DERECHO BANCARIO Y CONTRATOS DE CREDITO Dávalos Mejía

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O RP
COLECCIN TEXTOS JURDICOS UMVERSITARIOS
lA. UBRE COMPETENCIA
Javier AguiJar lvarez de Alba
DERECHO PENAL - 2a. ed.
Irma Griselda Amuchategul Requema
INTRODUCCiN A LA CiENCIA
POTICA - 2a. ed.
Eduardo Andrade Snchez
TEOIA GENERAL DEL ESTADO
Eduardo Andrade Snchez
DERECHO CONSTITUCIONAL
Elisur Arteaga Nava
INTRODUCCIN AL DERECHO
ECOLGICO
Edgard Baquelro Rojas
DERECHO CIVIL. INTRODUCCiN
Y PERSONAS
Edqard Baqueiro Rojas
Rosalla Buenrostro BAez
o DERECHO DE
FAMILIA Y SUCESIONES
Edgard Baqueiro Rojas
Rosalla Buenrostro Bez
TEOIA DEL DERECHO
PARLAMENTAIDO
Bemerdo Btiz Vzquez
OBLIGACIONES
CIVILES - 5a. ed.
Manuel Bejarano Sanchea
DERECHO DEL TRABAJO 211. ed.
Miguel Bermdez Cisneros
DERECHO PARLAMENTARIO
Pablo de BufalAFerrer-Vidal
DERECHO FISCAL
CONSTITUCIONAL 4a. ed.
Hugo Carrasco lrerte
JUICiO DE AMPARO - 38. ed.
Ral Chvee Castillo
o Enpreparacin
DERECHO INTERNACiONAL
PRIVADO Parte Especial
FranciscoJos Contreras Vaca
DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO - Parte General 3a. ed.
Francisco Jos Contreras Vaca
DERECHO CONSTITUCIONAL
Y DERECHO INTERNACIONAL
DE LOS DERECHOS HUMANOS
Santiago Corcuera Cabezut
HISTORIA DEL DERECHO EN MXICO
Osear Cruz Barney
TiTuLOS y CONTRATOS
DE cRDITO. QUIEBRAS - 2 <d.
Tamo 1: Ttulos de Crdito
Tomo 11: Derecho Bancario
y Contratos de Crdito
Carlos Felipe Dvalos Meja
TTULOS Y CONTRATOS DE cRDITO
3a. ed.
Carlos Felipe Dvelcs Mejia
CONTRATOS MERCANTILES - 6a. ed.
Arturo Dlaz Bravo
F1LOSOFiA DEL DERECHO - 2. <d.
Luis Alfonso DOTantes Tamayo
JUiCiO DE AMPARO
Manuel Bernardo Esplnoza Barraglln
SOCIEDADES MERCANTILES - 2a. ed.
Manuel Garcla Rend6n
DERECHO INDMDUAL DEL TRABAJO
Alena Garrido Ramn
DERECHO PROCESAL CIVIL - 611. ed,
Ciprlano G6mez Lera
TEOIA GENERAL DEL PROCESO 9a. ed.
Cfpranc Gmez Lere
INTRODUCCiN A LA TEORiA POTICA
Carlna Gmez Fr&le
TCMCAS DE INVESTIGACiN
JURiDlCA - 2e, ed.
Sandra Luz Hemndee EstvE!z
Rosallo Lpez Durn
GARANTiAS INDIVIDUALES INTRODUCCiN AL ESTUDIO

Martha Izquierdo Muclo DEL DERECHO 4e, ed.
Leonel Peremleto Castro
TEORiA GENERAL DE LAS
OBUGACIONES - 28. ed.
o DERECHO DE lA COMPETENCIA
Javier Martlnez Alarc6n
ECONMICA
Leonel Pereznieto Castro
DERECHO ADMINISTRATIVO
Renato Guerrero Serreu
lyU-4a.ed.
Rafael I. Martlnez Morales
PRIVADO - Parte Especial
DERECHO ADMINISTRATIVO
Lecnel Pereenretc Castro
IJI y IV 3a. ed.
Jorge Alberto Silva Silva
Rafael!. Martinez Morales
SISTEMAS POTlCOS
DERECHO ROMANO - 4a. ed.
CONTEMPORNEOS
Marte Morlneau Iduarte
Gonzalo Reyes Salas
Rornn Iglesias Gonzlez
METODOLOGiA JUIDlCA
Bartola Pablo Rodrlguez Cepeda
PBUCO - 2a, ed.
DERECHO FISCAL - 2. ed.
Lorette Ortiz Ahlf Ral RocIriguez Lobato
DERECHO PROCESAL CIVIL - 8a. ed. RLOSOFIA DEL DERECHO - 2a. ed.
Jos Ovalle Fevele Vctor Rojas Amandi
TEOIA GENERAL DERECHO PROCESAL
DEL PROCESO - Sa. ed. PENAL 2a. ed.
Jos Ovelle Favela Jorge Alberto Silva Silva
INSTITUCIONES DEL DERECHO MEDICINA FORENSE 28. ed.

DEL TRABAJO Y DE LA Francisco Javier Tello Flores
SEGUmDAD SOCIAL
Javier Patio Cemerene
o EL JUICIO DE AMPARO EN MATERIA
LABORAL
DERECHO INTERNACIONAL Rafael Tena Suck
PRIVADO - Parte General - 7a. ed. Hugo Italo Morales
Leonel Pereznieto Castro
DEONTOLOGtA JUIDlCA. LA TICA EN
o
HISTORIA DEL DERECHO MEXICANO
EL SER Y QUEHACER DEL ABOGADO
Marco Antonio Prea de los Reyes
Victor Manuel Prez velera
o
En preparacin
Director acadmico
LEONEL PEREZNIETO CASTRO
Universidad Nacional Autnoma de Mxico - IT."M
/
COLECCiN LEYES COMENTADAS
LEY FEDERAL DEL TRABAJO LEGISlACIN ELECTORAL
COMENTADA Y CONCORDADA - 5a. ed. MEXICANA COMENTADA
Francisco Brea Garduo Juan Ignacio Oviedo Ziga
LEY FEDERAL DE PROCEDIMIENTO
Andrs Ovtedo de la Vega
ADMINISTRATIVO
GUiA DEL EXTRANJERO
Maria Elena Mansilla y Mejia Salvador Rangel So16rzano
LEGISlACIN COMENTADA
Karla Lera Solis
DE lA ADMINISTRACIN
PBLICA FEDERAL
Rafael I. MartnezMorales
COLECCiN MANUALES DE DERECHO
AMPARO EN MATERIAL FISCAL FORMULARIO ESPECIAUZAOO
Hugo Carrasco lriarte EN EL PROCEDIMIENTO PENAL - 2a. ed.
EL PROCESO ORDINARIO CIVIL
Georgina Ctsneros Rangel
Alejandro Torres Estrada
Enrique Feregrino Taboada
GuA PARA EL ESTUDIO DEL DERECHO
FORMULARIO DE JUICIOS CIVILES Y
PROCESAL CIVIL
MERCANTILES
Rene Casoluengo Mndez
Ramiro Gonzlez Sosa
FORMULARIO ESPECIALIZADO EN
Ramn Uriegas Mendoza
ARRENDAMIENTO INMOBILIARIO
PATENTES DE INVENCIN, DISEOS
Georgina Csneros Rangel
y MODELOS INDUSTRIALES
Enrique Peregrino Taboada
Jaime Delgado Reyes
COLECCiN ESTUDIOS JURlDlcos
MAQUIAVELO, ESTUDIOS JURlmcos PROCESOS ELECTORALES
Y SOBRE EL PODER Ignacio Gmez-Palaclo
E1isurArteege Nava
DERECHO MEXICANO DE lA
REESmUCTURACIONES DE LAS INFORMACIN
SOCIEDADES MERCANTILES, Ernesto Vlllanueva Vlanueve
REPERCUSIONES EN LOS SOCIOS LA FUNCiN JUDICIAL
Walter Frisch Philipp Benjamln Nathan Cerdoso
SEmE DE ARBITRAJE
ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL EL ARBITRAJE EN MXICO
Rubn Santos Belandro Gonzalo Uribarri Carpintero
EL ARBITRAJE COMERCIAL
o ARBITRAJE EN INSTITUCIONES
INTERNACIONAL EN MXICO 2a. ed. FINANCIERAS
Jorge Alberto Silva Silva Pedro Zamora Snchez
SEmE DE TEMAS auamcos SELECTOS
lA NUUDAD PROCESAL EL USO DE INTERNET EN EL DERECHO 2a. ed.
Gabriel Moreno Snchez Vctor Manuel Rojas Amandi
lA ACCIN DE INCONSTITUCIONALlDAD

CONTRATACIN INTERNACIONAL
Pablo Enrique Res Reyes EN EL SiSTEMA INTERAMERICANO
lA PROTECCI N DEL MEDIO AMBIENTE Marina Vargas G6mez-Urrutla

EN EL TLCAN y LA OMC
MARCO .nramco
Vctor Manuel Rojas Amand DEL LAVADO DE DINERO
LA TEORA DEL BIEN JURDICO Pedro Zamora Snchez
EN EL DERECHO PENAL
Ral Gonzlez-Salas Campos
COLECCiN ESTUDIOS MONOGRFICOS
EL COMBATE A lA PIRATERlA EN INDIAS lA PERSONALIDAD JURIDlCA
Osear Cruz Barney SOCIETARIA
David Enrlquez Rosas
o En preparaci6n
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l de crdito
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I Segunda edicin
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OXFORD
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Amonio Caso 142, San Rafael,
Delegacin Cuauhtmoc, c.P. 06470, Mxico, D.F.
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DERECHO BANCARIO Y CONTRATOS DE CRDITO
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Impreso en Mxico
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Printed in Mexico
0605040302
Se termin de imprimir
en el mes de enero de 2002 en
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Centeno No. 162-1
Col. Granjas Esmeralda
09810, Izrapalapa, Mxico, D.F.,
sobre papel Bond Editor AltaOpacidadde 60 g
El tirajefue de 1 000 ejemplares.
Al maestro Jorge Barrera Graff,
in memoriClm.
A mis padres,
con veneracin,
en un intento
de agradecer a Dios.
NDICE CAPITULAR
TTULO PRIMERO
TTULOS DE CRDITO
CAPiTULO 1 INTRODUCCiN AL DERECHO
MERCANTIL, DE CRDITO
Primera seccin Apuntes de la historia del comercio
y el crdito 4
Segunda seccin Apuntes de historia del derecho mercantil 15
Tercera seccin Clasificacin del derecho y del derecho
mercantil
25
Cuarta seccin Peculiaridades del derecho mercantil 33
CAPiTULO 2 TEORiA GENERAL DEL TITULO DE
CRDITO
Primera seccin Funciones elementales de la moneda
y el crdito
49
Segunda seccin Venta/as utilitarias del ttulo de crdito
52
/
viii iNDICECAPITULAR
Tercera seccin
Cuarta seccin
Quinta seccin
Sexta seccin
Sptima seccin
Octava seccin
CAPiTULO 3
Primera seccin
Segunda seccin
Tercera seccin
Cuarta seccin
CAPTULO 4
Primera seccin
Segunda seccin
Tercera seccin
Cuarta seccin
Quinta seccin
CAPiTULaS
Primera seccin
Segunda seccin
Tercera seccin
CAPiTULO 6
Primera seccin
Nocin de ttulo de crdito en derecho
mexicano
Elementos existenciales del ttulo de crdito
Clasificacin de los ttulos de crdito
La obligacin cambiarla
Reglas generales de utilizacin, aplicables
a todos los ttulos de crdito
Reglas de aplicabilidad extraordlnarl;il
LA LETRA, EL PAGAR V EL CHEQUE
La letra de cambio
El pagar
Elcheque
Diferencias sinpticas entre la letra. el
pagar y el cheque
OTROS TITULOS DE CRDITO
PRIVADOS
La accin societaria y otros ttulos
asimilables
La obligacin societaria, tambin conocida
como bono
Los certificados (fiduciarios) de
participacin
El certificado de depsito en el bono de
prenda
El conocimiento de embarque
LOS TITULOS DE CRDITO PBLICOS
Los ttulos de crdito bancarios
Los ttulos de deuda pblica
Los ttulos de crdito burstiles
OTROS TEMAS DEL DERECHO
CAMBIARlO
Documentos confl.lndlbles con un ttUlo de
crdito
56
64
76
85
95
147
165
199
218
275
280
289
306
316
327
332
350
370
391
ndice capitular ix
Segunda seccin
Tercera seccin
CAPTULO?
Primera seccin
Segunda seccin
Tercera seccin
Unificacin de la legislacin cambiarla
Conflictos de leyes en materia cambiarla
INTRODUCCiN AL DERECHO
PROCESAL CAMBIARlO
Reglas generales del juicio mercantil
Juicio de cancelacin y reposicin de un
ttulo de crdito
El juicio ejecutivo mercantil
397
407
418
427
439
TTULO SEGUNDO
DERECHO BANCARIO Y CONTRATOS
DE CRDITO
PRMERA PARTE
CAPTULO 1
Primera seccin
Segunda seccin
Tercera seccin
Cuarta seccin
Quinta seccin
CAPTULO 2
Primera seccin
Segunda seccin
Tercera seccin
CAPTULO 3
BANCARIO
LGICA, JUSTIFICACiN E HISTORIA
DE LA BANCA
Introduccin general
Notas sobre la historia de la banca europea
Historia del derecho bancario en Mxico
El monopolio estatal de la banca (1982)
La reprivatlzacin de la banca comercial
(1990)
NORMATIVIDAD y AUTORIDADES
BANCARIAS
La normatividad bancaria
La Secretara de Hacienda y Crdito Pblico
El Banco de Mxico, la Comisin Nacional
Bancaria y otras autoridades
LAS SOCIEDADES MERCANTILES DEL
SISTEMA FINANCIERO
463
485
496
529
542
566
590
612
x NDICE CAPITULAR
Primera seccin Las sociedades mercantiles bancarias 635
Segunda seccin Introduccin a las organizaciones y
actividades auxiliares del crdito 682
SEGUNDA PARTE LOS CONTRATOS DE CRDITO
CAPTULO 1 LOS CONTRATOS DE CRDITO
TRADICIONALES
Primera seccin Introduccin 706
Segunda seccin Contrato de apertura de crdito (prstamo) 712
Tercera seccin Contrato de cuenta corriente 720
Cuarta seccin Contrato de carla de crdito 727
Quinta seccin Contrato de prenda 732
CAPTULO 2 LOS CONTRATOS DE CRDITO
BANCARIOS
Primera seccin Contrato de depsito 745
Segunda seccin Los contratos de prstamo y apertura de
crdito
769
Tercera seccin Los contratos refaccionario y de
habilitacin o avo 785
Cuarta seccin Contrato de crdito documentario
(conocido como carla de crdito)
796
Quinta seccin Otros contratos bancarios 811
CAPTULO 3 EL CONTRATO DE FIDEICOMISO
Primera seccin Introduccin al fideicomiso mexicano y de
otros pases 827
Segunda seccin Naturaleza jurdica del fideicomiso 845
Tercera seccin Diferentes tipos de fideicomiso 865
Cuarta seccin El patrimonio fideicomitdo 877
Quinta seccin Elementos de existencia y condiciones de
validez del fideicomiso 888
Sexta seccin Breve introduccin al fideicomiso pblico 912
CAPTULO 4 NUEVAS MODALIDADES DE
CONTRATACiN EN EL CRDITO
Primera seccin La transferencia electrnica de fondos 930
ndice capitular xi
Segunda seccin
Tercera seccin
La tarjeta de crdito bancaria, tarjetas
asimilables
Algunos contratos auxiliares del crdito
952
967
TTULO TERCERO
QUIEBRA Y SUSPENSiN DE PAGOS
PRIMERA PARTE
CAPTULO 1
CAPTULO 2
CAPiTULO 3
CAPTULO 4
CAPiTUlaS
CAPiTULO 6
SEGUNDA PARTE
CAPTULO 7
CAPTULO 8
CAPiTULO 9
CAPTULO 10
CAPTULO 11
CAPTULO 12
LOS ESTATUS JURDICOS DE
QUIEBRA Y DE SUSPENSiN
DE PAGOS
Conceptos generales
Elementos participantes en la quiebra
Efectos de la declaracin de quiebra en
el quebrado y la empresa
Efectos de la declaracin de quiebra en
los derechos de cobro y exigencia
Estado jurdIco de suspensin de pagos
Diferencias entre quiebra y suspensin
de pagos
EL JUICIO DE QUIEBRA
Los principios rectores del proceso
concursal
Sentencia de declaracin de quiebra
Apoderamiento, cuantificacin y
conservacin del patrimonio quebrado
Reconocimiento y seleccin de crditos
Venta del patrimonio quebrado
Formas de extincin de la quiebra
987
1011
1033
1045
'055
'069
1077
1085
1093
1101
1111
1117
Bibliografa para el ttulo primero
Bibliografa para el ttulo segundo
Bibliografa para el ttulo tercero
i
1131
1142
1153
NDICE GENERAL
Prlogo
Introduccin
Abreviaturas y siglas
xlv
xlix
liii
,
1 Lgica y causas del comercio
2 Semejanzas entre el comercio nacional y el internacional
3 Diferentes etapas del comercio
4 Trueque o permuta
5 Compraventa no monetaria
6 Etapa monetaria
7 Compraventa a crdito
8 Compraventa internacional en compensacin
CAPiTULO 1
Primera seccin
TTULO PRIMERO
TTULOS DE CRDITO
MERCANTIL DE CRDITO
APUNTES DE HISTORIA
DEL COMERCIO V EL CRDITO
Ixi
1
4
4
7
8
9
9
10
11
13
/
xiv iNDICEGENERAL
Segunda seccin APUNTES DE LA HISTORIA DEL DERECHO
MERCANTIL 15
9 Creacin espontnea y alta especialidad de la norma mercantil
10 Diferentes etapas del derecho mercantil
11 Derecho mercantil subjetivo
12 Derecho mercantil objetivo
13 Derecho mercantil de concepcin dualista (objetivo y subjetivo)
14 Derecho de los tratados internacionales de comercio
15 Crisis de la autonoma de la voluntad
15
16
17
18
19
21
22
16 El derecho es nico, como la naturaleza humana
17 Derecho eficaz (realista) e ineficaz (idealista)
18 Los intereses del pblico, y el inters individual
19 Derecho nacional, extranjero e internacional
20 Clasificacin y definicin del derecho mercantil.
Opinin de Barrera Graf
21 Para qu sirve el derecho? y para qu el mercantil'!
22 Bienes jurldicos tutelados por el derecho mercantil
23 Fuentes del derecho mercantil. Reglas generales de supletoriedad
La Ley como fuente formal por excelencia
Rgimen de supletoriedad de la LUTO('
La supletoriedad del (' ( 'ro para el DF
La costumbre
Lajurisprudencia
El tratado internacional
Sinopsis
24 La funcin del legislador mercantil
25 Federalidad de las leyes mercantiles
Tercera seccin
Cuarta seccin
CAPiTULO 2
Primera seccin
CLASIFICACiN DEL DERECHO V DEL
DERECHO MERCANTIL
PECULIARIDADES DEL DERECHO
MERCANTIL
TEORiA GENERAL DEL TiTULO DE
CRDITO
FUNCIONES ELEMENTALES DE LA
MONEDA Y EL CRDITO
25
25
26
27
28
29
33
33
34
36
36
37
38
38
39
40
40
41
42
45
49
26 Funcin comercial de la moneda 49
27 E1 crdito permite una mayorcirculacin de moneda
28 Formas de prstamo
ndice general xv
49
50
Segunda seccin VE;NTAJASUTILITARIAS E;L TTUlO DE;
CRDITO 52
29 Instrumentos para transportar y almacenar dinero
30 Instrumentos de prstamo a mediano y largo plazo
31 Instrumento para agilizar el pago de obligaciones lquidas
32 Instrumentos para facilitar la transferencia electrnica de fondos
52
52
54
55
Tercera seccin NOCiN DE TtULO DE CRDITO E;N E;L
DE;RECHO I\IIEXICANO 56
33 El problema de la denominacin
34 Definicin legal de titulo de crdito
35 Los ttulos de crdito son bienes muebles y cosas mercantiles
Son bienes muebles
Son cosas mercantiles
56
59
61
61
62
Cuarta seccin ELEMENTOS EXISTENCIALES DEL TTULO
DE CRDITO
64
36 Naturaleza ejecutiva
37 Formalidad
38 Representacin de obligaciones de dar
39 Incorporacin
40 Literalidad
41 Autonoma
42 Circulacin
43 Legitimacin
64
66
67
67
69
71
72
73
Quinta seccin CLASIFICACiN DE LOS TTULOS DE
CRDITO 76
44 Ttulos de crdito civiles?
45 La clasificacin de Abascal Zamora
46 Segn el nmero de ttulos creados en una sola emisin
76
77
79
xvi NDICE GENERAL
47 Segn el derecho incorporado
48 Segun la naturaleza del emisor
49 Segn la forma de identificacin del beneficiario
50 Segn el inters comercial de su emisin
51 Enumeracin de los ttulos de crdito ms imponantes del derecho
mexicano
80
81
81
82
83
Sexta seccin lA OBLIGACiN CAMBIARlA 85
52 Su ubicacin como una obligacin atpica
53 Obligatoriedad cambiaria (obligado al pago)
54 Solidaridad cambiaria (responsable del pago)
55 El aval (obligado por el obligado y responsable por el responsable)
85
88
88
91
Sptima seccin REGLAS GENERALES DE UTiliZACiN,
APLICABLES A TODOS lOS TiTUlOS DE
CRDITO 95
56 Capacidad y representacin
Capacidad
Representacin
57 Alteracindel texto. Teorade la conviccin
58 Titulas con defecto de redaccin o de llenado
59 Tipos de trasmisin (endoso y otros)
Ttulos al portador. Entrega o tradicin
Titulas a la orden. Requisitos del endoso en general
Endoso en propiedad
Endoso enprocuracin
Endoso en garanta
Cesinordinaria
60 El pago. Tipos de vencimiento
Tipos de vencimiento
El pago
1Pago extrajudicial
Il Pago judicial
61 Falta de pago. Protesto
Protesto
62 Acciones cambiaras
63 Acciones extracambiarias
Accin causal
Accin de enriquecimiento
95
95
97
99
101
103
104
105
107
107
110
111
113
113
115
116
117
117
118
119
123
125
126
64 La caducidad y la prescripcin cambiaras
Diferencias generales entre la prescripcin y la caducidad
La prescripcin en el derecho sustantivo general
La caducidad en el derecho de las obligaciones generales
La prescripcin en el derecho procesal general
La caducidad en el derecho procesal general
Prescripcin y caducidad cambiaras
Trminos de la prescripcin cambiara
Trminos y condiciones de la caducidad cambiara
La cadncidad en el cheque
65 Rgimen de excepciones oponibles a la accin cambiaria
Precisiones generales respecto a las defensas del art 80
Capacidad procesal, legitimacin en la causa y en el proceso
ndice general xvii
127
127
128
128
129
129
130
131
132
133
134
143
144
66 Clusulas excepcionales: "no negociable ", "sin mi responsabilidad".
"sin protesto" y "documentos contra pago o aceptacin"
Clusula "no negociable" (art 25 LUTOC)
Clusula "sin mi responsabilidad" (art 34, 20 prr LUTOC)
Clusula "sin protesto" (art 141, ler prr LGTOe;
Clusulas "documentos contra pago --() aceptactn--' (art 89
LaTOC)
67 El idioma en la redaccin de los ttulos de crdito
68 La moneda de pago en el titulo de crdito
69 Las sanciones" ...se tendr por no escrito... " "...no surtir efectos. .,
"...ser nulo... "
"Se tendr por no escrito"
"Na surtir efectos"
"ser nulo"
Octava seccin
CAPiTULO 3
Primera seccin
REGLAS DE APLICABILIDAD
EXTRAORDINARIA
LA LETRA, EL PAGAR Y EL CHEQUE
LA LETRA DE CAMBIO
147
147
147
148
148
149
149
153
Y
155
156
157
159
161
165
70 Su lgica. Su nacimiento y su desarrollo histrico
71 Montaje de su funcionamiento
72 Requisitos literales. Presunciones legales
165
169
172
xviii NDICE GENERAL
73 Elementos personales, Obligaciones y derechos
Girador
Beneficiario
Uirado y girado/aceptante
Confusin de los diferentes elementos personales
74 La aceptacin y la recomendacin
La aceptacin
La recomendacin
Protesto por falta de aceptacin
75 El pago
Pago voluntario (no es necesario ejercitar una accin)
Pago forzoso (mediante el ejercicio de una accin judicial)
76 Pago)' aceptacin por mtervencin
77 Esquemauzacion del ejercicio de la accin cambiara en la letra
78 Duplicados, copias, grupos y senes de letras de cambio
Dupf icados y copias
Grupos y series
vencimientos anticipados y vencimientos sucesivos
79 Ltilidad actual
175
176
176
177
177
182
182
183
183
183
184
185
185
186
192
192
'93
194
196
EL PAGAR 199
80 Origen. Montaje de su funcionamiento 199
Breve recuento histrico 200
81 Requisitos literales. Presunciones legales 201
82 Elementos personales. Obligaciones derechos 205
Suscriptor 206
Beneficiarte 206
Pagare domiciliado 207
83 Pago 207
Pago voluntario 208
Pago forzoso (mediante el ejercicio de una accin cambiaria) 208
84 l-squematizacin del ejercicio de las acciones cambiarlas en el parare 209
85 Su utilidad actual 209
Tercera seccrr- EL CHEQUE 218
86 eonformacin histrica
87 Montaje de su funcionamiento
88 Rcquisitux para el libramiento
218
223
226
ndice general xix
89 Requisitos literales 229
90 Elementos personales. Obligaciones y derechos 233
El banco librado, Responsabilidad exclusivamente contractual 233
El beneficiario. Plazos de presentacin. Diferentes formas de cobro
y depsito 235
El librador. Obligaciones y sanciones 238
91 El pago con cheque, y el pago del cheque 239
La condicin salvo buen cobro 240
La circulacin del cheque y el pago con cheque, de un titulo de
crdito 241
92 La revocacin del cheque 242
93 Cmara de compensacin 243
94 Algunos tipos especiales de cheque 246
Cheque no negociable 246
Cheque cruzado 247
Cheque para abono en cuenta 247
Cheque certificado 249
Cheque de caja o de banco 250
Giros bancarios 251
Cheque de ventanilla 252
Cheque de viajero 253
Cheque posdatado (posfechado) 253
95 El protesto y la accin carnbiaria en el cheque 255
Protesto 255
Las acciones cambiaras 255
Protesto y acciones cambiaras 260
Ejercicio de las acciones cambiaras 260
96 Libramiento de cheque sin fondos 264
97 Progresin mercantil en materia de cheques 268
98 Prcticas y usos bancarios ms importantes en materia decheques 270
Cuarta seccin DIFERENCIAS SINPTICAS ENTRE LA
LETRA, EL PAGAR Y EL CHEQUE
99/100 Criterios de diferenciacin
275
275
CAPTULO 4
Primera seccin
OTROSiTTULOS DE CRDITO
PRIVADOS
LA ACCiN SOCIETARIA Y OTROS
TTULOS ASIMILABLES
277
280
XX INDICE GENERAL
101 Montaje de funcionamiento
102 Elementos personales. Obligaciones y derechos
103 Requisitos literales de la accin y otros ttulos societarios
104 'l rasmisin de las acciones. El endoso
105 1'tilidad actual
280
281
284
286
287
Sbgu"da seccin LA OBLIGACiN SOCIETARIA, TAMBIN
CONOCIDA COMO BONO 289
106 Diferencias financieras y societaria.') entre la accin. la obligacin y el
crdito. El balance contable 289
Tres diferentes formas de financiamiento 289
El balance contable 292
Diferencas financieras y societarias 293
107 El acta de emisin, 1.<.1 categora de vulor burstil 297
, 08 Requisitos literales y caractcnsticas documentales 299
109 Elementos personales 301
La sociedad emisora 301
Los obligacionistas 302
La asamblea general 303
El representante comn 303
110 Las obligaciones convertibles 304
Tercera seccin LOS CERTIFICADOS (FIDUCIARIOS) DE
PARTICIPACiN 306
111 Montaje. S610se emiten a travs de un fideicomiso 306
112 Diferentes tipos de certificados de participacin 306
113 Certificados de participacin ordinarios. Montaje. Requisitos literales.
Caractersticas documentales 308
114 Los certificados de vivienda o inmobiliarios 309
115 El acta de emisin. Elementos participantes 311
Fiduciaria'emisora 312
Ienedores de los certificados 313
Representante comn 313
116 Utilidad actual. Un caso concreto: los petrobonos 313
EL CERTIFICADO DE DEPSITO Y EL
BONO DE PRENDA
117 Montaje y utilidad
316
316
118 Elementos participantes
El certificado de depsito
El bono de prenda
119 Caractersticas tcnicas y requisitos literales
120 Utilizacin, impago y protesto del bono de prenda
Utilizacin del bono de prenda
Protesto del bono de prenda
121 El remate de las mercancas
ndice general xxi
318
319
319
319
322
322
323
323
QUinta seccin El CONOCIMIENTO DE EMBARQUE 325
122 Mecanismo de su funcionamiento
123 Requisitos literales. Elementos personales
124 Utilidad actual
325
326
327
CAPTULO 5
Primera seccin
lOS TTULOS DE CRDITO PBLICOS
lOS TTULOS DE CRDITO BANCARIOS
329
332
125 Precisiones generales. Son ttulos ejecutivos?
126 Los certificados de aportacin patrimonial (CAP S)
Cmo est representado el capital social de las SNC
Normas marco
CAPS serie A
CAPS serie B
127 Los bonos bancarios
128 Las obligaciones subordinadas
129 El certificado de depsito bancario de dinero
130 El certificado de depsito de NAFlNSA
332
336
336
337
338
340
342
344
346
347
Segunda seccin lOS TTULOS DE DEUDA PBLICA 350
131 Notas sobre la teora de la hacienda pblica
132 Los ttulos de crdito como fuente de financiamiento del gobierno
Los tftulos de crdito pblicos son valores burstiles
133 Certificados de la Tesorerta de la Federacin (CETESl
134 Los bonos pblicos
Bonos de renta fija a plazo indefinido
350
353
356
357
359
360
xxii NDICE GENERAL
Bonos del gobierno federal para el pago de la indemnizacin
bancaria (BIBS)
Bonos de renovacin urbana del DE (BORESD!!)
Pagars de la Tesorera de la Federacion (PAGArES)
Bonos de la Tesorerla de la Federacin (TESOBONOS)
Bonos de Desarrollo del Gobierno Federal (SONDES)
Bonos Ajustables del Gobierno Federal (AJUSTABONOS)
Bonos de Regulacin Monetaria de Banxico
135 Petrobonos
361
363
363
365
366
367
368
368
Tercera seccin lOS TTULOS DE CRDITO BURSTilES 370
136 La desnaturalizacin del ttulo de crdito 370
El ttulo burstil es la mercanca del mercado de valores 372
Ttulos originalmente burstiles. y ttulos convertidos en burstiles 373
Ttulos originalmente burstiles 374
Ttulos ordinariosconvertidos en burstiles 375
Al convertirse en burstiles, los ttulos cambiarios se desnaturalizan 375
137 La desmaterializacin (inmaterialidad) del ttulo de crdito 376
~ se entiende por desmaterializacin" 376
Algunas reglas de registro. depsito. trasmisin y pago 379
138 Los tftulos burstiles creados originalmente para el mercado de valores 381
Las obligaciones y los bonos 382
Las acciones societarias de suscripcin pblica 383
139 Los ttulos de crdito creados originalmente para las transacciones
comerciales, convertidos en burstiles 384
El papel comercial extraburstil 384
El pagar burstil 385
El pagar fiduciariu 386
La aceptacin bancaria 386
El certificado de participacin 387
CAPTULO 6
primera seccin
OTROS TEMAS DEL DERECHO
CAMBIARlO
DOCUMENTOS CONFUNDIBLES CON UN
TTULO DE CRDITO
389
391
140 Breve repaso a los elementos del ttulo de crdito 391
141 Seleccin de los documentos confundibles
142 Opinin de Cervantes Ahumada
indicegeneral xxiii
392
395
Segunda seccin UNIFICACiN DE LA LEGISLACiN
CAMBIARlA 397
143 Planteamiento general
144 Dos mtodos de unificacin internaciunal de los titulos de crdito:
el sustancial y el conflictual
145 La unificacin sustantiva en el nivel mundial
146 La unificacin sustantiva en la regin latinoamericana
397
398
399
404
Tercera seccin CONFLICTOS DE LEYES EN MATERIA
CAMBIARlA 407
147 Reglas de solucin cunflictual en el derechu interno mexicanu 407
148 Las convenciones interamericanas de Panam, Montevideo y La paz 409
149 Conflictos de leyes sobre la validez del titulu 411
150 Conflictos de leyes sobre los efectos del titulo 412
151 Cunflictos de leyes sobre la ejecucin del titulo 412
152 Resumen de las reglas conflictuales del derecho cambiario 413
CAPTULO 7
Primera seccin
PROCESAL CAMBIARlO
REGLAS GENERALES DEL JUICIO
MERCANTIL
415
418
153 La jurisdiccin concurrente
154 Clasificacin de los juicios mercantiles
155 Las reglas procesales ms importantes
Supletoriedad en el proceso mercantil
Competencia
Actuaciones judiciales
Notificaciones
Trminos
Calificacin de la va mercantil
418
420
421
421
422
423
423
424
425
xxiv NDICE GENERAL
Segunda seccin JUICIO DE CANCELACiN Y REPOSICiN
DE UN TTULO DE CRDITO 427
156 Calificacin y naturaleza del juicio 427
157 Titulos nominativos en posesin de buena fe. Juezcompetente. Causas 428
de prdida
158 Concepto "presuncinJudicial grave" (art 45 LGTOe) 429
159 Reposicin. cancelacin y pago. o reivindicacin 430
160 La sustanciacin del juicio 431
161 Escrito de solicitud 432
162 Decreto de adrnisin/cancelacn 432
163 Oposiciones a la solicitud de cancelacin 433
164 Precisiones finales a la sustanciacin del Juicio 434
165 Apreciacin critica 435
166 Funcionalidad de esta institucin 435
167 Breve referenciaa derechos extranjeros 436
168 Opiniones sobre la subsistencia del negocio procesal 437
Tercera seccin EL JUICIO EJECUTIVO MERCANTIL 439
169 Precisiones y comentarios iniciales
170 Naturaleza del juicio ejecutivo
171 Demanda
172 Auto de excqucndo. Requerimiento de pago
173 Bienes objeto de la garanta
174 Traba del embargo. Emplazamiento
Gravamen
Emplazamiento
175 Depsito de los bienes embargados
176 Medidas de apremio por oposicin
177 Modificacin del embargo original
178 Contestacin de la demanda. Excepciones cambiaras
179 Pruebas y alegatos
180 Sentencia de remate
181 La adjudicacin por el actor
182 El caso de insolvencia
CUADROS PARA El TTULO PRIMERO
439
440
442
443
444
445
445
446
448
449
449
450
451
452
453
454
CUADRO 1
CUADRO 2
Serie no interrumpida de endosos
La solidaridad cambiaria
75
90
ndicegeneral xxv
CUADRO 3 El aval
93
CUADRO 4 En caso de alteracin de un ttulo de crdito 100
CUADRO 5 El endoso 108
CUADRO 6 Accin cambiara directa y en va de regreso 121
CUADRO 7 Las acciones que tiene un obligado en va de regreso
que paga un ttu lo 124
CUADRO 8 Mecanismo de la letra de cambio 170
CUADRO 9 Confusin de personas en la letra de cambio 181
CUADRO 10 Suscripcin, aceptacin, endoso y pago de la letra 187
CUADRO 11 Suscripcin, falta de aceptacin y accin cambiaria en va de
regreso 188
CUADRO 12 Suscripcin, endoso, falta de aceptacin y accin cambiara
en va de regreso 189
CUADRO 13 Suscripcin. aceptacin, endoso. falta de pago, accin
cambiara directa y en va de regreso 190
CUADRO 14 Signatario que paga en via de regreso y puede intentar accin
directa o igualmente de regreso 191
CUADRO 15 Montaje del pagar 202
CUADRO 16 Suscripcin y pago del pagar 210
CUADRO 17 Suscripcin, endoso y pago del pagar 211
CUADRO 18 Suscripcin, endoso, falta de pago y protesto del pagar 212
CUADRO 19 Acciones del signatario que pag en va de regreso en el
pagar
213
CUADRO 20 Montaje del cheque 224
CUADRO 21 Libramiento, presentacin en tiempo, rechazo por falta de 261
fondos y accin cambiaria directa, en el cheque
CUADRO 22 Libramiento, endoso, presentacin en el tiempo, rechazo por 262
falta de fondos, accin cambiara directa y en va de regreso,
en el cheque
CUADRO 23 Caducidad y prescripcin de la accin cambiara en el cheque 263
CUADRO 24 Diferencias entre la letra, el pagar y el cheque 276
CUADRO 25 Montaje de la accin 282
CUADRO 26 Esquema de un balance contable 290
CUADRO 27 Registro en el balance de deudas por emisin de 294
CUADRO 28 Montaje de la emisin de obligaciones 300
CUADRO 29 Series y CAPS A y B 537
CUADRO 30 Clasificacin de los ingresos del fisco federal (ubicacin de 352
los titulos de deuda pblica)
CUADRO 31 Esquema de la L<'Y de Ingresos de la Federacin (ubicacin 354
de los tftulos de deuda publica)
CUADRO 32 Los ttulos que se manejan en la bolsa de valores 371
xxvi NDICE GENERAL
TTULO SEGUNDO
DERECHO BANCARIO
Y CONTRATOS DE CRDITO 455
PRIMERA PARTE INTRODUCCiN AL DERECHO
BANCARIO 457
CAPTULO 1 LGICA, JUSTIFICACiN E HISTORIA
DE LA BANCA 459
Primera seccin INTRODUCCiN GENERAL 463
1 Diferencia entre financiero y banquero
Una tesis sobresu evolucin
La partida doble: forma insustituible de control
2 Breve aproximacin al impacto bancario en Occidente
Laredistribucin del capital
La introduccin de la moneda
El manejo de la tasa de inters
Estabilidad y seguridad
3 Prestar un dinero que se est guardando (vocatio intermedia)
4 Guardar dinero: operacin pasiva (la captacin)
5 Prestar dinero: operacinactiva (el crdito)
6 Los servicios en el crdito (las operaciones neutrales)
7 La actividad de los bancos es un negocio o un servicio pblico?
Caractersticas econmicas del servicio pblico
Definicin legal de servicio de banca y crdito
La teoria de la oportunidad. Opinin de Acosta Romero
463
463
465
468
469
469
470
471
471
473
476
476
478
478
480
483
Segunda seccin NOTAS SOBRE LA HISTORIA DE LA
BANCA EUROPEA 485
8 Formacin de la banca capitalista
Ubicacin del temaen uncontextomundial
Prohibicin del prstamo con inters?
9 Los grandes bancos del Renacimiento y de la Edad Media
10 La banca en el siglo XIX. Concepto de banca central
485
485
485
486
490
11 AIgunas entidades financieras internacionales
El Fondo Monetario Internacional y el Banco Mundial
El Banco Interamericano de Desarrollo
ndice general xxv
492
492
494
Tercera seccin HISTORIA DEL DERECHO BANCARIO
EN MXICO 496
12 Algunos sucesos importantes en la historia de la banca en Mxico
Introduccin
Mtodo
13 Etapa de la Independencia (1821-1855)
14 Etapa de la Reforma (1855-1863)
15 Etapa del Imperio (1863-1867)
16 Etapa de la Restauracin de la Repblica (1867-1884)
17 Etapa del Porfiriato (1884-1910)
18 Etapa de la Revolucin (1910-1920)
19 Etapa de la Posrevolucin (1920-1934)
20 Etapa de la Consolidacin (1934-1940)
21 Etapa de la Modernidad (1940-1982)
22 Etapa del Monopolio de Estado (1982-1989)
23 Etapa de Reprivatizacin de la banca comercial (1990)
24 Importancia de la historia en el estudio de la banca
496
496
497
498
502
503
504
506
509
510
513
514
518
523
525
Cuarta seccin EL MONOPOLIO ESTATAL DE LA BANCA
(1982)
529
25 El ambiente poltico econmico en 1982
26 Los decretos expropiatorios
Estatizacin o nacionalizacin?
Constitucionalidad del decreto expropiatorio
Formas bancarias que continuaron despus de la estatizacin
27 La ley bancaria en el periodo 198311990
Rgimen provisional de transicin 1983/1985
Naturaleza administrativa del rgimen del periodo 1985/1990
529
532
532
533
535
536
536
539
Quinta seccin LA REPRIVATIZACIN DE LA BANCA
COMERCIAL (1990)
542
28 El ambiente econmico y financiero 542
29 Modificaciones a la LRSPBC de diciembre de 1989 que retom la LIC 544
xxviii NDICE GENERAL
Trascendencia de las reformas de diciembre de 1989
Sinopsis del contenido de las reformas
30 La enmienda constitucional de junio 1990
Argumentos constitucionales
Argumentos socioecon6micos
Argumentos financieros
31 La nueva Ley de Instituciones de Crdito
Objetivos de la nueva L/C
ndice de la L/C
LaLIC es un avance y no un regreso
32 Sinopsis de los cambios recientes en algunos sistemas bancarios
capitalistas
Estados Unidos de Amrica. El cambio de 1980
Francia. El cambio de 1984
Japn. E1 cambio de los ochenta
socialistas
Rusia. Un grancambio por definir
Yugoslavia. El cambio de 1978
544
545
547
548
548
549
550
550
552
554
555
555
557
559
559
559
560
CAPiTULO 2
Primera seccin
BANCARIAS
LA NORMATIVIDAD BANCARIA
563
566
34 Por su vocacin, las normasdel derecho bancario son de cuatro tipos 566
35 Primera vocacin: organizacin de la forma societariade los bancos 568
36 Segunda vocacin: organizacin de los ttulos y los contratos bancarios 569
Organizacin de operaciones de crditoen general 570
Organizacin de operaciones bancarias especficas 570
37 Tercera vocacin: fijacin de objetivos 571
38 Cuarta vocacin: rgimen de control y vigilancia 572
39 El fenmeno de la supletoriedad en el derecho bancario 573
Ubicacin del tema. Leyes enunciativas y leyes integrales 573
Reglas de supletoriedad de la L/C 574
BANXICO y bancas de desarrollo 577
Comentarioscrticos al rgimen de supletoriedad 579
40 Facultades legales para emitir reglas generales 582
41 Es posible una codificacin bancaria? 585
Utilidad de una codificacin 585
Una vez ms acercade la diferente vocacin de la norma bancaria 586
42 El progreso electrnico obliga a cambios frecuentes
43 Las autoridades bancarias. Introduccin
ndicegeneral xxix
587
588
Segunda seccin LA SECRETARiA DE HACIENDA
Y CRDITO PBLICO 590
44 Introduccin 590
45 Facultades reglamentarias 591
46 Facultades aprobatorias 593
47 Facultades designatorias 596
48 Facultades sancionatorias 597
49 Facultades estructurales y de poltica econmica y financiera 599
50 Subsecretaras y direcciones generales competentes 601
Direcciones generales con facultades fiscalizadoras 602
Direcciones generales competentes en materiade planeacin 604
Direcciones generales con competenciasobre bancas de desarrollo 605
Direcciones generales con competencia sobre bancas mltiples 607
Otras direcciones con competenciaen materiabancaria 609
Tercera seccin EL BANCO DE MXICO, LA COMISIN
NACIONAL BANCARIA Y OTRAS
AUTORIDADES 612
51 El Banco de Mxico 612
Las cuatro facultades institucionales de la banca central 612
Facultades especficas concedidas a Banxico en la LIC 615
Organismos de gobierno 618
Autoridad para efectos del juicio de amparo 619
52 La Comisin Nacional Bancaria 620
Organismosde gobiernoy su funcionamiento 620
Facultades generales concedidas por la L/C 624
53 La Secretaria de Programacin y Presupuesto, la Comisin Nacional de
Valores y otras autoridades 630
Secretara de Programacin y Presupuesto 630
Secretaria de la Contralora General de la Federacin 631
La Comisin Nacional de Valores 631
Otras autoridades 632
CAPiTULO 3
SISTEMA FINANCIERO 633
xxx iNDICE GENERAL
Primera seccin LAS SOCIEDADES MERCANTILES
BANCARIAS 635
54 Los bancos son sociedades mercantiles 635
55 La sociedad annima bancaria de 1941 637
56 La sociedad nacional de crdito (SNC) 639
57 La sociedad annima bancaria de 1990 643
58 El concepto de banca mltiple 646
59 El concepto de banca de desarrollo 647
60 Principales caractersticas de la banca mltiple 648
61 Principales caractersticas de la banca de desarrollo 650
62 Sinopsis de las diferencias entre una y otra 651
Diferencias ms notables entre la SA bancaria y la SNC 652
Dferencias ms notables entre banca mltiple y banca de desarrollo 653
63 Se justifica la existencia de dos especies de bancos? 654
64 Las siete bancas de desarro 110 657
Nacional Financiera (Nafinsa) 657
Banco Nacional de Obras y Servicios Pblicos (Banobras) 661
El sislema Banrural 664
Banco Nacional de Comercio Exterior (Bancomext) 664
Las otras lres bancas de desarrollo 667
65 La banca de desarrollo es autoridad en el amparo? 669
Precisin introductoria 669
Concesin de autoridad, patrimonio y personalidad 670
Ttulos de crdito y ejecutabilidad 672
66 Prohibiciones de los bancos 673
Operaciones autorizadas 673
Operaciones prohibidas 674
67 Los grupos financieros 677
La nueva LPRAF 677
Caractersticas principalesy su constitucin 678
Administracin 680
Convenio de responsabilidades 680
Segunda seccin INTRODUCCiN A LAS ORGANIZACIONES
YACTIVIDADES AUXILIARES DEL
CRDITO 682
68 Precisin general
69 Los almacenes generales de depsito
70 Las arrendadoras financieras
71 Las uniones de crdito
682
684
686
689
72 Las empresas de factoraje financiero
73 Las casas de cambio (compraventa profesional de divisas)
74 Breve cita de algunas sociedades afines a las bancarias
ndicegeneral xxxi
691
695
698
SEGUNDA PARTE LOS CONTRATOS DE CRDITO
CAPITULO 1 LOS CONTRATOS DE CRDITO
TRADICIONALES
Primera seccin INTRODUCCiN
75 Las operaciones de crdito son contratos
76 Breve regreso a la teora del contrato
77 El contrato de crdito en la clasificacin del negocio mercantil
Clasificacin de Alfredo Rocco
Calificacin del contrato como de crdito. Opinin de Urla
78 Diferencia entre contrato de crdito privado y bancario
79 Plan de la segunda parte
701
703
706
706
707
708
708
710
710
711
Segunda seccin CONTRAtO DE APERTURA DE CRDITO
(PRSTAMO)
712
80 Definicin y montaje
Definicin
Crdito simple
Crdito en cuenta corriente
81 Objeto
82 Partes del contrato. Capacidad
83 Obligaciones de las partes
Del acreditante
Del acreditado
84 Caractersticas y clusulas ms importantes
85 El pago del contrato con un ttulo de crdito
86 Trminos y extincin
87 Algunas aplicaciones actuales
712
712
712
713
713
714
714
714
715
715
717
717
718
Tercera seccin CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE 720
88 Definicin y montaje 720
xxxii NDICE GENERAL
89 Elementos de existencia y condiciones de validez
Naturaleza y objeto
Partes del contrato. Capacidad
Obligaciones durante la vigencia del contrato
Obligaciones al saldo de la cuenta
90 Exigibilidad del saldo
91 Clausura del contrato
721
721
722
723
724
724
725
726
Cuarta seccin CONTRATO DE CARTA DE CRDITO 727
Objeto. Caractersticas esenciales
Obligaciones del dador
Obligaciones del tomador
95 Garantia y cancelacin del contrato
96 Utilidad actual
727
728
728
728
729
729
729
730
Quinta seccin CONTRATO DE PRENDA 732
97 Naturaleza y definicin: vocacin ab accesorii
98 Formalidad. Opinin del maestro Daz Bravo
99 Constitucin de la prenda
Prenda sobre ttulos
Prenda sobre crditos
Prenda sobre bienes
100 Supletoriedad de la LGTDe en la prenda bancaria
101 Obligaciones y derechos de las partes
102 Venta y ejecucin de la prenda. Posturas de la Corte
Reglas generales de venta
Posturas de la Suprema Corte
732
733
734
734
735
735
736
737
738
738
739
CAPTULO 2
Primera seccin
LOS CONTRATOS DE CRDITO
BANCARIOS
EL CONTRATO DE DEPSITO
741
745
103 Definicin y caractersticas principales
745
ndice general xxxiii
104 Diferentes formas y especies 746
105 Elementos de existencia y condiciones de validez 748

Partes. Capacidad 748
Formalidades 749
En caso de fallecimiento del titular 750
Obligaciones de las partes 751
La tripode documental del depsito bancario: contrato, ficha de
depsito y ficha de retiro 751
106 Depsito en cuenta de cheques 752
Tres negocios en uno: el contrato, el depsito de dinero a la vista y
el cheque 753
Definicin y objeto 754
Clusulas del contrato 755
Terminacin 756
107 Mesa de dinero: un contrato de depsito bancario de ttulos fungibles y
de dinero; uno de administracin;y uno de comisin mercantil, en un
solo documento 757
Montaje 757
Origen del negocio: un fideicomiso 759
Contrato de comisin mercantil 759
El depsito como negocio independiente 760
La prueba del depsito 760
Las diferentes responsabilidades del banco 761
108 Depsito de ahorro 762
109 Depsito de dinero a plazo 764
110 Depsito de ttulos y depsitos en cajas de seguridad 766
Depsito de ttulos 766
Depsito en cajas de seguridad 767
Segunda seccin LOS CONTRATOS DE PRSTAMO
V DE APERTURA DE CRDITO 769
111 Breve introduccin a la apertura de crdito y al mutuo
112 Diferencias y semejanzas entre el prstamo y la apertura de crdito
113 El concepto Linea de crdito
114 El concepto cajn bancario
115 Obligaciones y derechos ms importantes de los prestadores
profesionales (los bancos)
116 Las aperturas de crdito ms frecuentes
El prstamo quirografario
769
770
772
773
774
775
775
xxxiv NDICE GENERAL
Breve anticipo al descuento, al crdito documentario y al
refaccionario y de avo
117 Los tipos de prstamo (mutuo) ms frecuentes
El prstamo prendario
El prstamo hipotecario
El prstamo parala vivienda de inters social
Otros tipos de crditos
118 Ejecucin de garantas reales; anlisis del art 72 de laLfe
777
777
777
778
780
783
783
Tercera seccin LOS CONTRATOS REFACCIONARIO
y DE HABILITACiN O Avo 785
119 Definiciones e introduccina sus diferencias
120 Formalidades
121 Partes. Capacidad
122 Reglas generales aplicables a los dos crditos
123 Reglas particulares al crdito refaccionario
124 Reglas particulares al crdito de habilitacin o avo
125 Las garantias
126 La documentacin del crdito en pagars
127 Algunas reglas de litigio en caso de incumplimiento
785
787
788
788
789
790
791
792
794
Cuarta seccin CONTRATO DE CRDITO DOCUMENTARlO
(CONOCIDO COMO CARTA DE CRDITO)
796
128 Introduccin. Los riesgos del comercio internacional
130 Diferentes tipos de acreditamiento
Crdito documentario revocable
Crdito documentario irrevocable
Crdito documentario irrevocable y confirmado
La provisin de fondos del derecho mexicano
131 La reglamentacin nacional y la internacional
132 Los documentos ms importantesen la materia
Contenido de las reglas UPC nm 400
133 Requisitos literales
134 En caso de incumplimiento. Un caso prctico
796
797
799
800
800
801
802
802
803
804
806
807
Quinta seccin OTROS CONTRATOS BANCARIOS 811
135 El contrato de descuento de ttulos de crdito 811
Montaje
Normatividad
Obligaciones
136 El descuento de crditos en libros
El descuento de la LCTOC
La prenda constituida en crditos en libros de la L/C
137 El contrato de reporto bancario
138 Los contratos de servicio bancario
Clasificacin
Algunas reglas aplicables a todos los contratos de servicio
139 Mencin de algunos contratos de servicio bancario
Mandatos civiles y mandatos mercantiles (comisiones)
Liquidaciones mercantiles societarias e individuales
Sindicaturas
Albaceazgos
Otros contratos de servicio
El fideicomiso
ndice general xxxv
811
812
813
813
813
814
815
816
816
817
618
818
819
620
820
820
621
CAPTULO 3
Primera seccin
EL CONTRATO DE FIDEICOMISO
INTRODUCCiN AL FIDEICOMISO
MEXICANO Y DE OTROS PASES
823
827
140 El fideicomiso es un contrato universal
141 El fideicomiso en el derecho suizo
142 El fideicomiso en el derecho de algunos paises de la Comunidad
Econmica Europea (CEE)
El derecho alemn
El derecho italiano
El derecho francs
143 El derecho de Estados Unidos de Amrica
144 Antecedentes legislativos del fideicomiso en Mxico
826
829
831
831
834
837
838
841
Segunda seccin NATURALEZA JURDICA DEL FIDEICOMISO 845
145 Breve definicin y montaje tcnico del fideicomiso 645
146 Ubicacin de la teoria del fideicomiso 848
Marco doctrinal 848
Primera postura legal sobre la naturaleza del fideicomiso 849
Hecho jurdico, acto jurdico, negocio jurdico y negocio fiduciario;
definiciones 850
xxxvi iNDICEGENERAL
147 Tesis del maestro Dominguez Martinez (negocio jurdico)
148 Tesis del maestro Barrera Graf(negocio fiduciario)
149 Tesis del maestro Cervantes Ahumada (declaracin unilateral)
150 Pero cmo denomina la Ley a los actos y los negocios?
Breve repaso de la teoria general del contrato
Tesis del maestro Batiza (contrato fiduciario)
151 Posturas de la Corte ante la naturaleza del fideicomiso
152 Defmicin de fideicomiso para efecto de este texto
853
855
856
857
857
858
859
863
Tercera seccin DIFERENTES TIPOS DE FIDEICOMISO 865
153 Clasificacin para efectos contables de las instituciones de crdito
154 Algunas aplicaciones prcticas de fideicomiso
155 El fideicomiso de garanta
156 Fideicomiso con fines testamentarios
157 El fideicomiso en zonas tursticas
158 Fideicomiso de colocacin burstil
159 Otras aplicaciones fiduciarias diversas
865
867
867
871
872
874
875
Cuarta seccin EL PATRIMONIO FIDEICOMITIDO 877
160 Diferencia entre objeto y fin del fideicomiso
161 Quin es el propietario de los bienes fideicomitidos?
162 Diferentes formas de titularidad
La propiedad civil
La titularidad fiduciaria
163 Cundo se entienden trasmitidos los bienes?
164 El patrimonio fideicomitido remanente, al trmino del contrato
877
877
879
879
881
883
884
886
Quinta seccin ELEMENTOS DE EXISTENCIA Y
CONDICIONES DE VALIDEZ DEL
FIDEICOMISO
888
165 Requisitos del objeto y del fln del fideicomiso
Requisitos del objeto
Requisitos del fin
166 Enumeracin de las partes del contrato
167 La fiduciaria
8610 pueden serlo las instituciones de crdito
888
888
889
890
891
891
ndicegeneral xxxvii
El delegado fiduciario 892
Obligaciones y prohibiciones de la fiduciaria 893
La fiduciaria puede ser fideicomisario? 895
La carga obligacional del delegado 897
168 Otras posturas de la Corte ante las responsabilidades de la fiduciaria 898
169 El fideicomitente 899
Capacidad 899
Derechos y facultades 900
Obligaciones 900
El comit tcnico 901
170 El fideicomisario 903
Capacidad 903
Derechos 903
Obligaciones 904
171 Postura de la Suprema Corte respecto de la posicin de fideicomitente y
fideicomisario 904
Fideicomitente 904
Fideicomisario 906
172 Formalidades de constitucin en el fideicomiso 907
173 Extincin del fideicomiso 908
El fideicomiso se extingue (cesa) 908
El fideicomiso se resuelve (incumplimiento) 909
174 Prohibicin de algunos tipos de fideicomiso 909
Sexta seccin BREVE INTRODUCCiN AL FIDEICOMISO
PBLICO 912
175 Su localizacin en la administracin pblica 912
176 Definicin. Normatividad 914
Proceso de constitucin 915
Secuencia de constitucin 916
177 Partes en el fideicomiso pblico. Obligaciones 917
El fideicomitente (la SPP) 917
El fiduciario 918
Categorfa burocrtica del delegado fiduciario 919
El comit tcnico 920
178 Diferencia entre fideicomiso pblico y fondo de fomento econmico.
Opinin del maestro Malpica de la Madrid 921
179 Clasificacin del fideicomiso pblico. Opinin del maestro Villagordoa
Lozano 922
180 Cita de algunos fideicomiso pblico 924
xxxviii NDICE GENERAL
CAPTULO 4 NUEVAS MODALIDADES
DE CONTRATACiN EN EL CRDITO 927
Primera seccin LA TRANSFERENCIA ELECTRNICA
DE FONDOS 930
181 Instituciones internacionales
Introduccin
Las organizaciones internacionales abocadas al tema
182 Descripcin de una transferencia electrnica
Definicin
El quidpro qua: la posibilidad de error
183 Posibilidades ms elementales de fraude
Prcticas deshonestas de los empleados del cliente
Fraudes cometidos en las tenninaIes operadas por el cliente
Fraude cometido por empleados del banco
Fraude por intervencin al sistema de telecomunicacin
Utilidad, mayor que el riesgo
184 Fuente legal de las obligaciones electrnicas
Precisin previa
Las fuentes tradicionales de las obligaciones
Reglas de Banxico sobre tarjeta de crdito, arts 52 y 87 L/e
La responsabilidad de las partes
Las autoridades competentes
185 El problema de la pobranza
Medios de identificacin electrnica sustitutos de la firma
Prueba en favor de los bancos que hace su contabilidad
Documentos generados por impresoras de computacin
186 Algunos comentarios crticos
930
930
931
932
932
933
935
935
935
936
936
937
937
937
938
939
941
943
945
945
948
948
949
Segunda seccin LA TARJETA DE CRDITO BANCARIA,
TARJETAS ASIMILABLES 952
187 Tarjeta de crdito bancaria
Introduccin
Breve contraste con los ttulos de crdito
Definicin
188 Montaje del aparato contractual
189 Norrnatividad
Fundamentos legales
Algunas deficiencias con impacto en la prctica
Caracterlsticas y requisitos literales de la tarjeta
952
952
953
954
954
955
955
958
959
190 Obligaciones y derechos del banco emisor
Obligaciones
Las empresas operadoras del sistema de tarjetas de crdito
191 Obligaciones y derechos del tarjetahabiente
192 Obligaciones y derechos de los proveedores
193 Otras tarjetas semejantes
La tarjeta de crdito comercial
La tarjetade servicios financieros
ndice general xxxix
960
960
962
962
964
965
965
965
Tercera seccin ALGUNOS CONTRATOS AUXILIARES
DEL CRDITO
967
Precisin general
194 El contrato uniforme de comisin burstil
195 Defensa del cliente contra actos de la casa de bolsa
196 Antecedentes del arrendamiento financiero. Montaje
197 Rgimen legal del arrendamiento financiero
198 Algunos ejemplos prcticos de arrendamiento financiero
199 El contrato de compraventa profesional de divisas
200 El contrato de reporto
Definicin y funcionamiento
Objeto
Obligaciones de las partes. Capacidad
Requisitos formales
Algunas de sus utilidades
201 El contrato de factoraje financiero ofactoring
Definicin y antecedentes
Reglas generales de funcionamiento
Diferentes tipos y modalidades
CUADROS PARA El TTULO SEGUNDO
967
967
969
970
971
973
974
975
9'75
976
9'76
978
979
980
980
980
982
CUADRO 1
CUADRO 2
CUADRO 3
CUADRO 4
CUADRO 5
CUADRO 6
CUADRO 7
CUADRO 8
CUADRO 9
CUADRO 10
Balance I
Balance 2
Balance 3
Balance 4
Esquema de un balance
Montaje del crdito documentario
Fideicomiso. Equivalentes idiomticos
Montaje del fideicomiso
Montaje de la tarjeta de crdito
Reporto
465
466
467
468
474
798
82'7
847
956
977
xl NDICE GENERAL
TTULO TERCERO
QUIEBRA Y SUSPENSiN DE PAGOS 983
PRIMERA PARTE
CAPITULO 1
LOS ESTATUS JURDICOS DE LA
QUIEBRA V DE LA SUSPENSiN
DE PAGOS
CONCEPTOS GENERALES
985
987
1 Panormica y lgica de la quiebra
Las dos connotaciones del trmino quiebra
Precisiones preliminares
Lgica de la quiebra. Como ejemplo una hiptesis de escuela
i,Qu sucede cuando una empresa deja de pagar sus deudas?
2 Primeradecisin: qUiebra o suspensin de pagos?
i,Por qu algunos se pueden suspender y otros slo quebrar'!
3 La Ley de QUiebras y Suspensin de Pagos. Cronologa
Antecedentes del concursoen el derechoeuropeo
Antecedentes del concurso en el derecho mexicano
Algunas opiniones acerca de la LQSP
4 Presupuestos de la quiebra
Primer presupuesto: el quebrado debe ser uncomerciante
Segundo presupuesto: el comerciante debe ser insolvente
Tercerpresupuesto: los acreedores deben ser ms de uno
Cuarto presupuesto: la quiebra debe ser declarada por un juez
Requisitosjudiciales, formales o procesales
5 La declaracin de quiebra
989
990
990
990
992
995
995
997
997
1000
1001
1003
1003
1004
1005
1006
1006
1006
CAPi:UW2 ELEMENTOS PARTICIPANTES EN LA
QUIEBRA 1011
6 hl quebrado
Tipos de quiebras
El quebrado fortuito
El quebrado culpable
El quebrado fraudulento
Los consejeros de las sociedades quebradas
Los delitos concursales especiales
7 lol juez
Lacompetencia
1013
1013
1014
1014
1015
1016
1016
1018
1018
Las facultades del juez concursal
8 Los acreedores
Laj unta de acreedores
Los acreedores segn los tipos de crditos
Acreedores singularmente privilegiados
Acreedores hipotecarios
Acreedores con privilegio especial
Acreedores comunes
Reglas de prelacin y graduacin
9 La intervencin
1O EI sindico
Quines pueden ser sndicos?
11 El rmnisterio pblico
ndicegeneral xli
1019
1020
1020
1021
1022
1022
'023
1023
1023
1024
1027
1029
103'
CAPITULO 3 EFECTOS DE LA DECLARACiN DE
QUIEBRA EN EL QUEBRADO V LA
EMPRESA
1033
12 Efectos en la capacidad jurdica del quebrado
13 Quiebra de una sociedad
14 El quebrado en tanto que cnyuge
15 La actuacin del quebrado en el juicio
La acumulacin
16 La administracin por parte del quebrado. de algunos de los bienes
17 La separacin (de cienos bienes por sus propietarios)
1035
'036
'037
'038
1039
1040
1041
CAPITULO 4 EFECTOS DE LA DECLARACiN DE
QUIEBRA EN LOS DERECHOS DE
COBRO V EXIGENCIA 1045
18 Qu sucede con las obligaciones todavfa no vencidas?
19 Obligaciones bilaterales
20 Obligaciones unilaterales (ttulos de crdito)
21 Obligaciones solidarias
22 La accin pauliana en la quiebra
1047
1048
1050
1051
1051
23 Naturaleza de la suspensin de pagos
Temporalidad y definicin
CAPITULO 5 ESTADO JURfDICO DE SUSPENSiN
DE PAGOS
1055
1057
1057
xlii INDICEGENERAL
Presupuestosy requisitosde la suspensin
24 Elementos parncipantes
El juez
El sndico
La intervencin
Junta de acreedores
25 El convenio preventivo
F,I convenio como documento accesorio a la.dernanda
Requisitos y proposiciones de pago en el convenio
Consecuencias de la aprobacin judicial del convenio
26 Admisin )t declaracin de suspensin
Dcc laracin de suspensin de pagos
El sndico en la suspensin
27 Efectos de la suspensin
Vencimiento anticipadode todas las deudas
Paralizacin de cobro y pago de crcditos anteriores
Parlisis de los juicios en curso
Prohibiciones al suspenso
28 Formasde concluir a suspensin
1058
1059
'059
1059
1060
1060
1061
1061
1062
1063
1064
1064
1065
1065
1065
1065
1066
1066
1067
CAPITULO 6 DIFERENCIAS ENTRE QUIEBRA Y
SUSPENSiN DE PAGOS 1069
29 Puncin socioeconmica
30 Inhabilitacin de la capacidad de ejercicio
31 Continuidad de las actividades de la empresa
32 Contenido y objetivos del convenio
33 Derechos de persecucin de los acreedores
34 Procedimientos e iniciativa judicial
1071
1071
1072
1073
1073
1074
SEGUNDA PARTE
CAPITUlO 7
EL JUICIO DE QUIEBRA
LOS PRINCIPIOS RECTORES DEL
PROCESO CONCURSAL
1075
1077
35 Equidad procesal (igualdad de trato a los acreedores)
36 Valorizacin ydeterminacin de las deudas
37 Homogeneidad de la masa quebrada
38 Breve cronologa del juicio de quiebra
1079
1080
1082
1083
ndice general xliii
CAPiTULO 8 SENTENCIA DE DECLARACiN DE
QUIEBRA 1085
39 La sentencia de quiebra inicia el juicio y no lo termina. al contrario
de otros juicios 1087
40 Demanda 1088
Los convenios extraconcursales 1089
41 La sentencia de quiebra. Requisitos. Publicidad 1089
Publicidad '090
42 Oposiciones a la sentencia 1091
43 Efectos. Retroaccin 1091
CAPTULO 9 APODERAMIENTO. CUANTIFICACiN Y
CONSERVACiN DEL PATRIMONIO
QUEBRADO 1093
44 La ocupacin del patrimonio quebrado
45 Exclusin de ocupacin
46 Diligencias de ocupacin
47 Levantamiento del inventario
48 Redaccin del balance
49 Administracin y mantenimiento
1095
1096
1096
1097
1097
1099
CAPTULO 10 RECONOCIMIENTO Y SELECCiN
DE CRDITOS 1101
50 Solicitud de reconocimiento
51 Evaluacin preliminar de cada solicitud
52 Primerajunta de acreedores. Sentencia de Reconocimiento
53 Oposicin a la sentencia
54 Grado y prelacin de deudas (prioridad de pago):
A quines se debe pagar primero')
Breve regreso al sistema de grado y prelacin
1103
1104
1105
1106
i 107
1107
1109
CAPTULO 11 VENTA DEL PATRIMONIO QUEBRADO 1111
55 Fijacin de preferencias para la venta de la masa
56 Excepciones al orden de preferencia
57 Fijacin del precio de venta
58 Subastas y actos de venta
1113
1114
11'4
1115
xliv NDICE GENERAL
CAP'HAO ';;> FORMAS DE EXTINCiN DE LA
QUIEBRA i 117
59 Por pago 1119
60 Otras razones de exttncin 1120
61 Por convenio 1121
Quines celebran el convenio'! y quines lo pueden proponer'.' 1121
Requisitos y objetivos de ia proposicin de convenio 1122
Junta de admisin 1122
Sistema de mayoras de votacin en lajunta de admisin 1123
Acta judicial de la junta de admisin 1125
Sentencia de aprobacin 1125
Consecuencias de la aprobacin del convenio 1126
62 Oposicin a la sentencia 1127
Apelacin de la sentencia que aprueba el convenio 1127
Incumplimiento del. convenio 1128
63 La rehabilitacin del quebrado 1129
64 Definicin 1129
65 Condiciones de rehabilitacin 1130
CUADROS PARA EL TTULO TERCERO
CUAOf10!. Relacin y graduacin de los crditos de la quiebra 1025
Bibliografa para el titulo primero
Bibliografa para el ttulo segundo
Bibliografa para el titulo tercero
ndice onomstico
ndice de bancos e instituciones de importancia
histrica o actual
ndice de instituciones y entidades citadas, relevantes
ndice de leyes y decretos de importancia histrica
ndice de presidentes citados de los Estados Unidos
Mexicanos
ndice de materias
ndice de tesis de jurisprudencia y precedente
ndice de cuadros para el ttulo primero
ndice de cuadros para el texto segundo
ndice de cuadros para el ttulo tercero
1131
1142
1153
1155
1158
1160
1161
1162
1163
1183
xxiv
xxxix
xliv
PRLOGO
El autor de esta obra es un jurista joven, graduad) en la UNAM y doctorado en derecho en
la universidad francesa de Aix-en-Provence. En ambas destac como estudiante e
investigador en temas de la disciplina que trata este libro, el derecho mercantil.
Esta rama. del derecho se enfrenta al fenmeno de la dispersin, como sucedi con el
derecho civil de cuyo seno naci, y del que tambin surgieron otras importantes disciplinas
jurdicas: el derecholaboral, el agrario, y msrecientemente, el derecho familiar. Ytambin,
como en el caso del civil que tradicionalmente se ha considerado como privado, en que
algunos de sus descendientes, en Mxico cuando menos, son ramas del derecho pblico;
en el derecho comercial, algunas de las vertientes que de l derivan, como el derecho
martimo, el burstil, el derecho al consumo y el mismo derecho de crdito, ms se refieren a
situaciones y problemas colectivos del comercio, de las finanzas, del crdito pblico, que
a intereses particulares y a derechos subjetivos. Ese carcter pblico, por lo que toca al crdito
representado por su personaje ms esclarecido, o sea, la banca, resulta indudable ahora, en
virtud de la reciente expropiacin de ella "pr causas de inters pblico".
Por lo dems, la nacionalizacin es efecto y consecuencia de una tendencia creciente
e irreversible, parabien y paramal, que es el intervencionismo del Estado en las actividades
econmicas; unas veces, para suplir o ampliar la actividad de la empresa privada, para
colaborar con ella suministrndole capitales y tcnica. concederle privilegios,
autorizaciones, concesiones, etc; otras, para vigilar el funcionamiento de los negocios
privados, y evitar excesos y abusos en contra de la colectividad y de otras empresas; y, otras
en fin, para encauzar sus funciones en inters y beneficio del pblico, lo que acontece
claramente en cuestiones de banca y de bolsa.
xlvi PRLOGO
Este texto est dirigido a los estudiantes del segundo curso de derecho mercantil en
las escuelas y facultades de derecho en Mxico, pero se puede adaptara Latinoamrica. Se
trata pues, de una nueva obra de texto que, parael sector al que se ofrece -los estudiantes
del derecho comercial-, es casi nica. A dicho nivel institucional. salvo el curso de derecho
mercantil deJoaqun Rodrguez Rodrguez ~ y segundo tomo comprende el crdito, o sea,
el derecho cambiario y el bancario (ttulos y operaciones de crdito), as como el derecho
concursal (quiebra y suspensin de pagos)- no se haba escrito un libro desde principios del
sigloquecubriera ese importante caudal deprincipios, instrumentos y transacciones del derecho
mercantil mexicano. Estudios compendiados -como el magnifico de Rafael de Pina Vara,
destinado a contadores, economistas y licenciados en administracin de empresas; el de
Roberto L. Mantilla Malina, que cubre el panorama del derecho mercantil mexicano; y el
mo, de introduccin a esa disciplina, por su carcterelemental en el primercaso, y de sntesis
y gua meramente para los estudiosos de las instituciones comerciales. en las otras dos- no
llenan los fines pedaggicos, de preparacin docente universitaria a que se destina la obra
de Carlos Dvalos. Bienvenido sea, consecuentemente.
Se va superando la extrema penuria de disponer de obras jurdicas mexicanas, esa que
don Alberto Vzquez del Mercado sealaba hace ms de cuatro dcadas en el prlogo a la
traduccin del libro de Donat acerca de la invalidez de las deliberaciones de las asambleas
de sociedades annimas. Se han publicado libros de texto para todas o a casi todas las materias
que se imparten en la Facultad de Derecho de la UNAM y tambin se han multiplicado en
los ltimos aos las monograflas y obras de consulta, escritas por profesores de la misma.
Como es obvio, no todos, unos y otras, son excelentes, algunos, por el contrario, adolecen
de precipitacin, improvisacin o superficialidad; pero el esfuerzo reiterado de sus autores,
el estudio y la elaboracin de temas legales por parte de tratadistas, abogados y jueces, da
a da abre paso a la mejor orientacin y estimulo para quienes se dedican a la docencia, a la
investigacin y al ejercicio de las profesiones jurdicas.
Varios son los mritos de la obra de Carlos Dvalos.
La amplitud de las materias que trata -yaque en las tres partes de que se compone la
obra, se anal izan prcticamente todos los temas e instituciones jurdicas que las comprenden
en nuestro derecho-o En el captulo preliminar. Introduccin al derecho mercantil de
crdito, adems, el autor sita la materia que estudia y analiza sus principios y precedentes
histricos.
El mtodo de exposicin es ptimo parael lector por la sistematizacin de los distintos
temas, y por recurrir constantemente a tablas, grficas y ejemplos sencillos, que ayudarn a
la comprensin de los mismos, tanto por juristas consagrados como por incipientes.
La exposicin de los distintos, variados y complejos asuntos de que trata esta obra,
muestra el conocimiento que se tiene de ellos, tanto desde el punto de vista terico como
practico. El autor no cita, como a mi juicio debiera, la doctrina de los tratadistas que sigue
y que lo han formado; esto, dice l, lo hizo deliberadamente, porque las referencias
doctrinales no resultan propias de trabajos "a nivel de licenciatura". No comparto tal
criterio, porque si bien vuelve la lectura ms fcil y ms rpida, no contribuye, en cambio,
al mejor conocimiento de la materia, ya que puede desorientar al estudioso, y no ofrece
horizontes ni posibilidad de profundizar cuestiones, o despejar dudas que le asalten.
En cuanto al aspecto prctico, en el desarrollo de problemas e instituciones siempre
se apoya en la ley, cuya interpretacin muestra el buen juicio y discernimiento del autor;
pero tambin, con frecuencia, acude a la prctica de los negocios y tribunales, y a la
Prlogo xlvii
jurisprudencia, lo que es motivo de elogio. Es la asistencia a aulas y bibliotecas mexicanas
y extranjeras, con su experiencia en el litigio y en la formulacin de ttulos y contratos
mercantiles de crdito en la vida de los negocios.
Por todas estas razones auguro al libro que prologo una gran profusin en las
universidades, en las actividades bancarias y, en general, en laprctica del comercio. El autor
que en esta su primera y temprana obra, ya madura, nos deja conocer su cultura y experiencia
juridicas, habr de ofrecemos nuevos opimos frutos si, como es muy probable, mantiene su
atencin y dedicacin al estudio de nuestro derecho mercantil, como profesor, como
abogado, como investigador.
Ciudad de Mxico, enero de 1983
JORGE BARRERA GRAF
Profesor numerario
de derecho mercantil
en laUNAM
INTRODUCCiN
El presente es latercera edicin de lo que en anteriores versiones se dividiera en trestomos.
Hoy, retornando al formato original, conjuntamos en un slo libro:TTULOS Y
CONTRATOS DE CRDITO, QUIEBRAS; tanto por motivos acadmicos como editoriales
y de utilidad y manejo a saber.
En estaedicin hemos procurado cubrir esos tres librosintegrndolos porttulos, con
el fin de evitar su consulta tediosa y dificil: Esto es: Titulo primero, TTULOS DE
CRDITO; Titulo segundo, DERECHO BANCARIO Y CONTRATOS DE CRDITO, Y
Titulo tercero, QUIEBRA Y SUSPENSIN DE PAGOS.
Por lo anterior, este texto dilat en darse a la estampa porque pretenda estar
actualizado. Latardanza tambin se debi a que el autor enfrent sacrificios profesionalesy
crucigramas de horario similares a los que enfrentan los autores mexicanos que no son
investigadores de tiempo completo. Ejemplo de ello es que de la publicacin original se
hicieron cinco reimpresiones y s610 se actualiz una vez -muy tarde, adems-, porque
una de las materias de que trat (el derecho bancario) sufri mltiples y constantes cambios
ocurridos durante el periodo comprendido entre enero de 1983 hasta la publicacin en el
Diario Oficial de la Federacin de fecha 17 de julio de 1990, de la Ley de Instituciones de
Crdito, lacual inicia unaapertura financieraque culmina con la reprivatizacinparcial
de una bancaque durante escasos ocho aos fuera monopolio estatal
Como el primer libro, ste pretende ser un instrumento til para los alumnos de las
escuelas de derecho o de aquellas en las que se estudieesta materia y, simultneamente, se
propone constituir una gua ms para los maestros. Por otraparte,los practicantes, acaso,
pueden aprovechar lascitasjurisprudenciales -400 aproximadamente-, queporlogeneral
INTRODUCCIN
se relacionan con casos concretos del litigio bancario. Tal vez, tambin sirvan de pequeas
notas informativas al funcionariojudicia1, bancario y burstil. Finalmente, pretende mostrar,
como en todos los casos, una opinin ms: la ms modesta.
