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Expediente Materia Sumilla

: Ref. Ruta de Tramite P13/93231 : Proceso Administrativo Disciplinario : Interpongo Medida Cautelar Administrativa

contra la Resolucin de Gerencia General Regional N 562-2013G.G.R/GOB.REG.TACNA, de fecha 15 de agosto del 2013, consecuentemente adems la Resolucin Gerencial General Regional N 418-2013-G.G.R/GOB.REG.TACNA, as como el Informe N 025-2013CPPAD/GOB.REG.TACNA, de fecha 25 de julio del 2013, as mismo contra el Informe N 10-2013-CPPAD/GOB.REG.TACNA, emitidos estos por la Comisin Permanente de Proceso Administrativos Disciplinarios, de igual forma contra el Informe N 002-2012-2-5352. Que contiene las observaciones N 01 y 02.

SEOR PRESIDENTE DEL GOBIERNO REGIONAL DE TACNA.Ing. Tito Guillermo Chocano Olivera
Atencin: Procurador del Gobierno Regional de Tacna

ALEJANDRO

TEOBALDO

HUARAGUARA

GONZALES, identificado con D.N.I. N 00482390, con domicilio real sito Modesto Molina N 1055, Cercado de Tacna, Provincia y Departamento de Tacna, y sealando domicilio procesal sito en el Pasaje Las Malvinas N 140, Oficina N 202, Cercado de Tacna, en lo seguidos por el Gobierno Regional de Tacna, en el Proceso Administrativo Disciplinario que se sigue en mi contra; ante usted con el debido respeto me presento y digo: I. BASE LEGAL.1.1 El artculo 146.1 de la Ley 27444 establece que Iniciado el procedimiento, la autoridad competente mediante decisin motivada y con elementos de juicio suficientes puede adoptar, provisoriamente bajo su responsabilidad, las medidas cautelares establecidas en esta Ley u otras disposiciones jurdicas aplicables (). Dentro de este contexto: II. EXPRESIN CONCRETA DE LO PEDIDO.2.1 En Va de Medida Cautelar Administrativa, por medio de la presente solicito se sirva suspender cualquier accin tendiente a ejecutar lo dispuesto en la Resolucin de Gerencia General Regional N 562-2013-G.G.R/GOB.REG.TACNA, de fecha 15 de agosto del 2013, por cuanto la misma contraviene el principio de legalidad y el artculo

