Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
Asamblea General
Sexta Comisión: Asuntos Jurídicos
Introducción
Antes de definir al Derecho Mercantil Internacional, es necesario desglosarlo en
sus elementos constitutivos, para comprenderlo de una mejor manera.
Por otra parte, la relación más usual en el derecho público es de desigualdad (el
poder público está en una posición soberana, lo que se conoce como imperium),
mientras que, en el derecho privado, las relaciones son de igualdad.
Por último, hay que destacar que, en el derecho público, las normas persiguen
la consecución de un interés público. En el derecho privado, las normas tienden a
favorecer los intereses particulares de las personas.
1
DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL.
CONTROVERSIAS POR EL COMERCIO INTERNACIONAL
Una vez definido el término, resta comprender como se produce y originan las
normas que lo rigen. Es decir, se deben delimitar las fuentes de este rama del Derecho.
Entendemos por fuente de donde brota surge o nace. Por lo que las fuentes del
Derecho Mercantil son aquellas que procuran el nacimiento de normas, sin embargo
dichas no son exclusivas del Derecho Mercantil.
2
DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL.
CONTROVERSIAS POR EL COMERCIO INTERNACIONAL
3
DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL.
CONTROVERSIAS POR EL COMERCIO INTERNACIONAL
encontrar respuestas satisfactorias a las muchas controversias que la compraventa
internacional de mercaderías genera.
La Organización Mundial del Comercio (OMC)
De allí que por su estricta asociación con los actos de comercio, el marco
regulatorio y el objetivo insoslayable de promover la producción de bienes y servicios
como una forma de promoción del desarrollo económico y social, la OMC está
íntimamente ligada al Derecho Mercantil Internacional y ha venido a tratar de
solucionar muchos de los vicios y errores u omisiones que contiene el mismo.
La OMC cuenta con 153 estados miembros, sin embargo entre los mismos no se
encuentran por ejemplo uno de los miembros permanentes del consejo de seguridad de
las Naciones Unidas como lo es la Federación de Rusia o algunos otros países de
relevancia geopolítica innegable como son la República Islámica del Irán o Irak entre
algunos otros. De allí que muchas veces se critique su capacidad coercitiva para poder
hacer frente a las necesidades de regulación del derecho internacional mercantil.
4
DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL.
CONTROVERSIAS POR EL COMERCIO INTERNACIONAL
A grandes rasgos podemos decir que la OMC es un foro creador de normas y
un espacio para arreglar controversias y celebrar acuerdos comerciales multilaterales.
DISPARADORES
Ronda de Doha: Subsidios a la producción de productos primarios.
La Ronda de Doha se celebró en el mes de noviembre del año 2001, y en dicha
conferencia los países miembros de OMC acordaron iniciar nuevas negociaciones en
pos de seguir promoviendo la apertura del comercio internacional como así también la
aplicación efectiva de los acuerdos celebrados hasta ese momento.
En dicha Ronda en los párrafos 13 y 14 se aclaraba particularmente la cuestión de
la agricultura y las acciones tendientes a mejorar los mercados agropecuarios
mundiales. Sin embargo, los plazos para la aplicación definitiva de todo lo estipulado
en la ronda de Doha fueron trasladándose sistemáticamente desde el año 2005 (en el
cual de desataron numerosos conflictos en la materia) hasta la actualidad.
Las principales medidas para mejorar los mercados agropecuarios mundiales
podrían resumirse en 3 grandes grupos: en primer lugar las mejoras sustanciales en el
acceso a los mercados, en segundo lugar la reducción de todas las formas de
subvención a las exportaciones con miras a su eliminación y por último las reducciones
sustanciales en concepto de ayuda interna a la producción.
Es posiblemente en el 3 punto citado del párrafo anterior donde mayores trabas
han aparecido para avanzar hacia la apertura del comercio internacional. En general
son los países en vías de desarrollo los grandes productores de productos primarios y
sus procesos productivos muchas veces obsoletos e incapaces de competir con otros
países por razones de índole tecnológicas o hasta por cuestiones climáticas entre otras.
Ante este serio problema, los gobiernos de muchos países en vías de desarrollo en vez
de promover métodos de producción más eficiente, inversión en capital, investigación
y desarrollo han optado por otorgar una serie de subsidios desmesurados a sus
productores para hacer rentable su actividad a costa de un serio déficit fiscal y un
desaliento a las mejoras productivas y fundamentalmente a mejorar el comercio
internacional, es así que los mercados no han podido lograr avances significativos.
