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DIREITO ADMINISTRATIVO PONTO 01 Conceito de Direito administrativo. Fontes do Direito Administrativo.

. CONCEITO: Direito administrativo sintetiza-se no conjunto harmnico de princpios jurdicos que regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado.
- Concreta >>> Exclui a funo legislativa do Estado, pois ela abstrata; - Direta >>> Independe de provocao, pelo que exclui a funo jurisdicional; - Imediata >>>Exclui a funo social do Estado, assim fica com os cuidados da atividade jurdica

OBS.: O conceito acima foi formulado por Hely Lopes Meirelles com base no critrio da Administrao Pblica. Trata-se, talvez, de um conceito mais aceito atualmente, que somou todas as teorias anteriores. Vale conferir outras teorias e conceitos sobre Direito Administrativo.1

TEORIAS DO DIREITO ADMINISTRATIVO: 2.1. Escola Legalista (exegtica, emprica ou catica) Teoria superada. Direito Administrativo s o estudo de leis. Restou superada, pois os doutrinadores passaram a entender que a lei no a nica fonte do direito administrativo. A doutrina brasileira reconhece que sero estudadas as leis sim, mas somadas analise dos princpios. Com base no binmio: princpio + lei surgiram vrios conceitos de Direito Administrativo. Vejamos: 2.2. Escola do servio pblico Teoria superada. Direito Administrativo estuda o servio pblico. Neste momento histrico, o servio pblico representava toda a atuao do Estado. Neste conceito o Direito Administrativo englobava outras disciplinas como o Direito Constitucional, Tributrio, Financeiro, etc. No foi adotada pelo Brasil. O direito administrativo no estuda o servio privado prestado pelo Estado, no sendo to amplo assim. Essa teoria acaba por excluir outros institutos do direito administrativo como os bens pblicos e a interveno na propriedade. Ademais, tambm temos os atos DA administrao pblica e no apenas os atos administrativos. 2.3. Critrio do Poder Executivo No prosperou no Brasil. Direito Administrativo s se preocupa com a atuao do Poder Executivo, ignorando o Legislativo e o Judicirio. No adotado no Brasil. Essa teoria insuficiente, j que o direito administrativo estuda os trs poderes estatais, desde que estejam administrando. 2.4. Critrio das Relaes jurdicas No prosperou no Brasil. Direito Administrativo um conjunto de normas que regem as relaes jurdicas entre o Estado e os administrados. Crtica: o Direito Administrativo no estuda todas as relaes jurdicas do Estado, caso contrrio, excluiramos os outros poderes como o Legislativo e o Judicirio. Ademais, h questes de mbito exclusivamente privado. No foi adotado no Brasil. 2.5. Critrio teleolgico Estabelece que o D. Administrativo um conjunto de princpios e regras que regulam a atividade estatal no cumprimento de seus fins. Representa um conjunto harmnico de princpios, os princpios so compatveis entre si. Esse critrio foi inserido no Brasil por Osvaldo Aranha Bandeira de Melo, mas foi dito um critrio insuficiente, precisa de complementao 2.6. Critrio Residual (ou tambm negativo) Para o critrio residual o conceito de D. Administrativo definido por excluso: retiro a funo legislativa do Estado, retiro a funo jurisdicional do Estado e o resto D. Administrativo. Esse critrio verdadeiro, foi aceito no Brasil, mas tambm foi dito insuficiente. 2.7. Critrio de distino entre atividade jurdica e atividade social do Estado

CONCEITO. JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO: [...] conjunto de normas e princpios que , visando sempre ao interesse pblico, regem as relaes jurdicas entre as pessoas e rgos do Estado e entre este e as coletividades a que devem servir ---------------------------------------------------------------------------------------------------------FONTES: - Primria>>> lei (sentido amplo) CF, leis complementares, leis ordinrias... - Secundrias>>> doutrina; jurisprudncia; costumes; princpios gerais do Direito. -----------------------------------------------------------------------------------------------------DIREITO ADMINISTRATIVO PONTO 02 Estrutura administrativa. Organizao do Estado e Administrao. Entidades polticas e administrativas. rgos e agentes pblicos. ESTRUTURA ADMINISTRATIVA: O Poder Pblico quando presta a atividade administrativa pode faz-lo de 03 maneiras diferentes, para a garantia do princpio da eficincia: - FORMA CENTRALIZADA OU ADMINISTRAO CENTRALIZADA: a prestao feita pelo prprio Estado, ou seja, a ADMINISTRAO DIRETA; a atividade prestada pelos entes polticos: Unio, Estados, DF e Municpios. - FORMA DESCENTRALIZADA OU ADMINISTRAO DESCENTRALIZADA: delega a atividade, isto , a prestao que sai do ncleo e deslocada para outras entidades, que podem receber a atividade: autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista, ou seja, os ENTES DA ADMINISTRAO INDIRETA. Os particulares tambm podem receber a descentralizao. No h hierarquia, no relao de poder, o que existe controle e fiscalizao>>>Relao de vinculao. - FORMA DESCONCENTRADA OU ADMINISTRAO DESCONCENTRADA: prestao distribuda dentro do mesmo ncleo central da Administrao, com o desmembramento em rgos. EXEMPLO: transferncia de uma Secretaria para outra, ou de um Ministrio para outro. H hierarquia >>> Relao de subordinao

A DESCENTRALIZAO pode ser de 02 formas: DESCENTRALIZAO POR OUTORGA: h transferncia da titularidade e da execuo do servio; somente pode ser feita por meio de LEI, normalmente, por prazo indeterminado. A titularidade do servio pblico no pode sair das mos da
Direito Administrativo estuda a atividade jurdica e no a atividade social (poltica pblica). Estuda como implementar determinada poltica pblica, e no se essa adequada. Conceito insuficiente, no entanto adotado no Brasil. Ex: fome zero, mas como ser paga a bolsa famlia a fim de combater a fome? 2.8. Critrio da Administrao Pblica (HELY LOPES MEIRELLES) Destacado no incio. o critrio mais adotado no Brasil.

administrao, assim, a outorga somente pode ser feita para as pessoas jurdicas da ADMINISTRAO INDIRETA DE DIREITO PBLICO: AUTARQUIAS e FUNDAES PBLICAS. Note-se que no se pode fazer outorga para outro tipo de pessoa jurdica. DESCENTRALIZAO POR DELEGAO: h transferncia somente da execuo do servio, a administrao mantm a titularidade do servio. Pode ser feita por meio de LEI ou de CONTRATO. Recebem por: LEI: empresa pblica e sociedade de (CONCESSIONRIAS DE SERVIOS PBLICOS). economia mista

CONTRATO: CONCESSO ou PERMISSO, que feita para os particulares (concessionrias e permissionrias de servio pblico) (Lei 8987/95 = CONCESSIONRIAS COMUNS e Lei 11079/04 = CONCESSIONRIAS ESPECIAIS e as PPP) (PERMISSIONRIAS DA LEI 8987/95).

---------------------------------------------------------------------------------------------------------ORGANIZAO DO ESTADO E ADMINISTRAO:


Organizao da Administrao a estruturao das entidades e rgos que iro desempenhar as funes, atravs de agentes pblicos. Fundamento legal: Decreto-Lei 200/67 e a CF/88.

VISO ESTRUTURAL OU ORGNICA ADM. DIRETA ADM. INDIRETA


1o. SETOR

COLABORADORES

OUTROS
3o. SETOR-

2o. SETOR

Esto ao lado da Administrao

Autarquias ENTE FEDERATIVO Agncias reguladoras e Conselhos profissionais (exceto a OAB que um rgo sui generis) Fundaes Consrcios pblicos

MERCADO

Servios sociais autnomos

rgos Cargos Funes Agentes

Delegatrios, concessionrios, permissionrios e autorizatrios

Organizaes Sociais Organizaes da Sociedade civil de

(so de direito pblico e podem ser de direito privado) Empresas pblicas (direito privado) Sociedades de economia mista (direito privado)

interesse pblico OSCIP Parcerias pblico privadas PPP (tm fins lucrativos) Entidades de apoio

---------------------------------------------------------------------------------------------------------ENTIDADES POLTICAS E ADMINISTRATIVAS: Pessoas administrativas so as entidades da Administrao Pblica Indireta, incumbidas por meio de lei (delegao legal) da execuo das polticas pblicas (a titularidade do servio prestado permanece com o ente poltico), possuindo personalidade jurdica prpria, sendo meras executoras de polticas pblicas, diferentemente das pessoas polticas, as quais possuem o poder de criar polticas pblicas. Entidades polticas: pessoas jurdicas de direito pblico interno. Gozam de autonomia poltica (capacidade de auto-organizao) - Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Entidades administrativas: pessoas jurdicas que integram a administrao pblica, todavia, no possuem autonomia poltica. Elas compem a administrao indireta. >>>AUTARQUIA: - Os autores costumam cham-la de longa manus do Estado. - Criao/extino por lei - pessoa jurdica de direito pblico - prerrogativas estatais: a autarquia recebe do ente central praticamente todas as prerrogativas (materiais e processuais). - objeto: h entendimento praticamente pacfico de que a autarquia somente pode se dedicar prestao de servios pblicos, no podendo realizar atividades econmicas. Isto porque, a ida economia condicionada flexibilizao do regime pblico, o que s ocorre em relao a Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista. Nisso, entende-se uma espcie de proibio implcita de o Estado atuar na economia por meio de autarquia. - controle finalstico: no pode se afastar do fim legal que justificou a sua criao, da a existncia do controle finalstico.

Autarquias em regime especial - tm prerrogativas que lhe conferem maior autonomia - sofrem menor ingerncia do ente central - nesse grupo se encontram as universidades, as agncias reguladoras, o Banco Central etc. - os seus dirigentes cumprem mandato, que pode, inclusive, ultrapassar o mandato presidencial de quem o indicou

OBS.: Conselhos profissionais - - foram criados como autarquias; - em 1998, foi aprovada uma lei que lhes retirava a qualidade de autarquia e lhes atribua a condio de pessoa jurdica de direito privado. O STF julgou inconstitucional essa lei, pelo que voltaram a ser autarquia; esses conselhos cobram anuidades, que so tributos, nos precisos termos do artigo 149, CF88. So as chamadas contribuies de interesse de categoria profissional. OBS.2: OAB. H anos atrs, o STF afastou dessa autarquia todo o regime pblico que se aplica a uma autarquia; Em 2006, o STF definitivamente retirou da OAB o carter de autarquia, chamando-a de entidade sui generis; Para o STF, as aes em face da OAB, mesmo sem ela ser autarquia, devem ser julgadas na Justia Federal; as anuidades cobradas pela OAB no so consideradas tributo.

>>>FUNDAO ESTATAL 2 - ente integrante da Administrao Pblica Indireta - Natureza Jurdica: ainda h controvrsia acerca da natureza jurdica. Alguns defendem que ela pessoa jurdica de direito privado, j que ela autorizada por lei e no criada por lei. Outros afirmam que ela pessoa jurdica de direito pblico, sendo iguais s autarquias (autarquia fundacional). Na verdade, h a fundao pessoa jurdica de direito privado (autorizada por lei) e a fundao pessoa jurdica de direito pblico (criada por lei). Como no h legislao especifica regulamentando as fundaes de direito privado, acaba que tais fundaes so regidas pelo mesmo regime das fundaes pblicas, diferenciando-se apenas pelo modo como so criadas.

>>>EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA - Traos comuns 1. Autorizao por lei
2

As fundaes criadas por particulares sero objeto de estudo do Direito Civil.

2. 3. 4. 5.