Las mayores diferencias de este volumen con la obra original son, por una parte, un
nmero mayor de temas, de tesis y de grficas; y por otra, mayor bibliografia dividida en
libros (250) y artculos (100), incluyendo documentacin extranjera porque tal fue, dentro
de otras, una de las amables sugerencias que dirigieron profesores y abogados en la primera
edicin.
En lo que se refiereal aspectoacadmico, estaobra busca, en el ttuloprimero: introducir
al alumno en las bases del derecho mercantil en el que se estudian los titulos bancarios, los de
deuda pblica y los burstiles. En cuanto al titulo segundo, el texto busca dos objetivos: (l)
proporcionar al estudiante universitario un adecuado conocimiento tcnico y prctico de las
contrataciones bancarias y de las que celebran no s610 los bancos sino tambin los auxiliares del
crdito y los particulares, y (i1) tambin busca ofrecer un panorama suficiente, econmico y
jurdico, del sistema bancario de finales de siglo. Para tal efecto, se dividi en dos partes:
Introduccin al derecho bancario (primera) y Los contratos de crdito (segunda).
En consecuencia, el marco terico de las dos partes es diferente: en la primera es
histrico, administrativo,econmico, constitucional y societario. En la segunda es ad-
ministrativo, contractual y eminentemente mercantil, pues se analiza desde la ptica de los
principios tradicionales de esta fama del derecho, que pretendemos es la nuestra. Todo ese
material terico y doctrinal es considerado en su conjunto como el derecho de crdito
bancario, o simplemente, bancario, que por la forma en que se trata en este texto no pasa de
ser, lo hemos dicho, una mera introduccin.
Por su parte, el ttulo tercero se aboca exclusivamente al estudio de la materia de
derecho concursal, o de derecho de quiebras.
Nuestra doctrina concursal adolece de una marcada falta de bibliografa, aunque por
fortuna, dispone de importantes tratados, entre otros, los de los maestros Eduardo Pallares,
Dominguez del Ro, Cervantes Ahumada, y Rodrguez y Rodrguez; y de estudios de
relevancia, como los de los maestros Rocha Daz y Aarum Tame. En el caso de este ltimo
autor, el que escribe se siente obligado a rendirle homenaje por haber dedicado a esta materia
ms de medio siglo de prctica profesional. No slo nuestro homenaje, sino nuestra peticin
pblica, de que nos transmita a sus alumnos, por escrito, su invaluable experiencia.
Es importante sealar tambin que la cita de tesis de la Suprema Corte y de los
tribunales colegiados debe entenderse como una interpretacin causal y no con el carcter
de derecho obligatorio, a no ser que se trate de jurisprudencia firme. Por lo dems, cuando
se hace necesario se anuncia la existencia de tesis contradictorias o de tesis aprobadas por
mayora y no por unanimidad, a fin de proporcionar al estudiante mayores elementos de
ponderacin.
La falta de correlacin entre el talento y la experiencia, y su transmisin escrita,
no es, afortunadamente, tan frecuente, en el derecho bancario como en otras materias
mercantiles.
Efectivamente, la judicatura, el foro, la academia y la doctrina disponen en esta
materia de importantes aportaciones cuyos autores han propiciado la formacin de toda
una corriente tcnica y doctrinal con penetracin incuestionablemente internacional. En
ese fondo, este texto no pretende otra aspiracin que la de, como ya dijimos, introducir
al estudiante en los temas de la banca, los ttulos y contratos de crdito as como las
quiebras y suspensin de pagos. Asimismo, el presente trabajo cumplir uno de sus
Introduccin ti
propsitos si se llega a recibir como un reconocimiento respetuoso a la labor de tantos autores
(citados en bibliografa), que han permitido con su talento y tesn convertir a esta importante
rama del derecho en una de las ms atendidas y, por tanto, ms difundidas de nuestro elenco
jurdico.
El autor quisiera, finalmente, agradecer a todas las personas que lo auxiliaron en la
elaboracin del texto en sus tres ttulos. A todos ellos, gracias. En tal sentido, y de manera
particular, su agradecimiento perenne a don Jorge Barrera Graf, valor y ejemplo primordial
del derecho mercantil de habla hispana, y mi reconocimiento y admiracin de siempre, que
sumo al de tantos otros dentro y fuera del pas. AI maestro Arturo Daz Bravo, mi afecto y
mayor agradecimiento, reconocindole sus aportaciones al derecho de seguros y al de los
contratos mercantiles, como las ms importantes. Al maestro Leonel Pereznieto Castro, por
su ejemplo de amistad e integridad. Al maestro Ral Gonzlez Schmal!, director del
Departamento de Derecho de la Universidad Iberoamericana, por la oportunidad de
participar en su plantel docente.
Al maestro Jos Maria Abascal, jurista y autoridad del derecho cambiario, por sus
sugerencias, sus crticas y su biblioteca.
Al licenciado Fernando Ortega por su auxilioen la preparacin de los diferentes ndices
y el acopio de tesis. A su secretaria, la seora Elizabeth Hernndez de Alcal. A mis alumnos
de las Universidades Autnoma de Mxico, Autnoma de Baja California e Iberoamericana,
porque me han obligado, respetuosamente, a estudiar ms.
A Magdalena Islas por su auxilio en el estudio y seleccin de tesis. A Amando
Mastachi por su revisin al manuscrito. Al licenciado Fernando Ortega por su auxilio en la
preparacin de los diferentes ndices y el acopio de tesis. A mis alumnos porque me han
obligado, respetuosamente, a estudiar ms.
Resta la siguiente invitacin. Maynard Keynes alert que ya no se deba pensar en
plazos mediatos, porque cuando pasaran "ya nadie estara aqu": opinaba pues que las cosas
tenfan que hacerse ya. Muchos le tomaron la palabra y el capitalismo sali adelante y lo sigue
haciendo. Si los jvenes esperamos a acumular toda la experiencia que pensamos que se
requiere o esperamos a tener todos los conocimientos que presumimos indispensables. para
escribir un libro, probablemente se nos vaya la vida y acabemos escribiendo nada, porque
la experiencia y los conocimientos en esta profesin no terminan jams. Por lo dems escribir
es una de las pocas actividades en las que, literalmente, el nico lmite es uno mismo; luego,
el sacrificio se justifica. Mi invitacin es entonces a escribir; y si algn profesional tuviese
a bien escucharla, ms importante ser entonces recomendarle que considere de manera
fundamental la opinin de nuestros abogados mayores, porque son ellos los que saben, lo
que se debe saber.
A Adriana, porque en silencio me muestra siempre lo ms bello e importante, preciosa
mujer. A ella se deben los mritos que puedan tener ste y todos mis trabajos. A Carlos y
Felipe, mis mejores amigos, porque son dos hijos esplndidos, formidables. Y a mis padres,
cuyo ejemplo de absoluta dedicacin a sus prioridades me permiti constatar, en los hechos,
que con paciencia y tenacidad las cosas se consiguen. Desde luego, tambin agradezco su
pregunta frecuente cundo estar el libro?
Rindiendo homenaje a la prdida irreparable de don Jorge Barrera Graf, el autor les
dedica este modesto trabajo.
El autor
Ciudad de Mxico, abril de 1992.
ABREVIATURAS Y
SIGLAS
AD
AJUSTABONOS
AR
art(s)
BANAMEX
BANCOMER
BANCOMEXT
BANCO MUNDIAL
BANOBRAS
BANPECO
BANRURAL
BANXICO
BIBS o BONDIS
BID
BONDES
BORES-DF
Amparo directo
Bonos ajustables del Gobierno Federal
Amparoen revisin
artculo(s)
Banco Nacional de Mxico
Banco de Comercio
Banco Nacional de Comercio Exterior
Banco Internacional para la Reconstrucciny el
Desarrollo
Banco Nacional de Obrasy Servicios Pblicos
Banco Nacional del Pequeo Comercio
Banco Nacional de Crdito Rural
Banco de Mxico
Bonos del Gobierno Federal para el Pago de la
Indemnizacin Bancaria
BancoInteramericano de Desarrollo
Bonos de Desarrollo del Gobierno Federal
Bonos de Renovacin Urbana del Distrito Federal
liv ABREVIATURAS Y SIGLAS
BM
cap(s)
CAP
CCiv
CCom
Cde ProcC
Cde ProcP
CCI
CEE
CFE
CEPI
CEPLATA
CEPTUR
CETES
CFPC
CIDIP
CNB
CNBS
CNSA
CNUDMI
CNV
CodCom
Col
CONASUPO
Constitucin
DF
DO
ed
FICORCA
FIDEIN
FINAZUCAR
FIRA
Banco Internacional para la Reconstruccin y el
Desarrollo
Capltulo(s)
Certificado de Aportacin Patrimonial
Cdigo Civil para el Distrito Federal
Cdigo de Comercio
Cdigo de Procedimientos Civiles para el DF
Cdigo de Procedimientos Penales para el DF
Cmara de Comercio Internacional (sede en Pars}
Comunidad Econmica Europea
Comisin Federal de Electricidad
Certificado de Participacin
Certificados de Participacin no Amortizables de Plata
Certificado de Participacin de Desarrollo Turstico
Certificadosde la Tesorera de la Federacin
Cdigo Federal de Procedimientos Civiles
ConferenciaInteramericana sobre Derecho
Internacional Privado
Comisin Nacional Bancaria
Comisin Nacional Bancaria y de Seguros
(desaparecida)
Comisin Nacional para las Sociedades y la Bolsa
(italiana)
Comisin de las Naciones unidas para el Derecho
Mercantil Internacional
Comisin Nacional de Valores
Cdigo de Comercio
Coleccin
CompaaNacional de Subsistencias Populares
Constitucin General de los Estados Unidos
Mexicanos
Distrito Federal (ciudad de Mxico)
Diario Oficial de la Federacin
edicin, editor(a), editado por
Fideicomiso para la Cobertura de Riesgos Cambiarios
Fideicomiso para el Estudioy Fomento de Conjuntos,
Parques, Ciudades Industriales y CentrosComerciales
Financiera Nacional Azucarera
Fideicomisos de Fomentoa la Agricultura: Fondo de
Garanta y Fomento para la Agricultura, Ganaderia y
Avicultura 1954; Fondo Especial para Financiamientos
Agropecuarios 1965; y Fondo Especial de Asistencia
Tcnica y Garanta para Crditos Agropecuarios 1972
FIRCO
FMI
FOGA
FOGAIN
FOIR
FOMEX
FOMIN
FOMUN
FONACOT
FONART
FONATUR
FONEI
FOVI
trac(s)
GATT
IMSS
INDEVAL
INFONAVIT
INFORME
INMECAFE
LAMP
LFEP
LFPC
LFRSP
LGBN
LGCRURAL
LGOP
LGIC
LGICEB
LGICOA
LGIF
LGIS
Abreviaturas y siglas Iv
Fideicomiso de Riesgo Compartido
Fondo Monetario Internacional
Fondo de Garantla y Apoyo a los Crditos para la
Vivienda de Inters Social
(desaparecido)
Fondo de Garanta y Fomento a la Industria Mediana y
Pequena
Fideicomiso para Obras de Infraestructura Rural
Fondo para el Fomento de las Exportaciones de
Productos Manufacturados
Fondo Nacional de Fomento Industrial
Fondo Fiduciario Federal de Fomento Municipal
Fondo de Fomento y Garantla para el Consumo de los
Trabajadores
Fondo Nacional para el Fomento de las Artesanas
Fondo Nacional de Fomento al Turismo
Fondo de Equipamiento Industrial
Fondo de Operacin y Descuento Bancario a la
Vivienda
fraccin( es)
General Agreement on Tariffs and Trade (Acuerdo
General Sobre Aranceles y Comercio)
Instituto Mexicano del Seguro Social
Instituto Mexicano para el Depsito de Valores
Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los
Trabajadores
InformeAnual de laboresrendidopor el Presidentede la SC]
Instituto Mexicano del Caf
Ley de Amparo
Ley Federal de Entidades Paraestatales
Ley Federal de Proteccin al Consumidor
Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores
Pblicos
Ley General de Bienes Nacionales
Ley General de Crdito Rural
Ley General de Deuda Pblica
Ley General de Instituciones de Crdito (derogada)
Ley General de Instituciones de Crdito y
Establecimientos Bancarios
Ley General de Instituciones de Crdito y
Organizaciones Auxiliares (derogada)
Ley General de Instituciones de Fianzas
Ley General de Instituciones de Seguros
Ivi ABREVIATURAS y SIGLAS
LGOAAC
LGSI
LGSM
LGTOC
LI
L1C
LM
LM
LMON
LMV
LNCM
LOADMONPF
LOBANCOMEXT
LOBANOBRAS
LOBANPECO
LOBANXICO
LOBPESQUERO
LONAFIN
LOSRURAL
LPRAF
LQSP
LRSPBC83
LRSPBC85
LSCS
NAFIN
NAFINSA
nm(s)
OEA
ONU
p,pp
PAGAFE
prr(s)
PETROBONO
PGR
REGORNAFIN
Ley General de Organizaciones y Actividades
Auxiliares del Crdito
Ley General de Sociedades de Inversin
Ley General de Sociedades Mercantiles
Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito
Ley para Promover la Inversin Mexicana y Regular la
Inversin Extranjera
Ley de Instituciones de Crdito
Ley Monetaria de los Estados Unidos Mexicanos
Ley de Monopolios
Ley Monetaria de los Estados Unidos Mexicanos
Ley del Mercado de Valores
Ley de Navegacin y Comercio Martimo
Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal
Ley Orgnica de BANCOMEXT
Ley Orgnica de BANOBRAS
Ley Orgnica de BANPECO
Ley Orgnica de BANXICO
Ley Orgnica de BANPESCA
Ley Orgnica de NAFlN
Ley Orgnica del Sistema BANRURAL
Ley para Regular los Agrupamientos Financieros
Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos
Ley Reglamentaria del Servicio Pblico de Banca y
Crdito publicada en el DO de 31 de diciembre de
1982 (derogada)
Ley Reglamentaria del Servicio Pblico de Banca y
Crdito publicada en el DO de J4 de enero de 1985
(derogada)
Ley Sobre el Contrato de Seguro
Nacional Financiera
Nacional Financiera
nmero(s), numeral(es), por ejemplo, los numerales en
los que est dividida esta obra (nm 124, nm 3J, etc)
Organizacin de Estados Americanos
Organizacin de las Naciones Unidas
pgina, pginas
Pagar de la Tesorera de la Federacin
prrafo(s)
Certificado de Participacin Ordinario Amortizable,
sobre petrleo crudo "ligero mexicano"
Procuradura General de la Repblica
Reglamento Orgnico de NAFlN
RIBMV
RISHCP
ROBANCOMEXT
ROBANOBRAS
ROBANPECO
ROFINAZUCAR
RPde laP;
RPPyC
o RPP
SA
SARH
SCGF
SCJ
SECOFIN
sec(s)
SECOBAN
SHCP
SJF
SMG
SNC
SPP
SRA
1(5)
TESOBONO
trl(s)
trad
UNCITRAL
vol(s)
Abreviaturas y siglas Ivii
Reglamento Interior de la Bolsa Mexicana de Valores
Reglamento Interior de la SHCP
Reglamento Orgnico de BANCOMEXT
Reglamento Orgnico de BANOBRAS
Reglamento Orgnico de BANPECO
Reglamento Orgnico de FINAZUCAR
Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio
Sociedad Annima
Secretaria de Agricultura y Recursos Hidrulicos
Secretaria de la Contralorla General de la Federacin
(hoy Secretaria de Contratora y Desarrollo
Administrativo)
Suprema Corte de Justicia de la Nacin
Secretara de Comerco y Fomento Industrial
seccin(es)
Servicios de Compensacin Local del Banco de
Mxico
Secretaria de Hacienda y Crdito Pblico
Semanario Judicial de la Federacin
Salario mnimo general vigente
Sociedad Nacional de Crdito
Secretaria de Programacin y Presupuesto (subsimida
en la SHCP en 1992). Hoy Secretaria de Contralora y
Desarrollo Administrativo, al fusionarse con la
Secretaria de Contralorla de la Federacin
Secretaria de la Reforma Agraria
tomo(s)
Bonos de la Tesorera de la Federacin
Ttulo(s)
Traduccin de, traducido por, traductor(a)
United Nations Comission on lnternatonal Trade Law
(Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil Internacional)
volumen, volmenes
TTULO
SEGUNDO
DERECHO BANCARIO
Y CONTRATOS DE
CRDITO
PRIMERA
PARTE
INTRODUCCiN
AL DERECHO
BANCARIO
SUMARIO
CAPiTULO PRIMERO
CAPiTULO SEGUNDO
CAPITULO TERCERO
Primera seccin
Segunda seccin
Tarcara seccin
Cuarta seccin
Quinta seccin
Primera seccin
Segunda seccin
Tercera seccin
Primera seccin
Segunda seccin
LGICA, JUSTIFICACiN E HISTORIA
DE LA BANCA
Introduccin general
Notas sobre la historia de la banca europea
Historia del derecho bancario en Mxico
El monopolio estatal de la Banca (1982)
la reprivatizacin de la Banca comercial
(1990)
BANCARIAS
La normatividad bancaria
la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico
El Banco de Mxico, la Comisin Nacional Bancaria
y otras autoridades
SISTEMA FINANCIERO
Las sociedades mercantiles bancarias
Introduccin a las organizaciones y actividades
auxiliares del crdito
CAPTULO
1
LGICA, JUSTIFICACiN
E HISTORIA DE LA BANCA
SUMARIO
PRIMERA SECCION INTRODUCCION GENERAL
1 Diferencia entre financiero y banquero
Una tesis sobre su evolucin
2 Breve aproximacin al impacto bancario en Occidente
La redistribucin del capital
Estabilidad y seguridad
3 Prestar un dinero que se est guardando Ivocatio intermedial
4 Guardar dinero: operacin pasiva (la captacin)
5 Prestar dinero: operacin activa (el crdito)
6 Los servicios en el crdito (las operaciones neutrales)
7 La actividad de los bancos es un negocio o un servicio pblico?
Caracteristicas econmicas del servicio pblico
Teoria de la oportunidad. Opinin de Acosta Romero
SEGUNDA SECCION NOTAS SOBRE LA HISTORIA
DE LA BANCA EUROPEA
8 Formacin de la banca capitalista
Ubicacin del tema en un contexto mundial
9 Los grandes bancos del Renacimiento y de la Edad Media
10 La banca en el siglo XIX. Concepto de banca central
11 Algunas entidades financieras internacionales
TERCERA SECCION HISTORIA DEL DERECHO BANCARIO
EN M ~ X O
12 Algunos sucesos importantes en la historia de la banca
en Mxico
Introduccin
Mtodo
13 Etapa de la Independencia (1821-1855)
14 Etapa de la Reforma (1855-1863)
15 Etapa del Imperio (1863-18671
16 Etapa de la Restauracin de la Repblica (1867-1884)
17 Etapa del Porfiriato (1884-19101
18 Etapa de la Revolucin (1910-1920)
19 Etapa de la Posrevolucin (1920-19341
20 Etapa de la Consolidacin (1934-19401
21 Etapa de la Modernidad (1940-1982)
22 Etapa del Monopolio de Estado (1982-1989)
23 Etapa de Reprivatizacin de la banca comercial (19901
24 Importancia de la historia en el estudio de la banca
CUARTA SECCION EL MONOPOLIO ESTATAL DE LA BANCA
119821
25 El ambiente politico-econmico en 1982
26 Los decretos expropia torios
Estatizacin o nacionalizacin?
Formas bancarias que continuaron despus
de la estatizacin
27 La ley bancaria en el periodo 1983/1990
Naturaleza administrativa del rgimen del periodo
198511990
QUINTA SECCION LA REPRIVATIZACION DE LA BANCA
COMERCIAL (1990)
28 El ambiente econmico y financiero
29 Modificaciones a la LRSPBC de diciembre de 1989
que retom la L/C
30 La enmienda constitucional de junio 1990
Argumentos socioeconmicos
31 La nueva Ley de Instituciones de Crdito
ndice de la L/C
La L/C es un avance y no un regreso
capitalistas
Japn. El cambio de los ochenta
socialistas
Rusia. Un gran cambio por definir
PRIMERA
SECCiN
INTRODUCCiN GENERAL
1 DIFERENCIA ENTRE FINANCIERO Y BANQUERO
Adelantndonos a la inquietud del lector que se pregunte, habr alguna dife-
rencia entre uno y otro? diremos que, las diferencias entre un banquero y un
financiero, si la hay, en la actualidad, es imperceptible desde el punto de vista
de sus clientes. Si nos avocamos a este tema es con el nico inters de desme-
nuzar el espectro bancario desde sus ms elementales manifestaciones, a fin
de partir de una base slida respecto qu es un banco. Como sea, este tema
encuentra en nuestro paJs una razn adicional interesante, en la medida de que
la diferencia entre banquero y financiero es similar a la que existe entre el ser-
vicio de banca y el servicio de crdito, que desde 1982 fue la denominacin tc-
nica del sistema mexicano (servicio pblico de banca y crdito) y que a partir
de 1990 es, simplemente la banca y el crdito, segn nuestra nueva ley (art 20,
prr 20 LIC).
Una tesis sobre su evolucin
Si un individuo acude a un banco a depositar -guardar- su dinero y despus
va a una bodega a guardar -depositar- un piano, .qu diferencia encuentra
entre uno y otro depsito? En ambos casos l confia en que tanto su dinero
como su piano le sern devueltos; sin embargo, evidentemente, el de bodegue-
ro y el de banquero son dos actividades bien distintas. Ser entonces que un
banquero es simplemente un almacenista que se distingue de los dems por
ser el nico que guarda dinero? Veamos.
Partiremos de un principio indiscutible: la de banquero es una profesin
como cualquier otra y, por tanto, quien se dedica a ella cobra dinero por desem-
pearla. Pero resulta que quien deposita su dinero en un banco no paga por
464 LGICA, JUSTIFICACiN E HISTORIA DE LA BANCA
ello sino por el contrario, el banco le paga a l; mientras que quien deposita
su piano en una bodega si le paga su servicio al bodeguero. Por otra parte, si
el bodeguero renta el piano a terceras personas en vez de guardarlo con fideli-
dad, la demanda que interponga en su contra el dueo del piano, desde luego,
va a prosperar; en tanto que si el banco le presta a terceros el dinero confiado,
nada va a suceder.
Los servicios de banca (depsito y servicios) y de crdito (prstamo) no son
lo mismo, aunque en la actualidad sean virtualmente indisolubles. Sin embar-
go, esto no siempre ocurri as: primero fue el depsito como servicio; luego,
el servicio terciario en l mismo; y tiempo despus, por las razones que se apun-
tan enseguida, el prstamo.
Se recordar (t 1) que durante el renacimiento florentino se fundan los po-
derosos gremios mercantiles que, segn fueran por regin o actividad agrupa-
ban, por el solo hecho de serlo, a la totalidad de los comerciantes que se
dedicaban a un oficiodeterminado, o que traficaban en una zona especifica. Uno
de los primeros gremios fue el de los artesanos, que indiscriminadamente agru-
paba a los oficiales, maestros y aprendices que se dedicaban a elaborar deter-
minados artlculos y a quienes comerciaban con stos con sus manos (por
ejemplo, armas, vajillas, muebles, vestuario, joyas). Posteriormente, los arte-
sanos llegaron a ser tantos y tan distintas sus sendas especializaciones que
se generaron nuevos gremios, como el de los armeros, lozeros, carpinteros, la-
neros y, dentro de otros, el de los joyeros y orfebres. Las caracteristicas de ca-
da oficio tendan hacia la especializacin no solo de la actividad sino tambin
de las instalaciones. Es fcil entender que la ausencia de materias inflamables
en el caso de los carpinteros o la abundancia de agua en el de los tintoreros
y tejedores, era tan importante como la proteccin e inviolabilidad de su local,
lo era para los joyeros y orfebres; sin ser esa su intencin, las caracterlsticas
de sus establecimientos implicaba una seguridad que no ofrecla ningn otro
oficio.
En algn momento de esa poca, los comerciantes empezaron a acumular
bastante ms dinero del que necesitaban para mantenerse ellos y para finan-
ciar a sus negocios. Surgi entonces la necesidad de guardar el excedente y es
cuando los interesados se preguntan: en dnde? El lugar ms confiable eran
los locales de los orfebres, no solo por la seguridad que ofrecan sus instalacio-
nes, sino tambin porque su especialidad los habla habituado a manejar meta-
les en trminos de peso, valor e identificacin. Tal fue el desarrollo mercantil
de aquel momento y la consecuente acumulacin de moneda y de metal precio-
so, que varios orfebres dejaron de ser de manera principal eso para convertir-
se, exclusivamente, en bodegueros de dinero y de metales. Contra el depsito
el orfebre entregaba un recibo el cual le era tan importante al depositante co-
mo que era la nica manera de recuperar sus valores. Ntese que el orfebre/jo-
yero entregaba un recibo -no podra haber sido de otra manera- nicamente
Introduccin general 465
por metal o dinero y no por cierta pieza de metal, cierta moneda especifica o
cierta cantidad (pesada) de oro.
Ni ms ni menos, stos fueron los primeros banqueros. El antecedente se-
mntico de esta sonora denominacin -banquero- es muy interesante. En un
principio, solo a las entradas de las grandes ferias comerciales (Lyon, Champa-
a, Burgos, etc) y despus a la puerta de sus establecimientos, los orfebres,
conociendo la necesidad que los comerciantes tenian de sus servicios, se apos-
taban en una mesa en la que traficaban los depsitos y reintegros. Estaban
sentados, en una banca y eran por este motivo, banqueros, y asi los conoci
su sociedad y as fueron conocidos en el futuro que ellos mismos crearon. Esta-
ban instalados en una mesa situada fuera de sus locales, y no dentro, porque
las medidas de seguridad para entrar a ellos les impedian el ingreso a los mis-
mos a sus clientes potenciales lo que superaban ponindose en un lugar de fcil
acceso como es el paso de la calle.
Por otra parte, debemos subrayar que por ese servicio de almacenaje los
orfebres slo cobraban una cierta cantidad, pues nicamente ofrecan un serv-
cio y nada ms. En este anonimato (se recibe tanto metal, luego slo debe reino
tegrarse tanto metal) que deriva de la fungibilidad del dinero metlico o de papel,
radica la diferencia bsica entre un banco actual y un almacn de depsito. Pe-
ro, como se observa, entre los banqueros del renacimiento y un almacn de de-
psito no exista diferencia alguna, ya que ambos son, en exclusiva, instituciones
de depsito y no de prstamo.
Cmo seria el balance contable de uno de estos prsperos banqueros exorfe-
bres? Muy simple: supngase que invirti unos 50 mil "dineros" en la adqus-
cn de su banca y sus utensilios, y recibi en depsito, digamos un milln; el
balance seria el siguiente (vase Cuadro 1. Balance 1)
CUADRO 1 Balance 1
caja
utensilios
ACTIVO
1 000 000
50 000
1 050 000
depsitos
a la vista
inicial
PASIVO
CAPITAL
1 000 000
50000
1 050 000
466 LGICA. JUSTIFICACIN E HISTORIA DE LA BANCA
Sus utilidades las generaba gastando menos de lo que habia cobrado por
el servicio y no, como los dems comerciantes, vendiendo ms caro lo que ha-
bian comprado, pues no venda cosas sino servicios. Desde luego, los orfebres
siempre tenan a la vista el dinero guardado, es decir, lo tenian disponible para
sus clientes en todo momento. Nunca se hubieran atrevido a hacer uso de l
porque tenian pnico a la bancarrota, o sea, a la declaracin de insolvencia en
caso de que sus clientes se presentaran a retirar sus depsitos y ellos no tuvie-
ran el dinero para devolverlos (t HI). Se observa que la declinacin idiomtica
del trmino bancarrota y su ulterior derivacin quiebra, estn ms vinculados
a los banqueros orfebres que a los comerciantes de otras cosas.
Por ltimo, lleg un momento -imposible de ubicar- en el cual los orfe-
bres se percatan -seguramente con gran alegria- de que si prestaban a un
tercero una pequea cantidad del dinero que sus clientes les haban deposita-
do, no pasaba nada sino al contrario, ganaban por dos lados; ya que cobraban
un precio por el servicio del depsito de dinero y cobraban un inters por pres-
tarlo. stos fueron los primeros financieros. Supngase que del milln que el
orfebre de nuestro ejemplo habia recibido en depsito, prest 200 mil; cmo
seria su balance?(Vase, Cuadro 2. Balance)
CUADRO 2 Balance 2
caja
utensilios
deudores
ACTIVO
800 ()()()
50000
200000
1 050000
depsitos
a la vista
inicial
PASIVO
CAPITAL
1 000 000
50000
1 050000
El lector se puede imaginar que el banquero no prestaba gratis (cobraba inte-
rs), pero adems exigia garantias (casas, tierras, etc) de valor superior al dine-
ro prestado, para asi disminuir el riesgo que iba a correr. Si el prestatario no
pagaba, el balance contable se des balanceaba (los 200 mil del pasivo se conver-
tian en incobrables y se corria el riesgo de que sbitamente el milln deposita-
do se retirara sin tener en ese momento, lo suficiente para cubrirlo); entonces
el banquero ejecutaba la garanta y el balance volva a quedar des balanceado,
pero en sentido contrario (si, por ejemplo, la garantia valla 500 mil desaparecia
la cuenta deudores en el activo y se abria otra nueva inmuebles, por 500 mil);
entonces el balance quedaba de esta forma (Vase Cuadro 3. Balance 3)
lntroducci6n general 467
CUADRO 3 Balance 3
caja
utensilios
inmuebles
ACTIVO
800 000
50 000
500000
1 350000
depsitos
a la vista
inicial
utilidades
PASIVO
CAPITAL
1000000
50 000
300 000
1 350 000
Entonces, de quin es el dinero reflej ado en estos balances? Algunos autores,
entre otros Soldado y Aragn, encuentran la respuesta en la mecnica que los
orfebres instrumentaron para controlar tales operaciones, y que constituye el
origen de la partida doble, y no en las operaciones netamente comerciales. Co-
mo se observa, del milln 50 mil que aparece en el balance 1, los nicos que
son propiedad efectiva del orfebre son 50 mil; lo dems es de sus depositantes.
Sin embargo, los 200 mil que aparecen en el activo del balance 2 implican un
activo, es decir, un derecho que pertenece al banquero. Y los 300 mil que apare-
cen en el capital del balance 3 es una cantidad que efectivamente se gener y
existe, diferente a las anteriores, para la cual el banquero no emple sus 50 mil
porque no le alcanzaban, sino que utiliz el dinero depositado por sus clientes.
La partida doble permite cuadrar esta realidad mediante la inscripcin del mi-
lln como deuda y como propiedad, simultneamente. Ntese que el milln 50
mil de la izquierda reflej a un activo para el orfebre, como sucede hasta la fecha
en cualquier banco (vase cuadro 5).
Las innumerables posibilidades de control que la partida doble ofreci a
los banqueros, les permiti que la realidad de sus operaciones se balanceara
todava mejor mediante la creacin de reservas generadas de sus propias utili-
dades y destinadas a cancelar totalmente el riesgo de que les solicitaran reti-
ros superiores a sus existencias en caja. Digamos que en lugar de estimar como
utilidades esos 300 mil, el banquero decide considerar slo 100 mil y con los
otros 200 mil crea un fondo de reserva; a partir de entonces nicamente pres-
tar 200 mil hasta en tanto no obtenga ms utilidades y beneficios por ejecu-
cin de garantlas o acumulacin del dinero por cobro de servicios de depsito.
En ese caso, el banquero debla primero vender el inmueble de 500 mil que ha-
bla ejecutado; desaparece la cuenta inmuebles, reaparece la cuenta deudores
y caj a se aumenta en 100 mil. El balance quedara as (Vase Cuadro 4. Balan-
ce 4)
468 LGICA. JUSTIFICACiN E HISTORIA DELABANCA
CUADRO 4 Balance 4
caja
utensilios
fondo
reserva
deudores
ACTIVO
900 000
50 000
200000
200 000
1 350000
depsitos
a la vista
inicial
utilidades
reserva
contingente
PASIVO
CAPITAL
1 000000
50 000
100 000
200 000
1 350 000
Lo tan elemental de los datos reflejados en los cuatro balances anteriores no
los hace diferentes, en esencia, a los balances de una banca moderna (vase cua-
dro 26). La diferencia significativa consiste en un nmero de ceros astronmi-
camente mayor.
En suma, los banqueros son las instituciones destinadas al recibo de dep-
sitos de dinero (de la persona que sea) y a su liberacin mediante le exhibicin
de la contrasea idnea, que en la actualidad es, por supuesto, el cheque. Los f-
nancieros son las instituciones destinadas a financiar -prestar- dinero (que
el banco tienen en depsito) contra el pago de un precio denominado inters.
No obstante que se trata de dos actividades claramente diferenciables, la
realidad bancaria -o financiera- condujo a que la mayoria de los orfebres se
dedicaran, simultneamente, a las dos actividades, pues el eje indispensable
para el desempeo de cualquiera de las dos era, como hemos visto, el dinero
de otros.
Como se colige fcilmente, el negocio de los bancos no es recibir depsitos
sino prestar dinero; pero como esto slo lo puede hacer si tiene dinero, y a su
vez ste nicamente lo consigue si la gente le deposita, entonces el banco tiene
un vivo inters en ganarse la confianza del pblico para asi captar la mayor
cantidad de depsitos posible y de esta manera poder prestar ms y por esta
via cobrar ms inters. En adelante, al utilizar el concepto banca en trminos
modernos, estaremos haciendo referencia indistintamente a las dos actividades.
2 BREVE APROXIMACiN AL IMPACTO BANCARIO
EN OCCIDENTE
No corresponde a nuestra materia, ni a ninguna de las ramas del derecho, el
estudio del fenmeno enunciado. Sin embargo, se considera adecuado esbozar
algunos apuntes elementales en tomo a l, a manera de ubicacin temtica, sin
que se busque agotarlo sino tan solo mencionar las consecuencias que conside-
ramos ms importantes y fciles de inteligir para el estudiante de derecho.
La redistribucin del capital
Los pequeftos inversionistas y ahorradores tienen poco dinero ocioso -aho-
rro-, pero lo tienen, y como por lo general, no es suficiente para invertirlo, por
seguridad lo depositan en un banco. Esta operacin practicada por cientos de
miles de individuos hace ingresar a un banco cientos de miles de cantidades
de dinero que, ponderadas de manera aislada, apenas servirian para adquirir
un pequeo articulo de consumo, sin embargo, siendo el banco el centro de con-
vergencia de muchas pequeas cantidades individuales consigue comprimir en
un solo punto -l mismo- todo ese dinero, el cual pone a la disposicin de
la gente, que adems de necesitarlo lo puede aplicar metdicamente. Los ban-
cos permiten concentrar enormes cantidades que consideradas de forma indi-
vidual no son importantes, pero que en conjunto permiten el desarrollo de las
grandes empresas y los servicios pblicos los cuales a su vez benefician a toda
la comunidad. Adems facilitan prestar dinero en cantidades relativamente ma-
yores que su disposicin en efectivo, a personas que todava no cuentan con
los fondos para adquirir un bien (una casa, un vehiculo, etc), a pesar de que
no sean una empresa o un comerciante.
De acuerdo con lo anterior, un dinero que est ocioso se vuelve til (al de-
positarse y ser prestado a un tercero por el banco), por lo que los bancos se
convierten en redistribuidores de capital. De una pequea cantidad sobrante,
tres sujetos se benefician individualmente (el depositante, el banco y a quien
se presta); pero desde un punto de vista social, la oferta de crdito permite ins-
talar e impulsar la infraestructura que crea el ambiente idneo para que se den,
ab infinitum, ms pequeas cantidades ociosas. Los bancos redistribuyen el
capital tantas veces cuantas se lleve a cabo el siguiente ciclo, sin otro tope que
la capacidad (cantidades ofrecidas y cantidades demandadas) de cada econo-
ma, a saber: captacin de dinero ocioso; su colocacin entre personas que lo
necesitan; generacin de empleo y tecnologia con ese dinero; generacin de di-
nero ocioso, etctera.
Como veremos (nm 106), la mayorla de los depsitos de dinero que recibe el
banco son reintegrables a su dueo a la vista (hablamos de las cuentas de che-
ques). As, al estar en permanente posibilidad -y actualizarla- de hacer en-
trar a la sociedad, dinero a la vista, los bancos se convierten en los ms
importantes introductores de la moneda, lo que a su vez es el origen de la cir-
cunstancia siguiente.
470 LGICA, JUSTIFICACIN E IlISTORlA DE LA BANCA
Dentro de la triple clasificacin que hacen los economistas del dinero: me-
tlico, papel y bancario, este ltimo corresponde, desde luego, a los bancos, Se
entiende por dinero bancario el que est depositado. Por ejemplo, en una cuen-
ta de cheques, el dinero depositado y no los cheques que se libren es el dinero
ms importante desde el punto de vista de su cantidad, por ser el que permite
mediante simples asientos y transacciones interbancarias en papel y nmero,
la mayor parte de las operaciones de toda ndole. Esta circunstancia se amplio
fica en la moneda plstica, cuyo ejemplo ms esclarecido es la tarjeta de crdi-
to y otras operaciones electrnicas que veremos despus (nm 182) y que
corresponden principalmente, una vez ms, a los bancos. En la banca, se ve
con claridad una de las funciones papeles ms relevantes que desempean los
titulas de crdito, que es la de ser instrumentos de pago (t 11. Los bancos pero
miten el ahorro de enormes cantidades de papel y metal porque evitan el uso
de la moneda metlica y de papel.
Una de las medidas de lucha contra la inflacin es el manejo al alza y a la baja
del inters que la banca le paga a sus clientes por el dinero que depositen. En
teora, mientras ms inters paga un banco, ms depsitos -y no gastos- rea-
lizan sus clientes. y como habr menos demanda (porque el dinero no se gasta
por estar guardado) en consecuencia los precios tendern a bajar. Sin embar-
go, como se pudo observar en aos recientes que el exceso en el alza de las tao
sas de nters puede provocar recesin, pues el alto inters ofrecido por el banco
a sus depositantes debe pagarlo con el dinero que le cobre a quienes le pidan
prestado, y no toda la industria y el comercio puede pagar esos intereses, y
la produccin baj a en cantidad y calidad porque as lo prefieren, o porque no
pueden, pagar tal inters. De ah que. los bancos sean el vehculo de un arma
fantstica de lucha contra la inflacin: la tasa de inters, cuyos quantums de-
ben obedecer a las leyes de la oferta y la demanda o. al menos. a politicas eco-
nmicas globales.
Por otra parte, el inters bancario representa otras posibilidades. Con un
inters mayor en determinados tipos de inversin o de ahorro, se puede lograr
una mayor captacin de personas, cuyo dinero es importante parar o atraer;
y a la inversa, con la oferta de crdito a un inters inferior slo utilizable en
ciertas actividades, los sectores beneficiados tendern a expandirse o consoli
darse (nm 631. De esta forma, mediante las tasas de inters, los bancos se con-
vierten en un medio de captacin de un dinero particularmente ocioso o
perjudicial, as como en un conducto muy eficiente para desarrollar ciertos seco
tares econmicos; es decir, son excelentes reguladores del ahorro y la inversin.
Estabilidad V seguridad
Los bancos pequeos, medianos o grandes proveen a la sociedad de un alto grado
de seguridad, que slo ellos proporcionan de dos formas: por una parte, procu-
ran una gran cantidad de oferta de empleo y, por lo general, propician en sus
empleados un nivel de vida sociocultural y econmico que en la mayora de los
pases es alto, por el tipo de actividad y por la estabilidad con que se desempe-
an. Pero adems proporcionan la seguridad civil que consiste en ser institu-
ciones destinadas exclusivamente a generar en el pblico una confianza
suficiente para imbuir en l el deseo de entregarle su dinero o la de pedirle dine-
ro prestado, segn el caso. En fin, los bancos inducen la confianza que provoca
la solidez de quien administra el bien que en una sociedad como sta, tiende
a ser el ms importante de todos. Esta confianza y seguridad tal vez la ilustre
el lector si imagina un pas sin bancos: hara falta "algo" que generaria una
desconfianza y una inseguridad insuperables.
Este doble complejo de actividades que se centran en un recibir como en
un prestar dinero, a su vez dan nombre a las dos operaciones bancarias por
excelencia, a saber, las pasivas y las activas. A continuacin se proporciona
una breve definicin de cada una, pero antes abundaremos un poco en esta for-
midable vocatio intermedia.
3 PRESTAR UN DINERO QUE SE ESTA GUARDANDO
(VOCATlON INTERMEDIA)
En mayor o menor medida, en todas las sociedades en las cuales existan mto-
dos estables y eficientes de ganar y gastar dinero, a la gente econmicamente
activa, le sobra un dinero de su ingreso, despus de cubrir sus gastos fijos y
algunos personales de capricho, o cuando menas tendr un dinero que en ese
preciso momento, no puede gastar ni invertir. Por una parte, el dueo de cada
sobrante, por lo general, no sabe cmo utilizarlo con rendimiento, por otra, hay
mucha gente que necesita dinero no para gastarlo (agotarlo sin producir), sino
para trabajar (aplicarlo para producir). Si esa gente le pide dinero a cada perso-
na a la que le sobra, tardarla aos en reunir lo suficiente y adems, no sabra
por dnde empezar; y si la gente a la que le sobra intenta prestarlo, o no le
haran caso o no le seria rentable.
Entonces, el dueo del dinero sobrante decide guardarlo (ahorrarlo o in-
vertirlo) para obtener una pequea renta (fija o variable, segn el caso), por
todo el tiempo que no lo vaya a necesitar. Los nicos entes que inspiran la sufi-
ciente seguridad como para que la gente les confie su ahorro son los bancos.
Con tal entrega, el ahorrador le presta su dinero al banco para que ste haga
con l lo que guste, siempre que le pague puntualmente su inters; o bien, siem-
pre que se lo entregue de inmediato cuando lo libere mediante un cheque. En
el primer caso, se trata de un depsito a plazo es y en el segundo, de uno a
la vista.
472 LGICA, JUSTIFICACIN E HISTORIA DE LA BANCA
Digamos que el inters es de 30% anual y que la cantidad depositada por
el ahorrador a plazo es un milln. Al recibirlo, evidentemente, el banco tiene que
hacer algo con l, pues de algn lugar tiene que obtener el mencionado 30%
para cumplir con su cliente. En otro lugar de la ciudad, algn sujeto, lejos de
tener dinero ocioso necesita de manera imperiosa un milln y acude al banco
a solicitar que se lo preste; suponiendo que rena los requisitos de crdito y
garantia que el banco le exige para hacerlo, y obtiene en prstamo un milln.
El banco resuelve asi su problema de obtener de algn lugar ese 30% para pa-
garIo a quien le deposit su dinero. Pero como adems de dicho 30% que ha
de pagar el banco a su cliente debe pagar computadoras, arriendos, sueldos,
salarios, prestaciones, papelera, etc, lgicamente tiene que cobrar un inters
superior, digamos que le cobra 33%. En resumen
Alguien -un cliente- deposita en el banco un milln
El banco se compromete pagarle a dicho cliente, 30%
Otro tercero le pide prestado al banco, precisamente un milln
El banco se lo presta, pero no a 30% sino a 33%
Con ese 3%, el banco realiza su empresa, negocio y utilidad
El lector puede imaginar el negocio que representan para un banco los de'
psitos a la vista (cuentas de cheques), pues por ellos no paga inters; es
decir, 33% que cobra al prestarlo es todo para l.
Ante este breve bosquejo de operacin bancaria surge otra vez la siguiente pre-
gunta: quin le prest a quin, un particular a otro, un particular al banco,
o el banco a otro particular? La respuesta nos lleva a inteligir la funcin de
los bancos como verdaderos intermediarios de crdito y dinero (vase balance 3).
Hay en realidad tres operaciones distintas: (i) la inversin o ahorro que hi-
zo el particular al depositar su dinero en el banco; (ii) el crdito bancario que
solicita y obtiene un tercero del banco, y (iii) una operacin que no se refleja
al exterior y que son los asientos contables que hace el banco: por una parte,
el ingreso de un milln y, por otra, el egreso de otro milln, pero en ambos ca-
sos es un dinero que, contablemente, pertenece al banco. En efecto, como el
dinero es el bien fungible por antonomasia (si recibe un peso no se debe devol-
ver el mismo peso, sino simplemente un peso, el que sea), los bancos reciben
dinero en depsito y se comprometen a reintegrarlo en el plazo pactado. Pero,
como ya vimos, ese dinero no solo lo guarda sino que adems lo presta, y no
es tanto que el banco preste un dinero que no es de l -desde luego que lo es,
de lo contrario no lo prestaria- sino que las obligaciones en juego, por ser de
devolucin pura de dinero (cualquiera que sea el nmero de serie estampado
en los billetes), basta con que el banco reintegre dinero a su cliente, y que quien
recibi el prstamo tambin le devuelva dinero al banco, para que queden sa-
tisfechas dichas obligaciones.
Traspolando la idea de ese milln a la realidad de cualquier economa, re-
sulta que miles de millones le son confiados a los bancos cotidianamente, los
cuales, tambin a diario, el banco presta a su vez a las personas que los necesi-
ten y ofrecen las suficientes garantias de devolucin. Es invaluable la circula-
cin de capital que se obtiene con la extraordinaria labor de intermediacin (en
la mejor expresin literal de la palabra) realizada por los bancos. Cuando el banco
recibe el dinero se convierte en deudor y cuando lo presta se convierte en acree-
dor, en ambos casos, respecto del mismo dinero. Cada acto recibe una denomi-
nacin tcnica diferente, el primero es una operacin pasiva y el segundo una
activa. Estas dos nominaciones, bastante ms aritmticas que econmicas y
menos jurdicas, permitirn al estudiante comprender mejor el nombre de los
rubros ms importantes del balance, un ejemplo del cual se presenta en el cua-
dro 4.
4 GUARDAR DINERO: OPERACION PASIVA
(LA CAPTACION)
En tal concepto estn comprendidos todos los contratos mediante los cuales
el banco recibe de sus clientes una cierta cantidad de dinero o de titulos de cr-
dito, con la sola contraprestacin principal de darle un servicio (cuenta de che-
ques) o de pagarle un inters peridico. Por actividad pasiva entindase, pues,
el acto celebrado por la banca en virtud del cual recibe dinero O titulos de crdi-
to de sus clientes y en el que, por asumir el carcter de tenedor temporal del
valor fungible, adquiere la categona de deudor. A titulo enunciativo, mencio-
naremos las operaciones pasivas ms comunes
En primer lugar, se cuentan los depsitos a la vista, entre los cuales, el
ms importante es la cuenta de cheques (art 46, frac 1 a) LIC) y contra la
que, hemos visto, el banco no se compromete a pagar inters, con excep-
cin de las llamadas cuentas maestras (nm 184)
Los depsitos de ahorro (art 46, 1, c) LIC), por los que el banco se obliga
a pagar un inters institucional
Los depsitos de dinero conocidos como a plazo o a dias preestablecidos,
en virtud de que durante cierto tiempo ese dinero es intocable y el cliente
no lo puede recuperar (art 56, 1, b} Yd) LIC), contra la importante obliga-
cin para el banco, de pagar un inters de mayor significancia
La percepcin de dinero por emisin de bonos bancarios y de obligaciones
(art 46, 1Il Y IV LIC), en los que, como vimos (t 1), el banco adquiere el
papel de deudor en virtud de un crdito colectivo en su contra, que est
representado, individualmente, en cada bono u obligacin
Los depsitos de ttulos de crdito y la aceptacin de obligaciones por cuenta
de terceros (art 46, VIII LIC)
Otros actos de tipologa pasiva distinta, como las tarjetas de crdito (art
46, VII LIC) Yel gran elenco de alternativas que permite la apertura de
crdito (nm 116).
474 LGICA. JIJSTIFICACIN E HISTORIA DE LA BANCA
CUADRO 5
Estado de contabilidad al 28 de febrero de 199_ del Banco X SA
Millares de pesos
ACTIVO
Caja
Depsitos en Banco de Mxico
Bancos de! pais y del extranjero
Otras disponibilidades
Valores gubernamentales
Acciones y aportaciones patrimoniales
Valores de renta fija
Incremento por revalorizacin de valores
Menos. Estimacin por baja de valores
Prstamos quirografarios y prendarios
Prstamos con garanta de unidades industriales
Prstamos de habilitacin o avlo
Prstamos reteccronenos
Futuros a recibir
Coberturas cambiaras a recibir
Operaciones especializadas
Amoruzacones y crditos vencidos (neto!
Deudores diversos (neto)
Valores muebles e inmuebles adjudicados (neto)
Otras mversrones (neto)
Mobiliario y equipo (neto}
Acciones de organizaciones auxiliares y empresas de
servicios conexos (neto)
Acciones de inmobiliarias bancarias (neto)
Incremento por revalorizacin de acciones de
inmobiliarias bancarias
Inmuebles destinados a oficinas (neto)
Cargos diferidos (neto)
$ 1067489
38794 202
394 470086
488 852 s
2006 934 374
1313087498
2 195 644 371
144241238
5659 007 481
37137208
37 231 672 610
50428648
88 352 048
1 345785 236
188 372 319
328059835
29181 149
1439
94 280 864
226940608
17492186
434 820 629
5622 770 273
38 716 238 542
768866206
1 280 seo
972 716 880
516432 154
46 205 776
365840809
367896246
111 752 567
$ 47 924 820 582
CUENTAS DE ORDEN
Ttulos descontados con nuestro endoso
Avales otorgados
Aperturas de crdito irrevocables
Otras obqecones contingentes
Bienes en fideicomiso o mandato
Bienes en custodia o en administracin
Cuentas de registro
El presente Estado de Contabilidad, se formul de acuerdo con los onncp.os estamecidos en el art 102 de la Ley
de Instituciones de Crdito y a las disposiciones de carcter general dictadas por la H Comisin Nacional Bancaria, con
fundamento en lo dispuesto por los erts 99 y 101 de la misma ley, de observancia general y obligatorJa, aplicados de
manera consistente, encontrndose reflejadas las operaciones efectuadas por la Institucin hasta la fecha arriba mencio-
nada. las cuales se realizaron con apego a sanas prcticas bancarias y a las disposiciones legales y administrativas aplica-
bles y fueron registradas en las cuentas correspondientes del catlogo oficial, habiendo sido valorizados los saldos en
moneda extranjera a los tipos de cotizacin del ore sealados por el Banco de Mxico.
Millares de pesos
PASIVO Y CAPITAL
Otras obnaecrcnes a la vista
Bonos bancarios en circulacin
Valores o ttulos en circulacin en el extranjero
Depsitos a plazo
Aceptaciones bancarias en circulacin
ctxeno Federal
Otras obligaciones a plazo
Prstamos de bancos. . .. .
Otros crditos de entidades no bancarias del exterior
Futuros a entregar
Coberturas cembartas a entregar
Otros depsitos y obligaciones
Reservas y provisiones para obligaciones diversas
Obligaciones subordinadas en circulacin
Crditos diferidos
Capital social
Menos: Capital social no exhibido
Aportaciones de capital pendientes de formalizar
Reservas de capital y otras reservas
Utilidad en el ejercicio de 1990
Supervit por revaluacin de valores en cartera
Supervit por revaluacin de activos fiJOS ..
Supervit por revaluacin de acciones de inrncbuiarias
bancarias
Resultados del ejercicio en curso
950000 000
466025800
1 290 988 290
$ 2 368 792 505
780 095385
44 565 562
3562 257 337
23955781
3132065 6 782 798 635
-------
32 982 B58 754
64606917
704 909 307 769516224
1 286 500
15158 780
973372 714
2038 221 B64
6165965
483 974 200
58 604 197
1546317793
220 773 491
431086941
16964447
226940 60B
79791 179 3064 452 856
--------
$ 47 924 820582
-
110 709 425
1 618 179 197
163392164
645 109
33 369 892 402
25911 121 371
1 892925895
59281013773
80 065 744 767
Tanto el propio Estado, coma los resultados del ejercicio que en el mismo se consignan, fueron aprobados por el
Consejo Directivo, autorizando su publicacin en los trminos del ert 42, frac VIII de la misma Ley, bajo la respcnsab-
dad de los funcionarios que to suscriben.
La utilidad que muestra el presente Estado. se encuentra afectada por la provisin que se cre para el pago de la
participacin de los trabajadores en la misma.
Mxico, DF a _ de marzo de 199_
DIRECTOR GENERAL
476 LGICA, JUSTIFICACiN E HISTORJA DE LA BANCA
En la parte siguiente del texto, analizaremos en detalle, los contratos que per-
feccionan cada una de las operaciones pasivas mencionadas,
5 PRESTAR DINERO: OPERACION ACTIVA (EL CRDITO)
Con todo el dinero que el banco recibe como deudor o sujeto pasivo (cuentas
de cheques, depsitos a plazo, emisin de obligaciones, etc) algo debe hacer pa-
ra pagar el inters que prometi. Y como ya hemos dicho, forzosamente debe
ser un inters superior al que ofreci pagar a sus clientes, pues de algn lugar
debe obtener el dinero necesario para pagar empleados, papelera, sistemas de
computacin, etc y, adems, las utilidades para los dueos del banco. Es esta
necesidad ineludible la que completa el circulo de las actividades bancarias: en
conjunto se denominan operaciones activas y son aquellas en las cuales el ban-
co asume la categoria de acreedor. Igualmente, a titulo enunciativo menciona-
mos las operaciones activas ms importantes de nuestro sistema
Desde luego, la operacin pasiva por excelencia: el prstamo (art 46, VI,
segunda parte LIC), que puede ser por mltiples causas las cuales a su vez
dan nombre a cada tipo, por ejemplo, el directo, conocido como personal
o quirografario; el prendario, que por definicin se otorga contra una ga-
rantia pignoraticia; los hipotecarios, que se otorgan contra una garanta
inmueble; los crditos simples en cuenta corriente; los de habilitacin, que
se otorgan a una empresa para que produzca; los refaccionarios, que se otor-
gan a una empresa para que mejore su produccin; los prstamos para la
vivienda; o la apertura de crditos comerciales especificos (exportacin,
construccin, etc) por todos los cuales, el banco cobra un inters
El descuento (nm 136), que consiste en la compra de un titulo de crdito
en la cantidad que consigna, menos el inters que causara el dinero entre-
gado desde la fecha del descuento hasta la del vencimiento del titulo (art
46, VI, primera parte, LIC)
La aceptacin de obligaciones por cuenta de terceros como podria ser el
otorgamiento de un aval, el otorgamiento de aceptaciones (t 1) o la expedi-
cin de cartas de crdito (nm 93).
Igualmente en la parte siguiente del texto se analizan los contratos que permi-
ten instrumentar las operaciones bancarias activas mencionadas,
6 LOS SERVICIOS EN EL CRDITO (LAS OPERACIONES
NEUTRALES)
En oposicin a las operaciones bancarias activas y pasivas, que implican un
aumento o una disminucin en el patrimonio del banco o de sus clientes, en
las cuales asume, segn el caso, el carcter de acreedor o deudor, y que supo-
nen el pago de un inters sea por el banco o al banco, las operaciones neutrales
se circunscriben en el contexto de los servicios que slo pueden ser prestados
o coordinados por un banco. No suponen a [ortori el movimiento de capital ni
el desprendimiento o recepcin de dinero por parte del banco y, en general, son
operaciones en las cuales los bancos no desarrollan su funcin tipica de especu-
lacin sobre crdito y dinero.
Cabe sealar que desde la LRSPBCde 1983, se plasm en el derecho ban-
cario, con gran claridad, el inters socioeconmico del legislador (introducido
por la modificacin constitucional de 1982), segn el cual, la banca y el crdito
eran un servicio pblico; de ah! que sea fcil entender el porqu estas operacio-
nes -las neutrales o de servicios- han recibido un tratamiento prioritario. La
importancia en la organizacin de los servicios perdur en nuestra actual LIC,
a pesar de que la Constitucin dej de considerar al de banca y crdito, de for-
ma especifica, como un servicio pblico. Algunos ejemplos son los siguientes
Desde luego, el fideicomiso (nm 145), que en la prctica mexicana es el
ms significativo de los actos bancarios neutrales (art 46, XV LIC)
La mediacin en pagos tanto de comercio nacional como internacional, me-
diante cartas de crdito o crditos documentarlos (art 46, VIII, ltima parte
LIC)
La mediacin en cobros, en pagos y en la trasmisin de dinero de una plaza
a otra (art 46, XIV, LIC)
Los servicios de caja, tesoreria (art 46, XVIII LIC), de nmina y de cajas
de seguridad (art 46, XIII LIC)
El cumplimiento de cualquier tipo de mandato fiduciarlo o bancario
La realizacin de servicios ms complicados, como la mediacin en la emi-
sin de acciones y obligaciones a favor de una sociedad (art 81 LIC); su
actuacin en su calidad de representante comn de tltulos burstiles (art
46, XVII LIC); y la organizacin y transformacin de sociedades mercan-
tiles (art 46 LIC) y el llevado de sus libros de actas, registros y contabili-
dad (art 46, XIX LIC); su actuacin en concepto de sindico concursal o de
albacea (art 46, XX YXXI LIC) y prctica de avalos, tan importante en
las transacciones inmobiliarias, (art 46, XXII LIC)
Asimismo, se puede mencionar el desahogo de servicios ms comunes, co-
mo el depsito, la administracin o custodia de titulos de crdito y de otros
documentos mercantiles (art 46, XVI LIC), la operacin de metales y divi-
sas (art 46, XII LIC) Ysu intervencin en el mercado de valores (art 46,
IXLIC).
Por dichos servicios el banco cobra honorarios y no intereses, y, desde luego,
tampoco paga intereses ni dinero alguno, toda vez que no son movimientos que
afecten a las cuentas de su pasivo, de su activo o de su capital sino que nica-
mente afectan a las cuentas de orden de su balance, as llamadas porque los
valores, el dinero o los ttulos que en ellas se reflejan los tiene a la orden de
un cliente o un tercero y no a su disposicin, razn por la cual las cuentas de
orden no se insertan en el balance propiamente dicho sino a su calce (vase cua-
dro 5), En la parte siguiente, se analizan las operaciones neutrales que por su
importancia, ameritan una atencin especial,
7 LA ACTIVIDAD DE LOS BANCOS ES UN NEGOCIO
O UN SERVICIO PBLICO?
Como mero apunte introductorio, permitasenos decir que en nuestra opinin,
es ambas cosas.
Caractersticas econmicas del servicio pblico
Durante ocho afios el art 28 constitucional estableci que el servicio pblico
que prestaban los bancos era un monopolio exclusivo de las instituciones del
Estado (su derogado prr 50 permite afirmar que el constituyente asumia que
desde antes de 1982, tal servicio ya era pblico: ", , .la prestacin del servicio
pblico de banca y crdito. , . ser prestado exclusivamente por el Estado a
travs de sus instituciones. . . "). No obstante que a partir de junio de 1990 di-
cho monopolio desapareci, el servicio se sigui prestando y precisamente al
pblico. Esa desmonopolizacion (denominada en la prctica reprivatizacin) sig-
nifica que el servicio prestado por los bancos dej de ser pblico? o lo segui-
r siendo aunque en muchos casos lo presten los particulares? De forma distinta:
la categora de servicio pblico proviene de que el gobierno participe activa-
mente como prestador o concesionante? y, de no ser as, de qu circunstan-
cias proviene?
En un sentido lato, la idea de servicio pblico se entiende de dos formas:
(i) el que se presta no a una persona sino a cualquiera, es decir, al pblico gene-
ral, y (U) el que el gobierno presta o concesiona a un particular para que ste
lo preste. Es improbable que el estudiante a quien se pregunte qu es un servi-
cio pblico conteste en un sentido lato, con pequefias variaciones, una posibili-
dad diferente a estas dos, porque dicho concepto est tan penetrado en la
conciencia de los tcnicos del derecho y la economia que ya lo utilizan incons-
cientemente sin referenciar sus antecedentes semnticos, que son los que per-
miten entender al estudioso que se enfrenta al trmino por primera vez, su origen
y sus reales mbitos de influencia. Veamos.
Servicio es el que presta cualquiera que lo desee (un abogado, un transpor-
tista, una compafia telefnica, etc); y es pblico cuando se le presta a quien
lo pida; su oficina est abierta al pblico. Esta es la definicin que dara indivi-
dualmente, por ejemplo, el diccionario de servicio y de pblico. Pero, desde lue-
go, no es a ella a la que se aluda en la Constitucin cuando sta hablaba del
servicio pblico de banca y crdito; al tipo de servicio a que se refera, al igual
que en el caso de cualquiera de los otros servicios pblicos que la Constitucin
y sus leyes secundarias contemplan, es a los que revisten para los usuarios,
la misma importancia por las razones siguientes
Por la frecuencia y difusin con las que lo usan, que econmicamente cons-
tituye una demanda perfecta y absoluta
Por la necesidad inaplazable que el usuario tiene de l
Por la utilidad insustituible que su uso representa
Por la imposibilidad de los oferentes del servicio en prestarlo con la eficiencia
que estos tres ltimos requerimientos demandan
Por la imposibilidad de que su precio obedezca a las reglas ordinarias de
la oferta y la demanda
Finalmente, porque con el objeto de asignarle un rgimen idneo, la ley ca-
lifica el servicio como pblico.
Tcnicamente, pues, el trmino servicio pblico se refiere a los servicios que
son del inters general, es decir, del inters del pblico y no del particular, en
los cuales (a diferencia de los prestados por un abogado o una linea area) no
hay posibilidad de una competencia efectiva entre un nmero adecuado de ofe-
rentes independientes, por lo que deben ser prestados, o cuando menos regula-
dos, por el Estado, para lo que, por mtodo, la ley los califica de esa forma.
Por ejemplo, la red de drenaje municipal tiene, en todo momento, la misma im-
portancia para cualquier individuo, y no parece probable que personas inde-
pendientes lo pudieran prestar con la eficiencia, la estabilidad y la especialidad
que la demanda requiere (art 23 Ley Orgnica del DDF). Por una parte, el pre-
cio que cobrarian les seria pagado, por quienes lo pudiera pagar, de inmediato;
y por otra, los independientes tendrian que ser tantos y tan fuertes como el
Estado mismo, porque ese servicio se debe prestar a todos los que lo requie-
ren, que son la mayoria absoluta.
En opinin de Samuelson, las razones por las que un gobierno decide pu-
blicitar un servicio (convertir un servicio privado en pblico, o crearlo sin que
existan antecedentes privados) son en gran parte histricas y, hasta cierto pun-
to, variables en el tiempo y espacio, pero en el campo econmico la diferencia
en ningn caso es arbitraria, ya que la trascendencia que tiene la anulacin de
la competencia y el riesgo de provocar consecuencias desfavorables en cadena,
obligan a que la decisin obedezca a una visin global en atencin a los tres
plazos. Politicamente la diferencia es, simplemente el cumplimiento de una ofer-
ta hecha por un partido poltico para hacerse elegir, o reelegir, razn por la cual
es preciso que el partido est muy atento a lo que la sociedad requiere y exige,
es decir la categoria de inters pblico o privado, servicio pblico o privado,
orden generala particular, etc, siempre es establecida por la comunidad urba-
na, regional o nacional, segn el caso, en cada momento histrico en el cual
las cosas cambien por el motivo que sea.
Por ello, no existe una opinin universal objetiva en torno a cules son los
servicios que deben ser pblicos; pero si hay definiciones nacionales -en todo
caso, situacionales- pues en cada pals hay diferentes servicios que son del in-
480 LGICA. JUSTIFICACiN E HISTORIA DE LA BANCA
ters del pblico; o sea los que la mayora demanda y su gobierno escucha. Sin
embargo, cabe decir que si existe un consenso relativo, en lo que concierne a
que ciertos servicios siempre son pblicos -en la acepcin del trmino
comentado- como la mayora de los medios de comunicacin, la salud y los
servicios municipales (drenajes, banquetas, seguridad, etc). En el Casode la ban-
ca, precisamente, no hay consenso y en varios paises, tal vez la mayora de los
estimados econmicamente decisivos, la banca no se considera un servicio p-
blico sino un negocio que, como otros (el burstil, el abasto, el seguro, etc), el
gobierno slo debe vigilar de forma estrecha y en ciertos paises ni siquiera los
concesionan, En otros, la banca ha sido monopolizada y consesionada en dife-
rentes pocas, porque las necesidades de la sociedad, lo hemos dicho, cambia-
ron en esa direccin (Francia, Per, Inglaterra, Mxico, etc).
Ahora bien, cuando un gobierno detecta que un servicio debe ser pblico,
porque la conducta de la sociedad ya lo calific de esa forma, el que decida con-
cesionario o prestarlo de forma directa obedece, si ese es su plan de gobierno,
a sus recursos financieros y a su eficiencia administrativa. Si cuenta con uno
de estos rubros, o ms todava, si cuenta con ambos (Suecia, por ejemplo) es
normal que lo preste directamente, porque de esa forma asegura un servicio
en el cual no hay posibilidad de competencia efectiva; pero si carece de ellos,
los concesiona, lo que tambin es una forma de servicio, pues el control que
ejercer sobre los concesionarios implica que la libertad de stos ser tan gran-
de como el gobierno y la concesin permitan.
Si en la prestacin de un servicio pblico que estaba monopolizado, la ef-
ciencia, los recursos financieros, o ambos, disminuyen, se justifica cancelar el
monopolio para otorgar la concesin (por ejemplo, el 3er prr de la exposicin
de motivos de la LIC seala: ".. .las anteriores razones -a la modificacin
constitucional- se apoyaban, tambin, en el hecho de que ante la magnitud
de nuestras necesidades y la limitacin de los recursos existente. . . resultaba
inconveniente mantener la exclusividad estatal . . "l. A la inversa, cuando en
un principio el gobierno no puede acometer un servicio pblico por la falta de
dichos elementos, pero posteriormente los rene, se justifica el monopolio, sem-
pre que dicho servicio siga siendo considerado por la sociedad como del inters
de todo el pblico porque rena las caracteristicas que se apuntan ms arriba.
A diferencia de las anteriores LRSPBC, la nueva LIC si define al servicio de
banca y crdito (art 20, 20 prr)
Se considera servicio de banca y crdito -ntese que desapareci el trmi-
no pblico- la captacin de recursos del pblico en el mercado nacional
para su colocacin en el pblico, mediante actos causantes de pasivo direc-
to y contingente, quedando el intermediario obligado a cubrir el principal
y, en su caso, los accesorios financieros de los recursos captados.
El lector puede remitirse a la diferencia que hicimos antes entre banquero
y financiero para comprender grficamente la definici6n de nuestra Ley (nm 1).
Haciendo abstracci6n de esta definicin, y aplicando al servicio de banca
y de crdito el criterio econ6mico de servicio pblico antes citado. resulta que
deberla cumplir con las siguientes condiciones
Tener para los usuarios la misma magnitud de importancia
La frecuencia y difusi6n de su uso deberla consistir en una demanda eco-
n6micamente perfecta y absoluta
La utilidad de su uso deberla ser insustituible
La necesidad del servicio deberla ser inaplazable para el pblico
Por los motivos anteriores o similares. los oferentes del servicio deberan
estar en la imposibilidad de prestarlo con la eficiencia requerida por la
demanda
Deberia existir imposibilidad de que el precio del servicio obedezca a las
reglas ordinarias de oferta y demanda
Finalmente. guardando una mayor o menor relaci6n con las condiciones an-
teriores. el legislador tambin debiera calificar el servicio como pblico. para
asignarle un estatuto especial.
Caben las siguientes precisiones. En secci6n anteriores (nm 2). decamos que
por la redistribuci6n del capital que permite. por la moneda que pone en circu-
lacin, por la utilidad que representan las tasas de inters en la economia de
conjunto y por tratarse de entidades cuyo principal objetivo es crear confian-
za en el pblico para que le deposite su dinero o se lo pida prestado. dentro
de otros motivos. la banca es un servicio que. en occidente. resulta insustitui-
ble. Tambin. declamos que el dinero cobrado por la banca no es por la venta
de un bien sino por la prestaci6n de un servicio (nm 1). Por otra parte. si bien
es cierto que en apariencia no todos los ciudadanos requieren de este servicio
(por lo que podria pensarse que la demanda no es absoluta). no es menos cierto
que el gobierno -y la ley- est conciente de que si esas personas llegan a uti-
lizarlo. tanto su economia personal como la del pais marcharlan mejor; es de-
cir. la demanda sigue siendo. potencialmente. absoluta desde el punto de vista
de la planeaci6n pblica.
De manera anloga, la posibilidad de que en la banca mexicana se diera
una competencia efectiva en trminos de nmero de competidores, precio y ca-
lidad, y asl desapareciera una de las condiciones de servicio pblico apunta-
das. efectivamente existe. pero no por eso dej a de existir el riesgo de que, a
la postre. la competencia quede anulada. Por ms que el gobierno vigilara de
forma estrecha el desempeo de una banca privada no concesionada el riesgo
de una excesiva acumulaci6n de los beneficios que le genera al propietario
-hasta cierto punto. fcil de anticipar por la experiencia hist6rica- provoca-
rla precisamente lo que se queda evitar: la imposibilidad de una competencia
efectiva por desplazamiento de competidores, fij aci6n unilateral de precios y
la consecuente irregularidad en el inters, el crdito y la circulaci6n del dinero.
Luego, es necesario que la banca se concesione y se vigile tanto a ella como
a su desempeo; por este motivo, tambin se puede considerar un servicio p-
blico. Este argumento se valida an ms con la nueva LPRAF (nm 67), que
regula la operacin de las grandes empresas controladoras.
Entonces, de acuerdo con estos apuntes puramente ubicativos, resulta que
la banca rene, en principio, las condiciones necesarias para ser considerada
un servicio pblico. Pero, resulta que a partir de 1990 ni la Constitucin ni la
vigente L/C estiman a este servicio como pblico -lo que tambin es una
condicin- sino que a diferencia de lo que sucedi durante ocho aos lo consi-
deran un servicio simple. Cabe preguntar en tal caso, la banca es un servicio
pblico o no?
En efecto, se desprende de las consideraciones hechas en este numeral que
la calificacin de la banca y el crdito, y de cualquier otro servicio, como pbli-
co, depende en grado principal de condiciones puramente situacionales que son
sugeridas por el nimo del gobernado y detectadas por el gobernador. Por tan-
to, son en potencia, de manera esencial, sensibles a cambios frecuentes. Dicho
de otra forma: en la determinacin de un servicio como pblico, la oportunidad
representa un valor fundamental.
En virtud de lo anterior, resulta evidente que el hecho de que en un lapso
de apenas ocho aos la banca primero fue una concesin exclusiva de los nacio-
nales, despus un monopolio de Estado y, finalmente, una banca mixta con in-
versin extranjera (todo en ocho aos), no se debi a la dubitacin" o volubilidad
de nuestros gobernantes, sino a que las condiciones sociales, politicas y econ-
micas del pas cambiaron, aun ms de lo que cambi la banca misma en el DS-
mo plazo, de manera tal que los intereses del pblico fueron tan claros como
para mostrar al gobernante qu era lo que deba hacer (el prr 20 de la exposi-
cin de motivos de la L/Cexpresa ".. .el cambio profundo de las realidades so-
ciales en nuestro pois, as como de las estructuras econmicas. del propio papel
del Estado e, incluso, del sistema financiero mismo, ha modificado de raz las
circunstancias que explicaron la estatizacin de la banca en diciembre de
1982... '1-
Como quiera que sea, desde el punto de vista del cliente, el funcionario ban-
cario y el banquero, sea el Estado o un particular, la determinacin de si des-
pus de septiembre de 1990, la banca es un servicio pblico constituye, una
vez ms, un problema puramente conceptual y, por tanto, secundario para efec-
tos prcticos. Aunque debe tenerse presente (t 1) que el rgimen judicial -en
caso de litigio- de los bienes destinados a un servicio pblico es privilegiado,
de haber continuado, como tal, el desempeo de la banca privada hubiera de-
tentado privilegios injustificables. En fin, la realidad es que sea lo que sea el
servicio de banca est ah, listo para ser utilizado por quien necesitando capi-
tal cumpla con las exigencias de garanta y devolucin o por quien teniendo
dinero lo quiera guardar o invertir con seguridad y para ser explotado por el
negociante que rena las caracteristicas necesarias para recibir la concesin.
Pensamos que la razn por la que la nueva LlC considera a la banca y el
crdito como un servicio simple y no como uno pblico, obedece, adems de
la imposibilidad de permitir el privilegio judicial de los bienes destinados a un
servicio pblico, arriba mencionados, al acento de importancia que tal vez el
legislador quiso poner en cuanto a que ya no es un monopolio estatal sino un
servicio sujeto a autorizacin. Pero como vimos, su caracterologa econmica
es la de un servicio pblico tpico, principalmente porque ahora es objeto de
un permiso sujeto a una vigilancia acaso ms enrgica que en cualquier otra
poca del derecho bancario; calificacin que, como se dijo, es irrelevante para
su operatividad, pues a diferencia de otros servicios que se califican pblicos
con objeto de indicar que estn sometidos a un rgimen legal diferente y privi-
legiado en el bancario tal calificacin es innecesaria porque ya dispone de por
si de un rgimen totalmente diferente y especializado, sin que para ello sea ne-
cesaria su calificacin directa de servicio pblico, y as introducirlo a la norma-
tividad general de los servicios pblicos, a la que, a pesar de no pertenecer, no
impide que sea un servicio pblico en trminos propios.
La teora de la oportunidad. Opinin de Miguel Acosta Romero
Uno de los autores que en nuestro pas se ha ocupado con la mayor autoridad
del derecho bancario expone una tesis relativa a este tema que por su claridad
e importancia debe ser conocida por el lector de derecho.
El maestro Acosta define el servicio pblico, en lo general, de la forma si-
guiente
"es una actividad tcnica encaminada a satisfacer necesidades colectivas, bsicas
o fundamentales, mediante prestaciones individualizadas, sujetas a un rgimen de
derecho pblico que determina los principios de regularidad, uniformidad, adecua-
cin e igualdad; actividad que puede ser prestada por el Estado, o por los particu-
lares, mediante concesin".
La integracin de esta definicin, por los elementos que a continuacin se
identifican y que enumera el propio autor, hacen opinar que el de banca y cr-
dito es, en efecto, un servicio pblico.
Es una actividad que corresponde al Estado A pesar de que no corresponden
al Estado todas las actividades crediticias, tanto en el rgimen anterior a 1982
como en el comprendido entre 1982 y 1990, Yen el actual, legalmente le perte-
nece el desarrollo de gran parte de ellas, como la emisin de moneda, la poltica
monetaria, las directrices del crdito pblico, la poltica financiera, el equili-
brio de la balanza de pagos y otras. Es decir, en opinin del maestro, Acosta
Romero, el crdito le corresponde al Estado, sea mediante su ejercicio directo
o mediante concesin.
Es una actividad tcnica En efecto, el desempeo de la actividad bancaria pre-
cisa de conocimientos y preparacin especializados, de carcter complejo.
El rgimen aplicable es de derecho pblico Por ser el crdito una actividad
que le pertenece al Estado, el sistema legal y reglamentario conforme al cual
debe desempearse debe corresponder, por tanto, al derecho estatal o de las
cosas pblicas,
El rgimen aplicable es exorbitante del derecho comn En opinin del doctor
Acosta -emitida antes de septiembre de 1990- en Mxico, definitivamente
no es de derecho privado, debindose entender por ste al Cdigo Civil para
el Distrito Federal.
Que el rgimen aplicable garantice regularidad, adecuacin, igualdad y conti-
nuidad en el servicio La segunda implica que el servicio se debe adaptar a los
cambios de la realidad y de la tcnica; la tercera implica que no existan discri-
minaciones en la prestacin del servicio por razones raciales, de sexo, etc; y
la cuarta implica que el servicio se pueda utilizar oportuna, reiterada y normal-
mente segn las necesidades de los usuarios, mediante el establecimiento de
horarios, lugares, etctera,
Como se observa, el autor apoya en los ngulos tcnico y legislativo del
fenmeno bancario, y en la necesidad de que sea reglamentada por el Estado
debida su trascendencia en la economia y la sociedad, los principales argumen-
tos de su opinin en tomo a que la banca y el crdito no pueden ser otro que
un servicio pblico,
Pero adems, el autor citado concede a la oportunidad un papel determinan-
te, razn por la cual su opinin es tan vlida antes como despus de la reprivati-
zacin comercial de 1990, En efecto, opina que
"es pertinente recordar que la nocin de servicio pblico no es esttica, sino que
evoluciona conforme a los cambios de la sociedad y debe irse asimilando a las con-
diciones de inters pblico que el Estado considere que deben prevalecer, para de-
terminar que una actividad tiene esa caracterstica. Por lo tanto -contina- no
es dable estudiar la banca estticamente en el pasado sin contemplar los cambios
en ella operados, de naturaleza social, econmica y jurdica".
