastando que reste uma quantidade igual ou inferior que devida deixando de existir margem de escolha do objecto da prestao debitria.

Quando o credor incorra em mora: na falta de acordo, mesmo que se trate de uma prestao que deva ser levada ao credor, h-de o devedor oferecer a prestao por inteiro da coisa escolhida ao credor, recusando-se este a receb-la ou a dar a respectiva quitao, tendo-se a obrigao por concentrada a partir do momento da oferta da prestao.

Entrega ao transportador, expedidor ou receptor da coisa nos termos do art. 797: tratando-se de coisa que deva ser enviada por local diferente do cumprimento, a concentrao ocorre logo com a entrega antes por conseguinte da chegada da coisa ao local de destino

No presente caso necessrio saber por quem corre o prejuzo resultante do perecimento da coisa devido a caso fortuito ou de fora maior, sendo que para o efeito necessrio abrir duas hipteses. Se considerarmos que no se insere em nenhuma das excepes previstas no art. 541 o risco corre por conta do alienante, sendo que o perecimento da coisa ocorre antes da concentrao o prejuzo corre por conta do devedor, quer ele continue ainda vinculado quer fique exonerado por ter desaparecido todo o gnero em que a prestao deveria ser concretizada. Deste modo, Antnio e Bernardo de efectuar um novo cumprimento (entregar novas bananas). Contudo, nos termos do art. 773, a entrega das bananas deveria fazer-se na Madeira mas existindo um acordo em que a entrega deve ser realizada em Lisboa poder-se- concluir pela existncia de uma dvida de envio nos termos do art. 779. Deste modo, a Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 42

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concentrao da obrigao ocorre antes da entrega da coisa no dia 12 de Agosto, ocorrendo em tal dia a transferncia da propriedade. Se o perecimento da coisa posterior concentrao, ou seja sendo o momento em que a obrigao genrica se converte numa verdadeira obrigao especfica o prejuzo corre por conta do credor (adquirente) que no poder exigir a restituio do preo ou ter de pag-lo se ainda no o tiver feito. Deste modo, Carlos e Daniel continuariam vinculados prestao, continuando obrigados a pagar o valor acordado e a no receber novas bananas (norma de natureza supletiva). Nota: O Prof. Almeida Costa coloca a questo de saber se o art. 541 no dever ser interpretado em consonncia com o regime do art. 408/2. Se a lei exige no art. 408/2 o conhecimento de ambas as partes no dever haver esse conhecimento para existir a transferncia do risco e da propriedade nos casos previstos pelo art. 541? O autor impe a concluso segundo a qual a concentrao da obrigao que ocorra antes do cumprimento no pode ocorrer independentemente do conhecimento das partes. Se a concentrao se der nos casos do art. 541 sem o conhecimento das partes s se poder dizer que ocorrer a transferncia da propriedade e do risco quando tiver ocorrido o conhecimento de ambas as partes. Esta tese releva especialmente para os casos de destruio parcial do gnero em que as partes, ou s o adquirente vm a ter conhecimento dessa destruio mais tarde: nestes casos a transferncia da propriedade s ocorre quando for do conhecimento de ambas as partes. 2) Antnio e Bernardo so credores de Carlos e Daniel da quantia de 60.000 . Quanto que o credor Antnio pode exigir ao devedor Carlos?

No presente caso estamos perante uma obrigao divisvel, na medida em que o seu fraccionamento possvel sem prejuzo. uma obrigao conjunta, na medida em que a solidariedade s existe quando resulte de disposio legal ou de vontade das partes, nos termos do art. 513.

Sendo que cada credor s pode exigir a cada um dos devedores metade da sua prestao, cada credor pode exigir a cada um dos devedores do valor da sua prestao, pelo que no presente caso Antnio poderia exigir a Carlos 15625.

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Sendo um contrato comercial, quer para os compradores, quer para os vendedores o regime seria o das obrigaes solidrias nos termos do art. 100 do Cdigo Comercial.

3) Distinga uma prestao de coisa fungvel de uma prestao fungvel, dando exemplos com base nos elementos constantes da hiptese.

Prestao de Coisa Fungvel: prestao que tem por objecto uma coisa que pode ser substituda por outra da mesma espcie sem causar qualquer prejuzo ao credor nos termos do art. 207. Exemplo: venda de bananas.

Prestao Fungvel: prestao que pode ser realizada por pessoa diferente do devedor uma vez que as qualidades deste no revelam para o credor, sendo que a substituio daquele no prejudica o interesse deste. Exemplo: entrega das bananas ou pagamento do preo. X Antnio reservou no hotel Serra Natura Spa a suite com vista de montanha do primeiro ou segundo andar. O hotel tem sete andares, e uma suite com vista de montanha por andar.

A) Chegado ao hotel, Antnio fica descontente por lhe ter sido destinada a suite do segundo andar, invocando ter medo de alturas. Exige ficar na suite do primeiro andar, que est ocupada. 1) Pode faz-lo?

No presente caso, estamos perante uma obrigao composta na medida em que o seu contedo mltiplo e no uno. Deparamo-nos com uma subcategoria de obrigaes compostas, as obrigaes alternativas nos termos do art. 543, devendo-se tal ao facto de a determinao do objecto depender de uma escolha feita pelo devedor neste caso: o Hotel obrigou-se a hospedar Antnio na suite com vista de montanha do primeiro ou do segundo andar. A escolha o acto de opo ou seleco por meio do qual se opera em regra a concentrao da obrigao. Numa das prestaes em alternativa a que o devedor se encontra adstrito colocado termo indeterminao. Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 44

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Nos termos do art. 543/2, na falta de conveno ou disposio legal em contrario ao devedor a quem cabe a escolha, ou seja ao Hotel que cabe decidir em qual das suite com vista para a montanha Antnio fica, sendo que se este recusar a aceitar a prestao incorre em mora, uma vez que no existe causa justificativa.

2) A sua resposta seria a mesma se Antnio, aps a reserva, tivesse recebido um fax do hotel a comunicar-lhe que ficaria instalado na suite do primeiro andar?

Embora o art. 549 se refira apenas escolha efectuada pelo credor ou por terceiro, o Prof. Antunes Varela entende que nos casos em que a escolha da obrigao alternativa compete ao devedor no h motivo nenhum para no considerar que uma vez efectuada essa escolha pelo devedor e sendo esta declarada ao credor no fique sujeita ao art. 542 e seja irrevogvel. Ou seja, embora no se possa aplicar directamente o art. 549 nestes casos existe a remisso para o art. 542.

Em suma, se o Hotel quiser oferecer outra suite o credor j pode recusar sem entrar em mora nos termos do art. 813 na medida em que existe uma causa justificativa.

Nota: nas obrigaes genricas a soluo distinta, na medida em que estas s se tornam em princpio especficas no cumprimento e se a escolha for feita pelo devedor antes do cumprimento no produz efeitos a no ser que o credor tenha dado o seu consentimento.

B) Admita que ocorreu um incndio na suite com vista de montanha do primeiro andar.

1) Pode o hotel recusar-se a alojar Antnio na suite do segundo andar?

Caso a impossibilidade incida apenas sobre uma ou alguma das prestaes, no sendo no presente caso o incndio imputvel as partes, e como na hiptese nada se diz presumimos que o caso, a obrigao considera-se limitada s prestaes ainda Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 45

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possveis nos termos do art. 545. Deste modo, restando apenas uma prestao a obrigao ir se concentrar nessa nica, na medida que o devedor tem de prestar aquilo que objectivamente possvel. Caso se recuse a fazer, ou seja a instalar Antnio na suite do segundo andar, o Hotel incorre em mora que pode vir a transformar-se em incumprimento definitivo.

Em suma, o Hotel ter de hospedar Antnio na suite que sobreviveu ao incndio, a suite no 2andar.

Nota: a lei no se ocupa expressamente da impossibilidade originria ou da ilicitude de uma ou de varias prestaes, hipteses em que tendo a obrigao a sua origem num negcio jurdico vigoram as normas gerais relativas nulidade parcial deste nos termos do art. 280 e 292. Em princpio a escolha fica limitada s restantes prestaes ou substituindo apenas uma, a obrigao torna-se simples. S no ser assim de acordo com as regras de reduo quando se mostre, com base na vontade real ou hipottica das contraentes que estes no celebrariam o negcio sem a parte viciada. Alm disso pode suceder que o vcio atinja todo o negcio e ele resulte inteiramente nulo.

A impossibilidade superveniente consiste na impossibilidade que ocorra entre a constituio do vnculo obrigacional e a escolha, encontrando o seu regime no art. 545 a 547. A escolha constitui a transformao da obrigao em especfica e consequentemente impossibilidade que venha a verificar-se aplicar-se- o regime do art. 790.

No se prev o caso da impossibilidade total por causa imputvel s partes, sendo necessrio aplicar as regras gerais. Se a culpa o devedor a obrigao extingue-se nos termos do art. 790 e ss; se a culpa do devedor este responsvel como se faltasse culposamente ao cumprimento da obrigao nos termos do art. 801.

2) Se tivesse sido acordado que caberia a Antnio escolher em que suite ficaria alojado, a sua resposta alnea anterior seria a mesma, caso o incndio fosse imputvel ao hotel?

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Sendo a impossibilidade imputvel ao devedor (Hotel), necessrio distinguir se a escolha lhe pertencia ou no. Nos termos do art. 546, 1 parte se a escolha pertencesse ao Hotel ele deveria efectuar uma das prestaes possveis; na 2 parte da norma caso a escolha coubesse ao credor, este poderia exigir uma das prestaes possveis ou pedir a indemnizao pelos danos provenientes de no ter sido efectuada a prestao que se tornou impossvel ou ainda resolver o contrato nos termos gerais pelo interesse contratual negativo.

3) E se tivesse sido acordado que caberia a Beatriz, noiva de Antnio, escolher entre uma das duas suites?

Se a escolha pertencer a terceiro e tornando-se uma ou algumas das prestaes impossveis por facto imputvel s partes existe uma lacuna na lei na medida em que no existem normas expressas. Contudo o Prof. Antunes Varela e o Prof. Almeida Costa entendem que:

No sendo a impossibilidade da prestao imputvel a nenhuma das partes aplica-se o regime do art. 545

Sendo a impossibilidade imputvel ao devedor, o terceiro pode optar por uma das prestaes possveis ou pela indemnizao dos danos resultantes do no cumprimento da prestao que se tornou impossvel nos termos do art. 546. Afigura-se que a opo pela resoluo do contrato em virtude do seu caracter pessoal compete apenas ao credor, sendo o terceiro apenas parte.

Sendo a impossibilidade imputvel ao credor considera-se cumprida a obrigao. Ressalva-se todavia a faculdade de o terceiro optar ela prestao possvel com indemnizao dos danos que o devedor tenha sofrido nos termos do art. 547.

C) Suponha que Antnio marcou no hotel a suite com vista de montanha do primeiro andar, mas o hotel reservou a faculdade de o alojar na suite com vista de piscina do mesmo andar. Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 47

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1) Pode Antnio exigir ficar alojado na suite com vista de montanha se o hotel o alojar na suite com vista de piscina?

No presente caso estamos face a uma obrigao com faculdade alternativa. Tais caracterizam-se por terem por objecto uma s prestao mas o devedor tem a faculdade de se desonerar mediante uma outra prestao ou o credor tem direito de exigir uma prestao diferente da devida: poder de substituio. O regime jurdico no o das obrigaes alternativas mas sim o das obrigaes especficas, no existindo lugar a nenhuma escolha sendo essa a nica prestao que o credor tem direito de exigir e podendo faze-lo logo que a obrigao se vena. O credor no pode exigir a prestao alternativa, mas ter de aceit-la, se o devedor optar por ela sob pena de incorrer em mora.

No caso em anlise, tendo o Hotel reservado a faculdade de alojar Antnio numa suite com vista para a piscina, o credor ter de aceitar a situao que resultar da escolha feita pelo Hotel, caso contrrio incorre em mora nos termos do art. 813.

2) Suponha agora que houve um incndio na suite com vista de montanha reservada. Antnio exige ficar alojado na suite com vista de piscina. O hotel recusa, invocando estar ocupada. Quid iuris? No presente caso, sendo a impossibilidade superveniente a obrigao extinguir-se- quando respeitar prestao devida, em que com este fundamento se extingue a obrigao simples nos termos do art. 790.

necessrio saber quem a quem a impossibilidade da prestao imputvel. Se o facto imputvel ao devedor, neste caso o Hotel, aplicar-se-ia o regime do art. 798 e do art. 801. Se o facto imputvel a terceiro, a caso fortuito ou de fora maior aplicar-se-ia o regime do art. 790, ficando o devedor exonerado e do art. 795 podendo exigir de volta a contraprestao. A obrigao manter-se- enquanto a impossibilidade afectar apenas a segunda prestao. XI

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Faculdade de Direito da UCP 1. Antnio, credor de Berta por 10.000 , cedeu o seu crdito a Carla. Berta, que no foi notificada da cesso, pagou a Antnio o referido montante. Que direitos assistem a Carla?

Nos termos do art. 577, a cesso de crditos consiste numa forma de transmisso de crdito que opera por virtude de um negcio jurdico, normalmente um contrato entre o credor e terceiro, independentemente do consentimento do devedor.

Para que ocorra uma situao de cesso de crditos necessria a reunio dos seguintes requisitos cumulativos: (1) negcio jurdico a estabelecer a transmisso da totalidade ou de parte do crdito; (2) inexistncia de impedimentos legais ou contratuais a essa transmisso; (3) no ligao do crdito em virtude da prpria natureza da prestao pessoa do devedor.

No ordenamento jurdico portugus, o cumprimento efectuado ao credor aparente no se considera eficaz, salvo em certos casos excepcionais em que por ateno boa f do devedor a lei reconhece como tal. Um desses casos consiste na prestao efectuada pelo devedor ao cedente, antes de aquele ter conhecimento da cesso (art. 583/1 e 2).

Nos termos do art. 583/1, embora a cesso de crditos no pressuponha um acordo do devedor, este tem de ser notificado e caso no o seja e nem saiba da cesso o cumprimento realizado ao credor aparente ser oponvel ao cessionrio, tendo o pagamento eficcia liberatria nos termos do art. 770 al. f).