Pessoa jurdica de direito privado Controle finalstico Objeto: prestao de servios pblicos ou atividades econmicas Regime de Pessoal: CLT

- Traos diferenciais: a) Foro competente: Empresa Pblica Federal Justia Federal Estadual Soc. Economia Mista Federal: Justia Soc. Economia Mista Estadual:

Empresa Pblica Estadual Justia Estadual Justia Estadual b) Composio do capital:

Empresa Pblica: 100% pblico, pertencente a um s ente ou a vrios entes Soc. Economia Mista: capital misto, pblico e privado c) Organizao societria Empresa Pblica: Pode ser constituda de qualquer modalidade empresarial Soc. Economia Mista: Toda sociedade de economia mista deve ser constituda na forma de sociedade annima.

>>>CONSRCIOS PBLICOS: So pessoas jurdicas criadas pelas pessoas polticas (U, E, DF e M), de forma associada para a consecuo de servios pblicos de interesse comum (art. 23/CF). Criados pela Lei n 11.107/05, configuram nova espcie de entidade integrante da Administrao Indireta, constituindo PJ de natureza pblica ou privada. A nova entidade passa a integrar todos os entes federados que dela participarem. Se tiver personalidade de direito pblico so chamadas associaes pblicas. Os consrcios possuem algumas prerrogativas (promover desapropriaes (art. 2, 1, II); contratar com a Administrao por dispensa de licitao e limites mais elevados para contratao (art. 2, 1, III)). O processo de criao constitui-se de 3 fases: a) subscrio de protocolo de intenes; b) publicao do protocolo na imprensa oficial; c) promulgao de lei por cada um dos integrantes ratificando o protocolo; d) celebrao do correspondente contrato. Se possuir personalidade de direito pblico a constituio em relao a cada ente se inicia com a promulgao de cada lei ratificadora do protocolo de intenes. Caso tenha personalidade de direito privado, o contrato deve ser registrado no cartrio, nos termos do artigo 45 do CC. Contratos de rateio e programa: A lei n 11.107 prev 2 tipos de contratos firmados entre os entes associativos: contrato de rateio e contrato de programa. O primeiro referese ao instrumento a partir do qual os entes consorciados entregaro os recursos ao

consrcio pblico (deve haver previso oramentria - 5 do art. 8 da Lei). J o contrato de programa constitui as obrigaes que cada ente deve assumir para o alcance dos fins perseguidos. A prestao de contas se d em cada TC ao qual cada ente federado encontra-se vinculado.

SETOR PBLICO NO ESTATAL >>>ORGANIZAES SOCIAIS: As OS no constituem uma nova espcie de entidade, so pessoas jurdicas de direito privado, sem fins lucrativos, institudas por iniciativa de particulares, para o desempenho de servios sociais no exclusivos do Estado, que, por preencherem determinados requisitos previstos na Lei n. 9.637/98, recebem um tipo especial de qualificao jurdica e vinculam-se ao Poder Pblico, mediante instrumento jurdico denominado contrato de gesto (esse ajuste no configura propriamente um contrato, assemelhando- se muito mais com a modalidade de convnio, na medida em que por meio deles busca-se atingir objetivos paralelos, comuns, por meio de cooperao; no existem interesses contrapostos. Foi em virtude dessa natureza real que a Lei n. 9.648/98 inseriu na Lei de Licitaes uma nova hiptese de dispensa de licitao, qual seja a celebrao de contrato de prestao de servios com as organizaes sociais para atividades contempladas nos contratos de gesto (art. 24, XXIV). Os principais requisitos estabelecidos na Lei n. 9.637/98 so: (I) ter personalidade jurdica de direito privado; (II) a ausncia de fins lucrativos; (III) dedicar-se ao ensino, cultura, sade, pesquisa cientfica, desenvolvimento cientfico e proteo ao meio ambiente; (IV) proibio de distribuio de lucros; (V) possuir Conselho de Administrao integrado por representantes do poder pblico e da sociedade civil. No caso das OS, cabe ao Ministrio competente para fiscalizar a rea da atividade que ela vai prestar atribuir a mencionada qualificao. Com esse ttulo, elas podero receber recursos oramentrios e bens pblicos (estes por meio de permisso de uso) para atingirem seus objetivos. possvel, ainda, a cesso de servidores pblicos com nus para o governo. >>>ORGANIZAES DA SOCIEDADE CIVIL DE INTERESSE PBLICO: Por meio da Lei n. 9.790/99, foi institudo o regime da gesto por colaborao, criando as OSCIPs. Da mesma forma que as OS, so pessoas jurdicas de direito privado, que por atenderem a determinados requisitos previstos na Lei, recebem um tipo especial de qualificao jurdica conferida por meio de termo de parceria. Essas entidades devem ter personalidade jurdica de direito privado, no podem ter fins lucrativos e devem ter um dos seguintes objetivos: promoo da sade, educao, cultura, assistncia social, segurana alimentar e nutricional, assistncia jurdica complementar, defesa do meio ambiente, promoo do desenvolvimento econmico e social, incluindo o combate pobreza, experimentao de novos modelos socioprodutivos, promoo do voluntariado, realizao de estudos, pesquisas, desenvolvimento de tecnologias alternativas relacionados a esses objetivos, promoo de valores universais, como tica, paz, cidadania, direitos humanos, democracia. Alm disso, no podem estar includas no rol das pessoas jurdicas impedidas, previsto no art. 2 da Lei (cooperativas, sindicatos,

organizaes sociais, etc); Compete ao Ministrio da Justia conferir a essas entidades a qualificao de OSCIP. Caso descumpram as regras do contrato de gesto/termo de parceria, as OSs ou OSCIPS podero ser desqualificadas, com a reverso de bens e recursos pblicos ao errio e seus dirigentes responsabilizados pelos danos ocasionados. Por receberem recursos pblicos, devem prestar contas e qualquer irregularidade deve ser prontamente comunicada ao TCU, MPF e AGU, para fins de adoo das medidas administrativas e judiciais cabveis. Diferenas (DI PIETRO): pretende-se com as OS que elas assumam determinadas atividades desempenhadas por entidades da administrao, resultando na extino destas. Nas OSCIP, essa inteno no resulta, implcita ou explicitamente, da lei, pois a qualificao da entidade como tal no afeta na existncia ou as atribuies de entidades ou rgos integrantes da administrao. (BANDEIRA DE MELLO) cita mais duas diferenas: o poder pblico no participa dos quadros diretivos das OSCIP, como acontece com as OS; o objeto das OSCIP muito mais amplo que o das OS. Alm disso, as OS firmam contrato de gesto, e as OSCIP, termo de parceria. Enfim, as OS so mais atreladas ao poder pblico do que as OSCIP. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------RGOS PBLICOS: rgo Pblico um centro especializado de competncia, representando a subdiviso da Administrao Pblica; no tem personalidade jurdica. A criao dos rgos visa eficincia. Os rgos pblicos esto previsto na Administrao Direta e na Administrao Indireta (art. 1, Lei 9784/97). CLASSIFICAO DOS RGOS PBLICOS I. rgo Independente aquele que no sofre qualquer relao de subordinao, estando sujeito somente ao controle. So os chefes dos Poderes. Ex: Presidncia da Repblica, Governadorias do Estado, Prefeituras, Congresso Nacional, Assembleias Legislativa, Cmaras Municipais, Tribunais. II. rgo Autnomo aquele que goza de autonomia, de ampla liberdade e de poder de deciso, estando subordinados aos rgos independentes. Ex: Ministrios, Secretarias de Estado; Secretarias Municipais III. rgo Superior aquele subordinado aos rgos autnomos e independentes, muito embora detenha poder de direo e deciso. Ex: Gabinetes, Secretaria, Procuradoria administrativas. IV. rgo Subalterno aquele que tem um reduzido poder deciso, ou seja, o denominado rgo de mera execuo. Ex: Sesso de RH, de reproduo cpia, zeladoria, portaria, almoxarifado. importante salientar que os exemplos so meramente ilustrativos, variando de acordo com a organizao de cada ente.

QUANTO ESTRUTURA DOS RGOS PBLICOS:

I. rgo Simples tambm denominado de rgo unitrio, aquele que no tem outros rgos agregados a sua estrutura, sem ramificaes. Ex: Gabinete, Zeladoria. II. rgo Compostos so aqueles que tm outros rgos agregados a sua estrutura, com ramificaes. Ex: Secretaria de Sade e os Hospitais e Posto ligados a ela. Secretaria de Ensinos e as escolas ligadas ela.

QUANTO ATUAO FUNCIONAL DOS RGOS PBLICOS: I. rgo Singular tambm denominado unipessoal, aquele em que a tomada de deciso realizada por um nico agente. Ex: Presidncia da Repblica; Juzos monocrticos. II. rgo Colegiado - aquele em que a tomada de deciso realizada por vrios agentes, de forma coletiva. Ex: Congresso Nacional, Assembleias Legislativa, Cmaras Municipais, Tribunais. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------AGENTES PBLICOS: A expresso agente pblico ampla e abrange todos aqueles que exprimindo de algum modo a vontade do Estado exercem funes pblicas, independentemente do vnculo jurdico, com ou sem remunerao, temporria ou permanentemente. RELAO ENTRE ESTADO E AGENTE Existem trs teorias que tratam desse assunto: I. Teoria do mandato: o Estado teria uma relao com o agente, tal como o advogado e o cliente. O Estado constitui um contrato de mandato com o agente, no entanto, para realizar este contrato o Estado (pessoa jurdica) depende da pessoa fsica para manifestar a sua vontade. No foi acolhida no Brasil II. Teoria da Representao: tem como base a relao que se constitui na tutela e curatela. importante enfatizar que em tutela e curatela existe um sujeito incapaz. Essa teoria exigia que o Estado fosse um sujeito incapaz. No nosso ordenamento jurdico o Estado sujeito capaz, responsvel no sendo capaz de se falar em tutela e curatela no tendo porque ser representado. No foi acolhida no Brasil. III. Teoria do rgo ou da Imputao: Todo poder do agente, que age em nome do Estado, imputado por lei. A vontade do agente se confunde com a vontade do Estado, existindo uma s vontade. Com base nessa teoria o Estado responde pelos danos causados terceiro por seus agentes (art 37, 6, CF Responsabilidade objetiva do Estado pelo Risco Administrativo). Essa a teoria adotada no Brasil. AGENTES PBLICOS: Agente poltico Servidor estatal (atua na administrao direta e indireta):

o Servidor pblico - administrao direta e indireta de direito pblico (autarquias e fundaes pblicas de direito pblico) Titular de cargo pblico Titular de emprego pblico

o Servidor de ente governamental de direito privado administrao indireta de direito privado (empresa pblica, sociedade de economia mista e fundao pblica de direito privado). Particular em colaborao

>> AGENTES POLTICOS: investidura por meio de eleio; mandatos eletivos transitrios; funes de direo e orientao; no se sujeitam s regras comuns aplicveis aos servidores pblicos em geral.
STF - magistrados e membros do MP: so agentes polticos, no pela escolha, mas pelo poder de sua deciso, porque eles representam a vontade do Estado.

