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I.

INTRODUO
O sistema jurdico do Brasil fruto de um passado

colonialista e de uma cultura permevel s idias e conceitos oriundos do Direito estrangeiro. A tendncia no se modificou, Assim, o Direito $ivil, uando da moderni!a"o do #as, com a ado"o de microssistemas especiais. ue o direito dos iguais, dos %omens livres e dos fraternos, %erdou um forte em&asamento do Direito francs e, com essa tendncia, a&riu as portas modernidade. 'a concep"o moderna, temos o (stado na sua clssica diviso de poderes, em ue as normas so editadas de forma rgida, fec%ada e e)clusiva, com o prop*sito de dei)ar contido no regramento estatal tudo ue possa ocorrer na sociedade. + a plenitude do ordenamento jurdico de ue falava ,elsen. Dentro desse conte)to, ca&e ao (stado-.ui! di!er o direito posto, por ue ele, o jui!, a /&oca da 0ei1. A viso tripartite do (stado moderna, civili!ada e democrtica, %erdada da 2evolu"o 3rancesa, mas o modelo entrou em crise no final do sculo 44, cedendo lugar a um ceticismo sem precedentes. A uesto maior foi a descren"a de ue a cincia jurdica seria capa! de construir um sistema normativo com respostas ade uadas solu"o dos pro&lemas sociais, em uma sociedade ue sofre as agruras de uma a&surda concentra"o de renda insuportvel e)cluso social. ue gera uma inc5moda e uase

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Aliada aos pro&lemas sociais, a assustadora velocidade da vida leva supera"o das certe!as de ontem, com informa"<es prestadas, uase imediatas, p<e em c%e ue as verdades de %oje e p<e em d=vida os camin%os do aman%. 'esta fase tudo leva a um comportamento ue valori!a o a&strato, o transit*rio, o la!er, os servi"os, em uma tendncia ue no mais se acomoda no figurino da modernidade %erdado da 2evolu"o 3rancesa. A tendncia velo! rompe com a modernidade, implode o direito posto e inaugura a era da p*s-modernidade, com valores e referenciais inteiramente Dentro novos, da viso ue&rando-se da os paradigmas do ordenamento jurdico. p*s-modernidade, procura-se esta&elecer novos valores, novos princpios e o direito dos iguais e dos fraternos, o Direito $ivil, passa a sofrer uma profunda influncia do Direito #=&lico. Afinal, a sedimenta"o dos direitos fundamentais e a uesto da li&erdade individual, com o surgimento de novas e diferentes necessidades, transformadas em direitos individuais, passam a ser a pedra de to ue do direcionamento poltico. A&re-se um campo profcuo para a valori!a"o da transparncia, da verdade, da sinceridade, com nfase aos la"os fraternos. A&andona-se a igualdade formal da 2evolu"o 3rancesa, a igualdade su&stancial ue marcou o final da era da modernidade, por ue o importante no a igualdade, e sim a e >idade. O (stado do &em-estar social est em crise e mergul%a no ceticismo do va!io, das solu"<es individualistas e da inseguran"a jurdica, convivendo com o pluralismo de fontes legislativas, implodindo os sistemas genricos normativos.

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Assim, o Direito $ivil j no mais to privado e o Direito #=&lico, to poltico e p=&lico pela mescla de interesses em am&as as esferas. + dentro desse panorama provocado pelos ares da $onstitui"o de ?9;; ue surge um dos mais modernos instrumentos legislativos, o $*digo de Defesa do $onsumidor.