Para que o cumprimento realizado ao credor aparente no seja oponvel ao cessionrio necessrio, nos termos do art. 583/2, que este prove que o devedor conhecia a cesso.

Neste caso, o empobrecido ir agir contra o credor que recebeu o dinheiro de acordo com as regras do enriquecimento sem causa.

2. Suponha, agora, que quando Carla exige de Berta o pagamento dos 10.000 , esta no paga em virtude da sua situao de insolvncia. Poder Carla exigir a Antnio o pagamento do referido montante? Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 49

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Nos termos do art. 587/2 necessrio apurar se no momento em que constituda a cesso de crditos Antnio garantiu a Carla a solvncia do devedor, ou seja de Berta. Caso tenha garantido estamos face a um incumprimento do contrato pelo que Carla ter direito a ser indemnizada. Caso no tenha garantido, por aplicao do regime supletivo, quem ir suportar os danos ser Carla, cessionria. 3. Antnio, que tinha um crdito de 10.000 sobre Berta, cedeu parcialmente esse crdito, no valor de 7.000 a Carla e sub-rogou Drio no montante restante. Se Berta apenas possuir 5.000 para cumprimento da dvida, como se opera a satisfao dos crditos?

Nos termos do art. 593/2, existindo confronto entre o cessionrio e o credor sub-rogado quem prevalece ser o cessionrio, salvo se existir conveno em contrrio. No presente caso, nada nos dizendo sobre a existncia de conveno em contrrio prevalece Carla, cessionria. XII Antnio e Benilde Santos devem 200.000 ao Banco X e 100.000 ao Banco Y. Em face das dificuldades econmicas sentidas no ltimo ano, Antnio e Benilde decidiram vender o nico imvel de que eram proprietrios ao seu filho Carlos, residente em Madrid. Uma vez que, para garantir o cumprimento da dvida contrada junto do Banco Y, tinham constitudo uma hipoteca sobre o referido imvel e do contrato constava uma clusula de acordo com a qual, em caso de incumprimento, o Banco se tornaria proprietrio da fraco autnoma, Antnio e Benilde decidiram pagar os 100.000 , na data de vencimento da obrigao.

1)

Pronuncie-se sobre a validade da clusula inserida no contrato celebrado entre Antnio, Benilde e o Banco Y.

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A clusula inserida no referido constrato nula na medida em que substancia um Pacto Comissrio nos termos do art. 694. Por Pacto Comissrio entende-se a conveno atravs da qual o credor garantido atravs de uma hipoteca, penhor ou de outro direito real de garantia se atribui a ele prprio o direito de ficar com a coisa dada em garantia caso o devedor no cumpra a obrigao.

A razo que levou o legislador a proibir este tipo de clusulas no s a de evitar situaes de usura (devedor fraco e credor forte, como o caso do banco sendo que tal seria uma situao em que se estipularia com sano da anulabilidade e no a nulidade, uma vez que essa a sano para os casos de usura), mas tambm de tutelar os demais credores, uma vez que uma clusula destas pode criar uma situao de vantagem para certos credores (interesses de natureza pblica), sendo que o art. 604 consagra a igualdade de credores. Em suma, estamos face a uma razo complexa que incide sobre trs grandes focos de interesse: (1) proteger o devedor de situaes de usura; (2) interesses gerais do comrcio jurdico; (3) interesses de outros credores que devem ser pagos numa posio de igualdade e no numa posio de preferncia.

Nota: o pacto comissrio extensivo a outros direitos reais de garantia, tais como o penhor e a consignao de rendimentos. O Pacto Comissrio pode revestir uma de duas modalidades, sendo ambas proibidas pelo art. 694: (1) pactos comissrios reais: verificando-se o incumprimento da obrigao ocorre automaticamente a transmisso para o credor; (2) pactos comissrios obrigacionais: o credor garantido tem o direito de exigir a transmisso da coisa.

O Prof. Antunes Varela entende que a proibio consagrada no art. 694 apenas aplicvel s convenes realizadas antes do incumprimento, considerando que as convenes celebradas depois do incumprimento revestem o caracter de dao em (funo do) cumprimento. Contudo, o autor considera que caso o pacto tenha sido acordado depois com o objectivo de o credor beneficiar de um novo prazo estar-se- novamente no mbito de aplicao do art. 694, uma vez que o pacto est a ser ajustado antes do vencimento da obrigao.

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Figura prima do Pacto Comissrio o Pacto Marciano: este, consagrado no art. 11 da Lei dos Novos Acordos da Autonomia Financeira, teve origem na reclamao efectuada pelos bancos na medida em que as garantias financeiras eram insuficientes. No se verificando a restituio da garantia em dvida, o Banco ficaria com o crdito mas teria de restituir o remanescente. Pacto Marciano, permitido apenas nas situaes e garantia financeira, distingue-se do anterior na medida em que o beneficirio da garantia verificando o incumprimento do devedor pode fazer sua a coisa da em cumprimento desde que restitua a diferena em relao ao crdito (problema da violao do princpio da igualdade quanto aos outros credores; regra da igualdade do patrimnio do devedor).

Existe uma querela doutrina acerca do facto de saber se o Pacto Marciano ser vlido fora do diploma especfica e se poder-se- fazer entre dois particulares. Ou seja, segundo o art. 694 apenas o Pacto Comissrio nulo?

Segundo o Prof. Joo Tiago Antunes, sendo o art. 604 uma norma estrutural no direito das garantias e no existindo causa legtima de preferncia todos os credores se encontram na mesma posio de igualdade, pelo que o Pacto Marciano apenas se poder aplicar aos casos previstos no diploma, sendo nulo nos termos do art. 694, sob pena de causar uma distoro no Princpio da Posio de Igualdade dos Credores.

Uma viso mais liberal considera que no se deve atender ao art. 604, no existindo verdadeira igualdade entre os credores.

2)

O que pode fazer o Banco X para acautelar os seus direitos?

Nos termos do art. 615/2, quando o pagamento realizado ao Banco Y no poder existir impugnao pauliana, uma vez que o cumprimento da obrigao vencida no susceptvel de ser atacado pela impugnao.

Embora o negcio jurdico simulado (venda realizada ao filho) seja nula, a lei considera no art. 615/1, que a simples circunstncia de um acto ser nulo no impede que se possa impugnar paulianamente o acto. Nos termos do art. 605/2 o acto declarado nulo regressa esfera jurdica do devedor, ficando l at ser atacado por aquele que invocou Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 52

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nos termos do art. 616/1. No entanto necessrio relembrar que provar a simulao por vezes se torna bastante difcil uma vez que se encontram proibidas a prova testemunhal e a prova documental.

Para se poder invocar a impugnao pauliana necessrio que se verifiquem os requisitos elencados no art. 610 e 612: (1) acto que envolva uma diminuio da garantia patrimonial; (2) crdito anterior a esse mesmo acto; (3) sendo o acto posterior, o acto ter de ter sido praticado com dolo; (4) desse mesmo acto resulte a impossibilidade para o credor de obter a satisfao integral do seu crdito; (5) sendo o acto oneroso, o terceiro e o devedor se encontrarem de m f.

Embora seja mais fcil requer a aco de nulidade na medida em que no necessrio provar que o acto nulo agravou ou gerou a insolvncia do devedor, necessrio relembrar que provar a simulao por vezes se torna bastante difcil uma vez que se encontram proibidas a prova testemunhal e a prova documental.

Nos termos do art. 611, o nus da prova cabe ao credor provar que no existiam mais bens para cobrir a dvida e ao devedor provar que ainda conserva bens impenhorveis que satisfaam o direito do credor, sendo mais fcil a prova de facto positivo pelo devedor que a prova de facto negativo pelo credor.

Se se encontrarem verificados todos os requisitos, o Banco X poder executar o imvel directamente ao patrimnio Carlos nos termos do art. 616/1. Sendo a impugnao uma garantia pessoal patrimonial, ela s aproveitar ao credor que impugnou tal como se encontra consagrado no art. 616/4. O credor tem o prazo de 5anos para impugnar o acto de acordo com a regra contida no art. 618.

3)

A resposta anterior seria a mesma se, em vez de terem vendido o imvel ao seu filho Carlos, Antnio e Benilde tivessem prometido vender-lhe o referido andar, atravs de um contrato-promessa ao qual tivessem atribudo eficcia real, e constasse da escritura pblica que o preo tinha sido integralmente pago nesse momento?

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Coloca-se a questo de saber se pode exigir impugnao pauliana num contrato promessa com eficcia real, nos termos do art. 413, em que j houve pagamento integral do preo.

Numa primeira posio, poder-se-ia dizer que no pode haver impugnao pauliana na medida em que existe apenas um contrato promessa de compra e venda e ainda que j tenha sido p pago o preo no houve a venda efectiva, logo a propriedade do bem ainda se encontra na esfera jurdica do devedor pelo que ainda no ocorreu a diminuio das garantias no se encontrando preenchido deste modo um dos requisitos do art. 610. O facto de Carlos ter na sua esfera jurdica um direito real de aquisio, segundo esta posio no relevante pois nada garante que ele no v resolver o contrato ao invs de recorrer execuo especfica em caso de incumprimento.

Numa segunda posio, considera-se que efectivamente j houve uma diminuio das garantias pois o preo j foi integralmente pago (ter em considerao que o dinheiro um bem material facilmente dissipvel), pelo que de admitir a impugnao pauliana pois estamos perante um negcio de fraude lei.

XIII

No dia 20 de Janeiro de 2004, Carlos celebrou com Daniel um contrato de compra e venda de um apartamento, propriedade de Carlos, pelo preo de 250.000 . Daniel, que no dispunha do referido montante, contraiu um emprstimo junto do seu amigo Edgar. As partes acordaram que Daniel deveria restituir a quantia mutuada no dia 30 de Outubro de 2004. Para garantir a restituio da quantia mutuada, o Edgar celebrou com Joel um contrato de fiana. Na data acordada, Daniel no restituiu a quantia mutuada.

1)

Qual o valor da garantia prestada por Joel, se o contrato de mtuo tivesse sido celebrado por documento escrito assinado pelo Daniel?

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Entende-se por fiana, o vnculo jurdico pelo qual um terceiro (fiador) se obriga pessoalmente perante o credor, garantindo com o seu patrimnio a satisfao do direito de crdito deste sobre o devedor. Nos termos do art. 628, a declarao de fiana necessita de revestir a forma exigida para a obrigao principal, no vigorando o Princpio da Liberdade de Forma constante no art. 219, mas sim o da equiparao obrigao principal. Tal deriva do facto de a dvida contrada pelo fiador ter em regra o mesmo contedo que a dvida principal. A lei exige ainda que a declarao de vontade de prestar fiana seja expressa, ou seja a vontade de cobrir a obrigao do devedor tem de resultar directamente da declarao do fiador.

Nos termos do art. 1143 o contrato te mtuo seria nulo por inobservncia de forma (remisso para o art. 220).

Nos termos do art. 632/1 considera-se que a fiana no valida se a obrigao principal, neste caso o mtuo, no o for. Tal configura a caracterstica da acessoriedade enunciada no art. 627/2 determinado que a obrigao do fiador se apresenta na dependncia estrutural e funcional da obrigao do devedor, sendo determinada por essa obrigao em termos genticos, funcionais e extintivos.

Nota: se estivssemos a falar de um contrato de mtuo entre comerciantes o contrato no estaria sujeito a forma escrita nos termos do art. 396 do Cdigo Comercial. Se o contrato de mtuo fosse celebrado entre o particular e um banco nesse caso o contrato seria vlido desde que tenha sido celebrado por qualquer documento assinado pelo muturio.

2)

Suponha que Edgar se dirige a Joel e que este no paga, alegando que Daniel ainda tem bens que podem responder pela dvida. Quid iuris?

Nos termos do art. 638/1, de acordo com a caracterstica da subsidiariedade, existe a possibilidade de o fiador invocar o benefcio da execusso impedindo o credor de

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executar o patrimnio do fiador enquanto no tiver tentado sem sucesso a execuo atravs do patrimnio do devedor. Deste modo, a razo assiste a Joel.

Nota: nos termos do art. 638/2, o fiador pode recusar-se a pagar se foi por culpa do credor que no pode pagar. Para alm de tal o art. 639 refere que a subsidiariedade da fiana opera mesmo existindo garantias reais constitudas por terceiro antes da fiana, j que o fiador tem igualmente o direito de exigir a execusso prvia das coisas sobre que recai a garantia real. O benefcio da execusso um meio pessoal de defesa que permite limitar a obrigao assumida pelo fiador, sendo a fiana a ltima garantia a ser chamada.

art. 641/1: nus de chamar o devedor demanda, sendo que no chamar o fiador est a renunciar a beneficio da execusso.

3)

A soluo seria diferente se Joel se tivesse constitudo como fiador e principal pagador?

Nos termos do art. 640 al a) a subsidiariedade da fiana constitui uma caracterstica no essencial uma vez que o fiador pode renunciar a ela. Uma vez que o Edgar devia, por sua vez, 250.000 a Daniel, quando aquele interpelar Joel para cumprir a obrigao em dvida, poder este invocar a compensao entre o crdito de Daniel contra Edgar e o seu dbito, para extinguir a sua obrigao?

4)

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Nos termos do art. 847, a compensao consiste numa forma de extino da obrigao que permite que quando duas pessoas estejam reciprocamente obrigadas a entregar coisas fungveis da mesma natureza admissvel que as respectivas obrigaes sejam extintas, total ou parcialmente, pela dispensa de ambas de realizar as suas prestaes ou pela deduo a uma das prestaes da prestao devida pela outra parte. Para que se verifique a compensao necessrio que se encontrem reunidos os requisitos positivos do art. 847 e do art. 851. Nos termos do art. 642 permitido ao fiador recusar o cumprimento enquanto o direito do credor puder ser satisfeito por compensao com um crdito do devedor ou se este tiver a possibilidade de se valer da compensao com uma divida do credor, sendo ainda lcito ao fiador recusar o cumprimento enquanto o devedor tiver a possibilidade de impugnar o negcio.