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237.2 de la Ley N 27444 caso contrario se incurrir en responsabilidad penal por abuso de autoridad en calidad de cmplice previsto en el artculo 376 del Cdigo Penal. 2.2 Asimismo, tngase presente que he interpuesto en contra de esta resolucin recurso de Apelacin por ante el Presidente del Gobierno Regional de Tacna. III. FUNDAMENTOS DE LA MEDIDA CAUTELAR: 3.1 Con fecha 15 de agosto del 2013, La Comisin Permanente de Procesos Administrativos Disciplinarios a travs de la Resolucin de Gerencia General Regional N 562-2013G.G.R/GOB.REG.TACNA, ha decido Imponerme Arbitrariamente la Sancin Administrativa de Multa equivalente a Tres Unidades Impositivas Tributarias Vigentes, sin Perjuicio de la Responsabilidad Civil por la que pudiera responder , en base a la Resolucin de Gerencia N 418-2013G.G.R/GOB.REG.TACNA, de fecha 10 de junio del 2013; adems de lo contenido en el Informe N 002-2012-2-2352 del Examen Especial Construccin Carretera Tacna Tarata Candarave Umalso Tramo Tarata Ticaco, sector KM 87+000 al 97+500, periodo 02 de Noviembre del 2007. Adems lo contenido en el Informe 025-2013-CPPAD/GOB.REG.TACNA que contiene la Observacin N 01. 3.2 Es as que la Comisin Permanente de Procesos Administrativos Disciplinarios concluye que si eh incurrido en faltas cometidas en el artculo 28 inciso 28 inciso a), j9 y l) del Decreto Legislativo N 276 al no haber ejercido cabalmente sus cargos, participando desde sus respectivos puestos de trabajo en los actos que coadyuvaron a la simulacin de la prestacin del servicio de maquinaria de propiedad de SERTRANSZ Z&B S.R.LTDA. 3.3 Es del caso que al haber emitido el Gobierno Regional de Tacna a travs de la Resolucin de Gerencia General Regional N 562-2013-G.G.R/GOB.REG.TACNA que debe ser revocada (nula) por lo siguiente:
El Artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley 27444, en su numeral 1.1. Establece el Principio de legalidad en los siguientes trminos Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas. El artculo 173 del Reglamento del Decreto Legislativo N 276, aprobado por Decreto Supremo N 005-90-PCM, establece que el proceso administrativo disciplinario debe iniciarse en un plazo no mayor al de 1 ao, contado a partir del momento en que la autoridad competente toma conocimiento de la comisin de la falta disciplinaria, bajo su responsabilidad. En caso contrario se declarar prescrita la accin, sin perjuicio del proceso civil o penal a que hubiere lugar.
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Por su parte, el artculo 167 del mismo texto reglamentario dispone que el proceso administrativo disciplinario ser instaurado por resolucin del titular de la entidad o del funcionario que tenga la autoridad delegada para tal efecto. Anlisis sobre la Prescripcin.- conforme es de verse el artculo 173 del Reglamento del Decreto Legislativo N 276, aprobado por Decreto supremo N 005-90-PCM, en el rgimen de la carrera administrativa, el plazo de prescripcin para el inicio del proceso administrativo disciplinario es de 1 ao, contado a partir del momento en que la autoridad competente toma conocimiento de la comisin de la falta disciplinaria. De lo contrario se debe declarar prescrita la accin administrativa, sin perjuicio de las responsabilidades civiles que le hecho hubiese generado. Si bien la norma no seala expresamente, debe identificarse tambin al servidor o servidores que hubieran incurrido en la falta disciplinaria, lo que igualmente debe ser puesto en conocimiento de la autoridad competente. Si esta no conociera la identidad del presunto infractor, la entidad no podra dar inicio al proceso administrativo disciplinario, pues no sabra a quin imputar la falta laboral. Lo expresado guarda coherencia con lo sealado por el Tribunal Constitucional en la Sentencia de fecha 16 de abril del 2004 recada en el Expediente N 0812-2004-AA. Si bien el artculo 173 del Decreto Supremo N 005-90-PCM, establece que le proceso administrativo disciplinario debe iniciarse en un plazo no mayor a 1 ao, contado desde el momento en que la autoridad competente tenga conocimiento de la comisin de la falta disciplinaria, este debe contabilizarse desde que se haya determinado a la falta cometida e identificado al presunto responsable de la misma () (Fundamento Jurdico 4). De esta forma, constituye requisito sino quo non, para saber si ha prescrito o no la accin administrativa, determinar en qu momento la autoridad administrativa competente tomo conocimiento de la falta disciplinaria y de la identidad del presunto infractor. A partir de este momento, el titular de la entidad o el funcionario que tenga la autoridad delegada para tal efecto tiene 1 ao para instaurar el respectivo proceso administrativo disciplinario.
Al vencimiento de dicho plazo s que haya instaurado el proceso administrativo disciplinario, prescribe (se extingue) la facultad de la administracin para dar inicio al proceso respectivo. Al respecto Morn Urbina seala que La consecuencia de la prescripcin es tomar incompetente en razn del tiempo al rgano sancionador para abrir o perseguir con el procedimiento sancionador, por lo que si transcurre ms de 1 ao desde que la autoridad competente tomo conocimiento de la falta disciplinaria y de la identidad del presunto responsable de la misma, la entidad carecer de legitimidad para instaurar el proceso administrativo disciplinario. Si bien las normas que regula el rgimen de la carrera administrativa no establecen cual es la autoridad competente a la que debe comunicarse la comisin de la falta disciplinaria, en base a la jurisprudencia del Tribunal Constitucional y del Tribunal del Servicio Civil se puede concluir que pueden conocer dichas faltas el titular de la entidad, la oficina general de administracin o la que haga sus veces u otro rgano de la entidad que tenga competencia para calificar determinada conducta como una falta disciplinaria sancionable, como la comisin (permanente o especial) de procesos administrativos disciplinarios, por ejemplo.

De la caducidad del derecho de la Administracin Pblica para ejercer su facultad sancionadora. El artculo 163 del Decreto Supremo N 005-90-PCM dispone que el proceso administrativo disciplinario no debe exceder de treinta das hbiles cuando la falta disciplinaria es de tal gravedad que pueda ser causal de cese temporal o destitucin y que el incumplimiento de dicho plazo configura las faltas de carcter disciplinario contenidas en los inciso a) y d) del artculo 28 del Decreto Legislativo N 276. Advirtase que el incumplimiento del plazo fijado por el artculo 163 del D.S N 005-90-PCM, no tiene como consecuencia prevista en su texto, ni nulidad del proceso administrativo disciplinario no la de sancin que se hubiere aplicado, sino configura falta de carcter disciplinario de los responsables de la Pgina, 3

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conduccin del proceso, esto, es, de los integrantes de la Comisin de Procesos Administrativos Disciplinarios. Ahora bien, ello no autoriza a la administracin a conducir los procesos administrativos disciplinarios en plazos excesivos e irrazonables, por cuanto ello supondra una afectacin al derecho al debido procedimiento de los servidores procesados.