>>SERVIDORES PBLICOS: vinculam-se ao Estado por relao permanente de trabalho; integram o quadro funcional das pessoas federativas, das autarquias e das fundaes pblicas de natureza autrquica. Liame profissional (no poltico). CF/88 - texto original: servidores estavam sujeitos a regime jurdico nico (escolher entre estatutrio ou celetista). No Brasil, no mbito federal e no mbito estadual, prevaleceu o regime estatutrio. No mbito municipal prevaleceu o regime celetista. EC/19 - alterou o art. 39 da CF/88. Passou a admitir o regime mltiplo (na mesma ordem poltica eram possveis servidores estatutrios e celetistas). STF - ADIN 2.135 - foi julgada em sede de cautelar. STF reconheceu a inconstitucionalidade formal desse dispositivo introduzido pela EC 19/98. Esse dispositivo foi rejeitado pelo Plenrio de uma das Casas ( como no foi aprovada pelas duas Casas deveria ser arquivado). No entanto, a Comisso de redao inseriu aquilo que tinha sido rejeitado por uma das Casas. A cautelar da ADIN foi deferida com efeitos ex nunc: daqui para a frente os dois regimes no podem mais ser misturados. Portanto, restabeleceu-se no Brasil o regime jurdico nico OBS.: O empregado pblico o empregado servidor pblico, que est no regime celetista. >> SERVIDOR DE ENTE GOVERNAMENTAL DE DIREITO PRIVADO: Servidor estatal que atua em pessoa jurdica de direito privado. So empregados, esto no regime celetista. No cham-los de empregados

pblicos, pois esto em empresa pblica de direito privado. Equipara-se ao servidor pblico em algumas questes: - exigncia de concurso pblico (ex.: concurso do Banco do Brasil); regime da no acumulao; - sujeio a teto remuneratrio, salvo quando no receberem repasse para custeio; - so considerados funcionrios pblicos para fins penais (art. 327, CP); - esto sujeitos Lei 8.429/92 (Improbidade administrativa); - esto sujeitos a remdios constitucionais; OBS.: Smula 390, TST - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. >> AGENTES PARTICULARES COLABORADORES: particulares que exercem funes especiais que podem se qualificar como pblicas (mesrios, jurados, agentes de concessionrias e permissionrias, delegados de funes notariais, etc.). No perde a condio de particular.

OBS.1: AGENTE DE FATO. Trata-se de agente que, mesmo sem ter uma investidura normal e regular, executa uma funo pblica em nome do Estado. Pode ser: - Agente necessrio: pratica atos e executam atividades em situaes excepcionais em colaborao com o Poder Pblico e como se fossem agentes de direito. Atos confirmados em regra em razo do interesse pblico; - Agente putativo: desempenha atividade pblica na presuno de que h legitimidade, embora no tenha havido investidura dentro do procedimento legalmente exigido. Teoria da aparncia: alguns atos podem ser questionados internamente na Administrao, mas externamente devem ser convalidados para evitar que terceiros de boa-f sejam prejudicados. Agente recebe remunerao, mesmo sendo ilegtima a investidura, pois trabalhou efetivamente. OBS.2: Agente de fato - h mera irregularidade na investidura (sem concurso, p.ex.). Seus atos so considerados vlidos (teoria da aparncia). No se confunde com a usurpao de funo (no h sequer investidura), neste caso o ato considerado inexistente. OBS.3: FUNCIONRIOS PBLICOS: eram apenas os servidores estatutrios que integravam a Administrao direta (servidor pblico abrange Administrao Direta, Autarquias e Fundaes pblicas sob qualquer regime). Expresso em desuso (usada por diplomas anteriores a 88), til, no entanto, para o direito penal (art. 327, CP). -----------------------------------------------------------------------------------------------------DIREITO ADMINISTRATIVO PONTO 03

Administrao pblica. Poderes e deveres administrativos. Uso e abuso do poder. Princpios. Responsabilidade civil da Administrao Pblica. ADMINISTRAO PBLICA3: Essa expresso, quando utilizada no sentido objetivo significa a atividade desenvolvida pelo estado ou seus delegados, sob o regime de Direito Pblico, destinada a atender de modo direto e imediato, necessidades concretas da coletividade. Subjetivamente, Administrao Pblica o conjunto de agentes. rgos e pessoas jurdicas que tenham a incumbncia de executar as atividades administrativas. ADMINISTRAO MATERIAL ou OBJETIVA Corresponde ao conjunto de funes ou atividades administrativas, que so pblicas, consistentes em realizar concreta, direta e imediatamente os fins constitucionalmente atribudos ao Estado, por isso mesmo denominadas atividades finalsticas da Administrao Pblica (DI PIETRO). deve consistir na prpria atividade administrativa exercida pelo Estado por seus orgos e agentes, caracterizando, enfim, a funo administrativa [...] (CARVALHO FILHO) ADMINISTRAO FORMAL ou ORGNICA ou SUBJETIVA Designa o conjunto de agentes, rgos e pessoas jurdicas que exercem a atividade administrativa; Toma-se aqui em considerao o sujeito da funo da funo administrativa, ou seja, que a exerce de fato. Para diferenciar esse sentido da noo anterior (sentido objetivo), deve a expresso conter as iniciais maisculas: Administrao Pblica. (CARVALHO FILHO) ---------------------------------------------------------------------------------------------------------PODERES ADMINISTRATIVOS: So o conjunto de prerrogativas de direito pblico que a ordem jurdica confere aos agentes administrativos para o fim de permitir que o Estado alcance seus fins. (CARVALHO FILHO) PODER-DEVER DE AGIR: Os poderes administrativos so outorgados aos agentes do Poder Pblico para lhes permitir atuao voltada aos interesses da coletividade. Sendo assim, deles emanam duas ordens de consequncia: 1) so eles irrenunciveis; e 2) devem ser obrigatoriamente exercidos pelos titulares. (CARVALHO FILHO)

O professor Hely Lopes Meirelles distingue Governo e Administra o: Numa viso global, a Administrao , pois, todo o aparelhamento do Estado preordenado realizao de seus servios, visando satisfao das necessidades coletivas. A Administrao no pratica atos de governo; pratica, to-somente, atos de execuo, com maior ou menor autonomia funcional, segundo a competncia do rgo e de seus agentes. So os chamados atos administrativos (...). Comparativamente, podemos dizer que governo atividade poltica e discricionria; administrao atividade neutra, normalmente vinculada lei ou norma tcnica. Governo conduta independente; administrao conduta hierarquizada. O Governo comanda com responsabilidade constitucional e poltica, mas sem responsabilidade profissional pela execuo; a Administrao executa sem responsabilidade constitucional ou poltica, mas com responsabilidade tcnica e legal pela execuo. A Administrao o instrumental de que dispe o Estado para pr em prtica as opes.

Esse aspecto dplice do poder administrativo que se denomina de poder-dever de agir. MODALIDADES: Para DI PIETRO: Poder normativo (regulamentar); poder disciplinar; poderes decorrentes de hierarquia. Para CARVALHO regulamentar; Poder de Polcia. FILHO: Poder discricionrio; poder

>>>PODER NORMATIVO: Normalmente fala-se em poder regulamentar, preferimos falar em poder normativo, j que aquele no esgota toda a competncia normativa da Administrao Pblica; apenas uma de suas formas de expresso, coexistindo com outras [...] (DI PIETRO) Para essa autora, o poder regulamentar uma das formas pelas quais se expressa a funo normativa do Poder Executivo. Alm do decreto regulamentar, o poder normativo da Administrao ainda se expressa por meio de resolues, portarias, deliberaes instrues, editadas por autoridades que no o Chefe do Poder Executivo. No entender dessa autora, o poder regulamentar pode ser definido como o que cabe ao Chefe do Poder Executivo da Unio, dos Estados e dos Municpios, de editar normas complementares lei, para sua fiel execuo. Lei Regulamento

Feita pelo CN, em Feito pelo chefe do Poder regra, que quem traz Executivo, trazendo consigo, consigo a vontade portanto, menor representatividade. coletiva. Deve obedecer ao devido processo legislativo, com inmeras formalidades, como a publicidade. normalmente feito sem obedecer a muitas formalidades, sem um procedimento preestabelecido e sem necessidade de publicidade. Apenas complementa a situao legal preestabelecida, de modo a permitir a sua fiel execuo. Se extrapolar esse limite legal, praticase excesso de poder.

TIPOS DE REGULAMENTO: - REGULAMENTO EXECUTIVO: complementa a lei; contm normas para fiel execuo da lei4; no pode inovar na ordem jurdica. Para DI PIETRO, excluda a
4

CFRB. Artigo 84, IV.

hiptese do artigo 84, VI da CRFB, no direito brasileiro s existe regulamento de execuo, sendo ato de competncia privativa do Chefe do Poder Executivo. - REGULAMENTO AUTNOMO OU INDEPENDENTE: inova na ordem jurdica porque estabelece normas sobre matrias no disciplinadas em lei; ele no completa nem desenvolve nenhuma lei prvia. A partir da EC n 32/2001, que alterou a redao do artigo 84, VI da Constituio Federal, o direito brasileiro passou a admitir regulamentos autnomos nas seguintes matrias: Art. 84. [...] VI dispor, mediante decreto, sobre: a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos; OBS.1: DI PIETRO entende que a alnea b no propriamente funo regulamentar, mas ato de efeitos concretos, j que se restringe extino e no sero estabelecidas normas sobre a matria) OBS.2: Celso Antnio Bandeira de Mello e Jos dos Santos Carvalho Filho no admitem o decreto autnomo em nenhum caso (entendimento minoritrio). OBS.3:H alguns autores admitindo decreto autnomo no caso do artigo 225 (criao de rea de preservao ambiental APA).

Omisso na regulamentao da Constituio de 1988: Mandado de Injuno e Ao de Inconstitucionalidade por Omisso. - Mandado de Injuno: tm alcance restrito s hipteses em que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. (DI PIETRO) - Ao de Inconstitucionalidade por Omisso: cabvel quando haja omisso de medida necessria para tornar efetiva norma constitucional. (DI PIETRO) Obs.: DI PIETRO menciona que as hipteses em que a falta de regulamentao torna invivel o cumprimento da legislao infraconstitucional continuam desprotegidas. E cita Hely Lopes Meirelles: [...] quando a prpria lei fixa o prazo para sua regulamentao, decorrido este sem a publicao do decreto regulamentar, os destinatrios da norma legislativa podem invocar utilmente os seus preceitos e auferir todas as vantagens dela decorrentes, desde que possa prescindir do regulamento, porque a omisso do Executivo no tm o condo de invalidar os mandamentos legais do Legislativo.

>>>PODER DISCIPLINAR: poder que cabe Administrao Pblica para apurar infraes e aplicar penalidades aos servidores pblicos e demais pessoas sujeitas disciplina administrativa. (DI PIETRO) OBS.: NO abrange as sanes impostas a particulares no sujeitos disciplina interna da Administrao, porque, nesse caso, as medidas punitivas encontram seu fundamento no poder de polcia do Estado. (DI PIETRO) Segundo Hely Lopes Meirelles uma supremacia especial que o Estado exerce sobre todos aqueles que se vinculam Administrao por relaes de qualquer natureza. um poder que, nada obstante discricionrio, est sujeito aos princpios da legalidade, da motivao e da razoabilidade/proporcionalidade, circunstncia que impe o cumprimento das formalidades legais, a fundamentao das decises tomadas e a proporcionalidade das penalidades gravidade das infraes cometidas. Nesse sentido, pode-se afirmar que o poder disciplinar , em regra, discricionrio, circunstncia que no dispensa, evidentemente, a fundamentao ou motivao da punio disciplinar. DI PIETRO destaca que essa discricionariedade existe limitadamente, v.g na escolha da sano, o administrador s pode levar em considerao a natureza e a gravidade da infrao e os danos que a infrao gerou para o servio pblico. A instaurao de um processo administrativo, se o administrador toma conhecimento de uma possvel infrao disciplinar, uma atividade vinculada. Ao final, se houver conjunto probatrio, o administrador dever aplicar punio. Essa punio ser aplicada com base em juzo de valor feito sobre os fatos apurados no processo administrativo. Nesse juzo de valor se encontra a discricionariedade.