Asl pues, como el doctor Acosta, consideramos que en la actualidad y des-
de 1889, fecha en la que se establece por primera vez la necesidad de concesin
para el ejercicio de la banca y el crdito (nm 17), la banca es un servicio pbli-
co que intermitentemente ha sido prestado de manera exclusiva por las insti-
tuciones del Estado, por los particulares o por ambos, en la medida en que la
forma de la prestacin del servicio ha debido ajustarse a los cambios que ha
motivado la conducta social, Es decir, la categorla pblica de un servicio no
proviene de que sea el gobierno quien lo preste, sino de considerandos econ-
micos que son, en el tiempo y el espacio, esencialmente cambiantes,
Sin embargo, tambin consideramos que en la perspectiva del derecho co-
mercial, la banca y el crdito, adems de ser un servicio pblico son, desde lue-
go, un negocio cuya rentabilidad depende, como en el caso de cualquier otro,
de la prudencia, la diligencia y el talento de los propietarios, y de que los mer-
cados y oportunidades se escojan en los momentos ms propicios, tal cual ha
sido, y as se ver enseguida, desde sus origenes ms remotos,
Notassobre lahistoria de la banca europea 485
SEGUNDA
SECCiN
NOTA SOBRE LA HISTORIA
DE LA BANCA EUROPEA
8 FORMACIN DE LA BANCA CAPITALISTA
Ubicacin del tema en un contexto mundial
La Intima e indisoluble relacin que existe entre el comercio y la banca hizo
que su evolucin fuese paralela, lo que se debe, tal vez, a que la banca es tamo
bin una forma de ejercer el comercio. Desde la fundacin de Jeric, la primera
ciudad (segn los historiadores, punto de partida del mundo actual), en 905 a
de ne, ya se realizaban operaciones comerciales y de banca. No hay duda, como
el militarismo, la adoracin de lo sobrenatural y el lenguaje, la banca y el co-
mercio son dos factores fuertemente representativos de la condicin humana;
son nosotros mismos.
Algunos ejemplos muy acabados en sus detalles, mencionados por Bau-
che, Aragn, Soldado y Rodriguez son los contratos bancarios de Babilonia (650
a de ne), si bien estiman que probablemente 2000 aos a de ne tanto en China
como en la India ya se daban cambios de monedas con ganancia de un premio.
En Grecia, algunos oficios, como los trapecistas cumplian funciones de ban-
queros y, con posterioridad, en Roma, los argentarii, hicieron lo propio en las
mismas pocas.
A partir del advenimiento del cristianismo como la religin predominante en
Europa, las actividades bancarias se vieron alteradas por la prohibicin que
hizo la Iglesia de prestar con inters. No obstante, durante la guerra entre Ve-
necia y Bisancio del siglo XII, se fund en Venecia el que podria considerarse
el primer banco, cuyo fin principal era efectuar prstamos y admitir depsitos.
Los prstamos se realizaron incluyendo en la deuda de capital, los intereses
pactados, con lo que se disimul el cobro del inters y as cumplir con la prohi-
bicin papal; argucia que permiti a Venecia el financiamiento de esa guerra
y que ulteriormente se difundi en toda Europa. Hasta ese evento, la actividad
bancaria se resume al primitivo objeto de las actuales operaciones de depsito:
recibir en custodia un dinero ocioso; si el custodio decida prestar a rdito y
correr el riesgo inherente a toda actividad clandestina, lo conseguia disminuir
incluyendo, en el capital, el inters pactado con el cliente.
Esta limitacin se anul en su totalidad a partir del siglo XVI en Inglate-
rra, Alemania, Suiza y otros palses que se separaron del Vaticano a causa de
los movimientos protestantes luteranos, calvinistas y anglicanos de ese enton-
ces, pues los banqueros que estaban bajo la influencia de tales movimientos
dejaron de estar sometidos a la prohibicin del inters, impuesta por el Papa.
Igual situacin, pero por diferentes motivos, se observ en los paises bajos,
en los que por razones no fciles de comprender se realizaron importantes asen-
tamientos de judos, que, desde luego, no estaban ni estn sometidos al Papa.
Por supuesto, el inters tampoco estaba prohibido en Turqula y los pases de
Asia Central y de Levante, regiones con las cuales los palses europeos soste-
nian importantes relaciones comerciales.
Entonces, durante la Baja Edad Media la actividad bancaria no se desa-
rroll con la pujanza que podrla haberlo hecho de no haberse prohibido el pivo-
te de sus posibilidades: el inters, lo cual no fue un obstculo significativo porque
el inters se acostumbra incluir en el capital; costumbre que, por haberse reali-
zado a ciencia y paciencia del Papa en Avgnon o en Roma, permiti el desen-
volvimiento de la banca temprana. Antes de esta poca existlan ciertos
parangones con el actual servicio bancario, como era el depsito de dinero. Pe-
ro con la aparicin de los bancos de Florencia y de Venecia en la Alta Edad
Media y el Renacimiento, se crean las bases originales de la banca moderna.
9 LOS GRANDES BANCOS DEL RENACIMIENTO
Y DE LA EDAD MEDIA
Cuando la moneda lleg a ser plenamente funcional, los comerciantes se perca-
taron de la posibilidad que exista de realizar las tres actividades lucrativas
con el dinero de otros, que ya hemos comentado, depositarlo, transportarlo y
prestarlo. El beneficio en cada caso, tambin lo hemos dicho, era el precio que
se cobra por guardarlo o transportarlo y el inters que se cobra por prestarlo.
En razn de que sus inversiones iniciales eran relativamente rnlnimas, con fac-
tores poco importantes, como la seriedad y la confiabilidad, aquellos banque-
ros amasaron fortunas enormes y crearon en dos o tres generaciones. familias
tan poderosas en el campo econmico que en muchos casos superaron muchos
principados europeos.
Notas sobrela historia de la bancaeuropea 487
Varias de ellas, algunas de las cuales se recuerdan adelante, ofreclan servi-
cios eminentemente profesionales, como el dep6sito del dinero de sus clientes,
su transferencia a otras plazas, el prstamo y la recaudaci6n de sus rentas y
cobros. Asimismo, tenian sucursales en los principales centros comerciales, in-
dustriales y financieros de Europa y sus zonas inmediatas, y por lo general tra-
bajaban como una unidad completa, pues podan tomar decisiones y
aprovecharse de las fluctuaciones locales de los precios y del valor de la mone-
da, a tal grado que de acuerdo con el profesor de la Universidad de Comell J ohn
R Hale, trataban a las otras sucursales del mismo grupo exactamente igual
que a otros clientes. Por otra parte, similarmente que con la ins6lita puj anza
con la cual lo hacen los bancos occidentales de la segunda mitad del siglo xx,
tambin en aquel capitalismo temprano, los bancos explotaron posibilidades
insospechadas merced al dinero acumulado, como la compraventa de mercan-
clas ex6ticas de procedencia lej ana, la asociaci6n temporal con otros mercade-
res e incluso la incursin en la mineria y la industria; en el acrecentamiento
de sus fortunas, se alcanzaron xitos que, de cierta forma, perduraran para
siempre. Son el cimiento del capitalismo actual.
Este aumento geomtrico del poder de las familias fioancieras se incrementa
por la necesidad de ciertos prncipes (e incluso del Papa, como fue el caso del
dueo del Banco de Florencia, C6simo de Mdcs, y el Papa Eugenio IV) de
financiar sus ejrcitos para conquistar o defender una plaza, ciudad o regi6n.
A causa de que no contaban con el dinero suficiente vendian sus tierras a los
comerciantes o se las daban en garanta para obtener dinero inmediato. Un ban-
quero es exitoso cuando no pierde dinero, por eso escogian con cautela las posi-
bilidades de colocar capital en negocios en los cuales las perspectivas de ganar
o perder (segn el caso) la guerra fueran muchas, y de esta manera continua-
ban expandiendo sus fortunas. Las guerras en la Edad Media no eran pocas
y no menos la necesidad de capital para el pago de enormes ejrcitos de merce-
narios, y los prncipes, en pago, no podian ofrecer otra cosa que tierra y propie-
dad, las cuales adquirian los banqueros pero, ya lo vimos, con el dinero de otros.
La nueva economa giraba en torno al dinero y a los individuos que lo posean
y manej aban, y ya no en tomo al antiguo valor econ6mico: la tierra.
Un ejemplo claro lo encontramos en el judo francs J acobo Coeur, de quien
se dice que fue y ser el hombre ms rico que jams haya habido. Jos Pijoan
opina que el lujo y exceso de su forma de vida superaba a la del rey de Francia
que entonces era el ejemplo de la opulencia y el alarde. Su red de negocios, que
se inici6 con el mero dep6sito y la especulaci6n del prstamo a inters, lleg6
a tener oficinas en Brujas, Pars, Lyon, Brabante, Gnova, Zurich, Viena, Bo-
hemia, Chipre, Sicilia, Barcelona, etc. Sus actividades iban desde el financia-
miento absoluto de una guerra, el armado de flotas militares y mercantiles
completas o la construcci6n de mansiones o castillos hasta la planificaci6n de
una invasi6n total, cuya paga seria una cierta extensi6n del territorio conquis-
tado (acuerdo con un principe de Famagusta, Chipre, respecto de una ciudad
vecina).
Otros ejemplos son las familias Passi, Peruzzi, Bardi y, desde luego, Mdi-
cis, en Florencia, cuyo refinado talento banquero y politico financi el arran-
que del Renacimiento, es decir, de nuestra realidad actual. Los Fugger y los
Wesler en Bavaria y Habsburgo, respectivamente, que crean una dinastia ca-
pitalista tan relevante que no solo control la "hansa" dos o tres siglos sino
que llegan a ser tan importantes en la politica que se convierten en los banque-
ros de papas y emperadores y despus, los grupos financieros que les siguieron
financian esfuerzos blicos, como la guerra franco-alemana de 1870, e incluso,
la propia guerra del 14-18, al grado que fueron los nicos civiles invitados por
el emperador alemn al Palacio de Versalles, a la celebracin del triunfo bisma-
riano en 1870. Situacin similar es la de otros notables ejemplos en Estados
Unidos de Amrica como el banquero y zar del acero Carnegie, cuya segunda
generacin don en 1919, el palacio sede de la Sociedad de las Naciones; o el
magnate banquero Rockefeller, cuya tercera generacin don en 1949 las 10
hectreas de Manhattan en donde se construira el edificio de la ONU. Los Gri-
maldi, los Doria y los Spinola, en Gnova; y otros, de no menor trascendencia.
Con riguroso realismo, puede decirse que en los banqueros y financieros
de este tipo y dimensiones despeg el Renacimiento y la modernidad; de los
actos que brotaron desu imaginacin arrancan los sistemas econmicos, e in-
cluso politicos, posteriores a esa fecha. As, formndose siempre con capitales
privados los primeros bancos del mundo se dan en esa poca. Dentro de los
ms importantes podemos mencionar los siguientes
Como ya dijimos, durante la guerra entre Venecia y Bizancio en el siglo XII
se funda en Venecia el que puede considerarse el primer banco, pero su rpi-
da desaparicin implic que su importancia se resuma a haber sido el primero,
nada ms. Con posterioridad, de acuerdo con el maestro Bauche, en Siena,
Bardona y Lombarclia se crean los asientos bancarios ms importantes de
los siglos XII a XIV; principalmente, en Siena, por tener el control de la ruta
que iba de Francia a Roma, en la cual estaban tres de las ms importantes
ferias europeas: Lyon, Besaneon y Champaa
En 1397, Giovanni di Bicci de Mdicis funda el que llegaria a ser el ms
poderoso banco italiano, el Banco de Florencia, cuyas actividades comer-
ciales, industriales, mineras y, desde luego, financieras fueron el soporte
dinerario del renacimiento florentino
Poco despus, en 1401, se fundan las Taules de Canvi (taulas, tablas o me-
sas, de cambio) de Valencia y Barcelona, instituciones bancarias que se de-
dican bsicamente al cambio de monedas y metales, y al depsito y
libramiento de dinero depositado, y de cuya experiencia se nutrira la im-
portantsima banca de Medina del Campo
Notassobrela historia de la banca europea 489
En 1409. se funda el Banco di San Giorgo, en Gnova. cuyo origen fue si-
milar al del Banco de Venecia por cuanto que su vocacin inmediata fue
la de financiar la guerra que Gnova sostuvo. precisamente. contra Venecia
En 1412. Jacobo Coeur funda en Brujas. el primero de sus establecimien-
tos bancarios. destinado especficamente al depsito de metales y al prs-
tamo contra garantas metlicas; ulteriormente incrementaria sus negocios
de la forma planteada ms arriba
Aproximadamente en 1450. la familia Fugger establece sus asientos finan-
cieros en Bavara, de manera especifica en Augsburgo, y cuya principal sigo
nificancia radica en haber sido la primera institucin bancaria que perdura
por ms de 300 aos
En 1531. la segunda generacin de la familia Fugger funda en Amberes,
un banco que tuvo especial importancia. pues de l se originala primera
moderna bolsa de mercancas. Asimismo. el Banco de Medina del Campo.
de origen y residencia espaolas, adquiere gran parte de la propiedad. de
uno y otra. en 1555. Podria ser este el inicio de la penetracin de la familia
Fugger en la corona espaola y. de esa forma. su ampliacin a latinoamrica
En 1609. se funda en Holanda. el Banco de Amsterdam, acontecimiento
que tuvo particulares consecuencias. ya que se cre con objeto de proteger
la moneda holandesa. de la especulacin extranjera. y para atender a las
necesidades de los mercaderes de dicha ciudad. Estas actividades le impri-
men notable impulso al desarrollo de la banca. al facilitar crditos al muni-
cipio y a la Compaa Holandesa de las Indias Orientales. con las cuales
financian sus operaciones al exterior. Financiamientos de resultados fan-
tsticos
El Banco de Hamburgo fundado en 1619 y el de Nurenberg en 1621. los
ms representativos de la Liga Hansetica. realizan operaciones similares
a los bancos de Venecia. Amberes y Amsterdam, recogen de stos las ex-
periencias recibidas que sirven para perfeccionar de manera importante el
todo de la materia bancaria
El Banco de Estocolmo, fundado en 1656. es el primero en poner en circu-
lacin moneda fiduciaria (papel moneda respaldado por su propia tesore-
ra), que constituye un paso relevante para el desarrollo del crdito bancario
Posteriormente. cada nacin establece sus bancos oficiales o nacionales re-
cogiendo como propios los sistemas de financiamiento utilizados por los
bancos de Hamburgo y Nurenberg y la emisin de papel moneda iniciada
por el Banco de Estocolmo
Por ltimo. a causa de la incipiente revolucin industrial y otros factores
de la mayor importancia que superan el espiritn de este texto. en la prime-
ra mitad del siglo XVIII. el funcionamiento de los bancos ingleses. de ma-
nera principal. los de Londres. Brstol, Manchester y Liverpool y el impulso
que dio al Banco de Inglaterra un genio como de Issac Newton, elevan a
su expresin ms compleja y eficiente. la tipica funcin de intermedia ca-
pitalis. Inglaterra se beneficia de la experiencia de los bancos de entonces
-por el estrecho contacto que la casa Orange propici con el comercio de
los paises bajos- y sienta las bases de un imperio que apenas en un siglo
se apropi aproximadamente de la mitad de la amplitud terrestre y acuti-
ca del planeta. El ejemplo ms ilustrativo es la familia Barclays, que desde
el siglo XVII se desarrollaba como underurriter en el club de aseguramien-
to Lloyd's, la que en 1716 funda un banco el cual a la fecha es todava uno
de los ms importantes de Inglaterra y occidente.
Es conveniente precisar que la alusn a los bancos ms destacados del Rena-
cimiento y la Edad Moderna no puede ser exhaustiva; tal vez hubo miles. In-
cluso, algunos de los que se citan tuvieron una gran relevancia en su tiempo,
pero quebraron y desaparecieron, como es el caso del banco de los Mdicis en
Florencia. Los ejemplos mencionados lo son slo a titulo de ilustracin, y lo
fueron porque mplantaron mtodos, sistemas o contratos que influyeron a la
totalidad de los bancos posteriores. Como sea, se sugiere al lector que profun-
dice en el estudio de la historia del comercio y de la banca, porque un buen co-
nocimiento de tales temas le permtir tener una perspectva completa del
ambiente econmico de finales de este siglo. Ms adelante (nm 24) regresare-
mos a tratar la importancia concreta que tiene la historia en el asunto de la
banca.
10 LA BANCA EN EL SIGLO XIX. CONCEPTO DE BANCA
CENTRAL
Por as decir, las bancas centrales de esta poca, adems de ocupar el lugar
ms relevante en trminos de la cantidad de la emisin de moneda, adquieren
el carcter de controladores de las operaciones activas de los bancos; subsidia-
riamente, en aquella poca tambin asumen el papel de bancas ejemplo a las
cuales todos los bancos privados deberan imitar en teora. Veamos.
Consolidado del desarrollo de los bancos del Renacimiento y la Edad Mo-
derna -creados con capitales privados-, la falta de uniformidad en sus opera-
ciones generales, el peso especifico de su importancia y trascendencia, y sus
quiebras recurrentes, motiv que los gobiernos de los principales paises de Euro-
pa y Amrica se preocuparan por fundar bancos oficiales los cuales en su ma-
yora, adquirieron el carcter de bancos de emisin (no siempre gozando de
monopolio para ello) y el de entes que deliberadamente controlaran la amplia-
cin O reduccin de la oferta de dinero y del crdito (segn los requerimientos
de cada pas], con el inters de pe-mitr y fomentar la creacin de otros bancos
de carcter privado, los cuales, al estar sometidos a las reglas y polticas, dic-
tadas por aquellos, en conjunto haran posible el desarrollo estable de su eco-
nomia. Dicho de otra forma, la creacin de las bancas centrales no fue un triunfo
gubernamental sino, una vez ms, la solucin lgica a una necesidad planteada
Notas sobre la historia de la banca europea 491
por el mercado; situaci6n que es ms clara si consideramos que la mayora de
las bancas centrales se crearon despus de una crisis econ6mica de cualquier
magnitud.
En opini6n del maestro Cervantes Ahumada, la primera banca central fue
el Banco de Inglaterra, que se funda a finales del siglo XVII, segn dice el maes-
tro Acosta, en 1694. Tal vez el ms clebre de sus directores, hasta Montagu
Norman, fuera Issac Newton, quien a los 59 aos -1701- decide abandonar
la investigaci6n y el Parlamento para, de acuerdo con Daz Ruiz y Trigueros,
"incursionar en nuevos y ms prcticos campos". ste fue el primer banco al
que se le concede el monopolio de la emisin de billetes en su pas: monopolio
que no dur6 mucho, pues se volvi6 a concesionar por ms de un siglo. En 1844,
con la promulgaci6n de la Ley Peel, se vuelve al monopolio, pero con la prohib-
ci6n de emitir billetes sin una garantia en oro, de igual monto; billetes de emi-
si6n privada que continuaron en circulaci6n hasta bien entrado el siglo xx. Cabe
recordar la gran depresi6n originada por la sequa de 1834 (nulas cosechas de
patata por ms de dos decenios y primera migraci6n masiva de ingleses e ir-
landeses a Estados Unidos de Amrica) que caus quiebras bancarias en cas-
cada. Superada esta situaci6n se reinstal6 el Banco de Inglaterra, como una
consecuencia del restablecimiento econmico.
El primer banco central de Francia se cre en 1718 a iniciativa de un aven-
turero escocs de nombre John Law. Individuo novelesco, Law cimbr hasta
sus cimientos al sistema financiero francs por haber implantado, gracias al
apoyo del regente de Pars, sus peculiares teoras acerca del volumen de la ve-
locidad de circulaci6n de la moneda. Law amas6 una gran fortuna (a costa de
otras) e instaur6 un sistema bancario harto peculiar. No obstante, en 1730, hu-
y6 a Venecia para salvar su vida, lugar donde muri6 arruinado. Uno de sus ml-
tiples socios, Fouquet, quien llegarla a ser ministro de Luis XIV, fue condenado
a perpetuidad por actos de corrupci6n. Como se entender ese banco central
fue efimero. En 1800, Napole6n fund6 el Banco de Francia al que se concedi6
en 1803, el monopolio de la emisi6n de billetes en Pars y, a partir de 1808, en
el resto de Francia. A su cada, tambin se derrumbaron algunas de sus insti-
tuciones incluido el Banco de Francia; pero en la Segunda Repblica (final de
la crisis de 1848), se reabre y se le vuelve a otorgar el monopolio de emisi6n.
La unificaci6n de Alemania, en 1871, suprm6los obstculos polticos que
haban impedido la integraci6n de su sistema bancario. Al establecerse en Ber-
lIn, la capital poltica de la nueva naci6n, a ella se desplazaron sus centros fi-
nancieros y en ella se instalan los cuatro ms importantes bancos alemanes
de la poca, uno de los cuales fue el de Prusia; tambin a ella se desplaza la
Bolsa de Valores de Franckfort, acaso la ms importante de Europa en ese mo-
mento. En 1875, el gobierno alemn adquiere el Banco de Prusia (creado a fina-
les del siglo XVI por los sucesores de Wesler), el cual, a pesar de tener un capital
mayoritariamente particular, era un banco oficial que fungi6 como emisor de
moneda. A partir de 1876, inicia sus funciones de banca central como el Reichs-
492 LGICA. JUSTIFICACIN E HISTORIA DELABANCA
bank. Es indudable que tambin en Alemania, la creacin de un banco central
sigui a importantes crisis no solo econmicas sino polticas e incluso militares.
El pnico generado en los Estados Unidos de Amrica en 1904, por lo que
Samuelson denomina la ms importante "epidemia de quiebras bancarias has-
ta entonces", fue el punto culminante del malestar que padeci el pblico esta-
dounidense por la anarqua y la inestabilidad con la que haban venido
funcionando los bancos a partir de la crisis de 1873. As, despus de algunos
aos de debates en el Congreso el presidente Wilson firm en 1913, la Federal
Reserve Act. Su primera disposicin consisti en la creacin de un banco cen-
tral que se denomin precisamente Banco de la Reserva Federal, cuya junta
de gobierno se asent en la ciudad de Whashington.
Los finales del siglo XIX pueden ser considerados como el periodo en que
se consolida la institucin bancaria comercial y central en todo el mundo, con
base en la cual funcionan los bancos capitalistas del siglo XX. La mayor dife-
rencia entre unos y otros radica en los movimientos de nacionalizacin banca-
ria que experimentaron diferentes paises en la segunda mitad del presente siglo.
Acerca de este ltimo tema, as como del funcionamiento de la banca central
mexicana nos referiremos ms adelante (nms 26 y 51).
11 ALGUNAS ENTIDADES FINANCIERAS
INTERNACIONALES
En esta breve aproximacin histrica, es conveniente tambin hacer referen-
cia a algunas instituciones y bancos internacionales, pues por una parte utili-
zan la misma mecnica bsica de intermediacin que los bancos nacionales
pblicos o privados, y por otra debido a la gran importancia que revisten en
la actualidad, la cual incluso es considerada por ms de un pais como la ltima
oportunidad para acceder al desarrollo. Con ese inters resumiremos muy rpi-
damente el funcionamiento del Fondo Monetario Internacional (FMI), del Banco
Internacional para la Reconstruccin y el Desarrollo (BIRD), ms conocido co-
mo Banco Mundial, y del Banco Interamericano de Desarrollo (BID).
En julio de 1944, unos cuantos meses antes de que finalizara la guerra en Europa
y un afio antes de que terminara en el Pacifico, se reunieron en la pequea ciu-
dad de Breton Woods, New Hampshre, Estados Unidos de Amrica, en la con-
ferencia monetaria y financiera de la recin creada Organizacin de las Naciones
Unidas, los delegados de 44 paises que, sabiendo ya quien seria el vencedor,
buscaban aprovechar de forma positiva la trgica leccin que estaba por ter-
minar. La conferencia concluy con los Acuerdos de Breton Woods que entra-
ron en vigor a partir de diciembre de ese mismo afio, en virtud de los cuales
se crearon dos organismos: el FMI y el Banco Mundial cuya sede, en ambos
Notas sobre lahistoria de la banca europea 493
casos. seria Washington. Sus membresias estn relacionadas en el sentido de
que para poder ser miembro del Banco Mundial es indispensable primero ser
miembro del FMI. Los nicos entes que pueden ser miembros son los Estados
reconocidos como tales por la comunidad internacional. los cuales. en la actua-
lidad son 131. Cabe precisar que hasta 1989 los nicos paises sociali&tas miem-
bros eran Rumania y Yugoslavia. es decir. desde su fundaci6n los afiliados eran
bsicamente los paises occidentales y los del Tercer Mundo con esa perspecti
va debe estudiarse su funcionamiento durante sus primeros 45 aftoso
El FMI es un centro de anlisis y de captaci6n de informaci6n y de polt-
cas nacionales. cuyo objetivo fundamental es asegurar la estabilidad en las ta-
sas y los criterios de cambio de una moneda a otra; es decir, es la instituci6n
reguladora del control de los valores de cada moneda nacional frente a las de-
ms. lo que sugiere la necesidad de un estrecho contacto entre los paises miem-
bros, primordialmente de tipo financiero.
Por su parte. el Banco Mundial es un organismo que tiene como funci6n
principal ayudar en el financiamiento de la reconstrucci6n de los paises des'
truidos por la guerra -tarea que se cumpli6 hace ya varios aos-e- y buscar
el eficiente y sostenido desarrollo de los paises llamados del Tercer Mundo.
Para ser miembro del banco. cada Estado debe cumplir con determinadas
obligaciones dentro de las cuales est la de aportar cierta cantidad a la forma-
ci6n del capital financiero del banco; es decir. los miembros del banco son sus
socios por ser suscriptores de su capital. Su influencia en la organizaci6n de-
pende de su nversin, toda vez que cada pas tiene un voto por cada cien mil
d61ares de aportaci6n. Ejemplo: Estados Unidos de Amrica cuenta con 64 980
votos que le aseguran 22.6% del total de la votaci6n; Inglaterra. 26 250 votos
para 9.13%; Jap6n. 10480 para 3.64%; mientras que Kenia posee 650 votos
para 0.23% y Camern, 450 para 0.16%. El Banco cuenta con un Consejo (ge-
neralmente los directores de los bancos centrales de cada pas miembro). un
cuerpo de administradores (gobernadores. segn el derecho internacional) que
son representantes de cada pas miembro elegidos por los anteriores para un
periodo de dos aos (excepto los de Estados Unidos de Amrica. Inglaterra.
Francia, Alemania y J ap6n que son elegidos de forma directa por el presidente
de sus respectivos paises) y el presidente del banco, el cual desde su creaci6n
ha sido siempre un estadounidense entre quienes se encuentra Robert Mac
Namara.
Con el capital social constituido con las aportaciones de cada Estado. el
Banco realiza prstamos a los paises miembros que lo solicitan, previa aproba-
ci6n del consejo para entregar la cantidad al inters y el plazo que el propio
consejo determine. Como ilustraci6n cabe mencionar que en 1978 se realizaron
161 prstamos.
Los sectores prioritarios del banco en sentido decreciente son
El desarrollo rural
La lucha contra la miseria y pobreza urbanas
La asistencia tcnica
Todas las acciones que puedan intentarse en favor del desarrollo de las ac-
tividades "que pertenezcan a sectores susceptibles de tener una influencia
profunda y duradera en las bases del desarrollo".
Aunque en el Banco Mundial no existen organismos hegemnicos, como suce-
de en la ONU con el Consejo de Seguridad, ni tampoco derechos de veto, y los
Estados miembros funcionan tericamente en un plano de igualdad, los cinco
pases ms representativos (Estados Unidos de Amrica, Inglaterra, Francia,
Japn y Alemania) suman con su aportacin en el capital 45% de los votos,
que les asegura una mayoria que permite suponer que las decisiones tomadas
por el banco sern siempre en la direccin ms compatible hacia ellos.
Con un acuerdo fechado el8 de diciembre de 1958, se crea en el seno de la Orga-
nizacin de Estados Americanos (OEA), el Banco Interamericano de Desarro-
llo, el cual comenz a funcionar el 8 de abril de 1959 en la sede que se le dio:
Washington. En nuestro pas, el18 de diciembre de ese mismo ao se public
en el D O la Ley que Establece las Bases para la Ejecucin en Mxico, por el
Poder Ejecutivo Federal; del Convenio Constitutivo del Banco Intreramerica-
no de Desarrollo.
El funcionamiento del BID es bastante similar al del Banco Mundial, y
cuenta con los siguientes rganos: una asamblea (formada por los representan-
tes de cada miembro la cual dura en funciones cinco aos), un directorio ejecu-
tivo, un presidente, un vicepresidente ejecutivo, un vicepresidente encargado
del fondo y los dems funcionarios de apoyo que se consideren necesarios. De
stos, el directorio ejecutivo es el responsable de la conduccin de las operacio-
nes del banco y para ello podr ejercer todas las facultades que le delegue la
asamblea de ministros (gobernadores, segn el derecho internacional). El rgi-
men de votaciones pretende ser ms equitativo y es de 135 votos para cada
pas miembro, ms un voto por cada accin que posea en el capital, es decir,
se otorga un minimo de participacin por via de voto a titulo de membresia
simple, ms la participacin que le corresponda, segn el monto de capital
aportado.
De acuerdo con el propio convenio de creacin (art lo, sec primera), el ob-
jeto del banco es contribuir a acelerar el proceso de desarrollo econmico, indi-
vidual y colectivo de los pases miembros, para lo cual distribuye sus operaciones
en ordinarias (aquellas referidas al otorgamiento de prstamos normales con-
tra el anlisis previo de una solicitud expresa, presentada por un pas miem-
bro), y las de carcter especial (para las cuales el banco debe tener previsto un
fondo especifico que no podr ser utilizado sino en condiciones muy particula-
res). Tambin en el BID, Estados Unidos de Amrica es el pas que cuenta con
la mxima participacin y, por tanto, con la mayor posibilidad de direccin.
Notassobrela historia de la bancaeuropea 495
No obstante, el director ejecutivo durante muchos afios -hasta 1988- fue un
mexicano, quien es uno de los tcnicos en finanzas ms importantes que ha te-
nido nuestro pas: Antonio Ortiz Mena.
Cabe precisar que, a fin de poder abarcar y cumplir adecuadamente con
sus funciones de prstamo, tanto el Banco Mundial como el BID estn faculta-
dos para solicitar dinero prestado a instituciones pblicas o privadas naciona-
les de los paises miembros, y encausar el dinero captado de esta manera a las
actividades prioritarias de su atencin crediticia. Entonces, debe entenderse
que tanto uno como otro banco trabaj an, adems de con el capital propio, con
el que obtengan de terceros.
La Ley del 18 de diciembre de 1959 se ha modificado en mltiples ocasio-
nes (diez en total), principalmente en el sentido de autorizar al Banco de Mx-
co, que es el rgano competente para coordinar las relaciones de nuestro pas
con entidades financieras internacionales (art 20, V LOBANXICO), a suscri-
bir acciones del capital del BID en un nmero adicional a la suscripcin origi-
nal de 1958. La ltima modificacin se public en el D O del 26 de diciembre
de 1989, y consisti en la autorizacin para el Banxico, de suscribir 169308
acciones adicionales del capital del BID hasta por el equivalente a mil 633 mi-
llones de dlares americanos de peso y ley en vigor ello de enero de 1959.
496 LGICA. JUSTIFICACIN E HISTORJA DE LA BANCA
TERCERA
SECCiN
HISTORIA DEL DERECHO BANCARIO
EN MXICO
12 ALGUNOS SUCESOS IMPORTANTES EN LA HISTORIA
DE LA BANCA EN MXICO
Introduccin
Como en la mayoria de los pases. con excepcin de algunos europeos y Esta-
dos Unidos de Amrica, durante los primeros aos de la Independencia de nues-
tro pas, no hubo instituciones de crdito. Adems de la entendible carencia
de dinero, el gobierno absorba la totalidad de la oferta de crdito mediante
diversas captaciones, cubriendo, incluso, por las necesidades inaplazables que
enfrentaba, elevados intereses tanto al clero como a otras naciones, por ejem-
plo, Espaa, Inglaterra y Francia. Sin embargo, los prstamos con garanta
hipotecaria continuaron atendindose por algunos terratenientes, pues lo co-
mn era que estuvieran respaldados con garantas slidas. No obstante, lo ve-
remos ms adelante, en la misma poca paulatinamente se instalan o crean
ciertas instituciones, como el Barclay's Bank de Londres en 1824, el Banco de
Avio en 1830, el Banco de Amortizacin de la moneda de cobre en 1837 y otros
que tuvieron corta vida y cuya influencia en la recin liberada economia fue
intrascendente.
En opinin de Lpez Rosado, al inicio de la Revolucin existian en el pas
28 instituciones emisoras de billetes, dos en la capital, autorizadas para operar
en todo el pas; tres bancos hipotecarios, dos en la ciudad de Mxico y uno
en Mazatln; y cinco refacconaros, tres de ellos en la capital y los restantes en
los estados. La gran mayoria del potencial de crdito y captacin estaba en po-
der de bancos de capital extranjero.
En 1913, y ms concretamente a la cada de Hoerta en 1914, la banca se
encontr en el ms absoluto desastre, a grado de verse suspendido el servicio
Historia del derecho bancario en Mxico 497
de la deuda pblica y con el consiguiente acrecentamiento de las deudas nter-
na y externa. Con el triunfo de la Revolucin, de 1916 a 1921, se incautaron
los bancos, con lo que desapareci casi totalmente el crdito, para dar paso a
la usura y el prstamo personal. Recin tomada la presidencia por Elas Calles,
en 1924, se convoca la convencin bancaria y en 1925 se adoptan tres medidas
pertinentes para superar tal situacin: se promulga la Ley General de Institu-
ciones de Crdito y Establecimientos Bancarios, se funda la banca central con
el monopolio de la emisin de moneda que se denomin Banco de Mxico, S A
Yse publica su primera ley orgnica. A partir de entonces, se normaliza la acti-
vidad bancaria tanto pblica como particular y se crea la plataforma necesaria
para sostener la estructura financiera que permiti el desarrollo de la actividad
crediticia de nuestro pals.
A partir de los ailos treinta, fueron tan importantes la banca privada y
la pblica que durante los siguientes decenios de actividades compartidas, re-
gidas prcticamente por las mismas leyes, cada una adopt su papel econmi-
co y reconocieron de forma espontnea el tipo de negocios e indrstrias a los
que se abocaran. Dentro de algunas de las ms importantes instituciones pri-
vadas que se generaron en ese entonces, se puede mencionar a Bancomer, Ca-
mermex, Banamex, Serfin (que han sido de las bancas ms relevantes de
latinoamrica) y alrededor de otras 100 bancas en todo el pals. Por su parte,
la banca pblica estuvo representada por instituciones como la Nacional Fi-
nanciera, el Banco Mexicano Somex, el Banco Internacional, Banobras y Ban-
rural, cada una de ellas provista de actividades claramente identificadas con
los planes econmicos de los gobiernos en turno en virtud de haber sido funda-
das, o, veremos despus, por razones de orden poltico, econmico o social muy
concretas.
Como es sabido, en septiembre de 1982, se hizo pblica la voluntad ejecu-
tiva de expropiar todos los patrimonios de las bancas privadas existentes a
esa fecha. Las circunstancias que rodearon la trascendencia de este suceso se
analizan adelante (nm 25). Por ahora, baste mencionar que en la historia de
la banca, ello de septiembre de 1982 cerr un captulo y abri uno nuevo, cuyo
significado dialctico ms importante podra ser que en ese momento el pals
inici una tan vigorosa como rigurosa puesta al da de su economia. Pero des-
pus de ocho ailos de ejercicio de la banca y el crdito como monopolio del go
bierno, en 1990, una vez ms la banca comercial retom al dominio privado
lo que, debe verse como una consecuencia lgica, en el sentido de que con este
movimiento culmin, la reorganizacin econmica originada en 1982.
Mtodo
Con objeto de proporcionar al lector una vista panormica del fenmeno ban-
cario, en los siguientes numerales de este cap se presenta una relacin de los
bancos, la normatividad bancaria y los acontecimientos ms relevantes dentro
y fuera del pas, que influyeron en nuestro sistema a tal grado que de no haber-
las recibido ste no sera como es. El mtodo que adoptamos para ello fue el
siguiente: cada hecho notable se enuncia de manera puramente objetiva, en fun-
cin de la divisin temporal que hace el Colegio de Mxico de las diferentes
etapas de nuestra historia, a partir de la Independencia. Cabe precisar que la
ltima de ellas, desde luego, no es contemplada por dicho Colegio a causa de
que se trata de un tema privativo de nuestra materia. Las etapas en mencin
son las diez siguientes
Etapa
De la independencia
De la reforma
Del imperio
De restauracin de la Repblica
Del porfiriato
De la revolucin
De la posrevolucin
De la consolidacin
De la modernidad
Del monopolio estatal
Aos que abarca
1821 a 1855
1855 a 1862
1862 a 1867
1867 a 1884
1884 a 1910
1910 a 1920
1920 a 1934
1934 a 1940
1940 a ~ 9
1982 a 1990
Igualmente, hacemos notar que en dicho recuento cronolgico sealaremos, tan-
to el ao en que sucedieron los hechos notables como el nombre de la persona
que ocupaba el cargo de presidente en ese momento; en ambos casos, con el
fin de ubicar al lector en un plano histrico ms fcil de ponderar y evaluar.
13 ETAPA DE LA INDEPENDENCIA (1821-18551
Como ya dijimos, en la poca de la Independencia no existan instituciones de
crdito propiamente dichas, pero el Monte de Piedad, fundado a finales del si-
glo XVIII, por una parte, ya estaba operando el crdito prendario y su benfi-
ca actividad aprovechaba un amplio sector de los habitantes de las grandes
ciudades; y por otra, es la institucin que, por lo mismo, fue el sujeto de las
primeras reglas gubernamentales concretas. Debemos precisar que como ins-
titucin de crdito, no es equiparable a las instituciones objeto de nuestro es-
tudio, las cuales se instituyen algunos aos despus de la Independencia, ya
que el Monte de Piedad no era ni es un banco de depsito ni de prstamo espe-
culativo, sino una entidad destinada a prestar dinero inmediato contra garan-
Historiadel derechobancario en Mxico 499
tas muebles de toda indole, las cuales son valuadas de forma discrecional por
el propio prestador.
1824 (presidente Victoria)
Se publica la primera Constitucin que convierte al pais en una repblica fede-
ral y representativa; en la misma, no se considera de ninguna forma, el comer-
cio o la banca.
El banco ingls Barclay's Bank instala en Mxico una agencia de repre-
sentacin ante el nuevo gobierno, que produjo mltiples consecuencias. La pri-
mera fue la obtencin del primer crdito de deuda pblica internacional (8
millones 400 mil pesos) a 8% anual y diez aos renovables. De manera curiosa,
el gobierno mexicano prest en condiciones muy favorables, un milln 500 mil
pesos al gobierno de Colombia. Ni Colombia pag a Mxico, ni ste al Barclay' s.
Este crdito fue uno de los motivos de la intervencin inglesa en 1861. Por otra
parte, en opinin de la profesora Josefina Vzquez, este banco introdujo en M-
xico el uso de la letra de cambio bancaria, que ulteriormente fue utilizada no
solo por los bancos sino por entidades prestadoras diversas, de manera princi-
pal por el clero.
Chiapas, que se habia separado de Mxico junto con Centroamrica en 1821,
vot su reintegracin a la Repblica de Mxico.
1830 (presidente Bustamante)
Se crea el Banco de Avio para Fomento Industrial, de capital exclusivamente
ingls, cuyos fondos fueron transferidos por la representacin en Mxico del
Barclay's.
1836 (presidente Justo Corro)
Se deroga la Constitucin de 1824 y en su lugar, se publican las llamadas Siete
Leyes, en las que se refuerza el poder presidencial, se restringe la libertad indi-
vidual, se suprimen los estados y se crean departamentos que serian goberna-
dos por personas nombradas por el presidente; en ellas, tampoco se considera
el comercio o la banca. Poco antes, el territorio de Texas haba declarado su
independencia, la cual Mxico nunca reconoci.
Despus de diez aos de vanos intentos para conseguirlo, el Vaticano re-
conoc, la Independencia mexicana una vez comprobado que la Constitucin
consider la nueva Repblica como catlica. Ese ao Espaa hace lo mismo
y un ao ms tarde lo haria Francia.
1837 (presidente Bustamante; segundo periodo)
Se funda el Banco Nacional para la Amortizacin de la Moneda de Cobre con
capitales espaol y mayoritariamente ingls.
Se gesta la primera invasin francesa por motivo de cobros privados y de
deuda pblica, al finalizar la invasin quedan en Mxico fuertes inversiones,
de manera principal en el sector comercial. Asimismo, en este ao Yucatn de-
clara su independencia, a la que renunciara en 1843.
1838 (presidente Bustamante]
Se produce la primera invasin francesa a nuestro pas -conocida como de los
pasteles-o El ministro Deffaudis dicta su clebre ultimtum demandando el
pago inmediato de 600 mil pesos oro, el retiro de mltiples funcionarios hacen-
darios y de aduanas, y la intervencin directa de los franceses en el comercio
de Mxico a partir de abril.
1839 (presidente Bustamante; Santa Anna presidente interino)
Se firma el armisticio con Francia, aceptndose sus condiciones; de esa forma.
se instalan en Mxico fuertes intereses comerciales franceses.
Se publica un decreto que prohibe las operaciones del crdito en las que
se pacte ms de 12 % anual; sta puede considerarse la primera reglamenta-
cin oficial de las operaciones de crdito en Mxico.
En otro orden de acontecimientos, con el apoyo de Estados Unidos de Am-
rica, el territorio de Texas formaliza su independencia aunque Mxico la conti-
na desconociendo.
1842 (presidente Santa Anna cuarto periodo)
Se publica un decreto en el que se sancionan los abusos en los crditos otorga-
dos por las casas de empeo diferentes al Monte de Piedad.
1843 (ejecutivo provisional: Nicols Bravo, Santa Anna y Valentin Canalizo)
Se derogan las Siete Leyes y se publica una nueva Constitucin bajo el nom-
bre de Bases Orgnicas, en la que una vez ms, ni el comercio ni la banca reci-
ben tratamiento alguno.
1844 (presidente Santa Anna sexto periodo)
J ames K Polk gana las elecciones presidenciales en Estados Unidos de Amri-
ca. Su plataforma politica era bsicamente la anexin de Texas y regn, y
de ser posible ampliar todava ms su territorio. Sus puntos programticos con-
sistian en la expansin y consolidacin internacional de su pas. Inmediatamente
a su toma de posesin la 'Repblica Del Oso (la mitad norte del territorio de
Alta California) declara su independencia de Mxico estableciendo su capital
en la ciudad de Los ngeles. pero el gobierno mexicano la vuelve a desconocer.
Agosto de 1846 a febrero de 1848 (fueron presidentes alternadamente
Paredes y Arrillaga; Nicols Bravo -tercer periodo-; Jos Mariano Salas;
Valentin Gmez Faras -segundo periodo-; Santa Anna -sptimo
periodo-; Pedro Mara Anaya -primer periodo-; Santa Anna -octavo
periodo-; Manuel de la Pea y Pea -primer periodo-; Pedro Maria
Anaya -segundo periodo-; y Manuel de la Pea y Pea -tercer periodo)
Se lleva a cabo la primera invasin estadounidense que provoca en nuestro pas
mltiples consecuencias. Las demandas del gobierno estadounidense consis-
tian en la cesin de los territorios de Arizona, Nuevo Mxico, las dos Califor-
nias y Chihuahua, paso libre ab semper por el itsmo de Tehuantepec y el pago
de fuertes indemnizaciones. Las consecuencias finales se contienen en los Tra-
tados de Guadalupe Hidalgo, que fueron firmados por el presidente Manuel
de la Pea y Pea en febrero de 1848: la prdida de los territorios de Alta Cali-
fornia, Arizona y Nuevo Mxico contra el pago de 15 millones de pesos, y la
absorcin, por el gobierno estadounidense, de las deudas que el gobierno mexi-
cano tenia con los nacionales de aquel pas. Esto motiv la permanencia en M-
xico de mltiples inversionistas (en la industria minera y textil principalmente)
y el inicio de las primeras operaciones de apertura de crdito contractual for-
mal (1848).
Asimismo, mientras Santa Anna acudia al norte del pas para organizar
la defensa, el vicepresidente Gmez Farias se encarg del financiamiento de la
guerra. Para ello public la Ley de Venta de Bienes en Manos Muertas y promulg
un decreto que facult al Ejecutivo para vender inmuebles en manos
de la Iglesia hasta por cinco millones de pesos y a hipotecar hasta 15 millones de
sus inmuebles (1847). Ambos fueron un fracaso y el vicepresidente tuvo que re-
nunciar. Como sea, se evidenci que gran parte de los problemas criticos del
financiamiento y el crdito provenian de la propiedad que tenia la Iglesia de mi-
les de hectreas rusticas y urbanas ociosas. De las 3 760 haciendas existentes
en todo el territorio, se supone que 450 pertenecian a la Iglesia.
En otras latitudes, se reabre el Banco de Inglaterra y el Parlamento le otor-
ga el monopolio de la emisin de billete o de su concesin, inicindose asi el
funcionamiento de la primera banca central, la cual perdura hasta la fecha.
1849 (presidente Joaquin Herrera tercer periodo)
Se crea la caja de ahorro del Monte de Piedad, que puede estimarse como la
primera institucin financiera de capital mexicano, creada con sancin guber-
namental.
En Europa, en la Segunda Repblica, el Banco de Francia, creado en 1800
y cerrado a la cada de Napolen, vuelve a recibir el monopolio para la emisin
de billetes y se le conceden facultades de banca central, pudindose considerar
despus de la inglesa, la segunda banca central operativa.
1851 (presidente Mariano Arista)
En el Palacio de Cristal, en Londres, se celebr la primera feria mundial de ex-
hibicin industrial, comercial y artstica. En uno de los pabellones de Estados
Unidos de Amrica, el City Bank de Nueva York present, como su invento
o aportacin ms importante al dominio bancario, los talonarios engomados
de cheques (blocks), que hasta entonces se utilizaban sueltos o en libros desho-
502 LGICA. JUSTIFICACiN E IiISTORlA DE LA BANCA
jables; los cuales fueron objeto de una aceptacin superior a las expectativas
y su uso se difundi totalmente. inclusive en nuestro pas.
1853 (presidente Santa Anna noveno y ltimo periodo)
Se promulga una ley (de Lares, ministro de Justicia) en la que se suprimen las
legislaciones provinciales. Asimismo se firman los llamados Tratados de la Me-
silla, en virtud de los cuales Mxico vende a EUA 100 kilmetros cuadrados
de terreno, localizados en la parte ms meridional de nuestro territorio. En con-
secuencia, el comercio y las operaciones de crdito privado y bancario conti-
nan siendo regidas de manera ms o menos anrquica por reglas centenarias
(las Ordenanzas de Bilbao) y por contratos privados, en todo caso, bajo consi-
derandos de orden puramente convencional inspirados en las costumbres ban-
carias europeas y, a partir de estas fechas, principalmente estadounidenses.
14 ETAPA DE LA REFORMA (1855-1863)
1855 (presidente Comonfort)
Se publican la Ley Jurez (vicepresidente, quien impuls su promulgacin), la
cual restringe los fueros eclesisticos; la Ley Lerdo (ministro de Hacienda, que
inici la ley) por cuyo medio se desamortizan los bienes en poder de corporacio-
nes civiles y de la Iglesia; la Ley Iglesias (ministro de Justicia), que prohibe
al clero el control de los cementerios, el cobro de derechos parroquiales y la
fijacin de los montos que habrian de cobrarse como rditos; y la Ley Lafra-
gua (ministro de Gobernacin), la cual declara irrestricta libertad de prensa y
expresin. Sus consecuencias de conjunto consisten en que, una vez ms, las
formas ms o menos convencionales utilizadas en ese tiempo para operar el cr-
dito quedaron suprimidas.
1857 (presidente Comonfort)
Antes de 1857, a la cada de Santa Anna en 1855, se derogan mltiples leyes
y decretos, dentro de los cuales, tambin se derog el Cdigo de Lares (estuvo
en vigor 11 meses), pero no termina con ello la necesidad de contar con reglas
oficiales de comercio.
As, en este ao, se derogan las Bases Orgnicas y se publica una nueva
Constitucin que se apega, en lo esencial a la de 24, cuyo art 72, frac X, facult
al Congreso "para establecer las bases generales de la legislacin mercantil",
lo que no era, en estricto sentido, una facultad para "legislar en el comercio ",
como fue el caso en 1883. Este mismo ao, Flix Zuloaga proclama el Plan de
Tacubaya y desconoce a Comonfort y a la Constitucin, si bien ms tarde, en
enero de 1861, se volvera a instaurar por Benito Jurez, al trmino de la gue-
rra civil que se inici en diciembre de 1857.
Historia del derechobancario en Mxico 503
1859 (presidente Jurez)
De forma similar, a lo sucedido en esa poca en diferentes paises de Europa
continental, se publican las Leyes de desamortizacin de los bienes del clero,
junto con otras ocho leyes y decretos conocidos en conjunto como Leyes de
Reforma (libertad de cultos, matrimonio civil, secularizacin de hospitales y
casas de beneficencia, extincin de comunidades religiosas, etc) con las que s-
bitamente se reduce el potencial poltico y econmico del nico grupo de poder
que habla mantenido su presencia y estabilidad desde la Independencia (el cle-
ro); pero al mismo tiempo se liberan e ingresan a la economa gran cantidad
de bienes susceptibles de constituirse en garantas bancarias o crediticias dn-
dose impulso, de esa forma, a las operaciones de prstamo.
La guerra por la abolicin de la esclavitud en Estados Unidos de Amrica se
declara en todo el territorio de aquel pas y, por ese motivo, se reduce de mane-
ra temporal su expansionismo, que en verdad, a la nacin que ms haba afec-
tado, hasta esa fecha, era precisamente la nuestra.
Probablemente, aprovechando ese paro expansionista, aunado a la suspen-
sin de pagos de la deuda externa decretada por el presidente J urez en este
mismo ao, se verifica la invasin hispano-franca-inglesa a territorio mexica-
no. Al retiro de las armadas inglesa y espaola, en 1862 (merced a la firma de
fuertes y leoninos compromisos), quedan en Mxico gran cantidad de capitales
industriales, mineros y comerciales de ambos paises y se consolidan las inver-
siones de capital financiero, que con anterioridad se habian iniciado. Asimis-
mo, se empieza a operar el crdito con base en las costumbres bancarias de
aquellas dos naciones. Pero permanecen en Mxico, la armada y los asentamien-
tos comerciales de Francia.
15 ETAPA DEL IMPERIO 11863-1867)
1863 (emperador Maximiliano)
Se instala en Mxico el autodenominado Imperio, con Maximiliano de Habs-
burgo como emperador, merced al apoyo del partido conservador mexicano y
la invitacin expresa formulada a ste por la junta de regencia que presidia
Juan Nepomuceno Almonte, hijo del libertador Jos Maria Morelos y Pavn.
Esta situacin fue equivalente, por cuanto a la invitacin de una familia real
a crear una dinasta monrquica se refiere, a la acontecida en Suecia, Blgica
y Grecia, algunos aos antes.
1864 (emperador Maximiliano)
Se establece en Mxico una sucursal del London Bank of Mexico and South
Amrica de capital ingls, bajo la denominacin Banco de Londres, Mxico y

504 LGICA, JUSTIFICACIN E HISTRJA DE LA BANCA
Sudamrica, que permanece despus de la calda del Imperio, En un primer mo-
mento, se instal con el nico inters de inscribir sus estatutos en el Tribunal
de Comercio de la ciudad de Mxico para actuar como agente de crditos y co-
locador, pero en mayo de 1865, se constituye finalmente la sociedad denomina-
da Banco de Londres y Mxico, y fue operativo, Muerto Maximiliano, el banco
continu funcionando con la promesa de reconocer todas las disposiciones le-
gales. Con altas y bajas en su actividad y propiedad de capital, es el mismo
banco que contina hasta nuestros dias con la denominacin de Banca Serfin,
Durante el Imperio, se crearon algunas leyes, las cuales posteriormente
fueron derogadas (por ejemplo el Estatuto Provisional del Imperio, el Cdigo
Civil del Imperio Mexicano, la Ley de Pensiones, la Ley de Abogados, etc), y
otras que, a pesar de haber sido derogadas, inspiraron de cierta forma a las le-
yes creadas durante la Restauracin; por ejemplo, la Ley Orgnica de Los Tri-
bunales y del Ministerio Pblico, las bases para elaboracin los contratos de obra
pblica, la Ley sobre los Trabajadores y la adopcin del sistema mtrico deci-
mal, entre otras. La mayor parte de estas legislaciones fueron desarrolladas por
el ministro de Justicia de MaximiIiano, Teodosio Lares.
16 ETAPA DE LA RESTAURACiN DE LA REPBLICA
/1867-1884)
Estalla la guerra franco-prusiana, la cual concluye con la calda del Il Imperio,
y su prdida de las provincias de Alsacia y Lorena, el resultado de la guerra
condujo a una nueva distribucin del poder internacional de Europa. Proba-
blemente, esta catstrofe tenga relacin directa con la falta del apoyo que Ma-
ximiliano solicit a Napolen Il, y cuya negativa deriv en la calda y
fusilamiento de aquel. Napolen no poda con su carga, menos podia con la de
Maximiliano. En Francia se forma la Comuna de Pars que genera otra poca
de terror y, al mismo tiempo, el surgimiento de la Tercera Repblica; tales acon-
tecimientos se constituyeron en un freno para sus ambiciones expansionistas
durante algunos aos.
y con el Risorgimento, despus de cientos de aos de azarosa lucha y pre-
cisamente, despus de 50 aos de sucedido lo mismo en Mxico, Italia consi-
gue constituirse, en una repblica, es decir, en un pas,
1875 (presidente Lerdo de Tejada)
Se funda en Chihuahua, el Banco de Santa Eulalia, cuya principal funcin fue
la emisin de billete en la regin noroeste del pas; ulteriormente cambi su de-
nominacin a Banco Comercial Mexicano, despus al de Banco Comercial y ac-
tualmente, pues todava sigue funcionando, al de Multibanco Comermex. Su
verdadera influencia sobre el sistema crediticio no se vio sino hasta bien entra-
Historia del derecho bancario en Mxico 50S
do el siglo xx, en cuyos inicios su importancia fue relativa. Es uno de los mu-
chos bancos que se diluyeron en el mare mgnum de la Revolucin que, con
el restablecimiento del sistema bancario, en 1925, reinici operaciones.
El gobierno alemn adquiere el Banco de Prusia; a partir de tal compra,
el gobierno imperial le otorga facultades de banca central (Reichsbank).
1878 (presidente Porfirio Diaz; primer periodo)
Por decreto presidencial se autoriza al Monte de Piedad a expedir certificados
impresos como justificantes de los depsitos que recibiera, que podrian ser no-
minativos o al portador y, por supuesto, objeto de prenda; puede considerarse
el primer gnero de certificado de depsito. Igualmente, en este ao se crea
el Banco Mexicano, de capital francs.
1881 (presidente Manuel Gonzlez)
El presidente Grant y el general Sheridan realizan una visita oficial a Mxico,
en la cual hacen una importante declaracin, consistente en el inters -y la
necesidad- que tiene su pas de invertir en Mxico grandes excedentes de ca-
pital, preferentemente en la construccin de ferrocarriles. Esto era evidente:
despus de tres decenios de haber sembrado miles de kilmetros de vas en el
territorio estadounidense, la recesin de 1871 haba provocado que su enorme
maquinaria de construccin ferroviaria estuviera parada; a la vez que Estados
Unidos de Amrica no contaba todavia con la presencia trasnacional suficien-
te para exportar dicha maquinaria y en Mxico, no existan ferrocarriles (con
excepcin de algunos cientos de kilmetros entre Veracruz, Puebla y Mxico).
As, poco tiempo despus, el presidente Daz concede a los inversionistas
estadounidenses toda suerte de facilidades en la construccin ferroviaria y en
otros sectores pesados tradicionales, y, desde entonces, las operaciones credi-
ticias celebradas en Mxico podrn considerarse como orientadas por los usos
bancarios de ese pas; asimismo, se inicia fuertemente la emisin de moneda
fiduciaria por los bancos privados ya establecidos.
Igualmente en este ao se constituye el Banco Nacional Mexicano repre-
sentante del Banco Franco Egipcio de Pars, de capital francs.
1882 (presidente Gonzlez)
Se instituye el Banco Nacional Mexicano, como banco de emisin de billetes,
descuento y depsito.
Cabe precisar que el capital del Banco de Londres y Mxico era totalmen-
te ingls, el del Banco Nacional Mexicano, francs, y el del Banco Mercantil,
espaol.
Mediante un movimiento de fusin, que result afortunado para los parti-
cipantes, en 1884, el Banco Mercantil y el Banco Nacional Mexicano se fusio-
nan en uno solo, que se denomin Banco Nacional de Mxico, el cual bajo la
506 L6GICA, JUSTIFICACI6N E HISTORIA DE LA BANCA
misma denominacin, constreida a Banamex, en la actualidad contina fun-
cionando:
Son bsicamente en estos dos bancos, el de Londres y Mxico y el Nacio-
nal de Mxico, en los que descansa la mayor parte de la actividad crediticia
de nuestro pas e, incluso, la atribucin de la emisin de billetes, hasta el trmi-
no de la Revolucin; aunque varios pequeos bancos, los cuales se mencionan
enseguida, ejercieron una influencia individual, y aun regional, no tan sensi-
ble, pero que tambin ocupan el escaparate del crdito mexicano durante el por-
firiato.
En esta poca se crean el Banco Internacional e Hipotecario y el Banco
Minero de Chihuahua,
1883 (presidente Gonzlez)
Se establece el Banco de Empleados y el Banco Mercantil Agricola y Ganade-
ro, de capital espaol, que ms tarde se subsumen en el Banco de Londres y
Mxico,
Se modifica el art 72, X de la Constitucin del 57, otorgando facultades
al Congreso para expedir cdigos obligatorios en toda la Repblica, en mate-
rias de mineria y comercio, comprendindose en este ltimo, los bancos (acerca
de los motivos de estos cdigos obligatorios, vase t I),
17 ETAPA DEL PORFIRIATO (1884-1910)
1884 (presidente Porfirio Diaz; segundo periodo)
Se publica el primer Cdigo Federal de Comercio de Mxico, Este cdigo otor-
g facultades al gobierno para autorizar el establecimiento de bancos, siempre
que reunieran los siguientes requisitos: slo podian serlo las sociedades anni-
mas o las de responsabilidad limitada; los estatutos debian ser aprobados por
la Secretara de Hacienda; slo las sociedades annimas constituidas confor-
me a dicho Cdigo, o por una ley federal, podan emtr documentos con prome-
sa de pago en efectivo al portador y a la vsta; la emisin de billetes no poda
exceder del capital exhibido por los accionistas; y los bancos hipotecarios no
podan emitir billetes, pero s bonos hipotecarios, Estas disposiciones provo-
caron un conflicto de interpretacin respecto a si la emisin de billete quedaba
libre de concesn una vez que el banco hubiera sdo autorizado, conflicto con-
cluido por la Secretara de Hacienda en el sentido de que la emisin era un pri-
vilegio privatvo del Estado, el cual, ste lo poda concesionar, y que slo las
operaciones bancarias tpcas eran libres. Asimismo, se publica el segundo C-
digo Civil; el primero lo fue en 1870,
Se celebra un convenio bilateral Mxico-Inglaterra, en virtud del cual, am-
bas naciones se consideran dignas de otorgarse la clusula de "la nacin ms
favorecida", y se concede a los nacionales de Inglaterra, libertad irrestricta para
adquirir bienes inmuebles en Mxico y para exigir judicialmente o por la via
diplomtica el pago de reclamos financieros. Despus del desastre de Maximi-
liana, sta fue la forma que eligi el Imperio britnico para desarrollar (en M-
xico, y con posterioridad en el resto de Latinoamrica), su expansin colonialista,
que si bien tuvo el efecto de ingresar fortsimos capitales financieros, no mpli-
c una invasin militar.
A Jurez se le conoce en Mxico, y en algunos libros de historia de latinoa-
mrca, como El Benemrito de Las Amricas. El trmino probablemente re-
sulte un tanto retrico, pero lo cierto es que despus del fusilamiento de
Maximiliano, y contra lo que sucedi en frica, Asia, Australia y el Pacifico
sur, nunca se volvi a presentar en territorio latinoamericano una invasin mi-
litar procedente de Europa; aunque s por parte de Estados Undos de Amri-
ca. El esprtu colonalista europeo de finales del sglo XIX y principios del XX,
consideraba a Latinoamrica una regin, adems de independiente en trmi-
nos polticos, intocable en trminos mlitares; el fracaso ms que descalabro,
que sufri uno de los imperios ms importantes de entonces fue tan grande
como el triunfo y el prestigio que recbi nuestro pas. Tal fue la consecuencia
(el ben que hzo un benemrito) internacional de las decisiones de Jurez.
1887 (presidente Daz)
Se emite un decreto por el que se autoriza al Ejecutivo a modficar el Cdigo
de Comercio de 1884, de acuerdo con los imperativos econmicos de aquel mo-
mento; ste puede considerarse un antecedente de las facultades del Ejecutivo
en materia econmica, adicionadas a la Constitucin en 1983. Con fundamento
precisamente, en dicho decreto el presidente Daz promulga, dos aos ms tar-
de, el Cdigo de Comercio de 1889 todava vigente.
1889 (presidente Daz: tercer periodo)
Se promulga el segundo Cdigo de Comercio de Mxico (todava vigente), el cual
constaba de 1500 arts y cinco libros (I Generalidades del comercio y el co-
merciante; Ir Del comercio terrestre; IIr Del comercio martimo; IV De las
quiebras; y V De los juicios mercantiles). En este Cdigo, adems de continuarse
las disposiciones previas del Cdigo de 84, la bancaria se convierte, expresa-
mente, en materia federal y se hace indispensable, de conformidad con su art
640 (derogado en 1941), la autorizacin de la SHCP para constituir una insti-
tucin bancaria.
Se publica el decreto Limantour, que ms tarde se integra al mismo art
640 del Cdigo de Comercio, en virtud del cual, se declara que para el estableci-
miento de cualquier institucin bancaria, de acuerdo con el Cdgo recin en
vigor, sera indispensable la autorizacin de la Secretara de Hacienda, de los
respectivos contratos de concesin aprobados por el Congreso.
508 LGICA, JUSTIFICACIN E HISTORJA DE LA BANCA
1895 (presidente Diaz; cuarto periodo)
Se fundan cinco bancos estatales: el de Yucatn (Mrida), de Chihuahua (el se-
gundo en el estado), de Durango, de Zacatecas y de Nuevo Len (Monterrey).
Se inicia la guerra hispano-americana que concluira con la ndependencia
de Cuba, la anexn por Estados Unidos de Amrica de las Filipinas en el Paci-
fico, y la de Puerto Rico en el Caribe, y la participacin de ese pas en la separa-
cin de Panam de la Repblica de Colombia y que, pocos aos despus, le
facilitara la concesin y construccn del canal. Adems, 20 aos antes haba
comprado a Rusia, en algunos millones de dlares, el territorio de Alaska; es
decir, Estados Unidos de Amrica se encontraba en pleno periodo de expan-
sin colonialista.
1897 (presidente Daz; quinto periodo)
Se publica la primera Ley General de Instituciones de Crdito, en la que se sis-
tematiza la mayoria de las disposiciones emitidas con anterioridad acerca de
la materia, y sobre la cual descans, con suficiente estabilidad, el desarrollo
del sistema bancario por todo el porfiriato; reconoce el criterio de la especiali-
dad y previene cuatro tipos de instituciones: las de emisin, las hipotecarias,
las refaccionarias y los almacenes de depsito.
Se crean otros ocho bancos estatales: el del Estado de Mxico (Toluca], de
Coahuila (Torren), de San Luis Potos, de Sinaloa (Mazatln], de Sonora (Her-
mosillo), de Veracruz (Jalapa), de Monterrey (el segundo en el estado) y el de
Puebla.
1899 (presidente Daz)
Se emite el decreto de creacin del Banco Central Mexicano cuya principal fun-
cin, contra lo que podra desprenderse de su nombre, sera slo la de actuar
como cmara de compensacin, que era un servicio igualmente sujeto a con-
cesin.
1901 (presidente Daz; sexto periodo)
Se realiza en Mxico la Segunda Conferencia Panamericana. La primera se lle-
v a cabo en Washington, en 1889. En esta Segunda Conferencia, se adopta
dentro de otras, la resolucin de crear el Banco Panamericano con aportacio-
nes de los ratificantes, el cual tendra como funcin la de prestar dinero a cada
gobierno para facilitar diversas actividades correspondientes al intercambio
comercial y politico entre unos y otros. ste es el antecedente del BID.
Se funda el Banco Agrcola e Hipotecario de Mxico que puede conside-
rarse el primer banco de vocacin esencialmente agrcola.
Se crean las Cajas de Prstamos para Obras de Irrigacin y Fomento de
la Agricultura, en las cuales el gobierno suscribe una parte muy importante
del capital fundacional y, por ello, puede estimarse como el antecedente ms
Historiadel derechobancario en Mxico 509
importante de la banca paraestatal; de la manera en que lo indica su nombre,
tambin estaban destinadas a promover la agricultura mediante el crdito.
Cabe subrayar en este nivel de la efemrides, que durante los ltimos diez
aos del siglo pasado y los diez primeros del presente, con excepcin de Fran-
cia, Inglaterra y Alemania, que estaban abocadas a participar con toda su fuerza
en la distribucin territorial del mundo, casi la totalidad de los paises de Euro-
pa resintieron la explosin de mltiples revoluciones sociales y laborales ubi-
cndose as en el gran movimiento mundial de modificacin de las estructuras
sociales, polfticas y, consecuentemente, financieras, a las cuales tambin ingre-
sarla nuestro pals pocos meses despus.
1908 (presidente Daz; sptimo periodo)
Se modifica la Ley de 1897, en el sentido de que los prstamos refaccionarios al
campo, no solo se concederlan a quienes tuvieran la calidad de propietarios sino
tambin a los que tuvieran la de agricultores. Este fue un intento importante,
aunque tardo, de paliar las grandes diferencias que concluirlan en el conflicto
armado dos aos despus.
18 ETAPA DE LA REVOLUCiN (1910-1920)
1913 (presidente Huerta)
Se publica un decreto en el que se concede a los bancos una moratoria de diez
dias para presentar a las autoridades un proyecto de viabilidad; pero concluido
el plazo ningn banco present tal proyecto.
Se emite un decreto en el que se autoriza a los bancos de emisin, a no te-
ner que cambiar sus billetes, concedindoles poder liberatorio ilimitado.
Finalmente, no obstante la excesiva complacencia del presidente Huerta
los bancos suspenden en bloque su operacin asumiendo una condicin de ban-
carrota general.
Se crea en Estados Unidos de Amrica la institucin denominada Reserva
Federal que fungiria, desde entonces, como banca central.
1913 (Carranza; primer jefe del Ejrcito Constitucionalista)
Carranza hace publicar un discurso en el que presenta, para una vez restaura-
do el rgimen constitucional, su programa de reorganizacin bancaria, en el mis-
mo propone lo siguiente: abolir los monopolios privados y la emisin por parte
de los bancos particulares; establecer un banco nico de emisin de control p-
blico directo; y cancelar las concesiones a los bancos privados no controlados
por el Ejecutivo.
1914 (presidente Huerta)
Se de a conocer un Decreto por el cual se disminuye, de 50 a 33% a que obliga-
ba la Ley de 1897, la exigencia de garanta metlica a los bancos de emisin.
En Europa se inicia la Gran Guerra, que incidentalmente le permite a nues-
tro pais a enfrentarse, l s6lo, a la soluci6n de sus problemas.
Se publica un decreto en el que se conceden 45 dias a los bancos privados para
regularizar su situaci6n operativa global, en los trminos de la Ley de 1897,
fundamentalmente, en el sentido de probar que su emisi6n fiduciaria corres-
pondia a los lmites legales.
Se crea la Comisin Reguladora e Inspectora de Instituciones de Crdito,
con facultades de inspecci6n, complementarias del decreto anterior, que desa-
parece junto con los bancos privados, un ao despus, o sea, en 1916.
Una vez que Victoriano Huerta renuncia al cargo de presidente, se publica un
decreto en el cual: se abrogan todas las concesiones otorgadas a bancos priva-
dos de cualquier tipo; se ordena la incautaci6n de sus bienes suficientes para
garantizar las emisiones fiduciarias de cada uno; se ordena la liquidaci6n socie-
taria de todos ellos; y se deroga la Ley Bancaria de 1897; es decir, el sistema
bancario desaparece.
Simultneamente se publica un decreto en el que se suspende el pago de
la deuda pblica interna e internacional.
1917 (presidente Carranza)
Se vota y publica la Constitucin General, an vigente. Asimismo, se crea la
Comisi6n Monetaria con el inters bsico de vigilar la liquidaci6n de los ban-
cos privados.
En la Constituci6n de 1917, se contina con el criterio de considerar al co-
mercio y la banca como materias federales. y se incluye en el nuevo art 28 la
facultad para el gobierno federal de detentar el monopolio de la emisin de bi-
lletes.
Carranza presenta una iniciativa para la creaci6n de una Ley Orgnica del
Banco nico de Emisin, la cual fue rechazada.
19 ETAPA DE LA POSREVOLUCIN (1920-1934)
1921 (presidente Obregn)
Se presenta una iniciativa de Ley en la que se propone otorgar a los bancos
privados, concesiones prorrogables por 10 aos, la cual fue rechazada por es-
casa mayora.
Se publica el Decreto de Devolucin a sus Legtimos Representantes, de
los Bancos y los Bienes Incautados. En dicho decreto, se hace una triple clasi-
ficaci6n de los bancos: (i) los que tuvieran un activo superior al pasivo en 10%
podran continuar operando, pero sin emitir; (ii) los que tuvieran un activo su-
perior al pasivo, pero en menos de 10% podrian operar slo para terminar su
liquidacin; y (iii} los que tuvieran un pasivo mayor al activo, deberan consig-
narse a la autoridad hacendaria para ser liquidados. Es decir, se reinstal nci-
pientemente el sistema bancario, y como la Ley de 1897 haba sido derogada,
su operacin institucional se confi a la costumbre bancara y a circulares de
contenido especfico, emitidas por el gobierno federal, o sea, el sistema banca-
rio reinici sus actividades.
1924 (presidente Obregn)
Se realiza la Convencin Bancaria, para lo cual se convoc a los interesados
a un coloquio cumbre y conclutivo en la materia, dicha Convencin tuvo im-
portantes consecuencias, que cristalizaron meses despus, al inicio del periodo
presidencial siguiente.
Se publica la Ley de Pagos de Deuda Pblica con el fin de movilizar los
pagos insolventes provocados por la moratoria incurrida aos atrs.
1924 (presidente Calles)
Se publica la Ley General de Instituciones de Crdito y Establecimientos Ban-
carios, en la que se prev la creacin de una Comisin Nacional Bancaria y se
enuncian desde ese momento algunas de sus facultades. Dicha Comisin inici
sus operaciones el ao siguiente.
Se funda el Banco de Mxico, S A Y se publica su primera ley orgnica. Asi-
mismo, la Comisin Nacional Bancaria inicia sus labores. Puede considerarse
que estas dos creaciones legislativas e institucionales sientan las bases, tan
necesarias, del sistema bancario.
Se da a conocer la segunda Ley General de Instituciones de Crdito y Estable-
cimientos Bancarios, a la cual se agregan como tales, las cajas de ahorro, las
compaas de fianzas y los almacenes generales de depsito; y tambin la pri-
mera Ley de Establecimientos de Fideicomiso.
Adems se publica la Ley de Crdito Agrcola; en ella, se prev la creacin
de sociedades regionales y locales de crdito agricola. Asimismo, se publica la
Ley de Bancos Ejidales Agrcolas cuyo objeto, como indica su nombre, era pro-
mover las actividades ejidales de cualquier tipo, por medio del crdito. Es im-
portante hacer notar que, de inmediato a la Revolucin y al establecimiento de
bases legales suficientes para el sistema bancario, el Estado se preocup de ma-
nera prioritaria por el desarrollo social y econmico del campo (postulado esen-
cial de la Revolucin), mediante el crdito; responsabilidad cuyo desahogo
enfrent dificultades que, lo veremos, acabaron por convertirse en crnicas.
Se crea el primer banco de participacin estatal plena, a saber, el Banco
Nacional de Crdito Agrcola, S A. Por lo mismo, puede considerarse la prime-
ra institucin de crdito que tuvo, adems de un fin econmico, uno predomi-
nantemente social.
Aparece el Cdigo Civil, todavia vigente, el cual entr en vigor cuatro aos
ms tarde.
1931 (presidente Ortiz Rubio)
Se promulgan la Ley Monetaria y la Ley de Crdito Agrcola para Ejidatarios
y Agricultores en Pequeo. Esta Ley englobaba en su hiptesis legal a las acti-
vidades del banco nacional y de los regionales y locales creados en 1926.
1932 (presidente Ortiz Rubio)
Se publica la tercera Ley General de Instituciones de Crdito y Organizacio-
nes Auxiliares en la que se incluyen los entes fiduciarios, al considerrseles ins-
tituciones de esa ndole, y se deroga la Ley de Establecimientos de Fideicomiso,
de 1926. Igualmente, se crean como instituciones nominales, las llamadas na-
cionales de crdito, que serian las bancas denominadas en Mxico paraestata-
les, por tener una participacin mayoritaria o total del gobierno.
Asimismo, se modifica de forma drstica la Ley Orgnica del Banco de M-
xico, S A en virtud de lo cual dicho organismo se convierte, en opinin del maes-
tro Acosta, en una banca central tpica.
En este ao, se derogaron 182 arts del Cdigo de Comercio de 1889 y se
publica la LGTOC, en la que se organiza el fideicomiso, por primera vez de ma-
nera sustantiva en el derecho mexicano. Ms tarde, en los importantes movi-
mientos de 1982, esta Ley se convertiria en cuasi-bancaria, porque las LRSPBC
de 1983 y 1985 Yla LICde 1990, as como mltiples leyes orgnicas de bancas
de desarrollo, la erigieron en su ley supletoria por excelencia. Al volverse por com-
pleto administrativo, el derecho bancario careca de reglas especificas acerca de
los contratos y su operatividad.
1933 (presidente Abelado L Rodrguez)
Se emite la ley que crea la primera banca de vocacin industrial con participa-
cin estatal total: la Nacional Financiera (Nafinsa), la cual contina funcionan-
do con la misma denominacin. Tambin se publica la ley que crea la primera
banca con vocacin de apoyo y promocin social de participacin estatal total:
el Banco Naconal Hipotecario Urbano y de Obras Pblicas, cuya denomina-
cin actual es Banco Nacional de Obras y Servicios Pblicos (Banobras]. Es-
tas importantes incursiones pblicas en la banca financiera, por lo dems, muy
similar a la de la Comisin Federal de Electricidad en la industria respectiva,
pueden considerarse las tres, en opinin de Lorenzo Meyer. como los primeros
intentos del gobierno revolucionario por iniciar la estructuracin de la econo-
ma de acuerdo con los postulados de la nueva Constitucin.
En efecto los gobiernos de la revolucin siguieron ciertos pasos de acuer-
do con su prioridad: primero la reforma social (1917-1928), despus la reforma
poltica (1928-1937) y al final, la reforma econmica. Nafinsa, Banobras y la
CFE anticipan la reforma econmica, que en 1940, se inicia con todo vigor.
20 ETAPA DE LA CONSOLIDACiN (1934-1940)
1934 (presidente Abelardo L Rodriguez)
Se promulga la Ley de Crdito Agncola, que involucra a las instituciones crea-
das con anterioridad y deroga a la ley de 1926. En otro orden, se derogan otros
184 arts del Cdigo de Comercio de 1889 y se publica la Ley General de Socie-
dades Mercantiles.
1935 (presidente Crdenas)
Se derogan las legislaciones anteriores acerca de la materia y se publica la Ley
de Crdito Agricola, la cual prev la creacin de un nuevo organismo bancario
especializado en el sector ejidal. Se crea el Banco Nacional de Crdito Ejidal.
Una vez ms, como su nombre indica, estaba destinado a atender los requeri-
mientos de los ejidatarios; el funcionamiento de este banco y la estructura de
dicha Ley fueron censurados por su ineficacia (en el lapso de 1936 a 1946 el
Banco dej de recuperar 150 millones de pesos).
Mediante un fideicomiso se crea el Fondo de Crdito Popular, con objeto
de promover las actividades de productores y obreros artesanos en pequeo.
ste puede considerarse como el primer esfuerzo del gobierno por fomentar ac-
tividades especficas mediante el fideicomiso.
Se publca el Reglamento de Inspeccin, Vigilancia y Contabilidad de las
Instituciones de Crdito.
Se derogan 57 arts del Cdigo de Comercio de 1889 y se publica la Ley
Sobre el Contrato de Seguro.
Se emte la segunda Ley Orgnica del Banco de Mxico, por medio de la cual,
dicha institucin se consolida, en opinin de los autores Acosta y Herrejn,
como una banca central moderna.
Se crea la primera banca con vocacin de apoyo econmico estructural de par-
ticipacin estatal total: el Banco Mexicano de Comercio Exterior, S A. Actual-
mente, sigue funcionando bajo la misma denominacin (Bancomext). Se crea
el Banco Nacional Obrero de Fomento Industrial, con objeto de proporcionar
a los productores y artesanos en pequeo un apoyo adicional al del fideicomiso
creado dos aos antes con los mismos fines.