II. O CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR

$omo produto da p*s-modernidade, provocou o $*digo de Defesa do $onsumidor uma imploso na @eoria Aeral dos $ontratos de tal ordem ue, passados mais de de! anos de sua e)istncia, ainda % 'o se tem mais d=vida de at ento regradas pelo $*digo $ivil de ?9?:. (, para ue se possa entender &em este instrumento de p*s-modernidade, necessrio ue no se veja nele um su&stitutivo moderno do $*digo $ivil, mas o seu complemento a reger, especificamente, as rela"<es de consumo numa economia cada ve! mais sofisticada e oligopoli!ada. @rata-se de sistema jurdico inteiramente novo, no ual se podem fa!er os seguintes desta uesB ?C inova"o da tcnica legislativa, definindo concretamente os seus o&jetivos, &aseados nas diretivas polticas constantes dos arts. DE. 444FF e ?G7 da $3H;;, conforme e)plicitado no art. IE do $*digo. ue o $D$ uma arma resistncia e um certo descon%ecimento das diretri!es desse microssistema. garantidora dos direitos de cidadania na esfera das rela"<es de consumo,

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'o passado, somente pela ()posi"o de Jotivos era possvel sa&er o intrprete produ"o legislativaK 6C ado"o de linguagem menos jurdica e mais setorial. + o caso do termo /%ipossuficiente1, usado menos em sentido jurdico e mais no sentido econ5mico, dando conota"o de deficincia econ5mica, cultural, tcnica, enfim, as caractersticas de consumidor em contraposi"o ao fornecedorK 8C apresenta"o do novo papel do legislador, pois a norma procura mostrar e oportuni!ar as vantagens de sua aplica"o aos destinatrios. Assim, a regra do inciso LFFF do artigo :E consagra a inverso do 5nus da prova em favor do consumidorK IC o princpio da &oa-f, prestigiado no #rojeto 2eale do $*digo $ivil, no $D$ a pedra de to ue na prote"o do consumidor, a&randando a estrutura rgida do contrato tradicional, fincado so& o princpio pacta sunt servanda M autonomia da vontade. Alm disso, sedimenta o princpio da &oa-f o&jetiva, ue gan%ou dimenso a partir da $3H;;K DC as rela"<es contratuais, voluntrios e os terceiros acidentais, pela uase sempre &ilaterais, cadeia formada pela passam a ser pluralistas, a&rigando terceiras pessoas, inclusive os terceiros responsa&ilidade o&jetiva de todos os componentes da rela"o. @emos pluralidade de vnculos em um s* contrato. Os desta ues analticos so meramente e)emplificativos e servem para sedimentar a reali!a"o de uma determina"o poltica, contida no art. I; do AD$@, a ual sinali!ava para ue se fi!esse um $*digo de Defesa do $onsumidor, cumprindo-se, assim, um dos direitos fundamentais do art. DE da $3H;; B /444FF - O (stado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor.1
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uais as ra!<es polticas

ue alicer"aram a

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III. O CDIGO CIVIL

O $*digo $ivil de ?9?: teima em no desaparecer, mesmo uando j aprovada e em perodo de vacatio legis a 0ei ?7.I7:H76, falandose at mesmo no adiamento da entrada em vigor do novo diploma civil. Jas ual a ra!o da resistnciaN Oma parece-me *&viaB o $*digo $ivil de ?9?: foi o&ra de dois gnios. Om gnio jurista, $l*vis Bevil ua, ue o ela&orou, e um outro gnio, no 0egislativo, ue condu!iu a sua aprova"o M 2uP Bar&osa. O $*digo em espera, em verdade, no foi capa! de avan"ar na disciplina dos institutos, tornando-se *&vio demais para o futuro e, o ue pior, sem uerer ter com o aman% maiores comprometimentos. Da as regras ue orientaram a sua ela&ora"o, cujas diretri!es soB ?C preserva"o do ue fosse possvel do $*digo de ?: e aproveitamento dos anteprojetos antecedentes. 6C Fntrodu"o de valores essenciais, tais como B - (ticidade M fora o formalismo jurdico do Direito portugus e da (scola AermQnicaK - Rocia&ilidade M supera"o do carter individualK - Opera&ilidade M elimina"o das d=vidas conceituais e interpretativasK 8C disciplinamento e)clusivo de matria j consolidada e sedimentada, dei)ando fora, por ue ainda no aca&ada, a pes uisa cientfica em torno da clonagem, &arriga de aluguel, insemina"o artificial, congelamento de em&ri<es, eutansia, internet, transse)ualidade ou mudan"a de se)o etc.

