Coordenao Pedaggica OAB Dezembro de 2013 Prof.

. Darlan Barroso FUNDAMENTOS PARA RECURSOS - 1 FASE DO XII EXAME UNIFICADO OAB/FGV Orientaes de interposio do recurso O prazo para a interposio dos recursos ser das 12h00 do dia 26/12 s 12h00 do dia 29/12 (horrio de Braslia) Item 5.3 do Edital. O recurso dever ser interposto por meio eletrnico, no site da FGV, com uso da senha de acesso pessoal. O recurso ser interposto por questo objetiva, limitado a at 5.000 caracteres cada um. Ao elaborar o recurso o candidato no poder criar nenhum dado de identificao, sob pena de ser liminarmente indeferido. Ao redigir os argumentos, mesmo utilizando os fundamentos disponibilizados pela Coordenao, redija o texto com suas palavras, evitando padronizao ou modelos. No texto, tenha clareza e objetividade, requerendo ao final de cada item a anulao da questo com o deferimento da pontuao respectiva. Importante: no caso de anulao de questo da prova objetiva, a pontuao correspondente ser atribuda a todos os examinandos indistintamente, inclusive aos que no tenham interposto recurso. Caso o candidato tenha acertado a questo e, consequentemente, j tenha ocorrido o cmputo da nota, no haver a atribuio de nova pontuao em caso de anulao. A equipe de professores OAB do Complexo Damsio de Jesus analisou todas as questes da prova, bem como aquelas comentadas nas redes sociais como passveis de recursos e, deliberou pela fundamentao e pedido de anulao das questes seguintes (prova verde - 2): tica e Estatuto da OAB questo n. 07 Direitos Humanos questo n. 21 Direito Tributrio questo n. 27 Direito Civil questo n. 37 Direito Empresarial questo n. 49

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FUNDAMENTOS Para os fundamentos, observe o nmero da questo e a respectiva prova (utilizada prova AMARELA TIPO 3) faa a correspondncia com a sua prova.

TICA E ESTATUTO DA OAB

Professor Alysson Rachid/ Marco Antnio

Questo 07
Fernanda, advogada regularmente inscrita nos quadros da OAB, atua, individualmente, sem scios, em seu escritrio situado no centro da cidade Z, onde recebe os seus clientes para atividades de assessoria e consultoria, atuando tambm no contencioso cvel, administrativo e trabalhista. Em visita de cortesia, recebe sua prima Giselda que, estudando Economia, tem acesso a vrias pessoas de prestigio social, econmico e financeiro, em razo da sua atividade como assessora da diretoria de associao empresarial. Por fora desses vnculos, sua prima comea a indicar clientes para a advogada, que amplia o seu escritrio e passa a realizar parcerias com outros colegas, diante do aumento das causas a defender. No existe qualquer acordo financeiro entre a advogada e a economista. Com base na situao descrita, nos termos do Estatuto da Advocacia, assinale a afirmativa correta. A) Constitui atividade infracional disciplinar receber clientes de pessoa com relao de parentesco e prestgio social. B) Constitui atividade corriqueira, no infracional, o relacionamento social com parentes ou no. C) Constitui atividade ilcita por valer-se de parentes para obteno de clientela, mesmo gratuitamente. D) Constitui atividade vedada, uma vez que a clientela deve ser formada espontaneamente pelo advogado.

Fundamentos recursais A questo descreve situao em que ocorre indicao frequente de clientes advogada por pessoa que possui diversos contatos, por conta de atividade exercida como assessora da diretoria de associao empresarial e, com fundamento no Estatuto da Advocacia, busca a alternativa correta. O gabarito divulgado trouxe a alternativa "B" (Prova tipo 01 - Branca) como sendo a correta:

B) Constitui atividade corriqueira, no infracional, o relacionamento social com parentes ou no.

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No entanto a alternativa trazida pelo gabarito como correta levou em conta apenas um costume adotado pelos advogados, no possuindo qualquer fundamentao no Estatuto da Advocacia, o que impossibilita o seu cabimento por conflitar com seu enunciado. Por outro lado, a indicao habitual do advogado, por pessoa que tem acesso a potenciais clientes em decorrncia de atividade profissional, caracteriza, sem dvida, infrao descrita no inciso IV do artigo 34 do EAOAB:

Art. 34. Constitui infrao disciplinar: (...) IV - angariar ou captar causas, com ou sem a interveno de terceiros;

Note-se que, para que a infrao seja tipificada independe da existncia de acordo financeiro entre as partes. Sob esse aspecto, o Estatuto da Advocacia, que o diploma legal que o enunciado pretende fundamentar a questo, no admite nenhuma forma de captao de clientela. importante ressaltar que a questo, em diversos momentos, no deixa dvidas da potencial captao de clientela descrita no caso, pois menciona que so vrias as pessoas indicadas em decorrncia da atividade da economista. Ainda nesse sentido, tamanha quantidade de indicaes implicou na ampliao do escritrio e na parceria como outros advogados, o que no deixa dvida da configurao da infrao. Dessa forma, considerando a situao descrita, a alternativa que melhor se enquadra ao caso a alternativa "D" (Prova tipo 01 - Branca), que menciona: D) Constitui atividade vedada, uma vez que a clientela deve ser formada espontaneamente pelo advogado. Por tais razes e pela ausncia de fundamentao adequada nos diplomas mencionados no Edital do Exame de Ordem, no que diz respeito matria, a questo merece ser anulada.