Nos termos do art. 637, o fiador pode exercer perante o credor para alem dos meios de defesa que lhe so prprios as excepes que competem ao devedor, salvo se tais forem incompatveis com a sua obrigao. Deste modo, o fiador pode utilizar perante o credor tanto as excepes respeitantes relao de fiana como as excepes relativas prpria obrigao do devedor, no produzindo a renncia deste a essas excepes qualquer efeito em relao ao fiador. Existe uma querela doutrinal que assenta em saber se o fiador chamado a cumprir a obrigao pelo credor, pode invocar a compensao com a sua obrigao de fiador com um crdito que o seu devedor tenha para com o credor. Tal levante o problema do art. 651/2, na medida em que segundo esta norma na compensao o compensante s pode utilizar crditos seus, sendo o compensante o fiador e estando a utilizar crditos de uma terceira pessoa, designadamente crditos do devedor afianado para o com o credor. Segundo o Prof. Antunes Varela, em princpio pelo art. 637 poderia existir compensao contudo o art. 851 impede que assim seja. O mbito de abrangncia do art. 851 assenta nas garantias reais, no incluindo a fiana. O art. 637 uma norma que consagra que nas relaes entre o credor e o fiador este ltimo possa exercer contra o credor todos os meios de defesa que lhes sejam prprios e aqueles que competiam ao devedor, s no podendo invocar os meios de defesa do devedor se estes forem Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 57

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incompatveis, parecendo que cabe na letra desta norma a compensao. Contudo, optando por esta interpretao em que o art. 851/2 nega a possibilidade de compensao e em que o art. 637 afirma o extremo oposto, existe o art. 642 que desempata ao afirmar que se o direito do credor puder ser satisfeito por compensao, o fiador pode recusar-se a cumprir enquanto essa compensao seja possvel. Em suma, ao art. 642 no permite invocar a compensao mas permite recusar o cumprimento por parte do fiador pelo que deve prevalecer sobre o art. 637 - norma especial prevalece. O Prof. Joo Tiago Antunes afirma que face a uma recusa do cumprimento nunca existiria reciprocidade de crditos. Segundo o Prof. Menezes Cordeiro, no confronto entre o art. 637 e o art. 642 prevalece o primeiro na medida em que, se por exemplo nesta hiptese, Edgar decidir pagar a divida que tinha face ao seu devedor Daniel no possvel ao fiador recusar o pagamento. O Prof. Joo Tiago Antunes no concorda com esta posio.

XIV Anlise do Acrdo de Uniformizao de Jurisprudncia n 4/2001, de 23 de Janeiro.

XV

Paulino, construtor civil, obteve um emprstimo do Banco X, mediante a constituio de uma hipoteca sobre um edifcio para habitao cuja construo Paulino estava a realizar. Depois de concludo, o prdio foi constitudo em propriedade horizontal e Paulino celebrou seis contratos-promessa de compra e venda com diferentes promitentes-compradores. Estes passaram desde logo a habitar nos respectivos andares. Ao fim de alguns meses, apurou-se que Paulino no dispunha de meios para satisfazer as suas dvidas ao Fisco e Segurana Social. Entretanto, o Banco X pretende executar judicialmente a hipoteca constituda a seu favor sobre o edifcio construdo, mas tambm os habitantes das seis fraces autnomas, bem como o

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Estado consideram ser titulares de garantias especiais relativas satisfao dos respectivos crditos. Quid iuris?

No presente caso, existe entre o Banco X e Paulino um contrato de mtuo e uma hipoteca. Por sua vez, Paulino celebrou com seis promitentes-compradores seis contratos de compra e venda acompanhados de traditio. Deste modo, os promitentescompradores possuem um direito de reteno sobre a hipoteca resultante da conjuno do art. 755/1 al f) com o art. 759/2. Por fim, Paulino possui dvidas em relao Segurana Social e ao Fisco consubstanciando tal privilgios imobilirios gerais (incidem sobre todos os imveis). Embora se entendesse antigamente que o Estado se encontrava em primeiro lugar, hoje a hierarquia passa: (1) Direito de Reteno nos termos do art. 759/2; (2) Hipoteca; (3) Privilgios Creditrios nos termos do art. 751 (Estado) e do art. 749

Razo de ser: O Cdigo Civil em 1986 admitiu os privilgios imobilirios, quer os gerais ou especiais. Entendia-se que os privilgios imobilirios seriam sempre especiais at surgir a legislao ordinria em 1980 que consagrou a possibilidade de os referidos tambm poderem ser gerais. Colocou-se a questo de saber se os privilgios imobilirios gerais se encontravam inseridos no mbito de aplicao do art. 751. Durante muito tempo acreditou-se que sim, surgindo sempre o Estado frente do Direito de Reteno e das hipotecas. Deste modo, a hierarquia naquela altura seria: (1) Privilgio Imobilirio (especial ou geral); (2) Direito de Reteno; (3) Hipoteca

Nota: nos termos do art. 733, o privilgio tem como fonte a lei tendo por base a ideia que este produz efeitos em relao a terceiros independentemente do registo. Segundo os Acrdos era extremamente injusto que um credor diligente procurasse alguma garantia para tutelar uma dvida de que era titular e verificando que aquele imvel no tinha nenhum registo registava a sua hipoteca e posteriormente poderia ter de responder por uma dvida do Estado. Segundo o Prof. Antunes Varela o credor diligente deverMaria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 59

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se-ia indagar junto daquela pessoa e averiguar se esta tinha ou no dvidas fiscais, gerando tal um choque com o princpio da confidencialidade.

XVI Anlise dos Acrdos do Tribunal Constitucional n 362/2002 e n 363/2002.

XVII

Antnio, proprietrio de uma garagem que se dedica compra e venda e reparao de automveis, vendeu a Bento uma carrinha usada por 7.500 . As partes convencionaram que o preo seria pago em 10 prestaes de 750 cada, mas que a carrinha seria entregue quando tivessem sido cumpridas as duas primeiras prestaes.

1)

Pagas as cinco primeiras prestaes, Bento encarrega Antnio de proceder mudana de leo no automvel que lhe tinha comprado. Poder Antnio recusar-se a entregar o automvel at que o preo da mudana de leo seja pago?

No presente caso, num primeiro momento temos o facto de Antnio vender o automvel a Bento e consequentemente ser credor do preo, e num segundo momento o facto de existir um contrato de prestao de servios pelo pagamento do preo do prprio servio de mudana de leo. Deste modo, o crdito que Antnio possui sobre Bento provm de um contrato de prestao de servios (mudana de leo). Sabendo que Bento no paga o servio e que Antnio pretende ficar com a carrinha enquanto o preo no for efectuado, coloca-se a questo de saber se tal possvel.

Uma primeira hiptese seria existir nos termos do art. 428 uma excepo de no cumprimento do contrato, sendo que tal aplica-se nas relaes sinalagmticas. Tal no se aplica no presente caso uma vez que Antnio j prestou o servio, e a entrega do

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carro acessria obrigao principal que a reparao. Em suma, no existe sinalagma entre a mudana de leo e a entrega do carro.

Uma segunda opo seria existir nos termos do art. 754 e ss direito de reteno, sendo que se Antnio se encontra obrigado a entregar a coisa a Bento possui, simultaneamente, um crdito. Para poder existir direito de reteno necessria a existncia de uma conexo entre ambos: danos causados pela coisa e despesas feitas por causa da mesma. No presente caso, a mudana de leo consubstanciou a despesa pelo que existe a conexo exigida pela norma podendo haver direito de reteno.

Nota: Enquanto o direito de reteno pressupe que o devedor se encontre adstrito prestao que tenha por objecto a entrega da coisa, consubstanciando-se a dvida na obrigao de entrega da coisa, a excepo de no cumprimento pode consubstanciar uma obrigao facere. Por outro lado, a excepo de no cumprimento pressupe um nexo de sinalagma, ou seja que uma obrigao seja causa da outra. No direito de reteno no se exige a referida conexo, mas sim e apenas a do art. 754. A excepo de no cumprimento pode ser afastada pelo regime do art. 428/2 comparando com o art. 756 se outra parte prestar garantias. O direito de reteno no funciona quando a outra parte prestar cauo suficiente.

Funes do Direito de Reteno:

Funo de Garantia: ser igual s outras garantias reais, ou seja se o direito de reteno visa derrogar a regra da igualdade de credores, no criando problema de preferncia de credores, a maior garantia a dada pelo direito de propriedade, sendo este um direito real de garantia. Existindo um crdito e no sendo este pago garante-se o respectivo credor com a possibilidade.

Funo Compulsria: consubstancia-se na obrigao de cumprimento, ou seja consiste na funo mxima dada pela sano pecuniria compulsria pelo que por esta segunda funo se deve admitir mesmo tendo como objecto coisas prprias.

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S h lugar ao direito de reteno quando se verifique:

Um caso do art. 755 - no sendo necessrio analisar os requisitos positivos do art. 754 nem os requisitos negativos do art. 756.

Haja algum que se encontre obrigado a entregar determinada coisa (devedor de uma obrigao entrega), sendo o devedor simultaneamente credor da pessoa a quem essa coisa deve ser entregue e possuindo um credito especifico (quer por despesas feitas por conta da coisa ou por danos que essa coisa tenha causado).

Subhipotese: imaginando a hiptese igual mas com reserva de propriedade, por exemplo que a propriedade s se transferiria com a ltima prestao estaramos perante um caso de reteno de uma coisa prpria (proprietrio).

2)

Se Bento pagar a mudana do leo, pode Antnio recusar-se a entregar o automvel, invocando que o primeiro no pagou a ltima prestao do preo do automvel?

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No existindo uma conexo material, ou seja uma vez que o crdito no resulta de despesas realizadas por causa da coisa, falha um dos requisitos do art. 754 no podendo deste modo existir direito de reteno.

No existindo sinalagma entre as duas prestaes, ou seja entre a que se pretende cumprir e a que foi incumprida, sendo que a coisa seria entregue com as duas primeiras prestaes no se pode invocar a excepo de no cumprimento. No existe sinalagma na medida em eu a entrega da coisa j foi inicialmente feita antes do pagamento, sendo as prprias partes a dizer que a entrega da coisa no tem a contrapartida de pagar o preo, ou seja as prprias partes afastam o sinalagma, sendo que estar-se-ia perante um venire contra factum prprio admitir a excepo de no cumprimento.

Em suma, Antnio encontrava-se obrigado a entregar o automvel a Bento.

Nota: coloca-se a questo de saber se existe direito de reteno sobre um bem pertencente a terceiro. Imaginando que Bento, comprador com reserva de propriedade, levou a arranjar a um terceiro o automvel, e no pagando este o preo poderia o terceiro reter a coisa? Segundo o Prof. Jlio Gomes duvidoso que o direito de reteno possa funcionar sobretudo quando no foi o terceiro proprietrio da coisa devida que deu origem ao crdito, sendo que partida, nestas hipteses, deve-se rejeitar o direito de reteno. XVII

Francisco contratou Michael, famoso tenista estrangeiro, para lhe dar uma aula de tnis. Michael adoeceu gravemente ficando, assim, impossibilitado de dar a aula a Francisco.

1) Ter Francisco de pagar a Michael o preo correspondente aula de tnis?

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No presente caso existem duas obrigaes: a do aluno pagar preo da aula se esta ocorrer e a do professor dar a aula.

A presente hiptese refere-se a um incumprimento no imputvel ao devedor (professor), havendo nos termos do art. 790 e 797 um no cumprimento da aula, tornando-se a prestao impossvel por caso fortuito (abrange desde logo os casos em que o devedor no cumpre a prestao porque est doente).

Considerando que a impossibilidade temporrio, ou seja admitindo que o professor ir recuperar, aplicar-se-ia o art. 792. Embora a impossibilidade temporria que o art. 792 consagra seja uma norma gmea do regime jurdico da mora, a distino passa pelo facto de no regime da mora o devedor se encontrar obrigado a indemnizar o credor.

Nos termos do art. 792, a impossibilidade temporria no conduz, em princpio, nem extino da obrigao nem mora do devedor. O cumprimento apenas protelado para um momento posterior (para quando for possvel), sem consequncias para o devedor. Este fica exonerado apenas enquanto a impossibilidade se mantiver, no incorrendo em mora por no cumprir durante o perodo do impedimento.

Deste modo, no sendo o devedor responsvel pelo retardamento da prestao no ter de indemnizar o credor desta prestao pelos prejuzos que haja sofrido, sendo o credor que responde por estes prejuzos. Mantm-se a contraprestao, ou seja o professor de tnis continua obrigado a dar a aula no se colocando deste modo nenhum problema de risco de contraprestao.

Necessrio ser notar que de acordo com o art. 792/2, a impossibilidade s verdadeiramente temporria enquanto o interesse do credor se mantiver pelo que existe a possibilidade de transformar a impossibilidade temporria em definitiva.

Por outro lado, considerando que a impossibilidade definitiva, uma vez que o professor adoeceu gravemente necessrio apurar se o devedor fica exonerado e o que sucedeu contraprestao.

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A primeira questo a colocar se a prestao em causa tem caracter fungvel ou infungvel. Estar-se- perante uma prestao infungvel, no caso de a prestao pela sua natureza, estipulao das partes ou disposio legal implicar que o devedor no possa ser substitudo por terceiro, bastando a impossibilidade subjectiva para a extino da obrigao (art. 791). Se pelo contrrio a prestao for fungvel, s a impossibilidade objectiva constitui causa extintiva do vnculo (art. 790). No presente caso, presume-se que a prestao seja infungvel (Michael, famoso tenista estrangeiro), sendo que por aplicao do art. 791 a obrigao extingue -se ficando o devedor exonerado. Ou seja, o credor perde o direito de exigir a prestao assim como no tem direito indemnizao pelos danos provenientes do no cumprimento.

O risco da contraprestao encontra-se regulado no art. 795, sendo este regime aplicvel a contratos bilaterais/sinalagmticos. Por fora do sinalagma a impossibilidade deve afectar ambas as partes do contrato devido ao Princpio da Interdependncia das Prestaes, impedindo que uma prestao seja efectuada sem que a outra o seja. Embora a soluo seja a extino de ambas as prestaes necessrio distinguir se a impossibilidade ou no imputvel ao credor.

