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O CONTRATO DE JOINT VENTURE COMO INSTRUMENTO JURDICO DE INTERNACIONALIZAO DAS EMPRESAS

Maria Bernadete Miranda Clovis Antonio Maluf

Mestre em Direito Comercial pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, Professora de Direito Comercial no Centro Universitrio Fieo e no Centro Universitrio Nove de Julho Advogada Especialista em Direito Comercial pela Universidade Mackenzie, com cursos no exterior, Professor de Direito Comercial no Centro Universitrio Fieo Advogado militante.

1. INTRODUO Para bem entender o que seja joint venture, precisamos ter presente que sua origem est na prtica privada, nos contratos que lhe do nascimento e, fundamentalmente, nas operaes comerciais. Joint venture , portanto, uma figura jurdica originada da prtica, cujo nome no tem equivalente em nossa lngua, mas que pode assim ser entendida como contrato de colaborao empresarial. Ela corresponde a uma forma ou mtodo de cooperao entre empresas independentes, denominado em outros pases de sociedade entre sociedades, filial comum, associao de empresas etc. A caracterstica essencial do contrato de joint venture a realizao de um projeto comum, empreendimento cuja durao pode ser curta ou longa, porm com prazo determinado. a celebrao de um contrato entre duas ou mais empresas, que se associam, criando ou no uma nova empresa para realizar uma atividade econmica produtiva ou de servios, com fins lucrativos.

Uma joint venture pode ser criada para desenvolver uma srie de atividades, tais como, projetos industriais, execuo de obras, pesquisas e desenvolvimentos, atividades financeiras, prestao de servios, etc. Cada parte que compe os plos dessas associaes deve trazer aquilo que possui de melhor, alm disso, a transparncia essencial, pois a joint venture a confiana entre as partes.

2. CONTRATO DE JOINT VENTURE A joint venture teve sua origem no direito anglo-saxnico, a partir de uma forma de associao emprica, aplicada em alguns campos do direito interno, atingindo, posteriormente, a universalidade de seu uso nos negcios

internacionais. Tradicionalmente, no direito ingls, a joint venture tinha conotao de aventura conjunta, ligada a um contrato de direito de navegao, visando auferir lucros com um negcio ultramarino, de exportao/importao. No entanto h que se notar que a lei inglesa nunca concebeu a joint venture como figura autnoma, prpria, assumindo essa um carter pessoal, sendo referida como particularized partneship ou, ainda, special partnership. Partnership - do ingls to part, do latim partiri, em portugus partir ou compartir - designa a relao existente entre duas ou mais pessoas que realizam um negcio em comum, e a relao desses com terceiros. No final do sculo XIX, as joint ventures foram sendo constitudas, em regra geral, sob a forma societria, dentro ainda do setor ferrovirio, e com os objetivos de construir estaes em comum, bem como de adquirir carruagens para a utilizao nas linhas.

J no sculo XX so largamente constitudas joint ventures na indstria petrolfera, tendo como objetivo particular a pesquisa e o desenvolvimento conjunto. Essa tendncia indstria de do concentrao ao, dos recursos importante estende-se, fator de

posteriormente,

constituindo

desenvolvimento do setor. H que se fazer uma anlise comparativa entre joint venture e partnership, a fim de que possamos compreender a existncia de suas figuras distintas, ou de uma nica, porm com roupagem diversa. So alguns os pontos semelhantes entre partnership e joint venture, tais como: emprego em comum de meios ou recursos; busca de ganhos ou lucros comuns; em regra geral no possuem personalidade jurdica, reunindo duas ou mais partes, e essas, sim, possuidoras de personalidade. Quanto natureza das partes envolvidas na elaborao do contrato, de modo geral, as corporations no podero fazer parte na criao de partneship. Ser exatamente o contrrio o que ocorrer nas joint ventures, sendo perfeitamente possvel a participao de corporations na sua formao. H que se falar mesmo que tal contrato possibilitar a concentrao de grandes capitais, o que essencialmente buscado pelas corporations. Um outro elemento distintivo o poder que possui um participante para obrigar a prpria associao. Na partnership, todos os partners so, presumidamente, agentes em nome da associao, tendo, portanto, o poder de obrigar os demais, perante terceiros. Ao contrrio, na joint venture no se presume o poder do co-venture agir em nome dos demais. Dever ocorrer uma delegao de poderes para tal, e essa dever ser explcita e, normalmente, limitada.

Nas partnership, a diviso dos lucros estar, automaticamente, vinculada submisso das perdas, todos os partners esto, presumidamente, obrigados a assumir as perdas. Na joint venture, o sistema no o mesmo. A diferena fundamental e que aqui no h que se falar em presuno na inteno de dividir as perdas, sendo essa, de alguma forma, acessria e explcita. A caracterstica essencial da joint venture a realizao de um projeto comum, empreendimento, cuja durao pode ser curta ou longa, porm com prazo determinado.