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DIREITOS HUMANOS
Professor Erival Oliveira Questo 21 Um advogado procurado por um grupo de familiares que narraram a ocorrncia de tortura e tratamento degradante num presdio estadual. Aps constatar a denncia in loco, o advogado levou a situao ao conhecimento das autoridades administrativas competentes que, entretanto, no deram a ateno devida ao caso. Em razo disso, o advogado admitiu recorrer Comisso Interamericana de Direitos Humanos. A respeito do caso narrado, assinale a afirmativa correta. A) A Comisso apenas receber a denncia se ficar comprovado prvio esgotamento dos recursos internos. B) A competncia para a anlise desse caso no da Comisso Interamericana de Direitos Humanos e, sim, da Corte Interamericana de Direitos Humanos. C) A Comisso competente para receber a denncia, mas apenas por meio de peties individualizadas, a fim de proferir decises mediante o devido processo legal. D) Por se tratar de caso grave e urgente, a Comisso pode receber a denncia e expedir medida cautelar para obrigar o Estado a fazer cessar a violao ocorrente no presdio.
Fundamentos recursais

No gabarito oficial foi assinalada a seguinte alternativa: "Por se tratar de caso grave e urgente, a Comisso pode receber a denncia e expedir medida cautelar para obrigar o Estado a fazer cessar a violao ocorrente no presdio. Crtica: Primeiro a Comisso deve checar tais informaes, bem como, expresso no 2 do art. 48 do Decreto 678/1992: "Entretanto, em casos graves e urgentes, pode ser realizada uma investigao, mediante prvio consentimento do Estado em cujo territrio se alegue haver sido cometida a violao (...)". O outro ponto de crtica obrigar o Estado a fazer cessar a violao. Apontei como correta a alternativa: "A Comisso competente para receber a denncia, mas apenas por meio de peties individualizadas, a fim de proferir decises mediante o devido processo legal." A redao no das mais perfeitas, mas a alternativa menos pior. Fundamento: art. 46, 1, alneas "b" e "d" do Decreto n 678/1992. Entendo que peties individualizadas so aquelas que descrevem situaes especficas de pessoas que tiveram direitos da Conveno Americana violados, nos termos do prprio Decreto n 678/1992. Sobre os temas indicados nas aulas dos extensivos, intensivos, retas finais e dia Damsio e que caram na prova de Constitucional e Humanos: Questo 13: Direito de Reunio - Fundamento: Art. 5, XVI, da CRFB. Questo 14 - Imunidade parlamentar - Fundamento: Art. 53, 3, da CRFB Complexo Educacional Damsio de Jesus Razes de recurso 1 Fase XI Exame Unificado

Questo 15 - repartio de competncias: Fundamento: Art. 23, VI e pargrafo nico, da CRFB. Questo 16 - Competncia do STJ - Fundamento: Art. 105, I, b, da CRFB. Questo 17 - Nacionalidade e cargos privativos: Fundamento: Art. 12, 3, II, da CRFB. Questo 18 - Controle de Constitucionalidade - Fundamento: Art. 103 da CRFB e Lei n. 9.868/99. Questo 19 - Educao e smula vinculante - Fundamento: Art. 206, IV, da CRFB e smula vinculante n 12. Questo 20 - Federalizao de Inquritos e Processos que envolvem grave violao de direitos humanos - Fundamento: Art. 109, V-A e 5, da CRFB. Constava no simulado da Folha Questo 22 - Comisso Interamericana de Direitos Humanos - Decreto 678/1992.