Se publican diferentes modificaciones a diversas leyes en la materia, desti-
nadas a permitir una mayor flexibilidad en las politicas cambiarias que pudie-
se asumir el gobierno federal.
Tambin se realiza la expropiacin de enormes cantidades de hectreas en
todo el territorio, de acuerdo con las reglas del nuevo art 27 constitucional. Asi-
mismo, bajo la misma mstica de reivindicacin, se expropian los patrimonios
de las 17 compaias petroleras extranjeras establecidas en Mxico y se trans-
fieren a un organismo pblico creado expresamente, que se denomin Petr-
leos Mexicanos.
21 ETAPA DE LA MODERNIDAD (1940-1982)
1941 (presidente vila Camacho)
En opinin de varios historiadores, entre ellos, Meyer y Cossio Villegas, 1940
-inicio del segundo plan sexenal- puede ser visto como el comienzo real de
la modernidad del pas. Diversos factores, como el importante hecho de haber-
se concluido las dos reformas prioritarias de la Revolucin (la social y la polti-
ca), el inicio de la segunda guerra rnundial Ipues en este ao, Mxico le declara
la guerra a las potencias del eje) que convierte de manera sbita a Mxico en im-
portante proveedor, y habiendo pasado el periodo de pruebas y ensayos de le-
yes enteramente novedosas, como la de fideicomiso, la de monopolios, la de banca
central y la de instituciones de apoyo financiero a sectores econmicos
y otras de vigilancia, Mxico experiment una transformacin notable en todo
gnero. Lo importante para nuestro estudio es que, en este ao se promulga
la ley bancaria que fue el sustento del hacer crediticio por ms de 40 aos.
Se promulga la cuarta Ley General de Instituciones de Crdito y Organi-
zaciones Auxiliares. En su art lo transitorio, se declara inaplicable el derecho
civil a la materia bancaria. Quedan previstos, como los nicos seis tipos y sub-
tipos de establecimientos bancarios, los bancos de depsito, de ahorro, de fi-
deicomiso. de capitalizacin, las financieras y las hipotecarias. Esta Ley se
ocup. igualmente. de organizar las facultades de la Comisin Nacional Banca-
ria. a la que ms tarde se le agregaron las correspondientes a las instituciones
de Seguros.
Se publica la ley que funda el primer banco de participacin estatal total
con vocacin puramente comercial: el Banco Nacional Cinematogrfico. S A.
Se crea el Banco Nacional de Fomento Cooperativo que ms tarde se converti-
ria en el Banco Pesquero y Portuario y que actualmente. como una de las siete
bancas de desarrollo del periodo del monopolio estatal (1982-1990). se encuen-
tra en liquidacin (nm 64).
Se modifica el Consejo Nacional de Economa. Una de sus ms importan-
tes consecuencias fue el surgimiento de la Comisin Federal de Planificacin
Econmica. Es evidente que toda la energia del pals se volc hacia el desarro-
llo. Para apoyar los objetivos inmediatos de la Comisin se crea la Coordina-
cin de Fomento a la Produccin, la cual puede considerarse como la primer
institucin, en el pals, destinada a la elaboracin sistemtica de planificacio-
nes a gran escala, por cuyo medio se pretende no hacer descansar la conducta
de la economa en impulsos pragmticos, y que llega a su mejor expresin con
la actual Ley Federal de Planeacin.
Finalmente, en este ao, se firm un convenio bilateral de cooperacin in-
ternacional suscrito entre Mxico y Estados Unidos de Amrica, en el cual, se
fija una paridad cambiaria estable de 4.85 pesos por dlar, por tiempo indefini-
do, paridad que habria de modificarse, con la duplicacin del cambio, en 1952.
1942 (presidente Avila Camacho)
Se publica la Ley de Crdito Agncola, en la cual se modifica el sentido de la
anterior, al incluir ciertas organizaciones de crdito, no contempladas antes:
las sociedades de crdito agrcola y las uniones de sociedades de crdito agrcola.
Se constituye el Banco del Pequeo Comercio, S A. Asimismo, en este ao se
derogan 179 arts del Cdigo de Comercio de 1889, y se publica la Ley de Quie-
bras y Suspensin de Pagos.
Se instaura la Comisin Nacional de Inversiones, la cual tendria un importan-
te papel en el control de la participacin extranjera en el capital de las socieda-
des mercantiles, dedicadas a ciertos sectores. En este ao se fundan, con los
acuerdos de Breton Woods, el FMI yel Banco Mundial.
1946 (presidente Alemn)
Se funda la Comisin Nacional de Valores. Asimismo se modifica la Ley Org-
nica del Banco de Mxico S A, en el sentido de hacer obligatorio para los ban-
cos el depsito, en el Banco de Mxico, de 33% para los localizados fuera del
DF, y de 50% para los localizados en l, de todos los depsitos que reciban por
motivo de la operacin de su especialidad.
Se modifica la estructura y la denominacin del Banco Nacional de Crdi-
to Agricola por el de Banco Nacional de Crdito Agrcola y Ganadero; se aumen-
ta de manera importante su capital social mediante suscripciones hechas por
el gobierno federal, los gobiernos estatales y del DF, y en una parte minorita-
ria, por las sociedades y las uniones de crdito.
516 LGICA, JUSTIFICACIN E HISTORIA_DE LA BANCA
1947 (presidente Alemnl
Se crea una institucin destinada, exclusivamente, a la promocin del ahorro
nacional: el Patronato del Ahorro Nacional, a la que se facult para emitir ttu-
los de crdito denominados bonos del ahorro nacional.
1950 (presidente Alemn)
Se instituye el Banco Nacional del Ejrcito y la Armada, S A.
1953 (presidente Ruiz Cortines)
Se publica el Reglamento de Trabajo de los Empleados de las Instituciones de
Crdito y Organizaciones Auxiliares y, asimismo, la Financiera Nacional Azu-
carera, S A, que contina trabajando como Banca de Desarrollo (FINAZUCAR).
1955 (presidente Ruiz Cortines)
Se promulga la Ley de Crdito Agncola, que una vez ms, pretende reorgani-
zar el sistema del crdito agrlcola y ganadero para convertirlo, finalmente, en
uno real y eficiente.
1958 (presidente Lpez Mateos)
Surge, en el seno de la Organizacin de Estados Americanos, el Banco Intera-
mericano de Desarrollo.
1960 (presidente Lpez Mateos)
Se fundan los bancos agrarios, cuyo objeto primordial era otorgar prstamos
a los ejidatarios y comuneros, bajo un rgimen de responsabilidad solidaria.
Tambin en este ao, culminan los importantes ensayos paraestatales del
gobierno federal con la compra, en 400 millones de dlares, de las acciones de
la Mexligth y la American Foreign Power, las empresas elctricas que hablan
venido compitiendo con la CFE desde 1930. Igual sucede con las empresas ex-
tranjeras propietarias, en totalidad, de la explotacin del azufre.
Cabe sealar que en esa poca, nuestro pas se encontraba a la mitad plena
de su modelo proteccionista de sustitucin de importaciones, el cual se habla ini-
ciado desde 1944, con la Comisin Nacional de Inversiones y que culmina,
en 1965. en la materia bancaria, y en 1973, en toda la economa, con la mexica-
nizacin de las empresas constituidas en Mxico, mediante la prohibicin a los
extranjeros relativa a que no pueden poseer en ellas capital o control por ms
de 49% -y 0% en los bancos-o Situacin que se revirti y que se anul con
el Reglamento de Inversiones Extranjeras, en mayo de 1989.
1963 (presidente Diaz Ordaz)
Se modifica el art 228 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito,
injertndole un apartado bis (de los certificados de vivienda o inmobiliarios),
en virtud del cual, el gobierno federal utiliza de manera institucional el fideico-
miso, para compactar una gran cantidad de recursos financieros en una sola
operacin, a su vez, destinada a distribuirse entre el gran pblico; en este caso,
como forma de paliar los dficit de vivienda que desde entonces se advierten.
Se derogan 305 arts del Cdigo de Comercio de 1889 y se publica la Ley de
Nauegacin y Comercio Marimo.
A este ao de los 1500 arts originales del Cdigo de 1889 se hablan dero-
gado 877 y se hablan modificado 115, con la simultnea publicacin de cinco
leyes especializadas (LGTOC, LGSM, LSCS, LQSP y sta), que a su vez ten-
dieron a convertirse, fundamentalmente la LGTOC, en cuerpos legales tronco
de las actividades econmicas y comerciales que organiza cada ley.
Se reforma el art 80 de la Ley General de Instituciones de Crdito y Organiza-
ciones Auxiliares de 1941, en el sentido de mexicanizar los bancos privados,
prohibiendo que personas fsicas o morales extranjeras tuviesen participacin,
directa o indirecta, en su administracin o capital. ste es uno de los motivos
por los cuales se ha denominado estatizacin y no nacionalizacin, al movimiento
expropiatorio de 1982. En efecto, desde 1965 las bancas estaban nacionaliza-
das pues slo los nacionales podan ser sus propietarios.
Se cre el Banco Nacional Agropecuario. Esta institucin tenia como fun-
cin primordial la de poner fin al desorden crediticio que imperaba en el otor-
gamiento de prstamos, de parte de los bancos nacional y agricola. En efecto,
aquella sustituy a stos.
Se gira a los bancos, mediante circular, el Reglamento de las Tarjetas de Crdi-
to Bancarias, que se puede considerar el primer dispositivo en Mxico destina-
do a regular las actividades bancarias automatizadas o computarizadas,
dispositivo que caus un gran impacto sobre el gran pblico.
1970 (presidente Echeverria)
Se modifica y adiciona el art 99 de la Ley General de Instituciones de Crdito
y Organizaciones Auxiliares de 1941, en el sentido de permitir la creacin, en
demrito del criterio de la especialidad fuertemente arraigado en Mxico hasta
esa fecha, de grupos financieros siempre que pudieran garantizar ante la SHCP,
con un fondo comn correspondiente a 10% de las utilidades consolidadas de
cada grupo, el cumplimiento del convenio concesional que se firmara entre ellos.
ste puede considerarse el antecedente ms claro, primero, de la banca mlti-
ple y segundo, de las actuales agrupaciones financieras.
1971 (presidente Echeverra)
Se institucionaliza el fideicomiso como el apoyo estructural a las actividades
de promocin industrial en favor de todo el pblico, y no de sectores geogrfi-
cos, sociales o econmicos determinados, al publicarse el Decreto de Fideico-
misos Turisticos en Zonas Prohibidas.
Como una clara erradicacin del criterio de especialidad, se permite por prime-
ra vez la fusin de los bancos pertenecientes a un grupo financiero y se publica
el decreto que autoriza la fusin destinada a crear, en el fusionante, una banca
mltiple.
El Ejecutivo se ve en la neoesidad de condonar nueve mil millones de pe-
sos al Banco Ejidal, con lo cual se muestran, una vez ms, las dificultades in-
salvables enfrentadas en materia de prstamo a la agricultura y la ganadera.
Por decreto presidencial se ordena la fusin de los bancos Ejidal, Agricola y
Agropecuario para dar nacimiento al fusionante: el Banco Nacional Agrope-
cuario. En el propio decreto se ordena su cambio de denominacin a la actual:
Banco Nacional de Crdito Rural (Banrural).
Se emite el decreto acerca de las Reglas para el Establecimiento y Operacin
de Bancas Mltiples. Se publica la Ley General de Crdito Rural, conforme a
la cual funcion el sector correspondiente hasta las modificaciones diametra-
les, posteriores a 1982.
1978 (presidente Lpez Portillo)
Se reforma la Ley General de Instituciones de Crdito y Organizaciones Auxi-
liares de 1941, mediante la incorporacin de un nuevo cap: De las bancas ml-
tiples.
Se publica el segundo reglamento para el funcionamiento y operacin de las
tarjetas de crdito bancarias.
22 ETAPA DEL MONOPOLIO DE ESTADO (1982-1989)
Se opera un cambio radical en el sistema bancario, con la publicacin, en sep-
tiembre, de dos decretos: (i) el que establece la nacionalizacin de la banca pri-
vada, y (ii) el que establece el control generalizado de cambios, ambos ello de
septiembre de 1982.
En efecto, el primero -el que interesa a nuestra exposicin- expropi la
banca privada y otorg al Estado el monopolio del servicio pblico de banca
y crdito; modific el rgimen societario de los bancos de S A que venan como
tales, desde 1897 al pasarlos a ser SNC; desapareci el voto y, luego, las asam-
bleas y los consejos de administracin; y finalmente, dentro de muchos otros
cambios, modific la estructura del banco central de sociedad annima estatal
a organismo descentralizado. Probablemente, aun ms que en 1916, en el que
los avatares propios de una revolucin, hacen comprensibles tanto el fondo co-
mo la forma de los cambios operados entonces -que adems acabaron por re-
trotraerse en gran medida, a su situacin original-, a partir de 1982, en materia
de banca, es necesario hablar de un antes y un despus que, en cuanto a la for-
ma en la que se hizo, no resulta fcil ni apropiado exponerla en un libro de tex-
to; si bien en cuanto al fondo, como ya vimos (nm 7). tuvo razones que si se
explican. con relativa sencillez. a la luz de la teora del servicio pblico.
En efecto, la ausencia de lgica politica, la violencia esgrimida en el anun-
cio pblico, la constitucionalidad de los decretos (nm 26); la ausencia de bene-
ficios evidentes desde el punto de vista de los clientes; y la desconfianza que
motiv en la inversin extranjera; fueron irregularidades difciles de dilucidar
(el prr sptimo de la exposicin de motivos del decreto expropiatorio seal:
"Que la crisis econmica por la que actualmente atraviesa Mxico y que, en
buena parte, se ha agravado por la falta de control directo de todo el sistema
crediticio, fuerzan igualmente a la expropiacin para el mantenimiento de la
paz pblica. .. "), sobre las mismas regresaremos (nm 26).
Cabe decir que algunas de ellas fueron impugnadas por los particulares
en juicios de amparo. cuyos resultados se desvanecieron en los acuerdos de in-
demnizacin (vase BNDIS, t 1) pero, fundamentalmente, en la arrolladora
maquinaria administrativa que con rapidez y emergencia evit la prdida de
control, consiguiendo continuidad en la operacin del crdito, as! como un nue-
vo estado de cosas eficiente, relativamente al anterior. Como quiera. la banca
se convirti a partir de entonces (cinco aos despus que sucediera lo mismo
en Francia) en una actividad exclusiva del Estado. pero no mediante una com-
pra (caso de las industrias elctrica y azufrera) sino de una expropiacin, es
decir. mediante la fuerza de la voluntad de imperio de un Estado.
1983 (presidente De la Madrid)
Se derog parcialmente la Ley General de Instituciones de Crdito y Organiza-
ciones A uxiliares de 1941. De forma especifica, de sus seis titulas se deroga-
ron el III y gran parte del II (regulaban los diferentes tipos de bancos
especializados y las organizaciones auxiliares del crdito. que desaparecieron
y se regularon en otra ley, respectivamente) y quedaron vigentes los otros cua-
tro. que atendan bsicamente las operaciones bancarias. la vigilancia de la CNB,
la contabilidad y las disposiciones generales comunes (en apariencia, habla que-
dado vigente el dispositivo transitorio de la Ley del 41. segn el cual el dere-
cho civil no era aplicable al bancario). De manera simultnea. entr en vigor
una nueva ley de transicin, Reglamentaria del Servicio Pblico de Banca y
Crdito, la cual sera el sustento (junto con los titulas de la Ley de 41 que no
520 LGICA, JUSTIFICACIN E HISTORIA DELABANCA
se haban derogado) de la actividad bancaria del lo de enero de 1983 a enero
de 1985.
1983-1984 (presidente De la Madridl
Durante este lapso de clara transicin, el sistema bancario se distingui, den-
tro de otras, por las siguientes dos circunstancias
1 Se ponen en prctica las reglas preliminares (principalmente, las de voca-
cin estructural) de la Ley de 1983. Por ejemplo, el funcionamiento del Ban-
co de Mxico como organismo descentralizado de acuerdo con su nuevo
estatuto legal; la fusin de los pequeos bancos con los mayores; la distin-
cin progresiva entre bancas de desarrollo (representadas por las antiguas
sociedades nacionales de crdito) y las bancas mltiples (representadas por
los bancos privados expropiados), de acuerdo con su nuevo estatuto como
SNC en lugar de S A; la formacin de los nuevos rganos de representa-
cin y de administracin; la implantacin del nuevo rgimen laboral de los
trabajadores bancarios, en tanto que empleados de una entidad estatal, con
la ley reglamentaria respectiva; la propalacin de los acuerdos de indemni-
zacin; y la colocacin en la bolsa, tanto de los CAPS (sustitutos de las
acciones de los antiguos bancos) como de los BNDIS (t I], que tambin
fueron objeto de especulacin burstil
2 En los aos inmediatos a la expropiacin, pareciera que el gobierno decidi
atemperar el carcter total y definitivo de la expropiacin, otorgando a los
intermediarios burstiles la concesin, puramente reglamentaria, de cier-
tas facultades tanto de captacin de aborro privado como de oferta de cr-
dito tambin privado (por captaciones masivas mediante diferentes
instrumentos). Durante los ocho aos del monopolio estatal dichas activi-
dades burstiles no eran contrarias al art 28 constitucional (que daba al
Estado el monopolio del servicio pblico), pues los servicios de este tipo
que las casas de bolsa prestaban eran, por cuanto al crdito se refiere, pu-
ramente "privados" y no pblicos. Este acto de temperacin en nuestra
opinin, obedeci al inters del gobierno por paliar el fuerte dficit de cr-
dito que entonces se afrontaba, motivado por las altas tasas de inters y
otras razones, ms que por permitir a la inversin privada una mayor par-
ticipacin en el sistema crediticio, como sucedi en 1990.
Se publica la segunda LRSPBC. Esta Ley, cuyo articulado, como veremos ms
adelante (nm 27), estaba en cuatro quintas partes destinado a organizar las
bases estructurales de las instituciones encargadas de ejercer la banca tradi-
cional, en tanto que instituciones estatales, y slo la quinta parte a la organi-
zacin sustantiva y material de todo el tan delicado y tcnico conjunto de las
contrataciones, no puede considerarse una ley mercantil, sino una de orden cla-
ramente administrativa. Esta situacin implic que el derecho bancario, por
tradicin localizado en los esquemas generales del derecho mercantil, fuera des-
plazado, aparentemente, por el administrativo, tema sobre el cual regresare-
mos (nm 27).
Por otra parte, en cumplimiento del art 60 transitorio de dicha Ley de 1985,
en el curso del mismo afio se publicaron la totalidad de los reglamentos orgni-
cos de las SNC y la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares
del Crdito, en la que se les considera el carcter de organizaciones a los alma-
cenes generales de depsito, las arrendadoras financieras y las uniones de cr-
dito y, COmo los sujetos activos de actividades auxiliares, las casas de cambio
(nm 68).
Se genera una gran actividad legislativa destinada, principalmente, a cumplir
con el art 90 transitorio, 40 prr de la Ley de 1985, en el sentido de que las
SNC a las que la legislacin concede el rango de bancas de desarrollo -por opo-
sicin a la segunda especie, la banca mltiple- deban, a diferencia de stas,
regirse por su propia ley orgnica. Esta obligacin de creacin legal (del Poder
Legislativo y no del Ejecutivo), se convierte entre otras, en la diferencia es-
tructural ms conspicua entre las bancas de desarrollo y las mltiples (nm
62). AsI, se publican las leyes orgnicas de las bancas de desarrollo.
Igualmente, se publican, dentro de otras disposiciones complementarias
del sistema bancario considerado en su conjunto, el Reglamento Interior de
la CNB -yde Seguros-,la Ley de Sociedades de Inuersin, el Estatuto Org-
nico del Patronato Nacional, la Ley de la Casa de Moneda de Mxico, las Re-
glas de Banxico a las que Habrn de Sujetarse las Instituciones de Banca
Mltiple en la Emisin y Operacin de las Tarjetas de Crdito Bancarias.
1987-1988 (presidente De la Madrid)
Durante este tiempo, se consolida la nueva organizacin de la banca. Este cor-
to periodo se distingue, ms bien, por el inusitado desarrollo de las actividades
burstiles, de arrendamiento financiero y de factoraje (en cierto modo, sustitu-
tivas de las bancarias), ms que por el incremento en el volumen de las opera-
ciones tlpicamente de bancos, lo cual, en forma paradjica, permiti un saludable
enfriamiento del sobrecalentamiento al que se someti el rgimen bancario du-
rante los cinco aos anteriores y que, tal vez, facilit su normalizacin. En efecto,
dejando aparte las peculiares circunstancias econmicas de occidente, de la re-
gin y del propio pas (las que, por supuesto, no fueron generadas por la expro-
piacin), durante este periodo la banca mostr, en nuestra opinin, una
estabilidad cuando menos similar a la que se percibla antes de 1982.
Igualmente, la Corte empieza a adoptar sus primeras posturas en torno
a la legislacin que sigui a la expropiacin. (i) Por la nueva categorla de Ban-
xico como organismo descentralizado, existla la posicin legitima de poderlo
considerar autoridad para efectos de amparo, interrogante que fue calificada
positivamente por la Corte, pero en el sentido de que Banxico era autoridad
ejecutora y no ordenadora (nm 51); (ii) en el mismo sentido, exista el escrpu-
lo de que las bancas mltiples, por su nueva categora paraestatal, pudieran
impugnarse en amparo, interrogante que la Corte calific de forma negativa,
mediante el expediente insalvable de que su capital podia ser, aun minoritaria-
mente, suscrito por particulares, lo que se actualiz con la colocacin en la bol-
sa de sus CAPS B, y que en 1990 se anul totalmente con la reprivatizacin
de la banca comercial (nm 65),
Finalmente, en este periodo se publica un importante decreto complemen-
tario del sistema bancario y del crdito, a saber: Las Disposiciones Comple-
mentarias de Control de Cambios, que sera modificado de forma importante
el ao siguiente.
1989 (presidente Salinas de Gortari)
Este ao se caracteriz por un enrgico y organizado quehacer de la adminis-
tracin pblica, el cual por la importancia y firmeza de las medidas adoptadas,
prcticamente, en todos los renglones administrativos, econmicos y sociales
que por dcadas se haban mostrado ineficientes, increment e! prestigio interno e in-
ternacional de! pas. Este lapso tiene una relevancia singular para nuestra materia,
en la medida en que, al igual que otros sistemas legales del orden comercial (control
fiscal y tributario, comercio internacional, propiedad industrial, inversiones extranje-
ras, autotransporte federal y otros) y, desde luego, parafinanciero (mercado burstil,
arrendamiento financiero, fianzas y otros), tambin el bancario se impact con la nue-
va forma de gobierno, que podra definirse como una absolutamente realista, susten-
tada en una planeacin sin concesiones, pero orientada a procurar beneficiosatrasados
a las clases necesitadas, mediante e! mtodo ms seguro: aumento del producto inter-
no bruto, eficienciaen el gasto pblico y la distribucin adecuada de los recursos de
toda ndole.
Una de las decisiones macroeconmicas que para cumplir con esos objeti-
vos en el medio financiero se presentaba como, adems de necesaria, congruen-
te con la nueva mentalidad, era abrir el mercado interno a los medios
internacionales y, a la vez, forzar una mejor calidad, en todo sentido, creando
las condiciones propicias para generar las soluciones que surgen de la compe-
tencia. As, con este inters pblico de modernidad, en 1989, se publican dife-
rentes normas legales y reglamentarias que tendan a conceder al sector
(fundamentalmente al mercado burstil) una mayor consistencia estructural
y un mejor acceso a la vigilancia, de sus operaciones por parte de la autoridad
hacendaria. Algunas de las reglas ms importantes publicadas este ao en el
DO son las siguientes, haciendo la precisin que todas stas fueron emitidas
por la SHCP, en apoyo de las facultades concedidas por la, en aquella poca,
todavia vigente LRSPBC
Acuerdo Sobre las Reglas Bsicas de Operacin de las Arrendadoras Fi-
nancieras (26 de enero)
Reglas Sobre las Sociedades de Inversin de Renta Fij a para Personas Mo-
rales (29 de marzo)
Acuerdo que Reforma las Disposiciones Complementarias de Control de
Cambios (12 de mayo)
Circular que expide Disposiciones de Carcter General para la Realizacin
de Arbitraje de Valores (12 de mayo)
Reglas Generales para las Sociedades que Presten Servicios a las Casas
de Bolsa o Cuyo Objeto sea Auxiliar o Complementario de las Actividades
que stas Realizan (10 de agosto)
Disposiciones de Observancia Obligatoria para las Casas de Bolsa. en sus
Operaciones por Cuenta Propia con Valores de Renta Variable e Inversio-
nes Sobre Dichos Valores que Efecten con Cargo a su Capital Global (6
de septiembre)
Acuerdo por el que se Reforman y Adicionan las Reglas Bsicas de Opera-
cin de almacenes Generales de Depsito. del 2 de agosto de 1988; as co-
mo (D O del da 6) las Reglas Generales para Operaciones de Fianzas y
Reafianzamientos en Moneda Extranjera Celebradas por Instituciones de
Fianzas Concesionadas del Pas (5 de diciembre).
Finalmente. tambin en diciembre (D O del 27) se modific la LRSPBC (nm
29) con enmiendas que ahora. una vez actualizada la reprivatizacin, pueden
verse como la firme decisin de la autoridad de poner el sistema bancario. de
golpe (como en 1982 pero en otro sentido). a la altura del crdito y la finanza
internacionales (ler pr de la iniciativa de reformas: "La importancia de la banca
dentro de la actividad financiera, hace necesario dotarla de un marco normati-
vo adecuado que fortalezca su estructura y mejore su organizacin y funciona-
miento, a fin de que contribuya en las politicas de estabilizacin, crecimiento
y modernizacin de la economa del pais. . . "l. Con esa modificacin, se verific
(mejor dicho. se adelant) una apertura comercial plasmada en argumentos de
lgica aplastante. la cual culmin en 1990 pues. como veremos. en gran medi-
da estas modificaciones de diciembre de 1989 fueron mantenidas por la vigen-
te LIC.
23 ETAPA DE REPRIVATIZACIN DE LA BANCA
COMERCIAL (1990)
Este ao es. para el derecho bancario. tan importante como lo fue 1982 y tam-
bin. lo es para muchas otras materias financieras. como la bancaria. que cul-
minaron con modificaciones de la mayor relevancia. las que se gestaron desde
1989; las cuales se dieron como una consecuencia de haber entrado a un plano
de realismo y modernizacin que provoc en el pblico no solo confianza. sino
tambin una invaluable sensacin de seguridad. La afirmacin de que nuestro
pas es uno de los ms enrgicos. eficientes y prsperos de finales de siglo no
suscita discusin.
Adems de las modificaciones a la LRSPBC de diciembre de 1989, en el
periodo semestral siguiente, se publicaron otras enmiendas reglamentarias y
legales, las cuales se pueden ver como la actualizacin complementaria reque-
rida por el decreto de diciembre de 1989, y, entonces, tambin pueden verse
como los pasos previos para la "reprivatizacin" de la banca comercial, Snp-
ticamente son las siguientes.
El3 de enero, se modifican y adicionan diversos arts de laLGIS, de laLGIF
y de la LGOAAC. En el mismo mes (lJ O 4 de enero), tambin se modifican y
adicionan la LMV, la LGIS y el Reglamento Interior de la SHCP. Asimismo,
en el medio reglamentario, y no del Poder Legislativo, la SHCP expidi (lJ O
12 de enero) las Reglas para la Inversin de las Reservas Tcnicas de las Insti
tuciones y Sociedades Mutualistas de Seguros, y las Reglas Sobre la Reserva
para Fluctuaciones de Valores de las Instituciones de Seguros.
El 22 de febrero, se publican las reglas de la SHCP para la Recepcin de
rdenes de Asignacin de Operaciones que Deben Observar las Casas de Bolsa
y la Circular Sobre los Requisitos Minimos para la Operacin y Funcionamien-
to de las Oficinas de Casas de Bolsa. Y el 23 de febrero, tambin se publican
las Reglas para la Emisin, Registro y Oferta Pblica de Bonos de Prenda,
y las Reglas Sobre Criterios y Lineamientos sobre la Propaganda e Informacin
que Dirijan al Pblico las Casas de Bolsa, Especialistas Burstiles, Bolsas de
Valores, Instituciones para el Depsito de Valores, Sociedades de Inversin
y Sociedades Operadoras de Sociedades de Inversin
El 9 de marzo, se promulgan las importantes Reglas del Banxico a que Ha-
brn de Sujetarse las Instituciones de Crdito en la Emisin y Operacin de
las Tarjetas de Crdito Bancarias, que se convierten en el moderno sustento
de este tipo de transferencia electrnica de fondos (nm 184).
Finalmente, el 2 de mayo ingres al Congreso una iniciativa de modifica-
cin constitucional (nm 30) con la cual, se crean las bases de una reprivatizacin
irreversible, pues la iniciativa anulaba el monopolio del servicio pblico de ban-
ca y crdito en favor del Estado; monopolio que slo se podia haber ac-
tualizado -como en efecto fue durante ocho aos- mediante el ejercicio que
de l hicieran las instituciones del gobierno federal, As, despus de aprobadas
las modificaciones en junio, se public (lJ O del 27) la derogacin del prr 50
del art 28, y las modificaciones y adiciones al inciso a) de la frac XXXI del aparo
tado A, y a la frac XIII bis del apartado B, del art 123, de la Constitucin
General.
Ese mismo 27 de junio ingresaron al Congreso tres iniciativas que esta-
ban destinadas a procurarle sustento prctico y legislativo a la modificacin
constitucional, y que en conjunto se denomin coloquialmente reprivatizacin
de la banca privada, si bien, como veremos, consisti solamente en una apertu-
ra legal y reglamentaria a la inversin privada mexicana y extranjera, en el
capital y el control de las bancas comerciales; dichas iniciativas fueron las si-
guientes
Historia del derecho bancario enMxico 525
La iniciativa de una ley la cual habra de sustituir a la LRSPBC de 1985,
denominada Ley de Instituciones de Crdito (LIC), que finalmente se pu-
blic6 en el D O del 17 de julio de 1990
La iniciativa de una ley enteramente novedosa, la cual encuentra su ante-
cedente ms claro en las modificaciones a la LGICOA de 1941, en virtud
de las cuales, se autoriz6 la constituci6n de grupos financieros y despus
de bancas mltiples, denominada LPRAF que igualmente fue aprobada y
publicada en el D O de 17 de julio
y una iniciativa de reformas y adiciones a la LMV, que era claramente com-
plementaria de las dos anteriores, de la forma que veremos ms adelante
(nm 31).
Posteriormente (nms 31 y 67), estudiaremos en detalle estos dos ordenamien-
tos que son las leyes vigentes en las cuales se apoya el sistema bancario.
Es evidente, que la publicaci6n de la LIC cerr6 un captulo relevante y a
la vez abri6 en la historia del derecho bancario otro de igual trascendencia. El
nuevo, en el que nos encontramos, permite considerar a la banca mexicana co-
mo una de las ms modernas del mundo y, as se observa en las ltimas pgi-
nas, su conformaci6n fue larga, plenamente acorde con nuestra mexicanidad,
en ocasiones farragosa y, desde luego, constituy6 el reflejo de cada uno de los
tipos de sociedad que existieron en los momentos en que sucedieron los cam-
bios recientes. Es decir, la pujanza y modernidad de nuestro sistema bancario
no es una sorpresa, sino el resultado del esfuerzo sostenido de la autoridad ha-
cendaria y de los agentes financieros, por adecuar los trabajos del crdito a
una sociedad siempre en ascenso y crecimiento.
24 IMPORTANCIA DE LA HISTORIA EN EL ESTUDIO
DE LA BANCA
Como la juridica o la econmica, la interpretaci6n histrica tiene un valor pro-
pio que puede ser el siguiente. La sistematizaci6n de acontecimientos sucesi-
vos permite describir las caractersticas de una zona, regin o pas, y de su
poblaci6n, que facilita la identificaci6n actual, la ponderaci6n e incluso antici-
pacin, de algunos de los resultados que puede tener su actividad general. Lue-
go, como una manifestaci6n esencialmente socioecon6mica, la importancia de
la historia en el estudio de la banca mexicana es la misma que en cualquier otra.
porque en trminos latos, la banca es un termmetro, un indicador; la banca
es el reflejo de la clase sociedad a la que pertenece.
Una sociedad estable y floreciente cuenta con una banca fuerte y pr6spe-
ra; en cambio, una sociedad dbil o convulsionada simplemente no cuenta con
un sistema bancario o, en el mejor de los casos, lo tendr, pero carente de un
mnimo de confiabilidad. La cr6nica que acabamos de hacer de la banca mexi-
cana muestra con claridad que esta tesis es muy defendible. En efecto, consta-
ta que las nueve pocas que el Colegio de Mxico ha sistematizado, concuerdan
con los diferentes momentos de la banca de nuestro pais. Podra pensarse que
hay una tremenda interinfluencia entre banca y sociedad, o por el contrario, que
los ambientes politicos y sociales fueron determinantes para el tipo de banca que
oper en cada poca. Desde luego, debemos descartar que sea la banca la que de-
termine el tipo de sociedad y mucho menos de poltica, que existieron en cada mo-
mento histrico. La consecuencia es la banca y no a la inversa.
Por ejemplo, en los aos que siguieron a la Independencia sufrimos ame-
nazas e invasiones constantes, por carecer de identidad nacional y. entonces,
no haba bancos. En la Reforma, el Imperio y la restauracin, se esboz el pri-
mer proyecto creble de pais y, se formalizan las primeras operaciones de crdi-
to y se inicia la instalacin de bancos operativos. En el porfiriato, se genera
una paz inslita y se estacionan en Mxico ms capitales y bancos extranjeros
de los que haba, casi, en su conjunto en toda Latinoamrica, y se generan obras
legales y de subestructura que perduraron ms de 50 aos. En la Revolucin,
el pas se convulsona y, al mismo tiempo, la banca simplemente quiebra y de-
saparece. Con la mistica derivada de los postulados consttucionales (por ejem-
plo, el poder politico y el apoyo al campo ejidal). En la posrevolucin, se crean
instituciones burocrticas y legales que permiten cohabitar impulsos tan con-
tradictorios, como el capitalista con el proteccionista, a ultranza de sectores
sociales y geogrficos indigentes, que a su vez, crean las condciones propicias
para la fundacin de las primeras bancas estatales y de las decenas de bancos
privados que amasan fortunas en plazos cortos. En la consolidacin, al igual
que en la mayoria de los paises independientes, que adems de ser pobres, es-
tbamos en mbitos geogrficos y pollticos alejados del conflicto, la segunda
guerra mundial, permiti un desarrollo econmico y social (desde luego, no bus-
cado) en su totalidad desproporcionado a las condiciones normales y, enton-
ces, el comercio, y la banca, se desarrollan a unos indices que ya no ha sido
posible alcanzar. La novena poca se conoce como modernizacin, es decir, la
del cambio y el ascenso integral, es testigo de un desarrollo bancario que ya
no se puede sustraer a las influencias internacionales de todo tipo; y acaso sea
el origen o causa de la dcima y ltima poca -la reprivatizacin-la cual des-
de esta perspectva, debe verse como una decisin congruente con el nuevo es-
tado de cosas de la poltica y la sociedad.
No obstante -y esto tal vez con el tempo lo analicen los especialistas
debidamente-, a partir de 1982, es factible hablar de otra etapa hstrica, cu-
ya, denominacin, por supuesto, desconocemos, pero que tiene que ver directa-
mente con el reordenamiento y la redsciplina de una sociedad que, por dferentes
motivos los habia perdido, de ser as, tambin concuerda con el cambio total
que nuestro sistema bancaro experiment ese ao y que culmina en 1990.
De manera anloga en ese repaso histrico es posible constatar que mlti-
ples conflictos y convulsiones sufridas por nuestro pais -con los cuales a ve-
ces los propios mexicanos justificamos nuestro supuesto subdesarrollo o
atraso- a fuer de las cuales se fue moldeando nuestra banca, resultan equiva-
lentes, y en ocasiones ms tenues, que los que de manera similar resintieron
otros pases, europeos o no, al mismo tiempo o incluso despus de que Mxico
los habia superado. Desde el punto de vista de nuestra materia, lo anterior es
importante porque el sistema bancario (que si se acepta la tesis anterior es siem-
pre el resultado de las formas sociales y politicas de cada pas), se ha manifes-
tado como uno sumamente eficiente y flexible, de la misma manera que lo han
sido, a su vez, nuestra sociedad y nuestra forma de gobernarnos.
Por supuesto, esta interpretacin corre el riesgo de caer en el sofisma silo-
gstico post hoc, ergo propter hoc (si esto pasa despus de aquello, luego, esto
es consecuencia de aquello), pero precisamente en la materia bancaria este riesgo
puede descartarse a priori por una regla de economia politica muy clara: para
que haya bancos debe haber ahorro, o cuando menos depsitos, para que exis-
tiendo uno u otro o los dos, pueda haber inversin; si no hay ahorro e inversin
simultneamente, no hay bancos. Por tanto, cabe preguntar en dnde se ini-
cia el crculo?
Los motivos del ahorro son diametralmente opuestos a los de la inversin,
ya que cada uno lo realizan tanto personas distintas coma por causas diferen-
tes; el ahorro consiste en la abstinencia del gasto con ciertas espectativas, y
la inversin es el gasto destinado a crear ms capital. Pues bien, partiendo de
que nadie puede ahorrar si no gana dinero, y el que se reciba dinero depende
de que se invierta ordenada y atinadamente, concluimos que el circulo se inicia
en la inversin. Y si -en hiptesis de escuela- una economia arranca de cero,
es decir, si no cuenta con dinero, es evidente que ste debe provenir de otro
pas porque si en una economa no hay dinero es ocioso pensar en ahorro.
Asi, en nuestra opinin, es claro que si a causa de revolucin, catstrofe,
inestabilidad poltica, y social o razones equivalentes, no hay inversin, la acti-
vidad bancaria se reducir de forma ms o menos proporcional. Argumento que,
cuando menos en el breve recuento histrico que acabamos de hacer, parece
ser vlido en el caso de Mxico. Si no hay estabilidad, no hay inversin; si no
hay inversin, no hay bancos; y si no hay bancos, no hay posibilidad de finan-
ciar los grandes impulsos y empresas que fortalecen a la sociedad en su con-
junto y que tambin permiten a los particulares tener bienes que de otra forma
no seria posible. La estabilidad de nuestro pas, an ms visible en los ltimos
aos, permite comprender el porqu de la permanencia del sistema bancario.
Otra precisin, en apariencia, separada un tanto de nuestro tema central,
podra ser la siguiente. A diferencia de otros pases, europeos o del medio oriente,
que tienen fronteras inmediatas con cinco, seis y a veces hasta con diez pases de
economas similares o complementarias, Mxico slo tiene dos y con pases que
estn en los extremos de la pobreza y la riqueza; entonces, su comercio
a ejercerse de manera potencial y natural (incluyndose la banca y el crdito],
tiende a desarrollarse con desventajas en ambos sentidos; el qu tan lejos y
el con quin, son desde luego, factores primordiales en el comercio. En conse-
cuencia, la eficiencia de nuestra banca, resultado a su vez del tipo de sociedad
y de gobierno, tambin puede evaluarse, como la de cualquier otro pas, a la
luz del comercio que ejerce de manera natural, as, es entendible que esta pro-
ximidad territorial y comercial, necesariamente histrica, haya propiciado una
banca tan flexible y rlgida como la obligaron y obligan a ser las caracterlsticas
de sus dos vecinos inmediatos,
El monopolio estatal de labanca (1982) 529
CUARTA
SECCiN
EL MONOPOLIO ESTATAL
DE LA BANCA (1982)
25 EL AMBIENTE POLlTICO-ECONOMICO EN 1982
La estatizaci6n de la banca privada puede entenderse como un acto poltico
dirigido a anular la acumulaci6n de poder de un sector -dela mayor relevancia-
que el gobierno consider6 que no haba apoyado sus necesidades y decisiones.
Es decir, puede verse ms como soluci6n que sanci6n; aquella consistia en po-
der dirigir dicho sector de acuerdo con las necesidades pblcas. Sin embargo,
la problemtica que se busc6 resolver de golpe no fue provocada por los intere-
sados (los banqueros, sus subordinados y sus comisarios administrativos), si-
no por la politica del propio gobierno, que si se compara con la de los paises
latinoamericanos de entonces, debe aceptarse que era, tal vez, la nica que po-
dia haber implantado en la medida en que con pocas variaciones todos estable-
cieron la misma. No nos corresponde hacer la critica de la estatizaci6n bancaria,
pero para comprender la nueva organizacin, es necesario citar aun brevemen-
te los sucesos anteriores inmediatos. Antes, es conveniente hacer algunas pre-
cisiones de orden introductorio.
Podria decirse que en el periodo 19501980, nuestro plan de desarrollo fue
la sustituci6n de importaciones, el pleno empleo con inversi6n y financiamien-
to pblicos y el endeudamiento a cubrirse con ingresos paraestatales y fisca-
les. Algunas de las consecuencias de ese sistema son, desarrollo industrial y
comercial, alto endeudamiento, pleno empleo y, desde luego, gran movimiento
de capital y, por tanto, de crdito. En su poltica de inversionista el gobierno
se endeud6 dentro y fuera, presupuestando como pago, los ingresos que la planta
industrial recin creada deberia revertir (el petr6leo fundamentalmente), un ries-
go era que los ingresos presupuestados fueran menores. As, en el ltimo se-
mestre de 1982, nuestro pais era el que tenia la deuda externa ms alta. Sin
embargo, los recursos captados, en efecto, propiciaron incrementar la planta
productiva, el empleo y, en consecuencia, el peso especfico de la banca.
Merced a la actividad que tuvieron en el desarrollo de ese plan algunos ban-
cos ampliaron su poder decisorio en el capital accionario de varias empresas
de estas formas: (i) el crdito es un mtodo frecuente de refaccin monetaria
que permite a las empresas comprometerse al pago de obligaciones a futuro.
Para algunas el crdito no solo es necesario, sino indispensable, de forma que
la necesidad de guardar relaciones positivas con un banco es inaplazable. Pero,
por el alto inters de los aos anteriores a la estatizacin para algunas (tal vez,
demasiadas), era ms rentable que el banco no fuera su acreedor sino su socio.
Otra razn es (ii) la absorcin de empresas como consecuencia de la ejecucin
de un crdito que, por cualquier motivo, no se pudo pagar. Las empresas que
dieron en garanta parte de sus activos o, incluso, parte de su capital acciona-
rio, que no cumplan, deban aceptar el ingreso del banco acreedor como socio.
Pero el desarrollo conseguido en slo tres aos (197711980), como decimos,
no sustentado en recursos propios, sino en crditos cuyo pago se presupuest
en ingresos futuros, se suspendi de forma sbita porque resultaron ser meno-
res en relacin con las espectativas, con el supuesto adicional de que la cantidad
a pagar aument, porque los intereses de la deuda eran flotantes y, precisamen-
te, en esa poca aumentaron como una medida internacional antinflaco-
naria. Mxico, cuya deuda a corto y mediano plazo, era mayor que sus ingresos,
estuvo prximo a la suspencin de pagos desde finales de 1981. Este fen-
meno estuvo matizado por otro decisivo factor que puede desdoblarse en dos pre-
misas: (i) la moneda de cobro y pago internacional era el dlar americano, y (ii)
nuestro pas est geogrficamente inmediato al pas origen de esa divisa que,
adems era nuestro ms importante acreedor y deudor. La relativa inexistencia
de casas de cambio, en esta poca, implic que los bancos fueran los agentes de
cambio por excelencia.
Por la poltica de sustitucin de importaciones y pleno empleo con infla-
cin, y porque en ese momento exista una irrestricta libertad cambiara, ml-
tiples bienes de consumo y capital se importaron durante esos tres aos. Result
as, que el dlar se transform en una cuasi materia prima, pues se convirti
en un elemento indispensable para comprar cualquier cosa. Gran nmero de
los bienes que Mxico produca a principios de 1982, tenan en su integracin,
cuando menos un elemento de importacin pagado en dlares, lo que motiv
otro problema: si bien el dlar era una cuas materia prima, en realidad, no lo
era: era una divisa similar al peso. La inflacin permitida (y aun propiciada co-
mo medida de pleno empleo) se tradujo en que el peso perdi proporcin con
la inflacin del pas origen del dlar, y dado que el poder adquisitivo en trmi-
nos del dlar se dispar, por una parte, result que la devaluacin del peso era
inminente y, por otra, que esa materia prma (el dlar), era demasiado barata
en relacin, con cualquier otra cosa que se pudiera comprar como consumo o
inversin. La demanda del dlar aument de forma desproporcionada a las con-
El monopolio estatal de la banca(1982) 531
diciones normales, al grado que no solo existian cuentas de cheques en dlares.
sino que en algunos medios el dlar circulaba ms que el peso.
En el primer bimestre de 1982, estas variables provocaron la necesidad ur-
gente de contraer el endeudamiento, la inversin pblica y la venta indiscrimi-
nada de divisas; pero no eran, en s mismas, razones suficientes para expropiar.
Es advertible que inmediatamente a la estatizacin se consiguieron efectos po-
Iiticos que no corresponde analizar a este autor, pero que en su opinin, no fue-
ron directamente congruentes con una estatizacin masiva de este gnero, que
en general, obedece a planeaciones globales o incluso a ofertas o puntos pro-
gramticos de partidos polticos: es evidente que se trat de un acto desespe-
rado que adems tuvo el mal tino de rayar en la ofensa, en un pals en el que
las formas tienen una importancia bien singular. No obstante, cualquiera que
sea el juicio de valor y cualesquiera las causas inmediatas y sectoriales de la
estatizacin, permiti un tipo de reordenamiento que en ese momento era in-
dispensable. a pesar de las importantes consecuencias a mediano plazo. como
la recesin econmica y la fuga de divisas, que fueron crnicas hasta 1990.
A titulo de ilustracin, a continuacin se citan algunos sucesos previos a
la estatizacin
6n febrero de 1982, Banxico se retira del forzado control de cambios e. in-
mediatamente, el dlar se dispara de la paridad de 27 que tenia, a 35 en
los primeros das y a 47 en poco tiempo
El2 de agosto se autorizan aumentos desorbitados en el precio de pan, tor-
tillas, gasolina, diesel, gas y electricidad, por la necesidad de retirar subsi-
dios. Crece la expectativa de inflacin y para proteger su ahorro muchos
camban pesos por dlares acelerando la salida de divisas
El 5 de agosto se devala la moneda por segunda vez: se establece una pa-
ridad preferencial que se utiliza para importaciones esenciales y algunos
pagos al exterior
El12 de agosto se crea, con apoyo en el art 80 de la LM, el llamado mexd-
Lr: depsito de dlares en bancos mexicanos. Se obliga su conversin a 69.50
por dlar y se prohbe su conversin real. As, se entra de golpe a un sistema
de tres tipos de cambio: preferencial (50.00), mexdlar (69.50) y paridad li-
bre con funcionalidad en la oferta y la demanda. Pero, finalmente, el 13 de
agosto se cierra el mercado de cambios y se inicia el mercado paralelo (ne-
gro) de compra de divisas
La banca internacional duda ante los acontecimientos y decide cobrar los
pagos vencidos, que ascendan a 10 mil millones de dlares, en vez de rene-
gociarlos
Todo esto ocurri en menos de ocho das
Se negocia un crdito con el FMI y el Banco Mundial, a fin de hacer frente
a compromisos de plazo inmediato ya vencidos o por vencerse. El conjun-
to de los acreedores internacionales concede 90 das, desde ellO de agosto;
y con carcter de medio de recuperacin a corto plazo se suspende el cobro
de capital y se contina el cobro de intereses. De cierta forma, ese momen-
to puede ponderarse como una moratoria
Estados Unidos de Amrica adelant mil millones de dlares a cuenta de
compra de petrleo para reservas estratgicas y autoriz un crdito de mil
millones de dlares atados a la compra de granos y otros alimentos. Asi-
mismo, interviene ante la banca europea en una negociacin de diez das
adicionales. La mitad de un crdito de 1850 millones de dlares que otor-
garon bancos centrales de Europa, finalmente se autoriza en Baslea
Como medida esencial Mxico acepta iniciar plticas con el FMI que, en
principio, daran origen a un convenio que redondearla las finanzas nacio-
nales y darla por concluido el plan trienal de sustitucin de importaciones,
pleno empleo y desarrollo con inflacin que, aparentemente, era el origen
de la crisis
Ante la insostenible crisis en su ltimo informe de gobierno en septiembre
de 1982, el presidente hizo pblica la decisin ejecutiva de expropiar la banca
privada, promulgando el decreto que enseguida se estudia. Las azarosas
condiciones de este momento, se pueden ilustrar en el texto mismo del de-
creto expropiatorio, en el que se culp a los banqueros como forma, tal vez,
de justificar la importancia de la decisin (por ejemplo, el considerando 60
seala que: "con objeto de que el pueblo de Mxico, que con su dinero y
bienes que ha entregado para su administracin o guarda a los bancos, ha
generado la estructura econmica que actualmente tienen stos, no sufra
afectacin y pueda continuar recibiendo este importante servicio pblico
y con la finalidad de que no se vean disminuidos en los ms minimo sus
derechos, se ha tomado la decisin de expropiar. . . "]. Se inici el monopo-
lio del servicio pblico de la banca y el crdito, el cual termin en junio de
1990.
26 DECRETOS EXPROPIATORIOS
lEstatizacin o nacionalizacin?
Los das 1y 2 de septiembre de 1982, se public en elDoelDecreto que estable-
ce la Nacionalizacin de la Banca Privada. Toda vez que los conceptos astatza-
cin, mexicanizacin y nacionalizacin se han utilizado de manera similar, es
conveniente definir un criterio nico para poder desarrol1ar el tema enunciado
en este numeral.
La expropiacin es un acto de pleno imperio, de autoridad soberana, ante
el cual no hay negociacin, por lo que la nica voluntad que participa es la del
pueblo, a travs de sus rganos de representacin. La compraventa (por ejem-
plo, la que hace el gobierno de una empresa propiedad de particulares) es un
acto de naturaleza y caractersticas privadas, en el que participan dos volunta-
des, aun la del Estado, con la misma intensidad. Por su parte, la nacionaliza-
El monopolio estatal dela banca(1982) 533
cin es un acto en virtud del cual un sector econmico, un sector geogrfico
o una empresa, pasa a ser por disposicin de ley, con carcter excluyente de
los nacionales, es decir, de los mexicanos, por lo que, en este sentido, nacionali-
zacin y mexicanizacin si son sinnimos. La Estatizacion es un acto de Esta-
do, por el cual, un sector o una empresa pasan a ser exclusivamente del Estado,
cualquiera que sea la vla seleccionada (una expropiacin, una compraventa o
una disposicin de ley).
Por tanto, la expropiacin, la compraventa o la disposicin de ley son tres
formas con las cuales las cosas cambian, son los medios; y la nacionalizacin
o la estatizacin son su consecuencia. El caso de la banca, en 1982, se ubica
en el primero de los medios (expropiacin) y en la segunda de las consecuencias
(estatzacin], ya que por una parte, el acto de cambio fue de imperio y, por
tanto, unilateral; y por otra, porque desde la modificacin del art 50 de la Ley
de 41, en 1965 la banca ya estaba nacionalizada, pues se convirti en un nego-
cio exclusivo de los mexicanos, y en 1982 dej de ser de los mexicanos para
convertirse en exclusiva del Estado. El trmino nacionalizacin de la banca pri-
vada est mal empleado, porque la que se realiz fue la estatizacion, por medio
de la expropiacin de una banca que ya estaba nacionalizada.
El decreto expropiatorio de septiembre de 1982, con siete arts, dos transito-
rios y once considerandos, como ya dijimos, gener un antes y un despus en
el sistema bancario de nuestro pros. Fue fuertemente criticado por diferentes
foros y doctrinas, debido a la deficiente estructura constitucional que, sin em-
bargo, no fue suficiente para suponer que las cosas pudieran volver a su esta-
do anterior; de cierta forma las cosas se modificaron en 1990, pero no por motivo
de la falta de constitucionalidad en el decreto. Algunos de los puntos ms criti-
cados fueron los signientes.
Utilidad pblica Aunque la expropiacin se realiz con base en este factor (se-
ala el art lo "por causa de utilidad pblica se expropian en favor de la na-
cin. . . '), la utilidad nunca se prob. La Ley de Expropiacin (art lo, 1) en la
cual se fundamenta el decreto, seala que: "se considera de utilidad pblica
el establecimiento, explotacin o conservacin de un servicio pblico", pero has-
ta ese momento la banca y el crdito no eran, nominalmente (nm 7), un servi-
cio pblico, sino que fue el decreto el que los convirti en eso con el inters,
claro, de justificar la expropiacin; servicio, el cual, hasta entonces, habla sido
un servicio privado sujeto a concesin. Tal vez de ah el prurito de calificar re-
dundantemente a aquella Ley precisamente como del Servicio Pblico de Ban-
ca y Crdito, de forma que, en esa medida (con una denominacin marcadamente
funcional), se justificaba la tcnica administrativa y constitucional de la ex-
propiacin. Como sea, en el juicio de garantas no se poclrla haber probado la
utilidad pblica, tanto ms si el servicio se sigui prestando, despus de la ex-
propacin, de manera similar a como se habia venido prestando por los parti-
culares.
Facultades ejecutivas excesivas A partir del decreto expropiatorio, el Servi-
cio Pblico de Banca y Crdito se convirti en un monopolio de Estado, lo que
implicaba la necesidad de haber enmendado, antes del decreto, el art 28 consti-
tucional, por ser ste el que organiza los monopolios de nuestro sistema y en
el que no se contemplaba, en esa fecha, el monopolio de la banca. Modificacin
que, desde luego, no puede arrogarse el Ejecutivo por ser una facultad exclusi-
va del Congreso, y que tampoco poda haber ordenado si la Constitucin no
preva la hiptesis que el decreto actualiz. Probablemente, la ms recalcitran-
te de las crticas consisti, en que un solo hombre decidi cosas trascendentales.
Como sea, el decreto no poda crear un monopolio de Estado sin una previa
modificacin constitucional que, necesariamente, implicaba a su vez su previa dis-
cusin en la Cmara, por quienes representan los intereses de todos, lo que si
se hizo, pero despus del decreto; rectificacin a posteriori que no disminua la
inconstitucionalidad del decreto en la fecha que se public.
Las personas son inexpropiables Los arts lo y 60 del Decreto establecan
que "... las instituciones fueron expropiadas. . . "y que "... se tomar posesin
inmediata de las instituciones de crdito expropiadas. . . ", Es decir, el Decreto
"expropi personas morales" lo que, desde el punto de vista de la teoria gene-
ral del derecho, es imposible; no se pueden expropiar personas, sino solo su pa-
trimonio, sean en el caso concreto, las acciones de los socios del banco, o bien
los activos propiedad del mismo, pero no el banco persona moral. Defecto de
legalidad evidente, producto, tal vez, del apremio en la redaccin.
Expropiacin de dinero en efectivo En su arts lo y 30 el decreto estableci
que se expropian ".. .los valores, inversiones, acciones o participaciones. . . ",
es decir, se expropi dinero o ttulos representativos de ste, para ser pagados
ulteriormente, mediante indemnizacin constitucional. precisamente, una vez
ms, con dinero. Es decir, se expropi dinero para indemnizarse con dinero, lo
cual es insensato, por impropio desde el punto de vista de la tcnica de la ex-
propiacin: retirar, confiscar o privar la posesin de dinero es, en el mejor de
los casos, un prstamo o un comodato, pero no una expropiacin; hubiera sido
preferible, simplemente, no mencionar esos conceptos. Deficiencia que se pro-
dujo tambin, tal vez, a causa de la prisa con que se actuaba.
Privacin de representantes. El art 30 del decreto establece la inmediata susti-
tucin de los rganos de administracin y directivos de los bancos, por aque-
llos que seal la propia administracin central. Es decir, se priv
intempestivamente a una persona moral de sus representantes legales, lo que
slo corresponde, desde un punto de vista elemental del derecho societario, a
los socios. Tal vez, ese dispositivo sea la manifestacin animosa de un rechazo
a todo lo anterior, al paso que se olvid, por ejemplo, el expediente fundamen-
tal de la rendicin de cuentas y la protesta del cargo, privndose una vez ms
a los particulares de un derecho individual. No es legal que intempestivamente
se prive a una persona moral de sus representantes, a pesar de que sus bienes
y s610stos se hayan expropiado, porque la Constitucin (art 27, VI) establece
que el ejercicio de las acciones que corresponden a la Nacin, por una expropia-
cn, deben hacerse efectivas por el procedimiento judicial correspondiente, pero
el decreto orden6 la inmediata remoci6n y sustituci6n sin el proceso citado.
Falta de especificidad de la forma de la indemnizacin La Constitucin (art
27, prr 20) establece que la expropiaci6n debe ser pagada, y en defecto, debe
establecerse el trmino y la forma en que habr de pagarse. El decreto no esta-
bleci6 ni el uno ni la otra y, desde luego, la indemnizaci6n no se pag en fun-
ci6n del decreto. Como vimos en otra parte (t 11, la indemnizaci6n se verific
con el canje, por BONDIS, de las acciones de los bancos expropiados, cuya me-
cnica burstil y montos, efectivamente fueron altos y eficientes, pero el de-
creto, en l mismo no guard la regla constitucional.
Falta de refrendo El decreto s610 fue refrendado por el secretario de Gober-
nacin, no obstante que debi haberlo sido (art 92 constitucional) por los secre-
tarios del ramo, en nuestra opinin, la SHCP y la SPP.
Falta de igualdad El Decreto excluy, expresamente, de la expropiaci6n al
Citibank, el Banco Obrero y otras instituciones que ms abajo se citan, sin ra-
zones legales de cualquier tipo, desacatndose as el principio de igualdad ante
la Ley que consagra el art 13 de la Constitucin.
Se observa que estas y otras violaciones a principios constitucionales po-
dan haber sido canceladas desde el origen, si el decreto expropiatorio hubiera
sido redactado con respeto y acatamiento de ciertas reglas de la tcnica consti-
tucional. Es decir, no es tan criticable la estatizaci6n en s misma, como el de-
creto expropiatorio y los considerandos ejecutivos en los que se fund (forma). En
efecto, estas violaciones, ms O menos flagrantes, fueron demandas en juicio
de garantas por los socios de los bancos privados, pero la maquinaria de emer-
gencia instaurada por la administracin pblica recin entrante aunada, prin-
cipalmente a las jugosas indemnizaciones que el gobierno federal pag6 a los par-
ticulares mediante el canje de BONDIS (t 1)unos meses despus (jugosidad que
se actualiz6 en el mercado secundario), evit ciertamente que el sistema banca-
rio perdiera rumbo y control, Los juicios de amparo fueron sobresedos, y la nueva
administracin sostuvo el control, y dirigi6 las labores bancarias, de
manera impecable.
Formas bancarias que continuaron despus de la estatizacin
El propio decreto expropiatorio estableci6 (art 50) que ciertos bancos continua-
ran operando con las mismas bases legales anteriores a l, por razones que te-
nan que ver directamente con los objetivos de cada una de ellas, por la
trascendencia politica potencial y por la inutilidad aparente de someterlas al
nuevo estado de cosas. Es el caso del banco estadounidense Citibank, las ofici-
nas representativas de entidades financieras del exterior, las sucursales de ban-
cos extranjeros de primer orden, el Banco Obrero, S A Yel Banco Nacional del
Ejrcito y la Armada. Como decimos, stas pueden considerarse un grupo f-
nanciero autnomo, en virtud de que continuaron operando hasta 1990, de acuer-
do con su rgimen legal original, e implicaron que en el decreto, fuera imposible
cumplir la garantia de igualdad ante la Ley, que es fuertemente protegida por
nuestros tribunales federales.
27 LA LEY BANCARIA EN EL PERIODO 1983/1990
Como ya vimos (nm 22), el 31 de diciembre de 1982 se public la primera
LRSPBC, cuya entrada en vigor, en enero de 1983, derog parcialmente la LGI-
COA de 1941. Debido a la intempestividad del cambio, por una parte, no era
posible sustentar la modificacin total del sistema en una ley elaborada en un
plazo tan demasiado corto; y por otra, a pesar del cambio era necesario, por
lo mismo, seguir utilizando algunas de las instituciones legales en las que ha-
bia funcionado el sistema bancario, con suficiente eficiencia por ms de 40 aos.
As, esta primera LRSPBC slo derog el articulado de la LGICOA que resul-
taba incompatible con las nuevas condiciones y sigui vigente el articulado que
regulaba a los contratos, los titulas y los servicios.
De sus seis titulas se derogaron el 111 y gran parte del 11 que regulaban,
respectivamente, a los diferentes tipos de bancos especializados, porque stos
desaparecieron del sistema; a las organizaciones auxiliares del crdito, en ra-
zn de que pasarian a ser reguladas por otra Ley, la LGOAAC. Por su parte,
quedaron vigentes el I, gran parte del 11, el IV, el V y el VI, que atendian, bsi-
camente, las operaciones bancarias, la vigilancia de la CNB, la contabilidad y
las disposiciones generales comunes. En consecuencia, la LRSPBC se convr-
ti en una ley de transicin que seria el sustento de la actividad bancaria, jun-
to con los titulas de la Ley de 1941 que no se derogaron, de enero de 1983 a
enero de 1985. A esta derogacin parcial, deben sumarse las derogaciones de
todo el material legislativo que, similarmente resultaba incompatible con el nue-
vo estado de cosas, como la LOBANXICO, las nuevas facultades de la SHCP,
la emisin de las llamadas "Leyes Marco" de las bancas de desarrollo y otras
que tambin se elaboraron en forma vertiginosa. Era evidente que transcurri-
do algn tiempo habria de publicarse otra nueva ley definitiva.
Este frecuente hacer derogatorio, total y parcial, provoc problemas de ca-
lificacin en el foro y la judicatura; el ritmo no fue para menos. Desde la LG1-
COA de 1941, a enero de 1983, la banca funcion de acuerdo con ciertas leyes.
Desde la primera LRSPBC de enero de 1983, a la segunda en enero de 1985,
funcion de acuerdo con los otros lineamientos, pero tambin, en parte de acuer-
do con la antigua LGICOA. Desde la segunda LRSPBC hasta julio de 1990,
funcion de acuerdo con un derecho administrativo totalmente diferente a los
dos anteriores, aunque soportado en reglas de supletoriedad en las que no se
incluye laLGICOA, sino otras leyes viejas de orientacin privada. Por ltimo,
a partir de julio de 1990, el sistema trabaj en funcin de otro rgimen.
Habiendo cambiado la banca y obedecido a diferentes rdenes legales, en
tan poco tiempo, es fcil concluir que se vio sometida a fuertes tensiones de
normatividad y, tal vez, se le exigi demasiado. Pero hay ms, a partir de la
LRSPBC de 1983 los bancos se convirtieron en entidades paraestatales y, en
mayo de 1986, se cre otra nueva Ley (la LFEP), con la que, si bien se pudo
pensar que las cosas volveran a cambiar, como veremos eso ya no sucedi.
En efecto, este vrtigo legislativo aunado a la cascada de oficios y circula-
res del Poder Ejecutivo, y sumados a la singular fenomenologia de una crisis
que se irradi, a partir de 1982, de manera necesaria provocaron una sobrecar-
ga de trabajo en tribunales, que experimentaron una imperiosa necesidad de
leyes slidas, estticas, ponderables y seguras que, sin embargo, enfrentaron
el anlisis de los diferentes sistemas en comento. Mltiples juicios iniciados
en el lapso anterior a 1983 y en el comprendido entre enero de 1983 y enero
de 1985, continan y sern resueltos por la Corte en aplicacin, precisamente,
de las leyes comentadas. La secuencia derogatoria fue la siguiente
La antigua LGICOA de 1941 derog, en su art 11 transitorio, la corres-
pondiente Ley de 1932
La misma LGICOA declar al derecho civil, en su art 10 transitorio, ina-
plicable a la materia bancaria. Su texto era el siguiente: "La presente Ley
entrar en vigor en toda la Repblica el2 de junio de 1941, sin que sea apli-
cable, por lo tanto, lo dispuesto por el Cdigo Civil". Se estima que slo
el litigante y el banquero involucrados directamente en la contratacin, pue-
den apreciar la trascendencia de este dispositivo
La primera LRSPBC de 1983 derog, parcialmente, la LGICOA de 1941.
Su art 30 transitorio establecia, que serian aplicables a las nuevas SNC
los titulos 1, 11(de ste slo los caps 6 y 7), IV y V de la antiguaLGICOA.
Estos cuatro titulos, de los cinco que tenia, regulaban la totalidad de los
contratos, operaciones y servicios que estuvieron vigentes antes del gran
cambio, y que de esta manera lo siguieron estando. Slo quedaron deroga-
das las disposiciones relativas a la organizacin de los diferentes tipos de
bancos (depsito, ahorro, fideicomiso, etc), el otorgamiento y seguimiento
de concesiones (desaparecidas por la estatizacin de la banca) y las organi-
zaciones auxiliares, que tambin continuaron porque el art 40 transitorio
de la Ley de 1983 las envi a su nueva LGOAAC
No obstante, que el art 10 transitorio de la LGICOA de 1941, no fue con-
siderado expresamente por la Ley del 83, pensamos que por haber seguido vi-
gentes las reglas aplicables a los contratos y las operaciones continu
vigente con ellas. Es decir, durante el rgimen temporal de 1983 a 1985,
en nuestra opinin, el derecho civil no era, como desde 1941, aplicable a
la banca
Con la publicacin de la segunda y ltima LRSPBC, en enero de 1985, tan-
to la primera Ley de 1983 como la antigua de 1941 y su art lo transitorio,
inclusive, quedaron derogadas, al igual que todas las que directa o indirec-
tamente se opusieran a ella; y el derecho civil, despus de 45 aos, volvi
a ser aplicable al bancario
En mayo de 1986, se public la LFEP. Su exposicin de motivos Ipg 13)
cancel la duda en torno a si habria de regular a las nuevas SNC, en tanto
que sociedades mercantiles paraestatales. Motivos que son retomados, efec-
tivamente, por los arts 20 y 40 de esa LFEP.
Algunas de las consecuencias ms visibles de este periodo de transicin (de un
sistema privado y puramente capitalista a otro burocrtico y de estrecho con-
trol paraestatal) son las siguientes.
A la ocasin de un negocio procesal, en virtud de la derogacin, del ya men-
cionado art lo transitorio de la Ley del 41, se enfrentaba una gran dificultad
en lo referido a la seleccin de la via. Por ejemplo, tuvimos noticia de que en
el mismo tribunal se ventilaron dos juicios hipotecarios generados por el in-
cumplimiento de un crdito refaccionario, el uno por la via civil y el otro por
la mercantil.
La particular naturaleza de las SNC como entidades paraestatales ejecu-
toras de un monopolio estatal, pero al mismo tiempo, agentes del comercio y
la especulacin, pudo suscitar dudas en torno a la posibilidad de intentar el
juicio de amparo en contra de sus actos; situacin que ya fue sentenciada, en
sentido favorable para el caso del Banxico y negativamente en el caso de las
bancas mltiples.
En los ttulos -de naturaleza ejecutiva- y los contratos a los que la pro-
pia LRSPBCcalificaba como ejecutivos (arts 11, 31, 42, 46, 52, 55, etc), la Ley
del 83 estableca como ley supletoria, especifica y exclusivamente, a la LGTOe.
Es conocido que (t 1) esta Ley organiza (arts 150, 154, 167, etc) todo un siste-
ma de ejecucin y cobranza para el caso de impago. Es decir, la Ley del 83 no
continu, como la generalidad de las leyes paraestatales, con el art 40 CFPC,
segn el cual el gobierno no litiga con garantia, no permite embargo a priori,
ni aun en el caso del ejecutivo, en virtud del expediente insalvable de que un
particular no puede embargar al Estado, y los bancos no eran del Estado, sino
eran el Estado por disposicin del art 28 constitucional. Como estaba redacta-
do el texto de la LRSPBC permita, sin duda, el despacho del embargo en el
patrimonio de las SNC, tanto ms si, explicitamente, excluy de su supletorie-
dad al CFPC. Pero en la prctica, esa posibilidad es remota por las razones de
privilegio expuestas en otra parte (t 11.
Finalmente, debemos volver a subrayar la dificultad que en ese lapso en-
frentaba el litigante en la seleccin de la ley subsidiaria, por la imposibilidad
de definirse a priori sino solo caso por caso. Dentro de los triunfos de la LRSPBC
El monopolio estatal de la banca (1982) 539
por supuesto no estaba comprendido su rgimen de supletoriedad, al que re-
gresaremos (nm 39l.
Naturaleza administrativa del rgimen en el periodo 1985/1990
Como ya vimos (nm 22l, en enero de 1985, se public la segunda LRSPBC.
En esa fecha constaba de 112 arts; en las modificaciones de 1989, se derog
el art 111 y se injert el art 37 bis y continuaron siendo, en total, 112.
Estaba distribuida en seis ttulos: ocho estaban destinados a la definicin
del servicio pblico de banca y crdito en su nueva acepcin estatal; 41 a la
organizacin, funcionamiento y naturaleza de las nuevas SNC; once al rgimen
de sanciones; cuatro al establecimiento de las reglas que habran de seguir los
usuarios en sus reclamaciones contra las SNC; 16 arts a la organizacin de la
CNB; y slo 28 arts (la quinta parte de la normatividad de la Ley) estaban des-
tinados a regular las actividades pasivas, activas y de servicios. Es decir, esa
Ley, cuyo articulado estaba en cuatro quintas partes destinado a regular las
bases estructurales de las instituciones encargadas de ejercer la banca tradi-
cional, en tanto que instituciones estatales, y slo la quinta parte a la organi-
zacin sustantiva y material de todo el tan delicado y tcnico conjunto de las
contrataciones, no puede considerarse, ni de acuerdo a criterios conservadores
ni vanguardistas del derecho privado, una ley mercantil. Estaba localizada en
el marco terico del derecho administrativo.
Esta situacin (el desplazamiento del derecho mercantil por el administra-
tivo) suscitaba algunas interrogantes: con la publicacin de esa Ley, el banca-
rio se convirti en un derecho pblico, ya lo era de por si, O sigui siendo privado?
Esta Ley, de clara orientacin pblica, tan solo omiti, deliberadamente, re-
glamentar el material que en conjunto se conoce como derecho bancario (de ma-
nera fundamental en cuanto a los contratos y a los ttulos de crdito bancarios
se refiere) y el bancario propiamente dicho, que donde quiera que est regla-
mentado, permanece siendo una institucin sostenida en la voluntad de las par-
tes? O sucede que esa Ley no era bancaria, sino administrativa, porque acusaba
la vocacin principal de dotar a la administracin pblica del sustento buro-
crtico necesario para el desarrollo del estado de cosas creado en 1982, y de
forma subsidiaria la vocacin de dotar al derecho de contratos de las reglas
mnimas para que se operaran de manera compatible a dicho estado?
Estas preguntas no pretenden evocar la aeja y bien superada diferencia
entre derecho pblico y privado (t I), sino centrar la disyuntiva en si los con-
tratos y los ttulos bancarios estn ms cerca de la doctrina mercantil iniciada
en Mxico por el Cdigo de 1898, e incluso siguen siendo gobernados por l
O por las leyes que de l se desprendieron, o si por el contrario, estn organiza-
dos por leyes y derechos diferentes, probablemente pblicos y por consecuen-
cia de imperio, yergo homnes, con todos los cambios de interpretacin que esto
540 LGICA, JUSTIFlCACJN E HISTORIA DELABANCA
supondra en la manera en que se celebraron y resolvieron tales actos durante
casi 100 aos,
Si atendemos exclusivamente al enorme impacto de la expropiacin, a la
modificacin del art 28 de la Constitucin y a la publicacin de un cuerpo legal
como el de 1985, la respuesta sera, desde luego, que el bancario es un derecho
eminentemente pblico o estatal. Pero si centramos nuestra atencin tanto en
que la ley no crea ttulos o contratos novedosos, cuanto de la forma en que con-
templa a aquellos de los que s habla, que consiste en apoyarse en ellos como
ya existentes y no en crearlos; y adems, se reconoce que en todo caso "so-
brentiende el fondo y forma de los documentos que utiliza en sus hiptesis",
y luego acepta su preexistencia y funcionamiento, podramos concluir que tao
les contratos y ttulos fueron respetados, en su origen, operacin y utilidad prc-
tica, tal como estn concebidos en las leyes que, en efecto, los crearon, de matriz
puramente mercantil y no administrativa y parte integrante del gnero que se
inicia en el Cdigo de 1898, cual es el caso, primordial, de laLGTOC. Tesis que,
en nuestra opinin, es igualmente aplicable a la vigente LIC.
En efecto, el cheque, el pagar, la prenda, el fideicomiso, la apertura de
crdito, las obligaciones, etc, eran tipos sobrentendidos en la Ley del 85. En
la mayora de los casos tan solo los enunciaba como expedientes utilizables por
los bancos y acto segundo, sealaba que en todo lo relacionado con ellos se apli
cara una ley supletoria, por lo general, la LGTOC (arts 11, 39, 50, 51, 53, 58
y otros). He aqu porque una ley trascendental en la materia dedic nicamen-
te una quinta parte de sus arts a los contratos y a los ttulos: stos estn orga-
nizados en otras leyes, y la del 85 utiliz su probada perfeccin, o bien, de modo
tcito, reconoci su naturaleza burocrtica, o ambas cosas. Sin embargo, la ne-
cesidad imperiosa que tena esta Ley, de contar con un slido rgimen supleto-
rio para seguir el desahogo de ttulos y contratos que de forma simple fueron
enunciados, pero no organizados, desafortunadamente se resolvi en el senti-
do de sealar distintas supletoriedades, segn el tipo de ttulo, contrato o ser-
vicio, hacindolos en algunos casos contradictorios, de manera tal que se deba
haber esperado a las posturas de la SCJ para haber conocido la definicin de
prioridad (nm 39).
Luego, se comprende que este periodo se haya distinguido, entre otras ra-
zones, por las dificultades de interpretacin tanto en la falta de especificidad
de las reglas supletorias de los nuevos cuerpos legales como por la falta de cla-
ridad en tomo a si el derecho civil sustantivo, pero principalmente procesal,
deba aplicarse a los negocios bancarios o si siguiendo el crterio de la Ley del
41, no deba ser as. Al entrar en vigor la Ley de 1985, esta pregunta se contes-
t, en el sentido de que el civil s era aplicable al bancario, lo cual a nuestro
entender, fue un error que quienes estn cerca de la judcatura resintieron ms
que otros, porque las diferencias entre el juicio civil y el mercantil son muy
importantes, y el art 56 LRSPBCprevena la posibilidad de que las SNC inten-
taran cualquiera de los dos. Por otra parte, el rgimen de supletoriedad del ban-
cario se convirti en vasto y complejo y en ocasiones contradictorio. por el
mismo motivo (nm 39). Debe subrayarse que en los contratos y otros puntos
de contacto con el pblico. la Ley que se seal como supletoria por excelencia
fue la LGTOe.
542 LGICA, JUSTIFICACIN E HISTRJA DE LA BANCA
QUINTA
SECCiN
REPRIVATIZACiN DE LA BANCA
COMERCIAL (1990)
28 EL AMBIENTE ECONMICO Y FINANCIERO
Las circunstancias que prevalecan en el periodo anterior a la reprivatizaci6n
constitucional de la banca comercial no eran propicias para haberla realizado,
pero la poltica gubernamental las hizo. El sistema de sustitucin de importa-
ciones y de pleno empleo con inflacin (nm 25) que se adopt a principios de
la segunda mitad de siglo, se sigui puntualmente hasta que se agot en 1981,
provocando una severa crisis que perdur una dcada. Vimos tambin (nm
22), que el rgimen que se extiende de 1982 a 1988, estuvo abocado a atenuar
los efectos de esa crisis y a reordenar la metodologa general de las formas de
gobierno al paso que, en efecto, como mxima prioridad, consigui disminuir
los catastrficos indices de la deuda pblica y, de manera principal de la in-
flacin.
A pesar del xito de ese periodo de transicin, se evidenci que en las con-
diciones econmicas internas y externas de finales de los ochenta, ni el sistema
de desarrollo que estuvo vigente dos dcadas ni el sexenal inmediato anterior,
seran operantes; por tanto, como manera de proporcionar al sistema una con-
tinuidad de desarrollo que se estaba perdiendo, el gobierno entrante adopt
una gran cantidad de medidas cuyo anlisis supera sobradamente el espritu
de este libro, sin embargo, dos de ellas se deben mencionar porque produjeron
un impacto directo en la creacin de las condiciones propicias para la reprivati-
zacin. Las cuales a continuacin estudiamos.
Por una parte, la economa y los mercados tanto pblicos como privados
ya no podan seguir sobreprotegidos porque eso implicaba, por un lado, que
estuvieran cerrados al ingreso de otras formas ms adelantadas de produccin
y circulacin; y por otro, que disminuyeran su calidad por carecer de compe-
Lareprivatizacin de labanca comercial (1990) 543
tencia. En consecuencia, la competitividad comercial del pas en su conjunto
era muy baja, respecto a otros pases con una economa de tamao similar a
la nuestra. En tales condiciones, pareca apremiante que los mercados nacio-
nales se integraran a los mercados mundiales, pero la legislacin interna esta-
ba diseada precisamente para que esa integracin no se diera, cuando menos
no de una forma clara y creble.