>>>PODERES DECORRENTES DA HIERARQUIA (poder hierrquico): A organizao administrativa baseada em dois pressupostos fundamentais: a distribuio de competncias e a hierarquia. H uma relao de coordenao e subordinao entre os vrios rgos que integram a Administrao Pblica. Da organizao administrativa decorrem para a Administrao diversos poderes como poder de: a) editar atos normativos com o objetivo de ordenar a atuao dos rgos subordinados (diferentes dos regulamentos porque tm efeitos somente internos; no obrigam pessoas estranhas Administrao); b) dar ordens; c) controlar atividades dos rgos inferiores para verificar a legalidade de seus atos; d) aplicar sanes em caso de infraes disciplinares;

e) avocar atribuies5, desde que essas no sejam de competncia exclusiva do rgo subordinado; f) delegar atribuies, desde que no lhe sejam privativas. LEI 9.784/99 Art. 13. No podem ser objeto de delegao: I - a edio de atos de carter normativo; II - a deciso de recursos administrativos; III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. Art. 14. [...] 2o O ato de delegao revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante.

>>>PODER DISCRICIONRIO: a prerrogativa concedida aos agentes administrativos de elegerem, entre vrias condutas possveis, a que traduz maior convenincia e oportunidade para o interesse pblico (CARVALHO FILHO) Convenincia e oportunidade so os elementos nucleares do poder discricionrio. OBS.: O exerccio da discricionariedade tanto pode concretizar-se ao momento em que o ato praticado, quanto, a posteriori, ao momento em que a Administrao decide por sua revogao. LIMITAES AO PODER DISCRICIONRIO: O que se veda ao Judicirio a aferio dos critrios administrativos (convenincia e oportunidade) firmados em conformidade com os parmetros legais, pelo que a doutrina moderna tem consagrado a limitao ao poder discricionrio, possibilitando maior controle do Judicirio sobre os atos que dele derivem. Alguns dos fatores exigidos para a legalidade do exerccio desse poder so: a) adequao da conduta escolhida pelo agente finalidade; b) verificao dos motivos inspiradores da conduta. Modernamente, os doutrinadores tm considerado os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade como valores que podem ensejar o controle da discricionariedade, enfrentando situaes que, embora com aparncia de legalidade, retratam verdadeiros abusos de poder.

>>>PODER DE POLCIA: a atividade do Estado consistente em limitar o exerccio dos individuais em benefcio do interesse pblico. (DI PIETRO)
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Lei n 9.784/99. Art. 15. Ser permitida, em carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados, a avocao temporria de competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior.

[...] prerrogativa de direito pblico que, calcada na lei, autoriza a Administrao Pblica a restringir o uso e o gozo da liberdade e da propriedade em favor do interesse da coletividade. (CARVALHO FILHO) CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL Art. 78. Considera-se poder de polcia atividade da administrao pblica que, limitando ou disciplinando direito, intersse ou liberdade, regula a prtica de ato ou absteno de fato, em razo de intresse pblico concernente segurana, higiene, ordem, aos costumes, disciplina da produo e do mercado, ao exerccio de atividades econmicas dependentes de concesso ou autorizao do Poder Pblico, tranqilidade pblica ou ao respeito propriedade e aos direitos individuais ou coletivos. OBS.1: O exerccio efetivo do poder de polcia um dos fatos geradores do tributo taxa. STF RE 588.322-RO Se no ente pblico existe rgo especfico e estrutura implantada, de considerar-se presumido o exerccio do poder de polcia. OBS.2: O poder de polcia atinge os bens e direitos das pessoas, mas no atinge as pessoas diretamente. OBS.3: Para a legitimidade do ato de polcia faz-se necessria a existncia de uma linha proporcional entre os meios e os fins da atividade administrativa. (CARVALHO FILHO)

CARACTERSTICAS: discricionariedade, autoexecutoriedade e coercibilidade. Discricionariedade: na maior parte dos casos (exemplo de exceo: licena) Autoexecutoriedade: a possibilidade que tem a Administrao de, com os prprios meios, pr em execuo as suas decises, sem precisar recorrer previamente ao Poder Judicirio. Para alguns autores, essa caracterstica se desdobra em: exigibilidade e executoriedade. Exigibilidade: possibilidade que tem a Administrao de tomar decises executrias, ou seja, decises que dispensam a Administrao de dirigir-se preliminarmente ao juiz para impor a obrigao ao administrado. Utiliza meios indiretos de coao. Est presente em todas as medidas de polcia. DI PIETRO Executoriedade: faculdade que tem a Administrao, quando j tomou deciso executria, de realizar diretamente a execuo forada, usando, se for o caso, da fora pblica para obrigar o administrado a cumprir deciso. Compele materialmente o

administrado, usando meios diretos de coao. Presente somente em algumas medidas de polcia; somente quando h previso legal nesse sentido. (DI PIETRO) Coercibilidade: DI PIETRO afirma que a coercibilidade indissocivel da autoexecutoriedade, j que o ato de polcia s autoexecutrio porque dotado de fora coercitiva. CARVALHO FILHO afirma que essa caracterstica revela o grau de imperatividade de que se revestem os atos de polcia.

POLCIA ADMINISTRATIVA Ilcito puramente administrativo Rege-se pelo direito administrativo Incide sobre bens, direitos ou atividades

POLCIA JUDICIRIA Ilcito penal Rege-se pelo processo penal Incide sobre pessoas

Diversos rgos da administrao, Privativa de corporaes especializadas incluindo, alm da prpria polcia militar, (polcia civil e militar) os vrios rgos de fiscalizao a quem a lei atribua esse mister.

SANO DE POLCIA: a sano administrativa que resulta do exerccio do poder de polcia. Ex.: multa, inutilizao de bens privados; interdio de atividade; embargo de obra; cassao de patentes; proibio de fabricar produtos etc. A sano de polcia se submete necessariamente ao princpio da legalidade e ao devido processo legal; atos administrativos servem apenas como meio de possibilitar a execuo da norma legal sancionatria. Smula 312, STJ: No processo administrativo para imposio de multa de trnsito, so necessrias as notificaes da autuao e da aplicao da pena decorrente da infrao. Sobre a prescrio da ao punitiva, conferir Lei n 9.873/99: Art. 1 Prescreve em cinco anos a ao punitiva da Administrao Pblica Federal, direta e indireta, no exerccio do poder de polcia, objetivando apurar infrao legislao em vigor, contados da data da prtica do ato ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado. 1 Incide a prescrio no procedimento administrativo paralisado por mais de trs anos, pendente de julgamento ou despacho, cujos autos sero arquivados de ofcio ou mediante requerimento da parte interessada, sem prejuzo da apurao da responsabilidade funcional decorrente da paralisao, se for o caso.

2 Quando o fato objeto da ao punitiva da Administrao tambm constituir crime, a prescrio reger-se- pelo prazo previsto na lei penal.

OBS.: Smula n 467, STJ: Prescreve em cinco anos, contados do trmino do processo administrativo, a pretenso da Administrao Pblica de promover a execuo da multa por infrao ambiental.

MEIOS DE ATUAO DA ADMINISTRAO NO EXERCCIO DO PODER DE POLCIA: - Atos normativos: contedo genrico, abstrato e impessoal. Ex.: decretos, regulamentos - Atos administrativos e operaes materiais: preordenados a determinados indivduos, plenamente identificados. Ex.: multas, licenas.

LIMITES DO PODER DE POLCIA: DI PIETRO aponta os seguintes limites: - necessidade: a medida de polcia s deve ser adotada para evitar ameaas reais ou provveis de perturbaes ao interesse pblico. - proporcionalidade: significa a exigncia de uma necessria relao entre a limitao ao direito individual e o prejuzo a ser evitado. - eficcia: a medida deve ser adequada para impedir o dano ao interesse pblico. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------USO E ABUSO DO PODER: O poder administrativo representa uma prerrogativa especial de direito pblico outorgada aos agentes do Estado. >>>USO: Uso do poder a utilizao normal, pelos agentes pblicos, das prerrogativas que a lei lhes confere (CARVALHO FILHO) >>>ABUSO: a conduta ilegtima do administrador, quando atua fora dos objetivos expressa ou implicitamente traados na lei. (CARVALHO FILHO) FORMAS DE ABUSO DE PODER: - EXCESSO DE PODER: O agente atua fora dos limites de sua competncia. Nesse caso, ou o agente invade a competncia atribuies cometidas a outro agente, ou se arroga o exerccio de atividades que a lei no lhe conferiu. (CARVALHO FILHO) - DESVIO DE PODER: O agente, embora dentro de sua competncia, afasta-se do interesse pblico que deve nortear todo o desempenho administrativo. Nessa modalidade, o agente busca alcanar fim diverso daquele que a lei lhe permitiu [...] A

finalidade da lei est sempre voltada para o interesse pblico. Se o agente atua em descompasso com esse fim, desvia-se de seu poder e pratica, assim, conduta ilegtima. Por isso que tal vcio tambm denominado de desvio de finalidade, denominao, alis, adotada na lei que disciplina a ao popular. (CARVALHO FILHO)

EFEITOS DO ABUSO DE PODER: Agindo com abuso de poder, por qualquer de suas formas, o agente submete sua conduta reviso, judicial ou administrativa, pois todo abuso de se reveste de ilegalidade6 (CARVALHO FILHO. Tambm Hely Lopes Meirelles e Cretella Jnior). Em certas circunstncias, o abuso de poder constitui ilcito penal. Cf. Lei de Abuso de Autoridade (Lei n 4.898/65)

ABUSO DE PODER X ABUSO DE AUTORIDADE: Alm do abuso de poder ser infrao administrativa, tambm utilizado no mbito penal para caracterizar algumas condutas de abuso de autoridade, sendo que, essas so muito mais amplas do que o simples abuso de poder (excesso ou desvio de poder), eis que abarcam outras condutas ilegais do agente pblico, pelo que o abuso de autoridade abrange o abuso de poder que, por sua vez, se desdobra em excesso e desvio de poder ou de finalidade. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------DEVERES DOS ADMINISTRADORES PBLICOS: >>>DEVER DE PROBIDADE: Sua atuao deve, em qualquer hiptese, pautar-se pelos princpios da honestidade e moralidade, que em face dos administrados, quer em face da Administrao. (CARVALHO FILHO) A improbidade acarreta vrios efeitos para o administrador. CFRB Art. 37. [...] 4 - Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel.

Alm das sanes previstas na CFRB, a LIA previu outras, quais sejam: a) Perda de bens; b) Proibio de contratar com a Administrao Pblica; e c) Multa.

>>>DEVER DE PRESTAR CONTAS: Esse dever abrange o crculo integral da gesto, mas, sem dvida, na utilizao do dinheiro pblico que mais se acentua. O
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Alguns autores discordam dessa afirmao, destacando que nem todo abuso de poder constitui ilegalidade. Cf. Digenes Gasparini e Othon Sidou.

dinheiro pblico, originrio em sua maior parte da contribuio dos administrados, tem de ser vertido para os fins estabelecidos em lei e por isso mesmo que constitui crime contra o errio a malversao dos fundos pblicos. (CARVALHO FILHO) A prestao de contas pode ser realizada internamente, por meio dos rgos escalonados em graus hierrquicos, ou externamente (pelo Poder Legislativo, que o rgo de representao popular, com o auxlio do Tribunal de Contas) Esse dever estende-se aos agentes de entidades a ela vinculadas e at mesmo outras pessoas que recebam subveno governamental. Ex.: CFRB, Art. 84, XXIV: dever do Presidente da Repblica de prestar, anualmente, ao Congresso Nacional, dentro de sessenta dias aps a abertura da sesso legislativa, as contas referentes ao exerccio anterior;

>>>DEVER DE EFICINCIA: [...] reside na necessidade de tornar cada vez mais qualitativa a atividade administrativa. Perfeio, celeridade, coordenao, tcnica, todos esses so fatores que qualificam a atividade pblica e produzem maior eficincia no seu desempenho. (CARVALHO FILHO) ---------------------------------------------------------------------------------------------------------PRINCPIOS DA ADMINISTRAO PBLICA: A CFRB inovou ao dedicar um captulo Administrao Pblica e, no artigo 37, elencou expressamente os princpios a serem observados por todas as pessoas administrativas de qualquer dos entes federativos, os quais CARVALHO FILHO denomina princpios expressos. Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte [...] >>>LEGALIDADE: implica subordinao completa do administrador lei (MEIRELLES) OBS.: DI PIETRO afirma que no mbito das relaes pessoais aplica-se o princpio da autonomia das vontades. >>>IMPESSOALIDADE: objetiva a igualdade de tratamento que a Administrao deve dispensar aos administradores que se encontrem em idntica situao jurdica (nesse sentido uma faceta do princpio da isonomia); bem como reclama que a Administrao se volte exclusivamente para o interesse pblico, vedando-se, em consequncia, favoritismos (nesse sentido reflete a aplicao do princpio da finalidade) >>>MORALIDADE: impe que o administrador pblico no dispense os preceitos ticos que devem estra presentes em sua conduta.