No presente caso, no sendo imputvel ao credor, nos termos do art. 795/1 o credor fica desobrigado da sua contraprestao, se a prestao do devedor se tornou impossvel. o corolrio natural da chamada condio resolutiva tcita. Se j tiver realizado a sua contraprestao, pode pedir a restituio dela nos termos prescritos paras o enriquecimento sem causa. o aluno no ter de pagar o preo.

Em suma, caso estejamos perante um caso de impossibilidade definitiva nem o professor se encontra obrigado a dar a aula de tnis, nem o aluno se encontra obrigado a pagar o preo da aula.

2) Suponha, agora, que Michael no pde dar a aula devido a um temporal que ocasionou um corte de luz durante todo o perodo em que o famoso professor esteve em Portugal. Ter Francisco de pagar o preo acordado? Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 65

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Nos termos do art. 790, estamos perante um caso em que a impossibilidade definitiva (temporal ocasionou um corte de luz durante todo o perodo em que o famoso professor esteve em Portugal), no sendo esta imputvel ao devedor na medida em que se trata de um caso fortuito. Nos termos do referido artigo, o devedor fica exonerado e a obrigao extingue-se. Devendo-se a impossibilidade a um caso fortuito (corte de luz), no imputvel ao devedor deste modo, nos termos do art. 795/1 o credor fica desobrigado da sua contraprestao, se a prestao do devedor se tornou impossvel. o corolrio natural da chamada condio resolutiva tcita. Se j tiver realizado a sua contraprestao, pode pedir a restituio dela nos termos prescritos paras o enriquecimento sem causa. o aluno no ter de pagar o preo.

3) Imagine que Francisco quem adoece faltando, por isso, aula de tnis. Sabendo que Michael j se encontrava em Portugal, para onde se deslocou, excepcionalmente, a fim de dar a referida aula, ter Francisco de pagar a Michael o preo correspondente aula de tnis?

A presente hiptese levanta o problema terico de saber se existe efectivamente impossibilidade. Tal depende da noo de prestao: se se entender que tal inclui o interesse do credor existe impossibilidade; se por outro lado entender-se que tal no inclui o interesse do credor, mas apenas a conduta devida, sendo a prestao abstractamente possvel, pressupondo a prestao a colaborao do credos e no sendo nestes casos j essa colaborao vivel ento existir igualmente impossibilidade.

necessrio distinguir trs tipos de situaes:

Frustrao do Fim da Prestao: encontra-se relacionado com o efeito til, no podendo mais ser realizado existem situaes em que a impossibilidade provm de um facto relativo ao credor mas sem que este possa ser assacada a menor culpa na sua verificao. Exemplo: A contrato B, medico, para o operar com vista a remover um tumor. Estando a operao marcada para o diz X, o

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doente morre antes dessa doente. Nesta circunstncia em que se contratou uma prestao que no vai ser realizada pelo devedor porque existe uma situao superveniente que se verificava no nascimento da obrigao, extingue-se a obrigao na medida em que deixa de fazer sentido: a obrigao j no tem objecto.

Realizao da Prestao por outra via que no a realizao da conduta devida. Exemplo: o doente que contrata o mdico para ser operado, antes da operao cura-se operao desnecessria. Obrigao contratada mas depois da sua contratao, verifica-se uma situao, em que de acordo com a finalidade da operao esta deixa de fazer sentido. Em suma, a obrigao ainda tem objecto mas j no tem interesse para o devedor.

Problemas jurdicos destas duas situaes: Problema Terico: nos casos de frustrao do fim da prestao e nos casos da realizao da prestao por uma via diferente do cumprimento ainda se pode falar em impossibilidade? Exemplo: quando o doente morre ou se cura antes de ser operado ainda estamos perante uma situao de impossibilidade de prestao por parte do mdico? H quem entende que quando se fala em impossibilidade, esta apenas ocorre quando a prestao do devedor se torna impossvel de tal forma que j no haver impossibilidade nos casos em que a prestao ainda pode ser realizada pelo devedor mesmo que nenhum interesse tenha para o credor. O Prof. Antunes Varela entende que o mdico pode operar um cadver ou uma pessoa que julgava doente, mas qual o interesse que o devedor tem? A resposta depende de saber se dentro do conceito de impossibilidade se equacionam duas variveis: se estiverem reunidos ento so casos de impossibilidade nestes casos existe a falta de interesse do devedor.

Problema prtico: o que acontece contraprestao? Exemplo: um mdico tem direito a cobrar o dinheiro da cirurgia do doente que morreu ou que se curou? Quem o causador da impossibilidade? Aplica-se o art. art. 795/1 ou o art. 795/2? Segundo o Prof. Antunes Varela, na sequencia do Professor Vaz Serra e Professor Baptista Machado e Professor Menezes Leito tal so casos em que rigor se no pode aplicar nem o n1 nem o n2 uma vez que pensando bem nas

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duas hipteses (doente que morre ou que se cura) a causa da impossibilidade esta mais prxima do doente (credor) e tal levaria aplicao do n2. Contudo como este problema no em rigor de impossibilidade, e como tal tambm poderia ser injusto na maioria dos casos, aplica-se o regime da gesto de negcios, art. 468 do CC. O mdico embora no tenha operado pode ter perdido tempo na anlise do caso, por exemplo, sendo justo uma indemnizao indemnizado das despesas que fundadamente tenha considerado indispensveis. O risco da contraprestao mitigado pagando o credor das despesas descritas anteriormente.

No exerccio do credor do direito a uma prestao com termo absolutamente fixo: estamos perante um caso de risco da prestao, que se designa como a terra de ningum nas palavras do Prof. Baptista Machado. Estamos perante casos de impossibilidade no imputvel e de mora do credor, ou seja de no exerccio definitivo do direito por causa imputvel ao credor. No presente caso, o professor de tnis vinha de propsito a Portugal para dar a aula de tnis e esta acabou por no se realizar devido a doena do aluno a prestao era possvel no momento aprazado para o cumprimento da obrigao. Existe o no exerccio do direito no momento prprio, visto tratar-se de prestaes com termo absolutamente fixo. Exemplo: compra de um bilhete de cinema para a sesso das 15h. Chegando atrasada j no me deixam entrar. Casos de impossibilidade? No s a obrigao era possvel de cumprir (chego atrasado porque quero) como o ter sido na maior parte dos casos (no cinema o filme exibido). A prestao do devedor teoricamente possvel como a obrigao inclusivamente cumprida por parte do devedor prestao com prazo absolutamente fixo que no aceite por parte do credor por um facto que lhe imputvel. No sendo um tema de impossibilidade na medida em que a obrigao cumpriu-se e extinguiu-se o problema prtico assenta em saber o risco da contraprestao.

Inicialmente, tendeu-se a classificar estas situaes como casos de impossibilidade no imputvel ao credor (art. 790 ou 791 & art. 795/1).

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Surgiu alguma doutrina a clarificar estas situaes como casos de mora do credor, na medida em que tal pressupe uma situao em que o credor no aceita a prestao ou no pratica os actos necessrios realizao da prestao e a verdade que no existe motivo justificado para o fazer. S se deve dizer que h impossibilidade no imputvel quando a prestao no cumprida por um determinado facto relativo a pessoa do credor mas mesmo que essa situao no existisse ainda assim a obrigao no poderia ser cumprida. Exemplo: aluno que contrata um guia de montanha e no comparece pode ser impossibilidade no imputvel caso no dia em que o aluno no compareceu no se podia ir a montanha por causa do tempo; caso o tempo fosse ptimo e no se tivesse realizado porque ele no comparou ento mora do credor - s no sendo quando exista um motivo justificado/legal, no incluindo em tal os casos de doena do credor.

Prof. Baptista Machado: um instituto cinzento que distingue os casos de impossibilidade definitiva da mora do credor. Quando existe uma causa para no ir ao cinema ocorre a aplicao do art. 815/2.

Prof. Antunes Varela: tais situaes no se tratam de casos de mora do credor nem de impossibilidade no imputvel, mas sim de prestaes com prazo absolutamente fixo. Existia um prazo temporal muito curto para que a prestao fosse aceite: o credor no aceita a prestao que lhe oferecida dentro daquele prazo, existindo o no exerccio pelo credor do direito a uma prestao, prestao essa que tem um prazo absolutamente fixo. No so casos de impossibilidade na medida em que no s a prestao que o devedor assumiu possvel mas sem colaborao do prprio devedor, como sucede na maior parte dos casos, seno em todos foi realizada. necessrio distinguir entre risco da prestao e risco da utilizao da prestao que corre sempre por conta do credor. O autor considera que nos casos de terra de ningum por fora do art. 795/2 deve-se incidir o risco junto da pessoa do credor.

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No sendo um caso de impossibilidade no se pode aplicar o art. 795, interpretando o autor o art. 813. Em suma, no no exerccio do credor de uma prestao com prazo absolutamente fixo aplica-se analogicamente o regime do art. 815 - situao em que h lugar contraprestao

Prof. Maria de Lurdes Pereira & Prof. Menezes Leito: nos casos de terra de ningum estamos perante uma situao de mora do credor. A referida autora interpreta o art. 813 tendo em conta que o motivo justificado s em relao primeira parte do artigo, s fazendo sentido quando o credor no aceita a prestao. Deste modo, h mora do credor quando se verifica (1) ele no aceita, ou (2) existe motivo justificado. A referida, influenciada pelo pensamento da mora do credor do 813 interpreta a doena como casos fortuitos que podiam ser entendidos como motivos justificados. Quando necessrio ao credor praticar uma serie de actos para realizar a prestao irrelevante saber se existe ou no motivo justificado.

No presente caso estamos perante uma situao de mora do credor nos termos do art. 813: o credor que, sem motivo justificado, recusar a prestao ou no praticar os actos necessrios realizao da prestao incorre em mora. Alguma doutrina defende que o motivo justificado s releva para a primeira parte da norma, sendo indiferente o facto de o credor estar doente na medida em que existia uma parte da prestao que s poderia ser realizada com a sua colaborao.

4) Caso Michael no fosse estrangeiro e a aula de tnis pudesse ter lugar num dia diferente do acordado, poderia o professor recusar-se a dar aula num dia diferente e simultaneamente receber o preo convencionado com Francisco?

Embora o problema presente no caso seja semelhante ao da alnea anterior, coloca-se a questo de estabelecer a diferena entre o regime da impossibilidade e o regime da mora do credor, no se colocando na verdade um problema de terra de ningum.

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A lei estabelece no 813 que o credor incorre em mora sempre que sem motivo justificado no aceita a prestao que lhe oferecida nos termos legais ou no pratica os actos necessrios ao cumprimento da obrigao. Pressupostos: (1) recusa ou no realizao pelo credor da colaborao necessria para o cumprimento; (2) ausncia de motivo justificado para essa recusa ou omisso

A fronteira entre a impossibilidade da prestao e a mora do credor constitui uma das questes jurdicas mais controversas actualmente. Tradicionalmente entendia-se que quando o credor estava impedido por uma causa estranha de colaborar no cumprimento, se estaria perante uma situao de impossibilidade no imputvel, com a consequente exonerao do credor em relao realizao da contraprestao 795 n1.

Posteriormente passou-se porm a entender que o impedimento do credor para aceitar a prestao ou colaborar no cumprimento no constitui impossibilidade, mas antes mora, no ficando assim o credor exonerado do dever de efectuar a contraprestao. S haveria assim impossibilidade se mesmo com a colaborao do credor, fosse impossvel para o devedor realizar a contraprestao. Se a razo da no realizao da prestao reside apenas na falta da colaborao do credor, seja qual for o motivo porque esta no ocorreu, h mora do credor, tendo este que continuar a realizar a contra prestao. Em suma, tem de contraprestar a no ser que o credor alegue e prove que mesmo que ele tivesse praticado os actos necessrios ao cumprimento da prestao que a prestao no se teria realizado ex. o aluno estava doente logo no pode ir a aula mas mesmo que ele no tivesse doente e mesmo que ele tivesse ido a aula teria havido um corte de luz e a aula no poderia ser dada na mesma.

Segundo o Professor Antunes Varela este tipo de situaes no se reconduz impossibilidade (porque os factos radicam prximos da pessoa do credor) mas tambm no constitui mora (neste caso porque estar doente um motivo justificado), o que estes casos podem configurar uma situao em que o credor no recebe uma prestao a que tem direito num prazo absolutamente fixo temos de distinguir o risco da prestao e o risco da utilizao da prestao e fazer incidir o risco no credor para o obrigar a contraprestar, ou seja suportar todas as despesas que o devedor teve de fundadamente Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 71

Faculdade de Direito da UCP suportar por conta dessa prestao neste caso seria a viagem . Ao valor desta indemnizao vamos abater todas as vantagens e benefcios que o devedor tenha tido com o facto de no ter realizado a prestao se o professor no deu a aula aquele aluno mas deu a outro aluno. Se por qualquer motivo a prestao se tornar impossvel por facto no imputvel a nenhum das partes ex. O professor morreu aplicamos o 792. Aplicamos as normas jurdicas do regime da impossibilidade e da mora

Segundo o Prof Baptista Machado embora considere que a inutilizao da prestao por motivo atinente ao credor gravita na mesma esfera de problemas da mora do credor, pois o risco est mais prximo do credor (temos de distinguir entre risco da utilizao da prestao e risco da prestao), no considera que esses casos se possam integrar sem mais neste instituto, atento ao pressuposto da ausncia de motivo justificativo. O autor vem afirmar que no mora um caso de lacuna na lei resolve dizendo que o 816 norma que contem um principio geral aplica-se mesmo que no haja mora do credor por aplicao analgica do 808 - o devedor pode fixar um prazo ao credor para que ele esteja disponvel para ele cumprir se no tivesse disponvel o aluno na nova aula a obrigao extingue-se

Segundo o Prof. Menezes Leito deve ser aplicado o regime da morado credor e no o da impossibilidade a todos os casos em que o credor omita a prtica dos actos necessrios ao cumprimento independentemente do motivo por que o faz. Efectivamente o devedor ao se obrigar a prestar no assume o risco de a sua prestao no se realizar por ausncia de colaborao do credor, mesmo que no derivada de culpa deste. No se justificaria por isso exonerar nestas situaes o credor do dever de efectuar a contraprestao, como resultaria da aplicao do regime da impossibilidade a prestao no se extingue, existindo mora porque interpreta o 813 sem motivo justificado s respeita recusa da prestao nesta tese 815 n2 risco corre por conta do credor + indemnizao - 816 - no se pode recusar a dar a aula no dia seguinte

XIX

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Faculdade de Direito da UCP Antnio vendeu a Joaquim toda a sua produo de laranjas, por 5.000 . Ficou acordado que as laranjas seriam colhidas no ms seguinte. Quinze dias depois e antes das laranjas serem colhidas, a poluio provocada por uma unidade fabril provocou o apodrecimento de metade da fruta. Joaquim j tinha pago os 5.000 . 1) Quem era o proprietrio das laranjas, quando a poluio provocada pela unidade fabril provocou o apodrecimento de metade da fruta?