Asimismo otros países que no necesariamente se encuentran en vías de
desarrollo también han optado por acciones íntimamente ligadas a los subsidios e
intervención desmesurada en los procesos productivos muchas veces con objetivos de
trasfondo político que tampoco han promovido la apertura del comercio de productos
primarios y mucho menos la generación de condiciones justas de competencia entre
productores de diferentes países.
Los derechos de propiedad intelectual: Patentes Medicinales
En las últimas décadas, las industrias que han ocupado el centro de atención de
la economía son aquellas cuya actividad básica está destinada a la producción y
distribución de saber e información por sobre las industrias dedicadas a la elaboración
y distribución de productos, actividad esta última necesariamente dependiente de las
industrias del primer tipo.
5
DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL.
CONTROVERSIAS POR EL COMERCIO INTERNACIONAL
En consonancia con ello, y como base de los argumentos dentro de los cuales se
enrolan las industrias farmacéuticas para solicitar la protección de sus derechos, se ha
sostenido que “sería totalmente desleal e injusto permitir a quien no ha efectuado el
esfuerzo intelectual y la inversión en tiempo y dinero requerida ahorrarse tan
importantes costos fijos y el admitir tal aprovechamiento conllevaría el desaliento de la
inversión necesaria para la introducción de nuevos productos en el mercado
farmacéutico” Ello, por cuanto resulta indiscutible que, en el desarrollo de sus
actividades privadas, las empresas requieren disponer de fondos suficientes para
realizar investigaciones medicinales, explorando la seguridad y eficacia de nuevas
drogas y nuevos tratamientos terapéuticos, para lo cual debe reconocérseles su
legítimo interés por el lucro que les posibilitará continuar desarrollando tales
investigaciones. De tal modo, el patentamiento de los nuevos descubrimientos asegura
6
DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL.
CONTROVERSIAS POR EL COMERCIO INTERNACIONAL
a las empresas, disponer de nuevos ingresos para ejecutar investigaciones medicinales
de alto costo.
Sin embargo, frente al Derecho reconocido de la propiedad intelectual que
sustenta el sistema de patentes medicinales se enfrenta el Derecho del Acceso a la
Salud. El derecho a la salud implica permitir a los individuos vivir con plenitud. Se
trata de un derecho humano esencial, cuya efectividad es un presupuesto necesario
para el desarrollo personal y social de los individuos.
Las patentes medicinales elevan el precio de los medicamentos para los países
en desarrollo que no pueden afrontarlos a esos costos. En este sentido cobra
importancia notar que casi el 90% de las corporaciones más importante que dominan la
industria, el comercio y las finanzas de este Mercado son estadounidenses, europeas o
japonesas, relegando a África y América Latina de participar competitivamente.
7
DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL.
CONTROVERSIAS POR EL COMERCIO INTERNACIONAL
los productos industriales, inventos y otorgamientos de patentes y derechos de
propiedad no deja de ser el primer instrumento internacional contra la competencia
desleal. Naturalmente con el correr de los años y los siglos las prácticas desleales han
ido evolucionando y el derecho mercantil internacional no ha acompañado
satisfactoriamente dicha evolución. Por ello, se reafirma la imperiosa necesidad de
contar con un marco legal que rija a nivel internacional en estos temas tan
controversiales.
La práctica desleal más común en la actualidad y más difícil de combatir dado
que requiere numerosos estudios empíricos, grandes cantidades de información y que
además está presente en un importante porcentaje de las transacciones comerciales es
el ya mencionado “Dumping”. Se conoce como tal a la venta de un producto por parte
de un estado, o por los exportadores de un país a un precio inferior a su costo de
fabricación interno en el país de origen. Naturalmente es ilógico pensar que alguien
pudiera vender un producto más barato de lo que le cuesta producirlo porque a la
larga se fundiría, no obstante, el dumping es una acción temporal que busca deteriorar
las industrias nacionales de algunos países para luego ocupar dicho sector de mercado
con mercadería que el país vendedor produce, ya no a un costo menor al de fabricación
sino en general, mucho mayor.