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IC unifica"o das o&riga"<es, inclusive em rela"o s derivadas das rela"<es de comrcio. $omo princpios, esta&eleceuB - &oa-f Sart. ??8CK - usos e costumes locais Sart. ?;GCK - pro&idade Sart. I66CK - fun"o social dos contratos. Dentre as inova"<es, destacam-seB ?C fle)i&ili!a"o das normasK 6C li&erdade para o jui!K 8C conceitua"o do neg*cio jurdicoK IC conceitua"o de leso, a&uso de personalidade jurdicaK DC a&uso do direito como elemento su&jetivoK :C enfati!a"o do contrato como fun"o socialK GC unifica"o do direito das o&riga"<esK

IV. LIMITES DO MICROSSISTEMA (CDC) E DO MACROSSISTEMA (CDIGO CIVIL)

Tuando se pretende fa!er uma anlise comparativa, devese ter em mente ue o $D$ produto legislativo da p*s-modernidade, em ue se procura esta&elecer os regramentos, apreendendo o mais possvel as caractersticas de cada um. Da a posi"o de serem esta&elecidos diversos microssistemas. $omo o $D$ surgiu em uma poca de grande defasagem do direito civil perante a realidade social, ocupou um espa"o ue no era e)atamente o seu, principalmente no Direito das O&riga"<es.
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ue toca parte principiol*gica do

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( essa invaso do $D$ nas rela"<es do direito civil foi o refle)o do tra&al%o da jurisprudncia. Da por ue di!em os juristas ue a entrada em vigor do 'ovo $*digo $ivil, parado)almente, contri&uir para um redimensionamento de muitas uest<es at ento confusas. O primeiro desta ue rela"<es de consumo. ( o ue vem a ser rela"o de consumoN O $D$ no a conceitua, limitando-se em esta&elecer o conceito de consumidor. #retendeu o legislador &rasileiro proteger o consumidor, optando por dar um enfo ue pluralista e)presso, ue a&range o consumidor mdio, mais ou menos atento, incluindo-se na dimenso o consumidor sem instru"o, sem recursos financeiros. + o consumidor em potencial. Assim, encontramos no $D$, ao lado da defini"o do ue seja consumidor Sart. 6E, caput1C, a figura doB ?C $O'ROJFDO2 LO0'(2UL(0 Spo&re e fraco M art. IE, FCK 6C $O'ROJFDO2 LV@FJA (J A(2A0 Sart. ?GCK e 8C $O'ROJFDO2 representado por pessoas e)postas a prticas a&usivas de mercado Sart. 69C. @emos, ento, o $O'ROJFDO2 propriamente dito e o $O'ROJFDO2 (TOF#A2ADO, mas, em verdade, s* se trata de consumo a a uisi"o ou a utili!a"o de um &em, sem importar ual o destino desta utili!a"o, se vinculada direta ou indiretamente a uma atividade econ5mica. 2etirou o produto de circula"o, consumidor. ( a polmica ainda mais se amplia, uando se procuram as diferen"as entre ADTOF2('@( e OROU2FO, sendo certo ue am&os se utili!am do &em ad uirido.
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ue fa"o, nesse tra&al%o de

realin%amento, para o fato de ue o $D$, em princpio, s* disciplina as

Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produtos ou servios como destinatrio final.

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A a&stra"o pr*pria dos c%amados JA4FJA0FR@AR, ue se contrap<em aos 3F'A0FR@AR, para uem $O'ROJFDO2 o destinatrio econ5mico ue se encontra na etapa derradeira da atividade econ5mica. A jurisprudncia tem se inclinado com maior insistncia para a corrente JA4FJA0FR@A, o ue se pode &em verificar na uando jurisprudncia do R@., ue, em rela"o aos contratos &ancrios, no indagou se consumidor stricto sensu, ou se consumidor e uiparado, proclamouB
As instituies bancrias so regidas pela disciplina do CDC, sendo possvel a reviso dos contratos sob a sua tica. S2(sp 8I?.:G6H2RC O CDC aplicvel sobre todos os contratos de inancia!ento bancrio ir!ados entre as instituies inanceiras e seus clientes. S2(sp 88I.?GDH2RC