A regra constante do art. 408/1 a de que o direito de propriedade se transmite por efeito do contrato. Contudo, uma vez que a presente hiptese respeita a frutos naturais, no mbito do art. 408/2 a transferncia da propriedade s ocorre no momento da colheita ou da separao, pelo que o vendedor (Antnio) o proprietrio. Nos termos do art. 796/1 o risco corre por conta do proprietrio pelo que ter de devolver metade da quantia recebida (2500euros), ou se no quiser devolver este valor ter de efectuar uma nova (metade da) prestao.

2)

Com que fundamento que Joaquim pode pedir a restituio do que havia pago a mais?

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Nos termos do art. 440 ocorreu uma antecipao da totalidade do cumprimento, existindo entre a antecipao e a entrega da coisa um facto que provocada a destruio de metade da produo.

Trata-se de um caso de impossibilidade parcial imputvel a terceiro, pelo que nos termos do art. 793, fica extinta uma parte da obrigao por impossibilidade de cumprimento o devedor cumprir o que for possvel.

Havendo lugar a um simples cumprimento parcial da obrigao, nos termos do art. 793, haver igualmente lugar reduo proporcional da contra prestao a que a outra parte estiver vinculada, sendo que daqui se conclui que o risco do preo, da contraprestao ou da compensao corre por conta do devedor desonerado da prestao por impossibilidade desta.

A reduo da contraprestao feita nos termos prescritos no art. 884, sempre que se se trate de um contrato oneroso de alienao de bens ou de estabelecimento de encargos sobre eles, como resulta do art. 939.

Em suma, nos termos do art. 796 o risco no corre por conta do comprados na medida em que no o proprietrio das laranjas no momento em que ocorre a destruio de metade destas. O devedor ter que entregar as laranjas que no foram destrudas, sendo a contraprestao proporcionalmente reduzida, ou seja s ir receber 2500euros (correspondente a metade das laranjas) por fora do art. 795.

Nota: o regime do art. 795 (risco em contratos obrigacionais), no presente caso, encontra-se em consonncia com o regime do art. 796 (risco em contratos com eficcia real). Caso ocorresse uma divergncia aplicar-se-ia o artigo 796.

3)

Estar Joaquim obrigado a aceitar metade da fruta?

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Nos termos do art. 793/2, no existindo interesse justificado, por parte do credor, no cumprimento parcial, este pode resolver o negcio.

O Prof. Baptista Machado entende que o devedor pode obstar resoluo do contrato, fundada na impossibilidade parcial da prestao, eliminando os defeitos da prestao ou procedendo substituio desta, dentro do prazo razovel ficado pelo credor, nos termos do art. 808/1. Dificilmente se concebe, no entanto, que uma prestao verdadeiramente impossvel (mesmo s em parte) possa ser corrigida ou substituda por outra, a no ser por outro arranjo contratual livremente negociado por ambas as partes. Se Antnio tiver direito a receber 2.700 pelos danos causados pela unidade fabril, que poder fazer Joaquim? O Commodum de representao ou Sub-Rogao Real Legal consagrada no art. 794 uma figura com muito pouca aplicao pratica no nosso ordenamento jurdico na medida em que pressupe a no transferncia da propriedade. Ora, a regra no Direito Portugus a de que a transferncia da propriedade das coisas ocorre por mero efeito do contrato, nos termos do art. 408/1, pelo que passam a pertencer ao credor, devendo ser ele directamente o titular da indemnizao sem necessidade de sub-rogao. O Commodum de representao s se aplica nos casos do art. 408/2 e nos casos do art. 409.

4)

Uma vez que a presente hiptese remete-nos para a matria dos frutos naturais, incluindo-se no mbito do art. 408/2, coloca-se a questo de saber como conciliar o regime do Commodum de representao, presente no art. 794 com o regime do art. 795, referente aos contratos bilaterais.

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Trata-se de uma opo: o credor da obrigao recproca ter que fazer uma escolha: ou opta por exercer os direitos que decorrem do Commodum de representao e, no presente cabo, recebe 2700euros mas continua obrigado contraprestao, ou opta pela desonerao da contraprestao e recupera aquilo que prestou, ou seja os 2500euros. Neste caso, a soluo mais conveniente seria a que deriva do Commodum de representao na medida em que o valor superior. XX

No dia 10 de Maro de 2006, Antnio vendeu a Bento uma cmoda D. Maria de pau-santo por 5.000 . As partes convencionaram que Antnio deveria entregar a referida cmoda na casa de Bento, no dia 15 desse mesmo ms, contra o pagamento do respectivo preo. A cmoda ficou destruda por um incndio fortuito ocorrido no armazm de Antnio. Para responder a cada uma das alneas s dever ter em conta em conta o corpo da hiptese.

1)

Se o incndio tiver ocorrido no dia 14 de Maro, ter Bento de pagar o preo da cmoda a Antnio?

A regra constante do art. 408/1 a de que o direito de propriedade se transmite por efeito do contrato, pelo que Bento ser o proprietrio.

No presente caso, estamos perante uma impossibilidade objectiva no imputvel a nenhuma das partes, na medida em que a destruio da comoda ocorreu devido a um incndio. Ou seja, existe uma impossibilidade objectiva derivada de caso fortuito ou de fora maior, pelo que nos termos do art. 790/1 o devedor ficaria desonerado de entregar a cmoda.

Coloca-se a questo de saber quem suporta o risco da contraprestao. Nos termos do art. 795/1, Bento sendo o proprietrio desde de dia 1 de Maro no teria de pagar o preo. Contudo, o referido artigo cede face ao art. 796 quando ocorra uma divergncia. Deste modo, nos contratos com efeitos reais em que se aplica o art. 796 este prevalece Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 76

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face ao art. 795 devido a uma relao de especialidade. Nos termos do art. 796/1 o risco corre por conta do adquirente, sendo que quem ir suportar o risco ser Bento, encontrando-se obrigado a pagar o preo mas a no receber a cmoda. Nunca se colocaria a questo de aplicao do Commodum de representao (art. 794) na medida em que a transferncia da propriedade ocorreu com o contrato, pelo que seria sempre Bento a receber a prestao. 2) A resposta pergunta anterior seria a mesma se as partes tivessem convencionado que a propriedade da cmoda s se transferia para Bento quando este procedesse ao integral pagamento do preo?

No presente caso existe uma clusula de reserva de propriedade (art. 409), pelo que nos termos do art. 796/3 necessrio apurar quem suporta o risco.

Existe uma divergncia doutrinal acerca da natureza jurdica da clusula da reserva de propriedade, pelo que a soluo ir sempre depender da posio adoptada.

Segundo o Prof. Antunes Varela, o Prof Pires de Lima impossvel afirmar que a clusula de reserva de propriedade uma condio na medida em que incide sobre um elemento essencial do negcio. No entanto, apesar de afirmarem tal entendem que nestes casos se aplica analogicamente o regime do art. 796/3, 2parte por uma razo de bom sendo, na medida em que se a no transferncia da propriedade at que o preo seja pago visa proteger o vendedor, faz todo o sentido que o risco corra por conta dele.

Deste modo, segundo o Prof. Antunes Varela e a Jurisprudncia a clusula de reserva de propriedade constitui uma clusula suspensiva, consagrada no art. 796/3, 2parte. Na condio suspensiva o domnio ou o direito (real) sobre a coisa no se transfere ou no se constitui enquanto o evento no se verificar, pelo que o risco durante a pendencia da condio corre por conta do alienante; uma vez verificada a condio, o risco passa naturalmente a correr por conta do credor (adquirente). Ou seja, enquanto no se verificar o evento condicionante que pode ser o pagamento do preo, a propriedade fica Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 77

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suspensa no ocorrendo a transferncia da propriedade como se transferia nos termos do art. 408/1.

Segundo o Prof. Menezes Leito, a clusula de reserva de propriedade constitui uma condio resolutiva, pelo que nos termos do art. 796/3, 1parte, a clusula no impede o efeito translativo (imediato) do contrato, sendo que o risco do perecimento da coisa corre por conta do credor (adquirente), necessitando para tal que a coisa lhe tenha sido entregue. Assenta na ideia da relao entre o art. 409 e o art. 886 que derrogam o art. 801 tornando-se resolvel o contrato promessa. Deste modo, o risco j no corre por conta do adquirente nessa mesma pendencia caso a coisa lhe tenha sido entregue.

Nota: segundo o Prof. Joo Tiago Antunes mesmo que se seguisse o entendimento que a clusula de reserva de propriedade consistia numa condio resolutiva, no presente caso nunca se poderia aplicar o art. 796/3, 1parte na medida em que tal pressupe a entrega da coisa, entrega essa que no presente caso no ocorreu.

3)

Ter Bento de pagar o preo da cmoda, caso esta s pudesse ser entregue no dia 15, porque Antnio precisava dela at esse momento?

No presente caso estamos perante uma compra e venda, em que a coisa no entregue e fica na posse do alienante durante certo perodo de tempo, perodo esse em que ocorreu um incndio no imputvel a nenhuma das partes.

Nos termos do art. 796/2, tendo a coisa ficado em poder do alienante, em consequncia de termo constitudo a seu favor, o risco s se transfere para o adquirente com o vencimento do termo ou a entrega da coisa, salvo se houver mora do alienante (art. 807), no bastando que a coisa seja colocada disposio do adquirente.

Deste modo, o risco corre por conta de Antnio ficando este sem a coisa e sem o valor da comoda na medida em que Bento no obrigado a pagar o preo.

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4)

Imagine que o incndio ocorreu no dia 16 de Maro e que Antnio no tinha procedido ainda entrega da cmoda, porque se esqueceu que tinha combinado com Bento entregar a cmoda no dia 15. Ter Bento de pagar o respectivo preo?

No presente caso, estamos perante uma situao em que existe mora do devedor uma vez que a entrega da comoda deveria ter sido realizada no dia 15 de Maro e no foi (art. 798, 801, 804 e 805/2).

A mora do devedor foi seguida de impossibilidade definitiva no imputvel a nenhuma das partes, ou seja presumindo-se o incndio fortuito. A consequncia prtica da impossibilidade objectiva definitiva no imputvel a nenhuma das partes e posterior mora do devedor encontra-se consagrada no art. 807/1.

O regime do art. 807/1 constitui uma excepo ao regime consagrado no art. 790, sendo que a mora perpetua a obrigao. Da aplicao desta norma resulta que: (1) o devedor ao incumprir ter de indemnizar os prejuzos causados pelo no cumprimento; (2) o risco da contraprestao corre inteiramente pelo devedor em mora, pelo que o credor no ter de contraprestar (art. 795). Daqui resulta que Antnio ficar sem a coisa (a cmoda ficou destruda no incndio), e sem o dinheiro, sendo ainda suspeito de um caso de responsabilidade contratual tendo Bento direito a uma indemnizao. Nota: Segundo o Prof. Vaz Serra Parece razovel que, estando em mora o devedor, se presuma que a impossibilidade da prestao devida a facto a ele no imputvel se verificou justamente por causa dessa mora. de crer que, se a obrigao no tivesse sido cumprida em tempo, tal impossibilidade se no teria dado. Precisamente porque se trata de uma presuno a da existncia dum nexo de causalidade entre a mora e a perda ou deteriorao da coisa o devedor admitido a provar que o credor teria sofrido igualmente o dano, se a obrigao tivesse sido cumprida. esta a doutrina do art. 807/2, tratando-se de um caso de relevncia negativa da causa virtual do dano. A prova imposta ao devedor difcil. Devem ocorrer circunstancias muito especiais, para que possa considerar-se afastado o nexo de Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 79

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causalidade pressuposto na lei. Mas, feita a prova, no h razo que possa justificar a responsabilidade do devedor, devendo ele responder apenas pelos efeitos da mora.

5)

Suponha, agora, que no foi Antnio quem se esqueceu de entregar a cmoda, mas foi Bento que no recebeu a cmoda, por ter decidido aproveitar os primeiros dias soalheiros de 2006 e ir para Vila Nova de Mil Fontes. Ter Bento de pagar o preo da cmoda? A resposta seria a mesma se o incndio se devesse a uma imprudncia indesculpvel de Antnio?

Relativamente primeira parte do caso, existe uma situao de mora do credor nos termos do art. 813 na medida em que no existe motivo justificado que leve Bento a no aceitar a prestao. Os motivos que justificam o no recebimento na prestao podem dizer respeito ao seu objecto ou forma por que o devedor pretende cumprir a obrigao. O motivo justificado que o credor pode invocar para no incorrer em mora tem de ser um motivo que encontre a sua justificao na lei, ou seja um motivo legtimo.

Nos termos do art. 815/1 o risco corre por conta do credor (Bento), que apesar do incndio ter de pagar o valor da coisa (o devedor s responde se a impossibilidade resultar de dolo, e no quando resulte de mera culpa art. 795/2).

Nos termos do art. 815/2, 1parte o credor no se encontra exonerado da contraprestao, pela extino da obrigao do devedor, visando-se no prejudicar o obrigado em consequncia da mora accipiendi.