El porque de la dificultad de determinar cuando se produce el dumping o no
reside en varios puntos. Por un lado es prácticamente imposible determinar con
absoluta certeza los costos asociados que tiene un producto o servicio, dado que se
compone en general de materia prima, materiales, mano de obra, recursos financieros
(intereses), impuestos, etc. Es entonces que para demostrar que dicha situación ocurre
el nivel de información y el caudal de la misma debe ser verdaderamente inobjetable,
cosa que difícilmente ocurra en el mundo actual, más en países de neto corte
intervencionista que manejan estadísticas oficiales o simulan datos con el objetivo de
evitar auditorías al respecto. Por otro lado, así se demostrase que un país vende un
producto o servicio por debajo de sus costos de producción hay cuestiones socio-
culturales asociadas como puede ser la cuestión medioambiental y las transferencias de
tecnologías u otras razones en carácter de ayuda humanitaria que podrían bien
encubrir un tipo de práctica desleal que se lleve a cabo gracias a situaciones
particulares que pudieran darse en el marco de las negociaciones internacionales.
La OMC ha tratado a lo largo de los años con poco éxito de reducir este tipo de
prácticas y sancionar a los países que las llevan adelante, sin embargo, el dumping ha
asumido variantes tan exóticas como el caso de producir fuera de las fronteras de un
estado una parte de los componentes de un bien para abaratar el producto o evitar el
pago de impuestos y de legislaciones más rígidas sobretodo en términos de políticas
salariales y arancelarias. Todo ello a llevado a la incipiente necesidad de encontrar una
respuesta a esta vía de deterioro progresiva del comercio internacional.
Insolvencia Transnacional
La insolvencia es una declaración que realizan las personas cuando ya no existe
forma alguna de poder pagar sus deudas. A esto también se le llama "quiebra", y los
acreedores pueden solicitarla para un deudor (quiebra involuntaria), para recuperar
parte de lo que se les debe, pero en la mayoría de los casos es el mismo deudor el que
la solicita, lo que se llama "quiebra voluntaria".
Actualmente, es una tendencia cada vez mayor que las personas y las empresas
privadas posean bienes en el exterior. Llamamos insolvencia transnacional o
transfronteriza a aquella situación o procedimiento de quiebra de una determinada
8
DERECHO MERCANTIL INTERNACIONAL.
CONTROVERSIAS POR EL COMERCIO INTERNACIONAL
empresa o entidad en un determinado país, y en la cual el patrimonio del insolvente
está disperso en varios estados. Ante un caso como tal, naturalmente los derechos que
rigen sobre la situación particular de las empresas son aquellos que rigen en el
territorio en el que la misma ha declarado su insolvencia, y dicha empresa responde en
la mayoría de los casos a sus acreedores con aquellos bienes de su propiedad que están
sujetos a la regulación de la legislación particular de dicho estado.
A través de las disparidades existentes entre las legislaciones de muchos estados
y los inescrupulosos intereses de empresas y particulares asociados a déficits
estructurales en materia de legislación o gobiernos que muchas veces se someten a
actos de corrupción, una declaración de quiebra puede convertirse en una verdadera
posibilidad de enriquecimiento no a través de métodos correctos y basados en la buena
fe como son la producción, la innovación tecnológica, el mejoramiento de la
publicidad, el aumento en la calidad de los bienes y servicios y demás sino a través de
prácticas que amparadas por legislaciones precarias o dispares dan lugar a este tipo de
conductas.
Es una constante en un mundo globalizado como en el que hoy vivimos y donde
las integraciones regionales juegan un papel cada vez mayor (Unión Europea,
MERCOSUR, etc.) la aparición de empresas de capitales transnacionales cuyos
procesos productivos se llevan a cabo en territorios de varios estados en muchas
ocasiones. Bajo esta realidad no sorprende que a merced de las deficientes legislaciones
en la materia y la falta de acuerdo entre los países puedan suscitarse problemas de
índole mercantil y que ningún estado tome el serio compromiso de ponerse al frente
del tratamiento serio de la cuestión.
A partir de la necesidad de creación de un marco que regule el comercio
internacional estos temas no pueden quedar al márgen de la discusión y deberían
constituirse verdaderamente en políticas de estado para transparentar un comercio
internacional que crece día a día.
Bibliografía:
www.wto.org
www.un.org
www.uncitral.org
www.unidroit.org
www.iccwbo.org
Documento de trabajo para la capacitación de modelos de naciones
unidas “Cuestiones de Política Macroeconómica: Comercio Internacional
y Desarrollo”, OAJNU, 2006.