DIREITO TRIBUTRIO
Professor Caio Bartine Questo 27 Pedro adquire imvel de Joo, que o alugava anteriormente a uma sociedade empresria. Sobre esse imvel estavam pendentes de pagamento os seguintes tributos: o IPTU, a Contribuio de Melhoria, a Taxa de Coleta Domiciliar de Lixo e a Taxa de Inspeo Sanitria devida pelo exerccio do poder de polcia, em funo da atividade ali desenvolvida. Com relao responsabilidade tributria, assinale a afirmativa correta. A) Pedro s se torna responsvel tributrio do IPTU, da Taxa de Coleta Domiciliar de Lixo e da Contribuio de Melhoria, permanecendo Joo como sujeito passivo da Taxa de Inspeo Sanitria. B) Pedro s se torna responsvel tributrio do IPTU e da Taxa de Coleta Domiciliar de Lixo, permanecendo Joo como sujeito passivo da Taxa de Inspeo Sanitria e da Contribuio de Melhoria. C) Pedro o responsvel tributrio de todos os tributos, devido sucesso imobiliria. D) Joo continua sendo o sujeito passivo de todos os tributos, muito embora o imvel tenha sido adquirido por Pedro.
Fundamentos recursais

No caso em tela, a alternativa C tambm pode ser considerada como correta, uma vez que no se demonstra a qual ttulo Pedro adquiriu o imvel. cedio que se a aquisio se deu para fins residenciais, todos os tributos relativos ao imvel so sub-rogados na pessoa do adquirente e a taxa de inspeo sanitria uma taxa que recai sobre a atividade empresria que era desenvolvida anteriormente (art. 130 CTN)

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Entretanto, se a aquisio for para fins de sucesso empresarial ou para fins comerciais, a taxa de vigilncia sanitria ser de igual modo, incorporado para o pagamento do adquirente, aplicando-se o disposto do art. 133 CTN. Assim, visto que o enunciado da questo omisso sobre a qual ttulo a aquisio de Pedro ocorrera, as alternativas A e C podem ser consideradas como corretas.

DIREITO CIVIL
Professor Brunno Giancoli Questo 37 Alexandre, pai de Bruno, celebrou contrato com Carlos, o qual lhe concedeu o direito de superfcie para realizar construo de um albergue em seu terreno e explor-lo por 10 anos, mediante o pagamento da quantia de R$100.000,00. Passados quatro anos, Alexandre veio a falecer. Diante do negcio jurdico celebrado, assinale a afirmativa INCORRETA. A) O superficirio pode realizar obra no subsolo, de modo a ampliar sua atividade. B) O superficirio responde pelos encargos e tributos que incidirem sobre o imvel. C) O direito de superfcie ser transferido a Bruno, em razo da morte de Alexandre. D) O superficirio ter direito de preferncia, caso Carlos decida vender o imvel.

Fundamentos recursais

O gabarito considerou com alternativa a como incorreta, a qual afirmou que o superficirio pode realizar obra no subsolo, de modo a ampliar a sua atividade. Todavia a alternativa tambm esta correta. O 1 do art. 21 do Estatuto da Cidade (Lei 10.257/01) estabelece, expressamente, que o o direito de superfcie abrange o direito de utilizar o solo, o subsolo ou o espao areo relativo ao terreno. Diante disso, a questo deve ser anulada, pois todas as alternativas apresentadas esto corretas.

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DIREITO EMPRESARIAL
Professor Elisabete Vido Questo 49 Fontoura Xavier sacou letra de cmbio ordem no valor de R$ 20.000,00 (vinte mil reais) em face de Sales Oliveira, pagvel vista na praa de Itaocara, indicando como beneficirio Rezende Costa. Com base nos dados apresentados e na legislao sobre letra de cmbio, assinale a afirmativa INCORRETA. A) O vencimento da letra de cmbio ocorrer na data de sua apresentao pelo beneficirio ao sacado, Sales Oliveira. B) Se o sacador, Fontoura Xavier, inserir a clusula sem despesas ser facultativo o protesto por falta de pagamento. C) O beneficirio e portador, Rezende Costa, pode inserir no ttulo a clusula no ordem antes de transferi-lo a terceiro. D) Se o sacador, Fontoura Xavier, inserir na letra de cmbio clusula de juros e sua taxa, essa estipulao ser considerada vlida.

Fundamentos recursais

A questo 49 de empresarial, do Tipo III - Amarela, merece ter seu gabarito alterado. A FGV apontou a alternativa C como incorreta, quando o correto era indicar para a Letra D

A alternativa C no est incorreta, pois apesar de estar de acordo com o art. 11 do Decreto 57.663/66 viola o princpio da autonomia aplicado aos ttulos de crdito, segundo o qual, cada relao cambial independe das demais. Portanto, ainda que a clusula ordem esteja presente no ttulo, possvel que o beneficirio indique a clusula no ordem e transmita o ttulo para terceiro por cesso civil de crdito. Por outro lado, a alternativa D est incorreta, pois viola o disposto no artigo 44 do Decreto 2044/1908, que estabelece : Para os efeitos cambiais so consideradas no escritas: I- a clusula de juros;. Portanto, a regra descrita nessa alternativa: inserir na letra de cmbio clusula de juros e sua taxa, essa estipulao ser considerada vlida, est errada.

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