3. NOES GERAIS DE JOINT VENTURE As joint ventures analisadas no contexto dos negcios internacionais so instrumentos fundamentais para a realizao desses. Sua importncia indiscutvel em face da grande utilizao como estratgia para alcanar mercados externos, transferncia de tecnologia, aporte de capital, e uso de franquias. Joint venture, no sentido que o termo entendido no mundo negocial moderno, um contrato de colaborao, , em grande parte, um desenvolvimento presente desde o perodo ps Segunda Guerra Mundial. Em razo da sua flexibilidade e facilidade de constituio, a definio de joint venture continua em permanente evoluo, pois constitui na nica forma de possibilitar que pases em desenvolvimento adquiram tecnologia, repartindo com os investidores os lucros das operaes. Alguns autores analisam a joint venture na Europa, onde implica exteriorizar o esforo comercial de duas ou mais partes. O termo joint venture seria assim usado para indicar a forma de cooperao entre dois ou mais

partcipes, da qual o primitivo efeito seria a criao de meios para facilitar a unio de interesses ou a troca de seus recursos. A joint venture constituda em pases onde a economia bastante avanada um instrumento de concentrao aberta aos investidores. Por outro lado, em pases em via de desenvolvimento, as joint ventures constituem instrumento de cooperao industrial para realizar finalidades econmicas de crescente importncia e tambm uma forma de regulamentao dos investidores estrangeiros com escopo de favorecer a participao local na sua gesto e, assim, garantir constante presena no plano do desenvolvimento nacional.

4. CARACTERSTICAS DAS JOINT VENTURES NO CONTEXTO INTERNACIONAL No contexto internacional, as joint ventures podem ser caracterizadas: a) carter ah hoc, o elemento essencial das joint ventures americanas, onde entendido como tendo o contrato objetivo e durao limitada. Porm nem sempre se aplica como caracterstica das joint ventures internacionais. b) comunidade de interesses, uma combinao de contribuies de esforo comum dos co-ventures, podendo ser de bens, direitos, dinheiro etc. c) existncia dos lucros, submisso s perdas, um elemento caracterstico da internacionalizao do contrato de joint venture, busca ou no de lucros. d) faculdade para representar e obrigar os demais co-ventures, tem o poder para obrigar os demais scios perante terceiros. e) busca de um objetivo comum, caracterstica essencial das joint ventures, um acordo de cooperao.

f) controle conjunto, decorre da prpria busca do objetivo comum, tendo ou no a faculdade de administrar a operao e obrigar os demais partcipes. g) dever de no concorrncia, ou lealdade, tem-se entre si o mais estrito dever de lealdade, buscando enfim um objetivo comum, devendo sempre atuar nos limites determinados em contrato no sentido da existncia de uma comunidade de interesses. h) Individualidade das empresas participantes, onde cada empresa participante manter sua individualidade, pois o contrato de joint ventures no deve consistir numa absoro total de seus colaboradores. i) Representao normalmente feita por aquela empresa de maior aporte de capital.

5. TIPOS DE JOINT VENTURES Pelas atividades das companhias minerais e petroleiras, as operaes do comrcio internacional abandonaram as transaes tradicionais de importao e exportao, passando a atuar diretamente em territrio estrangeiro. Para tanto, essas empresas tiveram de erguer, nesse universo estranho, as estruturas jurdicas suscetveis de acolher seus investimentos. Se tais estruturas pudessem ser puramente contratuais, ento assim o seria. Caso contrrio, haveria a construo de sociedades-empresa para realizar a atividade, ou atividades, desejada (s). Os tipos de joint ventures variam conforme a nacionalidade dos participantes co-ventures. Existem as joint ventures nacionais e internacionais. Nas nacionais, tomam parte duas ou mais empresas da mesma nacionalidade, e nas internacionais fazem parte duas ou mais empresas de nacionalidades