Recurdese que el debido proceso est concebido como el cumplimiento de todas las garantas, requisitos y normas de orden pblico que debe observarse en las instancias procesales de todos los procedimientos, incluidos los administrativos, y as ha indicado del Tribunal Constitucional en la Sentencia recada en el Expediente N 0858-2001-AA.
El derecho al debido procedimiento comprende () un haz de derechos que forman parte de su estndar mnimo, el derecho al juez natural jurisdiccin predeterminada por ley- de defensa o la pluralidad de instancias, a los medios de prueba y aun proceso sin dilaciones () (nfasis agregado).

En ese sentido la afectacin de uno de estos derechos mnimos como el derecho a un proceso sin dilaciones podra suponer la afectacin al derecho al debido proceso del servidor o funcionario pblico incurso en el proceso administrativo disciplinario. Ahora bien, no toda dilacin en el proceso o toda infraccin de los plazos procesales como el previsto en el artculo 163 del D.S 005-90-PCM importa necesariamente una afectacin al derecho al debido proceso, toda vez que dichos plazos podran resultar insuficientes para la determinacin de la responsabilidad del servidor procesado, as siguiendo al Tribunal Constitucional, consideramos que el proceso debe tener una duracin razonable la misma que se aprecia segn las circunstancias del caso concreto y teniendo en cuenta lo siguiente:
La Complejidad del Asunto. El Comportamiento del Recurrente. La forma en que el asunto ha sido llevado por las autoridades administrativas (es decir lo que ordinariamente se demora en resolver determinar tipo de procesos). Las consecuencias que la demora produce en las partes.

En esa misma lnea, la Sala Plena del Tribunal del Servicio Civil ha sealado que en la carrera administrativa, el Estado debe tomar en cuenta el Principio de inmediatez como una pauta orientadora para el ejercicio de su potestad disciplinaria. As ha establecido, entre otros los siguientes criterios de observancia obligatoria:
El ejercicio diligente de las potestades otorgadas a los rganos de gestin de personal o las comisiones permanentes de procesos disciplinarios, de acuerdo con la gravedad de la falta. El cumplimiento estricto de los plazos mximos de duracin del proceso disciplinario que correspondan a cada rgimen laboral y ante su inexistencia, la adecuacin de sus pasos a los trminos estrictamente necesarios para cumplir su finalidad. La adopcin de acciones tendientes a que los procesos disciplinarios sean ventilados con celeridad, oportunidad y eficacia.

Cabe anotar que la transgresin del principio glosado determinara la falta de legitimidad de la entidad para imponer alguna sancin al servidor procesado, al haberse configurado el perdn u olvido de la falta presuntamente cometida. Conforme a lo expuesto, se concluye que el proceso administrativo disciplinario debe desarrollarse en un plazo razonable, dese su apertura por parte del titular de la entidad (o del funcionario que tenga la autoridad delegada para tal efecto), hasta su culminacin con la imposicin de la sancin, lo cual debe ser analizado en cada caso concreto, en funcin al grado de complejidad del proceso, el comportamiento del recurrente, la forma en que el asunto ha sido llevado por las autoridades administrativas, las consecuencias que la demora producen en las partes u otros factores externos ajenos a la voluntad de estas.