Por otra parte, los gobiernos federal y estatales ya no podan seguir sien-
do propietarios de la gran cantidad de empresas importantes o no para el Es-
tado, las cuales habian adquirido en un lapso tan corto, como es los treinta aos
anteriores, porque el servicio de esa tenencia implicaba una gran distraccin
de recursos humanos, de capital monetario y de capital no monetario, en rela-
cin con otras actividades tpicas de la administracin pblica que careclan de
esos mismos recursos. Sin embargo, la enajenacin de buena parte de esas em-
presas enfrentaba un doble obstculo: por un lado, el endmico soporte finan-
ciero con el que trabaj aron durante el mencionado periodo de crisis, signific
que algunas no fueran atractivas; y por otro, algunos de los capitales privados que
las podan adquirir estaban fuera del pas y era necesario generar el ambiente
propicio para su regreso, que adems, coadyuvaria a crear el ambiente idneo
para atraer capitales extranjeros.
Una medida obligada en ese entorno mundial era justamente la modifica-
cin de la legislacin en dos sentidos fundamentales: (i) aligerar el peso especi-
fico de la carga de trmite en el desarrollo de los negocios, y (ii) permitir un
acceso ms fcil, tanto a la inversin extranjera en la economa interna como
a la inversin mexicana privada, en sectores que tenia vedados por razones que
se volvieron extralgicas. Algunos excelentes resultados de este trabajo de mo-
dernizacin legal fueron, el reglamento de la Ley de Inversiones Extranjeras,
la eliminacin sistemtica de permisos de importacin, la reduccin del costo
arancelario, la desaparicin de las concesiones de autotransporte, etc, y, como
veremos, las modificaciones de diciembre de 1989 a la LRSPBC.
Otra medida tambin necesaria era la optimizacin de los recursos del go-
bierno. En ese sentido, el inters principal era disminuir su gasto de una mane-
ra inversamente proporcional al aumento de su ingreso; en efecto, lo consigui
mediante una rigurosa eficiencia en la recaudacin tributaria y la venta masi-
va de empresas que, a la luz de la teora de la hacienda pblica, no se justifica-
ba, de manera convincente, que las empresas estuvieran en manos del gobierno.
Primeramente, las modificaciones a la LRSPBC en 1989, despus la en-
mienda constitucional en mayo de 1990 y por ltimo, la promulgacin de la LIC
en julio del mismo ao, se localizan de manera clara en la fenomenologia de
politica econmica que se acaba de sintetizar. El lector las puede entender co-
mo una evidente actualizacin de la normatividad bancaria, un control inme-
diato y bien sustentado de la actividad financiera por parte de las autoridades
bancarias y un importante ingreso de recursos por la venta de bancos de cual-
quier tamao, que tendern a eficientarse mediante la existencia y proteccin
544 LGICA. JUSTIFICACIN E mSTORlA DE LA BANCA
de una competencia potencialmente efectiva. En los siguientes numerales de
este cap, haremos un repaso breve del contenido tanto de la enmienda consti-
tucional como de la vigente LIC, no sin antes relacionar las modificaciones de
la LRSPBC con los eventos que en el verano de 1990, materializaron la llama-
da reprivatizacin de la banca comercial.
29 MODIFICACIONES A LA LRSPBC DE DICIEMBRE 1989.
QUE RETOMO LA L/C
Como ya vimos (nm 23), el 27 de diciembre de 1989, apenas cinco meses antes
de la reprivatizacin constitucional, se public un decreto de reformas a la
LRSPBCque por s solo, de no haberse publicado la LIC, podra haberse consi-
derado una modificacin diametral. La LRSPBC, con estas modificaciones, s-
lo estuvo en vigor seis meses y das, pues con la publicacin de la LIC, el 17
de julio del ao siguiente, desapareci del parque legal.
Las modificaciones estaban integradas en el movimiento de optimizacin
del servicio paraestatal y de apertura internacional de todo gnero, que el Eje-
cutivo acometi con desregulaciones y simplificaciones diversas; reformas que
eran ponderables desde un ao antes, pues fueron previstas en el libro quinto
del Plan Nacional de Desarrollo (Acuerdo Nacional para la Recuperacin Eco-
nmica con Estabilidad de Precios) y concretamente en los siguientes caps y
subcaps
Subcap 5.1.3. Polticas monetaria, financiera y crediticia
Cap 5.2. Ampliacin de la disponibilidad de recursos para la inversin pro-
ductiva
Subcap 5.3.9. Modernizacin de la empresa pblica.
Por la precisin con que se desahogaron esas medidas, se podian haber ponde-
rado como puntos programticos desde que se ofrecieron al pblico elector (por
ejemplo, 3er prr de la iniciativa) por lo que, en nuestra opinin, eran refor-
mas, aunque de la mayor importancia, poco sorpresivas, pues eran parte de
un plan de gobierno claro, preciso y previamente ofrecido. El autor considera
que las reformas de diciembre de 1989 a la desaparecida LRSPBC adecuaron
el sistema financiero a las necesidades planteadas en el Plan Nacional de Desa-
rrollo, en toda la extensin y posibilidad que permiti el texto de 1985; dichas
reformas pueden considerarse el ej emplo de un esfuerzo exitoso de adecuacin
de una ley a necesidades, traspoladas de manera virtual, a las que regan en
el momento de su promulgacin (cinco aos antes).
Las reformas afectaron 47 arts del texto de la LRSPB del 85, crearon uno
nuevo (37 bis), derogaron otro (106) y modificaron el marco normativo institu-
cional, corporativo y operacional de la banca; y a pesar de que stas no con-
Larepvatizacin de labanca comercial (1990) 545
templaron directamente el tema de la participacin privada mayoritaria en el
banco comercial, su objetivo ms importante (dotar a la actividad financiera
de un marco normativo que fortaleciera su estructura y mejorara su organiza-
cin y funcionamiento para competir de forma eficiente en los mercados en pre-
sencia), fue tambin uno de los objetivos de la LIC. Pero adems, la exposicin
de 1989 sealaba otros motivos que fueron retomados por la LIC. Por ejemplo,
fomento del ahorro nacional, mejor acceso del pblico a los beneficios del ser-
vicio, eficiente canalizacin de los recursos financieros, adecuada participacin
de la banca mexicana en los mercados financieros internacionales, desarrollo
equilibrado del sistema bancario nacional y la sana competencia entre las ban-
cas mltiples, adecuada promocin y financiamiento de las actividades y sec-
tores que corresponden a cada banca de desarrollo; y los siguientes, que
anticiparon el espritu de la vigente LIC
Atencin de las exigencias de productividad, eficiencia y rentabilidad de
los bancos con apego a usos y prcticas sanas, dotando para ello al marco
legal de una posibilidad creible de perfeccionamiento constante
Utilizacin de la probada viabilidad del rgimen de economla mixta
Ampliacin, mediante un sano proceso de desregulacin administrativa per-
manente, de la capacidad de respuesta de la banca mltiple a las cambian-
tes condiciones del mercado financiero.
Con objeto de mostrar al lector que las modificaciones de diciembre de 1989,
junto con la LGICOA de 1941, fueron su fuente histrica inmediata, e incluso
fueron retomadas en gran parte por el texto de la LIC, a continuacin se citan
rpidamente los arts que fueron modificados de forma trascendente y su con-
cordancia con los de la nueva LIC.
1 Reformas que implicaron una innovacin
Para reforzar el capital de los bancos, se modific el rgimen de circulacin
y representacin de su capital, para lo cual se crearon los CAPS serie C
(arts de la LRSPBC afectados: 11, 12, 13, 14, 15, 18, Y28). Esta disposi-
cn fue retomada, dentro de otros, por el art 15 LIC (nm 56)
Se dio fe pblica a los estados de cuenta y negativos originales de cuentas
y negocios automatizados (art de la LRSPBC afectado: 52). Esta disposi-
cin fue retomada por el art 68 LIC
Se reconoci la ejecucin contractual de garantas fiduciarias (art de la
LRSPBC afectado: 64). Esta disposicin fue retomada por el art 83 LIC
(nm 155)
Se prohibi a las SNC otorgar crditos con garanta en depsitos u otras
operaciones pasivas (art de la LRSPBC afectado: 84, XVI), Esta disposi-
cin fue retomada por el art 106, XVII LIC
Se dio una nueva operatividad a los bonos y al reporto bancarios (arts de
la LRSPBC afectados: 37 bis y 47). Esta disposicin fue retomada por el
art 54 LIC.
2 Modificaciones que concedieron nuevas facultades
Para reforzar el papel que deban jugar los consejos directivos, las refor-
mas les concedieron facultades para aprobar planes y circunstancias que
otrora correspondan a la SHCP (arts de la LRSPBC afectados: 7 y 20),
Esa disposicin fue retomada por el art 41 LIC (nm 61)
El consejo directivo qued sometido a los lineamientos de la SHCP (arts
de la LRSPBC afectados: 20, ltimo prr y 21). Esta disposicin fue reto-
mada por el art 42, ltimo prr LIC
Las inversiones de los bancos en entidades financieras del exterior reque-
rian autorizacin de SHCP (art de la LRSPBC afectado: 67). Esta disposi-
cin fue retomada por el art 89 LIC (nm 46)
Reglas de Banxico sobre operaciones con valores realizadas por las SNC
(art de la LRSPBC afectado: 62), Esta disposicin fue retomada por el art
81 LIC (nm 51)
Nuevas atribuciones a la CNB, incluida la de sancionar, adems de haberla
convertido en una institucin slo especializada en bancos y ya no en segu-
ros y fianzas, pues se cre otra comisin idnea (arts de la LRSPBC afec-
tados: 86 a 88, 97, III Y 991, Esta disposicin fue retomada por los arts
108 a no, 123 y 125 LIC (nm 53)
Coordinacin de la CNB y la CNV en las operaciones que los bancos reali-
cen de acuerdo con la LMV(art de la LRSPBC afectado: 37). Esta disposi-
cin fue retomada por el art 53 LIC.
3 Reformas que implicaron una desregulacin
Se aument de uno a cinco por ciento el mximo de CAPS B adquirible
por personas fisicas o morales (art de la LRSPBC afectado: 15). Esta dis-
posicin fue retomada por los arts 17 Y 33 LIC
Se aument la capitalizacin de las SNC, que ya no sera menor del seis por
ciento (art de la LRSPBC afectado: 341. Esta disposicin fue retomada por
el art 50 LIC
Los programas operativos y financieros slo se autorizan por el Consejo
Directivo (art de la LRSPBC afectado: 20). Esta disposicin fue retomada
por el art 42 LIC
Se aliger la actuacin por cuenta propia de los bancos en la operacin de
valores inscritos en INDEVAL (art de la LRSPBC afectado: 37). Esta dis-
posicin fue retomada por el art 53 LIC
Lareprivatizacn de labanca comercial (l990) 547
Se suprimieron de las facultades de la CNB en materia fiscal (art de la
LRSPBC afectado: 105, I). Esta disposicin fue retomada por el art 129,
I LIC
Se modific, favorablemente a los usuarios, el rgimen de designacin de
beneficiarios y se ampli el limite de pago en caso de fallecimiento (art
de la LRSPBC afectado: 40). Esta disposicin fue retomada por el art 56 LIC
Se estableci excepcin en cuanto a la prohibicin de no celebrar operacio-
nes por ms de 20 aos (art de la LRSPBC afectado: 84, XVII). Esta dis-
posicin fue retomada por el art 106 XVIII LIC.
4 Reformas que concedieron nuevos derechos a particulares y organizaron
nuevos qurum
Se ampliaron las facultades de la Comisin Consultiva (arts de la LRSPBC
afectados: 26 y 27). Esta disposicin fue retomada por el art 45 LIC
Anteriormente, la Junta de Gobierno de la CNB estaba integrada por nue-
ve vocales; con las reformas se aumentaron 11 (arts de la LRSPBC afecta-
dos: 101 y 104). Esta disposicin fue retomada por el art 127 LIC.
30 LA ENMIENDA CONSTITUCIONAL DE JUNIO DE 1990
El 2 de mayo de 1990, el presidente envi al Congreso una larga iniciativa (22
pgs) en la cual, en algunos sentidos y materias, podra verse, aun ms que
en otras ocasiones, la expresin de los puntos de apoyo de su forma de gobier-
no, sus objetivos y, principalmente -con el realismo y la credibilidad propias
de su posicin ejecutiva- de las necesidades socioeconmicas que observaba
y la manera como las pensaba afrontar. Esta iniciativa (una verdadera tesis
de Teora del Estado), fue el prolegmeno de la propuesta: la cancelacin del
monopolio pblico de la banca y el crdito que lo hemos dicho (nm 25), se cre
ocho aos antes es decir, en 1982.
La iniciativa propona, sencillamente, regresar en trminos constttuciona-
les las cosas a su situacin anterior. En efecto, en 1982, la banca y el crdito
se calificaron de forma expresa como un servicio pblico (nm 7), y al mismo
tiempo, dicho servicio se declar como exclusivo del Estado, el cual lo presta-
ria a travs de sus instituciones; ambas cosas, mediante el injerto en el art 28
constitucional, en 1982, de un prr 50 que no exista, y cuya desaparicin fue
la propuesta de la iniciativa de 1990. Su texto era el siguiente
Se excepta tambin de lo previsto en la primera parte del primer prr de
este art la prestacin del servicio pblico de banca y crdito. Este servicio
ser prestado exclusivamente por el Estado a travs de sus instituciones,
en los trminos que establezca la correspondiente ley reglamentaria, la que
tambin determinar las garantlas que protejan los intereses del pblico
y el funcionamiento de aquellas en apoyo de las politicas de desarrollo na-
conal, El servicio pblico de banca y crdito no ser objeto de concesin
a los particulares,
Sin embargo, de la conducta gubernamental y de la propia iniciativa se des-
prende, como evidente, que la desaparicin de ese prr 50 no significaba regre-
sar las cosas al pasado, por el contrario, una irrestricta interpretacin no solo
de las nuevas circunstancias econmicas nacionales y mundiales, sino de la Cons-
titucin misma, Esta situacin tambin se desprende de que la iniciativa no
propuso modificacin de textos, sino supresin, lo que, como veremos, implica-
ba un respeto al texto constitucional original que debe ser objeto de atencin,
Veamos cules fueron los argumentos establecidos por la iniciativa,
La reforma del Estado entraa volver al espiritu original de la Constitu-
cin de 1917",
Hoy, el art 25 atribuye al Estado, de manera exclusiva, las reas estratgi-
cas que se sealan en el prr 40 del art 28, , ,
Conducir el cambio para preservar lo esencial de nuestra identidad nos obli-
ga a mantener los compromisos plasmados en la Constitucin y que dan
perfil propio al Estado mexicano. Es una interpretacin congruente con
nuestra historia respetar las reas estratgicas reservadas al Estado. , , El
prr 40 del art 28 marca el sentido profundo de las reas estratgicas de
la nacin, , ,
Tambin existen materias de gran importancia, , , que no son parte del prr
40 del art 28 porque no han sido consideradas, por el constituyente, reas
estratgicas, , ,
As, la reforma del art 28 que adicion ese 50 prr, en 1982, define el servi-
cio de banca y crdito, sin duda, como una muy importante actividad, pero
no como un rea estratgica
Hoy, es conveniente modificar la propiedad estatal exclusiva de la banca
porque han cambiado las circunstancias que motivaron el proyecto en que
se sustentaba,
Argumentos socioeconmicos
Primero La impostergable necesidad de concentrar la atencin del Esta-
do en el cumplimiento de sus objetivos bsicos: dar respuesta a las necesi-
dades sociales de la poblacin y elevar su bienestar sobre bases productivas
y duraderas
Segundo El cambio profundo en el pas de las realidades sociales, de las
estructuras econmicas, del papel del Estado y del sistema financiero mis-
mo, modifica de raz las circunstancias que explicaron la estatizacin de
la banca
Lareprvatizacin dela banca comercial (1990) 549
Tercero El propsito de ampliar el acceso y mejorar la calidad de los ser-
vicios de banca y crdito en beneficio colectivo, evitando subsidios, privi-
legios y abusos. Esta profunda crisis financiera, que se prolong a lo largo
de la dcada de los ochenta, marc, al mismo tiempo, el agotamiento de
una estrategia de politica econmica que habla mostrado resultados posi-
tivos en pocas anteriores.
Un Estado excesivamente propietario es inadmisible en un pas con tanta
pobreza. Muchas de las ms sentidas demandas de la poblacin tendrn
respuesta con los recursos que el sector pblico ya no invertir en la banca
y los que genere la desincorporacin de los activos bancarios
El ensanchamiento creciente del Estado en muchos mbitos de la vida so-
cial, til en otro tiempo, hoy compite con el cumplimiento de algunas de
sus funciones bsicas y, en ocasiones, lo impide
Frente a los cambios en Mxico y el mundo, la atencin de las responsabili-
dades bsicas del Estado requiere una ms selectiva propiedad estatal y
una ms amplia perticipacin social
Hoy... por la seguridad de que los instrumentos a disposicin del Estado
son suficientes para ejercer la rectora en materia econmica, no es conve-
niente mantener la exclusividad para el Estado del servicio de banca y
crdito
Los mexicanos no podemos admitir un Estado tan propietario, con tan con-
siderables recursos invertidos en la banca, en un pas con nuestras caren-
cias y necesidades, con urgencias sociales bsicas. Al ampliar la esfera de
accin de los sectores privado y social en la prestacin del servicio de ban-
ca y crdito... el gobierno podr aprovechar sus activos y liberar sus re-
cursos para atender la infraestructura y los servicios que son objeto de
reclamo social y propsito esencial del Estado.
Con esta iniciativa, el gobierno buscaba acopiar recursos para destinarlos a las
obras fundamentales del quehacer administrativo. Por una parte, (i) dejar de
poseer la propiedad de algunas de las empresas ms grandes y, por tanto, ms
costosas del pas, y por otra (ii) venderlas, implicaba para el gobierno un enor-
me ahorro y un ingente ingreso; un doble acopio de recursos que se obtendrla
en un plazo corto de venderse la banca comercial. El nico obstculo -que de
haber existido se hubiera respetado- era determinar si la banca era un rea
estratgica o no, porque de haberlo sido la venta no podra haberse realizado
por impedimento constitucional. Como vimos, los argumentos esgrimidos en
la iniciativa mostraron que la banca no es un rea estratgica por ms que sea
una actividad en extremo importante. Asi, la iniciativa fue votada y aprobada,
y, el 27 de junio de 1990, se public el decreto que extingui el monopolio esta-
tal. Por supuesto, era el principio, tcnicamente idneo, de la transformacin
550 LGICA, JUSTIFICACIN E HISTORJA DE LA BANCA
de nuestro sistema bancario que meses ms tarde encontr apoyo definitivo
en la LIC,
31 LA NUEVA LEY DE INSTITUCIONES DE CRDITO
El mismo 27 de junio, el Ejecutivo envi al Congreso la iniciativa de nuestra
ley vigente, que fue publicada en elD O del 17 de julio de 1990. Desde el punto
de vista de la tcnica legislativa, puede verse como un producto eclctico, por-
que de su texto se desprende que se inspir en los diferentes ordenamientos,
en cuyo mbito de competencia cae cada uno de los perfiles de la banca que
organiz; por tanto, es una legislacin congruente con nuestro sistema legal.
En efecto, como veremos, muestra una clara inspiracin en las enmiendas a
la LRSBC, de 1989, en la LGICOA, de 1941, pero tambin le concede a otras
leyes de orientacin tipicamente mercantil como la LQSP y la LGSM, la im-
portancia que, a nuestro parecer, tienen y que haba sido soslayada por legisla-
ciones anteriores.
Los objetivos que persigue la nueva LIC son congruentes con los trabajos de
seguimiento y desahogo del Plan Nacional de Desarrollo, en el cual se sustenta
el plan sexenal en curso, con las reformas a la LRSPBC, de diciembre de 1989,
y con la modificacin constitucional de junio de 1990; en consecuencia, son ob-
jetivos, esencialmente, consistentes, Algunos de los objetivos ms ilustrativos
del cambio, que se anticipan en su exposicin de motivos, son los siguientes.
Macroobjetivos Desde el punto de vista general los objetivos de la LIC son:
la regulacin de los trminos en los cuales el Estado dehe ejercer la rectora
del sistema bancario; el establecimiento de las bases sobre las cuales se debe
realizar la prestacin del servicio de banca y de crdito; la creacin de un dise-
o estable y permanente de las caracteristicas que deben tener las institucio-
nes bancarias; la organizacin y funcionamiento de las mismas; la procuracin
y propiciacin de su sano y equilibrado desarrollo; y el sealamiento de las me-
didas pertinentes para proteger los intereses del pblico,
Objetivos definitorios La LIC le concedi gran importancia a la definicin
de ciertas circunstancias, En efecto, adems de definir el servicio de banca y
crdito, seala con claridad que los integrantes del sistema son el Banxico, las
bancas mltiples y las de desarrollo, el Patronato del Ahorro Nacional y los
fideicomisos pblicos de fomento econmico, exclusivamente, Asimismo, se-
ala que nadie puede prestar el servicio de banca y crdito, excepto los bancos,
los intermediarios y otras sociedades especializadas autorizadas para ello (com-
paas de seguros, de fianzas, etc). Por ltimo, la LIC guard la clasificacin
de las bancas en mltiple y de desarrollo que se inicia en 1982, porque -segn
Lareprivatizacin de la bancacomercial (1990) 551
el legislador- la idoneidad de esta divisin sistemtica se demostr en los ocho
aos anteriores y tambin por ser una divisin ampliamente conocida por quie-
nes reciben los beneficios de la banca.
Objetivos de seguridad jurdica De una forma poco usual en los ltimos aos,
la LICse preocupa grandemente por brindar seguridad juridica a los interesa-
dos en el servicio. As, por una parte -como la Ley de 1941-, permite la insta-
lacin de instituciones extranjeras, pero solo para que realicen operaciones con
residentes fuera de Mxico y, por tanto, les prohibe que realicen en el mercado
nacional actividades de intermediacin que requieran autorizacin; sin embar-
go, prosigue con la permisin de que establezcan oficinas de representacin.
Por otra parte, con el objeto de permitir a los bancos del pas conocer los casos
importantes de concentracin de riesgos en un mismo deudor, la LICautoriza
al Banxico para acopiar informacin en ese sentido y participarla a los bancos.
Asimismo, la LICcontinu la funcin del Fondo de Apoyo Preventivo para las
Instituciones de Banca Mltiple (con la denominacin de Fondo Bancario de
Proteccin al Ahorro), por ser un organismo eficaz para salvaguardar los dere-
chos de los acreedores de esas instituciones, cuya modificacin ms significati-
va consiste en que ahora el cliente cuenta con la proteccin directa del fondo.
La LIC prev todo un catlogo de causales de revocacin de concesiones con
objeto de dotar al Estado de medios efectivos para evitar prcticas indesea-
bles en el servicio; pero al mismo tiempo, para proporcionar al particular auto-
rizado la .segurdad jurdica que exige la importante tarea de la prestacin de
la banca y el crdito. Finalmente, la LICintrodujo una atinada modalidad que
consiste en traspasar a la beneficencia pblica las operaciones pasivas sin ven-
cimiento que no tengan movimiento por diez aos o ms, con objeto de liberar
a los bancos de la inseguridad juridica que producen obligaciones perpetuas.
La concesin/autorizacin sta es otra medida destinada a conferir al siste-
ma; seguridad jurdica, La LICretoma el criterio de sociedad annima, institu-
cionalizado por la Ley de' 1941; por ser la figura ms adecuada para la actividad
de la banca mltiple', dado el vasto marco juridico y doctrinal existente desde
1932:'Asimismo, seala que para dedicarse a la banca, las annimas interesa-
das deben contar con 'una 'autorizacin administrativa -no utiliza el trmino
concesin- a la cual otorga la categora de intrasmisible. En la integracin del
capital societario de las sociedades autorizadas, la LICpersigue el objetivo por
el cual; -los mexicanos aseguren su control; que ste se ejerza de una manera
diversificada y lo suficientemente plural como para impedir fenmenos de con-
centracin; y que la pulverizacin de la propiedad no se pueda modificar; obje-
tivos que norma mediante un mecanismo de mximos de tenencia de acciones
y mediante la continuidad de' las tres diferentes series de circulacin del capi-
tal.ique se inici en .diciembre de 1989.
Proteccin del control del manejo Con el objeto de asegurar la imparcialidad
y honestidad de los directores, la LIC le concedi facultades a la CNB para
autorizar o denegar sus nombramientos. Por otra parte, para configurar un ver-
dadero equilibrio en el manejo de los bancos, por la va del voto accionario, res-
pecto del consejo de administracin -rgano de suma importancia en la
conduccin de las annimas-, la LIC establece que su nmero puede ser par
o impar, y los nombramientos y designaciones corresponden a las distintas se-
ries, en funcin de diferentes porcentajes para cada una. Por cuanto al consejo
se refiere, la LICintrodujo una nueva modalidad de voto, destinada a reforzar
la necesidad de democratizacin del capital, consistente en que los consejeros
que sean administradores de valores deben acreditar su personalidad de forma
tal que los accionistas siempre estn informados en el mismo nivel.
Estabilidad en las operaciones Respecto al diseo y organizacin de las ope-
raciones, el criterio adoptado por la LICsigue ms a la LRSPBCque a la viej a
LOICOA, de 1941, porque result -al legislador- idnea para continuar pres-
tndose el servicio. Con el inters de cancelar las operaciones llamadas de com-
placencia, que tanto enojo causaron en tiempos anteriores a 1982 e incluso
despus, la LICorganiza un estricto rgimen de control de imparcialidad y ob-
jetividad que, desde luego, es una de sus ms destacadas aportaciones. En el
mismo sentido, la LICestablece un estricto mecanismo de control en el otorga-
miento de crditos en favor de funcionarios, empleados y accionistas. sta es
una de las razones por las cuales seguimos considerando la banca y el crdito
como un servicio pblico (nm 7), pues a diferencia de otras sociedades mer-
cantiles, puramente de comercio, en los bancos, el dueo no puede hacer lo que
guste con su empresa, al grado de que recibieron la prohibicin de adquirir ac-
ciones de sociedades que no tengan relacin funcional directa con ellos.
Rgimen sancionador Los anteriores objetivos, y todos los que se despren-
den del texto de la LIC, quedaron fuertemente protegidos por un rigido siste-
ma sancionador y de vigilancia, destinado a institucionalizar medidas
inhibitorias de prcticamente la totalidad de las hiptesis dainas, suscepti-
bles de cometerse por los involucrados en el servicio de banca, sean dueos,
funcionarios, administradores pblicos o clientes.
La LIC entr en vigor y la banca comercial se reprivatiz. En su exposi-
cin de motivos, la LIC buscaba su aprobacin mediante argumentos de con-
fianza, como ste: "Tenemos frente a nosotros una verdadera oportunidad
histrica, para adecuar nuestra legislacin financiera a la dinmica interna y
a losmercados internacionales; asimilando experiencia y erradicando vicios del
pasado, en beneficio de las mayorias". La L/C se aprob; en adelante, corres-
ponde a los banqueros particulares concretizar esa oportunidad; el tiempo dir
en funcin de la conducta de los nuevos dueos, si la reprivatizacin fue una
medida acertada.
Indice de la Ltt:
La nueva Ley consta de 143 arts ms 19 transitorios, distribuidos en siete ti-
tulos cuyo orden y citacin obedeci, en nuestra opinin, a un excelente mto-
do que entre otros beneficios tiene el de permitir al intrprete localizar la norma
de su inters sin tener que revisar la totalidad del texto, como en otras leyes
viejas -la LQSP- y otras recientes -la propia LRSPBC-. El autor estima
que la L/Ctiene una vocacin de permanencia, es decir, que durar indefinida-
mente. Los titulos de esta Ley, cuyo estudio es el objeto de los siguientes caps,
se citan, a continuacin.
Ttulo prmero De las disposiciones generales; consta de siete arts (10 - 70)
Yen l se establecen las bases generales del sistema bancario.
Ttulo segundo De las instituciones de crdito; consta de dos caps y 38 arts,
en los que se reconocen las dos especialidades bancarias y se establece su rgi-
men de formacin, desahogo y seguimiento
Cap 1 De las instituciones de banca mltiple; consta de 22 arts (80 - 29)
Cap JI De las instituciones de banca de desarrollo; consta de 16 arts (30
- 45).
Ttulo tercero De las operaciones; consta de cuatro caps y 40 arts, y en ellos
se organizan los requisitos que debe reunir el elenco de las operaciones suscepti-
bles de prestarse por los bancos
Cap 1 De las reglas generales; consta de 10 arts (46 - 55)
Cap JI De las operaciones pasivas; consta de nueve arts (56 - 64)
Cap IJI De las operaciones activas; consta de 12 arts (65 - 76)
Cap IV De los servicios; consta de nueve arts (77 - 85).
Ttulo cuarto De las disposiciones generales y de la contabilidad. Este titulo
consta de dos caps y 17 arts, y en l se organizan los sistemas de flujo y control
de las operaciones bancarias
Cap 1 De las disposiciones generales; consta de 13 arts (86 - 98)
Cap JI De la contabilidad; consta de cuatro arts (99 - 102).
Ttulo quinto De las prohibiciones, sanciones administrativas y delitos; cons-
ta de tres caps y 14 arts, y organiza el rgimen sancionatorio del sistema
Cap 1 De las prohibiciones; consta de cuatro arts (103 - 106)
Cap JI De las sanciones administrativas; consta de cuatro arts (del 107
al 110)
Cap IJI De los delitos; consta de seis arts (111 - 116).
Ttulo sexto De la proteccin de los intereses del pblico; consta de seis arts
(del 117 al 122) sin caps y en l se organiza el fondo preventivo, as! como las
instancias administrativas y judiciales a las cuales el cliente puede acudir en
la impugnacin de los actos de la banca.
Ttulo sptimo De la Comisin Nacional Bancaria. Consta de dos caps y 21
arts, en el cual la L/Corganiza la naturaleza y funcionamiento de esa institucin
Cap 1 De su organizacin y funcionamiento; consta de 10 arts (123 -
132)
Cap JI De la inspeccin y vigilancia; consta de 11 arts (133 - 143).
En adelante. haremos referencia constante a esta nueva ley. cuyo mtodo.
como se observa, es impecable e inmediato a nuestra tradicin legislativa.
La L/e es avance y no un regreso
El lector joven, que por su edad no haya estado en posicin de COnocer y pon-
derar los sistemas bancarios que existieron antes de 1982 y entre ese ao y
1990, tal vez podra estimar que. si antes del 82 la banca comercial era conce-
sionada, durante ocbo aos dej de serlo y finalmente, en 1990 lo vuelve a ser,
la nueva ley constituye un regreso a como estaban las cosas en 1981. Esto no
es as.
Durante dcadas no solo nuestros sistemas sociales y politicos fueron es-
tables, sino tambin nuestro sistema econmico. Pero en el decenio de los ochen-
ta. se gener un cambio mundial que fue implacablemente atractivo y. entonces.
nuestra sociedad demand cambios hacia esa direccin. Uno de ellos fue la en-
mienda constitucional de 1982 y su consecuencia ms visible: la estatizacin
de la banca comercial. Durante los ocho aos. tantas veces mencionados. el Es-
tado prest el servicio de banca. y desde el punto de vista del cliente, el cambio
no fue mayor al que podra haber sentido por un cambio de direccin simple,
tomado en el consejo de administracin de una banca que. en hiptesis, no hu-
biera sido expropiada; es decir, los cambios fueron. en apariencia, menores desde
el punto de vista del usuario. Las cosas podrian haber seguido as indefinida-
mente si -una vez ms- la sociedad no hubiera tenido necesidades cuya solu-
cin demandaba de forma diferente.
Una de ellas era no dejar pasar las oportunidades que brindaba la nueva
globalizacin del mercado internacional (aportacin de nuevos capitales. libe-
racin de aranceles en el comercio, tecnificacin de las plantas industriales. co-
merciales y financieras, apertura de sociedades, anteriormente de economia
planificada. etc), que se actuliza despus de 1982 y cuyas caracteristicas eran
tales. que de no participar de ellas. nuestra economia no solo hubiera quedado
fuera de la oportunidad histrica sino que hubiera quedado atrasada en rela-
cin con la forma de desarrollo que perfil el quehacer econmico mundial, por-
que estaba en punto de no retorno. Entonces, una de las maneras de participar
de esas nuevas condiciones en el sector financiero era presionarlo en lo interno
a travs de una banca. si bien mixta. fuertemente vigilada -con inters de que
hiciera lo que convenia a la mayora y lo hiciera bien- a buscar su conduccin
en funcin de dichos mercados. de acuerdo con la experiencia adquirida en otros
sectores en aos anteriores. De ahi que, el origen bsico del nuevo estado de
cosas que, desde la modificacin a la constitucin en junio de 1990, era clara.
La exposicin de motivos de aquella modificacin (nm 30). seal que "el
restablecimiento del rgimen mixto de propiedad en la banca no significa ni
el retorno de privilegios, ni el abandono de la rectona del Estado ni una renun-
cia a su participacin directa en la actividad financiera. La profundizacin de
Lareprlvatizacin de la banca comercial (1990) 555
los mercados de dinero y capitales, la diversificacin de instrumentos e inter-
mediarios y la mayor competencia entre ellos impiden que se formen monopo-
lios de asignacin de recursos o que se canalicen stos de forma preferencial
en favor de intereses de grupos particulares, como pudo ocurrir en el pasado.
Se buscar [sigue) la diversificacin accionaria y la participacin democrtica
en el capital de las instituciones bancarias, pues no se trata de volver a prcti-
cas y situaciones ya superadas". Finalmente, estableci que "el objetivo es am-
pliar la participacin de la sociedad fortaleciendo el capital y modernizando a
las instituciones bancarias, consolidando su posicin en el sistema financiero
y ampliando su capacidad de respuesta a los ahorradores y al sector producti-
vo. Los usuarios de los servicios se vern sustancialmente beneficiados en la
medida que se ampen las opciones y se mejore la calidad y oportunidad de
los servicios".
La re apertura del capital social de las instituciones de crdito fue su adap-
tacin a las nuevas condiciones del mercado internacional, al cual era imposi-
ble sustraer el nacional. De ah, por ejemplo, la importancia de la interpretacin
histrica de los hechos iterativos en el estudio del derecho bancario (nm 24).
32 SINOPSIS DE LOS CAMBIOS RECIENTES EN ALGUNOS
SISTEMAS BANCARIOS CAPITALISTAS
Como introduccin a la estructura crediticia mexicana y su nuevo marco orga-
nzacional, conviene contrastar algunos sistemas bancarios de otros pases. por
dos motivos que son de la mayor relevancia para el estudiante: por una parte,
los grandes cambios experimentados por la banca mexicana en los ltimos 10
aos, no son las nicas mutaciones verificadas, durante el mismo lapso, en los
sistemas bancarios de otros paises, pues desde Estados Unidos de Amrica has-
ta Yugoslavia o Francia han sustentado mudanzas de la misma importancia;
por otra parte, es relevante, por lo mismo, que el estudiante evale un cambio
sin parlelo con otros movimientos histricos de la misma magnitud, en tanto
que se trata de un cambio pacifico, que tiene relacin directa con la unificacin
(conocida por algunos como globalizacin) de las economas nacionales de prc-
ticamente todos los paises; lo cual es en extremo inslito sobre todo porque
no obedece a razones militares, coloniales o similares, sino al inters en el desa-
rrollo y la supervivencia social y econmica.
El hecho de que la Constitucin de aquel pais permita la creacin de bancos
sometidos, ya sea a la administracin federal o ya sea a la estatal, gener que
los sistemas de crdito y depsito fueran diferentes a lo largo de todo su terri-
torio y que existiera un nmero verdaderamente inusual de bancos y otras di-
versas instituciones; lo cual, dentro de otras consecuencias, motiv que slo
556 LGICA, JUSTIFICACIN E HlSTORlA DE LA BANCA
hasta concluida la segunda guerra mundial, ese pas pudiera superar los obst-
culos de desarrollo modular que sus ms importantes competidores europeos
haban resuelto dcadas antes.
En la actualidad existen en Estados Unidos de Amrica aproximadamen-
te tres mil bancos, de los cuales slo la tercera parte operan en todo el pas,
es decir, son bancos nacionales; el resto son bancos estatales que actan bajo
la inspeccin y el control de cada estado. Lo anterior, como hemos dicho, gracias
a que la Constitucin permite la creacin de bancos en la esfera de competencia
de cada gobierno estatal, Al constituirse un banco nacional, automticamente, se
convierte en miembro de la Reserva Federal, de acuerdo con la divisin efectuada
en 1913 (fecha de su formacin), en doce grandes distritos cuyas cabeceras agru-
pan a los bancos ubicados bajo su jurisdiccin geogrfica. El sistema de Reserva
Federal es la banca central que, como tal, se conoce en todos los pases.
La ausencia de uniformidad, derivada de este complejo dualismo de regu-
lacin bancaria (estatal y federal), motiv una importante versatilidad finan-
ciera pero al mismo tiempo la falta del control necesario para evitar
irregularidades, las cuales, en muchos casos, condujeron a la quiebra y conse-
cuente quebranto del inters de los usuarios. La Deregulation and Monetary
Control Act (Ley sobre la Desregulacin, y Sobre el Control Monetario) apro-
bada por el Congreso en 1980, actualiz el sistema bancario estadounidense
respecto de reglas que haban estado vigentes ms de medio siglo y por lo cual,
en opinin de J G Wilson (Banking Policy and Structure. A comparative analy-
sis, Mc Graw Hill, 1985), muchas de sus reglas resultaban obsoletas. Los prin-
cipales objetivos de esa reforma eran los siguientes: (i) incrementar el control
monetario y al mismo tiempo distribuir lo ms posible su costo entre todas las
instituciones; (U) disminuir los obstculos para la competencia de los fondos
de inversin, concediendo ms libertad a las instituciones de depsito; e (iii)
incrementar el acceso del pequeo ahorrador a los servicios, reduciendo la de-
sigualdad de competencia entre las diferentes instituciones financieras oferen-
tes. Dentro de otras, las medidas concretas fueron las siguientes
Las Reglas Uniformes de la Reserva Federal (Uniform. Federal Reserve Re-
quirements} se hicieron aplicables a todas las transacciones y cuentas (fun-
damentalmente, en las electrnicas y cibernticas) de todas las bancas de
depsito, bancos comerciales, asociaciones de prstamo y ahorro, bancos
mutualistas y de ahorro y de las uniones de crdito; fueran o no miembros
de la Reserva Federal
La Reserva Federal fue autorizada para acopiar toda la informacin neceo
saria para el monitoreo y control monetario de los agregados del crdito
Se ampli el acceso al elenco de descuentos de la Reserva Federal a todos
los bancos que otorgaron contratos o realizaron transacciones no persona-
lizadas o con plazos no definidos
Se estableci una cuota de costos para los servicios de la Reserva Federal
a los cuales, desde entonces, tuvieron acceso todas las instituciones
Larcprivatizacin de labanca comercial (1990) 557
Se estableci un complicado mecanismo de plafones mximos de inters
por depsitos de todo tipo, que habrla de revisarse cada seis afios
Se establecieron las bases para disminuir el rigor de las leyes estatales, a
las cuales la propia Act denomin usureras
Se autoriz que las cuentas de ahorro y a la vista tuvieran un funciona-
miento nacional, y que de igual forma se pudieran ofrecer por los prestado-
res del servicio; se previ que, de manera exentual, igual beneficio pudiera
extenderse a otras cuentas y contratos
Las actividades de las empresas de beneficio pblico o masivo se difundie-
ron considerablemente
El seguro de depsito en los bancos comerciales, de ahorro, asociaciones
de prstamo y ahorro, y las uniones de crdito se increment de 40 mil a
100 mil dlares por cuenta
Las reglas de prstamo y financiamiento se aligeraron de manera conside-
rable, con el objeto de que fueran ms fciles de cumplir -no obstante ser
las mismas anteriores- por los solicitantes y los prestadores.
El sistema bancario estadounidense se distingue por ser, adems del ms po-
deroso, el ms verstil y flexible lo cual como se observa, se debi ms a la
demanda de crdito y a su estabilidad monetaria que a la perfeccin de sus re-
glas. En l existen entre otras, las siguientes instituciones tipicas: fiduciarias,
bancas de depsito, bancos comerciales, asociaciones de prstamo y ahorro, ban-
cos mutualistas y de ahorro, uniones de crdito, bancos controladores (holdings);
compaas de financiamiento para venta; de inversin; de inversiones en fidei-
comiso; agencias de financiamiento; planificadoras de presupuesto; agentes de
fmanciamiento, y otras con objetivos tan especificos como los anteriores. Tam-
bin existen grandes organizaciones que prestan todos estos servicios. A titu-
lo de ilustracin, cabe sealar que algunos de los bancos, de aquel pas son los
ms importantes del mundo, que su capacidad de crdito es superior a la de
mltiples economias nacionales, y que todos ellos son bancos particulares.
En el sistema estadounidense, el riesgo del monopolio de los beneficios del
crdito y la captacin en pocas manos no est disminuido en las leyes banca-
rias sino en un rgido sistema antimonopolio sustentado sobre tres leyes que
dan nombre al complejo legal del sistema: Clyton Act, Sherman Act y Pitman
Act; el cual es aplicable a todas las actividades financieras y comerciales y su
modelo fue, tal vez, seguido, lo veremos, por las reglas de desconcentracin de
capital y control de la nueva LIC.
Despus de la segunda guerra mundial la ley francesa clasific los bancos en
tres: (i) bancos de depsito; (ii) banques d'affaires (bancas comerciales o bancos
de inversin), y (iii) bancos especializados, que fundamentalmente realizaban
operaciones en el extranjero. Posteriormente, la Ley de 1966 redujo drstica-
mente la importancia de esa distincin (bancos de depsito y de inversin) y
gener una nueva que obedeci a las siguientes variables: (i) la concentracin
de recursos bancarios provocada por un importante movimiento de fusin e
integracin financiera por diferentes medios; (U) la conversin de mltiples ban-
cos de inversin en bancas de depsito, como forma de asegurar la presencia
de ciertos grupos emergidos de fusin; (iii) a la importancia estructural que tu-
vieron algunos organismos pblicos de crdito y transferencia (banque mutue-
lle, crdits [oncieres caisses de dp6t, etc), y finalmente, (iv) a los primeros
movimientos de nacionalizacin (compra del material accionario) de bancos de
acuerdo con puntos programticos de los partidos polticos alternantes en ese
momento.
La legislacin federal de 1982 nacionaliz los bancos grandes y medianos
que permanecan en manos particulares (36 en total, ms dos grupos totalmen-
te integrados, Indo Zues y Paribas). Por ltimo, la Ley de 1984 cancel en su
totalidad la vieja distincin de los bancos, los cuales fueron denominados sim-
plemente tablissements de Crdit (casualmente como nuestra nueva LIC) lo
que podria denotar una cautelosa intencin de llevar la banca francesa hacia
un sistema de banca universal que era, desde luego, la tendencia general a fina-
les de los noventa. Asimismo, la nueva ley se convirti en aplicativa a todas
las dems instituciones de inters pblico, como las banques populaires, los
crdit mutuels, el crdit national y otros.
El sistema bancario francs puede considerarse un buen ejemplo del siste-
ma financiero de participacin mixta, en el cual todos los agentes participan-
tes obedecen a las mismas reglas legales, estn vigilados COn la misma
intensidad y rigor por los comisarios administrativos y funcionan en un plano
de libertad competitiva, pertenezcan a la propiedad pblica o a la particular.
Es uno de los sistemas metdicos y fuertemente controlados, que se con-
duce de manera pesada siguiendo leyes y reglamentos mucho ms rgidos, que
la han convertido en una banca eficiente. Al contrario de Estados Unidos de
Amrica, en Francia, existen slo unos 45 bancos y el sistema est dirigido fun-
damentalmente a la prestacin de servicios de intermediacin financiera con
prioridades macroeconmicas que no prestan la misma atencin al servicio in-
dividual y de detalle; en los planes de escala, son instrumentos de movimiento
de capital en masa para ser distribuido por sectores. Es por ello que los servi-
cios a la exportacin, los financiamientos para mercados pblicos y privados,
de grandes conjuntos inmobiliarios para habitacin u otros usos y, en general,
el financiamiento comercial e industrial han ocupado, por mucho, los rubros
ms importantes de crdito en aquel pas, mientras que el crdito al particular
ocupa un lugar secundario; de ahi que, tal vez, que el inters pasivo y activo
de la banca francesa haya sido tan bajo e invariable durante dcadas hasta hoy.
Al igual que el estadounidense, el sistema francs se distingue por su constan-
te actualizacin y ajuste a los nuevos requerimientos.
Japn, El cambio de los ochenta
Este sistema financiero es, desde luego, diferente al que operaba antes de la
segunda guerra mundial. La mayora de los negocios bancarios estn concen-
trados en manos de los grandes bancos, algunos de los cuales estn especiali-
zados por tipo de sector, de operacin o de cliente, pero no por definicin de
ley, sino porque espontneamente reconocieron su especialidad mediante deci-
siones de consejo. La principal clasificacin de los bancos -todos de propie-
dad privada-, ms pragmtica que institucional, es la siguiente: (i) bancos
urbanos O citadinos y (ii) bancos regionales o provinciales. A pesar que la dis-
tincin no obedece a reglas legales, es tal su penetracin en la costumbre de
ese pas, que el gobierno los supervisa por separado mediante autoridades otro
tanto distintas. Los bancos agrupados en ambas categoras, sin embargo, per-
tenecen a la Federacin de Asociaciones de Banqueros de Japn, que sin ser
el banco central, es su comisario administrativo idneo.
Los bancos urbanos ofrecen sus servicios bsicamente a los sectores in-
dustriales, comerciales y de comercio exterior, de manera particular, a las gran-
des sociedades de capitales. Por su parte, los pequeos bancos departamentales
o regionales estn supervisados por una prefectura, provincial y prestan servi-
cios de depsitos a la vista y de prstamo prendario, por lo general, a personas
locales y a pequeas sociedades de personas o de capital. Paradjicamente, en
opinin de Glen Munn (Encyclopedia of Banking an Finance, 8th ed, by F L
Garcia, 1983), la relevancia de los bancos urbanos decay en los ochenta, por
la importancia relativa que adquirieron otras instituciones financieras no ban-
carias, como son, por una parte, las compaas de seguros y los fondos de in-
versin; y, por otra, las cooperativas agrcolas.
Las primeras, porque la estabilidad de ingreso y desarrollo econmico mo-
tiv en el pblico un mayor deseo por los beneficios de un inters, aun un poco
superior; y las segundas, porque las cooperativas capturaron prcticamente la
totalidad de los fondos gubernamentales por compra de arroz y otros insumas.
No obstante, lo anterior, debido al indudable incremento en las exportaciones
de la industria japonesa y al consecuente incremento de los activos de la banca
urbana, sta inici, a finales de los ochenta, una ofensiva masiva de colocacin
de recursos excedentes en occidente, cuyas consecuencias estn todava por
concluir.
33 SINOPSIS DE LOS CAMBIOS RECIENTES EN ALGUNOS
SISTEMAS BANCARIOS SOCIALISTAS
Rusia. Un gran cambio por definir
Hasta el invierno de 1989, el sistema bancario sovitico funcion de acuerdo
con la Ley de 1930, que centraliz todos los crditos a mediano y corto plazo
en el Banco del Estado, Gosbank (fundado en 1921) y slo para servir a las em-
presas y entidades del soviet. Fue al mismo tiempo, ni ms ni menos, la banca
central y la nica institucin de crdito por 70 aos. En efecto, sus responsabi-
lidades y facultades incluan la provisin de crdito a los plazos mencionados;
la instrumentacin del financiamiento y la produccin; el monopolio de la emi-
sin de moneda; y la responsabilidad del volumen de dinero en circulacin. El
Gosbank cre pequeas oficinas (que en trminos occidentales podrian aproxi-
marse, sin serlo, a las sucursales) con el objeto de captar depsitos del pblico
y, tambin, con el propsito de servir como centros de pago y cobro. Se crea-
ron 79 mil en todo el territorio, bajo la supervisin de 4 mil 500 oficinas de con-
trol. As, adems de sus funciones de banca central, el Gosbank fue la nica
institucin de crdito y banca domstica, til tambin para recolectar contri-
buciones y cobros diversos, asi como para realizar pagos de diversa ndole; el
servicio de crdito lo prestaba, bsicamente, a granj as agrcolas o artesanales
y a pequeas instituciones gubernamentales; asimismo, abra oficinas tempo-
rales en las zonas en las cuales tenan lugar las cosechas y otras producciones
agroindustriales.
En los sesenta, tambin se fundaron otras dos instituciones, una vez ms,
con aportacin y supervisin del Gosbank, las cuales tuvieron por objeto espe-
cializarse en actividades que ste haba venido desarrollando con caractr de
monopolio: por una parte, el Stroybank, que se convirti en la institucin de
financiamiento encargada de canalizar las percepciones y apropiaciones del pre-
supuesto estatal, mediante emprstitos al mediano, pero fundamentalmente
al largo plazo. Y por otra, el Vneshtorgbank, que tuvo una clara especializa-
cin en las operaciones de comercio exterior, si bien despus se convirti en
la entidad encargada de prestar servicios al turismo incipiente y a los funcio-
narios de representaciones diplomticas.
Las modificaciones ocurridas en la Europa Oriental, incluida la Unin So-
vitica, en los ltimos aos y meses, que desde luego estn gestando cambios
que todava no se pueden considerar como definitivos, permiten suponer que
el sistema bancario sovitico cambiar en el sentido de la apertura; pero en es-
te momento, slo puede mencionarse, acadmicamente, como un sistema de eco-
nomia planificada que est cambiando en la direccin de la liberacin del
mercado.
Este pas se ha distinguido por las notables diferencias que tiene no solo con
los pases occidentales, sino con otros de Europa Oriental; tal vez, la ms nota-
ble, en el tema bancario, consista en que su sector monetario y crediticio obe-
dece, de acuerdo con su Constitucin Federal, a lineamientos establecidos por
una autoadministracin, ejercida por el sector laboral que integra el sistema,
en relacin con otros recursos sociales; tambin se distingue por una decisin
tomada por ese sector laboral, en el sentido de que en ese pas existe libertad,
La rcprivatizacin de labanca comercial (1990) 561
no de compra de divisas, sino de cambio de paridad del valor de su moneda
con otras divisas. Esto, porque, como vimos, Yugoslavia es uno de los pocos
paises del sector socialista que es miembro del FMI (nm 11).
Entre los aos de 1971 a 1978, se verific un gran cambio en la legislacin
y, por tanto, en el sistema financiero de Yugoslavia. Desapareci el banco ceno
tral (Banco Nacional de Yugoslavia) y se cre otro denominado Banco Nacio-
nal de Yugoslavia y de las Repblicas y Provincias Autnomas (1972), que
mostraba claramente el espiritu de las modificaciones constitucionales verifi-
cadas en ese lapso. En efecto, los nueve bancos que funcionan en ese pais estn
integrados al sistema uniforme dirigido por el banco central, en un mercado
nacional que, no obstante ser nico, en l cada una de las repblicas y provin-
cias son responsables de su propio desarrollo. Esa banca central tiene entre
otras, las siguientes responsabilidades: regular la cantidad de dinero en circu-
lacin; mantener la estabilidad de la paridad, liquidar los pagos al exterior, y
dirigir las politicas del crdito.
La ltima de las importantes modificaciones de ese lapso tuvo lugar en
1978, y fue la creacin del Banco Yugoslavo de Cooperacin Econmica Inter-
nacional, cuyo principal objetivo era estimular la expansin de la produccin
en el largo plazo y financiar la cooperacin tanto entre las diferentes econo-
mas domsticas de las nueve provincias y repblicas como entre la economa
yugoslava de conjunto con otras economas nacionales complementarias. Asi-
mismo, se crearon otras instituciones menores, especializadas en las activida-
des locales de cada provincia, con objeto de rendir servicios de depsito, cambio,
pago, etctera.
El sistema bancario yugoslavo es uno de los ms avanzados del continen-
te europeo y se piensa que su penetracin a occidente, en los aos por venir,
se realizar con ventajas y, por tanto, su integracin no debe presentar los obs-
tculos que enfrentarn otras naciones europeas del este gracias, dentro de otros
motivos, a las modificaciones constitucionales y legales de los setenta.
CAPTULO
2
NORMATIVIDAD
V
AUTORIDADES BANCARIAS
SUMARIO
PRIMERA SECCION LA NORMATIVIDAD BANCARIA
34 Por su vocacin, las normas del derecho bancario
son de cuatro tipos
35 Primera vocacin: organizacin de la forma societaria
de los bancos
36 Segunda vocacin: organizacin de los ttulos
y los contratos bancarios
Organizacin de operaciones de crdito en general
Organizacin de operaciones de bancarias especificas
37 Tercera vocacin: fijacin de objetivos
38 Cuarta vocacin: rgimen de control y vigilancia
39 El fenmeno de la supletoriedad en el derecho bancario
Ubicacin del tema. Leyes enunciativas y leyes
integrales
Reglas de supletoriedad de la LlC
BANXICO y las bancas de desarrollo
Comentarios crticos al rgimen de supletoriedad
40 Facultades legales para emitir reglas generales
41 Es posble una codificacin bancaria?
Utilidad de una codificacin
Una vez ms acerca de la diferente vocacin
de la norma bancaria
42 El progreso electrnico obliga a cambios frecuentes
43 Las autoridades bancarias. Introduccin
SEGUNDA SECCION LA SECRETARIA DE HACIENDA
Y CRlODITO PBLICO
44 Introduccin
45 Facultades reglamentarias
46 Facultades aprobatorias
47 Facultades designatorias
48 Facultades sancionatorias
49 Facultades estructurales y de politica econmica
y financiera
50 Subsecretaras y direcciones generales competentes
Direcciones generales con facultades fiscalizadoras
Direcciones generales competetes en materia
de planeacin
Direcciones generales con competencia sobre bancas
de desarrollo
Direcciones generales con competencia sobre bancas
mltiples
Otras direcciones con competencia en materia bancaria
TERCERA SECCION EL BANCO DE MXICO, LA COMISION
AUTORIDADES
51 El Banco de Mxico
Las cuatro facultades institucionales de la banca
central
Facultades especificas concedidas a Banxico
en la LIC
Organismos de gobierno
Autoridad para efectos del juicio de amparo
52 La Comisin Nacional Bancaria
Organismos de gobierno y su funcionamiento
Facultades generales concedidas por la LIC
53 La Secretaria de Programacin y Presupuesto, la Comisin
Nacional de Valores y otras autoridades
Secretaria de Programacin y Presupuesto
Secretaria de la Contraloria General de la Federacin
La Comisin Nacional de Valores
Otras autoridades
566 NORMATlVIDAD y AUTORIDADES BANCARIAS
RRIMERA
-SECCiN
LA NORMATIVIDAD BANCARIA
34 POR SU VOCACIN. LAS NORMAS DEL DERECHO
BANCARIO SON DE CUATRO TIPOS
El material legislativo y reglamentario que integra el derecho bancario es como
pIejo -que no dificil- , porque est destinado a organizar mltiples activida-
des y relaciones, algunas incluso dismbolas, que se agrupan conforme a la
denominacin genrica de derecho bancario, por la nica razn aparente de que
tienen con un banco, una vinculacin de cualquier tipo. Esta vastedad y com-
plejidad se increment a partir de julio de 1990 porque, como vimos, a partir
de entonces el sistema bancario es mixto, luego, habrn de coexistir en el mis'
mo ensamble legal, normas de orden pblico y normas de inspiracin puramen-
te mercantil. En efecto, recordemos que dentro de otros autores, el maestro
Acosta le confiere al bancario la caracterstica de actividad tcnica, pues su
desempefio demanda conocimientos y preparacin, precisamente de carcter
complejo; complejidad que el derecho bancario est llamado a organizar en to-
das sus manifestaciones.
A manera de introduccin en el estudio de la normatividad bancaria, es
conveniente aislar cada una de las diferentes manifestaciones del fenmeno ban-
cario, visto en su conjunto, y despus indagar cules son las normas del siste-
ma legal que estn avocadas a rendir servicio a cada manifestacin, para as!
agruparlas en funcin de la similitud o identidad de su vocacin. Pensamos que
las manifestaciones ms importantes del fenmeno se localizan en alguno de
los siguientes temas
Qu es un banco?
Qu hace un banco?
Qu objetivos persigue en su quehacer diario?
Cmo se vigila su cumplimiento?
La normatividad bancaria 567
La respuesta a cada cuestionamiento dibujar, a su vez, cada una de las cuatro
manifestaciones del todo que forma el espectro bancario. Despus, es conve-
niente discriminar la vocacin de cada una de las principales leyes y reglamen-
tos del sistema, en funcin de la manifestacin a la que estn destinados a rendir
servicio, para as establecer cuntos y cules son los grupos de normas mate-
riales de la disciplina y cules son las que integran cada uno.
Como apunte preliminar podemos intentar la primera respuesta -cules
son las manifestaciones del fenmeno bancario- de esta forma. Recordemos
para ello los cuatro temas anteriores
Qu es un banco? Tcnicamente los bancos son sociedades mercantiles, tr-
tese de SNC o de SA bancarias; cualquiera que sea su rgimen de fundacin,
seguimiento, liquidacin y naturaleza de los dueos, los bancos no son otra co-
sa que sociedades mercantiles; a partir de agosto de 1990, las bancas mltiples
son, especificamente, annimas.
Qu hace un banco? Desde un punto de vista objetivo, lo que realiza es, sim-
plemente, operaciones, sean pasivas, activas y de servicios; no hace nada ms
que eso. Son stas -las operaciones- los puntos de contacto idneos entre
el banco y los usuarios.
Qu objetivos persigue un banco? Por las razones histricas que vimos atrs
(nm 10), la importancia especifica de la banca en cualquier pas obliga a que
los objetivos que persigan sean concordantes con los planes del gobierno a cual-
quier plazo. Como en cualquier derecho (t J), el bancario establece limites de
actuacin legal, dentro de los cuales, el destinatario de la norma sabe con segu-
ridad y certeza qu no hacer, qu hacer y de qu manera; esos limites se los
establece a la banca el poder pblico mediante leyes y reglamentos que, as,
forman esta tercera categora.
Cmo se vigila su cumplimiento? Aquella misma importancia obliga que la
intervencin del poder pblico no se resuma a establecer los objetivos, sino tam-
bin a vigilar su desahogo. Las normas que organizan esa vigilancia forman
la cuarta categoria. Estas normas no son las mismas que fijan los objetivos;
como veremos, son diferentes.
Respectivamente, estas distintas manifestaciones del espectro crediticio
dan nombre a los cuatro grupos de normas del derecho bancario
Forma societaria de los bancos
Derecho de los ttulos y contratos bancarios
Reglas de fij acin de objetivos
Rgimen de control y vigilancia.
Cada categora -que se enuncian slo con el inters de facilitar la exposicin
y la que haremos a la ocasin de una posible codificacin del derecho bancario
(nm 41)- est integrada por reglamentos, leyes, reglas generales, circulares
y otras formas de normatividad que en cada caso se identifican porque tienen
568 NORMATIVIDAD y AUTORIDADES BANCARIAS
la misma vocacin o especialidad normativa. En efecto, mltiples normas atien-
den a la estructura societaria de los bancos; otras tantas a las operaciones ban-
carias (los titulos y los contratos); otras ms al establecimiento de los objetivos
y limites del quehacer bancario; y finalmente, otras tantas normas organizan
el sistema de vigilancia de tales objetivos. En los siguientes numerales se ana-
liza cada categora y se enlistan las leyes, reglamentos o circulares ms impor-
tantes que integran cada una.
35 PRIMERA VOCACION: ORGANIZACION DE LA FORMA
SOCIETARIA DE LOS BANCOS
A esta categoria corresponden las reglas legales y reglamentarias necesarias
para el funcionamiento del banco, en tanto que sociedad mercantil. Insistimos,
jurdicamente un banco es eso: una sociedad mercantil. A pesar de que duran-
te ocho aos (de 1982 a 1990), los bancos del sistema fueron SNC, y a partir
de 1990, la banca de desarrollo continu siendo SNC y la banca mltiple es ahora
una SA, ambas fueron y son, desde el punto de vista de su consistencia jurdi-
ca, sociedades mercantiles, pues a ella es irrelevante la naturaleza de los so-
cios, la denominacin de las partes sociales (CAPS o acciones) y otros elementos
aparentemente distintivos.
Pero en el elenco de convenciones y formalidades propias del itinerario de
cualquier sociedad (fundacin, integracin del capital, designacin y faculta-
des de funcionarios sociales, qurum de socios y consejeros, conduccin por
direccin, liquidacin, etc), las bancas deben sujetarse a un rgimen legal y re-
glamentario que es, tanto privativo de la sociedad mercantil bancaria como tamo
bin extensivo a las sociedades en general. En efecto, como tendremos
oportunidad de ver (nm 57), la banca mltiple est sometida en ciertas cosas
a la nueva LICyen algunos otros a la vieja LGSM; dualidad de rgimen legal
que no disminuye su tipo de sociedad mercantil.
La ms importante de las leyes de esta categora es la nueva LIC, no en
todos sus arts, pero s en los correspondientes a la organizacin de la banca
de desarrollo y la mltiple (nm 54); tambin la LGSM, la LQSP, la LOBAN-
XICO, las leyes orgnicas de las bancas de desarrollo, y de cierta forma la
LGOAAC y otras ms que, como se observa, forman una categora integrada
por normas de inspiracin diferente. Algunas son leyes administrativas y bu-
rocrticas con pocos aos de vigencia, sin precedentes inmediatos y, en conse-
cuencia, cuyas posibilidades y eficiencia restan todava por evaluar de forma
terminal. Otras, son leyes con ms de medio siglo en vigor, probadas y com-
probadas en su eficacia y nula necesidad de supletoriedad que, alternativamente,
son consultadas por el interprete junto con las anteriores.
A manera de ilustracin, enseguida se enlistan las normas ms importan-
tes de este primer tipo
Respecto del rgimen societario del banco en lo general
Ley de Instituciones de Crdito, de 1990
Ley de Control de Grupos Financieros, de 1990
Ley General de Sociedades Mercantiles, de 1932
Ley de Quiebras y Suspencin de Pagos, de 1943
Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito, de
1985.
Respecto del rgimen societario de bancos especificos
Ley Orgnica del Banxico, de 1984
Ley Orgnica de Nafinsa, de 1986
Ley Orgnica del Banobras, de 1986
Ley Orgnica del Banco Nacinal de Comercio Exterior de 1986
Ley Orgnica del Banco del Pequeo Comercio, de 1986
Ley Orgnica de la Financiera Nacional Azucarera, de 1986
Ley Orgnica del Sistema Banrural; de 1986
Ley General de Crdito Rural, de 1976
Ley Orgnica del Banco Nacional Pesquero y Portuario, que se liquid en
1989
Reglas sobre representacin de entidades financieras del exterior, de 1972
Reglas para el establecimiento y operacin de sucursales de bancos extran-
jeros, de 1982
Reglas de la SHCP sobre la tenencia y suscripcin de CAPS B de las socie-
dades nacionales de crdito de banca mltiple, de 1985.
Adems de las leyes orgnicas de las bancas de desarrollo, el sistema bancario
dispone de otras normas destinadas a organizar instituciones especificas, las
cuales son los reglamentos orgnicos de las propias bancas de desarrollo y los
reglamentos internos de las bancas mltiples; porque stos, de conformidad
con el art 70 transitorio, frac VI de la LIC, seguirn en vigor hasta en tanto
no se aprueben e inscriban los estatutos sociales de las bancas mltiples que
hayan de privatizarse.
36 SEGUNDA VOCACION: ORGANIZACION
DE LOS TITULOS y LOS CONTRATOS
BANCARIOS
Esta categora incluye las normas legales y reglamentarias que tienen la res-
ponsabilidad de organizar la forma, seguimiento y resolucin de las operacio-
nes de captacin, prstamo y servicio neutral de los bancos. Es el rgimen legal
de las operaciones bancarias propiamente dichas, que como en general, se per-
feccionan a travs de un contrato o un titulo de naturaleza bancaria, son bsi-
camente leyes sustantivas y procesales que, por tanto, escapan del mbito slo
administrativo del sistema. Las normas de este tipo son la consistencia legal
de la forma, en la cual los bancos sostienen contacto con el usuario; por ejem-
plo la chequera, los contratos de crdito de todo tipo, el fideicomiso, la emisin
de bonos, los depsitos a plazo, etctera.
En virtud de lo anterior, las leyes que integran esta categoria son, en lo
fundamental, normas que no fueron diseadas para los bancos de manera ex-
presa, sino que lo fueron para ser utilizadas, en general, por cualquier persona,
pero que se ajustaron al desar; ~ de la operacin crediticia, usualmente, a tra-
vs de su cita, en las leyes bancarias de las otras tres categoras, como leyes
supletorias en los temas de su especialidad. Dicho de forma diferente, las prin-
cipales leyes de esta categora no son bancarias sino mercantiles, y son utiliza-
das por los bancos, con pocas variaciones, de la misma forma en que las usan
otras personas de derecho privado. En general, se trata de una legislacin con
ms de 50 aos de vigencia y de fuerte inspiracin bonapartista soportada, b-
sicamente, en considerandos individuales y capitalistas. Algunas de las ms
relevantes son las siguientes
Organizacin de operaciones de crdito en general
LGTOC, de 1932
Cdigo de Comercio, de 1889
LGSM, de 1933
Cdigo Ciuil, de 1928
Cdigo de Procedimientos Civiles del DF
Ley Monetaria, de 1931.
Organizacin de operaciones bancarias especficas
Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares del Crdito, de
1985
Ley del Ahorro Nacional; de 1951
Ley del Mercado de Valores, de 1975
Ley General de Crdito Rural, de 1975
Ley Orgnica del Patronato del Ahorro Nacional, de 1986
Reglas del Banxico sobre las tarjetas de crdito bancarias, de 1989
Reglamento del servicio de compensacin por zona, y nacional, del Banxi-
co, de 1958.
Respecto de las normas que integran esta categoria, es necesario subrayar que
el sistema dispone de mltiples reglas generales, circulares y oficios, cuyo n-
mero probablemente ascienda a cientos, emitidos por la SHCP, el Banxico, la
CNB o la CNV, que organizan en mucho detalle determinadas operaciones o
contratos (nm 40). Acerca de stas, es prudente consultar el "Prontuario de
y Circulares", emitido por la CNB (febrero de 1989), cuyo
Indice mcluye prcticamente la totalidad de las generalidades de la banca y con-
sigue ser una recapitulacin sinptica, til para el conocimiento del sistema
bancario. Enlista alfabticamente los contratos y operaciones que deben cum-
plir requisitos especiales en los casos que cada circular menciona (por ejemplo,
diversificacin de riesgo en operaciones activas, operaciones activas en el mer-
cado de dinero del extranjero, limites a crditos hipotecarios, emisin de bonos
de vivienda, etctera).
37 TERCERA VOCACION: FIJACION DE OBJETIVOS
A este grupo de normas bancarias corresponde el complejo de reglas destina-
do a establecer cul debe ser, en el esquema global de los planes gubernamen-
tales de cualquier plazo, la participacin de los bancos. Es la orden que se
trasmite a los bancos, por la autoridad competente, de realizar ciertas activi-
dades, operaciones y abstenciones especificas. Las leyes y reglamentos de esta
categora, en suma vasta, tienen una orientacin con claridad administrativa,
porque est en inclusin directa con las responsabilidades del Poder Ejecuti-
vo. Como ya se dijo (nms 2, 7 Y31), la importancia de la actividad bancaria
hace necesaria la intervencin de la autoridad en diferentes formas y no solo
en su concesin, control y vigilancia.
El control del crdito, facultad por excelencia de la autoridad hacendaria
de cualquier pas -que en Mxico se actualiza desde el momento de la consti-
tucin de un banco, en su autorizacin-, no se limita a ser un control objetivo
y simple. En efecto, el control hacendario (nm 49) se justifica por ser la mane-
ra de presionar a la actividad bancaria para que se desarrolle en funcin de ob-
jetivos predeterminados. stos, adems de que necesariamente deben ser
privativos de la banca, tambin deben ser congruentes con la forma de gobier-
no, en dos sentidos: (i) desde el punto de vista del diseo del objetivo en s mis-
mo, y {ii) desde el punto de vista de la forma en la cual se pone en conocimiento
de los agentes de crdito. Estas dos necesidades, el diseo y la notificacin de
los objetivos del sector, forman el tercer grupo de normas del sistema, porque
en nuestro pas los objetivos de los distintos sectores que comparten la econo-
ma se establecen de forma legal, y porque la forma en la cual se hacen del co-
nocimiento de los prestadores es, una vez ms, a travs de una norma legal
o reglamentaria; dentro de las cuales estn las siguientes
Ley de Planeacin
Plan Nacional de Desarrollo 1989-1994
Acuerdos de emergencia (Pactos de Solidaridad y Reordenacin Econmica)
Ley General de Deudo Pblica
Ley de Presupuesto, Contabilidad y Gasto Pblico
Ley de Ingresos de la Federacin (anual)
Presupuesto de Egresos de la Federacin (anual)
572 NORMATIVIDAD V AUTORIDADES BANCARIAS
Reglamentos interiores de la SHCP, el Banxico, la CNB, la CNV, la SPP
Una vez ms, innumerables circulares y oficios emitidos por las dependen-
cias sealadas.
Como se observa, son normas nuevas de claro contenido politico y econmico;
no solo son leyes bancarias sino de escala, necesariamente cambiantes y, en-
tonces, de dificil seguimiento para los clientes de los bancos, que no es imposi-
ble que requieran de servicios incompatibles con los objetivos fijados a los
bancos por la administracin central; son las reglas de control de la obtencin
de los objetivos del gobierno que, por tanto, slo pueden ser racionalizados a
la luz de la totalidad de la planeacin pblica.
38 CUARTA VOCACION: RGIMEN DE CONTROL
Y VIGILANCIA
Las reglas de este grupo consisten en la organizacin de la forma en la cual,
e! gobierno vigila, fiscaliza y corrige las actividades de los bancos, con el inte-
rs de que los objetivos asignados, que se sealan en el prrafo anterior, se
cumplan adecuadamente. Cabe sealar que en el nuestro, como en la mayorla
de los paises, el control del crdito y la banca se ejerce tanto por la administra-
cin centralizada como la descentralizada, porque la especialidad de! sector de-
manda autoridades otro tanto especializadas. Las leyes de esta cuarta categorla
son, dentro de otras, las signientes
LIC, por cuanto se refiere a la organizacin de la CNB y a la defensa de
los intereses del usuario
LOBANXICO, de 1986
Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal
Reglamento Interior de la SCHP, de 1990
Reglamento de Seguridad y Proteccin Bancaria, de 1987
Reglas sobre las Medidas Bsicas de Seguridad a las SNC, de 1987
Reglamento de Inspeccin, Vigilancia y Contabilidad de las Instituciones
de Crdito, de febrero de 1935
Reglamento Interior de la Comisin Nacional Bancaria, de 1986
LMV, por cuanto se refiere a la organizacin de la CNV y a la defensa de
los inversionsitas
Ley de Responsabilidades de los Servidores Pblicos.
Como se observa, tambin en este tipo se trata de leyes cambiantes de politica
econmica, cuya aplicacin no involucra directamente a los particulares, pero
que, por ltimo, se ven impactados por l, en la medida en que e! servicio que
les procura el banco no puede ser otro que el asignado por la administracin,
y cuyo seguimiento est vigilado y sancionado de esta forma.
Lanormativlded bancaria 573
39 EL FENMENO DE LA SUPLETORIEDAD
EN El DERECHO BANCARIO
Ubicacin del tema. Leyes enunciativas y leyes integrales
En trminos latos, por supletoriedad se entiende el recurso que una ley concede
al interprete, previendo la posibilidad de que alguna de sus hiptesis pueda gene-
rar una consecuencia desprovista de solucin en su texto, consistente en sealar,
especlficamente, cul es la segunda o la tercera ley que se aplicar en ese caso, por
considerar que son con las cuales tiene mayor afinidad. En ese sentido, la su-
pletoriedad permite que cualquier ley consiga ser, por extensin interpretati-
va, exhaustiva; en efecto, lo ser porque su contenido sea integral o porque
su rgimen supletorio sea preciso y bien planteado en trminos de afinidad.
Luego, cuando una ley que es o busca ser, exhaustiva en su propio texto, aunque
por mtodo debe sealarlo, su rgimen de supletoriedad no es tan necesario.
Es el caso de las leyes "integrales", como el Cdigo Civil, el Penal, el de
Comercio e incluso la LGTOC y la LGSM, cuyas sendas supletoriedades son
minimas en relacin con los casos concretos que su texto alcanza a solucionar
de manera directa: crean una figura, la organizan, y slo en funcin de ellas
se pueden interpretar.
Por el contrario, en las leyes "enunciativas", que por oposicin a las inte-
grales no organizan la totalidad de los actos o personas destinatarios, sino sim-
plemente "enuncian" actos, contratos o circunstancias cuya caracterologia se
sobrentiende, la supletoredad demanda los ms altos niveles de perfeccin, una
vez ms, en trminos de precisin, claridad y afinidad. El caso ms claro es
la parte dogmtica de la Constitucin, pero tambin la Ley de Inversiones Ex-
tranjeras, la Ley de Entidades Paraestatales y, de la mayor importancia para
nuestro estudio, la nueva LIC, que tambin es una ley enunciativa y no inte-
gral. En sta se cita el fideicomiso, el refaccionario, el depsito, etc, sin otro
motivo principal que asignarlos a la banca como operaciones permitidas, pero
no los organiza, sino que sobrentiende su organizacin en otras leyes, aunque
en ocasiones establece algunas variaciones breves que apuntan ms a la ade-
cuacin de su tipologia a la operatividad bancaria, ms que a crear, por ejem-
plo, una especie nueva del gnero implicito en la otra ley.
Desde los puntos de vista legislativo y procesal, el sealamiento de leyes
supletorias tiene una importancia particular porque puede originar una "recrea-
cin" legal. Un acto de pleno imperio como la creacin de una ley no puede im-
primir mayor obligatoriedad a un art que a otro; todos, los enunciativos, los
orgnicos, los supletorios, etc, son igualmente imperativos. Entonces, si una
ley designa como supletorio de si misma a un reglamento, un oficio o una circu-
lar, hay discordancia, y se podria llegar al extremo de considerar que tal desig-
nacin, por provenir eld Congreso, las "convirti" en leyes. Una ley slo puede
ser suplida por otra, porque slo puede serlo por un acto del mismo rango, creado
por la misma entidad soberana. Un reglamento no suple una ley, lo que hace
es facilitar su cumplimiento; el Ejecutivo no puede suplir una ley porque no
puede suplir la voluntad del Legislativo, es decir, del pueblo. Pues bien, como
veremos, tal vez la mitad de las reglas supletorias de la LIC son en favor de
reglas generales de la SHCP.
Por otra parte, como ya sealamos, en la captacin, el crdito y el servicio
neutral, la nueva LICutiliz el mtodo de la enunciacin y no el de la organiza-
cin integral. Es decir, el legislador de 1990 (como el de 1983 y 1985), puso el
acento relevancia creativa en la estructura societaria de los bancos, la fijacin
de sus objetivos y la vigilancia y control de su obtencin, pero soslay la im-
portancia de la creacin en el rengln de la tcnica de su operatividad y su con-
tacto con el pblico. Consecuentemente, las reglas supletorias adquirieron en
esta materia una necesidad extrema y, aunque la nueva LIC mejor en gran
medida las deficiencias del sistema supletorio, guard algunos de los vicios de
imprecisin del derecho anterior.
Reglas de supletoriedad de la L/e
Las reglas de supletoriedad que establece la LICson abundantes y en extremo
detalladas. No obstante, la perfeccin de sus enunciados y citas en trminos
de precisin y afinidad, infortunadamente, incurri en algunas contradicciones.
La LIC estableci 26 reglas diferentes de supletoriedad, que buscan sealar
la regla idnea, con tanta escrupulosidad, que en algunos casos se contradijo.
Las reglas son las siguientes
1 Supletoriedad en las bancas mltiples (art 60)
La propia LIC
La LOBANXICO
La legislacin mercantil (no cita orden ni prioridad)
Los usos y prcticas bancarios
Los usos y prcticas mercantiles
El Cdigo Civil para el DF.
2 Supletoriedad en las bancas de desarrollo (art 60)
Su propia ley orgnica
La propia LIC
La LOBANXICO
La legislacin mercantil (no cita orden ni prioridad)
Los usos y prcticas bancarios
Los usos y prcticas mercantiles
El Cdigo Civil para el DF.
Lanormatividad bancaria 575
3 Supletoriedad en la forma social de las bancas mltiples (art 90)
Slo podrn recibir autorizacin las SA, organizadas de conformidad
con laLGSM
4 Supletoriedad en los plazos para tener a disposici6n de los representantes
de los accionistas, los formularios de poderes para hacerse representar (art
16, IlI)
El art 173 de las LGSM.
5 Supletoriedad en la disolucion y liquidacin de las bancas mltiples (art 29)
Los caps X y XI de la LGSM.