OBS.: Smula Vinculante n 13: A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal. >>>PUBLICIDADE: todos os atos da Administrao devem merecer a mais ampla divulgao possvel entre os administrados. Excees Publicidade: a. No h publicidade quando violar o direito intimidade - Art 5, X, CFRB; b. Quando se colocar em risco a segurana da sociedade e do estado art 5, XXXIII, CFRB; c. Atos processuais sigiloso em razo de previso legal art 5 LX, CF. Ex: Processo (administrativo) tico disciplinar corre em sigiloso para no prejudicar a carreira do profissional. >>>EFICINCIA: execuo de servios pblicos com presteza, perfeio e rendimento funcional.

Outros princpios orientadores da Administrao Pblica esto previstos na Lei n 9.784/99: Art. 2o A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.

>>>FINALIDADE (FINALIDADE PBLICA): finalidade de todo ato administrativo o interesse pblico, sob pena de nulidade. >>>MOTIVAO: os atos administrativos, vinculados ou discricionrios, devem ter fundamento ftico e jurdico. Para a doutrina moderna, a motivao dever da Administrao Pblica democrtica, afinal o povo tem direito de conhecer as razes do ato administrativo. A prpria Lei n 9784/99, no art. 2, pargrafo nico, VII, determina que a motivao critrio a que Administrao deve obedecer. Contudo, no art. 50 do mesmo diploma, a motivao s se mostra obrigatria nos casos por ela previstos.

Para a lei, portanto, em outros casos que no sejam os do art. 50, a motivao facultativa. A doutrina, porm, no vem acompanhando essa posio. Para ela, a motivao deve ser obrigatria, independentemente de previso legal. OBS.: A motivao deve ser prvia ou no mximo concomitante, no se admite a motivao posterior, ou seja, depois de praticado ato. A motivao pode ser a declarao de concordncia com os fundamentos de anteriores pareceres, informaes, decises ou propostas, que, neste caso, sero parte integrante do ato. Os atos constitudos sem a tempestiva e suficiente motivao so ilegtimos e invalidveis. >>>RAZOABILIDADE: a conduta da Administrao Pblica deve se apresentar dentro dos padres de aceitabilidade. >>> PROPORCIONALIDADE: adequao; necessidade; proporcionalidade em sentido estrito. A razoabilidade e a proporcionalidade so instrumentos de controle dos atos estatais abusivos. >>> AMPLA DEFESA E CONTRADITRIO: s partes, no mbito de um processo judicial ou administrativo no qual estejam em discusso seus interesses, assegurada a oportunidade de atuarem em favor dos seus interesses, seja tomando conhecimento das alegaes da parte contrria, seja a elas se contrapondo, utilizando de todos os meios jurdicos vlidos. OBS.: STF Smula Vinculante n 5 - Nos processos perante o tribunal de contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. STF Smula Vinculante n 5 - A FALTA DE DEFESA TCNICA POR ADVOGADO NO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR NO OFENDE A CONSTITUIO. STF Smula Vinculante n 21 - inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo. >>> SEGURANA JURDICA (PROTEO CONFIANA): No direito alemo os estudiosos distinguem os princpios da segurana e da proteo confiana, sendo este ltimo o aspecto subjetivo da segurana jurdica, no qual se enleva o sentimento do indivduo em relao aos atos, inclusive e principalmente do Estado. Na segurana jurdica, sobrelevam os aspectos objetivos. Outros princpios da Administrao Pblica: >>> SUPREMACIA DO INTERESSE PBLICO: A misso da Administrao Pblica assegurar que os interesses pblicos, porque pertinentes a toda a coletividade, prevaleam sobre os interesses privados de seus membros, quando conflitantes. por esta razo que este o princpio fundamental do regime jurdico-administrativo,

inclusive servindo de fundamento para todas as prerrogativas administrativas e os poderes conferidos por lei Administrao que lhe asseguram uma posio de superioridade perante o administrado, quando e enquanto age na busca do interesse pblico. Exemplos: 1) os atributos dos atos administrativos, a exemplo da presuno de legitimidade e veracidade, da autoexecutoriedade e da imperatividade; 2) as clusulas exorbitantes dos contratos administrativos, a exemplo dos poderes de alterao unilateral do contrato e de resciso unilateral do contrato; 3) as diversas formas de interveno do Estado na propriedade privada, dentre as quais a desapropriao, a servido administrativa, o tombamento, a requisio administrativa, a ocupao temporria e as limitaes administrativas. >>> PRINCPIO DA CONTINUIDADE DOS SERVIOS PBLICOS: O servio pblico de interesse da coletividade e, portanto, no pode ser interrompido. Existem diversos institutos que garantem essa continuidade: - Servidor pblico tem direito de greve restrito, para que se garanta a continuidade; - Restrio aplicao clusula exceptio non adimpleti contractus: ; o particular no pode aleg-la nos contratos firmados com a Administrao Pblica; - Reverso (bens do concessionrio vinculados prestao do servio pblico passam para a Administrao); - Encampao (extino da concesso por razes interesse pblico, precedida de lei e prvia indenizao); - Caducidade (extino da concesso por falha do contratado; violou o contrato) So hipteses de interrupo da prestao do servio, sem ofensa ao princpio da continuidade as previstas no art. 6, 3, lei n 8.987/95: Art. 6. Toda concesso ou permisso pressupe a prestao de servio adequado ao pleno atendimento dos usurios, conforme estabelecido nesta Lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato. [...] 3. No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de emergncia ou aps prvio aviso, quando:

I - motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; e, II - por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade. >>>PRINCPIO DA AUTOTUTELA: A Administrao pode fazer a reviso dos seus prprios atos, seja para anul-los, quando eivados de ilegalidade, seja para revog-los, quando no mais forem convenientes ou oportunos. Imprescindvel salientar-se que a autotutela se d dentro da prpria administrao pblica centralizada em sua desconcentrao, pois o controle a ser realizado pela administrao direta na indireta tem por fundamento o princpio da tutela, que ser visto mais frente. >>> PRINCPIO DA TUTELA: o controle exercido por rgos da Administrao Direta sobre as pessoas jurdicas da Administrao Indireta. Tanto a tutela quanto a autotutela so formas de controle administrativo, contudo, autotutela exercida no mbito interno, isto , na Administrao Direta ou Administrao Desconcentrada; enquanto a tutela forma de controle externo, sobre a Administrao Indireta ou Descentralizada. Na esfera federal, esse controle se chama superviso ministerial, previsto no art. 19, do DL 200/67: Art. 19. Todo e qualquer rgo da Administrao Federal, direta ou indireta, est sujeito superviso do Ministro de Estado competente, excetuados unicamente os rgos mencionados no art. 32, que esto submetidos superviso direta do Presidente da Repblica. >>> PRINCPIO DA PRESUNO DE LEGITIMIDADE: Presuno de Legitimidade = Presuno de Legitimidade + Presuno de Legalidade + Presuno de Veracidade Essa PRESUNO RELATIVA. Os atos administrativos so presumidamente legtimos (compatvel com as regras morais), legais (compatvel com a lei) e verdicos (compatvel com a verdade). A consequncia prtica da presuno de legitimidade a aplicao imediata dos atos administrativos. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------RESPONSABILIDADE CIVIL DA ADMINISTRAO PBLICA: A responsabilidade civil objeto desse tpico a extracontratual, j que a contratual vista quando do estudo dos contratos administrativos. O pressuposto da responsabilidade civil o dano, seja material ou moral. Sem dano, inexiste responsabilidade civil. A sano decorrente da responsabilidade civil a indenizao. OBS.: Smula 387 STJ - lcita a cumulao das indenizaes de dano esttico e dano moral.

Evoluo das teorias: Irresponsabilidade do Estado >>> Teoria da Responsabilidade com Culpa (Teoria Civilista)7 >>>Teoria da Culpa Administrativa (Culpa Annima ou Falta do Servio)8 >>> Teoria da Responsabilidade Objetiva (Teoria Publicista) A responsabilidade objetiva admite duas teorias: Teoria do risco integral e Teoria do Risco Administrativo. TEORIA DO RISCO INTEGRAL: no admite excludente. TEORIA DO RISCO ADMINISTRATIVO (regra): teoria que admite excludente. preciso afastar algum dos elementos (conduta, dano ou nexo causal). Exemplos mais comuns de excluso da responsabilidade: culpa exclusiva da vtima e caso fortuito/fora maior.

Responsabilidade civil

Subjetiva - S aplicada nas condutas ilcitas. - Elementos:

Objetiva - condutas lcitas/ilcitas. - Elementos:

a) conduta estatal (ao ou omisso do a) conduta estatal; Estado); b) dano; b) dano; c) nexo causal. c) nexo causal; d) elemento subjetivo (culpa/dolo): >>>do agente >>>do servio - Excludentes (quando for excludo algum dos elementos) - Excludentes: Teoria do risco administrativo.

Doutrina civilista da culpa; o Estado poderia ser responsabilizado por atos de gesto que praticasse com culpa, mas por atos de imprio no, j que eles seriam regidos pelas normas tradicionais de direito pblico. . 8 O lesado no precisaria mais identificar o agente causador do dano, bastava-lhe comprovar o mau funcionamento do servio pblico, mesmo que no fosse possvel identificar o agente que o provocou. A falta do servio podia consumar-se de trs maneiras: inexistncia do servio; mau funcionamento do servio ou retardamento do servio.

No Brasil: Fundamento CF, art. 37, 6: teoria objetiva (regra).

AO JUDICIAL: O Estado responde pelos atos de seus agentes que, nessa qualidade, causarem prejuzos a terceiros. Se o Estado for condenado a indenizar a vtima, ajuza ao de regresso em face do agente. Se o agente agiu com culpa ou dolo (teoria subjetiva), ser condenado na ao regressiva. >>> Se a vtima ajuizar a ao contra o Estado: teoria objetiva. >>> Se a vtima ajuizar ao contra o agente: teoria subjetiva. OBS: Para o STF, a vtima deve ajuizar a ao contra a pessoa jurdica pois, como o agente age em nome do Estado, quem responde o Estado. H decises do STJ no sentido de que a vtima poderia escolher. Se ela quiser abrir mo da teoria objetiva, pode ajuizar a ao contra o agente. Prevalece o entendimento do STF.