Nos termos do art. 815/2, 2parte se o devedor retirar algum benefcio com a extino da sua obrigao deve o valor de tal benefcio ser descontado na contraprestao. Relativamente segunda parte do caso, coloca-se a questo de saber se se trata de um caso de dolo eventual ou de negligncia inconsciente. Configurando uma situao de dolo eventual, o agente previu o resultado como consequncia da sua possvel conduta, no se abstendo porem de a empreender e Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 80

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conformando-se com a produo do resultado; configurando um situao de negligencio consciente, o agente, admite, prev como possvel a realizao do resultado tpico, mas confia podendo e devendo no confiar, em que o mesmo no se realiza ou mostrando-se indiferente sua produo.

Resulta da conjugao do art. 814/1 com o art. 815/1, que o risco corre por conta de Bento. Contudo, uma vez que Antnio entra em mora nos termos do art. 807/1 ocorre uma inverso do risco que passa a correr por conta do alienante.

Existe igualmente um agravamento do risco o que leva a responsabilidade contratual por causa no imputvel. 6) Se Bento no tivesse recebido a cmoda, porque se encontrava hospitalizado por ter sofrido um ataque cardaco, continuaria obrigado a pagar os 5.000 acordados?

No presente caso, no existe mora do credor nos termos do art. 813 uma vez que existe uma causa justificativa. Tal consubstancia uma situao de difcil fronteira entre impossibilidade por causa no imputvel a nenhuma das partes e impossibilidade por causa imputvel ao credor.

Nos termos do art. 790 existe uma situao de impossibilidade objectiva ficando o devedor desonerado, e nos termos do art. 792 existe uma situao de impossibilidade temporria pelo que o devedor no vai responder pela mora.

A regra constante do art. 408/1 a de que o direito de propriedade se transmite por efeito do contrato, pelo que de acordo com o art. 796/1 ser Bento quem suporta o risco. Daqui resulta que Bento ficar sem a cmoda (cmoda destruda no incndio) mas ter de pagar o preo (5mil Euros).

Nota: aplica-se o art. 796/1 ao invs do art. 815/1, na medida em que este mais favorvel a Bento que no ter de suportar a negligncia.

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7)

Caso as partes tivessem acordado que a propriedade da cmoda s se transferiria para Bento quando este tivesse pago o preo, estaria Bento obrigado a faz-lo se o incndio fortuito tivesse ocorrido em sua casa, depois da cmoda lhe ter sido entregue, mas antes dele ter liquidado o seu preo?

A regra constante do art. 408/1 a de que o direito de propriedade se transmite por efeito do contrato, pelo que de acordo com o art. 796/1 o risco corre por conta de Bento independentemente da entrega da coisa.

Contudo, no caso em anlise existe uma clusula de reserva de propriedade (art. 409) pelo que no se encontram verificados todos os efeitos da compra e venda presente no art. 879: (1) transferncia da propriedade no; (2) entrega da coisa sim; (3) pagamento do preo no.

Existe uma divergncia doutrinal acerca da natureza jurdica da clusula da reserva de propriedade, pelo que a soluo ir sempre depender da posio adoptada.

Segundo o Prof. Antunes Varela, o Prof Pires de Lima impossvel afirmar que a clusula de reserva de propriedade uma condio na medida em que incide sobre um elemento essencial do negcio. No entanto, apesar de afirmarem tal entendem que nestes casos se aplica analogicamente o regime do art. 796/3, 2parte por uma razo de bom sendo, na medida em que se a no transferncia da propriedade at que o preo seja pago visa proteger o vendedor, faz todo o sentido que o risco corra por conta dele.

Deste modo, segundo o Prof. Antunes Varela e a Jurisprudncia a clusula de reserva de propriedade constitui uma clusula suspensiva, consagrada no art. 796/3, 2parte. Na condio suspensiva o domnio ou o direito (real) sobre a coisa no se transfere ou no se constitui enquanto o evento no se verificar, pelo que o risco durante a pendencia da condio corre por conta do alienante; uma vez verificada a condio, o risco passa naturalmente a correr por conta do credor (adquirente). Ou seja, enquanto no se verificar o evento condicionante que pode ser o pagamento do preo, a propriedade fica

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suspensa no ocorrendo a transferncia da propriedade como se transferia nos termos do art. 408/1.

Segundo o Prof. Menezes Leito, a clusula de reserva de propriedade constitui uma condio resolutiva, pelo que nos termos do art. 796/3, 1parte, a clusula no impede o efeito translativo (imediato) do contrato, sendo que o risco do perecimento da coisa corre por conta do credor (adquirente), necessitando para tal que a coisa lhe tenha sido entregue. Assenta na ideia da relao entre o art. 409 e o art. 886 que derrogam o art. 801 tornando-se resolvel o contrato promessa. Deste modo, o risco j no corre por conta do adquirente nessa mesma pendencia caso a coisa lhe tenha sido entregue.

O problema coloca-se quando a coisa j foi entregue. Existe uma lacuna na lei, na medida em que na condio resolutiva afirma-se que o risco s se transfere quando ocorra a entrega, nada se dizendo quanto condio suspensiva. Uma interpretao literal do art. 796/3, 2parte seria que o risco corre sempre por conta do alienante. Contudo, o Prof. Antunes Varela, Galvo Telles e Pires de Lima fazem uma interpretao sistemtica da referida norma e defendem que, nos casos em que a condio suspensiva, o risco corre por conta do alienante na pendencia da condio, mas se a coisa for transferida para o adquirente durante a pendencia da condio o risco passa a correr por conta deste.

Nota: o Prof. Ferreira Pinto entende que a clusula de reserva de propriedade uma condio suspensiva apenas quanto transferncia da propriedade.

8)

Por ltimo, suponha que, na data acordada, Antnio se recusa a entregar a cmoda, alegando que Bento ainda no lhe pagou o preo de um relgio antigo que Antnio lhe vendeu, em Janeiro desse mesmo ano, pelo preo de 8.000 . Quid iuris?

No presente caso, poderiam existir teoricamente duas opes para proteger Bento: (1) excepo de no cumprimento nos termos do art. 428. Contudo, neste caso no poderia ser invocada uma vez que no existe sinalagma entre as duas obrigaes em causa, e Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 83

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alem disso so dois contratos diferentes; (2) direito de reteno nos termos do art. 754. Para existis pressupe uma conexo material, ou seja o crdito tem que resultar de despesas tidas com a cmoda ou danos por ela causados, coisa que aqui no acontece.

Nestes termos, Antnio ter que entregar a cmoda e se no entregar sujeita-se a incorrer em mora ou em incumprimento. XXI

Antnio, coleccionador de relgios antigos, encontrou no antiqurio de Bernardo um relgio Gray de 1765. Antnio comprou o relgio a Bernardo por 4.500 . Foi acordado que o preo s teria de ser pago 30 dias depois da celebrao do contrato. Como o preo no foi pago, Bernardo pretende saber: 1) Se pode exigir a Antnio os 4.500 acrescidos de uma indemnizao?

O art. 779 estipula que o prazo se tem por estabelecido a favor do devedor quando no se mostre que foi a favor do credor, ou de um e outro conjuntamente.

Nos termos do art. 804 estamos perante um caso de mora do devedor, sendo que para tal se encontram verificados os requisitos: para alm da culpa verifica-se que est certa, liquida e exigvel.

Presumindo-se que o retardamento da prestao imputvel ao devedor, nos termos do art. 804, o vendedor pode exigir os 4500euros.

Nos termos do art. 806, uma vez que estamos no mbito das obrigaes pecunirias o vendedor tem direito a uma indemnizao a partir do 30dia de atraso (desvio s normas do art. 563). Sendo uma obrigao civil, o juro civil de 4%; se constituir uma obrigao comercial, o juro comercial regulado de 6 em 6 meses, sendo que actualmente ronda volta dos 9%.

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Nota: no caso em anlise no se pode aplicar o art. 806/3 na medida em que esta norma no se aplica aos casos de responsabilidade civil contratual, mas to s aos casos de responsabilidade civil extracontratual. O Prof. Antunes Varela critica:

O critrio geral fixado no art. 566/2 para o clculo da indemnizao em dinheiro devida pelo lesante, sempre que a restituio natural no proceda, conduz em princpio ao resultado que o art. 506/8 consagra, com o inconveniente de sugerir que tal no possa ocorrer quando no haja mora do lesante.

Dificilmente se concebe que, na prtica, no mbito da responsabilidade civil extracontratual ou da responsabilidade fundada no risco, credor e devedor possam ter convencionado qualquer juro compensatrio ou um juro moratrio diferente do legal.

2) Se pode exigir a Antnio a devoluo do relgio?

Antnio s poderia obter a devoluo do relgio caso resolvesse o contrato. Para tal resoluo ocorrer tal teria de ser realizada nos termos do art. 808 atravs da transformao da mora em incumprimento definitivo, ou seja realizando uma interpelao admonitria.

Contudo, no caso em anlise encontram-se verificados os pressupostos do art. 886: (1) Transferncia da Propriedade no momento da celebrao do contrato por fora do art. 408/1; (2) Entrega da Coisa; pelo que no pode haver resoluo do contrato impedindo a devoluo do relgio.

Se no tivesse ocorrido a entrega do relgio, poderia o credor transformar a mora em incumprimento definitivo atravs dos mecanismos do art. 808 e do art. 801 o que levaria possibilidade de reaver o relgio.

3) No caso de lhe ser devolvido o relgio, se pode pedir uma indemnizao a Antnio decorrente do facto de, depois de lhe ter vendido o relgio, ter

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aparecido no seu antiqurio outro coleccionador que estava disposto a pagar 5.000 por aquele relgio, mas que entretanto morreu?

Ao ocorrer a devoluo do relgio ocorreu anteriormente a resoluo do contrato por aplicao do art. 801/2.

No presente caso, o credor pede uma indemnizao pelo interesse contratual negativo, ou seja quer ficar colocado na situao em que estaria se o contrato no tivesse sido celebrado. Nos termos do art. 564/1, in fine o lucro cessante seria de 500euros uma vez que tal corresponde diferena resultante da oportunidade perdida de vender o negcio e o valor do contrato celebrado com Antnio.

Coloca-se a questo de saber o credor pode cumular a resoluo com a indemnizao por interesse contratual negativo.

Nos termos do art. 562 e ss sim, uma vez que a indemnizao pedida resulta das regras gerais dos referidos artigos pelo que em primeiro lugar deve-se atender restituio natural, e s no sendo possvel esta restituio que a indemnizao em dinheiro.

de notar que esta indemnizao abrange tanto os danos emergentes como os lucros cessantes, tal como resulta do art. 564. Nota: coloca-se a questo de saber se na indemnizao pode-se incluir os danos morais. O Prof. Antunes Varela considera que no devido a razes de certeza e segurana jurdica e para no aumentar a litigiosidade. Contudo, tal argumento rebatvel na medida em que o art. 496/1 refere os danos morais que pela sua gravidade merecem tutela do direito (posio da doutrina e da jurisprudncia). Coloca-se ainda a questo de saber o art. 494 ou no aplicvel a responsabilidade contratual. Embora o Prof. Menezes Leito considere que sim, o Prof Antunes Varela considera que no, na medida em tal artigo uma norma excepcional e deste modo no comporta interpretao analgica lacuna da lei. XXII

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Antnio obrigou-se, por escrito particular, a vender a Bernardo uma fraco autnoma de um edifcio situado no concelho de Cascais. A ttulo de sinal e de princpio de pagamento, Bernardo entregou a Antnio 100.000 . Ficou, igualmente, acordado que a escritura pblica seria feita at ao final do ano de 2006. No dia 4 de Outubro, Antnio telefonou a Bernardo, para lhe comunicar que j no estava interessado em vender-lhe o andar. Em face deste comportamento, Bernardo considera que tem direito a receber imediatamente 200.000 .

1) Como qualifica a declarao telefnica de Antnio?

Declarao Antecipatria Inequvoca: declarao atravs da qual o devedor, antes do vencimento da obrigao, declara em termos claros e inequvocos que no vai cumprir a obrigao.

Existe uma divergncia doutrinria acerca da relevncia da Declarao Antecipatria Inequvoca.

Segundo o Prof. Antunes Varela, o Prof. Ribeiro de Faria e o Prof. Menezes Cordeiro (numa primeira fase) existe um incumprimento definitivo da obrigao imputvel ao devedor, sendo que um incumprimento definitivo num contrato promessa conduz resoluo do contrato ou devoluo do sinal em dobro ou perda deste.

Segundo o Prof. Menezes Leito, o Prof. Galvo Telles e o Prof. Almeida Costa existe uma situao de simples mora (art. 805/2 al. a) e c)), pelo que embora existam casos em que a interpelao admonitria deixa de fazer sentido, e mesmo sem interpelao existe mora, neste caso faz sentido em que o devedor mediante declarao afirme claramente que no vai cumprir. Ou seja, no faz sentido que o credor tenha de interpelar o devedor nos casos em que este j disse que no vai cumprir. No contrato promessa incumprido a simples mora j autoriza a resoluo do contrato (condio resolutiva tcita art. 442/3, in fine).

Segundo o Prof. Pessoa Jorge no se est perante um caso de incumprimento definitivo da obrigao imputvel ao devedor nem perante um caso de mora: no atribui qualquer Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 87

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relevncia jurdica dessa declarao, sendo que o credor s pode exercer os seus direitos se se verificar o incumprimento uma vez que o devedor tem ate ao fim do prazo para cumprir (est a recusar a um benefcio que a lei lhe confere pelo que no se pode dizer que declarando ele no vai cumprir). 2) Considera que Bernardo tem direito a receber imediatamente 200.000 ?

Nos termos do art. 442, mesmo que se entenda que se trata de um caso de simples mora, existe a possibilidade de receber o sinal em dobro. XXIII

Ana, negociante de antiguidades e proprietria de um piano avaliado em 5.000 , acorda com Benedita, pianista, troc-lo por um vaso antigo pertencente a esta, com valor de mercado de 6.000 . Antes da entrega do vaso este foi destrudo, porque Benedita o deixou cair, por descuido.