6 Supletoriedad en la quiebra de las bancas mltiples (art 29 in fine)
El cap I del titulo VII, de la LQSP.
7 Supletoriedad en los titulas representativos del capital de las bancas de
desarrollo (art 32)
El cap II del titulo II de la propia LIC
LaLGTOC.
8 El fideicomiso como contrato susceptible de celebrarse por los bancos (art
46, XV)
Al cual se refiere la LGTOG.
9 En la tasa de inters, comisiones, premios, descuentos u otros conceptos
anlogos, montos, plazos y dems caractersticas de las operaciones acti-
vas, pasivas y de servicios, los bancos se sujetarn a (art 48)
La LOBANXICO.
10 Supletoriedad en las operaciones con valores que realicen los bancos ac-
tuando por cuenta propia (art 53)
La propia LIC
La LMV.
11 Supletoriedad cuando los montos de un depositante fallecido excedan de
los cuales sealan la LIG, para ser entregados a los beneficiarios; se debe-
rn entregar (art 56)
En los trminos previstos en la legislacin comn (?).
12 En los contratos de crdito refaccionario y de habilitaci6n avio, que cele-
bren los bancos, se ajustarn a (art 66)
LaLGTOC
Las reglas especificas de la LIG.
13 Supletoriedad de la forma en la cual, el deudor podr adquirir el poder de
los bienes sobre los que se haya constituido prenda (art 66, IlI)
Art 329 de la LGTOC.
14 Supletoriedad en las garantas hipotecarias de unidades productivas com-
pletas (art 67, ltimo prr)
Art 214 LGTOC.
15 Supletoriedad en la prenda sobre bienes y valores (art 69)
LaLGTOC.
16 Cuando el banco sea acreedor en un crdito con garantia real; podr ejerci-
tar sus acciones (art 72)
En juicio ejecutivo mercantil
En juicio ordinario
El cual, en su caso proceda m.
17 En los servicios que los bancos estn autorizados a prestar (art 77) se
ajustarn
Las disposiciones legales aplicables (?)
Las disposiciones administrativas aplicables (?)
A las sanas prcticas que propicien seguridad en la operacin y ade-
cuada atencin en el usuario (?).
ste es un espacio gratuitamente enorme. Como en estos servicios no
se especifica la supletoriedad, pensamos que la regla de supletoriedad
general contenida en el art 60 se aplica y entonces, los servicios sus-
ceptibles de prestarse quedan sometidos a las siguientes leyes
En el fideicomiso, a la LGTOC y a la LFEP
En las cajas de seguridad, por no ser un depsito (captacin), sino un
servicio, al C Civ para el DF
En el mandato y la comisin al C Com, que a su vez seala como su-
pletorio al C Civ para el DF
En los contratos de administracin y custodia, como no estn con-
templados por el C Com, al C Civ para el DF.
18 Supletoriedad en las operaciones que realicen los bancos en cumplimiento
de fideicomisos, mandatos, comisiones o contratos lart 81)
La propia LIC
LaLMV.
19 Supletoriedad en la ejecuci6n de los fideicomisos de garantia [art 83)
El procedimiento convenido expresamente por las partes
El procedimiento establecido en los dos primeros prrs del art 340
LGTOC.
Lanonnatividad bancaria 577
20 Supletoriedad en caso de renuncia o remocin del fiduciario (art 84, lti-
mo prr)
Art 350 LGTOC.
21 En ias bancas sus apoderados se entendern facultados para suscribir t-
tulos y actos cambiarios (t I), cuando los poderes se otorguen (art 90, ter-
cer prr)
De acuerdo con el art 2554 primero y segundo prrs del C Civ.
22 La eNB tiene facultades presuntivas cuando [art 104)
Se infrinja el art 350 LGTOC.
23 En los fideicomisos los bancos tienen prohibido responder a los fideicomi-
tentes del incumplimiento de los deudores por los crditos que otorguen,
o de los emisores por los valores que adquieren, salvo que sea por su culpa
segn lo dipuesto {art 106, XIX, b)
En la parte final del art 356 LGTOe.
24 Es a discrecin del usuario presentar los reclamaciones que tenga contra
los bancos (art 119)
Ante la CNB
Ante los tribunales competentes de la Federacin o del fuero comn.
25 En el juicio arbitral de estricto derecho ante lo CNB, el compromiso arbi-
tral de las partes se somete lart 120, V)
Al C Com, con excepcin de sus arts 1217, 1235 Y 1296.
26 La CNB tiene facultades para aplicar las sanciones previstas en [art: 123)
La Ley de Responsabilidodes de los Servidores Pblicos.
Hasta aqu, las reglas de supletoriedad establecidas por la LIC. Pero no son
todos.
A continuacin se citan las que establecen las leyes orgnicas de Banxico y
de las bancas de desarrollo
Las actividades del Banco de Mxico se regirn por (art 41 LOBANXICO)
La propia LOBANXICO
LaLIC
La legislacin mercantil general
Los usos bancarios y mercantiles
El C a para el DF.
La representacin del Banco de Mxico por sus rganos de gobierno se sujeta-
r (art 80 Reglamento de BANXICO)
A los arts 2554 y 2587 del e Civ para el DF
Al art 90 LGTOC.
El rgimen <k supletoriedad general de la LOBANOBRA8 es el siguiente [art 28)
La LIC
La LOBANXICO
Las dems disposiciones "legales" aplicables.
El rgimen general de supletoriedad de la LONAFIN8A es el siguiente (art 28)
LaLIC
La LOBANXICO
El rgimen general de supletoriedad de la LOBANCOMEXTes el siguiente (art
30)
LaLIC
La LOBANXICO
Las dems disposiciones (7) aplicables.
El rgimen de supletoriedad de la LOBANPECO es el siguiente (art 27)
La LIC
La LOBANXICO
Las dems disposiciones (7) aplicables.
El rgimen de supletoriedad de la LOBPE8QUERO es el siguiente (art 27)
La LIC
La LOBANXICO
El rgimen de supletoriedad del Patronato del Ahorro Nacional es el siguiente
(art 44)
La legislacin mercantil general
Los usos y prcticas bancarias y mercantiles
El C Civ para el DF.
Los prstamos en el sector rural se regirn por (art 109 LGCRURAL)
La LGCRURAL
La LIC
LaLGTOC.
El contrato de apertura de crdito en el sector rural se regir (art 120
LGCRURAL)
Por la LGTOC. exclusivamente.
La administracin de los fondos fiduciarios de este mismo sector se regirn
por (art 140 LGCRURAL)
La LIC
LaLGTOC.
El funcionamiento y organizacin de las instituciones del sistema de crdito
rural se regirn (art 149 LGCRURAL) por
La LGCRURAL
Los estatutos sociales de cada una.
Los gerentes de los bancos del sistema Banrural absolvern posiciones [art 25
LO SISTEMA BANRURAL)
De acuerdo con la ley procesal de cada lugar.
Las operaciones y servicios de los bancos del sistema Banrural tendrn el si-
guiente rgimen de supletoriedad {art 47 LO SISTEMA BANRURAL)
La LIC
LGCRURAL
La LOBANXICO
El anterior es, pues, el sistema de la supletoriedad en el derecho bancario. Ame-
rita las siguientes precisiones, unas de orden general, y otras de detalle.
Comentarios crticos al rgimen de supletoriedad
La LICestablece dos regmenes supletorios generales y 23 especiales; tal vez,
los primeros hubieran sido suficientes si la LIC (art 6) no hubiera apuntado
que son supletorios "para las bancas mltiples y de desarrollo': porque no queda
claro si lo que suplirn en cada una es su estructura societaria, sus operaciones
o su sometimiento al rgmen paraestatal de control. En ocasiones, los dos re-
gmenes (el general y el especial) son contradictorios; por ejemplo, en los arts
66 y 69 (regmenes especiales) de la LIC, la propia Ley se deroga a s misma,
en favor de la LGTOC, siendo que en su art 60 (rgimen general) ni siquiera
menciona a la LGTOC, sino solo a la "legislacn mercantil". Pero hay nego-
cios como las obligaciones, el fideicomiso y los CAPS (en tanto que ttulos de
crdito), que reciben un tratamiento diferente en la LIC y en la LGTOC. En-
tonces, hay duda en torno al rgimen que se debe aplicar porque los dos, en
diferentes arts, reciben la primaca.
Como la LIC establece dos regmenes generales y 23 especficos, la regla
genrica provocar un conflicto de aplicacin cuando ambos resulten, adems
de aplicables, contradictorios, toda vez que, aparentemente, los dos tienen la
misma fuerza obligatoria; circunstancia que se acenta en el caso del art 66
LIC, de los crditos de refaccin y avo, o del 69, de la prenda, porque son con-
tratos que reciben tratamientos diferentes en el rengln de la forma contrac-
tual y la ejecucin de las garantas, en cada ley; y aunque la LICse auto<!eroga
en favor de la LGTOC, tratndose de un ltigio, en el que por definicin los in-
tereses estn encontrados, cada parte recurrir al rgimen que le permita una
580 NORMAllVIDAD V AUTORlDADES BANCARIAS
posicin procesal ms confortable, lo que es posible porque la doble hiptesis
est citada en la ley.
Las nicas leyes de inspiracin y vocacin slo privada persistentes en ms
de un rgimen de supletoriedad son el C Civ para el DF, la LGSMy la LGTOC,
esta ltima fundamentalmente en la LIC y la LOSRURAL. No obstante, la
totalidad de estas leyes citan, de manera sobrentendida, los contratos, figuras
y operaciones que organiza la LGTOC, luego, la supletoriedad por excelencia
en la materia hubiera sido la LGTOC, pero como vemos no es as.
Con frecuencia, se menciona como derecho supletorio el concepto genrico
"las dems disposiciones aplicables" (el ejemplo ms claro es el art 77), en el
cul el legislador tal vez perdi de vista que al estar realizando con esa cita
un acto legislativo y creador -como lo hizo en cualquiera otra cita de su texto-,
concedi un rango que, como ya dijimos, por su naturaleza no pueden tener
una circular o un oficio aunque pudieran ser, a los ojos de un administrador,
"disposiciones aplicables ", Lo que quiere el gobierno no es siempre lo que quiere
la mayoria de la poblacin, que es la que hace las leyes. Pero el error ms mar-
cado no fue ese, sino la falta de precisin entre ley y reglamento aplicable. La
excepcin es el sealamiento de las "disposiciones legales aplicables ", que ha-
cen ciertas leyes de bancas de desarrollo, en lugar del impreciso "disposiciones
aplicables". Circunstancia parecida a la creada por este concepto que origina
el de "regla general", pero es ms complejo por el expediente de que tales re-
gIas no existian en el momento de creacin de la LIC, y algunas todavia no
existen.
Tanto la LIC como las leyes orgnicas de las bancas de desarrollo se de-
signan mutuamente como leyes supletorias; pero siendo las dos, desde el pun-
to de vista de la organizacin de los contratos y los ttulos, leyes slo
enunciativas y no integrales y, por tanto, carecen de una ley supletoria de dis-
posiciones idneas en materias contractual y cambiaria, los envios reciprocos
resultan, en ese sentido, intiles y tendientes a crear un circulo vicioso en el
interprete que siga al pie de letra el texto de las dos.
El art 32 LIC, designa a la LGTOC como supletoria de los CAPS A YB
de las bancas de desarrollo. Pero el art 22 LGTOC designa a su vez, como su-
pletoria, a la LGSM, en el caso de las acciones, y a la ley correspondiente, en
el caso de los titulos de deuda pblica. No queda claro si el legislador quiso
dar al CAP el rango de titulo cambiarlo o el de documento corporativo; si quiso
lo segundo el error es claro, la LGTOC no puede suplir porque es una ley cam-
biarla y no corporativa; podria presumirse entonces que el legislador asign
al CAP la categoria de cambiario. Aunque nos parece que el CAP, como docu-
mento probatorio de la aportacin al capital fundacional de una sociedad mer-
cantil y, entonces, facultativo de votos y decisiones, por supuesto es un titulo
tipicamente societario y no cambiarlo, por lo que una supletoriedad idnea hu-
biera sido la LGSM.
En su art 60, la LICerigi al C Civ del DF como regla supletoria expresa.
Sin embargo, en su art 56, ltimo prr, seal que los remanentes de los mximos
legales para entregar automticamente a los beneficiarios de un depositante fa-
llecido, se entregarn en los trminos "del derecho comn ", Necesariamente ca-
be la duda de si el derecho comn al que se refiere el art 56, es el mismo al que
se refiri el art 60, es decir, al del Distrito Federal; o si se aplicar, en este caso
particular, el derecho comn inmediato al intestado o la testamentaria, es
decir, el local. sta es una de las pocas reglas de la nueva LICen la cual, la falta
de uniformidad en los conceptos fue clara.
El art 72 LIC concede a los bancos, en la ejecucin de garantas reales,
la opcin de entablar el juicio ejecutivo, el ordinario o el que proceda. Dadas
las diferencias formales entre los dos primeros juicios; las importantes diferen-
cias entre los civiles y mercantiles, pues como tampoco se diferenciaron, proce-
dera cualquiera; y la astronmica amplitud del concepto "el que en su caso
proceda", estos dispositivos de opcin y suplencia podran haberse resumido
en la idea de que los bancos podrn hacer, para ejecutar las garantias reales,
lo que gusten. Como ya vimos, a diferencia de la LGICOA de 1941, cuyo art
lo transitorio cancel la supletoriedad civil en materia bancaria, la LIC con
frecuencia cita a dicho derecho como supletorio, tanto en sus regimenes gene-
rales como especiales; y como las hipotecas son contratos muy utilizados en
la prctica bancaria, la definicin de si debe seguirse un juicio hipotecario civil
o uno ejecutivo mercantil era sumamente importante, pero no fue as, por el
contrario, se present una opcin que se erige como un privilegio inexplicable.
Repetidamente la LIC vuelve a designar como supletorias, las prcticas
y los usos bancarios, que en el caso particular de esa leyes inadecuado por dos
motivos: (i) las prcticas y usos bancarios no pueden ser una ley supletoria,
porque no son derecho, ya que, por un lado, la Corte ha sostenido que el nico
derecho que se debe probar es el extranjero y, por otro, porque para poderse
sustentar una accin en la costumbre debe probarse, primero, su existencia,
y segundo, que los litigantes aceptaron someterse a ella (t I], y (ii) porque el
nuevo estado de las cosas bancarias tendia a modificar la totalidad de los hb-
tos y usos anteriores, luego, les dio importancia a unos con las que se presuma
su incompatibilidad; pero adems, es dificil suponer la existencia de prcticas
y usos generados en un nuevo rgimen de apenas dos o tres aos, cuando me-
nos, no al grado de considerarlos derecho supletorio en condiciones ab initio.
No obstante, cabe decir que el legislador de 1990 es cauto al establecer que
los usos y prcticas deben procurar una adecuada atencin a los usuarios (art
77 in fine).
Por lo que respecta a los servicios la LIC(art 77), dej a un espacio gratuita-
mente enorme al sealar, que tales servicios se prestarn de conformidad con
"las disposiciones legales y administrativas aplicables "; pero no seala quin
se encargar de calificar a la regla como aplicable (el usuario, el prestador, el
582 NORMATIVIDAD y AUTORIDADES BANCARJAS
juez, el tercero), amn de que vuelve a cometer el equvoco de, potencialmente,
dar rango de "ley" supletoria a un reglamento o incluso una circular.
A pesar de las criticas hechas por este autor, y las que puedan hacerse desde
el punto de vista procesal, mercantil o constitucional, se debe precisar que el
rgimen supletorio de la nueva LIC, super en todo vrtice al de la derogada
LRSPBC, que era un verdadero crucigrama, pero adems, impenetrable. El nue-
vo rgimen es consistente a pesar de las crticas, porque de la interpretacin
judicial que se haga en trminos del art 14 constitucional, se desprender que
la cita supletoria es claramente casuista; es decir, pretende subrayar (por ejem-
plo, citando arts expresos de otras leyes: 66, III y V, 67, ltimo prr, 83, etc)
que la supletoriedad debe hacerse slo en un sentido muy concreto. Aunque
es un rgimen no muy vulnerable a criticas de tcnica legislativa, s lo es en
el sentido de que con demasiada frecuencia, como se ver enseguida, abandon
a futuras y eventuales "reglas generales" -principalmente de la SHCP- el
desahogo de ciertos principios legales que no solo no deban estar sustentados
en un decreto secretarial, sino que ni siquiera se tiene la posibilidad de seguirlo
-aun con esta falla constitucional- porque no existen (nm 44).
40 FACULTADES LEGALES PARA EMITIR REGLAS
GENERALES
Dos instituciones han tenido una influencia determinante en la conformacin
del sistema bancario, a saber, las "reglas generales" y las circulares de las auto-
ridades federales con competencia en la materia. La forma en que se reglamen-
tan los fondos y fideicomisos pblicos tambin ha sido parte importante en esa
conformacin, pero sobre ellos regresaremos ms adelante (nm 176). De ma-
nera breve, veremos cul ha sido la significacin de las dos primeras.
Aun antes de la LRSPBCde 1985, pero ms bien despus de sta, las dis-
posiciones reglamentarias denominadas por el sistema "reglas generales", han
sido las respuestas bsicas a las preguntas que usuarios y banqueros se for-
mulan en torno a qu hacer en su conducta diaria, cuando ni la ley general ni
las especiales pueden responder. Luego, el uso excesivo de "reglas generales"
no ha sido un abuso sino una solucin, similar adems, a la de los palses con
un adelanto como el nuestro. Pero esa solucin se incrementa (se instituciona-
liza, es mejor dicho) en la LRSPBC. En efecto, esa derogada Ley conceda a
la SHCP 22 facultades reglamentarias (arts 70, 90, 12, 13, 15, 16, 21, 34, 35,
38,62,67,68,69,70,74,76,81,84, y 40 Y90 transitorios), mediante un difun-
dido texto legal similar a ste: tal o cual contrato, obligacin o actividad, "se
regirn por las reglas generales que al respecto dicte la SHCP"; enuncia dog-
mticamente un acto una hiptesis especificos, pero no los reglamenta ni ti-
pifica, sino que tales se declinan en favor del ministerio. Texto que mantuvo
la actual LIC.
Por supuesto, los banqueros y usuarios que no encuentren respuesta en
la Ley a sus necesidades operativas, a "algn" lugar o texto, deben acudir a
buscarla. Y si el que finalmente contiene la solucin idnea es un reglamento,
su texto ser constitucional en la medida en que cumpla con dos requisitos que
son elementales a esta altura de la licenciatura: (i) su normatividad no debe
ser excesiva del texto legal, y (ii) la autoridad que la haya emitido, debe tener
facultades para ello y, si las tiene, no deben implicar un exceso. Tal vez como
en ningn otro tema del derecho bancario, el legislador se ha aplicado con tan-
ta concentracin a cumplir con estos dos requisitos. De ah! que sea probable
que la LIC (y sus predecesoras LRSPBC) hayan sido leyes enunciativas y no
integrales (nm 39). El mtodo utilizado, ya citado en el prrafo anterior, es
el siguiente
El legislador reconoce (al paso que sobrentiende) la existencia de contratos
y titulos en otras leyes, y los cita en el texto bancario como partes ordina-
rias del sistema jurdico general
Las peculiaridades que se deben seguir en el desahogo de esos contratos
o ttulos, en la mayora de los casos, no se especifican en el texto (tambin
se sobrentienden)
Cuando es as, el interprete los desahoga de la forma prevista en la ley na-
tural; pero si no, la ley bancaria establece que deben desahogarse de acuer-
do con ciertas reglas que debe emitir, tambin, una cierta autoridad
Para la emisin de esa "regla" -general- la Ley faculta, por ejemplo, a
la SHCP (se cumple el requisito constitucional por el cual, la autoridad de-
be tener facultades para ello)
La "regla general" que la SHCP emita de esa forma no puede exceder de
la ley bancaria, porque sobre el titulo, contrato o actividad que se regl,
dicha Ley no precisa nada (se cumple con el requisito constitucional de no
exceder las facultades concedidas)
y la posibilidad de que la "regla ': as emitida exceda del contenido norma-
tivo de la ley natural (LGTOC, LGSM, etc), se anula con la cautela del re-
glamentador
La norma creada en la "regla general" que resulte enteramente novedosa
-como sucede de manera general- no contradice ni a la ley natural ni a
la bancaria.
Desde luego esta mecnica, en lo absoluto constitucional, que podra parecer
una especie de recuadro legal similar a los que utilizaban algunos fiscalistas,
permite al legislador y a la administracin posibilidades insospechadas, pues
la autoridad ejecutiva queda directa y expresamente autorizada, para adecuar
el sistema legal (o reglamentario) de la banca a las nuevas prioridades, en cual-
quier momento y sin necesidad del proceso legislativo, cuya periodicidad y mul-
tiparticipacin necesariamente implicarian un tiempo y unas modificaciones
cuya magnitud no es fcil predecir. Sobre la veintena de facultades reglamen-
584 NORMATIVIDAD y AUTORJDADES BANCARJAS
tarias concedidas por la L/Ca la SHCP, y otras tantas al Banxico y a la CNB,
de esta forma, regresaremos ms adelante (nm 45).
Al respecto de este tema y en relacin a las llamadas Leyes Marco, el maes-
tro Acosta Romero tiene criticas que se deben citar. Seala que
se concluye fcilmente que la real tarea de ordenar normativamente un aspecto
de la vida socia! -el bancario- se desplazadel rganoLegislativoa! rganoEjecu-
tivo; hecho que -contina- comporta dos contundentes e inequivocas afirmacio--
nes: la ampliacin indeterminada de la facultad reglamentaria del Ejecutivo y, por
otra parte, el abandono voluntario y concente del Legislativo. respecto de sus atri-
buciones.
Remata su opinin diciendo que
al actuar de este modo, los legisladores estn, efectivamente. propiciando el rom-
pimiento del equilibrio de los poderes y trastocando el autntico sentido que debe
tener la colaboracin entre los rganos del Eatado.
Dentro de otras complejidades y ventajas de esta peculiar legalidad de fa-
cuitades reglamentarias, cuyo anlisis supera los motivos de este texto, se se-
ala su nmero (son cientos) y su dispersin (todas estn en diferentes textos).
En efecto, esas facuitades reglamentarias legales, que se incrementaron de ma-
nera enrgica, en laLRSPBCde 1985, y se reforzaron aun ms en la nuevaL/C,
son tantas, y estn tan diseminadas en textos diferentes, que el interprete de-
be ser un verdadero tcnico y no un mero conocedor. No obstante, ese nmero
y dispersin, y la consecuente dificultad por determinar la norma que debe ser
llamada a solucionar cada negocio, fue disminuida de manera importante con
la expedicin del "Prontuario de Circulares y Oficios Circulares" de la CNB,
en febrero de 1989, que no obstante, tener un indice de seis hojas y 170 caps
que incluyen gran parte de las generalidades de la banca, consigue ser una bue-
na sinopsis y recapitulacin de gran utilidad para el conocimiento del sistema
bancario.
Otra critica es, desde luego, la enorme y gratuita diversidad de designa-
ciones con las cuales, la propia ley bancaria denomina las "reglas generales"
(bases, directrices, disposiciones, reglas, normas, polticas, etc), la diferente am-
plitud que les concede (de carcter general, generales, de orden general, etc),
y su definicin (qu se entiende por cada una?). La dificuitad interpretativa
(en el estudiante es confusin) que originan la dispersin y el vasto nmero que
se mencionan en el prrafo anterior, se incrementan con este gran catlogo de
denominaciones que, con toda simpleza, pudo haberse obviado con elementa-
les reglas de uniformidad semntica llamndoles por su nombre: reglamentos.
Adems de la regla general, como "fuente" del derecho bancario, se debe
mencionar otra que pertenece a la misma especie y cuyo nombre ha tenido un
arraigo y utilidad que no se encuentra tan fcil en otro sector a saber: la "cir-
cular" girada a los bancos por la CNB, la SHCP O Banxico; fuente de creacin
normativa diferente en especie en relacin con cualquier otra rama del dere-
cho, que tiene un diseo puramente administrativo y que es, de modo necesa-
rio, equivalente y uniforme para todo banco. La diferente denominacin -regla
y circular- no debe llamar a confusin; unas y otras son lo mismo: la actuali-
zacin de facultades reglamentarias declinadas, por la Ley, en favor de autori-
dades administrativas centrales o descentralizadas. Recurdese que es,
precisamente, a travs de una circular, que en 1967 se establece por primera
vez en nuestro pas, el sistema normativo de la tarjeta de crdito bancaria, que
se continu ya no como circular sino como regla general, similar a las comenta-
das ms arriba, en 1986, despus en 1989 y por ltimo, en 1990 (nm 189), siendo
que en los cuatro casos la autoridad emisora fue la misma a saber, el Banxico
o la SHCP.
Finalmente, algunas tendencias doctrinales han visto la codificacin como
una posible solucin a la complejidad que emana de la dispersin, el elevado
nmero de reglas generales y su diferente denominacin; tema que tratamos
enseguida.
41 lES POSIBLE UNA CODIFICACiN BANCARIA?
Utilidad de una codificacin
En este tema, es necesario partir del siguiente principio: con la sola excepcin
de disposiciones en extremo generales (arts 640 y 75, XIV C Com), el derecho
bancario nunca perteneci a la gran Codificacin de 1889; pero es igual de cla-
ro que su operatividad siempre ha descansado en mltiples cuerpos legales que
si se generaron en l. De pensar en una "recodificacin" de todo el material
mercantil disperso, la inclusin en l del derecho bancario significarla, ms que
nada, una novedad, que cuando menos en esta materia y a diferencia de otras,
no presenta ventajas formidables por el hecho de que, con todas sus perfeccio-
nes e imperfecciones, siempre se ha localizado en leyes autnomas.
Sin embargo, si tomamos la definicin de codificacin, segn la cual un c-
digo es la consideracin exhaustiva de todas las hiptesis legales, destinadas
a organizar un fenmeno razonablemente independiente, que se hace por razo-
nes de facilidad en su consulta, una eventual codificacin, tal vez ms que en
otras materias asimiladas al derecho mercantil, resultaria en el bancario en gran
manera recomendable por dos motivos: (i) al paso de los aos esa labor, no obs-
tante con otros intereses, ya se realiz con la proliferacin de reglas generales
y circulares que permiten suponer que el tratamiento ya es finalmente exhaus-
tivo; seria de manera simple reunirlos y sistematizarlos a todos en un solo tex-
to. Y {ii} porque en la actualidad, esa misma proliferacin obliga a una tortuosa
bsqueda del dispositivo idneo aplicable, que un cdigo bancario suprimirla;
supresin que algunos, como Barrera Graf y Oppett, consideran la ventaja ms
formidable de la codificacin. Al facilitar los medios (un cdigo), los derechos
y las obligaciones se desahogan con mejor calidad y cantidad; labor que co-
rrespondera al Legislativo en tanto que creador, como al Ejecutivo en cuanto
que ejecutor.
No obstante lo anterior, el incuestionable cambio que sufri el derecho ban-
cario, al igual que nuestra sociedad (nm 24), primero en 1982 y otro ms en
1990, en nuestra opinin, aument la dificultad de una eventual codificacin
bancaria por la diferente naturaleza jurdica de las normas que emanaron de
cada momento y que, abara, integran el mismo complejo legal. Acerca del par-
ticular, es necesario centrar nuestra atencin en que los puntos de contacto
entre banco y usuario, los ttulos y los contratos, en los nuevos regimenes si-
guieron siendo los mismos que en el anterior, de igual manera su fondo y su
forma continan, y por cuanto que as lo seala con claridad la Ley de 1990
en sus mltiples reglas de supletoriedad (nm 39).
Una vez ms acerca de la diferente vocacin de la norma
bancaria
En consecuencia, podra hablarse de dos diferentes "manifestaciones" del de-
recho bancario: una, la de la creacin, direccin y vigilancia de los bancos, lue-
go, una orgnica y estructural con decidida vinculacin a las polticas y
administraciones generales del Estado: y otra, la de los contratos y los titulas,
que sigue teniendo la misma naturaleza cambiaria y contractual irreversible-
mente privada, y susceptible de modificarse slo por la fuerza de la oferta y
la demanda, es decir, por la evolucin propia del mercado en si mismo. Dicho
de otra forma, el sistema bancario ha cambiado en todo, excepto en los instru-
mentos que utiliza para recibir y prestar dinero y servicios.
Pues bien, en este momento es necesario recordar los distintos grupos de
normas bancarias que metodizamos (nm 34) en funcin de su distinta voca-
cin, en la siguiente manera
Forma societaria de los bancos
Derecho de los titulas y contratos bancarios
Reglas de fijacin de objetivos
Rgimen de control y vigilancia.
Como se observa, con excepcin del segundo grupo, en la ltima dcada los otros
tres han sido sometidos a los ms variados vavenes del quehacer poltico y
econmico; pero el segundo ha permanecido inmutable. Y ese grupo, el del de-
recho de los titulas y contratos bancarios, se origin hace ms de un siglo con
el formidable esfuerzo codificador del C Com de 1889. Ms an, ciertamente
a partir de la LICde 1990, el primer grupo, que haba sido sustrado del dere-
cho societario tradicional para someterlo a las estrictas reglas del derecho pa-
raestatal, volvi a regresar al tradicional, al grado que para poder recibir la
concesin, los particulares deben constituirse en una sociedad annima de con-
formidad con la LGSM de 1932 (art 90 LIC).
Lanormatlvidad bancaria 587
Entonces, es sencillo concluir que las dos manifestaciones del derecho ban-
cario que evocamos prrafos arriba son claramente identificables: las reglas
de derecho privado (el societario bancario y los ttulos y contratos bancarios)
y las reglas de derecho pblico (diseo de objetivos, y su vigilancia y control).
En estas condiciones resulta que una codificacin bancaria, aunque deseable,
es imposible. La experiencia histrica en sta y otras ramas del derecho (por
ejemplo, la LQSP y el Cdigo Penal), muestra los catastrficos resultados que
se puden producir si dos reglas de vocacin, inters juridico tutelado y consi-
deracin de la voluntad individual, tan irreduciblemente diferentes, se forzan
a coexistir en el mismo cuerpo legal.
Habra que pensar, entonces, en dos codifcaciones diferentes, que serian
tambin deseables por las ventajas que se apuntan ms arriba: (i) la de las re-
glas de derecho privado, que son con las que trafican a diario los clientes, los
jueces y los funcionarios bancarios prestadores directos del servicio; y la de
las reglas del derecho pblico, a las que slo estaran obligados, de modo direc-
to, los funcionarios de la adminstracin y los funcionarios bancarios que de-
ban tratar con ella, pero no el pblico, que es el que ms padece la dispersin
y el enorme nmero de "reglas generales" y otras, al paso que ha quedado re-
ducido a mero espectador que debe cumplir con reglas y contratos que no dise-
, que no los entiende y que cuando los entiende probablemente no est de
acuerdo con ellos, pero que de manera necesaria, debe firmar para recibir el
servicio.
42 EL PROGRESO ELECTRNICO OBLIGA A CAMBIOS
FRECUENTES
Como dijimos en otra parte (t I), el ms conspicuo de los avances tecnolgicos
de finales de siglo, la computadora, tambin impact en gran medida el siste-
ma bancario. Asimismo, la computadora y la gama de posibilidades que permi-
te no propici tanto la creacin de nuevas operaciones, contratos o servicios,
sino que dio como resultado, los mismos que se han celebrado y rendido siem-
pre, ahora lo sean con una puntualidad, una confiabilidad y a un nmero de
personas, astronmicamente mayor. El gran impacto fue formal, pero no fun-
damental ni sustantivo. El derecho no qued fuera de este fenmeno, pero por
la velocidad de los adelantos de ese gnero con certeza, qued resagado; avan-
z a un ritmo indeseablemente menor. Para sostener este ritmo en el trabajo
de reglamentacin, el derecho debiera estar, como sostiene Vasseur, otro tanto
computarizado.
Se escucha con frecuencia que un programa o un sistema electrnico o como
putarizado, que es la quinta esencia, en meses ya es obsoleto porque se invent
uno mejor; algo similar sucede en la regulacin de la operacin electrnica ban-
caria. As! como hace tiempo la actividad de la empresa trasnacional se desple-
g en el mundo, de manera sbita, gran parte de sus actos cayeron en el mbito
588 NORMAT1VIDAD y AUTORlDADES BANCARIAS
de ninguna ley nacional o supranacional y, entonces, su actividad era anorma-
da o alegal en el sentido de que no obedeca otra norma que la de su consejo
de administracin; asi tambin, en el derecho bancario el frecuente cambio de
programas y sistemas electrnicos y computacionales, que inciden de modo di-
recto en el servicio del crdito y, en tal caso, generan obligaciones y derechos
constantes, simplemente no se han podido seguir por la ley bancaria de forma
que se pueda suponer que su reglamentacin es actual. En este caso, como en
ningn otro, se justifica la delegacin legal de facultades reglamentarias en la
autoridad idnea (nm 40), porque as tiene la oportunidad de segnir los cam-
bios sin deber llamar al Congreso de la Unin.
El art 52 LIC, establece que los bancos podrn pactar con sus clientes la
celebracin de sus operaciones y la prestacin de sus servicios, mediante el uso
de equipos y sistemas automatizados; por su parte, el art 87, 40 prr establece
que la instalacin y el uso de equipos y sistemas automatizados, que se desti-
nen a la celebracin de operaciones y a la prestacin de servicios directos al
pblico, se sujetarn a la "reglas generales" que dicte en su caso la SHCP; por
ltimo, el art 99 seala que los bancos podrn microfilmar todos los libros, re-
gistros y documentos en general, que obren en su poder, relacionados con su
actividad, quedando sujetos a las "disposiciones de carcter general" que dic-
te la CNE. Se observa la falta de uniformidad en la denominacin de los regla-
mentos y la dualidad de autoridades para actividades similares, que vimos antes
(nm 40); pero tambin la discordancia constitucional de que la tarjeta de cr-
dito, actividad electrnica por excelencia, no se organiz por alguna de estas
dos autoridades sino por el Banxco, por razones que veremos en su oportuni-
dad (nm 184).
La importante incidencia de la transferencia electrnica de fondos en el
moderno derecho bancario se analiza en otra parte (nm 182). De momento,
es de subrayar que la ciberntica tiene una importancia especifica sin paran-
gn, que se presenta como la mejor posibilidad para las peculiares ventajas
del sistema de "reglas generales", como facultades reglamentarias delegadas
por la ley, que vimos ms atrs. Tambin es de subrayarse que la naturaleza,
en esencia cambiante de la ciberntica, ha provocado que, en la actualidad, es-
cape a una reglamentacin cuando menos tan rgida como la que se observa
en todas las actividades bancarias operativas, mecanizadas y documentales,
que son ms estticas y, por tanto, ms fciles de reglamentar y vigilar.
43 LAS AUTORIDADES BANCARIAS. INTRODUCCIN
Las siguientes secs de este cap estn destinadas al estudio, puramente objeti-
vo y no analitico, de las autoridades que tienen competencia para disear, diri-
gir, modificar, interpretar, o sancionar alguna de las actividades o funciones
de los bancos. Cada gnero de competencia, es decir, cada forma en la cual la
autoridad se ejerce, depende, como vimos pginas atrs (nm 34), de la dife-
rente vocacin de las normas que integran el derecho bancario en las que se
funden, en cada caso, la competencia, la autoridad y su ejercicio. En efecto
Las normas del primer tipo, las que organizan la forma societaria de los
bancos (nm 35), son el sustento de la competencia que tienen la SHCP,
la CNB y Banxico
Las del segundo, las que organizan los ttulos y contratos bancarios (nm
36), dan sustento a la competencia que, casi en exclusiva, desde un punto
de vista comisarial o de vigilancia, tiene Banxico, la CNB y, en algunos
casos, la CNV
Las del tercero, la fijacin de objetivos [nm 37), lo son a su vez de la com-
petencia de la SHCP y, en algunos casos, de la SPP
Las del cuarto, las del rgimen del control y vigilancia (nm 38), sustentan
la competencia, una vez ms, de la SHCP y la CNE.
Las autoridades que tienen competencia, pero no en el flujo normal y ordinario
de las operaciones bancarias, sino en la interpretacin de las normas de cada
grupo, en caso de conflicto judicial son, desde luego, los tribunales locales o
federales, segn el caso, pero tambin pueden llegar a serlo la CNB y la SHCP:
la primera cuando el conflicto se deduce en un tribunal arbitral de amigable
composicin o de estricto derecho, porque la entidad ante la cual deben venti-
larse es la CNB; y la segunda cuando se interponen recursos contra imposicin
de multas u otras sanciones administrativas, porque en esos casos la autori-
dad es la SHCP.
La competencia que tienen en las actividades financieras la Procuraduria
General de la Repblica, la Junta Federal de Conciliacin y Arbitraje, los go-
biernos municipales y otras entidades, se omite por no corresponder a la intro-
duccin que se hace en este texto. Pero para tal efecto, el conocimiento, an
panormico, tanto de la organizacin como de las facultades que tiene cada una
de las siguientes autoridades, reviste la mayor importancia y, por tanto, se ha-
ce de la siguiente manera
La Secretaria de Hacienda y Crdito Pblico
El Banco de Mxico
La Comisin Nacional Bancaria
.La Secretaria de la Contraloria de la Federacin.
SEGUNDA
SECCiN
LA SECRETARA DE HACIENDA
Y CRDITO PBLICO
44 INTRODUCCiN
De conformidad con la LOADMONPF (art 31, VII), corresponde a la SHCP
planear, coordinar, evaluar y vigilar el sistema bancario del pals, que compren-
de al banco central, la banca nacional de desarrollo y las dems instituciones
encargadas de prestar el servicio de banca y crdito. Como se observa, la orga-
nizacin de la banca mexicana descansa en este instituto ministerial. Las fa-
cultades, en lo especifico, orgnicas de la SHCP, contempladas y detalladas
por su reglamento interior, se analizan ms adelante (nm 501, pero debemos
adelantar que cumplen con exactitud la delimitacin de los campos concretos
en los cuales, en efecto, cada una de las direcciones generales que la componen
agotan estos objetivos de la planeacin, coordinacin, evaluacin y vigilancia
de la totalidad de los perfiles del fenmeno bancario.
De manera clara, concordante con estas importantes atribuciones, el le
gislador de 1990, al igual que el de 1983 y 1985, concede de modo expreso a
la SHCP un cmulo de facultades que cierran con eficacia las posibilidades de
que los banqueros y los usuarios, puedan hacer nada que no sea homologado,
de cualquier forma, por la Secretara. Podra pensarse que el 'control del Esta-
do en la banca, a travs de la SHCP, es virtualmente total. Sin emitir juicios
de valor pues no es nuestra labor, debe precisarse que esta circunstancia no
contradice ni las espectativas del mercado financiero pues de cierta manera ese
gnero de control no es aconsej able, sino estrictamente necesario incluso des'
de el punto de vista de los banqueros, ni tampoco contradice la ley sino al con-
trario, la cumple.
Para los efectos introductorios de este texto se considera suficiente el de-
talle de las facultades que recibe la SHCP tanto en la LIC como en su regla-
La Secretara de Hacienda y CrditoPblico 591
mento interior por ser como hemos dicho, a manera de introducci6n para el lector
en el tema. Con ese nimo, dichas facultades se agrupan de la siguiente forma
Reglamentarias, entendiendo por stas las que recibe la SHCP para regla-
mentar disposiciones legales
Aprobatorias, las que recibe para aprobar, previamente a su realizaci6n,
diferentes actos o circunstancias
Designatorias, que son las que tiene para nombrar diferentes funcionarios
Sancionatorias, que son las que de manera expresa puede utilizar para pu-
nir conductas contrarias a la Ley
Estructurales o de poltica financiera y econmica, que son aquellas cuyo
desahogo impacta de manera directa o indirecta la conformaci6n del siste-
rna financiero en su conjunto.
En los siguientes numerales repasaremos, sin6pticamente, cules son cada una
de estas facultades, para concluir con aquellas que tiene cada una de las direc-
ciones generales de la SHCP para que, en la prctica, las pueda desarrollar.
45 FACULTADES REGLAMENTARIAS
El fundamento de los reglamentos en nuestro pais es el art 89, I de la Constitu-
cin, pues en funcin de l, el Ejecutivo debe proveer en la esfera administrati-
va la exacta observancia de las leyes del Congreso. Asimismo, la Constitucin
(arts 89, JI Y90) establece que el Ejecutivo, para el desabogo de sus atribucio-
nes, se auxilia de secretarios de despacho; y uno de los ms importantes es,
como ya vimos, precisamente la SHCP. Las facultades reglamentarias en ma-
teria bancaria estn declinadas, casi en totalidad, en favor de ese ministerio
mediante un texto ya tradicional similar a ste; tal acto o circunstancia, oo se
someter a las reglas generales que la SHCP emita para el efecto. . . " Las fa-
cultades reglamentarias que concede la LICson, de manera clara, coincidentes
con el espritu de rectora de la economia por el Estado, que en lo fundamental,
a principios de los ochenta asumi el gobierno y que se institucionaliz6 con las
importantes reformas de 1983 a los arts 25, 26 Y73, XXIX, e) de la Constitu-
cin. Como se observar, mltiples reglas generales no se han emitido para di-
ciembre de 1990, pero todas, por la forma de su enunciamiento, revisten la mayor
importancia en la materia. En este numeral se enuncian sin6pticamente cules
son las 20 facultades de este gnero que la LIC concede a tan importante mi-
nisterio
1 En primer lugar, la LIC cita una la facultad que, en nuestra opini6n, es
de las ms importantes, a saber: la SHCP resolver las consultas y esta-
blecer criterios de aplicacin general para los efectos de la presente Ley,
en caso de duda en torno a si hayo no intermediaci6n bancaria (art 20)
2 Las actividades de las oficinas de representaci6n de entidades financie-
ras del exterior se sometern a las reglas que dicte la SHCP, y a las oren-
taciones que de acuerdo con la poltica financiera sealen la propia
secretaria y el Banxico (art 70,20 prr LIC); Ysu establecimiento se suje-
tar a las reglas de carcter general que dicte, una vez ms, la misma
SHCP; y se subordinar a las disposiciones que al respecto emita el Ban-
xico (art 70, 40 prr LIC). Las oficinas y sucursales extranjeras se some-
tern a la inspecci6n y vigilancia de la CNB, adems de cubrir sus cuotas
por estos conceptos que determine la SHCP (art 70, 80 parr LIC)
3 Las instituciones de banca mltiple en las que el gobierno federal tenga
el control por su participaci6n accionara, s6lo se sujetar a los lineamien-
tos que emita la SHCP (art 20 LIC)
4 La SHCP expedir el reglamento orgnico de cada instituci6n (art 30, 20
prr LIC)
5 La SHCP establecer mediante disposiciones de carcter general, las con-
diciones aplicables a la suscripcin, tenen<ja y circulacin de los CAPS
B (art 34 LIC) ,.< \
6 El capital minimo ae las t'ancas de ser el que establezca la
SHCP (art 37 LIC)
7 Los consejos directivos dirigirn las bancas de desarrollo con base a las
polticas, lineamientos y prioridades que, conforme a lo dispuesto por la
LIC, establezca el Ejecutivo Federal por conducto de la SHCP (art 42,
proemio LIC). Y de manera redundante seala que en el ejercicio de las
atribuciones que se confieren a los consejos directivos, s6lo se sujetarn
a lo dispuesto por sus leyes orgnicas, esta ley y los lineamientos que emita
la SHCP (ltimo prr)
8 Las instituciones de crdito deben tener un capital neto equivalente a las
proporciones que determine la SHCP, mediante disposiciones de carcter
general; oyendo la opini6n de Banxico y la CNB (art 50 LIC)
9 El capital neto tampoco deber ser inferior a la suma de las cantidades
que se obtengan de aplicar a los grupos de activo y dems operaciones,
los porcentajes que la SHCP determine mediante disposiciones de carc-
ter general para cada uno de esos grupos oyendo la opini6n del Banxico
y de la CNB; los porcentajes de capitalizaci6n podrn ser incrementados
en los trminos que de manera especifica establezca la SHCP (2 prr)
10 La diversificaci6n de riesgos a los cuales, las bancas mltiples estn obli-
gadas, debe efectuarse en seguimiento de las reglas generales que la SHCP,
oyendo la opini6n de Banxico, emita (art 51 LIC)
11 La SHCP determinar mediante disposiciones de carcter general las re-
servas de capital computables para efecto de las inversiones con cargo
a capital pagado y reservas de capital que realicen los bancos (art 55, 70
prr LIC)
12 En las inversiones que realicen las bancas mltiples, en los ttulos repre-
sentativos del capital social de sociedades que les presten servicios com-
La Secretaria de Hacienda y Crdito Pblico 593
plementarios O auxiliares, se sujetarn a las medidas que dicte la SHCP
(art 75, 50 prr LIC)
13 Las bases para la calificacin de la cartera de crditos de las instituciones
de crdito, se subordinarn a las reglas generales que la SHCP, oyendo
la opinin de Banxico y de la CNB, emita (art 76 LIC)
14 Las sociedades en cuyo capital hayan invertido bancas mltiples, que ade-
ms les presten a stas servicios complementarios o auxiliares en su ad-
ministracin o en la realizacin de su objeto, se sujetarn a las reglas
generales que dicte la SHCP y a la inspeccin y vigilancia de la CNB (art
88, 20 prr LIC)
15 Las bancas mltiples que no formen parte de un grupo financiero podrn
invertir en el capital de otros bancos, organizaciones de crdito, compa-
mas de seguros y de fianzas, de acuerdo con las reglas generales que al
efecto dicte la SHCP (art 89, 20 prr)
16 Las empresas sobre cuyo capital haya invertido una banca mltiple en
esas condiciones, que adems tengan su domicilio en territorio nacional
y sus actividades no se encuentren reguladas por otra ley, se subordina-
rn a las reglas generales que dicte la SHCP ya la inspeccin y vigilancia
de la CNB (art 89, 50 prr LIC)
17 Los comisionistas que, previa autorizacin de la SHCP, presten sus ser-
vicios a bancos, se sujetarn a las reglas de carcter general que dicte la
SHCP (art 92, 20 prr LIC)
18 Oyendo la opinin del Banxico y de la CNB, la SHCP podr dictar reglas
de carcter general para las medidas bsicas de seguridad que establez-
can las instituciones de crdito (art 96, 3er prr LIC)
19 En la estimacin mxima de los activos de los bancos, y las reglas para
la estimacin minima de sus obligaciones y responsabilidades, la CNB po-
dr proponer a la SHCP que se autorice a los bancos, por disposiciones
de carcter general; por baja extraordinaria, el mantenimiento de ciertos
valores de su activo a la estimacin que resulte de sus valores de adquisi-
cin (art 102, ltimo prr LIC)
20 Las bancas mltiples estn obligadas a cubrir al Fondo Preventivo de Pro-
teccin y de Ahorro el importe que determine la SHCP a propuesta de
Banxico (art 122, III LIC).
46 FACULTADES APROBATORIAS
Adems de la facultades estrictamente reglamentarias que la LIC concede a
la SHCP, esta ley bancaria tambin le concede otras 32 facultades, igual de
importantes, pero que involucran la participacin indispensable de ese minis-
terio en la autorizacin de ciertos actos o circunstancias. En resumen son las
siguientes
1 La SHCP debe autorizar el establecimiento de oficinas de representacin
de entidades financieras del exterior (art 70 LIC)
2 Debe, tambin autorizar el establecimiento de bancos extranjeros cuyas
operaciones podrn efectuarse en exclusiva con residentes fuera del pros
(art 70, 3er prr LIC)
3 Con independencia de que los bancos extranjeros deben responder ilimi-
tadamente con todos sus bienes por las operaciones que realicen, manten-
drn al efecto, el capital minimo que determine la SHCP (art 70, 50 prr
L/C)
4 Para organizarse y operar como institucin de banca mltiple se requiere
autorizacin de la SHCP, quien debe or la opinin de Banxico y de la CNB
(art 80 LIC)
5 Se someter a aprobacin de la SHCP cualquier modificacin a la escritu-
ra constitutiva de las sociedades annimas de banca mltiple (art 90, 60
prr L/C)
6 La SHCP podr solicitar todos los documentos que requiera, adicionales
a los que se hayan acompaado a la solicitud para organizarse y operar
como banca mltiple (art ID, IV LIC)
7 La emisin de las acciones de la serie C, requiere la autorizacin de la SHCP
(art 11, 111 L/C)
8 Las acciones de la serie B, podrn ser adquiridas por ciertos inversionis-
tas institucionales, cuando lo autorice expresamente la SHCP, oyendo opi-
nin de la CNV (art 14, 111 LIC)
9 La SHCP podr autorizar, cuando a su juicio se justifique, una adquisi-
cin del capital social de una banca mltiple por ms de 5% del capital
que establece la LIC, pero que nunca ser mayor de 10% (art 17 LIC)
10 En el transcurso del primer trimestre de cada afio, la CNB dar a conocer
el monto minimo con el cual debern contar los bancos, pero muy rara
vez, la SHCP podr ampliar dicho plazo (art 19 LIC)
11 La SHCP establecer los casos y condiciones en los cuales, las bancas ml-
tiples podrn adquirir transitoriamente las acciones respresentativas de
su propio capital (50 prr LIC)
12 Para la fusin de dos o ms instituciones de banca mltiple, se requerir
autorizacin previa de la SHCP, quien oir opinin de Banxico y la CNB
(art 27 LIC), Yen todo caso las instituciones presentarn ante la SHCP
todo lo concerniente al plan de fusin
13 Las bancas de desarrollo formularn anualmente sus programas operati-
vos y financieros, que debern someterse a la autorizacin de la SHCP.
La propia secretaria determinar las modalidades que cada institucin debe
seguir en esta materia en funcin de la asignacin global de gasto finan-
ciero que establezca la SPP (art 31 LIC)
14 Salvo el gobierno federal y las sociedades de inversin comn, ninguna
persona fsica o moral podr adquirir CAPS B por ms de 5% del capital
LaSecretaria de Hacienda y Crdito Pblico 595
pagado de dichas instituciones (art 33 LIC), pero la SHCP podr autori-
zar qu entidades de la administracin pblica federal, y los gobiernos de
los estados y los municipios puedan adquirir dichos certificados por una
porcin mayor a la establecida (20 prr LIC)
15 La adquisicin de CAPS B, por aumento de capital que pueden hacer otros
tenedores actuales, se har mediante acuerdo de la SHCP (art 35, 1II LIC)
16 La SHCP est facultada para aprobar las modificaciones al reglamento
orgnico, del aumento o reduccin del capital social y de cesin de activos
y pasivos, que proponga el consejo directivo de las bancas de desarrollo
(art 42, Xl Y XIII LIC)
17 Previamente a la instalacin de agencias y oficinas, la constitucin y apli-
cacin de reservas, programas anuales de compra y arrendamiento, emi-
sin de obligaciones subordinadas, inversin en el capital de empresas
complementarias, programas anuales de publicidad y estructura orgni-
ca bsica de las bancas de desarrollo, se requerir la autorizacin expresa
de la SHCP (art 42, penltimo prr LIC)
18 Las bancas podrn realizar operaciones activas, pasivas o de servicios no
expresamente sealadas por la LIC, cuando sean anlogas y conexas a
ellas y las autorice la SHCP, oyendo opinin de Banxico y la CNB (art
46, XXIV LIC)
19 Las instituciones de banca mltiple podrn realizar inversiones en titulos
representativos del capital de sociedades no complementarias o auxilia-
res (art 75 LIC), por los siguientes porcentajes: (i) ms de 5 y hasta 15%
del capital de la emisora durante un plazo que no exceda de tres aos; la
SHCP, podr ampliar el plazo; (ii) por porcentajes y plazos mayores cuan-
do se trate de empresas que desarrollen proyectos nuevos de larga dura-
cin o realicen actividades susceptibles de fomento, previa autorizacin
de la SHCP, quien la otorgar o negar de manera discrecional, oyendo
la opinin del Banxico
20 Las bancas mltiples deben someter a la autorizacin de la SHCP sus pro-
gramas anuales sobre establecimiento, reubicacin y clausura de sucur-
sales y oficinas, tanto en el pais (art 87, ler pre L/C) como en el extranjero,
asimismo para la cesin del activo o pasivo de sus sucursales (20 prr)
21 La SHCP podr autorizar que las sucursales de instituciones de crdito
establecidas en el extranjero realicen operaciones que no estn previstas
en las leyes mexicanas (art 87, 3er prr LIC)
22 Las instituciones de banca mltiple requieren autorizacin de la SHCP,
para invertir en ttulos representativos del capital de empresas que les
presten servicios complementarios (art 88 LIC)
23 Se requerir autorizacin de la SHCP para que las instituciones de crdi-
to inviertan en ttulos representativos del capital social de entidades fi-
nancieras del exterior (art 89 LIC)
24 Las bancas mltiples que no formen parte de grupos financieros, podrn
invertir en el capital social de organizaciones auxiliares del crdito e in-
termediarios financieros no bancarios que no sean casas de bolsa, previa
autorizacin de la SHCP (20 prr LIC)
25 Las instituciones de crdito slo podrn utilizar los servicios de comisio-
nistas, cuando se trate de personas morales que cuenten con autorizacin
de la SHCP, oyendo la opinin de la CNB (art 92 LIC)
26 Las instituciones de crdito deben presentar la informacin y documen-
tacin que en el mbito de sus respectivas competencias les soliciten la
SHCP -o el Banxico y la CNB- (art 97 LIC)
27 Ninguna persona fsica o moral podr captar recursos del pblico en el
mercado nacional, excepto las personas autorizadas por la SHCP (art 103,
III LIC)
28 Slo personas autorizadas por la SHCP podrn utilizar las palabras ban-
co, crdito, ahorro, fiduciaria u otras que expresen ideas semejantes (art
105 LIC)
29 La SHCP, oyendo la opinin de Banxco, resolver sobre las consultas que
al respecto se le formulen, si hayo no captacin de recursos del pblico,
asi como de los crditos que puedan otorgarse con recursos provenientes
de la colocacin de instrumentos inscritos en el INDEVAL (art 106, 60
prr LIC)
30 La SHCP podr autorizar excepciones a las prohibiciones generales im-
puestas a los bancos, respecto de (i) la celebracin de operaciones, en vir-
tud de las cuales, resulten o puedan resultar deudores de la institucin
sus empleados, salvo que corresponda a prestaciones de carcter laboral,
otorgadas de manera general; (U) el otorgamiento de fianzas o causiones,
salvo cuando no puedan ser atendidas por las instituciones de fianzas, en
virtud de su cuantia y previa, y (iii} la adquisicin con recursos provenien-
tes de sus pasivos, titulos valores o bienes de los sealados en las fracs
I y III del art 55 de esta ley (art 106, VI, IX Y XIII LIC).
31 La formulacin del reglamento interior de la CNB se someter a la apro-
bacin de la SHCP (art 125, VI LIC)
32 Asimismo, la formulacin de los presupuestos anuales de la CNB se so-
meter a la autorizacin de la SHCP (art 125, VII LIC), incluido el presu-
puesto de egresos (art 131, VIII LIC).
47 FACULTADES DESIGNATORIAS
En tanto que rgano central, la SHCP recibe importantes facultades de desig-
nacin que le aseguran la tenencia del control en las entidades correspondien-
tes; sinpticamente son las cinco siguientes
1 La designacin de los consejeros de la serie A de las bancas de desarrollo
se har por el gobierno federal, a travs de la SHCP (art 41, 20 prr LIC)
La Secretarfa de Hacienda y Crdito Pblico 597
2 El director general de las mismas bancas de desarrollo ser designado por
el Ejecutivo Federal. a travs de la SHCP (art 43. 20 prr LIC)
3 La junta de gobierno de la CNB estar integrada por once vocales. y los
vocales que tengan el carcter de presidente y vicepresidente de la comi
sin. Cuatro son designados por la SHCP; asimismo. la SHCP designar
a los otros dos vocales. quienes no debern ser servidores de esa depen-
dencia (art 127. ler prr LIC)
4 La propia CNB tiene facultades para proponer a la SHCP la designacin
de los vocales vicepresidentes (art 131. IX LIC)
5 La SHCP nombrar al presidente de la CNB. que lo ser a su vez. de su
junta de gobierno (art 127. 20 prr LIC).
48 FACULTADES SANCIONATORIAS
Es importante sealar que. corno vimos anteriormente (nm 29). con las modio
ficaciones sufridas por la desaparecida LRSPBC. en diciembre de 1989. que
fueron retomadas por la actual LIC. mltiples facultades sancionatorias que
con anterioridad detentaba la SHCP fueron reasignadas a la CNB; sin embar-
go. el despacho de hacienda contina reteniendo las sanciones facultativas de
su ministerio. en tanto que institucin central. En independencia de la faculta-
des de sancin que le asignan otras leyes y reglamentos, algunos de los cuales
analizaremos ms adelante (nm 50). la LICconcede a la SHCP las siguientes
12 facultades sancionatorias
1 La SHCP podr declarar la revocacin de las autorizaciones que haya con-
cedido a instituciones extranjeras para establecer sucursales y oficinas
de representacin, cuando no cumplan con los ordenamientos estableci
dos al efecto. sin perjuicio de la aplicacin de las sanciones establecidas
en la LIC y otras leyes (art 70. 60 prr LIC)
2 La SHCP sancionar a las personas que adquieran acciones de las series
A, B y C de una banca mltiple sin tener la habilidad juridica para ello.
o que adquieran ms de 5 o 10%. si fueron de modo expreso, autorizados
para ello, del capital de bancas mltiples; en tal caso. oyendo previamen-
te al interesado. determinar, que se vendan al propio banco las acciones
comprometidas (art 18. 20 prr LIC)
3 El beneficio que se obtenga de la venta hecha en esas condiciones. ser
entregado por la institucin al gobierno federal (art 18. 50 prr LIC)
4 Las resoluciones con respecto de la remocin o suspensin de funciona-
rios bancarios. podrn ser recurridas ante la SHCP dentro de los 15 dias
siguientes de que fuese notificada; la que podr revocar. modificar o con-
firmar la resolucin aludida. previa audiencia de las partes (art 25, 70 prr
L/C)
5 La SHCP, escuchando a la institucin de banca mltiple afectada y oyen-
do la opinin de Banxico y la CNB. podr declarar la revocacin de la auto-
598 NORMAT1VIDAD y AUTORIDADES BANCARIAS
rizaci6n concedida a una an6nima para funcionar como banca mltiple.
si inici6 operaciones sin exhibir sus estatutos para aprobaci6n; si no reali-
za la aportaci6n al Fondo Preventivo de Protecci6n al Ahorro a que est
obligada; o si arroj a prdidas que afecten a su capital mnimo (art 28 LIC)
6 La SHCP podr establecer un plazo. que no ser mayor de 60 das, para
que la banca mltiple afectada reintegre su capital en la cantidad necesa-
ria para mantener su operaci6n, cuando la haya alterado por ese motivo
(art 28, 20 prr LIC); pero si apesar de las observaciones de la CNB, o
si bien a juicio de la SHCP, no cumple con las funciones de banca y crdi-
to para las que fue autorizada, se proceder a la revocaci6n (art 28. IV LIC)
7 La CNB con acuerdo de su junta de gobierno, podr determinar que se
proceda a la remoci6n o suspensi6n de los servidores de las bancas de de-
sarrollo, con excepci6n del director general; las resoluciones podrn ser
recurridas ante la SHCP (art 43, 40 prr LIC)
8 La SHCP podr revocar la autorizaci6n otorgada a los comisionistas que
han sido autorizados para que auxilien a los bancos en la realizaci6n de
sus operaciones, sin perjuicio de la sanci6n correspondiente que imponga
la CNB. cuando incurran en violaciones a la normatividad a la que estn
sujetos (art 92, 3er prr LIC)
9 Las sanciones que haya impuesto la CNB a las instituciones de crdito.
se harn efectivas cargando su importe en la cuenta que lleva el Banxico
a dichas instituciones; pero tratndose de sanciones impuestas a partcu-
lares, se harn efectivas por la SHCP (art 110, 50 prr LIC)
10 Cuando alguna persona fsica o moral capte recursos del pblico indebi
damente, por no tener autorizaci6n o por no formar parte del sistema ban-
cario; o cuando funcionarios bancarios reciban de los clientes de su banco
beneficios indebidos como manera de celebrar una operaci6n, se procede-
r a petici6n de la SHCP. quien escuchar la opini6n de la CNB, denun-
ciando los hechos al ministerio competente o imponiendo las multas
sealadas por la LIC. respectivamente (art 115 LIC)
11 Las resoluciones que dicte la CNB, en uso de sus atribuciones, podrn ser
recurridas ante la SHCP (art 110, 40 prr LIC)
12 Durante una inspecci6n levantada por la CNB se encuentre que una o ms
operaciones de alguna instituci6n no estn realizadas conforme a las dis-
posiciones aplicables, el presidente de la misma, con acuerdo de la junta
de gobierno, dictar las medidas necesarias para normalizarlas, sealan-
do plazo para tal efecto; pero si terminado el plazo no se han regularizado.
el presidente, cuando lo estime necesario por su importancia, comunicar
la situaci6n a la SHCP y en su caso al Banxco, con el objeto de que aquella
tome las medidas pertinentes (art 137 LIC).
La Secretara de Hacienday CrditoPblico 599
49 FACULTADES ESTRUCTURALES Y DE POLlTICA
ECONOMICA y FINANCIERA
Uno de los captulos en que es ms claro el carcter orgnico -cuasi
reglamentario- de la LIC, consiste precisamente, en las facultades que le con-
cede a la SHCP, en la direccin total del espectro global del crdito y la banca.
En efecto, adems de las importantes facultades reglamentarias y aprobato-
rias que se acaban de citar, la LICconcede a este despacho ejecutivo las facul-
tades necesarias para detentar la direccin global del sistema financiero. Esta
situacin, perfectamente concordante con las facultades que la LOADMONPF
concede a la SHCP, contrasta con la ausencia de reglas tpicas de derecho mer-
cantil y aun bancario, de las cuales adolece la LIC que analizamos ms atrs
(nrn 39), y que la convierten en una legislacin ms de orden administrativo
que comercial. Estas 22 importantes facultades estructurales que la LIC con-
cede al ministerio en anlisis, son las siguientes
1 La SHCP puede interpretar la LIC para efectos administrativos (art 50
LIC). En nuestra opinin, la interpretacin de una ley slo puede realizar-
se por el Poder Judicial; sin embargo, el inters del legislador es claro: fa-
culta a la SHCP para determinar la forma en que esta ley fuertemente
enunciativa y no integral, debe ser cumplida por los funcionarios de la ad-
ministracin pblica
2 En el anlisis destinado a autorizar o no una sociedad annima a funcio-
nar como banca mltiple, la SHCP buscar promover una adecuada des-
centralizacin procurando evitar una excesiva concentracin de
instituciones de crdito en una misma regin (art 10, ltimo prr LIC)
3 Los accionistas de bancas mltiples, as como las bancas mltiples mis-
mas, que adquieran acciones de otra banca mltiple ms, pero conforme
a los programas aprobados por la SHCP, conducentes a la fusin de di-
chas instituciones, estn exceptuados de la prohibicin de adquirir ms
de 5% del capital social (art 17, V Y VI LIC)
4 Los limites mximos de adquisicin del capital de una banca mltiple per-
mitidos por la LIC, se aplicarn, asimismo, a la toma del control por par-
te de personas que la SHCP considere para tal efecto como una sola
persona (art 17, ltimo prr LIC)
5 Las bancas mltiples deben abstenerse de inscribir en el registro de sus
acciones las trasmisiones que se efecten en contravencin de la LIC, de-
biendo dar aviso a la SHCP dentro de los cinco das a que tengan conoci-
miento, en su caso, del acto (art 18 LIC)
6 Al autorizar una fusin la SHCP, cuidar en todo tiempo que los intere-
ses del pblico, as como los derechos de los trabajadores de la institu-
cin, queden protegidos (art 27, 11 LIC)
7 Las bancas de desarrollo formularn anualmente sus programas operati-
vos y financieros, que deben someter a la autorizacin de la SHCP. La
600 NORMAnVIDAD y AUTORIDADES BANCARIAS
propia secretaria, determinar las modalidades que cada banca debe se-
guir en esa materia, en funcin de la asignacin global de gasto financiero
que establezca la SPP (art 31 LIC)
8 Por acuerdo de la SHCP y a propuesta de su consejo directivo, el capital
social de las bancas de desarrollo podr ser aumentado o reducido (art 38,
ler prr LIC)
9 La SHCP es quien establece los casos y condiciones en las cuales, las mis-
mas bancas de desarrollo pueden adquirir transitoriamente los CAPS B
de su propio capital (art 38, ltimo prr LIC)
10 La SHCP fija las bases de remuneracin que corresponde a los consejeros
de las bancas de desarrollo (art 41 LIC)
11 El consejo dirige a las bancas de desarrollo, pero con base en las polticas,
lineamientos y prioridades que la ley establezca por conducto de la SHCP
(art 42 LIC)
12 La SHCP dicta los lineamientos y establecer las medidas y mecanismos
que procuren el mejor aprovechamiento de todos los recursos de las ban-
cas de desarrollo y de las bancas mltiples (art 47, 40 prr LIC)
13 Las tasas de intereses, comisiones, premios, descuentos u otros concep-
tos anlogos, montos, plazos y dems caracterlsticas de las operaciones
activas, pasivas y de servicios se sujetarn a lo dispuesto por la LOBAN-
XICO (art 48 LIC), pero en todo caso las medidas que dicte Banxico se
apegarn a las disposiciones legales aplicables y a las directrices de poli-
tica monetaria y crediticia que determine la SHCP (20 prr LIC)
14 La SHCP, oyendo la opinin de Banxico y la CNB, determinar las clasi-
ficaciones de los activos y de las operaciones de pasivo contingente, y otras
operaciones de bancos que determine la propia secretaria (art 49 LIC)
15 Los bancos deben tener un capital neto que ser el equivalente de las ope-
raciones que determine la SHCP, mediante disposiciones de carcter ge-
neral, oyendo opinin de Banxico y la CNB (art 50 LIC)
16 Se considerarn integrantes del capital neto de los bancos, su capital pa-
gado y las reservas que seale la SHCP; tambin podr computarse como
capital neto, para los mismos efectos, la totalidad o parte del pasivo cap-
tado a travs de la colocacin de obligaciones subordinadas en los trmi-
nos y condiciones que determine la SHCP (art 50, 3er prr LIC)
17 Las operaciones con valores que realicen los bancos debern efectuarse
a travs de una casa de bolsa, excepto, dentro de otras, las cuales excluya
la SHCP (art 53, 111LIC). Para resolver sobre dichas excepciones la SHCP
escuchar la opinin de Banxico y de la CNB o la CNV. segn la materia
que corresponda a su mbito de competencia (art 53, ltimo prr LIC)
18 Las inversiones con cargo al capital pagado y reservas de capital de las
instituciones de crdito se sujetarn, dentro de otras reglas, a que el im-
porte de los gastos de instalacin no podrn exceder de 10% del capital
LaSecretaria de Hacienda y Crdito Pblico 601
pagado y reservas de capital, aunque la SHCP podr aumentar este por-
centaje temporalmente en casos individuales (art 55, U LIC)
19 En las operaciones de fideicomisos que constituya el gobierno federal o
que ste declare de inters pblico a travs de la SHCP, no se aplica la
regla de plazo mximo de 30 aos (art 85 LIC)
20 La CNB es un rgano desconcentrado de la SHCP. Dentro de sus faculta-
des concordantes con las atribuciones de poltica econmica y financiera
de la SHCP, se cuentan las siguientes: funge como rgano de consulta de
la SHCP; realiza los estudios que le encomiende la SHCP, respecto del
rgimen bancario y de crdito; le presenta, al igual que a Banxico, pro-
puestas respecto de dicho rgimen; da opinin a la SHCP sobre la inter-
pretacin de la LIC; y est obligada a rendir un informe anual de sus
labores a dicha secretara (art 125, U, nr, V YVUI LIC)
21 Las resoluciones y recomendaciones que apruebe en sus sesiones la junta
de gobierno de la CNB, sern comunicadas despus de cada sesin a la
SHCP (art 130, 3er prr LIC)
22 La CNB, adems, debe informar a la SHCP sobre su actuacin y sobre
los casos concretos que sta le solicite (art 131, XU LIC).
50 SUBSECRETARIAS Y DIRECCIONES GENERALES
COMPETENTES
El art 20 del RISHCP, seala que dentro de las subsecretaras de las que dis-
pone el secretario para el despacho de los asuntos de su competencia, se en-
cuentran las subsecretaras de Hacienda y Crdito Pblico y de Asuntos
Financieros Internacionales. A ellas estn adscritas las direcciones generales
(denominadas unidades administrativas centrales por el propio Reglamento)
que, de la forma que enseguida se presenta, tienen competencia en el desarollo
de las facultades que, como vimos pginas atrs, las leyes bancarias le conce-
den a la SHCP.
En este RISHCP aparecen las siguientes direcciones generales como las
que tienen competencia ejecutiva en la materia. Para efectos de nuestra expo-
sicin, se agrupan en las siguientes categoras
Direcciones generales con facultades fiscalzatorias
Direcciones generales con competencia en materia de planeacin
Direcciones generales con competencia sobre la banca de desarrollo
Direcciones generales con competencia sobre las bancas mltiples
Otras direcciones generales con competencia en la materia bancaria.
A continuacin, veremos cules son las direcciones generales que integran ca-
da categora, y haremos un rpido repaso de la competencia que este reglamento
interior les asgna a cada una.
Direcciones generales con facultades fiscalizadoras
En principio, debemos mencionar la creacin de un nuevo art en el RISHCP
(art 67), que se ubica como un elemento totalmente congruente con la politica
de control de la recaudacin fiscal que impuls en gran medida el periodo ad-
ministrativo que se inici en 1988, y que autoriza a las siguientes direcciones
generales a desplegar importantes facultades fiscalizatorias e incluso denun-
ciatorias, no solo en las sociedades mercantiles que integran el sistema finan-
ciero, sino tambin en sus clientes. En efecto, de conformidad con este art 67,
compete a las direcciones de Auditoria Fiscal de Instituciones de Crdito; de
Auditora Fiscal de Intermediarios Financieros no Bancarios; de Auditora Fis-
cal a Intermediarios del Mercado de Valores; y de Auditoria Fiscal a Entida-
des Paraestatales (art 67 RISHCP), que a continuacin tratamos.
Proponer la politica y los programas en materia de revisin de gabinete
y de dictmenes de contador pblico registrado; de visitas domiciliarias de audi-
toria y de inspeccin y de comprobacin del cumplimiento de las obligaciones
fiscales, inclusive de aquellas a cargo de los beneficiarios de estimulos fiscales;
de resoluciones sobre la participacin de los trabajadores en las utilidades de
las empresas; de determinacin de crditos fiscales e imposicin de multas y
sanciones por infracciones en lo que concierne a los impuestos, derechos, con-
tribuciones de mejoras, aprovechamientos y accesorios de carcter federal, que
lleven a cabo las unidades administrativas adscritas a la subsecretara de in-
gresos y las autoridades fiscales de las entidades federativas coordinadas, que
sean competentes en dichas materias; as como coordinarse con las autorida-
des competentes de la secretaria para la formulacin de los programas de com-
probacin del cumplimiento de las disposiciones sobre el control de cambios.
Participa, (i) en la formulacin de los convenios y acuerdos de coordina-
cin con las autoridades fiscales de las entidades federativas, y (ii) con las uni-
dades administrativas competentes de la secretaria, en los programas conjuntos
relativos a la aplicacin de las disposiciones en materia de participacin de los
trabajadores en las utilidades de las empresas, y realizar las actividades nece-
sarias para su inspeccin y comprobacin.
Recibe de los particulares y, en su caso, requiere los avisos, manifestacio-
nes y dems documentacin que, conforme a las disposiciones fiscales, deban
presentarse ante ella.
Ordena y practica visitas domiciliarias, auditoras, inspecciones y verifi-
caciones; realiza los dems actos que establezcan las disposiciones fiscales pa-
ra comprobar el cumplimiento de las obligaciones de los contribuyentes,
responsables solidarios y dems obligados, en materia de impuestos, derechos,
contribuciones de mejoras. aprovechamientos, estmulos fiscales. franquicias
y accesoros de carcter federal; y asmismo, ejerce dichas atribuciones para
cerciorarse del cumplimiento de las disposiciones sobre el control de cambios.
Revisa las declaraciones de los obligados y comprueba el cumplimiento de
sus obligaciones fiscales, en materia de impuestos, derechos, aprovechamien-
LaSecretara de Hacienda y Crdito Pblico 603
tos y accesorios de carcter federal, y ejerce dichas atribuciones para cercio-
rarse del cumplimiento de las disposiciones sobre el control de cambios,
Requiere a los contribuyentes, responsables solidarios y de terceros con
ellos relacionados para que exhiban y, en su caso, proporcionen la contabili-
dad, declaraciones y avisos, los datos, otros documentos e informes, y recaba
de los servidores pblicos y de los fedatarios los informes y datos que tengan,
con motivo de sus funciones para proceder a su revisin, a fin de comprobar
el cumplimiento de las disposiciones legales en las materias sealadas antes
y las referentes al control de cambios.
Ordena y practica embargo precautorio, para asegurar el inters fiscal,
cuando a su juicio haya peligro de que el obligado se ausente o se realice la
enajenacin u ocultamiento de los bienes, o cualquier maniobra tendiente a eva-
dir el cumplimiento de las obligaciones fiscales; y lo levanta cuando proceda.
En el mismo sentido, es competente para ordenar y practicar la retencin, per-
secucin, embargo o el secuestro de mercancas de comercio exterior o sus me-
dios de transporte, y para notificar el inicio del procedimiento administrativo
de investigacin y audiencia en materia aduanera, cuando ste tenga su origen
en una visita domiciliaria.
Revisa los dictmenes formulados por el contador pblico registrado, so-
bre los estados financieros relacionados con las declaraciones de los contribu-
yentes para comprobar el cumplimiento de las disposiciones fiscales, relativas
a impuestos, derechos, contribuciones de mejoras, aprovechamientos, estmu-
los fiscales, franquicias y accesorios federales, y ejerce dichas atribuciones pa-
ra cerciorarse del cumplimiento de las disposiciones sobre el control de cambios.
Comunica los resultados obtenidos en la revisin de gabinetes y de dict-
menes formulados por el contador pblico registrado, asi como de las visitas
domiciliarias de auditora y de inspeccin, a las autoridades fiscales u organis-
mos facultados para determinar crditos fiscales en materias distintas a las
de su competencia, incluso a las autoridades facultadas para imponer sancio-
nes por infracciones al rgimen de control de cambios, aportndoles los datos
y elementos necesarios para que dichas autoridades y organismos ejerzan sus
facultades.
Determina los impuestos y sus accesorios de carcter federal, a cargo de
los contribuyentes, responsables solidarios y dems obligados, y determina los
derechos, contribuciones, aprovechamientos y sus accesorios que no estn se-
alados como de la competencia de otra unidad administrativa de la SHCP,
o de otra secretara de Estado.
Da a conocer al visitado la determinacin de las consecuencias legales de
los hechos u omisiones imputables a ste, conocidos con motivo de la visita
domiciliaria que practique, y hace constar dicha determinacin en el acta final
que se levante. Dicta las resoluciones en materia de participacin de los traba-
jadores en las utilidades de las empresas. Impone las multas por infracciones
a las disposiciones fiscales que rigen las materias de su competencia. Y autori-
za el pago diferido o en parcialidades de los crditos fiscales determinados por
la misma, mediante la garantia de su importe y accesorios.
Finalmente, estas direcciones de auditorla tienen competencia para infor-
mar a la Procuradurla Fiscal de la Federacin de los hechos de que tenga cono-
cimiento con motivo de sus actuaciones que puedan constituir delitos fiscales
o delitos de los servidores pblicos de la secretaria en el desempeo de sus fun-
ciones.
Direcciones generales competentes en materia de planeacin
En esta materia son cinco las direcciones generales competentes
Direccin General de Planeacin Hacendaria
Direccin de Planeacin Financiera
Direccin de Anlisis Macroeconmico
Direccin de Programaci6n y Evaluaci6n Financiera
Direcci6n de Deuda Pblica.
A continuacin se citan sin6pticamente sus facultades ms importantes.
La Direcci6n General de Planeacin Hacendaria es competente (art 18
RISHCP) para proponer: (i} los lineamientos de poltica del gobierno federal
en las materias financiera, fiscal, crediticia, bancaria, monetaria, de divisas y
de precios y tarifas de bienes y servicios del sector pblico; {ii} la politica finan-
ciera del gobierno federal en congruencia con la politica econ6mica general del
pas; (iii) la politica crediticia del gobierno federal en coordinaci6n con las di-
recciones generales de Crdito Pblico y de Politica de Ingresos; {iu) la politica
del gobierno federal en materia monetaria y de divisas, los programas corres-
pondientes, en congruencia con la politica econ6mica general del pas y en coor-
dinacin con Banxico.
Asimismo, le compete formular, con la participaci6n de las direcciones ge-
nerales de banca de desarrollo, de banca mltiple y de seguros y valores. las
politicas del sistema bancario de los dems intermediarios financieros, de con-
formidad con el Programa Nacional de Financiamiento del Desarrollo; as co-
mo participar con las direcciones generales de Crdito Pblico y de banca de
desarrollo en la formulaci6n de las politicas y los programas globales de la banca
de desarrollo y de los fideicomisos pblicos de fomento coordinados por la pro-
pia secretara.