Ajuizada a ao contra o Estado, o Estado tem direito de regresso face ao agente. Como o Estado tem direito de regresso, h uma discusso no que diz respeito possibilidade de denunciao da lide (uma das hipteses de denunciao da lide o direito de regresso). Para a doutrina, no cabe denunciao da lide, pois traz para a ao judicial um fato novo, que a discusso da culpa ou dolo (teoria subjetiva). Isso vai atrasar o processo, procrastinatrio. OBS.: A jurisprudncia do STJ diz que a denunciao da lide possvel e recomendvel: representa economia e celeridade processual. Mas o Estado no pode ser obrigado a faz-la, porque, quando o Estado denuncia a lide, est demonstrando a culpa de seu agente e, dessa forma, assumindo a responsabilidade. -----------------------------------------------------------------------------------------------------DIREITO ADMINISTRATIVO PONTO 04 Atos administrativos. Atributos do ato administrativo. Classificao do ato administrativo. Espcie de atos administrativos. Invalidao de atos administrativos. ATOS ADMINISTRATIVOS: - Segundo a doutrina majoritria, toda declarao unilateral do Estado ou de quem lhe faa s vezes (ex: concessionrio), expedida em nvel inferior lei ( infralegal), para cumpri-la sob o regime de direito pblico e sujeito a controle de legalidade pelo Poder Judicirio. CARVALHO FILHO traz conceito semelhante ao abordado acima: a exteriorizao da vontade de agentes da Administrao Pblica ou de seus delegatrios, nessa condio, que, sob o regime de direito pblico, vise produo de efeitos jurdicos, com o fim de atender ao interesse pblico.

- o agente pblico que tem atribuies para a prtica do ato. Competncia o feixe de atribuies, cometidas por lei, a determinado rgo ou agente. 1-sujeito competente Delegao e avocao => No obstante haja essa rigidez na conformao da competncia, pode a norma autorizar que um agente transfira a outro, normalmente de plano hierrquico inferior, funes que originalmente lhe so atribudas. Avocao o fenmeno oposto: ato delegado avocado pelo delegante. - o resultado ou interesse que se busca alcanar com a prtica do ato. A finalidade por ser: mediata ou imediata. A mediata que a finalidade como requisito do ato administrativo, que sempre a satisfao do interesse pblico. A imediata o contedo, que muda a cada ato administrativo. A finalidade (interesse pblico) alcanada quando o agente atua nos estritos limites da norma.. - o modo de exteriorizao do ato, seu revestimento em exterior. a maneira como se exterioriza a declarao do Estado ou de quem lhe faa as vezes. O motivo a razo que enseja, que impulsiona a prtica do ato. Ou seja: o pressuposto de fato ou de direito que autoriza ou exige a expedio do ato administrativo. Quando h vcio de motivo? Quando falso ou inexistente. falso quando havia o pressuposto, mas no o que a Administrao leva em conta; e inexistente quando no havia pressuposto nenhum. Motivo x Motivao => no se confundem. A motivao, a explicitao dos motivos. A maioria dos autores dizem que contedo sinnimo do objeto. A posio majoritria no diferencia objeto de contedo, sendo o objetivo imediato da vontade exteriorizada pelo ato (ex: o ato de nomeao tem como objeto a admisso do indivduo no servio pblico).

2-finalidade pblica

Elementos / requisitos ou 3-forma pressupostos prescrita de validade lei do ato administrativo

4-motivo

5-contedo

H autores, entretanto, que acrescentam a estes 5 elementos, mais 2, quais sejam

6-contedo

- seria a prpria disposio jurdica do ato, enquanto o objeto seria a coisa ou a relao sobre a qual o ato recai A correlao lgica entre o motivo do ato e seu contedo luz de sua finalidade. Causa no elemento ou pressuposto, mas exigncia de razoabilidade.

7-causa (Celso Antnio)

TEORIA DOS MOTIVOS DETERMINANTES: o motivo do ato administrativo deve sempre guardar compatibilidade com a situao de fato que gerou a manifestao da vontade. Segundo Carvalho Santos, a aplicao mais importante desse princpio incide sobre os atos discricionrios, por possuir uma maior amplitude de ao. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------ATRIBUTOS DO ATO ADMINISTRATIVO: PRESUNO DE LEGITIMIDADE: Presuno Legitimidade (sentido amplo) = Presuno de Legitimidade (de acordo com a moral) + Presuno de Legalidade (de acordo com a lei), Veracidade (de acordo com a verdade). Essa presuno relativa, admitindo prova em contrrio. O nus da prova cabe a quem alega que, via de regra, o administrado. A presuno de legitimidade do ato tem como consequncia prtica a aplicao imediata do ato. AUTOEXECUTORIEDADE: A autoexecutoriedade o atributo que prever que a atuao do administrador independentemente do controle prvio do Poder Judicirio, sendo importante e isso no impede em controle. Nem todo ato administrativo goza do atributo da autoexecutoriedade. A autoexecutoriedade para a doutrina majoritria, embora exista divergncia, se divide em dois enfoques diferentes: I. Exigibilidade: Poder que o tem o Estado de decidir sem a presena do Poder Judicirio. um meio de coero indireta. Todo ato tem exigibilidade. II. Executoriedade: Poder de executar sem a presena do Poder Judicirio. um meio de coero direta. Nem todo ato tem executoriedade, s estando presente nas situaes definidas em lei e em situaes urgentes.

IMPERATIVIDADE ou PODER EXTROVERSO: Os atos administrativos so imperativos, coercitivos e obrigatrios. A imperatividade no est presente em todos os atos, estando presente nos atos que instituem uma obrigao.

TIPICIDADE: Exige que o ato administrativo tenha previso legal. Como os atos administrativos so infralegais, devem corresponder a modelos previstos em lei (circulares, instrues, decretos, aprovaes etc.)A tipicidade foi definida inicialmente por Maria Sylvia Zanella de Pietro, para ela a tipicidade pressupe que cada ato administrativo tem a sua aplicao determinada, ou seja, j definida. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------CLASSIFICAO DO ATO ADMINISTRATIVO: QUANTO AOS SEUS DESTINATRIOS I. Atos Gerais: so atos abstratos, impessoais, que se destinam a coletividade de uma maneira geral, atingindo a coletividade como um todo. Ex: Instrues Normativas e Regulamentos. II. Atos Individuais: so atos que tem destinatrio certo/determinado. So tambm denominados de atos especiais. Ex: Decreto expropriatrio; Decreto de Nomeao. O ato individual pode ser dividido em dois: a. Individual singular: tem somente um destinatrio; b. Individual Plrimo: tem mais de um destinatrio determinado.

QUANTO AO ALCANCE I. Atos Internos: aqueles que se destinam a produzir efeitos dentro da administrao, dos rgos pblicos. Tem uma operatividade interna. II. Atos Externos: aqueles que se destinam a produzir efeitos dentro e fora da administrao, so atos com alcance mais abrangente. Ex: Mudana de Horrio de Funcionamento de rgos Pblicos.

QUANTO AO GRAU DE LIBERDADE I. Atos Vinculados: j estudado acima II. Atos Discricionrios: j estudado acima

QUANTO AO SEU OBJETO OU PRERROGATIVA I. Ato de Imprio: so aqueles praticados pela administrao utilizando-se da supremacia do interesse pblico. So atos impostos unilateralmente e coercitiva. Ex: Desapropriao. II. Ato de Gesto: so aqueles praticado pela administrao, na qual se afasta das suas prerrogativa, praticando o ato em patamar de igualdade.

QUANTO A FORMAO

I. Ato simples: depende de uma nica manifestao de vontade. Pode ser: Simples Singular: S tem uma autoridade. Ex: juiz; Simples Colegiado: mais de uma autoridade, rgo colegiado. Ex: Tribunal. II. Ato composto: depende de duas manifestaes de vontade, que acontecem dentro de um mesmo rgo. A primeira manifestao superior e a segunda secundria, sendo assim, essas manifestaes esto em patamar de desigualdade, pois a primeira manifestao a que decide na verdade. Ex: Atos que depende de visto. III. Ato Complexo: depende de duas manifestaes de vontade que acontecem em rgos diferentes. Essas manifestaes encontram se em patamar de igualdade. Ex: Dirigente de Agencia reguladora; Ato Inicial de Concesso de Aposentaria. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------ESPCIE DE ATOS ADMINISTRATIVOS: QUANTO AO CONTEDO (CARVALHO FILHO): - Autorizao (ato administrativo pelo qual a Administrao consente que particular utilize bem publico ou exera atividade no seu prprio interesse esse final que diferencia a autorizao da permisso. tambm ato discricionrio e precrio. - Permisso (ato discricionrio e precrio pelo qual a Administrao consente que o particular execute servio de utilidade pblica ou utilize privativamente bem pblico. Em que pese essa definio clssica, atualmente a legislao vem modificando o instituto, podendo-se falar em dois tipos de permisso: 1) de uso de bens pblicos, tendo as caractersticas clssicas (unilateral, discricionrio e precrio) / 2) de servios pblicos, tendo natureza diversa da clssica (contrato administrativo e vinculado,j que exige licitao art. 175, CF/ 88 c/c art. 40, L. 8987/95). - Licena (ato vinculado por meio do qual a Administrao confere ao interessado consentimento para o desempenho de certa atividade atravs desse ato o Poder Pblico exerce o poder de polcia fiscalizatrio). Caracteres: ato vinculado / provocado (Adm. no age ex officio) / natureza declaratria (o direito do administrado preexiste licena, mas s se legitima aps a licena ser concedida).\ - Admisso (ato administrativo que confere ao indivduo, desde que preencha os requisitos legais, a receber servio pblico ex: admisso em escolas ou universidades pblicas). Caractere: vinculado (preenchido os requisitos, faz jus). - Aprovao (manifestao discricionria do administrador sobre outro ato, podendo ser prvia ou posterior ex: art. 52, III, CF/88 prvia / art. 49, IV, CF/88 posterior) - Homologao (ato viculado e a posteriori contudo, h casos em que a lei, impropriamente, d carter discricionrio homologao, como na homologao de licitao). - Visto (condio de eficcia do ato que o exige, limitando-se a verificar a legitimidade formal do outro ato ex: ato de A, dirigido a C, examinado e aposto visto por B).

OBS: Estes trs ltimos atos so considerados espcies de um gnero: atos de confirmao. QUANTO FORMA: decretos e regulamentos; instrues (instrues, portarias, circulares, ordens de servio, provimentos e avisos tm a mesma funo: servem para que a ADM. organize suas atividades e seus rgos, sendo, por isso, chamados atos ordinatrios); portaria; resolues (atos, normativos ou individuais, emanados de autoridades de elevado escalo, como Ministros ou Secretrios de Estado, que possui como contedo matrias de suas competncias especficas, ditadas pela lei); circular; ordem de servio; alvar (instrumento formal pelo qual a Administrao expressa aquiescncia no sentido de ser desenvolvida certa atividade pelo particular. Seu contedo o consentimento dado pelo Estado, por isso se fala em alvar de licena, alvar de autorizao etc.); despacho (atos administrativos praticados no curso de processos administrativos, sendo, contudo, mais amplos que os judiciais, pois podem ter carter decisrio); parecer administrativo (opinies de agentes administrativos sobre matria submetida sua apreciao. Pode ser: facultativo/obrigatrio 9. Nenhum dos dois gera responsabilidade do parecerista, salvo se agir com dolo, no obstante algumas leis especficas ex: Lei 8666/93, art. 38 apontem para responsabilidade solidria deste.; ofcio (atos formais, rotineiros, atravs dos quais as autoridades administrativas se comunicam entre si ou com terceiros. Pode conter solicitaes, recomendaes, imposies ou meras informaes). ---------------------------------------------------------------------------------------------------------INVALIDAO DE ATOS ADMINISTRATIVOS: a) esgotamento do contedo jurdico do ato (ex: servidor recebeu 30 dias de frias e gozou deles). b) desaparecimento da pessoa ou do objeto da relao jurdica que o ato constitui (ex: morre o destinatrio do ato) c) implemento de uma condio resolutiva ou de um termo final

1) cumprimento do efeitos jurdicos ou extino natural ( a Os eficazes chamada extinguem-se CESSAO) pelo:

2) retirada do ato a) revogao


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Fala-se, ainda, de parecer normativo, que seria o parecer que, por esgotar o tratamento de determinada matria, o administrador resolve estend-lo a todas hipteses idnticas. Contudo, na verdade no o parecer que normativo, mas o ato do administrador que decide transform-lo em ato normativo).

em razo da prtica de outro ato (as formas de retirada dependem da manifestao de vontade da Adm.)

b) invalidao c) cassao (forma de retirada do ato adm. vlido, expedido validamente, como punio ao destinatrio que passou a se comportar de maneira a violar as normas) d) caducidade (em Dir. Adm., tem 3 significados em matria de desapropriao, de ato adm. e de contrato de concesso. No pertinente caducidade do ato adm., a forma de retirada que se d porque legislao nova impede a permanncia da situao ex: autorizao para estacionar veculo em bem pblico, se o bem afetado para construir hospital, no h como subsistir obs: o ato adm. tem que ser precrio para admitir extino por caducidade).