1)

Poder Ana recusar-se a entregar o piano e exigir que Benedita lhe entregue 1.000 ?

No presente caso, estamos perante um incumprimento definitivo imputvel ao devedor. Coloca-se de saber se no mbito dos direitos dos credores, se pode cumular o pedido de resoluo do contrato com o pedido de indemnizao pelo interesse contratual positivo.

Segundo a posio clssica defendida pelo Prof. Antunes Varela, Prof. Galvo Telles, Prof. Almeida Costa, Prof. Ribeiro de Faria e pela Jurisprudncia quase na sua totalidade a resoluo opera-se por meio de declarao unilateral recproca do credor (art. 436), tornando-se irrevogvel logo que chega ao poder do devedor ou dele conhecida (art. 224/1 e art. 230). Mesmo nos casos de resoluo existe direito indemnizao pelo interesse contratual negativo, ou seja pelo prejuzo que o credor teve com o facto de celebrar o contrato, prejuzo que ele no sofreria se no tivesse celebrado o contrato. Pelo interesse contratual negativo visa-se repor a situao de origem como se Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 88

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o contrato nunca tivesse sido celebrado. Pretende-se a exonerao da obrigao que assumiu e a reposio do seu patrimnio no estado em que se encontraria se no tivesse sido celebrado o contrato. Argumentos a Favor:

Efeito Retroactivo da Resoluo (art. 434) Equiparao dos efeitos da resoluo aos efeitos da nulidade/anulabilidade (art. 433)

Segundo o Prof. Vaz Serra, o Prof. Baptista Machado, a Prof. Ana Prata e o Prof. Romano Martinez o credor pode optar pela indemnizao quer seja a que resulta do interesse contratual positivo quer seja a que resulta do interesse contratual negativo. Verificando-se o incumprimento definitivo resolutivo, que tem por fonte um contrato bilateral, o credor pode optar entre a Grande Indemnizao (art. 801/1) e a Pequena Indemnizao (art. 801/2). A Grande Indemnizao corresponde totalidade do valor da prestao incumprida, caso em que ele ter de cumprir a sua contraprestao. A Pequena Indemnizao corresponde ao credor pedir a diferena que resulta entre a prestao incumprida por parte do devedor e o valor da sua prpria contraprestao, sendo que ele no se encontra obrigado a realiz-la, podendo utiliz-la com o intuito de compensar o valor da prestao incumprida que lhe ter de ser indemnizada. Argumentos a Favor:

Nem sempre ocorre o efeito retroactivo da resoluo (art. 434/1). Exemplo: contratos de execuo prolongada ou quando se mostre contrrio vontade das partes.

A lei no distingue no art. 801 o tipo de indemnizao em causa, pelo que pode ser perfeitamente interpretado de maneira a conceber esta indemnizao como indemnizao pelo interesse contratual positivo, ou seja colocando o credor na situao em que estaria se o contrato tivesse sido pontualmente cumprido.

De acordo com o art. 802, num regime de impossibilidade parcial a lei consagra que o credor pode resolver o contrato ou optar por manter em qualquer um dos

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casos o direito indemnizao. Deste modo estar-se-ia a tutelar mais o credor numa hiptese de impossibilidade parcial do que numa impossibilidade total.

Segundo o Prof. Menezes Leito, tal como o Prof. Antunes Varela defende, no possvel pedir uma indemnizao pelo interesse contratual positivo se a prestao j tiver sido efectuada. Contudo, numa hiptese em que o credor cujo crdito ficou desfeito em termos finais e absolutos quer resolver o contrato para no ter de prestar, tal como o Prof. Batista Machado defende, pode haver indemnizao pelo interesse contratual positivo, ou seja quando a prestao se torna impossvel e o credor de tal ainda no cumpriu. O Prof. Menezes Leito apoia-se em duas teorias:

Teoria da Sub-rogao (Prof. Antunes Varela): existe a obrigao de entregar a coisa para receber a indemnizao, sendo que a prestao impossvel passa a ser substituda pelo seu valor expresso em dinheiro.

Teoria da Diferena (Prof. Batista Machado): no necessrio a entrega da coisa, mas sim o seu abatimento.

Teoria da Diferena Atenuada: o credor quem escolhe, podendo ter em alguns casos um interesse ou no.

Em suma, segundo o Prof. Menezes Leito necessrio distinguir duas situaes diferentes:

Se a obrigao incumprida foi por parte do devedor quando o credor j havia contraprestado, a resoluo do contrato tem de ser acompanhada pelo interesse contratual negativo

Se data em que se verifica o incumprimento o credor ainda no contraprestou ele no tem de contraprestar e pode receber a diferena, ou seja pode ser indemnizado pelo interesse contratual positivo.

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A tese mais adequada do ponto de vista do nosso ordenamento jurdico a Teoria da Diferena Atenuada, o que equivale a dizer que a posio do Prof. Baptista Machado. O Prof. Joo Tiago Antunes entende que quando o art. 802 afirma em qualquer dos casos o credor mantm o direito indemnizao tal ser sempre realizada pelo interesse contratual negativo devido posio beneficia que o regime da impossibilidade parcial constituiria face ao regime da impossibilidade total caso fosse pelo interesse contratual positivo.

Deste modo, caso adoptssemos a posio clssica: (1) Ana poderia resolver o contrato ficando com o piano, podendo pedir uma indemnizao pelos danos que sofreu por ter confiado na celebrao do contrato (interesse contratual negativo: lucros cessantes e danos emergentes), mas no podia exigir os 1000euros; (2) Ana poderia optar pela manuteno do contrato, ou seja no o resolveria e cumpriria a sua prestao (entregaria o piano) mas receberia 6mil euros.

Caso adoptssemos a posio moderna, nos termos da Grande Indemnizao, Ana poderia pedir os 6mil euros mas encontrar-se-ia obrigada a entregar o piano; nos termos da Pequena Indemnizao, Ana poderia pedir os mil euros resultantes da diferena entre os 6mil euros (valor da prestao incumprida pelo devedor) e os 5mil euros (valor da sua contraprestao).

Caso adoptssemos a posio do Prof. Menezes Leito, de acordo com a Teoria da Sub-Rogao, Ana para receber o valor do vaso teria de entregar o piano; de acordo com a Teoria da Diferena Ana no precisa de entregar o piano na medida em que tendo um crdito de um vaso e ele foi destrudo passa a ter um crdito indemnizao.

2)

Caso no tivesse celebrado o contrato com Benedita, Ana teria vendido o piano a Carolina por 5.900 . Por este motivo, poder Ana exigir que Benedita a indemnize pelos prejuzos sofridos?

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Da conjugao do art. 798 e 801 resulta que Ana poder resolver o contrato e pedir uma indemnizao pelo interesse contratual negativo, que visa repor a situao que existia antes da celebrao do contrato. O valor do dano resulta da determinao do valor do lucro cessante que neste caso seria 900euros resultantes da diferena entre a situao hipottica em que se encontraria se no tivesse confiado na celebrao do contrato e a situao patrimonial actual

3)

Suponha, agora, que Ana e Benedita tinham acordado trocar dois pianos por dois vasos e que Benedita s partiu um dos vasos. Que direitos assistem a Ana?

No presente caso estamos face a uma situao de impossibilidade parcial prevista no art. 802, pelo que Ana poder fazer uma de duas coisas: (1) resolver o contrato e pedir uma indemnizao pelo interesse contratual negativo, no tendo de entregar nenhum dos pianos; (2) manter o contrato, entregar um dos pianos (reduo da prestao), receber um vaso e pedir uma indemnizao pelo interesse contratual positivo. XXIV

Antnio, pastor, vendeu a Bernardino, 10 ovelhas. Na data e lugar acordados, Antnio entregou a Bernardino as ovelhas. Por no terem sido feitas as vacinas impostas por lei, as 10 ovelhas adoeceram e contagiaram o resto do rebanho de Bernardino. Que direitos assistem a Bernardino?

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Nos termos do art. 913, estamos face a uma situao de cumprimento defeituoso. Os casos de cumprimento defeituoso s fazem sentido na ideia da relao jurdica obrigacional complexa, uma vez que no correspondem violao de um dever principal mas sim de um dos deveres acessrios de conduta.

O que caracteriza o cumprimento defeituoso o facto de ocasionar danos que no se relacionam com o incumprimento definitivo nem com a mora: so danos atpicos.

Ao contrrio do que sucede com o incumprimento definitivo e com a simples na mora, no existe na lei nenhum regime especfico do cumprimento defeituoso. Tal no implica que este no exista e que no esteja sujeito a um regime jurdico prprio, sendo a prova disso o facto e o art. 799 falar expressamente no cumprimento defeituoso.

O art. 799 estabelece uma presuno de culpa, existindo o direito a uma indemnizao tanto pelo interesse no cumprimento como pelos danos (ovelha doente) exteriores causados com o cumprimento defeituoso. Tal gera direitos como o pedido de reparao, a sua substituio ou a reduo da contraprestao.

No caso em anlise, Antnio entregou a Bernardino 10ovelhas, tendo estas um defeito havendo danos causados no prprio objecto da prestao: as ovelhas adoecem por no terem levado a vacina (civic rem) ocorrendo responsabilidade contratual.

Contudo, ainda existem os danos causados a coisas que no eram objecto da prestao, ou seja o contgio ao resto do rebanho (extra rem) ocorrendo responsabilidade extracontratual.

Deste modo, existem dois tipos de responsabilidade, sendo que pela Teoria da Absoro ou da Cumulao iremos aplicar a Terceira Via de Responsabilidade Civil.

Segundo o Prof. Joo Tiago Antunes, trata-se de um caso de responsabilidade obrigacional na medida em que estamos perante um caso de incumprimento de uma relao jurdica obrigacional complexa.

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XXV

A sociedade Auto China, Ch, sociedade de direito chins, fabricante de veculos motorizados de quatro rodas e celebrou com a sociedade Carros Chineses, - Comrcio e Distribuio de Veculos Automveis, SA, em Janeiro de 2005, por prazo indeterminado, um contrato de distribuio, no territrio nacional, dos veculos que produz sob a marca China Speed. 1) A sociedade Carros Chineses Comrcio e Distribuio de Veculos Automveis, SA vendeu a Antnio um carro, em Julho de 2005, pelo preo de 50.000. Antnio, no incio de Novembro de 2007, reclamou junto da sociedade vendedora por defeito de fabrico do carro que havia adquirido, uma vez que o mesmo apresentava manifestos problemas de travagem. A sociedade vendedora reconheceu que o carro apresentava um defeito de origem mas exige a Antnio a quantia de 10.000, uma vez que se trata de uma reparao muito complexa. Quid iuris?

No Cdigo Civil, o art. 799 e o art. 813 regula o regime aplicvel ao cumprimento defeituoso da obrigao. Contudo o Decreto-Lei n67/2003, e seguidamente o Decreto-Lei n84/2008 consagram os termos da responsabilidade do produtos independentemente da culpa, ou seja destinam-se proteco do consumidor sendo um regime especial em relao compra e venda defeituosa. Com a entrada em vigor do Decreto-Lei n84/2008, que sucedeu ao Decreto-Lei n67/2003, o regime consagrado no Cdigo Civil relativamente a esta matria s se aplica s compras e vendas defeituosas entre particulares que no estejam numa relao comercial nem de adquirente/consumidor. Trata-se de um diploma residual que regula todas as relaes que se estabeleam entre um profissional e um consumidor. O Decreto-Lei n84/2008 confere proteco aos adquirentes de bens comuns, traduzindo-se esta proteco na presuno que eventuais defeitos que existam num Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 94

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produto adquirido num prazo entre 2 a 5anos consideram-se defeitos de fabrico/origem, estando latente, nos termos do art. 3, que esse mesmo defeito s veio a produzir-se num perodo de tempo posterior. Tal presuno consagra no art. 2/1 a favor do consumidor pode ser ilidida de acordo com uma incorrecta utilizao do veculo por exemplo. O art. 3/1 e 2 respeitante s garantias do consumidor, consagram o Princpio Geral de que a presuno de que os defeitos no se encontram relacionados com o uso que se deu coisa. O art. 4 estabelece uma srie de direitos do consumidor que podem ser exercidos sem qualquer encargo para o devedor: (1) reparar; (2) substituir; (3) reduzir a contraprestao; (4) resoluo.

Nos termos do art. 5/1 e do art. 5-A encontra-se consagrado o regime da conjuno dos prazos: Os direitos previstos no art. 4/1 s podem ser exercidos dentro de 2anos, no caso dos bens mveis, ou de 5 anos no caso de bens imveis a contar da entrega. A partir do momento em que o defeito detectado existe um nus de denncia do mesmo que deve ser efectuada no prazo de 2 meses, no caso dos bens mveis, ou no prazo de 1 ano, no caso dos bens imveis, caso contrario os direitos caducam. Em princpio estes dois meses esto quase sempre dentro do prazo dos dois anos, mas imaginemos que o consumidor faz a denncia no ltimo dia do prazo dos dois anos: nesse caso ter mais dois meses que j se encontraro fora do prazo dos dois anos, mas como a denncia ainda foi feita dentro desse prazo no existe problema. No entanto, pode acontecer que todos estes prazos sejam cumpridos mas que o devedor nada faa colocando-se a questo de saber at quando ele poder exercer judicialmente estes mesmos direitos? Resulta da conjugao do art. 5-A/3 e do art. 917 que poder exercer num prazo de dois anos. A jurisprudncia entende que deve aplicar-se ao direito de reparao, substituio e de reduo da contraprestao.

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No presente caso: Compra do automvel (bem mvel): Julho de 2005 Denncia: Novembro de 2007 Fim do Prazo de Dois anos: Julho de 2007

No presente caso, o direito que se pretende exercer de reparao, mas partindo do princpio que o automvel foi entregue a Antnio no momento da sua compra, ou seja em Julho de 2005, o prazo legal de garantia teria terminado em Julho de 2007 uma vez que j decorrera os 2anos.

Contudo, uma vez que o vendedor reconheceu que o defeito era de origem os direitos podem ser exercidos de acordo com os prazos. Nos termos do art. 4, no se pode exigir o pagamento do preo. 2) Caso a sociedade vendedora houvesse prometido a Antnio total garantia por 3 anos Antnio teria de custear a reparao?