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En el caso concreto la Resolucin que fue materia de apelacin con fecha 02 de setiembre del 2013 resulta atentatoria, ya que como hemos mencionado lneas arriba este hecho est siendo ventilado en sede judicial en donde ya declare y se encuentra en fase de investigacin, lo que resultara incongruente con la sancin impuesta ya que de ser sentenciado se me impondra una reparacin civil a favor del gobierno regional y por ende sustentado la irracionabilidad de la sancin interpuesta a mi persona en sede administrativa, ya que adems se puede apreciar de irracional que los hechos suscitados son del ao 2010, y recin el rgano de control interno a fines del ao 2012 emite el exmenes especial a lo ya denunciado, es as que recin su judicatura a travs de CPPAD toma conocimiento de los hechos suscitados lo que evidencia un abuso de autoridad ya que la misma CPPAD en dos meses no ha hecho diligencia alguna, lo que llevara a invalidar y declarar la nulidad de la resolucin venida en grado, mxime si como ya he mencionado mi persona tena la calidad de asistente, es decir resulta incongruente que me sanciones por un hecho no cometido ya que segn el MOF Y ROF mi persona no se encontraba con responsabilidad funcional, ya que era trabajador por inversiones y que resulta incoherente que el CPPAD me sancione por el supuesto de incumplir con mi contrato, hecho que resultara atentatorio y violador al derecho a motivacin alguna de la resolucin venida en grado y estara probado la afectacin al DEBIDO PROCESO y a la TUTELA PROCESAL EFECTIVA. Que, sin embargo, debe precisar que es deber de todo rgano decisor cautelar el debido procedimiento, resolver la controversia puesta a su conocimiento segn el mrito de lo actuado, la valoracin de los documentos y actuaciones que obran en el expediente, en ese sentido, al efectuar el anlisis jurdico de todo lo actuado se ha detectado que el CPPAD no ha cumplido con llevar a cabo un procedimiento de tramitacin e investigacin conforme lo establece la Ley del Procedimiento Administrativo General N 27444, concordante con lo Constitucin Poltica del Per. Que, se precisa que la carga de la prueba no puede trasladarse a quien precisamente soporta la imputacin, pues eso significara que lo que se sanciona no es lo que est probado en el procedimiento, si no lo que el imputado, en este caso no ha podido probar como descargo en defensa de su inocencia; en otras palabras, corresponde a la administracin probar la responsabilidad del procesado y no a ste probar su inocencia y ste deber ser considerado inocente hasta que no se pruebe su responsabilidad (Sentencia del tribunal Constitucional recada en el Exp. N 2194-2004-AATTC Tumbes, fundamento 13); Que, el numeral 1.2 del artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444 reconoce a los administrados el goce de los derechos y garantas del debido procedimiento administrativo, que comprende los derechos a: exponer argumentos, producir pruebas y obtener una decisin motivada y fundada en derecho; En el caso de los procedimientos administrativos disciplinarios, como el que concita el presente anlisis, la exigencia del respeto irrestricto de tales derechos y garantas adquiere una dimensin mayor, toda vez que en ello los derechos de los administrados son ms profundamente influidos por la decisin de la administracin; Que, el numeral 1.4 del artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444, concordante con el numeral 3) del artculo 230 del mismo cuerpo legal, seala que las decisiones administrativas deben mantener la debida proporcin entre los medios a emplear y los fines pblicos que deben tutelar; asimismo, el principio de razonabilidad dispone que en el mbito del proceso administrativo disciplinario, la magnitud de las sanciones a imponerse deben adecuarse a la gravedad de las faltas cometidas, mandato que seala que las sanciones se aplican teniendo en consideracin la reincidencia;

3.4 De todo el contenido de la Resolucin de Gerencia General Regional N 562-2013G.G.R/GOB.REG.TACNA, se tiene la mala interpretacin de la norma en el caso de la materia se ha impuesto una sancin a una persona que no tiene nada que ver en el procedimiento, es ms se me sancin con multa lo que resultara ms atentatorio ya que la CPPAD no ha acreditado fehacientemente mi participacin por lo que me veo en la imperiosa necesidad de interponer la presente medida cautelar a fin de no ser solicitada
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por su judicatura de la ejecucin de la misma ya que al ser la resolucin materia de medida cautelar resulta inejecutable. 3.5 Por otro lado, tambin se ha contravenido lo dispuesto en el procedimiento administrativo disciplinario en el Artculo 237.2 de la Ley 27444 que establece La resolucin ser ejecutiva cuando ponga fin a la va administrativa.

3.6 En el presente caso, con fecha 02 de setiembre de 2013 he presentado recurso de apelacin en contra de la RESOLUCIN GERENCIAL GENERAL REGIONAL N 5622013-G.G.R/GOB.REG.TACNA, de fecha 15 de agosto del 2013.
3.7 De esta manera, conforme al artculo 237.2 de la Ley 27444, no es posible ejecutar la RESOLUCIN GERENCIAL GENERAL REGIONAL N 562-2013G.G.R/GOB.REG.TACNA, de fecha 15 de agosto del 2013 en su artculo 7, por lo que tambin se ha incurrido en nulidad. 3.8 Como se puede verificar resulta evidente, no es posible ejecutar un acto evidentemente nulo y contrario a ley sin ser cmplice de delito de abuso de autoridad.

IV. ANEXO:
Copia de mi Documento Nacional de Identidad. Copia recurso de Apelacin en contra de la Resolucin de Gerencia General Regional N 562-2013-G.G.R/GOB.REG.TACNA. POR LO EXPUESTO: A Ud. pido dar al presente recurso el trmite que le corresponda conforme a la Ley N 27444. Tacna, 05 de setiembre del 2013

------------------------------------------JAVIER EUSEBIO TICONA MAYTA D.N.I. N 00442957

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