Extino dos atos administrativos

e) contraposio ou derrubada (forma de retirada que se d com a expedio de ato posterior que se contrape ao 1. residual, ou seja, ser todo caso que no se inclua nos outros). 4) renncia (assim como a recusa, depende de manifestao do particular destinatrio do ato. Na renncia, como forma de extino de ato adm. eficazes, ocorre quando o particular abre mo de situao que j gozava frente Adm.)

- a extino, com efeitos ex nunc (futuro) do ato administrativo vlido ou de seu efeitos vlidos, por outro ato adm., por ter se tornado inconveniente ou inoportuno. Limites ao poder de revogar: 1) pode ser irrevogvel, se a lei assim estabelecer; 2) atos que exauriram seus efeitos no podem ser revogados, por pura inutilidade, j que so ex nunc; 3) atos vinculados no podem, j que no cabe juzo de convenincia ou oportunidade (Obs: j dissemos que o STF admite revogao de licena para construir antes de comeada a obra, o que gera uma exceo regra); 4) atos enunciativos tambm no podem ser revogados, j que os efeitos deles decorrem de lei e no da vontade da Adm. (ex: uma certido de que eu trabalhei na Adm. por x anos no pode ser revogada depois); 5) atos isolados de um procedimento administrativo (ou revoga todo o procedimento ou no revoga nada, j que so atos que precluem); 6) atos que produziram direitos adquiridos no podem ser revogados. Dever de indenizar: existe se houver prejuzo.

Revogao

- a extino, com efeitos ex tunc (retroativamente), do ato administrativo invlido ou de seus efeitos invlidos, causada por outro ato administrativo, por razes de legalidade. - Competncia: aqui, pode invalidar tanto a Adm. como o Judicirio (no exerccio do poder jurisdicional). A Adm. pode invalidar ex officio ou por provocao; o Judicirio s por provocao. Efeitos: tradicionalmente, diz-se ser ex tunc, mas h tendncia moderna de modular os efeitos, em nome da segurana jurdica, admitindo efeitos ex nunc e at pro futuro. No caso de o administrado estar de boa-f, o prazo para a Adm. anular de 5 anos, sob pena de decadncia (art. 54, L. 9784/99) J no caso de m-fe do administrado, a doutrina majoritria diz que no h prazo para a Adm. anular. Contudo, Jos dos Santos e outros falam que no s o decurso do tempo limite para invalidao, mas tambm a consolidao dos efeitos produzidos.

invalidao

Convalidao: Corresponde expedio de outro ato corrigindo os vcios sanveis, com efeitos retroativos. No h convalidao tcita. Quais os vcios do ato sanveis?? Os de forma e de competncia. Mas nem sempre. Os de competncia s podem ser convalidados quando ela poderia ser delegada (para saber isso, s ver quando cabe

delegao art. 13, L. 9784/99). J quanto aos vcios de forma, podem ser convalidados quando no interfiram na essncia do ato.

Espcies de convalidao: ratificao (correo do vcio pela mesma autoridade) e confirmao (correo do vcio por autoridade distinta).

Competncia para convalidar: A pergunta que se costuma fazer : S a Administrao tem competncia para convalidar ou o Judicirio tambm pode? Para responder, devese, preliminarmente, saber se a convalidao ato vinculado ou discricionrio. A Lei 9784 parece indicar que a convalidao ato discricionrio, pois o art. 55 traz as expresses podero e pela prpria Administrao, mas os autores (sobretudo Weida Zancaner e Celso Antnio) interpretam que quando a Administrao pode convalidar, na verdade deve convalidar. Portanto, de regra, a convalidao ato vinculado, podendo o prejudicado acionar o Judicirio quando a Adm. no convalidar ato que poderia (deveria) convalidar. A regra a natureza vinculada da convalidao, podendo o Judicirio convalidar ato que deveria ter sido convalidado pela Adm., excepcionando a situao de ato discricionrio praticado por agente incompetente, quando a convalidao ato discricionrio.

Efeitos da convalidao: so ex tunc, j que o objetivo que o ato que padece de vcio sanvel tenha seus efeitos preservados. Retroage data da expedio do ato.

Limites da convalidao: Os 2 limites so: 1) impugnao do ato; 2) decurso do tempo. No 1 caso, ocorre quando 3 prejudicado impugna o ato. No 2 caso, ocorre quando a Adm. no pode mais anular o ato (regra do prazo para anular: 5 anos art. 54, Lei 9784). Ora, se se passou o prazo para anular, no h mais interesse em convalidar, pois seria incuo o ato de convalidao.

Convalidao, converso e reforma: A converso a transformao de um ato com vcio de contedo em outro ato sem tal vcio, de modo a preservar-lhe os efeitos. Este ato, por conter vcio de contedo, no pode ser convalidado (s possvel convalidar vcio de forma ou de competncia, como foi visto anteriormente). J a reforma apenas a alterao de ato que no contm vcio algum. Neste caso, os efeitos, obviamente, so ex nunc, j que no havia vcio anteriormente. Smula 346/STF: A Administrao Pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos Smula 473/STF: A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos

adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.

SISTEMAS ADMINISTRATIVOS (MECANISMOS DE CONTROLE) a) Contencioso administrativo (sistema francs) Praticado um ato administrativo, quem vai rever esse ato a prpria Administrao. Excepcionalmente, o Poder Judicirio decide. Exemplos de questes que o Judicirio vai decidir: - atividades pblicas de carter privado (atividade praticada pelo Estado, mas que segue o regime privado - ex.: contrato de locao); - aes ligadas ao estado e capacidade das pessoas; - represso penal; - propriedade privada. b) Jurisdio nica (sistema ingls) Quem decide em ltima instncia o Poder Judicirio. o sistema adota no Brasil. A Administrao tambm decide, mas no a ltima palavra. H julgamentos pela Administrao, mas se a parte estiver inconformada, se houver leso ou ameaa de leso, ela pode levar a deciso apreciao do Poder Judicirio, que ir rever a deciso. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------DIREITO ADMINISTRATIVO PONTO 05 Contratos administrativos. Consideraes gerais. Formalizao do contrato administrativo. Execuo do contrato administrativo. Inexecuo, reviso e resciso do contrato. Principais contratos administrativos. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS: CONCEITO: So espcies do gnero Contratos da Administrao; so contratos tpicos da Administrao e por isso sofrem a incidncia de normas especiais de direito pblico, sendo que as normas de direito privado s lhes so aplicadas supletivamente. Assim, o que os diferencia dos contratos privados da Administrao precisamente o regime jurdico. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------CONSIDERAES GERAIS: Caractersticas dos contratos administrativos 1) presena da Administrao Pblica como Poder Pblico; 2) contrato de adeso (contratado no tem oportunidade de discutir com a Adm. as clusulas, vez que, de regra, h licitao prvia, que traz a minuta do contrato no instrumento convocatrio art. 40, 2, inciso III, L. 8666/93. Mas, mesmo nos casos

de dispensa e inexigibilidade, onde no h licitao, esta caracterstica se mantm). 3) finalidade pblica (decorre dos princpios basilares da Administrao Pblica supremacia do interesse pblico sobre o privado // indisponibilidade, pela Administrao Pblica, do interesse pblico e bens pblicos). 4) obedincia forma prescrita em lei 5) procedimento legal 6) natureza intuitu personae (no significa que personalssimo, mas que o contratado foi escolhido de acordo com suas caractersticas pessoais, de acordo com a melhor qualificao para atender ao interesse pblico, verificada na licitao. Esta caracterstica traz como consequncia a regra da impossibilidade de subcontratao do objeto do contrato, salvo se houver previso no edital e no contrato e a Administrao Pblica consentir artigos 72 e 78, VI, Lei 8666/93). 7) mutabilidade - exigncia de garantia (desde que previsto no instrumento convocatrio, poder ser exigida prestao de garantia nas contrataes de obras, servios e compras. o contratado quem escolhe a garantia v. art. 56, caput c/c 1). - alterao unilateral (A Adm. pode, unilateralmente, modificar o objeto do contrato, de duas formas: qualitativa e quantitativamente, respeitados os limites legais arts. 65, I, a e b c/c 1, Lei 8666/93. Tais limites no so apenas para alteraes 8) presena de clusulas quantitativas, mas tambm qualitativas, segundo exorbitantes (tambm entendimento dominante, inclusive no TCU). chamadas derrogatrias ou - Aliada a esta clusula exorbitante, h uma de privilgios) contrapartida: manuteno do equilbrio econmicofinanceiro. - resciso ou extino unilateral (A Adm. pode pr fim, unilateralmente, ao contrato, sem precisar recorrer ao Judicirio e sem precisar do consentimento do contratado. Os casos em que isto pode ocorrer so: ilegalidade (art. 59) / razes de interesse pblico, ou seja, revogao (art. 78, XII) / por inadimplemento do contratado, tambm chamada culpa do contratado (art. 78, I a XI e XVIII) / fora maior e caso fortuito (art. 78, XVII). - fiscalizao da execuo do contrato

- aplicao de penalidades (multa, advertncia, suspenso temporria e declarao de inidoneidade). - anulao (autotutela) Cf. Smula 473, STF10 - ocupao temporria de bens mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, quando o ajuste visa preservao de servios essenciais (visa evitar a descontituidade destes servios art. 58, V) - restrio ao emprego da clusula da exceo do contrato no cumprido exceptio non adimplendi contractus

Extino do contrato administrativo o trmino do vnculo obrigacional existente entre a Administrao e o particular contratado. CARVALHO FILHO aponta como hipteses de extino do contrato: (a) cumprimento (ou concluso do objeto); (b) trmino do prazo; (c) impossibilidade material; (d) impossibilidade jurdica; (e) invalidao ou anulao (ex: vcios de legalidade relativos competncia, forma e motivo; ausncia de prvia licitao; contrato verbal, quando no tiver por escopo pequenas compras, nos termos do art. 60, pargrafo nico); e (f) resciso amigvel, judicial, administrativa ou por arbitragem.

NOTA: A exceo do contrato no cumprido no contrato administrativo: prevalece que incide sobre os contratos administrativos uma exceptio non adimpleti contractus mitigada (CARVALHO FILHO, p. 196). O artigo 78, XV da lei 8666/93 prev que o atraso dos pagamentos superior a 90 (noventa) dias devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, constituem motivo para o contratado rescindir o contrato, assegurado a ele o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao. Logo, a regra da exceptio temperada e no tem carter absoluto. De qualquer maneira, ressalta-se que sempre o contratado poder pleitear, especialmente na esfera judicial, o restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro do contrato. Carvalho Filho defende que em situaes especiais, se o prejudicado, mesmo antes desse prazo, ficar impedido de dar continuidade ao contrato por fora da falta de pagamento, tem ele direito resciso do contrato com culpa da Administrao. --------------------------------------------------------------------------------------------------------FORMALIZAO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO:
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STF. Smula n 473: administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.