Embora a garantia legal mnima seja de 1ano podem existir garantias adicionais. Resulta do art. 1-B al. g) e do art. 9 que pode existir o direito reparao sem encargos.

3) Suponha que Antnio havia adquirido o seu carro em Janeiro de 2007 e reclamado junto da vendedora em Outubro de 2007, nos seguintes termos: o carro, desde o dia em que saiu do stand que no trava, pelo que exijo a integral e gratuita reparao do mesmo. A sua resposta seria a mesma?

Compra do Automvel: Janeiro de 2007 Denncia: 2 meses a partir do momento em que se detecta o defeito Fim do Prazo dos Dois Anos: Janeiro de 2009

Embora os direitos previstos no art. 4/1 possam ser exercidos dentro de dois a contar da entrega, ou seja no presente caso at Janeiro de 2009, o prazo para pedir a reparao do defeito conta-se dois meses aps a deteco do defeito.

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Faculdade de Direito da UCP Na medida em que Antnio afirmou que o carro desde que saiu do stand no trava, tendo ocorrido tal em Janeiro de 2007 Antnio s poderia exigir a reparao at Maro de 2007 pelo que o referido prazo j tinha caducado nos termos do art. 5-A/2.

Nota: nos termos do art. 10 s se podem aumentar os prazos, nunca se podem diminuir.

4) Imagine agora que a mesma sociedade vendeu a Bernardo, no passado ms de Agosto, um carro com idntico problema. A sociedade vendedora oferece a reparao gratuita do defeito de fabrico. Bernardo exige, todavia, a devoluo do seu dinheiro ou, pelo menos, um carro novo, uma vez que j no tem qualquer confiana naquele carro. Quid iuris?

Coloca-se a questo de saber se existe no art. 4 e 5 uma precedncia logica de direitos tal como existe no art. 914 em que os direitos que direitos legais so direitos com uma sequencia logica: primeiro detectado o defeito pede-se a reparao, em seguida a substituio, depois a reduo da contraprestao e s por ltimo a resoluo.

O Decreto-Lei n84/2008 possui uma norma que afasta a precedncia lgica permitindo exercer qualquer direito. O referido diploma tutela em maior medida o consumidor, no impondo a este que para exercer um dos direitos tenha que ter exercido outro anteriormente.

No entanto, estes direitos no podem ser exercidos caso sejam impossveis ou constituam abuso de direito em face das circunstncias do caso concreto. Perante o caso concreto, embora o comprador tivesse de pedir o carro novo necessrio saber se aquela conduta no se afigura abusiva (pedir a resoluo antes da reparao. O Prof. Joo Tiago Antunes considera que em ltima anlise o abuso de direito leva mesma soluo que a regra da precedncia lgica.

5) Prefigure ainda que Carlos havia adquirido um outro carro em Setembro de 2005, o qual apresentava um problema na suspenso. Carlos reclama e a vendedora oferece a reparao gratuita em Maro de 2007. Reparada a avaria, Carlos vem a ter um acidente em Outubro de 2007, em resultado do Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 97

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qual fica paraplgico. Vem a descobrir-se que o acidente foi devido a um defeito na suspenso entretanto substituda. Quid iuris?

Nos termos do art. 5/6 a partir do momento da reparao, a nova pea beneficia de um novo prazo de garantia ou seja possui os direitos consagrados no art. 4 em relao a essa pea. Uma vez que para alm dos danos no automvel o acidente causou danos no consumidor, nos termos do art. 12/1 Carlos pode pedir uma indemnizao pelos danos sofridos contra o vendedor (responsabilidade subjectiva), podendo ainda pedir uma indemnizao ao produtor por responsabilidade objectiva independentemente da culpa (Decreto-Lei n383/99, art. 1 e art. 8 quanto aos danos ressarcveis dano de morte; dano pessoal; dano extra rem).

6) Na sequncia do seu acidente, Carlos vem a constatar que a vendedora fechou as portas, pelo que pretende exigir do fabricante, a sociedade Auto China, Ch, a devoluo do preo pago bem como de uma indemnizao pelos danos irreparveis que sofreu. Pode faz-lo?

Entende-se por produtos, nos termos do art. 1-B al. d) no s quem fabrica mas tambm quem importa.

Nos termos do art. 6, existe responsabilidade directa do produtor apenas nos casos de dano morte, leso pessoal ou danos extra rem. Apenas nos referidos casos possvel demandar directamente o fabricante, caso contrrio o produtor parte ilegtima. O lesado pode demandar directamente o produtor nos referidos casos, mas tal s possvel para pedidos de reparao e de substituio, no podendo ser demandado para resoluo ou reduo da contraprestao. Deste modo, Carlos s pode exigir a devoluo do preo face ao vendedor.

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XXVI

Bento, que vende papel de parede, acorda com Antnio, interessado em que aquele se encarregue de aplicar o papel em sua casa, no se responsabilizar por quaisquer prejuzos causados durante a aplicao ou por uma deficiente aplicao do mesmo, ainda que em caso de dolo ou culpa grave do aplicador.

1)

Sabendo que, durante a aplicao do papel, Bento destruiu, por descuido, uma jarra de Antnio no valor de 100 , diga que direitos assistem a Antnio.

Uma primeira questo assenta em saber se existiu ou no cumprimento. Poderia ser cumprimento defeituoso por violao de deveres laterais de conduta. Poderia ainda ser considerado um caso de no cumprimento no mbito da ideia da relao jurdico complexa que impe ao devedor deveres de conduta, que Bento ter incumprido.

Uma segunda questo assenta em saber se se aplica o art. 809, e se tal inclui tambm os casos de culpa leve.

A conveno disciplinar da responsabilidade civil pode ser:

Conveno de Excluso da Responsabilidade Civil: acordos em que se exclui a responsabilidade civil

Prof. Pinto Monteiro, Prof. Almeida Costa: em casos de culpa leve estas clusulas so vlidas. Utiliza o argumento sistemtico que resulta do art. 18 al c) das CCG, ou seja a lei admite a excluso da culpa leve em casos de culpa levssima, pelo se nestes (CCG) o problema est resolvido, por maioria de razo deve admitir-se nos contratos celebrados pelas partes a mesma soluo.

Prof. Antunes Varela, Prof. Menezes Leito e Prof. Ribeiro de Faria: o art. 809 no permite qualquer clusula de excluso, no sendo

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necessrio fazer qualquer interpretao por maioria de razo, na medida em que as CCG possuem um regime prprio, para alm do facto de o referido artigo ser uma norma positiva devendo ser interpretada restritivamente. Admitindo as clusulas deste gnero estaremos a transformar uma obrigao civil em natural: o caracter coercivo desaparece nas situaes de incumprimento por negligncia.

Nas situaes de dolo ou de culpa grave no existe divergncia, sendo a clusula nula.

A Jurisprudncia tem seguido a posio do Prof. Pinto Monteiro e do Prof. Almeida Costa, tendo sempre em considerao o Princpio da Autonomia Privada.

No presente caso, estamos perante uma situao de descuido pelo que a culpa ser leve e a soluo ir depender da posio adoptada.

Delimitao: limita-se a responsabilidade civil at um certo limite

Entende-se que a clusula vlida em obedincia ao Princpio da Autonomia Privada, encontrando-se o seu regime no art. 602 (diminuio das garantias patrimoniais).

Clusula Penal (art. 810): fixao antecipada do valor do dano.

Difere do regime do sinal: a funo da clusula penal assente em determinar com objectividade e rigor o valor a indemnizar verificado o incumprimento, sendo a funo acessria do sinal constituir com a sua entrega um acto efectivo de comprimento da obrigao tendo uma funo confirmatria do negcio o que no existe na clusula penal; o sinal encontra-se relacionado aos contratos reais quod constitucionem pressupondo este para a existncia/validade a entrega da coisa, ou seja ao contrrio da clusula penal o sinal sempre entregue.

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Clusula Penal duas posies:

Direito Anglo-Saxnico: estabelece o valor da indemnizao super ao valor do prejuzo eventual, sendo a principal funo garantir e punir o incumprimento. Em suma, o valor do dano inferior ao valor da clusula penal. Clssica dos Direitos Constitudos: o valor do dano superior ao valor da clusula penal. A clusula penal funciona como liquidao antecipada dos danos

Moratria: Incumprimento Definitivos.

Existe uma divergncia acerca da interpretao do art. 811/3: Embora o Direito Comparado distinga entre dois tipos de clusulas penais, o Cdigo Civil s consagra a Clusula Penal Clssica, ou seja a que visa a liquidao antecipada dos danos nos termos do art. 811/1 e 3. O art. 811/3 visa apenas as clusulas penais clssicas existindo o problema de estas perderem a sua funo e de no ocorrer a distino entre este regime e o do art. 812, na medida em que o campo de aplicao o mesmo. Prof. Galvo Telles, Prof. Calvo da Silva e Prof. Ana Prata: sustenta que o art. 881/3 no pode ser entendido nem como a exigncia de que o credor tenha que provar os danos, j que tal representaria um menosprezo da clusula penal, nem como admisso da possibilidade de o devedor demonstrar que o credor no teve prejuzos equivalentes aos da clausula penal para evitar a sua exigncia integral, uma vez que isso equivaleria a transformar a clausula penal numa conveno de inverso do nus da prova. Deste modo, o art.

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811/3 apenas se refere conveno de indemnizao pelo prejuzo excedente clusula penal, referida no art. 811/2 impedindo que essa conveno pudesse incluir um montante indemnizatrio superior ao incumprimento da obrigao principal.

Prof. Antunes Varela: considera que se fosse verdade o exposto anteriormente o devedor ficaria muito mais favorecido se em vez de aceitar a clusula penal aceitasse a conveno por agravamento.

O Prof. Pinto Monteiro, com o qual o Prof. Joo Tiago Antunes concorda em ser a mais equilibrada, considera que no Direito Civil Portugus valem os dois tipos de clusulas penais sendo que no caso da punitiva no se aplica o art. 811/3. Quando o valor da clusula penal muito superior ao valor do dano aplica-se o art. 812. A funo clssica da clusula penal encontra-se consagrada no art. 812 e no no art. 811/3.

2)

A resposta seria a mesma se, em vez de Bento, tivesse sido Carlos, que prestava servios de aplicao de papel para vrios estabelecimentos, a destruir a jarra? E se Carlos fosse empregado de Bento?

No presente caso, o dano causado por terceiro pelo que necessrio apurar se tal independente (prestao de servios) ou se dependente (em nome do devedor).

No caso de o terceiro ser independente e autnomo, no se encontra ligado pessoa do devedor pelo que se causar um dano ao credor o devedor no responde.

No caso de o terceiro ser dependente, s existe lugar excluso da responsabilidade nos casos em que o devedor poderia ficar exonerado da sua responsabilidade.

Nos termos do art. 800/1 tal configura uma norma absolutamente excepcional que consagra uma responsabilidade objectiva independentemente da culpa. Por sua vez, o Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 102

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art. 800/2 admite que exista um acordo entre o devedor e o credor, podendo o devedor fica desonerado. A doutrina entende que tal abrange os casos de dolo ou de culpa grave, na medida em que nesse ponto que se diferencia do art. 809.

Segundo o Prof. Pinto Monteiro s se aplica o art. 800/2 caso o terceiro seja independente, ou seja se actuar com autonomia; sendo o terceiro dependente do devedor tal no se aplica.

No presente caso o terceiro um prestador de servios autnomo, sendo que a clusula que exclui a responsabilidade civil prevista no contrato vlida uma vez que o art. 809 consagra uma excepo ao art. 800/2. Deste modo, quem ir responder ser o terceiro e no o devedor. XXVII

A empresa Reparaes Informticas, Lda, celebrou com Alfredo um contrato de prestao de servios de manuteno do equipamento informtico do atelier de arquitectura deste ltimo. As partes inseriram no contrato a seguinte clusula: Em caso de incumprimento das obrigaes por parte do 1 contratante (Reparaes Informticas, Lda) o 2 contratante (Alfredo) ter direito a receber uma compensao no montante de 2.000 . Considere sucessivamente as seguintes hipteses: 1) A empresa de informtica no cumpre pontualmente as obrigaes assumidas e Alfredo exige-lhe o pagamento dos 2.000 . Mas a empresa entende que no tem de pagar mais do que os danos efectivamente sofridos por Alfredo que so apenas de cerca de 500 . Quid iuris?

A funo que as partes quiseram alcanar com a clusula foi a de fixao antecipadamente o valor da indemnizao pelo que aplicamos o 811 quer para a tese tradicional quer para o Prof. Pinto Monteiro. mbito de aplicao de 811 n3 este artigo muito controverso e susceptvel de muitas criticas pois desvirtua a finalidade que as partes quiseram alcanar com a clusula penal de fixao antecipada do valor da indemnizao. Esta soluo criticada quase unanimemente pela doutrina mas ainda assim o Prof. Antunes Varela defende Maria Lusa Lobo 2011/2012 Pgina 103

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que tem que ser aplicada pelo que no caso em anlise, o credor no poderia exigir 2 mil euros mas apenas 500 que era o valor dos danos efectivamente sofridos. J para o Prof. Pinto Monteiro devem ser feitas alguma restries sua aplicao pois se se aplicar o n3 do 811 o 812 deixa de fazer sentido, assim sendo, no tendo havido a conveno no era aplicado o n3 do 811 e por isso o credor poderia exigir o valor dos 2 mil fixado na clusula penal invocar o 812

2) A empresa de informtica falta ao cumprimento das suas obrigaes, mas uma vez que os danos de Alfredo foram avaliados em 3.500 , agora este ltimo que pretende exigir da devedora uma indemnizao neste montante. Quid iuris? Sendo o valor dos danos (3500) superior ao valor estipulado na clusula penal (no existe conveno pelo art. 811/2) no poder-se-ia exigir uma indemnizao de valor superior ao fixado nesta. Ou seja o credor no tem direito a um aumento equitativo da clausula penal na medida em que o art. 812 no o permite.

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