#resentemente, enfrenta o R@3, na ADFn 6D9?H677?, controvrsia para classificar as rela"<es dos poupadores de cadernetas de poupan"a, dos usurios de cart<es de crdito, de seguro, e de todas as opera"<es &ancrias, lu! do art. ?96 da $arta Jagna. O uestionamento est no fato de tais rela"<es o&servarem o comando legal de lei complementar e no o $D$, ue lei ordinria. A polmica encontrar solu"o no $*digo $ivil, ue, ao promover a unifica"o das o&riga"<es civil e comercial, encampou o conceito de empresrio Sa"uele "ue e#erce pro issional!ente atividade econ$!ica organi%ada para produo ou circulao de bens ou servios & art. '(() . O conceito coincide com o conceito de fornecedor do $D$

DISPOSIES CONVERGENTES DIVERGENTES E COMPLEMENTARES D!"#$"!%&'" C$()'*+'(,'"

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A uelas ue o $D$ adotou do $*digo de ?9?:, tais comoB aC princpios da pro&idade e da &oa-f M art. I6? e I66K e &C a&uso da personalidade jurdica M art.D7 $$. D!"#$"!%&'" D!)'*+'(,'" aC O $D$ prev como clusula de reviso contratual a desproporcionalidade das presta"<es Sart. :E, LC e como prtica a&usiva prevalecer-se o fornecedor da fra ue!a ou ine)perincia do consumidor, tendo em vista sua idade, sa=de, con%ecimento ou condi"o social. O $*digo $ivil inclui a leso entre os defeitos do neg*cio jurdico, definindo-a como a assun"o da o&riga"o desproporcional, mas, nesse caso, e)ige-se o dolo. &C O art. I68 do $*digo $ivil disp<e so&re os contratos de adeso e afirma ue devem ser interpretados de maneira mais favorvel ao aderente uando %ouver clusulas am&guas ou contradit*rias. O art. IG do $D$ determina ue a interpreta"o das clusulas contratuais deve sempre ser mais favorvel ao consumidor. cC O $*digo $ivil prev resolu"o do contrato por onerosidade e)cessiva, teoria da impreviso. O $D$ dei)a o e)ame a critrio do jui! sem e)igir a imprevisi&ilidade e a e)traordinariedade. uando o contrato se dese uili&rar em ra!o de vantagem e)trema provocada por fatos e)traordinrios e imprevisveis M

D!"#$"!%&'" C$.#/'.'(,0*'"
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aC O pargrafo =nico do artigo 96G do $*digo $ivil imp<e a o&riga"o de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos ue especifica ou uando a atividade desenvolvida pelo autor do dano implicar risco para os direitos de outrem. As regras de responsa&ilidade civil do fornecedor pelo 3A@O DO #2ODO@O ou DO R(2LFWO independe de culpa. &C o art. ?D: do $*digo $ivil prev o c%amado (R@ADO D( #(2FAO onerosa. O $*digo considera esse estado de perigo como defeito do neg*cio jurdico capa! de anular o neg*cio. O $D$ no tem a disposi"o, mas pode ser aplicvel supletivamente. uando algum, premido por necessidade de salvar-se, ou a pessoa da famlia, de grave dano, assume o&riga"o e)cessivamente

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V. CONCLUSES
?C A vigncia do $*digo $ivil no trar preju!o aos consumidores. 6C O $*digo $ivil, ao incorporar no seu te)to o conceito de empresrio, do $*digo $omercial, p5s fim polmica entre ma)imalistas e finalistas. Agora, ficar o $D$ reservado ao destinatrio final econ5mico. 8C Tuando o $*digo $ivil estipular prote"o inferior esta&elecida no $D$, o consumidor no ser afetado, pois prevalecer a lei especial. IC 'ormas convergentes ou complementares do $D$ podem ser aplicadas.

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