Consolida los programas financieros y los presupuestos de las entidades
de la banca de desarrollo y de los fideicomisos pblicos de fomento que corres-
ponda coordinar a la secretaria; y, por ltimo, es competente para participar,
con las unidades administrativas competentes de la secretaria, en la operacin
del sistema de movimiento de fondos y valores del gobierno federal y llevar
en coordinaci6n con ellas, y con la Direcci6n General de Crdito Pblico, un
registro de las cuentas corrientes de dep6sito en dinero y valores y de las de-
LaSecretara deHacienda y Crdito Pblico 60S
ms operaciones financieras, que las dependencias y entidades de la adminis-
tracin pblica federal tengan en instituciones de crdito que operen en el pas
o en el extranjero, conforme a las normas que dicte la propia secretaria.
Por su parte, la Direccin de Planeacin Financiera es competente (art 19
RISHCPl para participar: (i) en la formulacin del Programa Nacional de Fi-
nanciamiento del Desarrollo, para la programacin financiera y la captacin
y asignacin de recursos internos y externos de los sectores pblico, social y
privado, coadyuvando al diseo de pollticas e instrumentos que fomenten el
ahorro interno; (ii) con las unidades administrativas competentes de la secre-
taria, en la formulacin de las pollticas del sistema bancario y de los dems
intermediarios financieros, asi como en las pollticas y programas globales de
la banca de desarrollo y de los fideicomisos pblicos de fomento, coordinados
por la propia secretaria; en la consolidacin de los programas financieros y pre-
supuestos de las entidades de la banca de desarrollo y de los fideicomisos p-
blicos de fomento, que corresponda coordinar a la secretaria; finalmente, para
participar (iii) en la formulacin de las reglas para orientar y controlar la cap-
tacin y asignacin de recursos financieros del sistema bancario y de los de-
ms intermediarios financieros.
La Direccin de Anlisis Macroeconmico es competente para (art 20
RISHCP) estudiar el comportamiento de la economia nacional, identificar su
problemtica y proponer alternativas de politica en materia financiera, fiscal,
crediticia, bancaria, monetaria, de divisas y de precios, tarifas de bienes y ser-
vicios; y para realizar investigaciones econmicas para apoyar la polltica del
gobierno federal en las materias financiera, fiscal y de precios y tarifas, identi-
ficando los problemas de mediano y largo plazo.
La Direccin de Programacin y Evaluacin Financiera es competente pa-
ra (art 25 RISHCP) participar, mediante la elaboracin de estudios, en la for-
mulacin de las pollticas y los programas de la banca de desarrollo y de los
fideicomisos pblicos de fomento coordinados por la secretaria, en lo referente
a su desempeo como instrumentos de finaciamiento del desarrollo nacional,
sectorial y regional, as como la evaluacin de sus resultados, todo ello con la
participacin de la Direccin de Banca de Desarrollo.
Finalmente, la Direccin de Deuda Pblica es competente (art 26 RISHCP)
para participar en la asignacin y programacin del crdito externo del sector
pblico y de la banca nacional.
Direcciones generales con competencia
sobre las bancas de desarrollo
En esta materia son competentes las siguientes direcciones generales
Direccin General de Banca de Desarrollo
Direcciones de Banca Agropecuaria y Pesquera
606 NORMATlVIDADY AUTORIDADES BANCARIAS
Direccin de Banca Industrial y Comercio Interior
Direccin de Banca de Comercio Exterior, Servicios y Obras Pblicas.
A continuacin se citan rpidamente las facultades ms importantes de cada
una.
La Direccin General de Banca de Desarrollo es competente para (art 29
RISHCP) formular: (i) en coordinacin con las direcciones generales de Planea-
cin Hacendaria y de Crdito Pblico, la politica y el programa financiero glo-
bal de la banca de desarrollo, los fideicomisos pblicos de fomento, y los dems
intermediarios financieros de fomento, que corresponde coordinar a la Secreta-
ria, y (ii) las politicas de planeacin, coordinacin, vigilancia y evaluacin de
las entidades mencionadas.
Participar en: {i) mediante la elaboracin de la politica anterior, la formula-
cin del Programa Nacional de Financiamiento del Desarrollo y del Programa
Operativo Anual de Financiamiento de la Administracin Pblica Federal; (ii)
con las direcciones generales de Crdito Pblico y de Captacin de Crdito Ex-
terno, en la evaluacin de los proyectos y financiar con crditos externos desti-
nados a las entidades sealadas, y {iii} con las direcciones generales de
Planeacin Hacendaria y de Crdito Pblico, en la proposicin de las asigna-
ciones presupuestales del sector paraestatal coordinado por la Secretaria.
Integrar, proponer y en su caso autorizar, los programas financieros anuales
de las entidades anteriores; asi como integrar sus presupuestos de gasto e in-
versin, en coordinacin con las dems unidades administrativas competentes
de la Secretaria.
Autorizar los presupuestos generales de gasto e inversin de las institu-
ciones de banca de desarrollo en los trminos de las disposiciones legales apli-
cables.
Realizar el seguimiento y la evaluacin anual del programa global de las
entidades mencionadas, de los programas financieros y presupuestos de cada
una de estas entidades y de los programas de instituciones.
Ejercer las facultades de la Secretaria como coordinador del sector de las
entidades sealadas, siempre que no correspondan al secretario con carcter
de indelegable; y para ejercer las atribuciones de la SHCP, en materia de regis-
tro y control de las operaciones de crdito rural.
Finalmente, es competente para administrar y participar en el desarrollo
del sistema de informacin y estadistica de las entidades mencionadas, de con-
formidad con los lineamientos que emita la Direccin General de Planeacin
Hacendaria: y para representar a la Secretaria, en el mbito de su competen-
cia, en sus relaciones con la CNE.
Por su parte, las direcciones de Banca Agropecuaria y Pesquera, de Banca
Industrial y Comercio Interior y de Banca de Comercio Exterior, Servicios y
Obras Pblicas, son competentes en sus respectivas materias para lo siguien-
te (art 30 RISHCP).
LaSecretara de Hacienday CrditoPblico 607
Participar: (i) en la formulacin de la poltica financiera global de las insti-
tuciones de banca de desarrollo, los fideicomisos pblicos de fomento y los de-
ms intermediarios financieros de fomento, coordinados por la Secretaria; (ii)
en la formulacin de la poltica financiera de la banca de desarrollo, en el sector
de su competencia y las de cada una de las entidades coordinadas que se le en-
comienden; as como evaluar su aplicacin, y {iii) en la definicin de los linea-
mientos y criterios tcnicos en materia de informacin y estadstica de las
entidades mencionadas.
Coadyuvar con la Direccin General de Banca de Desarrollo en el ejercicio
de las facultades de la Secretaria como coordinadora de este sector (banca de
desarrollo), en sus respectivas materias, y para integrar y proponer los progra-
mas financieros y presupuestos generales de gasto e inversin de las institu-
ciones de banca de desarrollo que correspondan a su competencia.
Ejercer las atribuciones de la Direccin General de Banca de Desarrollo
en los asuntos de su competencia. Y finalmente, para proponer los asuntos y
sanciones administrativas relacionadas con la aplicacin de los ordenamientos
legales que rigen la actividad de la banca de desarrollo en sus respectivas ma-
terias.
A la Direccin de Banca Agropecuaria y Pesquera le compete, adems, ejer-
cer las facultades que en materia de registro y control de crdito rural, compe-
ten a la Direccin General de Banca de Desarrollo; inscribir los contratos
respectivos, sus renovaciones y modificaciones, y las dems operaciones que
sean propias o se deriven de esta materia, as como conservar y mantener ac-
tualizado el registro de crdito rural de la Repblica Mexicana.
Direcciones generales con competencia sobre las bancas
mltiples
Las direcciones generales con competencia en esta materia son las siguientes
Direccin General de Banca Mltiple
Direccin de Anlisis y Control de Banca Mltiple
Direccin de Regulacin de Banca Mltiple
Direccin de Crdito de Banca Comercial.
Debe sealarse que el Reglamento Interior de la SHCP, en el cual estn con-
templadas las siguientes facultades y competencias, se public en enero de 1990,
es decir, siete meses antes de que entrara en vigor la nueva LICy, por tanto,
todavla no considera los cambios orgnicos que conllevar la desaparicin del
monopolio de la banca y el crdito en el Estado. Es de esperarse que para enero
de 1991, siendo que este texto entr a la imprenta en noviembre de 1990, se
modifique el reglamento interior de acuerdo con el nuevo estado de cosas. Co-
mo sea, a continuacin se presenta una breve sinopsis de las facultades de es-
tas direcciones, de acuerdo con el texto actual.
En primer trmino, a la Direccin General de Banca Mltiple le compete
(art 31 RISHCP), formular las politieas de planeacin, coordinacin, vigilancia
y evaluacin de la banca mltiple. Pero adems, proponer las actividades de
planeacin, coordinacin, vigilancia y evaluacin de la banca
e integrar, formular y proponer los programas de modernizacin administrati-
va e innovacin institucional de las entidades que la integran.
Le compete participar, mediante la elaboracin de las politieas anteriores,
en la formulacin del Programa Nacional de Financiamiento del Desarrollo y
del Programa Operativo Anual de Financiamiento de la Administracin Pbli-
ca Federal, incluido el Departamento del Distrito Federal, as como formular,
para aprobacin superior, los programas anuales para la ejecucin de aquellos,
en la materia de su competencia.
Estudiar los programas anuales e institucionales de las entidades de la ban-
ca mltiple y en su caso, proponer su aprobacin, asi como los presupuestos
de las entidades de la banca mltiple mayoritariamente del gobierno. Asimis-
mo, le compete evaluar los programas institucionales y globales de la banca
mltiple, atendiendo a los objetivos de la LIC.
Tambin le compete ejercer las facultades de la Secretaria corno coordina-
dora de sector de la banca mltiple, excepto con las que tienen carcter de in-
delegables que otorga este Reglamento al secretario; y resolver los asuntos
relacionados con la aplicacin de los ordenamientos legales que rigen a las acti-
vidades de la banca mltiple y la materia bancaria.
Por su parte, compete a la Direccin de Programacin de Banca Mltiple,
que debe participar en las actividades de planeacin, coordinacin, evaluacin
y vigilancia de las entidades de la banca mltiple, en su operacin internacio-
nal (art 32 RISHCP): (i) participa en la formulacin de las politieas de planea-
cin, coordinacin, vigilancia y evaluacin; (ii) propone las actividades de
planeacin, coordinacin, vigilancia y evaluacin; y (iii) coordina la elaboracin
de los programas y presupuestos, en los tres casos de las bancas mltiples.
La Direccin de Anlisis y Control de Banca Mltiple (art 33 RISHCP),
coordina la elaboracin de los programas de modernizacin administrativa e
innovacin institucional, y la aplicacin de los mecanismos de control de ges-
tin, de las entidades de la banca mltiple. Pero, asimismo, esta direccin re-
suelve sobre la aplicacin de sanciones administrativas establecidas en los
ordenamientos legales que rigen las actividades de la banca mltiple; y propo-
ne la resolucin de los asuntos relacionados con las actividades, en el pas, de
la banca extranjera que competen a la secretaria conforme a los ordenamien-
tos legales aplicables.
La Direccin de Regulacin de Banca Mltiple (art 34 RISHCF), propone
las politieas y medidas de regulacin de las actividades de las bancas mlti-
ples, y resuelve los asuntos relacionados con la aplicacin de los ordenamien-
tos legales que rigen las actividades de la banca mltiple en la materia bancaria,
La Secretaria de Hacienda y Crdito Pblico 609
excepto los relativos a la imposicin de sanciones y a las actividades, en el pas,
de la banca extranjera no concesionada.
La Direcci6n de Crdito de Banca Comercial no tiene facultades expresas
sobre las bancas mltiples en s mismas, pero su competencia abarca sin duda
gran parte del mbito en el cual la actividad de dichas bancas se desarrolla (art
39 RISHCP). Esta direcci6n propone las directrices para coadyuvar su acceso
de las entidades de la administraci6n pblica federal a los mercados externos de
dinero y capitales, as como intervenir operaciones de cartera en el extranjero.
Pero, tambin prepara documentos tcnico econmicos, que sirvan de base para
captar recursos del exterior, va crditos sindicados o emisiones de bonos.
Esta direcci6n general es la encargada de analizar el mercado de dinero
y de capitales del exterior; participar en la negociacin y en la formulaci6n de
los acuerdos de emisin y en los convenios relativos a crditos externos del go-
bierno federal; vigilar los aspectos contractuales de las operaciones de crdito
pblico externo; y coordinar los programas de captaci6n de recursos de los mer-
cados internacionales y coadyuvar al proceso de obtenci6n de crditos sindica-
dos, emisiones pblicas de bonos, colocaciones privadas y otras operaciones
de crdito pblico externo.
Asimismo, opina sobre las condiciones financieras de las ofertas de crdi-
to externo que sean presentadas por las entidades de la administraci6n pbli-
ca federal, comunicando su resultado a la Direcci6n General de Crdito Pblico,
para que ejerza sus facultades; y participa en la formulaci6n del programa cre-
diticio para atender los requerimientos de divisas de la administraci6n pblica
federal y darle seguimiento.
Otras direcciones generales con competencia en materia
bancaria
Adems de las anteriores, las siguientes direcciones generales tienen una in-
tervenci6n indirecta en las actividades bancarias, en virtud de la competencia
que les otorga el RISHCP
Direcci6n General de Seguros y Valores
Direcci6n de Valores y Organizaciones Auxiliares de Crdito
Direccin General de Captacin de Crdito Externo
Direcci6n de Financiamientos al Comercio Exterior
Direcci6n de Organismos Financieros Internacionales
Direcci6n de Procedimientos Legales de Crdito Externo.
A la Direcci6n General de Seguros y Valores compete (art 35 RISHCP), formu-
lar las polticas de promocin, regulacin y control de las instituciones de se-
guros, de fianzas y para el depsito de valores de las sociedades de inversin,
de las casas de bolsa y bolsas de valores, de las organizaciones auxiliares del
crdito y casas de cambio, asimismo las relativas a la planeacin, coordinaci6n,
vigilancia y evaluacin de los citados intermediarios financieros. cuando no siendo
de fomento, corresponda su coordinacin a la Secretaria; tambin. dentro de
otras, imponer multas por infraccin a las disposiciones legales en materias
de seguros. fianzas, organizaciones y actividades auxiliares del crdito, socie-
dades de inversin y mercado de valores, as como condonarlas.
Por su parte, a la Direccin de Valores y Organizaciones Auxiliares de Cr-
dito compete (art 37 RISHCP), participar en la formulacin de las polticas
de promocin, regulacin y control de las sociedades de inversin. de las casas de
bolsa y bolsas de valores. de las organizaciones auxiliares del crdito, para el
depsito de valores y casas de cambio; as como las relativas a la planeacn,
coordinacin. vigilancia y evaluacin de dichas instituciones y organizaciones.
cuando no sean de fomento y su coordinacin corresponda a la Secretaria. Asi-
mismo, le corresponde efectuar el seguimiento de las polticas y programas de
los sectores burstil y organizaciones auxiliares del crdito que sean de fomen-
to. coordinados por la Secretara, as como evaluar sus resultados y ejercer atri-
buciones de la Direccin General de Seguros y Valores en materia de valores,
sociedades de inversin y de organizaciones y actividades auxiliares del crdi-
to, como es el caso de la imposicin de multas por infraccin a las disposicio-
nes legales que rigen las materias de su competencia.
A la Direccin General de Captacin de Crdito Externo, de la mayor im-
portancia en la actualidad. le compete (art 38 RISHCPI, participar con la Di-
reccin General de Crdito Pblco en la formulacin de la poltica del gobierno
federa! en materia de crdito pblico de la Administracin Pblica Federal y
del Departamento del Distrito Federal. en la negociacin y contratacin de fi-
nanciamientos externos.
Asimismo. le compete formular. en coordinacin con otras unidades admi-
nistrativas competentes de la Secretara, las polticas y los programas de cap-
tacin de recursos en los mercados internacionales, en los que fijen las directrices
para el acceso de los organismos y empresas del sector pblico a los mercados
de dinero y capitales.
Le corresponde participar; (i) con la Direccin General de Crdito Pblico.
en la formulacin del Programa Nacional de Financiamiento del Desarrollo y
del Programa Operativo Anua! de Financiamiento de la Administracin Pbli-
ca Federal, incluido el del Departamento del Distrito Federal, en lo referente
a negociacin y contratacin de financiamientos externos; (ii) con la Direccin
General de Crdito Pblico en la formulacin de los programas financieros sec-
toriales y regionales de corto y mediano plazo de la administracin pblica fe-
dera! que se integrarn al Programa Naciona! de Financiamiento del Desarrollo,
en la negociacin y contratacin de financiamientos externos, y (iii) con las uni-
dades administrativas competentes de la Secretara en la formulacin del pro-
grama crediticio para atender los requerimientos de divisas de la administracin
pblica federal.
LaSecretara de Hacienda y CrditoPblico 611
Evala los proyectos de financiamiento externo de entidades de la admi-
nistracin pblica federal y dictamina sobre las condiciones de las ofertas de
crdito externo que sean presentadas por aquellas, comunicando su resultado
a la Direccin General de Crdito Pblico para que ejerza sus facultades. Ejer-
ce las facultades de la Secretaria en materia de negociacin y contratacin del
crdito pblico externo, en congruencia con los programas y estrategias auto-
rizados. Resuelve los asuntos relacionados con la aplicacin de la Ley General
de Deuda Pblica que competan a la Secretaria, en lo referente a la negocia-
cin y contratacin de crdito pblico externo. Y apoya las tareas del secreta-
riado tcnico de la Comisin Asesora de Financiamientos Externos.
Propone, con la participacin que corresponda al Banxico, al Bancomext
y a otras autoridades competentes, la politica de financiamiento al comercio
exterior. Coordina, instrumenta y evala la contratacin de financiamiento con
el Banco Mundial y el BID. Prepara estudios, concentra y difunde la informa-
cin sobre el mercado internacional de dinero y capitales. Define y evala las
politicas para la negociacin de financiamientos bilaterales. Y finalmente, pro-
mueve y apoya la utilizacin de las lneas globales de crdito de las agencias
bilaterales.
A la Direccin de Financiamientos al Comercio Exterior (art 40 RISHCP),
compete proponer las normas y criterios para la negociacin de crditos con
agencias oficiales de financiamiento bilateral, y evaluar los proyectos a finan-
ciarse con recursos provenientes de financiamiento bilateral y apoyar el empleo
de lneas globales de crdito establecidas por agencias oficiales de financiamiento
bilateral; centralizar y seleccionar informacin procedente de las agencias ofi-
ciales de financiamiento bilateral; y colaborar con el Bancomext sobre los aspec-
tos financieros de sus operaciones de promocin de exportaciones y crdito a la
exportacin, asi como con el Banxico y la SECOFIN, en lo concerniente a la de-
finicin de polticas de financiamiento al comercio exterior.
A la Direccin de Organismos Financieros Internacionales compete (art
41 RISHCP), proponer las normas y criterios de negociacin con los organis-
mos financieros internacionales, con base en las polticas sobre financiamiento
externo de la Secretaria; evaluar los proyectos a financiarse con recursos de
organismos internacionales; concentrar y seleccionar la informacin de orga-
nismos financieros internacionales y otras fuentes oficiales de financiamiento
internacional; coordinar, instrumentar y evaluar la contratacin de financia-
mientos con el Banco Mundial yel BID, y proponer representantes del pas
para ese fin, as como evaluar los resultados de dicha contratacin; y coadyu-
var en la representacin de la Secretaria ante el Banco Mundial y el BID.
y finalmente, compete a la Direccin de Procedimientos Legales de Crdi-
to Externo (art 42 RISHCP) , participar con las unidades administrativas com-
petentes, en la formulacin del programa de actividades en materia de
negociacin y contratacin del crdito pblico externo y elaborar estudios ju-
rdicos en materia de negociacin y contratacin del crdito pblco externo.
TERCERA
SECCiN
EL BANCO DE MXICO, LA COMISiN
AUTORIDADES
51 EL BANCO DE MI:XICO
Las cuatro facultades institucionales de la banca central
Como se vio con anterioridad (nm 10), el lapso comprendido entre la ltima
parte del siglo XIX y el primer cuarto de ste, la banca se ha caracterizado
por la creacin del concepto terico y prctico de banca central, como resulta-
do de la presentacin, simultnea, de dos factores fundamentales: Ii) una crisis
econmica de consecuencias particularmente severas, y (ii) le deteccin, por los
gobiernos, de un mayor o menor nivel de abuso y anarquia en la actividad de
la banca particular. Es decir, la creacin de una banca central es, en cada pas,
un acto de solucin a fenmenos econmicos y de mercado concretos.
Como tambin vimos (nm 19), en 1925 se crea la banca central de nuestro
pas, a la que se denomina Banco de Mxico y que hasta 1982, tuvo la forma
de una sociedad annima; as! como en otros paises, su formacin fue la res-
puesta que dio el gobierno a la anrquica situacin en que se hundi el sistema
de crdito durante e inmediatamente despus de la Revolucin.
Despus de aquel 1926, la ley orgnica del banco sufri mltiples modifi-
caciones, en los aos treinta que, en opinin de Acosta Romero y Cervantes
Ahumada, convirtieron al banco en una moderna organizacin central (nms
19 y 20); hasta que en mayo de 1941, se promulga la ley orgnica que sostuvo
su funcionamiento hasta 1982, cuando finalmente, es sustituida por la publica-
da en 1984 (D O 31 de diciembre) que contina vigente. El cambio ms relevan-
te que sigui a 1982 y que adquiere forma definitiva en la Ley del 84, es que
El BancodeMxico, laCNBy otras autoridades 613
Banxico dej de funcionar como sociedad annima y pas a integrarse a la ad-
ministracin paraestatal con la forma de un organismo descentralizado.
Las funciones que esa ley asigna a Banxico son, bsicamente, las de toda
banca central, que en opinin de Cervantes Ahumada son: (i) la creacin y emi-
sin de billetes de banco y el control del medio monetario circulante; (ii) servi-
cios al Estado, en lo fundamental, de tesorera y de custodia de la reserva
nacional; (iii) custodia de las reservas en efectivo de los bancos mercantiles;
(io} redescuento de papel comercial a stos; (u) liquidacin de compensacin
de saldos entre ellos; (vi) control del crdito; (vii) intervencin en el comercio de
la banca internacional, de manera principal, en la compensacin de intercam-
bio. Pero tambin, a partir de 1982 (viii) se convierte en el rgano descentrali-
zado encargado de coordinar las reglas de control de cambios que se publican
en septiembre del mismo ao y se convierte en el receptculo y emisor, de con-
trol y tesorera, de las divisas que entren o salgan de nuestro pas por cual-
quier motivo.
En efecto, en la actualidad Banxico es una de las instituciones ms moder-
nas de este gnero y su radio de actividad es concordante con cada una de las
actividades financieras en las que se justifica la participacin, en diferentes for-
mas, de una institucin central que disponga de la autoridad e informacin que
requiere para conseguir que la actividad financiera global sea homognea, uni-
forme y relativamente fcil de dirigir en funcin de las prioridades en las cua-
les el Ejecutivo tiene compromiso de reglamentacin. Tambin por esta razn,
las facultades y atribuciones que al conjunto de nuestra legislacin financiera
concede a Banxico son muy vastas. Ahora bien, toda vez que este texto no tie-
ne ms justificacin que la de introducir al estudiante en la materia, no nos
detendremos en el anlisis detallado de las facultades de Banxico, sino que s-
lo las enumeraremos. Para ello, y slo para efectos de este trabajo, clasificare-
mos esas facultades de la siguiente forma
Facultades de institucin central
Facultades crediticias y cambiarias
Facultades de tesorero de la Federacin
Facultades de regulacin del crdito.
Facultades del institucin central Las funciones ms importantes que la LO-
BANXICO concede a Banxico, de modo especifico, en tanto que organismo fi-
nanciero central, son las siguientes (art 20)
Regular la emisin y circulacin de la moneda, el crdito y los cambios
Operar con las instituciones de crdito como banco de reserva y acreditan-
te de ltima instancia, as como regular el servicio de cmara de compen-
sacin
Prestar servicios de tesorera al gobierno federal y actuar como agente fi-
nanciero del mismo en operaciones de crdito interno y externo
614 NORMATlVIlJAD y AUTORIDADES BANCARIAS
Fungir como asesor del gobierno federal en materia econ6mica y, particu-
larmente, financiera
Participar en el FMI (nm 11) y en otros organismos de cooperaci6n finan-
ciera internacional o que agrupen a bancos centrales
La emisi6n, como facultad monop6lica, de billetes, y la orden, igualmente
como monopolio, de acuaci6n de moneda metlica; asi como la puesta en
circulaci6n de ambos (art 30).
Facultades crediticias y cambiaras Por otra parte, a fin de que pueda desa-
hogar las funciones arriba listadas en materias de crdito y cambio, la LOBAN-
X/CO concede al banco las siguientes facultades (art 60)
Recibir dep6sitos bancarios en moneda nacional del gobierno federal, de
dependencias y entidades de la administraci6n pblica federal y de empre-
sas cuyo objeto principal sea la intermediaci6n financiera
Recibir dep6sitos bancarios de moneda extranjera
Obtener crditos de personas morales domiciliadas en el exterior
Constituir dep6sitos bancarios de dinero
Otorgar crditos al gobierno federal y a las instituciones de crdito
Recibir en garanta de los crditos que otorgue, dep6sitos de dinero consti-
tuidos en el propio Banxico
Emitir bonos de regulaci6n monetaria, que se consideran ttulos de crdito
(t 1)
Operar con estos bonos, con valores a cargo del gobierno federal, con bo-
nos bancarios y dems ttulos emitidos por las instituciones de crdito
Operar con los organismos financieros del interior y el exterior
Realizar pagos o cobros que el gobierno federal requiera hacer en el ex-
tranjero
Actuar como fiduciario cuando la Ley le asigne esa encomienda o cuando
se trate de fideicomisos cuyos fines coadyuven al desempeo de las funcio-
nes del banco
Celebrar todo tipo de operaciones con divisas, oro y plata, incluyendo re-
portas
Recibir dep6sitos de ttulos o valores en custodia o en administraci6n
Adquirir bienes y contratar servicios, necesarios o convenientes para el ejer-
cicio de sus funciones.
Facultades de tesorero de la Federaci6n Asimismo, por cuanto a sus atribu-
ciones de tesorero de la Federaci6n, el banco tiene, adems de las anteriores,
las siguientes facultades concretas (art 80 LOBANX/CO)
La de ser depositario de todos los fondos de que no haga uso inmediato
el gobierno federal
Llevar a cabo la situaci6n y concentraci6n de fondos de todas las oficinas
del propio gobierno
El Bancode Mxico. la CNBy otras autoridades 615
Encargarse, por cuenta del gobierno federal, de la emisin, colocacin, com-
pra y venta de valores representativos de la deuda interna del citado go-
bierno y, en general, del servicio de la misma
Llevar a cabo los actos a que se refiere el prrafo anterior, en lo concer-
niente a la deuda externa del mencionado gobierno, salvo que conforme a
la ley dichos actos se encomienden a otras instituciones.
Facultades de regulacin del crdito Finalmente, al banco se le conceden cla-
ras e importantes facultades respecto de la regulacin de la actividad de las
instituciones de crdito, que son concordantes con las atribuciones generales
sealadas en el art 20, a saber (art 14 LOBANXICO)
A l corresponde sealar las tasas de inters, comisiones, premios, descuen-
tos u otros conceptos anlogos, montos, plazos y dems caracteristicas de
las operaciones activas, pasivas y de servicios que realicen las institucio-
nes de crdito.
Como se desprende del elenco de atribuciones que se acaba de mencionar,
es Banxico quien fij a las tasas de inters que los bancos cobran y/o pagan a
sus clientes, as! como los plazos, garantas y lmites al volumen general de cr-
dito que otorguen. Desde luego, a l corresponde la instrumentacin del "enca-
je legal", que es un por ciento que los bancos deben enviarle sobre cada depsito
que, por cualquier concepto, realicen sus clientes. y que ser mayor o menor
en la medida en que el Banxico -y la SHCP- considere adecuado restringir
el circulante. o a la inversa. aumentarlo como medio de fomentar la actividad
econmica general.
Respecto de la actividad de los bancos. adems de las anteriores, Banxico
est expresamente investido, pero por la LIC, de las siguientes facultades.
Facultades especficas concedidas a Banxico en la L/e
Desde luego, la LICseala claramente que Banxico forma parte del sitema ban-
cario mexicano, adems de estar localizado, como organismo descentralizado,
en la administracin pblica federal (art 30 LIC). Pero por otra parte, la LIC
concede a Banxico importantes facultades que, para efectos de este estudio,
pueden distinguirse en tres grupos que enseguida se detallan
Facultades concedidas respecto de las operaciones especificas
Concedidas respecto de la actividad de los bancos
Concedidas en relacin con las funciones de la CNE.
Facultades respecto de operaciones especificas Cuando las operaciones con
valores que realicen los bancos, actuando en cuenta propia, lo sean sobre ttu-
los inscritos en el Registro de Valores e Intermediarios, se llevarn a cabo me-
diante una casa de bolsa. excepto los tltulos que Banxico, por razones de politica
crediticia o cambiara, determine mediante reglas de carcter general (art 53,
II LIC). Por otra parte, respecto de las reglas sobre el reporto de valores, la
LIC concede a Banxico facultades expresas (art 54 LIC)
Se deben formalizar de la manera por la cual, mediante reglas de carcter
general determine el Banxico
El plazo no podr exceder de 180 das, podr prorrogarse de la forma que
determine el Banxico,
Asimismo, en la emisin de obligaciones subordinadas, la LIC tambin conce-
de a Banxico facultades especificas (art 64 LIC)
Se deben emitir previa autorizacin, que en cada caso otorgue el Banxico;
las solicitudes deben presentarse por escrito al citado Banxico, acompa-
ando el respectivo proyecto de acta de emisin (3er prr)
La inversin de los pasivos captados, a travs de la colocacin de obliga-
ciones subordinadas se har de conformidad con las disposiciones que el
Banxico dicte al efecto (50 prr)
Las operaciones con valores que realicen las instituciones de crdito en cum-
plimiento de fideicomisos, mandatos, comisiones y contratos de adminis-
tracin, se realizarn en los trminos de la LIC, la LMV, as como de
conformidad con las reglas generales que en su caso emita el Banxico oyendo
la opinin de la CNV (art 81 LIC).
Facultades concedidas respecto de la actividad de los bancos Las institucio-
nes de crdito estn obligadas a participar en el sistema de informacin sobre
operaciones activas que Banxico administra (art 74 LIC)
Los bancos deben proporcionar al Banxico la informacin de sus operacio-
nes activas con la periodicidad y en los trminos que l indique (20 prr)
A su discrecin Banxico podr notificar a todas las entidades financieras
del pas el nombre y el importe de la responsabilidad de un mismo deudor
(3er prr)
Las instituciones participantes deben efectuar las aportaciones que el Ban-
xico determine para cubrir los costos de operacin del sistema (40 prr)
Cuando los bancos realicen operaciones a travs de comisionistas, previamen-
te autorizados por la SHCP, dichas operaciones se sujetarn a las disposicio-
nes que con relacin en ellas establezca Banxico (art 92, 20 prr LIC).
Las instituciones de crdito slo podrn ceder o descontar su cartera con
el Banxico u otras instituciones de crdito, pero el Banxico podr autorizar ex-
cepciones a esa regla (art 93 LIC).
Los bancos estn obligados a presentar la informacin y documentacin,
que en el mbito de sus respectivas competencias les soliciten, adems de la
SHCP y la CNB, tambin el Banxico (art 97 LIC).
La prohibicin general establecida a los bancos, de dar en prenda los ttu-
los o valores de su cartera, se deroga en favor de las operaciones de ese tipo
que celebren con el Banxico; aunque igual excepcin se hace en favor de las
El Banco de Mxico, laCNBy otras autoridades 617
operaciones que se realicen con alguna institucin de crdito debidamente cons-
tituida (art 106, 11 LIC)
Asimismo. respecto de la prohibicin general a los bancos de celebrar en-
tre ellos mismos fideicomisos. mandatos o comisiones. la LICpermite que Ban-
xico autorice la realizacin de determinadas operaciones, cuando no impliquen
un conflicto de intereses mediante disposiciones de carcter general (art 106,
XIX a) LIC). Igual facultad de excepcin se establece respecto de las operacio-
nes activas o pasivas. por ms de 20 aos. y el pago anticipado de depsitos,
bonos. obligaciones y reportos (art 106. ltimo prr LIC).
Finalmente, el mecanismo preventivo y de proteccin del ahorro, previsto
por la LIC. en el cual todas las bancas mltiples deben participar, involucra,
en favor del Banxco, las siguientes facultades y atribuciones (art 122 LIC)
El Banxico administrar un fideicomiso constitutivo de dicho mecanismo.
que se denomina Fondo Bancario de Proteccin al Ahorro
Todos los bancos que reciban dicho apoyo deben proveer una garantla en
favor del fideicomiso (Banxco)
En el contrato constitutivo del fondo debe preverse la existencia de un co-
mit tcnico. integrado por representantes de la SHCP, la CNB y del pro-
pio Banxico
Las bancas mltiples estn obligadas a proporcionar al fondo. la informa-
cin que ste les solicite; asimismo, estarn obligadas a recibir los apoyos
que a propuesta del comit tcnico la SHCP estime necesarios
Por ltimo. el Banxico cargar en las cuentas que lleve a la bancas mlti-
ples el importe de las cuotas.
Facultades concedidas en relacin con las funciones de la CNB En primer lu-
gar. uno de los once vocales que integran la junta de gobierno de la CNB debe
ser nombrado, precisamente. por Banxico (art 127 LIC).
Por otra parte, en la imposicin de las sanciones que la LIC autoriza a la
CNB a imponer, existe la obligacin. para sta. de tomar en cuenta las medi-
das correctivas que. en cada caso, aplique el Banxico (art 108. 20 prr LIC).
Y tratndose de multas impuestas a los bancos. las sanciones que haya impuesto
la CNB, se harn efectivas cargando su importe en la cuenta que. el propio Ban-
xico le lleve a dichas instituciones (art 110, 50 prr LIC).
La CNB. dentro del desahogo de sus facultades y deberes, debe presentar
a la SHCP y al propio Banxico las propuestas que, en su caso. tenga que hacer
respecto del rgimen bancario y de crdito (art 125, 111 LIC); pero adems. queda
sometida al Banxico siguiendo las instrucciones que reciba de ste. en el senti-
do de coadyuvar. mediante la expedicin de disposiciones e instrucciones para
los bancos, que tengan relacin con la politica de regulacin monetaria y credi-
ticia (art 125, IV LIC). Asimismo, la CNB debe informar a Banxico los datos
que tenga sobre el estado de solvencia de las instituciones de crdito (art 131,
VII LIC).
Finalmente, si durante una inspeccin levantada por la CNB en un banco,
encuentra que sus operaciones no estn realizadas conforme a las disposcio-
nes aplicables, el presidente, con acuerdo de la junta de gobierno, dictar las
medidas necesarias para normalizarlas sefialando plazo para tal efecto; y si ter-
minado el plazo no se han regularizado, el presidente cuando lo estime necesa-
rio, por su importancia, comunicar la situacin a la SHCP y en su caso al
Banxico, para que aquella tome las medidas del caso (art 137 LIC).
Organismos de gobierno
Como ya se dijo, desde sus inicios, el Banco era una sociedad annima con do-
micilio en la ciudad de Mxico, cuyo capital social estaba dividido en dos se-
ries: la A por 51% en todo caso suscrito por el gobierno federal; y la B por 49%
que era suscrita por todas las instituciones de crdito del pais. A partir de la
estatizacin de 1982, Banxico dej a de ser una annima, pues la participacin
de los bancos privados en su capital se convirti en imposible e intil, ya que
stos dej aran de existir, y pas a convertirse en un organismo descentralizado
que sigui cumpliendo, con las mismas responsabilidades y derechos adminis-
trativos que correspondian a una banca central. Con la llamada "reprivatiza-
cin" de la banca comercial, la estructura, atribuciones y facultades de Banxico
no se alteraron y continuaron siendo, bsicamente, los mismos.
En la actualidad, la funcionalidad interna de Banxico est organizada por
la LOBANXICOy su reglamento interior (1985), los cuales encomiendan el de-
sarrollo de su actividad a tres entidades
Un director general Es nombrado por el presidente y sus facultades si-
npticas consisten en la operacin, representatividad y uso de la firma del
banco, en la forma sealada por el art 29 LOBANXICO
Una junta de gobierno Est integrada por once miembros que son los se-
cretarios de la SHCP, de la SPP y de la SECOFIN, el propio director gene-
ral, un subsecretario que designa el secretario de la SHCP, los presidentes
de la CNB y de la CNV, el presidente de la Asociacin Mexicana de Bancos
y otras tres personas designadas por el presidente, a travs del secretario
de la SHCP; sus facultades sinpticas consisten en la determinacin de los
lineamientos generales a seguir por el banco, en la forma sefialada en el
art 25 LOBANXICO
Una comisin de crdito y cambios Est integrada por el secretario de
la SHCP, sus dos subsecretarios, que sean miembros de la junta de gobier-
no, el director general del banco y su suplente; sinpticamente sus faculta-
des especificas consisten en la determinacin de los tipos de cambio y tasas
de inters, que permiten la actualizacin del art 14 LOBANXICO, de la
forma sealada en el art 27 de la misma Ley.
El Bancode Mxico. la CNBy otras autoridades 619
Respecto de la participacin de nuestro pas como miembro de las institucio-
nes financieras internacionales, que ya mencionamos (nm 11), corresponde a
Banxico llevarlas a la prctica e instrumentarlas en la manera que disponga
la autoridad central.
Se debe subrayar que la LOBANXICO en el sistema bancario es tan im-
portante, que tanto la propia LICcomo todas las leyes orgnicas de las bancas
de desarrollo y las mltiples, la consideran como su derecho supletorio idneo
(art 60, proemio y ltimo prr), en segundo plano de importancia, despus de
la propia LIG.
Autoridad para efectos del juicio de amparo
Como acabamos de sealar, adems de ser un miembro integrante del sistema
financiero nacional, Banxico es tambin un organismo descentralizado. Luego,
su nueva categora pblica motiva, legitimamente, el cuestionamiento de si es
autoridad para efectos de amparo.
En principio cabe recordar, por ser una de las ms recientes, una sentencia
de Colegiados, que recoge de modo brillante diferentes criterios de la Corte,
anteriores a esa fecha, en torno de las caracteristicas que debe reunir una enti-
dad descentralizada para considerarse autoridad en el juicio de amparo. El Tri-
bunal, sostuvo que, (i) los particulares deben carecer de facultades para
determinar, por si ante s, cmo se debe resolver el conflicto; (ii) que la entidad
debe poder concluir una controversia administrativa entre particulares, inclu-
so haciendo uso de la fuerza pblica, atrayendo el concurso de otras autorida-
des, si no dispone directamente de la fuerza pblica, y (iii) por esos motivos,
que el concepto de autoridad abarca tanto las de derecho como las de facto (Auto-
ridad para efectos del juicio de amparo. Caso en el cual un organismo descen-
tralizado resuelve una, controversia administrativa entre particulares, A R
1551186, Informe 1987, tercera parte, pg 48).
En funcin de los criterios anteriores podra concluirse, como introduccin,
que Banxico si es autoridad, porque rene las tres caractersticas dispuestas
por el Colegiado en su sentencia. En efecto, dentro del mbito de su competen-
cia, los particulares no tienen el ejercicio de su discrecin; pero dentro de su
mbito, Banxico s puede dirimir una controversia administrativa e incluso,
como vimos ms atrs (nm 48), puede solicitar el apoyo de la fuerza pblica,
indirectamente, a travs de la SHCP, para hacer prevaler la aplicacin que ha-
ga de la Ley. Otro criterio ms, determinante en la calificacin de una entidad
como autoridad para efectos de amparo, es la expresa concesin de autoridad
que le haga la Ley. Pues bien, como vimos en prrafos anteriores, Banxico re-
o cibe, tanto en su LOBANXICO como en la LIC, mltiples facultades que es-
tn diseadas para ejercitarse ante personas de derecho privado como son, de
manera principal, las sociedades annimas bancarias.
620 NORMAl1VIDAD y AUTORIDADES BANCARIAS
A mayor abundamiento debemos citar una tesis que, a pesar de su pro-
nunciamiento por las facultades ejecutoras de Banxico y no por las ordenado-
ras, en nuestra opinin, anula cualquier duda en torno de sus atribuciones como
autoridad en el amparo. Banxico si es autoridad en el caso por el cual reciba
facultades de ejecucin en un decreto ejecutivo, pero no por el hecho de que
lo haya firmado, como lo firman los secretarios del ramo en el refrendo, pues
Banxico no es ni secretario de Estado ni jefe de departamento, sino por el ex-
pediente de autoridad de haberlo cumplido; tal como lo sentenci la Corte en
un negocio con cinco precedentes (Cambios. Decreto de control generalizado
de. El director general del Banco de Mxico es autoridad ejecutora, falta de
legitimacin para recurrir, A R 5754/83, sptima poca, Segunda Sala, Apn-
dice 1985, pg 595).
52 LA COMI510N NACIONAL BANCARIA
Organismos de gobierno y su funcionamiento
La creacin de la primera Comisin Nacional Bancaria se remonta a la primera
ley bancaria, posterior a la Revoluci6n, a saber, la Ley General de Institucio-
nes de Crdito y Establecimientos Bancarios, de 1925. En esta primera Ley,
como en la actual, la comisin tenia limitada su competencia a la materia ban-
caria, pero posteriormente, en 1936, se ampliaron sus reas de control al serie
encomendada la supervisi6n, adems de los bancos, de las compaias de segu-
ros y fianzas. Por ltimo, con la publicaci6n de la LGICOA, en 1941, la Comi-
sin alcanza plena madurez y con tal funcion durante todo el tiempo que dur
la banca mixta hasta 1982. En efecto, en 1982 y posteriormente, en 1985, las
dos desaparecidas LRSPBCorganizaron a la Comisin en una forma semejan-
te a como lo hizo la LGICOA.
A partir de las modificaciones a la LRSPBC, de diciembre de 1989 (nm
29), la CNB funciona como un organismo desconcentrado de la SHCP. Pero
adems, es uno de los dos resultados de la separaci6n orgnica y legal que se
hizo de las competencias, que hasta esa fecha, desempe una sola comisin
que se denominaba Comisin Nacional Bancaria y de Seguros; es decir, la CNB
se erigi6 en una de las dos comisiones a las cuales se reatribuyeron, respectiva-
mente, facultades en materia bancaria y de seguros; la otra comisin producto
de la escisi6n es, desde luego, la Comisn Nacional de Seguros y Fianzas. AsI,
la inspecci6n y vigilancia de las instituciones de crdito en la prestaci6n del
servicio de banca y crdito y el cumplimiento de las disposiciones de la LIC,
en efecto, quedan confiadas a la CNB (art 123 LIC).
La organizaci6n legal de la CNB est sustentada, como desde 1925, en la
propia LIC, precisamente en su titulo sptimo (De la Comisi6n Nacional Ban-
caria), en los arts 123 y ss; y, como organismo desconcentrado de la SHCP,
tiene asignados los siguientes deberes
El Banco deMxico. laCNDy otras autoridades 621
Realizar la inspeccin y vigilancia e imponer las sanciones, que conforme
a la LIC y otras leyes le competen
Fungir como organismo de consulta de la SHCP
Realizar los estudios que le encomiende la SHCP respecto al rgimen ban-
cario y de crdito; asimismo, presentar a dicha dependencia y al Banxico
propuestas, cuando as lo estime conveniente, respecto de dicho rgimen
Emitir las disposiciones necesarias para el ejercicio de las facultades que
la LIC le otorga, y para el eficaz cumplimiento de la misma y de los regla-
mentos que con base en ella se expidan; as como coadyuvar, mediante la
expedicin de disposiciones e instrucciones a las instituciones de crdito,
con la polltica de regulacin monetaria y crediticia que compete al Banxi-
co, siguiendo las instrucciones que reciba del mismo
Presentar opinin ala SHCP acerca de la interpretacin de laLICy dems
relativas en caso de duda respecto a su aplicacin
Formular su reglamento interior que someter a la aprobacin de la SHCP,
e intervenir en los trminos y condiciones que la LIC seala en la elabora-
cin de los reglamentos, a los cuales la misma se refiere
Formular anualmente sus presupuestos, que someter a la autorizacin de
la SHCP; a la cual rendir un informe anual de sus labores
Proveer lo necesario para que las instituciones de crdito cumplan debida
y eficazmente las operaciones y servicios concertados con los usuarios del
servicio de banca y crdito
Imponer las sanciones que en trminos de esta Ley apruebe la Junta de
Gobierno.
Para el cumplimiento de estas funciones, la CNB cuenta con los siguientes ins-
titutos (art 126)
Junta de gobierno
Presidencia
Vicepresidencias
Direcciones generales
Delegaciones regionales, y los
Dems servidores pblicos necesarios.
La junta de gobierno est integrada por once vocales, y los vocales que tengan
el carcter de presidente y vicepresidente de la comisin. Cuatro de ellos son
designados por la SHCP, uno por la SCGF, tres por el Banxico, y uno por la
CNV. La propia SHCP designar los otros dos vocales, quienes no debern ser
servidores pblicos de esa dependencia (art 127 LIC). La SHCP nombrar al
presidente de la CNB, que lo ser a su vez de la junta de gobierno.
Los vocales deben ser de nacionalidad mexicana, de reconocida calidad mo-
ral, experiencia y prestigio en materias econmica y financiera y no podrn de-
sempear cargos de eleccin popular, ni ser empleados, funcionarios, comisarios,
622 NORMATIVIDADY AUTORIDADES BANCARIAS
apoderados o agentes de las instituciones, y dems establecimientos sujetos
a la inspeccin y vigilancia de la comisin.
La junta de gobierno puede constituir subcomits con fines especificos, y
disponer de una comisin de cuentas, integrada por dos vocales, que se encar-
ga de vigilar el manejo de sus fondos. A propuesta del presidente, la junta nom-
bra un secretario de actas (art 128), y a ella tambin corresponde el ejercicio
de las facultades de la CNB, sin perjuicio de las asignadas al presidente (art
129); debe celebrar sesiones, siempre que sea convocada por su presidente y,
por lo menos, se reunir una vez al mes (art 130). En las sesiones se considera
que hay qurum con la presencia mnima de seis vocales y las resoluciones se
toman por mayora de votos de los presentes, y el presidente, quien dirige los
debates y da cuenta de los asuntos en cartera, tiene voto de calidad.
El presidente es la mxima autoridad administrativa de la CNB y ejerce
sus funciones, directamente o por medio de los vicepresidentes, directores ge-
nerales, delegados y dems servidores pblicos de la propia comisin. En su
ausencia temporal, es sustituido por el vocal vicepresidente que designe al efec-
to; sus facultades son (art 131 LIC)
Inspeccionar y vigilar las instituciones de crdito, proveyendo en los tr-
minos de la LICy dems relativas, el eficaz cumplimiento de sus preceptos
Intervenir en la emisin de ttulos o valores, en los sorteos y en la cancela-
cin de documentos, titulos y obligaciones, en los trminos de la Ley. cui-
dando que la circulacin de los mismos no exceda de los limites legales
Intervenir en los arqueos. cortes de caja y dems comprobaciones o verifi-
caciones de contabilidad de las instituciones sometidas a su inspeccin y
estimar los valores de su activo. de acuerdo con la LIC
Elaborar y publicar las estadisticas relativas a las instituciones de crdito
y a sus operaciones
Intervenir en los procedimientos de liquidacin en los trminos de la Ley
Informar a la junta de gobierno, trimestralmente o cuando sta se lo solici-
te, sobre las labores de las oficinas a su cargo, y obtener su aprobacin pa-
ra la aplicacin de las sanciones, as como para todas las disposiciones de
carcter general o reglamentario que crea pertinentes
Informar al Banxico los datos que tenga sobre el estado de solvencia de
las instituciones de crdito
Formular anualmente el presupuesto de egresos de la comisin, el cual una
vez aprobado por la junta de gobierno, ser sometido a la autorizacin de
la SHCP
Proponer a la SHCP la designacin de los vocales vicepresidentes
Nombrar y remover, con la aprobacin de la junta de gobierno, a los direc-
tores generales. y designar y remover al resto del personal de la Comisin
Vigilar la debida ejecucin de las disposiciones y de los acuerdos de la jun-
ta de gobierno
El Bancode Mxico, laCNll y otras autoridades 623
Informar a la SHCP acerca de su actuacin y sobre los casos concretos que
sta le solici te
Ordenar visitas o inspecciones distintas a las sealadas en la LIC, y en su
caso llevarlas a cabo
Representar con las ms amplias facultades a la CNB, cuando realice to-
das aquellas funciones que a dicho organismo encomienden las leyes, sus
reglamentos y los acuerdos correspondientes de la junta de gobierno
Investigar los actos de terceros que hagan suponer la realizacin de opera-
ciones violatorias de las disposiciones de esta Ley, pudiendo al efecto, or-
denar visitas de inspeccin a los presuntos responsables; en su caso, ordenar
su intervencin o proponer su clausura
Representar a la CNB en los compromisos arbitrales, en los trminos que
dispongan las respectivas leyes, as como dictar el laudo correspondiente.
La CNB tiene delegaciones regionales que, dentro del rea de su jurisdiccin
geogrfica, pueden realizar las funciones que se determinen en el reglamento
interior de la comisin, que expide el Ejecutivo Federal (art 132 LIC).
Las inspecciones de la CNB se sujetan al reglamento que, al efecto, tam-
bin expide el Ejecutivo y se efectan a travs de visitas que tienen por objeto
revisar, verificar, comprobar y evaluar los recursos, obligaciones y patrimo-
nio; as como las operaciones, funcionamiento, sistemas de control y en gene-
ral, todo lo que pueda afectar la posicin financiera y legal, conste o deba constar
en los registros, de los establecimientos sujetos a su control y vigilancia, a fin
de que se ajusten al cumplimiento de las disposiciones que las rigen y a las
sanas prcticas de la materia (art 133 LIC).
Sus visitas pueden ser ordinarias, especiales y de investigacin. Las pri-
meras, se llevan a cabo de acuerdo con el programa anual que apruebe el presi-
dente de la comisin; las segundas, se practican siempre que sea necesario a
juicio del presidente para examinar y, en su caso, corregir situaciones especia-
les operativas; las terceras, tienen por objeto aclarar una situacin especifica. Las
medidas adoptadas, en ejercicio de esta facultad, son preventivas, para preser-
var la estabilidad y solvencia de las instituciones, y normativas, para definir cri-
terios y establecer reglas y procedimientos a los cuales deban ajustar su
funcionamiento.
Los visitadores e inspectores deben ser personas especializadas en mate-
ria financiera, comprobados en los trminos que determine el reglamento inte-
rior de la Comisin, y ni ellos ni el resto del personal pueden obtener de las
instituciones sujetas a inspeccin prstamos o series deudores por cualquier
ttulo bajo la pena de destitucin. Se exceptan las operaciones que se realicen
con la aprobacin expresa de la junta de gobierno (art 135 LIC).
La intervencin administrativa se debe llevar a cabo directamente por el
interventor, quien realiza los actos necesarios para cumplir los objetivos que
se sealen en el acuerdo correspondiente, en los trminos del reglamento de
inspeccin y del reglamento interior de la CNB. Esta intervencin administra-
tiva se realiza de manera directa, por un interventor-gerente y al iniciarse, se
entiende con el principal funcionario de la institucin que se encuentre en las
oficinas de la intervenida (art 139 LIC).
El interventor-gerente tiene todas las facultades, que normalmente corres-
pondan al consejo de administracin de la institucin, y plenos poderes gene-
rales para actos de dominio, de administracin, de pleitos y cobranzas, con las
facultades que requieran clusula especial conforme a la ley, para otorgar y
suscribir titulos de crdito, para presentar denuncias y querellas y desistir de
estas ltimas, previo acuerdo del presidente de la CNB, y para conferir los po-
deres generales o especiales que juzgue convenientes, y revocar los que estu-
vieron otorgados por la intervenida El interventor-gerente no queda supeditado
en su actuacin a la asamblea de accionistas ni al consejo de administracin
(art 140 LIC).
Desde el momento de la intervencin, quedan supeditadas al interventor-
gerente todas las facultades del consejo de administracin y los poderes de las
personas que el interventor determine; pero la asamblea de accionistas podr
continuar reunindose regularmente para conocer de los asuntos que le compe-
ten, y lo mismo podr hacer el consejo, para estar informado por el interventor-
gerente. sobre el funcionamiento y las operaciones que realice la sociedad, y
para opinar sobre los asuntos que el mismo interventor-gerente someta a su
consideracin. El interventor-gerente puede citar a asamblea de accionistas y
reuniones del consejo, con los propsitos que considere necesarios o convenientes
(art 142 LIC).
As, la CNB es el organismo encargado de la inspeccin y vigilancia de las
actividades de los bancos, a fin de proveer, en los trminos de la LICy dems
relativas. el eficaz cumplimiento de sus preceptos para cumplir con los fines
de fiscalizacin y de otros procedimientos que corresponda ejercer al Ejecuti-
vo Federal sobre ellos. Pero no solo es la encargada de vigilar el cumplimiento
de las leyes aplicables a la conducta de la banca, sino que tambin es la encar-
gada de vigilar el adecuado cumplimiento de los contratos de operacin activa,
pasiva y de servicio que celebren. fundamentalmente en cuanto al inters pac-
tado, el tipo de garantia demandada, la aplicacin del dinero prestado para los
fines por los cuales se solicit y la conducta del cliente en lo que se refiere al
pago del crdito, como tendremos oportunidad de ver a continuacin.
Facultades generales concedidas por la L/e
Las facultades de la CNB en la materia, como se comprender, son muy vastas
yen extremo especializadas, y se centran, principalmente, en las labores de la
vigilancia y la sancin; sin embargo, la LICle concede tambin otro gnero de
atribuciones que son complementarias de su vocacin fundamental. Para los
efectos de este trabajo, las facultades que la LIC concede de modo expreso a
la CNB, se pueden agrupar de la siguiente forma
El Banco de Mxico, la CNBy otras autoridades 625
mbitos de competencia de la CNB
Facultades de la CNB sobre las actividades de las instituciones de crdito
en general
Facultades de la CNB, especificamente sobre la banca mltiple
Facultades de la CNB sobre la banca de desarrollo
Facultades sancionatorias de la CNE.
A continuacin hacemos un rpido repaso sinptico de cada una de estas fa-
cultades.
1 mbitos de competencia de la CNB La inspeccin y vigilancia de las ins-
tituciones de crdito y el cumplimiento de las disposiciones de la LIC, quedan
confiadas a la CNB (art 123 LIC). La vigilancia consiste en cuidar que las insti-
tuciones cumplan con lo ordenado en la LIC y atiendan las observaciones e in-
dicaciones de la CNB, como resultado de las visitas de inspeccin (art 134 LIC).
En el entendido por medio del cual, las oficinas y sucursales extranjeras, al
igual que las mexicanas, quedan sometidas a la inspeccin y vigilancia de la
CNB (art 70, 80 prr LIC).
Las operaciones con valores que realicen los bancos, actuando por cuenta
propia, sern en los trminos previstos por la LIC, la LMV y se sujetarn a
la inspeccin y vigilancia de la CNV, en coordinacin con la CNB (art 53 LIC).
En el mismo sentido, las operaciones con valores que realicen las instituciones
de crdito en cumplimiento de fideicomisos, mandatos, comisiones y contratos
de administracin, se deben realizar en los trminos de la LIC, la LMV, as co-
mo de las reglas generales que en su caso emita Banxico, oyendo la opinin
de la CNV (art 81 LIC).
Las sociedades que presten servicios complementarios a los bancos, o les
auxilien en el desahogo de su objeto social, se subordinarn a las reglas gene-
rales que dicte la SHCP y a la inspeccin y vigilancia de la CNB (art 88, 20
prr LIC). Por otra parte, las empresas intermediarias no bancarias y las orga-
nizaciones auxiliares de crdito, en cuyo capital hayan sido autorizadas a in-
vertir bancas mltiples, que tengan su domicilio en el territorio nacional y sus
actividades no se encuentren reguladas por otra ley, se sujetarn a las reglas
generales que dicte la SHCP y a la inspeccin y vigilancia de la CNB (art 89,
50 prr LIC). Asimismo, los comisionistas que hayan sido autorizados a desa-
rrollarse como tales, repecto de bancos a los cuales les presten ese tipo de ser-
vicios, se subordinarn a las reglas de carcter general que dicte la SHCP, y
se sometern a la vigilancia e inspeccin de la CNB (art 92, 20 prr LIC).
Finalmente, todas las instituciones de crdito, sociedades o establecimien-
tos sujetos por la LIC, a la inspeccin y vigilancia de la CNB, deben cubrir
las cuotas correspondientes (art 124 LIC).
2 Facultades de la CNE sobre las actividades de las instituciones de crdito
en general Las instituciones de crdito y las sociedades sujetas a inspeccin
de la CNB estn obligadas a prestar a los inspectores todo el apoyo necesario
para sus funciones (art 135 LIC.
La CNB vigilar que, en el otorgamiento de sus financiamientos, los ban-
cos hayan estimado la viabilidad econmica de los proyectos, los plazos de re-
cuperacin, las relaciones que guardan entre si los distintos conceptos de los
estados financieros y la situacin econmica de los acreditados, as como las
calificaciones administrativa y moral de stos, sin perjuicio de que hayan con-
siderado las garantas de cada operacin (art 65 LIC.
Las instituciones de crdito slo podrn cerrar sus puertas y suspender
sus operaciones los das que autorice el reglamento que anualmente expida la
CNB (art 95 LIC. Asimismo, la CNB vigilar que las nsttuciones de crdito
cumplan con las disposiciones acerca de las medidas bsicas de seguridad que
dicte la SHCP (art 96, prr 40 LIC.
Las instituciones de crdito deben presentar la informacin y documenta-
cin que en el mbito de sus respectivas competencias les soliciten la SHCP,
Banxico y la CNB, dentro de los plazos que cada una establezca (art 97 LIC).
De la misma forma en que estn obligadas a recabar los datos de su clientela,
relativos a su identificacin y domicilio, de conformidad con las disposiciones
que al efecto dicte la CNB (art 98, prr 20 LICI.
La contabilidad, los libros y los documentos correspondientes a los actos
y contratos que signifiquen variacin en el activo o el pasivo de un banco; as
como el plazo que debe ser conservado, se regirn por las disposiciones de ca-
rcter general que dicte la CNB (art 99 LIC; la cual, por otra parte, dictar
disposiciones de carcter general respecto del procedimiento de microfilmacin
que se autorice llevar a las instituciones de crdito (art 100 LIC.
La CNB sealar las bases, a las cuales se sujetarn la aprobacin de los
estados financieros mensuales y el balance general de las instituciones de cr-
dito (art 101 LIC. Asimismo, la CNB podr ordenar correcciones que a su jui-
cio fueren fundamentales y ameriten su publicacin (20 prr], En esta materia,
debe precisarse que la CNB fijar las reglas para la estimacin de los activos
de los bancos y las reglas mnimas para la estimacin de sus obligaciones y
responsabilidades. Para tales efectos, los ttulos representativos de capital se
valuarn de acuerdo con las reglas que dicte la propia CNB y los inmuebles
urbanos se estimarn por el promedio de avalos que practiquen los peritos
de bancos que apruebe la CNB; por otra parte, cuando al aplicar las reglas de
valoracin fijadas por la CNB, resulte una estimacin ms elevada de los ele-
mentos de activo que el valor original, la diferencia no podr ser aplicada a cuenta
de resultados, a menos que la CNB, dependiendo de las investigaciones que rea-
lice, as lo estime conveniente; y asimismo, sin perjuicio de las normas que sea-
le la LIC, la CNB puede proponer a la SHCP que se autorice a los bancos a que
mantengan ciertos valores de activo a su precio de adquisicin, por baj a extraor-
dinaria, mediante disposiciones de carcter general (art 102, IV y 3er y 40 prrs
LICI.
El Bancode Mxico, laCNB)' otras autoridades 627
En las prohibiciones impuestas a los bancos, la CNB tiene ciertas faculta-
des de excepcin; por ejemplo, podr autorizar que un banco contine la explo-
tacin por su cuenta de establecimientos mercantiles o industriales, cuando los
haya recibido en pago de crditos o para el aseguramiento de los ya concerta-
dos; asimismo, podr renovar los plazos que los bancos tienen para vender los
bienes adquiridos por adjudicacin O remate. Sin embargo, los bancos deben
informar a la CNB acerca de las cuentas de cheques que, en el curso de dos
meses hayan librado tres o ms documentos sin fondos, para que sta lo comu-
nique a los dems bancos, a efecto de que en el curso de un ao. no pueda abrir
otras cuentas (art 106, XII, XIII Y XIV LIC).
Respecto de algunas operaciones especficas, la CNB recibe facultades ex-
presas. Por ejemplo. los bonos bancarios y sus cupones se emitir en serie me-
diante declaracin unilateral de voluntad de la emisora, que se har constar
ante la CNB, en los trminos que sta seale (art 63 LIC). En el mismo sentido,
las obligaciones subordinadas se pueden emitir en pesos o en divisas, median-
te declaracin unilateral de voluntad de la emisora que se har constar ante
la CNB, previa autorizacin que en cada caso otorgue Banxico (art 64, 3er prr
LIC). Asimismo, en los contratos de crdito refaccionario y de habilitacin o
avo, los bancos se ajustarn a lo dispuesto por la LGTOC y, dentro de otros
requisitos (nm 131), a lo que en conjunto, los crditos refaccionarios que se
destinen a cubrir los pasivos a los cuales se refiere el art 323 de LGTOC. no
excedan de 50%, aunque la CNB puede autorizar en casos excepcionales que
se exceda ese limite (art 66, V LIC).
Finalmente, en ningn caso podrn los bancos dar informacin o noticias
de los depsitos, servicios o cualquier tipo de operacin que realicen, salvo cuan-
do las pidan autoridades judiciales, en virtud de providencia dictada en juicio
en la cual, el titular sea parte o acusado; o cuando la pidan las autoridades ha-
cendarias federales, por conducto de la CNB, para fines fiscales. Sin embargo,
esta limitacin de forma alguna afecta la obligacin que tienen los bancos de
proporcionar a la CNB toda clase de informacin y documentos en ejercicio de
sus funciones de inspeccin y vigilancia (art 109 LICI.
3 Facultades de la CNB, especificamente sobre la banca mltiple En pri-
mer lugar, la CNB aprobar el estado financiero de las bancas mltiples, as
como el valor en libros de sus acciones (art 18, I LIC); asimismo, en el transcur-
so del primer trimestre de cada ao, la CNB dar a conocer el monto mnmo
con el cual debern contar las bancas mltiples; pero excepcionalmente la SHCP
podr ampliar dicho plazo (art 19 LIC).
El nombramiento del director general y de los funcionarios que ocupen pues-
tos con la jerarqua inmediata inferior a la de aquel, requerir aprobacin de
la junta de gobierno de la CNB (art 24, ltimo prr LIC).
Las bancas mltiples requieren el acuerdo de por lo menos cuatro u ocho
consejeros de la serie A y tres o seis de las series B y C, de su consejo de admi-
nistracin, para celebrar operaciones en virtud de las cuales resulten o puedan
628 NORMATIVlDAD y AUTORIDADES BANCAIUAS
resultar deudores de las mismas personas que, por su posicin personal, pue-
dan recibir un beneficio privilegiado (art 73 LIC); en esos casos, el acuerdo del
consejo debe presentarse, en copia certificada, a la CNB (20 prr); la misma
comisin, previo acuerdo del consejo de administracin, podr establecer ex-
cepciones (50 prr).
Cuando la forma de garantizar la participacin de una banca mltiple en
el Fondo Bancario de Proteccin al Ahorro sea a travs de acciones, las que
lo vayan a ser, dentro de cada serie, sern determinadas por sorteo ante la CNE.
Para el efecto de dicha garanta, las acciones se considerarn por un valor equi-
valente a 75% de su valor en libros, segn el ltimo estado financiero aproba-
do por el consejo de administracin del banco y revisado por la CNE. En el
contrato constitutivo del fondo debe preverse la existencia de un comit tcni-
co integrado por representantes de la SHCP, de Banxico y la CNB (art 122,
I, IV Y VI LIC).
Por ltimo, cabe recordar que la CNB puede solicitar la suspensin de pa-
gos o la declaracin de quiebra de una banca mltiple (art 29, II LIC).
4 Facultades de la CNB sobre la banca de desarrollo Corresponde a la CNB
aplicar a los servidores pblicos de las instituciones de banca de desarrollo las
disposiciones previstas en la LIC, as como las sanciones previstas por LFRSP,
independientemente de las sanciones que pueda aplicar la SCGR (art 123, 20
prr LIC).
Dentro de otros derechos concedidos por los CAPS de las bancas de desa-
rrollo a sus titulares, se encuentra el de poder recibir el reembolso del CAP,
segn el ltimo estado financiero aprobado por el consejo directivo y revisado
por la CNB (art 35, IV LIC).
Para el caso de reduccin del capital de una banca de desarrollo, el consejo
propondr si se efecta mediante la reduccin del valor nominal de los CAPS,
o por amortizacin de una parte de ellos; pero si es por amortizacin, los CAPS
B que corresponda amortizar sern determinados por sorteo ante la CNB (art
38, 20 prr LIC). En caso de reduccin, por canje o amortizacin, los CAPS
B se considerarn a su valor en los libros segn el ltimo estado financiero apro-
bado por el consejo directivo y revisado por la CNB (3er prr).
5 Facultades sancionatorias de la CNB La CNB, con acuerdo de su junta
de gobierno, oyendo previamente al interesado y a la institucin de banca ml-
tiple, podr en todo tiempo, determinar si procede la remocin O suspensin
del consejo de administracin y del personal de las bancas mltiples (art 25
LIC); si bien, para la imposicin de la inhabilitacin, la CNB debe tomar en
cuenta ciertos factores de gravedad, reincidencia y montos de perjuicio deriva-
dos de la sancin (20 prr).
Si una banca mltiple se disuelve, entra en estado de liquidacin o quie-
bra, la SHCP podr determinar la revocacin de la autorizacin, salvo que el
El Banco de Mxico, laCNBy otras autoridades 629
procedimiento respectivo termine por rehabilitacin, y Banxico y la CNB opi-
nen favorablemente para que la autorizacin contine (art 28, VII LIC).
La CNB podr determinar, con acuerdo de su junta de gobierno, que se
proceda a la remocin o suspensin de los servidores de las bancas de desarro-
llo, con excepcin del director general; sus resoluciones se podrn recurrir ante
la SHCP (art 43, 40 prr LIC).
La SHCP podr revocar la autorizacin otorgada a los comisionistas que
hayan sido autorizados para desarrollarse como tales, en favor de bancos a los
cuales presten ese gnero de servicios, sin perjuicio de la sancin que imponga
la CNB (art 92, 3er prr LIC).
La CNB podr ordenar la suspensin de la publicidad que realicen las ins-
tituciones de crdito respecto de sus operaciones y servicios, cuando a su jui-
cio haya inexactitud, oscuridad o competencia desleal (art 94 LIC). Asimismo,
el uso de las palabras banco, crdito, ahorro, fiduciario u otras que expresen
ideas semejantes, por personas distintas a las autorizadas para ello, se casti-
gar por la CNB con multa (art 107 LIC).
Cuando la CNB presuma que una persona fsica o moral est realizando
operaciones de crdito o banca sin tener autorizacin para ello, contraviniendo lo
dispuesto por la LIC (arts 20 y 103); o bien que est infringiendo el art 350
de la LGTOC, en el sentido de estar actuando como fiduciario sin tener facul-
tad legal para ello, la CNB ordenar la suspensin inmediata de las operacio-
nes irregulares e intervendr administrativamente la negociacin, empresa o
establecimiento de la persona fsica o moral de la que se trate (art 104 LIC),
Ylos afectados podrn ocurrir en defensa de sus intereses ante la CNB, sin que
ello afecte la suspensin impuesta (20 prr).
El incumplimiento o violacin de las normas de la LIC, la LOBANXICO
y de las disposiciones que emanen de ella, sern sancionadas con multa que
impondr administrativamente la CNB (art 108 LIC). En la imposicin de es-
tas sanciones, la CNB tomar en cuenta las medidas correctivas que aplique
el Banxico. La infraccin a cualquiera de las disposiciones de la LIC que no
tenga sancin, sealada de manera especial, ser castigada con multa que im-
pondr la CNB (art 109 LIC).
Para la imposicin de las sanciones previstas en la LIC la CNB debe or
previamente al interesado y tomar en cuenta la importancia de la infraccin
(art 109 LIC). Asimismo, los afectados podrn acudir ante la CNB en defensa
de sus intereses, pero las resoluciones que dicte slo podrn ser recurridas an-
te la SHCP. Finalmente, las sanciones que imponga la CNB a los bancos, se
harn efectivas cargando su importe en la cuenta que les lleve Banxico; y tra-
tndose de sanciones impuestas a particulares, se harn efectivas por la SHCP.
Es importante subrayar que sern sancionados con prisin los empleados
y funcionarios de las instituciones de crdito que, a sabiendas, presnten a la
CNB datos falsos acerca de la solvencia de un deudor o sobre el valor de las
garantias que protejan los crditos que hayan concedido (art 113, Il LIC).
630 NORMAT/VIDADy AUTORIDADES BANCARIAS
Los usuarios del servicio de banca y crdito podrn, a su eleccin, presen-
tar sus reclamaciones ante la CNB o hacer valer sus dichos ante los tribunales
competentes de la Federacin (art 119 LIC). Pero en caso que la reclamacin
se presente ante la CNB, sta conciliar y en su caso resolver las diferencias.
Finalmente, cabe sealar, como una de las ms importantes facultades de
la CNB, que las reclamaciones de este gnero se sujetan a las siguientes re-
glas, que implican facultades en favor de la CNB, y que han dado origen a todo
un procedimiento esterotipico en las jurisdicciones bancarias (art 120 LIG): (i)
se presentan por escrito ante la CNB; (ii) en la amigable composicin, la CNB
tendr libertad de resolver en conciencia y a buena fe sin sujecin a las reglas
legales, pero observando las formalidades del procedimiento; (iii) la CNB ten-
dr la facultad de allegarse todos los elementos que juzgue necesarios para re-
solver la cuestin; (iv) para el caso de incumplimiento o desacato de las
instituciones de crdito de las resoluciones de la CNB, sta podr imponer mul-
tas; (v) los bancos contarn con un plazo de 15 dlas hbiles para efectuar las
resoluciones, en caso de no hacerlo, la CNB sancionar cada caso; y (vi) las no-
tificaciones en el juicio arbitral de estricto derecho se harn a las partes por
cdula fijada en los estrados de la CNE.
53 LA SECRETARA DE PROGRAMACiN
Y PRESUPUESTO, LA COMISiN NACIONAL
DE VALORES Y OTRAS AUTORIDADES
Sin pretender agotar el elenco de facultades que la normatividad bancaria con-
cede a otras autoridades distintas de aquellas que hemos repasado en pginas
anteriores, a continuacin se sealan las facultades que, expresamente, la LIC
concede.
Secretara de Programacin y Presupuesto
De conformidad con la LOADMONPF (art 32, V, VII, XIII YXVIII), la SPP
tiene facultades ministeriales para la formulacin de los egresos de la adminis-
tracin pblica federal, coordinar las inversiones de cada entidad, autorizar sus
programas de inversin y hacerlos compatibles. entre si, asimismo, la organiza-
cin total que forma la administracin ejecutiva. AsI pues, las bancas de desa-
rrollo, en tanto que parte de la administracin pblica paraestatal (igual
situacin que guardan todas las bancas mltiples antes de julio de 1990), de-
ben participar tambin en las labores de coordinacin y presupuestacin que
desarrolla esta importante secretaria. En la LIC, la SPP recibe las siguientes
facultades.
Las bancas de desarrollo deben formular anualmente sus programas ope-
rativos y financieros, los cuales deben someterse a la autorizacin de la SHCP.
El Banco de Mxico, la CNB y otrasautoridades 631
La propia secretaria determina las modalidades que cada institucin deba se-
guir en esa materia, en funcin de la asignacin global de gasto financiero que
establezca la SPP (art 31 LIC).
Secretara de la Contralora General de la Federacin
Por los mismos motivos paraestatales que en el caso de la SPP, las bancas de
desarrollo quedan sujetas al mbito de competencia de la SCGF (art 32 bis,
V LOADMONPF). Asimismo, este ministerio recibe de la LIC facultades es-
pecificas.
Corresponde a la CNB aplicar a los servidores pblicos de las institucio-
nes de banca de desarrollo las disposiciones previstas por la LIC, as como las
sanciones previstas por LFRSp, independientemente de las sanciones que pueda
aplicar la SCGF (art 123, 20 prr LIC).
El rgano de vigilancia de las bancas de desarrollo est integrado por dos
comisarios nombrados, uno por SCGF y otro por la comisin consultiva, que
como hemos visto, est integrada por los titulares de los CAPS B, distintos
del gobierno federal (art 44 LIC).
La junta de gobierno de la CNB est integrada por once vocales, y los vo-
cales que tengan el carcter de presidente y vicepresidente de la comisin, de
los cuales. como hemos visto. cuatro son designados por la SHCP. tres por el
Banxico, uno por la CNV y uno por la SCGF (art 127 LIC).
La CNV est organizada por la ley de la materia (arts 40 y ss, LMV). En esa
legislacin se le conceden importantes facultades cuyo estudio supera los inte-
reses de esta introduccin, y aunque varias de ellas estn expresamente ex-
cluidas de ser aplicables a los bancos (art 41, ltimo prr LMV). existen otras
que si lo son (art 60; 15; 16, ltimo prr; 46, etc), aunque de manera restringida
a la materia burstil. Por otra parte, esta importante autoridad si recibe cier-
tas facultades, una vez ms dentro del dominio de su material normativo, en
la LIC, que son las siguientes.
Las operaciones con valores que realicen las instituciones de crdito ac-
tuando por cuenta propia se realizarn en los trminos previstos por la LIC
y la LMV. y se sujetarn a la inspeccin y vigilancia de la CNV en coordina-
cin con la CNB (art 53 LIC).
La CNB en ejercicio de sus funciones. respecto a que las instituciones de
crdito lleven a cabo sus operaciones con valores en los trminos de la LMV,
establecer mecanismos de coordinacin con la CNV para el eficaz cumplimiento
de las disposiciones en la materia (art 125, prr 40 LIC).
Finalmente, las operaciones con valores que realicen las instituciones de
crdito en cumplimiento de fideicomisos. mandatos, comisiones y contratos de
632 NORMAT1VIDAD V AUTORIDADES BANCARIAS
administracin, se realizarn en los trminos de la LIC y la LMV, as! como de
conformidad con las reglas generales que en su caso emita Banxico oyendo la
opinin de la CNV (art 81 LIC).
Otras autoridades
Simplemente con el objeto de cumplir con el espiritu introductorio de este tex-
to, a continuacin se citan las siguientes facultades concedidas por la LIC, ex-
presamente, a otras autoridades distintas de las anteriores.
Para el caso de huelga la Junta Federal de Conciliacin y Arbitraje cuida-
r que un nmero iodispensable de oficinas permanezca abiertas para no afec-
tar los intereses de los usuarios (art 121 LIC).
Asimismo, con objeto de cumplir el requisito fundamental de su participa-
cin en la normatividad de este tipo de banca (nm 61), las bancas de desarro-
llo deben atender las actividades productivas que el Congreso de la Unin
determine de acuerdo con la especialidad de cada una, en las respectivas leyes
orgnicas (art 40, prr 20 LIC).