diversas. Nessa a empresa estrangeira se associa com a do pas onde pretende ver executado o projeto ou operao especfica. Quanto participao financeira dos co-ventures, as joint ventures podem ser: a) Equity Joint Venture, onde implica associao de capitais; b) Non Equity Joint Venture, aquela em que no h contribuio de capitais. Do ponto de vista formal, podem ser: a) Corporate Joint Venture, associao de interesses que d nascimento a uma pessoa jurdica, como por exemplo a sociedade-empresa; b) Non Corporate Joint Venture, associao de interesses que no d nascimento a uma pessoa jurdica (transferncia de tecnologia). Existem ainda as joint ventures transitrias e as permanentes, quer sejam societrias (corporate), quer no (contratuais ou no corporate). Entre as transitrias, destacam-se a sociedade em conta de participao e o consrcio. Entre as permanentes, destaca-se a filial comum internacional, (constituida em forma de sociedade annima, justamente, por ser uma sociedade eminentemente de capital). A filial comum uma sociedade formada por outras sociedades, com o fim de coordenar determinada ao comum. Essa coordenao se revela atravs do seu exerccio, em carter, via de regra permanente. Importante dizer que essas sociedades dividem-se em filiais comuns inter-grupo e intra-grupo, segundo faam parte delas sociedades independentes ou sociedades integrantes do mesmo grupo empresarial. Mas, no que diz respeito as joint ventures, so as filiais comuns inter-grupo de maior interesse nesse momento. Na constituio de uma filial comum de empresas que no fazem parte do mesmo grupo da sociedade, pode ser escolhido o tipo mais conveniente:

sociedades por quotas de responsabilidade limitada, sociedade por aes, sociedades em nome coletivo etc.

6. VANTAGENS DOS CONTRATOS DE JOINT VENTURES O Brasil, um dos mercados mais promissores do mundo, oferece muitas oportunidades para os investidores estrangeiros. Ele o maior pas da Amrica Latina, faz fronteira com diversos pases do continente, onde apresenta grande taxa de crescimento interno, e possui diversos recursos minerais, agropecuria entre outros segmentos primrios. Essas alternativas de acesso a outros mercados em expanso comercial transfronteira so considerados lcitos e resultantes da prtica de mercados e do saudvel esforo de formao de riquezas e da mobilidade dos fatores de produo. As empresas gozam de seus direitos de opo e liberdade de estabelecimento e realizao de negcios. A internacionalizao das empresas desencadeia, no campo do Direito, diferentes aspectos e novas figuras, tais como: a proteo do produto (marca, nome, transferncia de tecnologia), o transporte das mercadorias (frete, seguro, embalagens), o objeto da relao comercial (compra e venda, locao de equipamentos) etc. Partindo da teoria econmica, ou mesmo da anlise jurdica do comrcio internacional, percebe-se que uma empresa hoje atua em dois mercados: o nacional e o internacional, cada um com suas prprias regras e normas e que comandam o fluxo de bens e servios. Os produtos no circulam somente em mercados e economias diferentes, mas tambm atravs de sistemas jurdicos distintos. Com o comrcio internacional, que fruto da diviso do trabalho entre

as naes, uns pases exportam aquilo que produzem com menor custo em troca do que outros, por sua vez, esto em condies de prover por valores mais baixos. Esse circuito internacional estabelece um sistema de vasos comunicantes entre as disposies legais e tcnicas de cada mercado com aquelas do comrcio mundial, facilitando o intercmbio empresarial, e sobretudo o acesso as tecnologias mais avanadas, que acabam por ser assimiladas e por isso internadas no pas com utilizao ilimitada.

7. RISCOS DOS CONTRATOS DE JOINT VENTURES O contrato de joint venture, como acontece em todos os tipos de associao que envolvam investimentos de capitais, dinheiro, mquinas, tecnologia, principalmente pessoas, se no forem bem conduzidos poder trazer problemas. Dependendo da gravidade a joint venture pode facilmente acabar. Uma das questes poder ser a razo da instabilidade das relaes, de eventuais disposies contratuais mal redigidas. Convm ento analisar de antemo situaes que podem ocorrer no momento de assinar o contrato, tais como: a) algumas intenes de formao da joint venture no passam da parte de negociao, diante da amplitude do negcio no recomendvel que formalize um contrato longo de imediato, faz-se necessrio muita prudncia; b) o controle gera bastante discrdia, mesmo sendo a participao do co-venture estrangeiro majoritria, (o gerenciamento da operao feito por indicao do representante, que por sua vez ser o de maior participao de capital) isto no quer dizer que compete a ele o gerenciamento, mas pelo outro lado existe a figura do sciomaior; c) a tecnologia trazida entre as empresas societrias um dos principais quesitos para a formao da joint venture, pois oportunamente a tecnologia

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transferida aos participantes receptadores poder j estar ultrapassada; d) na formulao do contrato de suma importncia a incluso de clusula em que o parceiro se obriga a manter o segredo tecnolgico, pois pode a empresa querer firmar este contrato, apenas para sugar a tecnologia utilizada, e aps distratar a sociedade. Deve-se ento no contrato dispor de uma clusula chamada acordo de segredo; e) cada parte deve trazer aquilo que tem de melhor, e ser o mais transparente possvel; f) dever ser estabelecido o foro para dirimir conflitos, pois como sempre os parceiros desconhecem as legislaes do pas hospedeiro, optam pela arbitragem1.