INSTRUMENTO: Devido ao princpio do formalismo, via de regra os contratos administrativos devem ser formalizados por meio de instrumento escrito. EXCEO: pequenas compras (at R$ 4.000,00) para pronto pagamento. CLUSULAS ESSENCIAIS:(art. 55 da Lei 8666/93): objeto; regime de execuo; preo, condies de pagamento e forma de atualizao monetria; prazos de incio das etapas de execuo e concluso; crdito pelo qual correr a despesa; garantias oferecidas; direitos e responsabilidades das partes, penalidades e valores das multas; previso dos casos de resciso; vinculao ao edital da licitao, dentre outras. SOLENIDADES: todos os contratos devem ser arquivados em ordem cronolgica, com publicao no rgo oficial, sob pena de ineficcia do ajuste (art. 60 da Lei 8666). GARANTIAS: Via de regra no pode exceder a 5% do valor do contrato; excepcionalmente, se o objeto contratual for de grande complexidade tcnica e riscos significativos, essa garantia pode alcanar o percentual de 10%. Executado o contrato, essa garantia deve ser devolvida. --------------------------------------------------------------------------------------------------------EXECUO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO: A execuo do contrato dever ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administrao especialmente designado para esse fim. Por outro lado, o contratado dever manter preposto, aceito pela Administrao, no local da obra ou servio, para represent-lo na execuo do contrato. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------DURAO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO: deve ser por prazo determinado e condicionado existncia de crditos oramentrios (art. 57 e 7 par. 2, III); vale dizer, como regra precisam indicar dotao oramentria especfica. Excees: obras previstas no plano plurianual, prestao de servios contnuos e aluguel de equipamentos e programas informtica; contrato de concesso de direito real de uso de bem pblico que pode ser por prazo indeterminado (art. 7o, Decreto-lei 271/67). 11

PRORROGAO DO CONTRATO: trata-se de uma exceo a regra geral. A prorrogao traduz-se na possibilidade de continuar o que foi pactuado alm do prazo estabelecido, pressupondo assim a permanncia do objeto inicial (art. 57, 1, Lei
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Formas normais de extino do contrato administrativo (arts. 73 a 76, L. 8666): a) Adimplemento contrato: Significa o cumprimento do contrato, quando as partes conseguiram o que pactuaram, e voltam, sem a menor dificuldade, as respectivas situaes anteriores. b) Trmino do prazo: Utilizado nos contratos com obrigaes contnuas no tempo, e diferentemente do cumprimento do contrato, quando o cumprimento de determinada tarefa extingue o contrato, nos contratos com prazo certo e determinado a simples expirao do prazo j motivo suficiente para a extino. Recebido pela administrao o objeto do contrato ou chegado ao fim o seu prazo de durao, considera-se automaticamente extinto o contrato administrativo. Diferentemente, a anulao e a resciso so formas de extino contratual que exigem atuao da administrao pblica ou do Poder Judicirio, ou, se for o caso, acordo entre as partes.

8666/93). Hely Lopes Meirelles utiliza o termo renovao do contrato para indicar a inovao no todo ou em parte do ajuste, mantido o objeto inicial. Atualmente, tal expresso tem sido utilizada como sinnimo de prorrogao do contrato. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------INEXECUO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO: A inexecuo do contrato ocorre quando ele no fielmente executado. A depender do tipo de causa que gerou a execuo, tem-se a inexecuo culposa ou inexecuo sem culpa. >>>Inexecuo com culpa: Gera a resciso do contrato administrativo. Quando ocorre culpa (lato sensu) do contratado, o estatuto estabelece a possibilidade de assuno imediata do objeto pelo Poder Pblico, ocupao, execuo dos valores e multas, reteno dos crditos devidos (no h, no caso de culpa, necessidade de autorizao judicial para impor as sanes administrativas dos arts. 86 e 87). Quando ocorre culpa da Administrao, dever o contratado ser indenizado de todos os prejuzos suportados, com juros de mora e correo monetria. OBS.: Dolo e culpa so agrupados na culpa civil, de modo que irrelevante que a parte tenha agido com dolo ou culpa; desobedecido o ajuste, considera-se a parte inadimplente de forma culposa. >>>Inexecuo sem culpa: Gera a resoluo do contrato, conforme artigo 478 CC (aplicvel aqui como norma geral). Quando uma das partes no consegue cumprir o contrato sem culpa, mas em decorrncia de fatos supervenientes que dificultaram ou impediram o trmino do contrato (entram aqui: teoria da impreviso, fato do prncipe, caso fortuito/fora maior). Efeitos: Resciso do contrato, reassuno do contrato pelo Poder Pblico, indenizao por perdas e danos, reteno de crditos do contratado, suspenso de contratar com o Poder Pblico. >>>A teoria da impreviso fundamenta-se no princpio da clusula rebus sic stantibus, segundo o qual o contrato deve ser cumprido desde que presentes as mesmas condies existentes no cenrio dentro do qual foi o pacto ajustado. Mudadas profundamente tais condies, rompe-se o equilbrio contratual, e no se pode importar culpa parte inadimplente (CARVALHO FILHO, p. 210). Tal teoria incide quando no curso do contrato sobrevm eventos excepcionais e imprevisveis que subvertem a equao econmico financeira, podendo ensejar a resciso sem atribuio de culpa (quando a parte no puder cumprir, de nenhum modo, as obrigaes contratuais) ou reviso do preo para restaurar o equilbrio rompido (quando o cumprimento for possvel). >>>Fato do prncipe12: trata-se de evento excepcional, imprevisvel, amplo e geral, causado pelo Estado, que altera o equilbrio do contrato. Apesar de ser caracterizado

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No confundir com Fato da Administrao, que trata de ao ou omisso do Poder Pblico, especificamente relacionada ao contrato, a qual impede ou retarda sua execuo. Ex: retardamento de pagamentos, no liberao tempestiva do terreno onde se executar a obra, omisso em efetuar

pela sua generalidade, atinge o contratado de modo reflexo. Bandeira de Mello traz como exemplo o aumento do salrio mnimo que afeta o custo dos servios contratados pelo Estado junto a empresas especializadas na limpeza de prdios pblicos. Assim como a Teoria da Impreviso, comporta duas hipteses: reviso do preo (quando o ato estatal dificulta e onera o particular para cumprimento de suas obrigaes) ou resciso com indenizao integral (quando o fato impede definitivamente o particular de adimplir suas obrigaes). OBS.: Parte da doutrina entende que o fato deve emanar da mesma pessoa jurdica que celebrou o ajuste (RIVERO, CAIO TCITO). CARVALHO FILHO e DIGENES GASPARINI discordam e afirmam que o prncipe o Estado ou qualquer de suas manifestaes internas. >>> Caso fortuito ou fora maior: so situaes de fato que redundam na impossibilidade de serem cumpridas as obrigaes contratuais. (CARVALHO FILHO) Apesar de o Cdigo Civil no fazer distino, alguns autores esclarecem a distino entre eles; CARVALHO FILHO afirma que o caso fortuito decorre de eventos da natureza e a fora maior resultado de um fato causado, de alguma forma, pela vontade humana. E assevera que essas situaes devem se caracterizar pela: imprevisibilidade; inevitabilidade; impossibilidade total do cumprimento das obrigaes. Se forem comprovados, autorizam a resciso do contrato e, caso no tenha havido culpa do inadimplente, a indenizao ao prejudicado. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------REVISO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO: consiste numa forma de reequilbrio da equao econmico financeira; diferentemente do reajuste, deriva da ocorrncia de um fato superveniente apenas suposto (mas no conhecido) pelos contratantes quando firmaram o ajuste. O direito reviso independe de previso expressa no instrumento contratual, bastando que se comprove a existncia do fato superveniente que tenha gerado o rompimento do equilbrio.

Equilbrio econmico financeiro: trata-se da relao de adequao entre o objeto e o preo, que deve estar presente no momento em que se firma o ajuste e deve se manter at o final do contrato (Art. 37, XXI da CF/88); a) Reajuste: frmula preventiva e prevista expressamente em contrato para preservao do valor em face dos efeitos inflacionrios. b) Reviso: surge de um fato superveniente e no conhecido de antemo pelos contratantes e que compromete o equilbrio do contrato ----------------------------------------------------------------------------------------------------------

desapropriaes necessrias ao incio das obras (MELLO, p. 654). Difere do fato do prncipe que sempre uma determinao geral do Estado e que atinge o contrato apenas reflexamente.

RESCISO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO: um fato jurdico superveniente ao incio do contrato nascido de manifestao volitiva, podendo ser: >>>amigvel, (art. 79, II) quando decorre da manifestao bilateral dos contratantes; >>>judicial (art. 79, III): quando decorre de deciso emanada de autoridade investida na funo jurisdicional (lembrar da atenuao da regra da exceptio non adimpleti contractus atraso no pagamento maior de 90 dias por parte da Administrao). a modalidade normalmente adotada pelos contratados pela Administrao quando esta, de algum modo, descumpre as obrigaes pactuadas; >>>administrativa (ou resciso unilateral) art. 79, I, quando a deciso decorre de ato unilateral e escrito da Administrao, em situaes como o inadimplemento do contrato, com ou sem culpa (as consequncias iro variar, nos termos do art. 78), ou razes de interesse pblico (art. 78, XII), devendo ser fundamentadas e motivadas, no podendo o contratado se opor resciso. Na resciso administrativa por razes de interesse pblico, para evitar abusos, so exigidos 4 requisitos: 1) as razes administrativas sejam altamente relevantes; 2) a Administrao promova amplo conhecimento desses motivos; 3) as razes sejam justificadas e determinadas pela mais alta autoridade administrativa, na respectiva esfera 4) tudo fique formalizado no processo administrativo. J se anulou ato de resciso contratual por falta de devida motivao (TJ-RS Reex. Necess. 70.031.777.766). >>>por arbitragem (Lei 9307/96) H discusso acerca da sua possibilidade, mas de acordo com Carvalho Filho, seria possvel, desde que prevista na lei de cada entidade federativa, e que se refira a questo preponderantemente sobre aspecto patrimonial, e no sobre atos decorrentes do exerccio de autoridade (h previso expressa na lei de Parceria Pblico Privada Lei 11.079/04 art. 11, III e na Lei 8.987/95 Concesses e permisses de servio pblico art. 23-A). OBS.: Para Hely Lopes, existe a hiptese da resciso de pleno direito, que independe da vontade das partes e produz efeitos automaticamente pela ocorrncia de fato extintivo previsto em lei, exemplo: falncia, insolvncia civil ou falecimento. ---------------------------------------------------------------------------------------------------------PRINCIPAIS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS: De acordo com CARVALHO FILHO, as espcies de contratos administrativos so: - Contratos de obras pblicas13: Contratos onde o objeto pactuado consiste numa construo, reforma, fabricao, recuperao ou ampliao de bem pblico. - Contratos de prestao de servios: Visam a atividade destinada a obter determinada utilidade concreta de interesse para a Administrao (facere) Espcies servios: Comuns e tcnico profissionais, sendo estes ltimos que necessitam de habilitao legal. (art. 13 lei 8666/93);
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A execuo indireta de obras pode se dar sob quatro regimes: empreitada por preo global, empreitada por preo unitrio, empreitada integral e tarefa (pequenos trabalhos por preo certo).

- Contratos de fornecimento: Destinam-se aquisio de bens mveis necessrios consecuo dos servios administrativos. - Contratos de concesso: Ideia da transferncia de titularidade do Estado para os particulares. Espcies de concesses pblicas: a) concesses de servios pblicos, que tem por finalidade a delegao da execuo de servio pblico a pessoa privada; b) concesses de uso de bem pblico, que tem por finalidade consentir que pessoa privada se utilize de bem permanente do Estado. - Contratos de permisso de servios pblicos: Tambm possui finalidade de transferir ao particular a execuo de servio pblico, possuindo natureza mais precria (para servios mais simples).

OBS.: Hely Lopes Meirelles menciona ainda os contratos de gerenciamento; os contratos de trabalho artstico, que CARVALHO FILHO classifica como contratos de servio.