CONCEITO DE JOINT VENTURES Depois de tudo que dissemos a respeito desse tipo de contrato, to

utilizado, em pases em desenvolvimento como o caso do Brasil, podemos conceituar o que so joint ventures, numa das melhores definies encontradas, de autoria do professor Carlos Alberto Ghersi, Comerciales, que diz: Contrato de joint ventures aquele, pelo qual, um conjunto de sujeitos de direito, nacionais ou internacionais, realizam aportes das mais variadas espcies, que no implicam na perda da identidade e individualidade como pessoa jurdica ou empresa, para realizao de um negcio em comum , podendo ser este desde
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autor do livro Contratos Civiles y

um meio extrajudicial de resoluo capaz de dirimir contendas entre particulares, podendo ser determinada na elaborao do contrato, pela clusula arbitral ou depois do surgimento da questo controvertida, pelo compromisso arbitral, ambos dando incio ao que se convencionou chamar de juzo arbitral, sendo tambm obrigao das partes indicao de um ou mais, terceiros para serem rbitros. A substancial alterao dada ao juzo arbitral, pela Lei n 9.307/96, com a introduo da execuo compulsria da clusula arbitral, a dispensa da homologao por juiz togado da deciso do rbitro e a irrecorribilidade da sentena arbitral, antes inexistentes no ordenamento jurdico brasileiro, reacendeu a antiga discusso quanto inconstitucionalidade deste instituto, trazendo tona antigas discusses doutrinrias. Com o advento dessas novidades, os contrrios implementao de qualquer modelo alternativo de resoluo de conflitos, em especial a arbitragem, angariaram novas armas para atacar este instituto. 2 Ghersi, Carlos Alberto. Contratos civiles y comerciales. Buenos Aires: Astrea, 1998.

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a criao de bens at prestao de servios, que se desenvolver por um lapso de tempo limitado,com a finalidade de obteno financeiros, ou simplesmente valorizao patrimonial. de benefcios econmicos

8. CONCLUSES Pelas reformas globais que o mundo moderno no mbito comercial est passando, com as privatizaes das empresas pblicas e a quebra dos monoplios, observamos uma maior fluidez dos mercados e conseqentemente o aumento da concorrncia. Dessa forma, passamos a ter maior interdependncia de esferas produtivas de pases distintos, a fim de que os empresrios busquem uma maximizao dos lucros e uma minimizao dos custos. Um outro fator determinante da mundializao dos mercados, que provoca a internacionalizao ou a globalizao das empresas, a constituio, por Estados independentes, de zonas de livre mercado, com livre circulao de bens, capitais e pessoas, como o caso do Mercosul, que cria uma zona livre de comrcio entre Brasil, Paraguai, Uruguai, Argentina e Chile. So vrios fatores que levam a existncia de um mercado de mbito global. Com relao ao cinema, por exemplo podemos hoje observar que os filmes americanos detm mais de 50% dos mercados francs, italiano, dinamarqus e holands; 60% do mercado alemo e 80% do ingls. O Japo continua sendo, no entanto, o maior mercado estrangeiro de Hollywood. Produtos mundiais so propulsionadores da existncia de segmentos de clientelas transnacionais. As empresas, cada vez mais, buscam a venda, em diversas partes do globo, de seus produtos estandardizados, podendo haver diferenas somente quanto aos pontos impostos pela adaptao ao mercado local. O objetivo dos empresrios ser

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minimizar os custos, sendo assim, esses mesmos produtos podero estar nas prateleiras e espalhados pelo mundo. Fica, no entanto, bem claro que a joint venture ser um instrumento jurdico possibilitador da internacionalizao multidomstica das empresas. Teremos, nessa figura, a atuao individualizada das vrias esferas produtivas, com preocupaes em nvel local, podendo instrumentalizar-se na elaborao de um contrato de joint venture. Dessa forma, o instrumento jurdico dar oportunidade ao empresrio de atuar em diversos pases distintos, contando com o apoio de diversas esferas produtivas e de co-ventures locais. Quando frisamos que os contratos de joint ventures so instrumentos jurdicos de internacionalizao das empresas, demonstramos que o fator expansionista regionalizado desses contratos ir criar mais postos de trabalho e expandir o mercado na oferta de produtos.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS BAPTISTA, Luiz Olavo. Dos contratos internacionais Uma viso terica e prtica. So Paulo: Saraiva, 1994. BULGARELLI, Waldrio. Contratos mercantis. So Paulo: Atlas, 1997. FERRAZ, Daniel Amin. Joint venture e contratos internacionais. Belo Horizonte: Mandamentos, 2001. GOMES, Orlando. Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 1995. GHERSI, Carlos Alberto. Contratos civiles y comerciales. Buenos Aires:Astrea, 1998. MARTINS, Fran. Obrigaes e contratos comerciais. Rio de Janeiro: Forense, 2000.

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