CAPTULO
3
LAS SOCIEDADES
MERCANTILES DEL SISTEMA
FINANCIERO
PRIMERA SECCiN
r
SUMARIO
LAS SOCIEDADES MERCANTILES
BANCARIAS
54 Los bancos son sociedades mercantiles
55 La sociedad annima bancaria de 1941
56 La sociedad nacional de crdito (SNC)
57 La sociedad annima bancaria de 1990
58 El concepto de banca mltiple
59 El concepto de banca de desarrollo
60 Principales caractersticas de la banca mltiple
61 Principales caracteristicas de la banca de desarrollo
62 Sinopsis de las diferencias entre una y otra
Diferencias ms notables entre la SA bancaria y la SNC
Diferencias ms notables entre banca mltiple
y banca de desarrollo
63 Se justifica la existencia de dos especies de bancos?
64 Las siete bancas de desarrollo
Nacional Financiera (Nafinsa)
Banco Nacional de Obras y Servicios Pblicos (Banobras)
El sistema BanruraJ
Banco NacionaJ de Comercio Exterior (Bancomext)
Las otras tres bancas de desarrollo
65 La banca de desarrollo es autoridad en el amparo?
Precisin introductoria
Concesin de autoridad, patrimonio y personalidad
Titulos de crdito y ejecutabilidad
66 Prohibiciones de los bancos
Operaciones autorizadas
Operaciones prohibidas
67 Los grupos financieros La nueva LPRAF
Caractersticas principales y constitucin
Administracin
Convenio de responsabilidades
SEGUNDA SECCiN INTRODUCCiN A LAS ORGANIZACIONES
Y ACTIVIDADES AUXILIARES
DEL CRDITO
68 Precisin general
69 Los almacenes generales de depsito
?O Las arrendadoras financieras
71 Las uniones de crdito
72 Las empresas de factoraje financiero
73 Las casas de cambio (compraventa profesional de divisas)
74 Breve cita de algunas sociedades afines a las bancarias
Lassociedades mercantiles bancarias 635
PRIMERA
SECCiN
LAS SOCIEDADES MERCANTILES
BANCARIAS
54 LOS BANCOS SON SOCIEDADES MERCANTILES
Anteriormente, vimos que uno de los cuatro libros ms importantes del dere-
cho bancario, est formado por las leyes y reglamentos que organizan los ban-
cos en tanto que sociedades mercantiles (nm 34), pues cualquiera que sea la
ptica desde la cual se observen, el hecho de que en todo caso, los bancos son
sociedades de comercio es incontrovertible, insoslayable; evidente. El banco es
un negocio, pero adems, un negocio de capitales por excelencia, y no tanto
de personas. Dicho de manera distinta, la posibilidad de que un banco, como
empresa, est sometido al rgimen de persona fisica; o con excepcin del Ban-
xico, est sometido al rgimen de la personalidad moral del Estado, es ine-
xistente.
Esta circunstancia, necesariamente inalterable, porque tambin es inalte-
rable el carcter especulativo del negocio de capitales, en la actividad banca-
ria, ha sido el criterio de formacin, desarrollo y control adoptado por la
legislacin, incluso desde la primera tentativa de reglamentacin en la mate-
ria, que se inserta en el primer gran movimiento de codificacin de 1894 (nm
17) al establecer la obligacin, para los banqueros, de adoptar la forma de una
sociedad annima o de responsabilidad limitada para ejercer su actividad; obli-
gacin que ms tarde se limit a la annima, en el Cdigo de 1889 (art 640)
y acab por institucionalizarse en la Ley General de Instituciones de Crdito,
en 1897; criterio ste -la forzosa adopcin de la forma de sociedad annima
para ejercer la bancaque fue adoptado por la LGICOA de 1941 y que, no
obstante haber desaparecido en 1982, como uno de las primeras consecuencias
636 LAS SOCIEDADES MERCANTILES DEL SISTEMA FINANCIERO
de la estatizacin de la banca comercial, en 1990 fue retomado una vez ms
por la vigente LIC, en cuanto a la banca mltiple se refiere.
Lo anterior es tanto ms comprensible, en la medida en que la annima
representa mltiples ventajas para el gobierno, los clientes y, por supuesto,
los banqueros mismos, todas ellas concectadas con los beneficios que la perso-
nalidad moral procura en lo general. Por ejemplo, para el gobierno es relativa-
mente fcil dirigir, vigilar y controlar la actividad del banco porque las reglas
de operacin de la annima son tan verstiles como conocidas, luego, permite
una verificacin y una respuesta inmediatas cuando se establece una disposi-
cin destinada a tener impacto en la economa, ms que en el banco. Para el
cliente representa la invaluable ventaja de la estabilidad, confiabilidad y soli-
dez de una estructura que, adems de estar vigilada por el gobierno, est sos-
tenida en los capitales de, tal vez, cientos de personas. Finalmente, la estructura
de la annima permite a los socios -banqueros- las ventajas que con antero-
ridad, se analizaron en otros textos: el anonimato, la responsabilidad limitada
y las utilidades, prdidas y votaciones slo en la proporcin aportada, asi co-
mo la ficcin de la personalidad moral que sealamos,
Telmant claris fit non interpretatione (es tan claro, que no necesita nter-
pretacin). En efecto, fue a tal grado adoptada la annima como la estructura
tpica de las instituciones bancarias en el mundo entero, que en opinin de di-
ferentes autores como W Lovett en Estados Unidos de Amrica, B Mercadal
y P J anin en Francia, M Spinelli y G Gentile en Italia, B Growet en Inglaterra
y otros; la sociedad annima es la forma sobrentendida por el legislador, la so-
ciedad y los comisarios respecto de la coordinacin de los diferentes elementos
y recursos puestos en comn por ciertos individuos, a la cual las leyes genera-
les y tradicionales le conceden personalidad jurdica propia con el fin de que
pueda actuar en favor del inters de la colectividad que forman los aportantes
de los haberes con los que ha de trabajar; las diferencias entre una annima
bancaria y otra, son slo aquellas que obedecen a los diferentes intereses de
cada gobierno, es decir, difieren de pas a pas slo en los detalles que a cada
uno le son propios sin que la annima pierda su esencia universal.
As las cosas, resulta que en 1982, nuestra Ley dise una forma societa-
ria distinta a la annima como el ropaje legal que deban adoptar todos los ban-
cos, a saber, la sociedad nacional de crdito (SNC); pero toda vez que esta nueva
forma no difiere, como veremos, sino en los expedientes de la tenencia y circu-
lacin del capital y la intervencin de la administracin central en el trazo de
su operacin, y en cuanto a los otros se refiere -consejo de administracin,
vigilancia, liquidacin, etc-, a pesar de que con distinto nombre continuaron
los mismos, debemos reconocer que dicha forma era una annima, pero con dis-
tinto nombre, el que se ide, en nuestra opinin, con el slo inters de subrayar
la diferencia que deseaba establecer, a ultranza, la administracin de aquel en-
tonces respecto de todo lo anterior; lo que no signific que la SNC continuara
siendo, sin duda ninguna, una sociedad mercantil.
Las sociedades mercantiles bancarias 637
Sin embargo, la SNC se debe considerar como la primera sociedad mercan-
til, expresamente ideada para el trfico bancario y, por tanto, ser objeto, ms
adelante, de anlisis por separado, en tanto que, como es el caso, contine sien-
do la forma societaria idnea de los bancos institucionalmente pblicos (la banca
de desarrollo). Antes es aconsejable hacer un rpido repaso de lo que fue la an6-
nima bancaria hasta la estatizacin de 1982, para despus hacer lo propio con
la annima que emerge de la llamada "reprivatizacin" de 1990.
55 LA SOCIEDAD ANONIMA BANCARIA DE 1941
Como se recordar, hasta 1982 la desaparecidaLGlCOA (art 20,20 prr) auto-
rizaba la formacin de los bancos de acuerdo con el criterio de especializacin.
stos podian ser bancos
De depsito
De ahorro
Financieros
Hipotecarios
De capitalizacin
Fiduciarios
Mltiples.
Asimismo, la LGlCOA establecia que toda sociedad que pretendiera dedicarse
a alguna de las actividades anteriores, con anticipacin debla obtener una con-
cesin -en la actualidad es autorizacin- del gobierno federal que competia
conceder discrecionalmente a la SHCP (art 20, 1er prr LGlCOA). Por ltimo,
la propia LGlCOA estableca (art 80): "solamente podrn disfrutar de conce-
sin las sociedades constituidas en forma de sociedad annima de capital fijo
o variable, organizadas con arreglo a la LGSM .. " de suerte que, aun cuando,
la concesin poda ser solicitada por una persona fsica, de concederse quedaba
sujeta a la condicin de que la annima quedar debidamente constituida (art
90LGlCOA).
La forma en la cual la LGlCOA y, en general, el antiguo rgimen regla-
mentaba el funcionamiento de la annima bancaria, en tanto que sociedad de
comercio, en nuestra opinin, era muy atinado. No es la labor de este texto con-
trastar el rgimen anterior a 1982 con el que surgi en 1990, pero se considera
oportuno recordar algunas de las reglas ms relevantes de aquel desaparecido
derecho respecto al funcionamiento interno y privado de los bancos, pues de
esa forma podr observarse, por una parte, que los bancos disponan de una
importante libertad relativa, que es necesaria para la adecuada actuacin de
los agentes de crdito en una economa de mercado, y por otra, que de cierta
forma aquel sistema fue recurrido, una vez ms, por el nuevo derecho, poste-
rior a 1990, probablemente por el mismo motivo. Algunas de las desaparecidas
reglas de funcionamiento societario interno de los bancos, eran las siguientes
o Los estatutos de cada annima deban ser autorizados por la SHCP, la cual
debla verificar el cumplimiento de las reglas legales aplicables (art 80, XI
LGICOA)
o Desde luego, la ms importante regla obedecla al capital social minimo -
regla societaria por excelencia- que cada banco debla sostener, dependiendo
el tipo de banco de acuerdo con las alternativas anteriores
o Cuando se trataba de sociedades con capital variable, el capital minimo obli-
gatorio deba estar representado por acciones sin derecho a retiro (art 80,
IV LGICOA)
o La adquisicin o control de ms de 10% de las acciones del capital social
de un banco deba someterse a la previa autorizacin de la SHCP (art 30
bis, LGICOA), pero adems, ninguna persona fsica o moral podia ser pro-
pietaria de ms de 15% del capital pagado de un banco, excepto los bancos
que pudieran llegar a ser propietarios de una o varias instituciones de cr-
dito (art 80, IV bis, al LGICOA) y las agrupaciones financieras (art 99 bis
LGICOA)
o En esos casos de proporcin, la participacin de los accionistas mayorita-
rios en las asambleas de socios, deba cumplir con ciertos requisitos de com-
probacin, representacin y escrutinio (art 80, IV bis, 1 LGICOA)
Asimismo, ese accionista o grupo de accionistas mayoritarios en 15% ~
nan derecho a designar un consejero (art 80, IV bis, 2 LGICOA)
o El consejo de administracin no podia tener menos de cinco consejeros y
las asambleas deban celebrarse en el domicilio legal; la segunda convoca-
toria estaba legalmente establecida, con cualquiera el nmero de elemen-
tos presentes, excepto en caso de asamblea extraordinaria, que requera
el voto de 30% (art 80, VI LGICOA)
o Las reglas de orden puramente reglamentario acerca de los puntos ante-
riores, se resuman a la viglancla de su cumplimiento, cual es el caso del
acuerdo presidencial del D O 5 de octubre 1966, que autoriz a la SHCP
a vigilar que los consejos de administracin se reunieran cada mes
o Los bancos estaban obligados a publicar el estado mensual de sus opera-
ciones y su balance general anual, de acuerdo con las reglas de agrupacin
establecidas por la CNB, precisamente dentro del mes siguiente a su cierre
en cada caso (art 95 LGICOA)
o Por ltimo, las reglas de disolucin y liquidacin se organizaban por la
LGSM y las de quiebra y suspensin de pagos por la LQSP (art 80, IX
LGICOA).
Como se podr observar, la nueva LIC mantiene un estrecho paralelismo con
la desaparecida LGICOA, en el entendido de que el que sta guardaba con la
tambin extinta LRSPBC era nulo, al extremo de que el jurista de otro pas
podra concluir, legtimamente, que la fuente de inspiracin de la LIC, en los
temas societarios, fue la LGICOA; por ejemplo, las reglas supletorias de fun-
cionamiento interno en la LGSM y las de quiebra y suspensin en la LQSP;
Las sociedadesmercantiles bancarias 639
la composicin del consejo de administracin; la responsabilidad directa e ili-
mitada de los bancos por los actos cometidos por sus funcionarios (arts 91 bis
LGICOA y 91 LIC), que ser objeto de estudio ms adelante (nm 118); el m-
ximo del capital social susceptible de estar en poder de una sola persona o gru-
po de inters; y de la mayor importancia para este trabajo, la organizacin de
las agrupaciones financieras (art 99 bisLGICOAl, que a partir de 1990 se vuel-
ven a considerar de manera expresa por el derecho bancario aunque ya no en
la LIC, sino en su propia ley especial (nm 67) y que como se sabe, no eran
reconocidas por la LRSPBC, etctera.
56 LA SOCIEDAD NACIONAL DE CRDITO (SNC)
Como ya dijimos, por primera vez desde .1934, fecha de publicacin y vigor
de la LGSM, en 1982 nuestro derecho cre una nueva forma societaria, a saber,
la SNC. A esa forma social pertenecieron tanto las bancas mltiples como las
de desarrollo, de 1982 a 1990; es decir, era una forma de agrupacin mercantil
privativa del derecho bancario, a la cual debian plegarse todas las institucio-
nes del sistema. Sin embargo, como es sabido, a partir de julio de 1990, las ban-
cas mltiples volvieron a someterse al rgimen societario de la annima (aunque
el art 70 transitorio LIC, concedi un plazo de un ao para la transformacin),
y las bancas de desarrollo permanecieron como SNC, porque sta era una for-
ma ms compatible con el control de un banco de vocacin estrictamente pa-
raestatal.
A diferencia de otras figuras bancarias de reciente creacin, sta no se ori-
gin en la LRSPBC, en 1985, sino en la primera ley de emergencia que sigui
a la estatizacin, es decir, en la Ley de 1983, que igualmente se denominaba
LRSPBC. Las SNC se crearon, entonces, de manera inmediata al nuevo estado
de cosas, posterior a 1982 y la LRSPBCde 1985, tom de aquella de emergen-
cia las reglas funcionales de las SNC diseadas de modo especial desde el ini-
cio. La vigente LIC volvi a retomarlas pero, como ya dijimos, slo respecto
a las bancas de desarrollo.
Cabe sealar que dichas reglas funcionales resultaban bastante sernej an-
tes a las que dispona laLGICOA desde 1941, pero respecto de las "institucio-
nes nacionales de crdito". En efecto, de conformidad con esa ley, se entenda
por institucin nacional de crdito "las sociedades constituidas con participa-
cin del gobierno federal, o en las cuales, ste se reserva el derecho de nombrar
la mayora del consejo de administracin o de la junta directiva o de aprobar
o vetar los acuerdos que la asamblea o el consejo adopten" (art lo, 3er prr);
luego -parafraseando el texto de la LGICOA- a partir de 1982 todos los ban-
cos se convirtieron en "instituciones nacionales de crdito", porque todos co-
rrespondian directamente a esa definicin, y como tal se adoptaron por la
LRSPBCdel 83, luego por la LRSPBCdel 85 y, por ltimo, por la LICrespec-
to de la banca de desarrollo, pero sustituyendo la palabra "institucin", por
el de "sociedad", dndose origen as a la SNC.
La SNC es una sociedad mercantil que en la actualidad corresponde exclu-
sivamente a las bancas de desarrollo. Por su vocacin de financiamiento y pro-
mocin en gran medida especializada, en el contexto general del sistema
financiero, puede ser vista como el banco que asume el papel de solucin de
ciertas necesidades pblicas y prioritarias contempladas como tales en los pla-
nes polfticos de cualquier plazo, por lo cual, adems de que no puede participar
de las reglas normales de la competencia deben, por lo mismo, estar bajo el
control absoluto del gobierno federal (en los propios trminos, son las antiguas
instituciones nacionales de crdito). Para su mejor comprensin, la estructura
societaria de la SNC puede ser dividida de la siguiente forma
Su naturaleza jurdica
Sus rganos de gobierno o administracin
La creacin y circulacin de su capital social
Sus rganos de vigilancia.
Desde el punto de vista de su naturaleza jurdica las caractersticas ms im-
portantes de la SNC son las siguientes
Tienen personalidad juridica y patrimonio propios (art 30 LICI
Son instituciones de orden pblico que tienen carcter mercantil, es decir,
son comerciantes (art 75, XIV C Com)
Su duracin es indefinida
Su domicilio es el "territorio nacional"
Su creacin obedece a un acto politico consistente en su votacin en el se-
no del Congreso de la Unin (art 30, ler prr LIC)
Funcionan de acuerdo con una ley propia que, desde luego, tambin es
creada por el Congreso y no por el Ejecutivo
Pero su operacin se rige por un reglamento orgnico expedido por el pro-
pio Ejecutivo a travs de la SHCP (art 30, 3er prr LIC).
Por lo que respecta a su administracin, las SNC estn sometidas a las siguien-
tes reglas consideradas las ms importantes
Est encomendada a un consejo directivo, un director general y una comi-
sin consultiva (art 40 LIC)
El consejo directivo (que societariamente hace las veces del consejo de ad-
ministracin en la annima) dirige la SNC con base en las polfticas, linea-
mientos y prioridades establecidas por el Ejecutivo, a travs de la SHCP
(art 42, ler prr LIC), que podr delegar al director general mediante ins-
trucciones especificas; est integrado por no menos de nueve miembros ni
ms de 15, propietarios y suplentes, designados por el Ejecutivo a travs
del secretario de la SHCP; es precidido por ste o por el representante que
designe; y sesiona vlidamente con la asistencia de por lo menos la mitad
de los consejeros, siempre que la mayora corresponda a la serie A (arts LIC)
No obstante que sus facultades son delegables, existen algunas que no lo
son (art 42 LIC), a saber
La designacin y remocin de los funcionarios y delegados bancarios pro-
puestos por el director general
La designacin y remocin del secretario y prosecretario del consejo
La aprobacin del establecimiento, reubicacin y clausura de sucursa-
les, agencias y oficinas
El acuerdo de creacin de comits regionales consultivos y de crdito,
asi como los de su seno
La determinacin de las facultades de los distintos rganos funcionarios
para el otorgamiento de crditos
La aprobacin del balance general anual de la institucin
La aprobacin de la constitucin y aplicacin de reservas
La autorizacin y publicacin de sus estados financieros
La aprobacin de programas financieros y los presupuestos de gastos,
inversiones e ingresos anuales
La aprobacin de la adquisicin y enajenacin de inmuebles
La aprobacin de la emisin de certificados de participacin provisionales
o definitivos
La proposicin de modificacones del reglamento interno, a la SHCP
El acuerdo del aumento del capital pagado de la sociedad
El acuerdo de la emisin de obligaciones subordinadas
La aprobacin de las inversiones en el capital de las empresas auxilia-
res del crdito, satlites, complementarias e incluso financieras a las cua-
les se refieren los arts 75, 88 Y89 de la propia LIe
La aprobacin de los programas anuales de publicdad y propaganda de
la institucin
La aprobacin de la estructura bsica, niveles de empleo y las bases de
elaboracin de los tabuladores de sueldos
Las que establezca con ese carcter la ley orgnica o el reglamento or-
gnico respectivos.
Por su parte. el director general tiene a su cargo la administracin, repre-
sentacin legal y la delegacin fiduciaria de la SNC, pudiendo delegar di-
chas facultades en apoderados; es designado por el Ejecutivo Federal a
travs de la SHCP, y para poder serlo debe ser mexicano, experto en mate-
ria crediticia y bancaria, haber ocupado puestos decisorios por cinco aos
en el sector financiero y administrativo de preferencia en el sistema finan-
ciero. y debe no estar impedido legalmente (art 24 LIC)
La forma idnea para comprobar sus facultades es la exhibicin de una co-
pia certificada de su nombramiento inscrito en el RPP y C, expedido por
el secretario o por el prosecretario del consejo directivo (art 90 LIC)
Finalmente, la SNC dispone de una "comisin consultiva" que se rene
cuando menos una vez al ao; est integrada por los titulares de los CAPS
serie B; funciona en la forma y trminos que seala el reglamento orgnico
de cada una; y se ocupa. en general. de actividades de opinin. conocimien-
to, consulta. recomendacin y designacin de los consejeros que correspon-
den a la serie B, en el consejo directivo y el rgano de vigilancia (art 45 LIC).
La creacin y circulacin del capital social de las SNC presenta las siguientes
caracteristicas ms importantes
Es variable, pero solo puede ser aumentado o reducido a propuesta del con-
sejo directivo por acuerdo de la SHCP (art 38 LIC)
Est representado por titulos que de acuerdo con la LIC. son de crdito
(art 32. l er prr); se rigen en lo conducente por la LGTOC y se denominan
CAPS (t I)
Los CAPS son nominativos; registrables; estn divididos en series A y B.
Y confieren a los titulares de ambas los mismos derechos a participar en
las utilidades. las cuotas de retiro. y de designacin en el consejo consulti-
vo (art 35. I LIC)
A diferencia de la serie B, que slo puede representar 34%. es de suscrip-
cin libre y puede representarse en uno o varios titulos (art 32. 20 prr LIC);
la serie A nunca representa menos de 66%, slo puede ser suscrita por el
gobierno federal y est representada en titulo nico (art 32. 3er prr LIC)
Pero adems, los CAPS serie B no pueden estar. por el motivo que sea,
en manos de personas fsicas o morales extranjeras (art 33. 3er prr LIC),
ni tampoco pueden estar en ms de 5% bajo el control de una sola persona
mexicana fsica o moral. con excepcin del propio gobierno federal (art 33,
3er prr)
Es decir. no obstante que la estructura legal de las SNC permite la partici-
pacin minoritaria, pero con relacin importante. de los particulares en sus
utilidades y en algunas de sus designaciones, su propia estructura obliga
a que sea el gobierno federal quien controle las SNC en su totalidad. por
una parte. por la mayora relativa de 66% y, por otra. por la obligada hi-
perdesconcentracin del restante 34%; amn de que son, expresamente. en-
tidades de la administracin pblica federal (art 30 initio LIC), es decir las
bancas de desarrollo ms que ser del gobierno federal lo son, porque son
una de sus partes integrantes.
Por ltimo, respecto de su rgano de vigilancia la regla ms importante es la
siguiente
Est a cargo de dos comisarios designados por la SCGF y por la comisin
consultiva serie B, respectivamente, cuyas facultades son similares a los
de la annima (art 44 LIC).
57 LA SOCIEDAD ANNIMA BANCARIA DE 1990
Con la publicacin de la LIC, enjulio de 1990, el ejercicio de la banca comercial
se volvi a ubicar, en gran parte, dentro del dominio del derecho societario tra-
dicional; relocalizacin que se justifica en la medida en que las reglas legales
de la annima eran y son ampliamente conocidas tanto por los inversionistas
como por la autoridad; y en la medida en que se antojaba poco probable que
la derrama del haber patrimonial de las antiguas SNC mltiples, dispuestas
a la venta, se pudiera colocar ya entre el gran pblico, ya entre los financieros
especializados, en una manera distinta a la que, de manera espontnea, y sin
mayores modificaciones, se poda ofrecer mediante la simple transmutacin de
las bancas mltiples, de SNC a sociedades annimas. Si a ello se auna que las
reglas de control societario en la SNC eran, como ya dijimos, semejantes a las
de la annima tradicional, luego la modificacin en ese sentido era natural.
As pues, el art 90 LIC de 1990 establece que:
slo gozarn de autorizacin las sociedades annimas de capital fijo, orga-
nizadas de conformidad con lo dispuesto por la LGSM, en todo lo que no
est previsto por esta ley...
AS, los bancos comerciales son, en nuestro derecho, sociedades annimas una
vez ms. Con certeza la LIC contiene ms reglas diferentes, con respecto de
la LGSM, de las cuales contena la LGICOA, por lo que no puede considerarse
que la operacin de las nuevas annimas bancarias disfrute de un rgimen de
tanta libertad como aquel del que gozaron antes de 1982. Sin embargo, las an-
nimas del nuevo rgimen son eso, y difieren de la annima tradicional, funda-
mentalmente, slo en los siguientes puntos
La sociedad interesada debe presentar una solicitud de autorizacin ante
la SHCP, conteniendo una abundante informacin (art 10 LIC), que sucin-
tamente puede resumirse as: (i) proyecto de estatutos; (ii) plan general de
funcionamiento de la sociedad en cuanto a captacin de recursos, cobertu-
ra geogrfica, bases de aplicacin de utilidades y de control interno se re-
fiere; (iii) comprobante del depsito de cuando menos 10% del capital social
propuesto; (iu) la dems informacin que la SHCP solicite. Una vez autori-
zada la constitucin, en su caso, los estatutos deben inscribirse en el RP
de la P sin que se requiera, como en la annima ordinaria, mandamiento
judicial (art 90)
Hay algunas clusulas estatutarias que invariablemente deben tener el si-
guiente sentido (art 90 LIC): (i) su objeto social debe ser la prestacin del
servicio de banca y crdito; (ii) su duracin debe ser indefinida; (iii) deben
tener un capital fijado por la SHCP de conformidad con el art 19 LIC, y
(iu) su domicilio debe ser en el territorio nacional
Su capital social se representa por tres series, A, B YC; la primera repre-
sentativa de 51% del capital, la segunda hasta de 49% y la tercera que puede
representar hasta 30%, siendo que se requiere autorizacin de la SHCP para
emitir acciones C (art 11 LIC)
Dentro de cada serie, las acciones tienen el mismo valor y confieren a sus
tenedores los mismos derechos, pero en todo caso, todas se deben pagar
ntegramente en el momento de su suscripcin (art 12 initio LIC)
Asimismo, todas las acciones deben estar depositadas en el INDEVAL,
el que no tiene obligacin de entregarlas a los titulares (art 12)
Las personas que acudan a las asambleas deben acreditar sus derechos o
sus facultades de representacin, con la certificacin del otorgamiento de
dichas facultades o derechos, que emita el consejo de administracin, pre-
cisamente en formularios preparados por cada institucin para esos casos
(art 16 LIC)
Las acciones A slo pueden ser adquiridas por personas fsicas mexicanas,
el gobierno federal, las bancas de desarrollo, el FBPA y las agrupaciones fi-
nancieras (art 13 LIC); las serie B slo pueden ser obtenidas, adems de por
los anteriores, por sociedades mexicanas con clusula de exclusin de ex-
tranjeros y los llamados inversionistas institucionales, que veremos en las
dos ltimas secs de este cap (art 14 LIC); Ylas C pueden ser adquiridas,
adems de por los anteriores, por extranjeros que no tengan carcter de go-
biernos o dependencias oficiales (art 15 LIC)
Con excepcin del gobierno federal, los inversionistas institucionales, las
agrupaciones financieras, el FB PA, Yen algunos casos otras bancas mlti-
ples, ninguna persona podr adquirir ms de 5% del capital pagado de un
banco mltiple, salvo que la SHCP autorice un porcentaje mayor que nun-
ca exceder de 10% (art 17 LIC)
La administracin de las annimas bancarias est encomendada a un con-
sejo de administracin y un director general (art 21 LIC)
El consejo se integra, a eleccin de los accionistas, por 11 o 22 consejeros,
o por mltiplos de 11. Si son 11 los socios A designarn seis; los B cinco;
y por cada grupo o persona duea de 10% del capital pagado en la serie
C podr designar un consejero. Si son 22 los A designarn 12; los B hasta
10; y por cada 5% de capital pagado los serie C podrn designar un conse-
jero. El presidente del consejo se elige de entre los propietarios de la serie
Lassociedadesmercantiles bancarias 645
A Ytendr voto de calidad, en caso de empate (art 22 LIC). Los consejeros
deben reunir ciertos requisitos de experiencia y conocimientos en materia
financiera o administrativa, honorabilidad, calidad moral y no deben estar
impedidos por razones de relacin consanguinea o de afinidad, de antece-
dentes penales patrimoniales, de inhabilitacin o incompatibilidad, pues su
omisin produce su remocin por la CNB (art 25 LIC)
Por su parte, el rgano de vigilancia est integrado cuando menos por un
comisario de la serie A, uno de la B y uno de la C, en su caso (art 26 LIC)
El director del banco debe ser una persona de reconocida calidad moral,
mexicano, a lo menos con cinco aos en puestos de alto nivel decisorio, no
estar realizando funciones de regulacin de las instituciones de crdito y
no tener impedimentos legales como los de los consejeros (art 24 LIC). De-
be precisarse que la CNB, como ya vimos (nm 52), tiene las ms amplias
facultades para remover de sus puestos a los funcionarios bancarios, cuan-
do no cumplan con estos requisitos o los dejen de cumplir (art 25 LIC)
La disolucin y la liquidacin de la sociedad se rige por la LGSMy en caso
de quiebra por la LQSP (art 29 LIC).
No obstante que el espritu de la LICes, dentro de otros sentidos, el de permi-
tir la privatizacin de la banca mltiple, razn por la cual su forma societaria
se modific de SNC a sociedad annima, no todos los bancos mltiples tienen
como destino de privatizacin, sino que habr algunos que continen estando
bajo la titularidad del gobierno federal. En ese caso, que est expresamente
previsto por la LIC(art 20), las sociedades annimas correspondientes no que-
dan sometidas a todos los requisitos que se acaban de enunciar, sino solo a los
lineamientos que emita la SHCP.
Ahora bien, trtese de las SNC bancas mltiples que sean vendidas, o de
aquellas que continuarn siendo propiedad del gobierno federal, todas sin ex-
cepcin deben transformarse en sociedades annimas. Para tal efecto, la LIC
dispone, en su art 70, transitorio, que en un plazo de 360 das contados desde
la vigencia de laLIC (plazo que vence el 12 de julio de 1991), el Ejecutivo Fede-
ral expedir los decretos mediante los cuales se transformen las SNC en socie-
dades annimas, contra la cual transformacin no se podrn oponer los
acreedores (art 70, IV). Las dos reglas generales de la transformacin son las
siguientes
Mientras se llevan a cabo las citadas transformaciones los aspectos corpo-
rativos de los bancos, incluidos los desempeos de los rganos de gobierno
y los derechos de los trabajadores, seguirn rigindose por las LRSPBC
y continuarn inalterables con relacin a como se desahogaron con antela-
cin a la LIC
El valor de las acciones que se emitan en la transformacin, as como la
personalidad moral de la institucin y la eficiencia de los poderes que haya
otorgado durante el antiguo rgimen, deben coincidir con los de los CAPS
que sustituyan y tendrn la misma fuerza jurdica, respectivamente.
Como se observa, tanto en las reglas de transicin corno en aquellas a las que
se sometern las annimas bancarias, una vez que sean en definitiva constitui-
das, quedaron sujetas a un rgimen ms riguroso que aquel contenido en la
LGICOA de 1941. Sin embargo, esencialmente la estructura mercantil de es-
tas annimas es, en nuestra opinin, la misma que encontramos en la sociedad
annima tradicional y que fue estudiada en otro semestre de la carrera; a aquel
terna ya visto, es conveniente que regrese el lector con objeto de tener una idea
concreta del funcionamiento interno de las nuevas bancas mltiples.
58 EL CONCEPTO DE BANCA MLTIPLE
A pesar de que en el texto de la LIC, el concepto "banca mltiple", est indiso-
lublemente ligado al concepto de sociedad annima, pues aquella slo se puede
constituir bajo el ropaje legal de sta, una y otra son cosas bien distintas. An-
tes de la LIC, y durante ocho aos esto no fue as, pues la banca mltiple se
ejercia por otra especie societaria, la SNC; y podra haber sido ejercida por cual-
quier otra especie si as lo hubiera autorizado la Ley. Luego, sociedad anni-
ma, SNC o cualquier otra forma de sociedad mercantil, no son sinnimos de
banca mltiple. En efecto, la annima es una forma societaria y la banca mlti-
ple es, simplemente, una de las dos formas de prestar el servicio de banca y
crdito que reconoce nuestro derecho; la otra es la banca de desarrollo que ve-
remos (nm 61). La aplicacin de ambos conceptos es bien clara: la banca ml-
tiple es el qu y la annima es el cmo. En los numerales anteriores nos
ocuparnos de definir el cmo, es decir, la sociedad annima bancaria; y en ste
nos ocuparemos, rpidamente, de definir el qu, es decir, esta forma de hacer
la banca.
Antes de ello, insistiremos en que la LIC no define el concepto de "banca
mltiple", sino solo se refiere a l corno una de las dos posibilidades de prestar
el servicio de banca y crdito (art 20). Luego, una primera aproximacin a su
definicin sera, simplemente, que la banca mltiple es una de las dos maneras
de prestar dicho servicio, pero por supuesto es insuficiente.
Siendo que la banca mltiple es una de las dos opciones de la prestacin
de un cierto servicio, silogisticamente la labor de su definicin debe obedecer
al mtodo del contraste: en primer lugar, se debe definir el objeto sobre el cual
se aplica la opcin, y luego, deben contrastarse las dos opciones entre s; el re-
sultado ser la definicin de ambas.
Corno vimos antes [nm 7), a diferencia de la LRSPBC la LIC s define el
servicio de banca y crdito. De la misma manera, vimos que a pesar de que
el legislador de 1990 deliberadamente omiti el trmino servicio "pblico" e
insert el de servicio simple, las caractersticas de la banca y el crdito coinci-
den Con las de los servicios que, desde el punto de vista de la economia poltica,
son pblicos; de ah, tal vez, que el legislador de 1990 tambin se cuid de utili-
zar el trmino concesin como lo hizo el de 1941, y decidi utilizar el de "auto-
rizacin" (art 90 LIC), pues desde el punto de vista de la teoria del acto
administrativo, en opinin del maestro Fraga, slo los servicios pblicos son
susceptibles de concesin. Esto, que en apariencia no pasa de ser una sutileza
tcnica casi gramatical, tiene un impacto trascendente en materia de garan-
tas, pues los actos reclamados en litigio serian tambin diferentes. Como sea,
para efectos de nuestra labor, el derecho dispone de una definicin de servicio
de banca y crdito que es como sigue (art 20 LIC)
Se considera servicio de banca y crdito la captacin de recursos del pbli-
co en el mercado nacional para su colocacin en el pblico, mediante actos
causantes de pasivo directo y contingente, quedando el intermediario obli-
gado a cubrir el principal y, en su caso, los accesorios financieros de los
recursos captados.
Veamos cmo los conceptos en negritas, constituyen la gua de nuestra
definicin. Este servicio de intermediacin, consistente en la captacin de re-
cursos para ser colocados entre el pblico, slo puede ser prestado por una banca
mltiple o una banca de desarrollo. Luego, una segunda aproximacin a la de-
finicin de "banca mltiple" sera sta, pero sigue siendo insuficiente por la
existencia de una doble opcin.
Las diferencias concretas entre la banca mltiple y la de desarrollo se ana-
lizan ms adelante (nm 62), pero son ellas -las diferencias-, las que, en efec-
to, permiten la definicin tanto de uno como de otro tipo de banca a travs
del mtodo de contraste. Adelantndonos al anlisis que haremos de tal distin-
cin, podemos decir que, para efectos de este trabajo, la banca mltiple es
El servicio de intermediacin, consistente en la captacin de recursos del
pblico, en el mercado nacional, por una parte, y su colocacin entre el p-
blico por otra, que presta una sociedad annima susceptible de fundarse
por personas privadas, y expresamente autorizada para ello por el gobier-
no federal, que queda obligada a cubrir el principal y, en su caso, los acce-
sorios financieros de los recursos captados, sin otros requisitos que los
establecidos por las autoridades financieras y las leyes del mercado.
Esta forma de ejercer la banca en nuestro pais corresponde, entonces, ex-
clusivamente a la sociedad annima.
59 EL CONCEPTO BANCA DE DESARROLLO
Al igual que en la banca mltiple, la definicin de la banca de desarrollo no con-
siste en la definicin de una forma societaria, sino en la de una de las dos for-
mas en las cuales, nuestro derecho permite que se presten los servicios de banca
y crdito.
Siguiendo, pues, con la misma linea de argumentos que en el numeral an-
terior, puesto que los factores que influyen en la definicin del concepto "ban-
ca de desarrollo" son los mismos que influyen en la de banca mltiple, podemos
intentar una definicin como la siguiente. Antes es importante hacer notar que,
as como la mltiple dispone de una forma societaria privativa -la annima-,
lo mismo sucede con la de desarrollo pero con respecto de la SNC, cuyas carac-
tersticas societarias se citaron antes (nm 56); pero insistimos, no son sinni-
mos, la banca de desarrollo es el qu y la SNC es el cmo. Entonces, para efectos
de este trabajo por banca de desarrollo, se entiende una de las dos modalida-
des de prestacin del servicio de banca y crdito, es decir
Es el servicio de intermediacin consistente en la captacin de recursos
del pblico en el mercado nacional, por una parte, y su colocacin entre
los participantes del sector de la economia que le haya asignado el Congre-
so de la Unin, por otra, que con carcter de SNC presta una entidad de
la administracin pblica federal, por lo mismo, de manera invariable so-
metida a sta en administracin, capital y gestin, que queda obligada a
cubrir el principal y, en su caso, los accesorios financieros de los recursos
captados, as como a generar sus captaciones propiamente dichas, en fun-
cin de una adecuada atencin del correspondiente sector de la economa
y del cumplimiento de las funciones y objetivos que le sean propios, exclu-
sivament.
Con objeto de continuar el estudio y as, la comprensin de esas dos for-
mas de prestar el servicio de banca y crdito, a continuacin exponemos rpi-
damente las caractersticas de una y otra forma de prestar el servicio, para
concluir con el contraste y diferenciacin directa, tanto entre la SA y la SNC,
como entre banca mltiple y de desarrollo. Recurdese que en el primer caso,
se estar haciendo contraste entre dos formas societarias, y en el segundo, en-
tre dos formas de prestar el servicio.
60 PRINCIPALES CARACTERSTICAS DE LA BANCA
MLTIPLE
Como ya vimos (nm 55), hasta 1982 los bancos al igual que las organizaciones
auxiliares de crdito, eran clasificados en funcin del tipo de servicio que te-
nian concesin para prestar. As, cuando un grupo financiero (para el caso, Banco
Nacional de Mxico) deseaba desempear dos funciones distintas a la vez, por
ejemplo, de fiduciaria y financiera, deba constituir dos sociedades para que
cada una ofreciera el servicio deseado. No haba posibilidad de compatibilidad
a no ser la que expresamente concedia la LGICOA a uno y otro tipo de sociedad.
En virtud de que, dentro de otros motivos, esta situacin provoc duplici-
dad de funcionarios e incluso gastos intiles, tanto de capital como de tiempo
de oportunidad, en 1976 se modifica laLGICOA (nm 21), en el sentido de pero
I
mitir la fusin de las empresas de un mismo grupo que prestaban individual
mente un servicio diferente, a fin de formar lo que se denomin un "banco
mltiple", pues poda prestar, siendo una sola persona moral, todos los servi
cios antes mencionados, excepto el de capitalizacin. La ventaj a de la enmien-
da fue tan clara que en poco tiempo la mayora de los bancos accedieron a esa
nueva modalidad, que se poda definir como el banco que prestaba todos los
servicios que con anterioridad deban prestar bancos distintos.
Con la estatizacin (nm 261, el sistema de banca mltiple se instituciona-
liz en el sentido, por una parte, de que los bancos especializados desaparecie-
ron; y por otra. en el sentido de que la banca mltiple tambin desapareci como
una opcin y se elev a categora de institucin obligatoria. Desde entonces,
la banca mltiple, como modalidad de servicio de banca y crdito, reconoci
sus mbitos de actividad y desarollo, de manera precisa, en los sectores comer-
ciales y, por tanto, sujeta a la mejor competencia posible entre todas ellas. Co-
mo acabamos de ver, la LIC retoma este criterio, con la diferencia de que,
potencialmente, la competencia ahora si ser efectiva, pues cada banco obede-
cer los lineamientos que establezcan los sendos consejos de administracin
que, al estar integrados por mentalidades e intereses diferentes y autnomos,
por definicin tendern a conductas distintas. Algunas de las caractersticas
que distinguen a la banca mltiple, como una de las dos formas de prestar el
servicio de banca y crdito que reconoce nuestro derecho, son las siguientes
La institucin prestadora del servicio se crea mediante un contrato priva-
do protocolizable
Porque se trata de un servicio prestado, necesariamente, mediante una so-
ciedad annima
Por lo que a su vez dispone de un rgano de deliberacin especifico, que
es la asamblea de socios
Los socios adquieren ese status, necesariamente, mediante la adquisicin
de "acciones" de circulacin relativamente libre
Socios que, como no deben pertencer a un grupo econmico especifico, po-
tencialmente presuponen el funcionamiento puntual del sistema democr-
tico de la annima tanto a nvel de asamblea -propiedad- como de consejo
de administracin -direccin-
El servicio de banca mltiple no tiene limitada la actividad de sus opera-
ciones pasivas, activas o de servicios a determinados sectores, por lo que
el servicio es, potencial y tcnicamente total
Es decir el de la banca mltiple es un servicio que puede consistir en cual-
quier operacin bancaria, que se puede ofrecer a cualquier persona y en cual-
quier zona geogrfica
Por tanto, generalmente el prestador dispone de una red de sucursales o
puntos de venta y atencin para la oferta de sus servicios, de nmero ab
infinitum, lo que presupone una mejor calidad, una vez ms, hacia el pbli-
co general
Su marco normativo es, en tanto que servicio bancario, la LIC y su rgi-
men supletorio, exclusivamente; y en tanto que organizacin contractual
especfica para cada operacin, la legislacin mercantil.
Finalmente, cabe subrayar una importante caracterstica que enuncia el maes-
tro Barrera Graf consistente en que, como son entidades puestas deliberada-
mente en el juego de la libre competencia sustentada en las leyes de oferta y
demanda, su rgimen fiscal es ordinario y no privilegiado; la banca mltiple
es uno ms de los centros generadores de impuestos que reconoce nuestro sis-
tema impositivo.
61 PRINCIPALES CARACTERSTICAS DE LA BANCA
DE DESARROLLO
Desde hace ms de 50 aos (nm 20), el derecho bancario reconoci la diferen-
cia entre la llamada banca comercial o privada y la banca pblica, conocindo-
se las primeras simplemente como instituciones de crdito y las segundas, con
la denomiacin de instituciones nacionales de crdito (art lo LGICOA). La es-
tatizacin de 1982, desde luego, no abarc a las instituciones nacionales por-
que ya lo estaban, slo alcanz a la banca comercial; ya que las nacionales
continuaron funcionando, en trminos generales, tal como lo haban venido ha-
ciendo hasta esa fecha, pero con otra nominacin, de acuerdo no solo con el
reciente estado de cosas, sino fundamentalmente con el universo normativo de
la nueva ley, a saber; banca de desarrollo. Esta segunda forma de prestar el
servicio de banca y crdito presenta, dentro de otras, las caractersticas si-
guientes
El prestador del servicio se crea mediante una Ley Federal y es en funcin
de ella, y de su normativo, que opera
Entonces, necesariamente, se trata de una entidad de la administracin p-
blica federal que se desarrolla con carcter de SNC
Por ese motivo, la fuente de sus decisiones no es un rgano de deliberacin
autnomo, sino la SHCP, a cuyos lineamientos establecidos a travs del
consejo directivo quedan sometidas la totalidad de sus captaciones, colo-
caciones e intermediaciones
La forma en que el gobierno federal detenta la propiedad civil de los pres-
tadores de este servicio es mediante la tenencia de su capital social, que
est representado, desde el punto de vista del factor de decisin, por CAPS
A
Porque el diseo de la circulacin de esa serie del capital presupone que
el desarrollo de la institucin se sustente sobre bases descentralizadas y
paraestatales, y no en funcin de sistemas democrticos de cualquier tipo
Por cuanto a la actividad de sus operaciones pasivas, activas o de servi-
cios, este servicio de banca est categricamente limitado a los sectores
que haya asignado el Congreso a cada prestador, en las leyes con las que
fueron creados
Por esa razn, la banca de desarrollo se caracteriza porque su servicio est
limitado a determinados sectores econmicos, es decir, a determinados clien-
tes, y la posibilidad de su servicio al pblico, en general, es prcticamente
inexistente; por lo que, a su vez
No disponen de una red de sucursales para la oferta de servicios que presu-
ponga una atencin hacia un pblico indiscriminado, pues su objeto social
y societario no es integrarse competitivamente a los agentes de crdito,
sino sustentar el desarrollo econmico de un sector especifico mediante el
apoyo financiero a los individuos que lo integren
Finalmente, este tipo de servicio se distingue en el sentido de que su marco
normativo est integrado por su propia ley orgnica, y subsidiariamente por
la LIC y el rgimen supletorio de esta ltima.
Cabe recordar, otra vez la opinin que nos da el maestro Barrera Graf, en el
sentido de que el rgimen fiscal del servicio de banca de desarrollo es privile-
giado, porque el conjunto de sus actividades est considerado por la adminis-
tracin central en los apoyos de finanza pblica, que corresponde derramar al
sector econmico asignado a cada banca de desarrollo. Como se observa, esta
forma de prestar el servicio de banca y crdito es, desde el punto de vista de
la teora bancaria, un sstema financiero de sector y, por tanto, monoplico,
pues su visualizacin como agentes del crdito slo se justifica a la luz de un
sector concreto, pero no geogrfico sino econmico, por lo que slo puede ser
ideado y asignado por el gobierno federal; y por lo mismo, porque cada sector
especifico est atendido por una sola institucin y cada una de ellas es la nica
que puede brindar los servicios que presta. Esta circunstancia es muy clara
en los fondos y fideicomisos pblicos que analizaremos en su oportunidad (nm
175) y que organiza, precisamente, una banca de desarrollo, a saber, Nafinsa,
62 SINOPSIS DE LAS DIFERENCIAS ENTRE UNA Y OTRA
En numerales anteriores se citaron las caractersticas ms sobresalientes de
las dos formas societarias que reconoce nuestro derecho: la sociedad annima
y la SNC (nms 56 y 57); posteriormente hicimos lo propio respecto de las dos
formas en que nuestra ley permite que el servicio de banca y crdito se preste;
la banca mltiple y la de desarrollo (nms 58 y 59); por ese motivo no nos de-
tendremos ahora en establecer las diferencias tcnicas especficas entre unas
y otras, con citacin del texto legal, sino solo a indicar el grueso de la diferen-
cia en cada caso. As pues, corresponde a continuacin hacer un breve contras-
te -slo respecto de los elementos tiles al carcter introductorio de este texto-
entre la forma societaria y el modo de prestacin del servicio, es decir, estable-
ceremos las diferencias ms notables que existen, por una parte, entre la socie-
dad annima bancaria y la SNC, y por otra, entre la banca mltiple y la banca
652 LAS SOCIEDADES MERCANTILES DEL SISTEMA fINANCIERO
de desarrollo. El lector ver que la distincin entre forma societaria y de pres-
tacin de servicio es muy sutil. pero por lo mismo de importancia singular pa-
ra nuestra exposicin.
Diferencias ms notables entre la sociedad anomma (SAl
bancaria y la sociedad nacional de crdito (SNCI
Naturaleza juridica La sociedad annima es una persona moral de derecho
privado; la SNC es una entidad de la administracin pblica federal que opera
con carcter de SNC.
Forma de creacin La sociedad anmina se crea en un contrato estatutario
que debe ser aprobado por la SHCP; la SNC se crea en una Ley Federal.
Operacin inicial La sociedad annima funciona previa autorizacin de la
SHCP y registro de los estatutos en el RP de la P; la SNC funciona previo acto
politico de votacin en el seno del Congreso de la Unin y de promulgacin eje-
cutiva.
Reglas de operacin La sociedad annima funciona de acuerdo con sus pro-
pios estatutos; la SNC de acuerdo con la ley orgnica que la cre y su regla-
mento interno emitido por la SHCP.
Origen del capital El capital fundacional de la sociedad annima proviene del
mercado, al paso que las series en las que circula su capital permite que est
formado, virtualmente por cualquier persona. excepto las que tengan carcter
de autoridad en el extranjero. es decir, por el carcter democrtico de su dise-
o. sus socios no deben pertenecer a un grupo econmico especifico. En la SNC.
el capital proviene, en su mayora, de ingresos fiscales. es decir. del dinero de
la nacin. que orgnicamente es operado. en este caso, por la SHCP.
Origen de las decisiones En la sociedad annima. las decisiones se originan
en la asamblea de socios de manera democrtica, quien las trasmite al consejo
de administracin que fue designado por los socios, el que a su vez las instruye
al director general; en la SNC las decisiones las toma la SHCP, quien las tras-
mite al consejo directivo, quien a su vez las ministra al director general.
Circulacin del capital En la sociedad annima el capital circula en tres se-
ries. cuyas facultades disminuyen en cascada segn el mayor poder de deci-
sin de cada una; en la SNC el capital slo circula en dos series, siendo que
slo la A tiene poder de decisin y est en manos del gobierno.
rganos de gobierno La sociedad annima dispone de los tres elementos de
gobierno tradicionales. a saber, la asamblea de socios. el consejo de adminis-
tracin y el director general; en la SNC existen cuatro elementos especficos:
la SHCP. el consejo directivo, el director general y el consejo consultivo, este
ltimo con una participacin nula por cuanto a toma de decisiones se refiere.
Rgimen fiscal La sociedad an6nima est sometida, con las variaciones propias
de un servicio autorizado (anteriormente concesionado), al rgimen fiscal gene-
ral tanto en sus ingresos como sus egresos; la SNC tiene un rgimen fis-
cal privilegiado porque su actividad forma parte de aquella de la administraci6n
central.
Marco normativo La sociedad annima est sometida a la LIC, en tanto que
banca, y a las leyes mercantiles especiales en tanto que prestadora; la SNC es-
t sometida a su propia ley orgnica y subsidiariamente a la LIC y el rgimen
supletorio de esta ltima.
Diferencias ms notables entre banca mltiple y banca
de desarrollo
Propiedad civil En la banca mltiple la propiedad de la instituci6n se ejerce
a travs de la propiedad de las acciones en las que est representado su capital
social; en la banca de desarrollo se ejerce en igual forma, pero a travsQeIa-
tenencia de su capital decisorio que se representa en los CAPS A..
Limites de oferta de servicios Las dos bancas pueden dedicarse a las mismas
operaciones activas, pasivas y de servicios (art 46 LIC); pero la banca mltiple
no tiene ms facultades y restricciones que las generales, en tanto que la ban-
ca de desarrollo debe renzar todas sus pperaClones de lia forma categrica-
mente limitada al sector Qye le haya asignado la Ley que la cre6.
Lmites sectoriales La banca mltjple no tiene ms limite gue el
y s610 en la medida en que en su proposici6n de estatutos seale una zona de-
terminada y en su caso sea aprobada por la SHCP; la banca de desarrollo no
tiene limites territoriales pero se caracteriza porgue' su serVICIO est Umitado
a determinado sector econ6mico: EjS decir determinados clientes, y no lo pue-
de prestar al pblico en general.
Objetivo financiero La banca mltiple no tiene, en la prctica, tiRa esu:,ciali-
zaci6n especifica, sino que su estructura le permite ser hbil para realizar las
peraciones bancarias de todo orden; tambin la banca de desarrollo, pero una
de sus ms importantes caracteristicas es la de ser una banca de inversin, es
decir, la de fungir como un intermediario que canaliza sus recursos al capital
social de empresas productivas.
Mtodo de flujo de recursos En la banca mltiple la operacin activa consis-
fe, bsicamente, en la captacin a travs de instrumentos sin riesgo, que se
canaliza a empresas productivas mediante prstamos a cualquier plazo. Por
el contrario, en la banca de desarrollo la captacin es masiva, sea por instruc-
ci6n de un cliente o de manera sistemtica, que se coloca entre empresas pro-
ductivas de regular o mayor importancia, en consonancia con la magnitud de
la captacin.
Otras actividades complementarias La banca mltiple es, en los propios tr-
minos, un negocio, que propugna por hacer rentables sus activos, con utilida-
des repartibles, mediante la optimizacin de sus servicios, exclusivamente; la
banca de desarrollo, adems de esto, presta otros servicios accesorios como son
la capacitacin gerencial, la asistencia tcnica a proyectos especificos, la parti-
cipacin con capital de riesgo y decisin minoritaria en empresas integrantes
de su sector y, en suma, todos los servicios, aun no bancarios, pero necesarios
para procurar una promocin integral del sector asignado.
Diversificacin de riesgos La banca mltiple est sujeta al rgimen general
de diversificacin de riesgos establecido por la LIe (art 51); en tanto que la
banca de desarrollo, por su naturaleza de fomento, ms que de rendimiento,
est sometida a un rgimen de diversificacin adecuado a su sector (art 47 LICI.
Rgimen laboral Los empleados de la banca mltiple estn sometidos a las
reglas generales y ordinarias del derecho del trabajo; los de la banca de desa-
rrollo estn sometidos a los mismos criterios normativos que los empleados
paraestatales.
Sucursales Finalmente, otra diferencia operativa consiste en que la banca ml-
tiple dispone de una red de sucursales destinada a optimizar su captacin y
su colocacin, de forma ilimitada; la banca de desarrollo no dispone de una red
de sucursales para la oferta de servicios, pues su objeto social y societario no
es integrarse competitivamente a los agentes de crdito, sino sustentar el de-
sarrollo de los individuos que integren un sector econmico especifico.
Como se observa, la diferencia ms conspicua entre la SNC y la annima radi-
ca en que sta se crea mediante un contrato privado y la SNC por ley; adems
de que en la annima, a diferencia de la SNC, existe un rgano de deliberacin
especifico que es la asamblea de socios; es decir, en la SNC no hay posibilidad
de polmica, rplica o dplica y har lo que.el Ejecutivo, a travs de la SHCP,
determine, lo que si bien es concordante con el carcter pblico y mayoritaria-
mente paraestatal de la SNC, tambin permite afirmar -con Barrera Graf-
que no es una sociedad mercantil sino una empresa pblica de naturaleza nno-
minal, pero compatible con la de los rganos pblicos tpicos,
Acerca de particular, cabe decir que en su exposicin de motivos la LFEP
-que de acuerdo con este criterio las SNC presuntamente debieran estar bajo
su normatividad- establece la necesidad de excluirlas de manera especifica de
su mbito de competencia (art 40 LFEP), para permitirles continuar con una
-en nuestra opinin muy temperada- autonomia de gestin indispensable para
su operacin.
63 SE JUSTIFICA LA EXISTENCIA DE DOS ESPECIES
DE BANCOS?
En opinin de este autor,la existencia de las bancas de desarrollo no solo est
justificada, sino que puede ser vista como una de las instituciones ms atina-
das de todas cuantas han conformado nuestra economa. Veamos.
Por sector econmco (ramo, campo, etc) se entiende, en sentido lato, el blo-
que o porcin de las actividades de un pas, regin, continente, etc, que se iden-
tifican por un bien o un servicio central, en torno al cual giran otras actividades
complementarias o subsidiarias que por su mpacto en ese pas, regin o cont-
nente deben considerarse de manera independiente en la produccin y la de
manda total. Asi existe un sector automotriz, agrcola, de la construccin,
alimentario, etc. Pero igualmente, dependiendo del nivel de desarrollo de cada
sector, puede llegarse a hablar de subsectores o ncluso de otros sectores como
pletos originados en los anteriores, como el sector de autopartes, agropecua-
rio, de vivienda, de venta a gran escala o autoservicios, etctera.
En el espectro general de cualquier economia existen sectores que, por di-
ferentes razones, estn particularmente bien atendidos -con relacin a otros
pases- por el mercado, por ejemplo, por el nmero de competidores, dstrbu-
cn geogrfica, avances tecnolgicos y de propiedad industrial competitivos,
servicios de calidad, garanta, puntualidad y surtido; correspondencia entre can-
tidad de dinero ofrecido y oferta del bien o el servicio, etc. Pero tambin exis-
ten otros que, por diferentes razones histricas, politicas o similares estn, en
particular, malo deficientemente atendidos por el mercado. Siendo que la ban-
ca comercial es un negocio que, como cualquier otro, se funda con el inters
de hacer rendir utilidades a sus socios o fundadores, en general, tiende a reali-
zar actividades en los sectores cuya estabilidad, desarrollo y productividad pero
mitan suponer mejores utilidades. Luego, los sectores menos favorecidos sern,
adems, marginados de los servicios bancarios comerciales. He aqu la prime-
ra justificacin de la banca de desarrollo: son bancos creados con el fin de pro-
mover, financieramente y a travs de otras medidas, a los sectores que, por
diferentes motivos, se encuentran en situacin desventajosa en el mercado.
Ejemplo evidente de esta hiptesis son los sectores rural, pesquero y del pe-
queo comercio.
Por otra parte, desde el punto de vista de las ofertas programticas de los
partidos polticos; del de las planeaciones globales de la administracin ejecu-
tiva en las tres clases de plazo; y del de las responsahilidades especificas de
las autoridades financieras y de comercio, pudiera darse el caso de que alguno
de los sectores que estn particularmente bien atendidos requiera ser fomenta-
do -insistimos a la luz de los expresados puntos de vista- de una manera an
ms vigorosa de la que ofrece la banca comercial. He aqu la segunda justifica-
cin: la banca de desarrollo se crea como un instituto de apoyo financiero y de
otras indoles, de sectores econmicos que la administracin pblca considera
necesario reforzar de manera adicional al apoyo ofrecido por el mercado, como
forma de procurar en el conjunto del pas, tambin de manera adicional, un de-
sarrollo excepcional al que se observara en condiciones normales. Ejemplos de
esta segunda hiptesis son la industria manufacturera, las obras de infraestruc-
tura y el comercio exterior.
De manera sinttica, la justificacin de la banca de desarrollo es procurar
el fomento, por una parte, de sectores marginados o mal desarrollados que por
lo mismo son necesitados de crdito; y por otra, de sectores beneficiados cuya
promocin adicional propiciar un mejor indice de desarrollo en la economia
de conjunto. Ciertamente las actividades de la banca comercial tambin propio
cian ese gnero de desarrollo, pero no se crean con ese fin; sino con el fin de
hacer rendir su inversin en utilidades, en tanto que la banca de desarrollo se
funda por los dos motivos anteriores. Desde luego, en opinin del autor, su exis-
tencia est sobradamente justificada. El lector comprender por qu en los me-
dios bancarios, administrativos y politicos la banca de fomento es un sinnimo
perfecto de la banca de desarrollo.
Es por los motivos anteriores, que su funcin econmica no corresponde
a la de las bancas comerciales, pues no prestan servicios al pblico general, si-
no solo a los sectores de su especializacin y slo con objeto de procurar su
desarrollo (art 47 LIC/; el campo de actividad de cada una est, en la actuali-
dad, perfectamente delimitado. De otra forma: la justificacin de la creacin
de la banca de desarrollo no es la de hacer negocio, sino la de impulsar un sec-
tor hacia su expansin; es el punto de convergencia de recursos captados de
diferentes fuentes internas y externas que son puestos al servicio de un sector
no para obtener dinero de l, sino para apoyarlo en el sentido de abatir su sub-
desarrollo o de fomentar su consolidacin. As, las siete bancas de desarrollo
del sistema, dentro de las cuales las dos ltimas tienen una importancia relati
va bastante menor que las primeras cinco; a continuacin su sector de asignacin
La Nacional Financiera INafinsa), est totalmente abocada al financiamiento
global del sector industrial, en todas sus facetas, posibilidades, productos
y zonas geogrficas
El Banco Nacional de Obras y Servicios Pblicos (Banobras), realiza otro
tanto, pero en el importante sector de la infraestructura y de la descentra-
lizacin del parque civil de construcciones y edificios
El Banco Nacional de Comercio Exterior (Bancomext), desde luego, est
abocado al financiamiento del trabajo de los exportadores o de importacio-
nes, totalmente prioritario en la poca actual
El Banco Nacional de Crdito Rural (Banrural), cuyas peculiares caracte-
risticas lo ubican como un sistema de crdito aparte, que veremos adelan-
te, pero cuyo sector asignado es tan evidente como lo muestra su
designacin
El Banco Nacional Pesquero y Portuario (Banpesca) actualmente en liqui-
dacin, que prestaba servicios en dicho sector
La Financiera Nacional Azucarera (Finazucar) slo presta servicios en el
sector sealado en su denominacin
El Banco Nacional del Pequeo Comercio (Banpsco], que financia el desa-
rrollo del tan concentrado sector de los comerciantes urbanos micro.
A continuaci6n, veremos muy rpidamente, cules son las funciones especIfi-
cas de cada una de estas siete bancas.
64 LAS SIETE BANCAS DE DESARROLLO
En febrero de 1986, se celebr6 en el Instituto de Investigaciones Jurdicas de
la UNAM, bajo la coordinaci6n del maestro Gil Valdivia, un ciclo de conferen-
cias en torno al Rgimen Juridico de la Banca de Desarrollo, a la que acudieron
como ponentes algunas de las ms relevantes autoridades en la materia. La
publicaci6n de sus memorias por el propio Instituto, reviste la mayor impor-
tancia para el estudioso que desee perfeccionar sus conocimientos acerca del
tema.
Con los fines puramente introductorios de este texto, a continuaci6n hace-
mos un breve repaso de las funciones, objetivos y facultades de cada una de
las siete bancas de desarrollo. Antes de ello, es importante destacar una parti-
cularidad de la legislaci6n de la banca de desarrollo: todas las leyes orgnicas,
es decir, cada una de las leyes orgnicas de las siete bancas de desarrollo, son
fuertemente semej antes, al extremo de que en el medio bancario se conocen
como leyes tronco. En efecto, el texto de cada ley acusa ser uniforme al extre-
mo de parecer machote, y s6lo vara en la medida que se haga necesario distin-
guir las caractersticas privativas de cada banca como sus objetivos, facultades,
montos de su capital social, etc, que difieren entre s, tanto como las caracte-
rsticas de cualquier sociedad an6nima privada que, no obstante, obedece ge-
neralmente al mismo texto. Por ese motivo, nos limitaremos a citar las
facultades y caractersticas de cada banca en particular, y obviaremos las re-
glas que son aplicables a todas y que, no obstante, aparecen citadas por sepa-
rado en cada ley; con excepci6n de la Nafinsa, cuya citaci6n de reglas generales
sirve de introducci6n a las otras seis.
Nacional Financiera (Nafinsa)
En otra parte vimos que esta instituci6n se cre6 en 1933 (nm 20) y su primera
ley orgnica se publica en 1934. Esta primera Ley fue sustituida por otra en
1940, la que, a su vez, sufri6 importantes modificaciones en 1947; esa segunda
Ley fue sustituida por una nueva en 1974, que estuvo en vigor hasta 1986, afio
de publicaci6n de la cuarta Ley (D O 31 de diciembre), que para diciembre de
1990 continuaba vigente. Es decir, desde su creaci6n la Nafinsa ha sido regida
por cuatro leyes orgnicas distintas. La ltima (1986), adems de que consigue
coordinar la estructura de la instituci6n con la nueva legislaci6n bancaria, la
consolida en su papel de ente de fomento industrial por excelencia y de agente
colocador de los instrumentos pblicos de circulacin burstil. La importancia
de esta institucin es invaluable, tal vez determinante.
La Nafinsa tiene por objeto, promover el ahorro y la inversin, as! como
canalizar apoyos financieros y tcnicos al fomento industrial y, en general, al
desarrollo econmico nacional y regional del pas. Su operacin y funcionamiento
se debe realizar con apego al marco legal aplicable y a las sanas prcticas y
usos bancarios para alcanzar dentro del sector industrial, los objetivos de ca-
rcter general sealados en la LIe (art 20 LONAFIN).
Con el fin de fomentar el desarrollo integral del sector industrial y promo-
ver su eficiencia y competitividad, Nafinsa debe canalizar apoyos y recursos,
y debe contar con la infraestructura necesaria para la adecuada prestacin de
sus servicios y realizacin de sus operaciones, en las distintas regiones del pas;
para el buen ejercicio de sus funciones est facultada para (art 50 LONAFIN)
Promover, gestionar y poner en marcha proyectos que atiendan necesida-
des del sector en las distintas zonas del pas o que propicien el mejor apro-
vechamiento de los recursos de cada regin
Promover, encauzar y coordinar la inversin de capitales
Promover el desarrollo tecnolgico, la capacitacin, la asistencia tcnica
y el incremento de la productividad
Ser agente financiero del gobierno federal, en lo relativo a la negociacin,
contratacin y manejo de crditos del exterior, cuyo objetivo sea fomentar
el desarrollo econmico, que se otorguen por instituciones extranjeras pri-
vadas, gubernamentales o intergubernamentales, as! como por cualquier
otro organismo de cooperacin financiera internacional. Pero, dentro de es-
tas facultades no se incluyen los crditos para fines monetarios
Gestionar y, en su caso, obtener concesiones, permisos y autorizaciones para
la prestacin de servicios pblicos, vinculados con la consecucin de su ob-
jeto o para el aprovechamiento de recursos naturales, que aportar a em-
presas que promueva. En igualdad de circunstancias, gozar del derecho
de preferencia frente a los particulares u otras instituciones para obtener
dichos permisos, autorizaciones o concesiones
Realizar los estudios econmicos y financieros que permitan determinar
los proyectos de inversin prioritarios, a efecto de promover su realizacin
entre inversionistas potenciales
Propiciar el aprovechamiento industrial de los recursos naturales inexplo-
tados o insuficientemente explotados
Fomentar la reconversin industrial, la produccin de bienes exportables
y la sustitucin eficiente de importaciones
Promover el desarrollo integral del mercado de valores
Propiciar acciones conjuntas de financiamiento y asistencia con otras ins-
tituciones de crdito, fondos de fomento, fideicomisos, organizaciones auxi-
liares de crdito y con los sectores social y privado
Ser administradora y fiduciaria de los fideicomisos, mandatos y comisio-
nes constituidos por el gobierno federal para el fomento de la industria o
del mercado de valores.
Para el cumplimiento del objeto, y la realizacin de los objetivos, a que se refie-
ren los prrafos anteriores, Nafinsa podr (art 60 LONAFIN)
Realizar las operaciones y prestar los servicios a que se refiere el art 46
LIC. Las operaciones sealadas en el citado art 46, 1 Y II, las realizar en
los trminos de aquella misma LIC
Emitir certificados de participacin con base en fideicomisos constituidos
al efecto, emitir o garantizar valores, as como emitir bonos bancarios de
desarrollo que procuren fomentar el desarrollo del mercado de capitales y
la inversin institucional
Participar en el capital social de empresas, as como administrar por cuen-
ta propia o ajena toda clase de empresas o sociedades
Contratar crditos para la realizacin de sus funciones de fomento, confor-
me a las disposiciones legales aplicables
Adquirir tecnologa, promover su desarrollo y transferirla conforme a lo
dispuesto por las leyes aplicables
Emitir certificados de participacin nominativos, en los que conste la par-
ticipacin de sus tenedores en ttulos o valores que se encuentren en poder
de la institucin, o vayan a ser adquiridos para ese objeto, como excepcin
al art 228 a) LGTOC. Nafinsa conservar los valores de los coparticipan-
tes en simple custodia o en administracin y en ese caso podr celebrar,
sobre ellos, las operaciones que estime pertinentes y slo ser responsable
del desempeo de su cargo. Cuando los certificados de participacin hagan
constar el derecho del copropietario sobre valores individuales, se enten-
der que la sociedad garantiza a los tenedores la entrega de esos ttulos.
La emisin de dichos certificados se har por declaracin unilateral de la
voluntad, expresada en acta notarial, en la cual se fijarn la naturaleza,
condiciones, plazos de retiro y las utilidades, intereses o dividendos que
Nafinsa garantice a los tenedores de los certificados
Recibir de terceros en prenda, ttulos o valores de la emisin que directa-
mente realicen, los que la sociedad haga por encargo de ellos, o los de las
emisiones que hiciere directamente; por ltimo, realizar las actividades an-
logas y conexas a sus objetivos que al efecto seale la SHCP.
Por otra parte, la Nafnsa es exclusiva depositara de los ttulos, valores o su-
mas en efectivo que tengan que hacerse por o ante las autoridades administra-
tivas y judiciales de la Federacin y del DF, y de las sumas en efectivo, ttulos
o valores, que requisen las autoridades judiciales o administratvas de la Fede-
racin y del DF (art 70 LONAFIN). En ese caso, los jueces y las autoridades
administrativas estarn obligados a entregarle dichos bienes en su indicado
carcter de depositaria.
Tambin, deben hacerse exclusivamente en Nafinsa los depsitos para el
otorgamiento de la suspensin del acto reclamado en el juicio de amparo y, en
general, los depsitos de garantia que deban constituirse conforme a las dispo-
siciones de las leyes federales, del DF o por rdenes o contratos de autoridades
de la Federacin o del DF (art 70, 3er prr LONAFIN), mediante el certificado de
depsito que, como titulo de crdito, analizamos en otra parte (t 1).
Las sociedades, empresas u organismos que presten servicios pblicos, de-
bern conservar en la sociedad los depsitos que reciban de sus consumidores,
clientes o abonados, salvo lo dispuesto en otras leyes (art 80 LONAFIN). La
falta de cumplimiento de este precepto, se sancionar por la autoridad encar-
gada de otorgar la concesin o de vigilar la prestacin del servicio correspon-
diente, segn la gravedad del caso, con multa administrativa,
independientemente de que tambin podr cancelarse la concesin o permiso
respectivo (art 80 20, prr LONAFIN).
Al igual que en todas las bancas de desarrollo, la SHCP, como excepcin
a lo dispuesto por los arts 32 de la LRSPBCy 14 de LOBANXICO, determina-
r las tasas de inters, comisiones, premios, descuentos y otros conceptos an-
logos, montos, plazos y dems caracteristicas de las operaciones activas y de
servicios que realice la sociedad para cumplir el objetivo y ejercer las faculta-
des que se le han encomendado en su carcter de banca de desarrollo. Asmis-
mo, corresponde a la propia SHCP determinar las caracteristicas de las
operaciones pasivas que no impliquen captacin de recursos del pblico (art
90 LONAFIN).
Corresponde a Banxico, en los trminos de la LOBANXICO, la determi
nacin de los conceptos sealados en el prrafo anterior, respecto a las opera-
ciones pasivas correspondientes a recursos que capten del pblico y que estn
sujetos al rgimen previsto en el art 15, 1, V y VII LOBANXICO (art 90, 20
prr LONAFIN).
De acuerdo con lo que seialamos ms arriba en torno a la forma de circu-
lacin de las SNC, el capital de Nafinsa, como el de todas las bancas de desa-
rrollo, est representado por CAPS en 66% de la serie A, y en 34% de la serie
B (art 12 LONAFIN). La serie A slo es suscrita por el gobierno federal, se
emite en un titulo que no lleva cupones, es intrasmisible y nunca podr cam-
biar su naturaleza o los derechos que le confiere al propio gobierno (art 12 LO
NAFIN). Por su parte, como ya vimos, la serie B puede ser suscrita por el
gobierno federal y por personas fisicas o morales mexicanas. La SHCP, podr
autorizar qu entidades de la administracin pblica federal y cules de los go-
biernos de las entidades federativas y de los municipios pueden adquirir CAPS
serie B en una proporcin mayor a la establecida en la LIC(art 12 LONAFIN).
El capital social de Nafinsa es de 450 mil millones de pesos (art 60 RE-
GORGNAFIN); est representado por cinco millones 940 mil CAPS de la serie
A con valor nominal de 50 mil pesos cada uno; y por tres millones 60 mil CAPS
de la serie B, nominativos, con valor nominal de 50 mil pesos cada uno. Su ca-
pita! podr ser aumentado o reducido conforme a la LIC, por acuerdo de la SHCP
y mediante reforma del propio reglamento (art 60, 3er prr REGORGNAFIN).
Banco Nacional de Obras y Servicios Pblicos IBanobrasl
Vimos que Banobras (nm 19), se constituy en febrero de 1933, con el inters
econmico fundamental de reconstruir, despus del largo periodo de la Revolu-
cin. la ya de por si insuficiente infraestructura urbana del pafs. Su primera
ley orgnica se publica en 1935 y fue sustituida por la de 1946, de duracin
efmera, pues tambin se sustituy en 1949, por la que fue la tercera ley org-
nica del banco. Esa importante ley sufri modificaciones relevantes en 1956,
1958 y por ltimo, en 1966, cuando se cambi la denominacin de la institu-
cin. de Banco Nacional Hipotecario Urbano y de Obras Pblicas, SA por la
actual. En 1980. se publica la cuarta ley orgnica que robustece la estructura
del Banobras, al convertirlo. principalmente, en una institucin financiera de
obras de infraestructura y de vivienda social. Finalmente. en enero de 1986 se
publica la quinta LOBANOBRAS todavla en vigor. Entonces. esta institucin,
de la mayor importancia en la historia de nuestro pas, ha sido organizada, en
diferentes pocas, por cinco leyes orgnicas distintas.
En su carcter de banca de desarrollo. Banobras tiene por objeto promo-
ver y financiar actividades prioritarias que realicen los gobiernos federal, del
DF. estatales. municipales, y sus respectivas entidades pblicas paraestatales
y paramunicipales en el mbito de los sectores de desarrollo urbano, infraes-
tructura y servicios pblicos, vivienda. comunicaciones y transportes y de las
actividades del ramo de la construccin (art 30 LOBANOBRAS); de ah que,
en concordancia con sus objetivos haya sido. por ejemplo, el sindico de la quie-
bra de una compaa estatal de aviacin.
Su operacin y funcionamiento deben realizarse con apego a su marco le-
gal y a las sanas prcticas y usos bancarios, buscando alcanzar con la presta-
cin del servicio, dentro de los sectores encomendados, los objetivos de carcter
general. sealados en la LIC (art 30, 20 prr LOBANOBRAS).
El domicilio del Banobras es el que se fija en su reglamento orgnico y puede
establecer o clausurar sucursales o agencias, o cualquier otra clase de oficinas,
y nombrar corresponsales, en el pafs o en el extranjero, previa autorizacin de
la SHCP (art 40 LOBANOBRAS). Su duracin es indefinida (art 50 LOBA-
NOBRAS).
Con el fin de procurar la eficiencia y competitividad de los sectores enco-
mendados en el ejercicio de su objeto. Banobras est facultado para (art 60 LO-
BANOBRAS)
Coadyuvar. en el mbito de su competencia al fortalecimiento del pacto fe-
deral y el municipio libre en los trminos del art 115 constitucional, para
lograr el desarrollo equilibrado eficiente y oportuno de las actividades re-
gional o sectorialmente prioritarias
Promover y financiar la dotacin de infraestructura, servicios pblicos y
equipamiento urbano
Financiar y proporcionar asistencia tcnica a los municipios para la for-
mulacin, administracin y ejecucin de sus planes de desarrollo urbano
y para la creacin y administracin de reservas territoriales y ecolgicas
Otorgar asistencia tcnica y financiera para la mejor utilizacin de los re-
cursos crediticios y el desarrollo de las administraciones locales. La socie-
dad no podr administrar las obras y servicios pblicos realizados con sus
financiamientos
Apoyar los programas de vivienda y el aprovechamiento racional del suelo
urbano
Financiar el desarrollo de los sectores de comunicaciones y transportes
liares del crdito y con los sectores social y privado.
Para el cumplimiento de los objetivos a que se refieren los prrafos anteriores
Banobras podr (art 70 LOBANOBRAS)
Realizar las operaciones y prestar .los servicios a que se refiere el art 46
LIC. Las operaciones sealadas en las fracs 1 y 11 del citado art, las reali-
zar con vistas a facilitar a los beneficiarios de sus actividades el acceso
al servicio de banca y crdito, y propiciar en ellos el hbito del ahorro y
uso de los servicios que presta el sistema bancario nacional, de manera que
no produzca desajustes en el sistema de captacin de recursos del pblico
Emitir bonos bancarios de desarrollo. Dichos ttulos procurarn fomentar
el desarrollo del mercado de capitales y la inversin institucional, sern sus-
ceptibles de colocarse entre el gran pblico inversionista, caso en el cual
le sern aplicables las disposiciones legales respectivas
Otorgar crditos a los sujetos comprendidos en los mbitos sealados en
el art 30 antes citado, de la Ley
Tomar a su cargo o garantizar las emisiones de valores y de ttulos de cr-
dito en serie, emitidos o garantizados por las dependencias y entidades de
la administracin pblica federal, del DF, de los estados y municipios, y
los que emita l mismo en el ejercicio de sus atribuciones fiduciarias, pre-
via autorizacin de la SHCP
Otorgar garantas y, en su caso, conceder financiamiento a empresas me-
xicanas para la elaboracin de proyectos o la ejecucin de obras pblicas
en el extranjero
Otorgar avales y garantas con autorizacin previa, en cada caso, de la
SHCP
Promover y dar asistencia tcnica para la identificacin, formulacin y eje-
cucin de proyectos de los sujetos de crdito que operen en los sectores
a l encomendados
Contratar crditos cuyos recursos se canalicen hacia los sectores asigna-
dos conforme a las disposiciones legales
Podr actuar, a solicitud de los gobiernos del DF, de los estados y munici-
pios, as como de sus respectivas entidades paraestatales y paramunicipa-
les, corno agente financiero o como consejero tcnico de la planeacin,
financiamiento y ejecucin de programas, proyectos y obras de servicios
pblicos o de inters social, relacionados con el objeto de la sociedad
Las dems actividades anlogas y conexas a sus objetivos, en los trmi-
nos que al efecto le seale la SHCP, incluyendo las de agente financiero
del gobierno federal en los trminos de la normatividad aplicable.
Los crditos que se otorguen a los estados y a los municipios, y a sus respecti-
vas entidades paraestatales y paramunicipales, as como a las organizaciones
y sujetos de crdito de los sectores que corresponden a su objeto social, deben
satisfacer los requisitos que se sealen para cada caso en el reglamento orgni-
co del Banobras o en los acuerdos de su consejo directivo (art 80 LOBA-
NOBRAS).
Como una excepcin a lo dispuesto en el art 348, ltimo prr LGTOC, en
los contratos de fideicomiso que se constituyen para garantizar los derechos
del Banobras, ste podr actuar en el mismo negocio como fiduciario y fideico-
misario (art 90 LOBANOBRAS).
Asimismo, al igual que en todas las bancas de desarrollo, y excepcin a
lo dispuesto por los arts 32 de la LRSPBC y 14 de la LOBANXICO, la SHCP
es la que determina las tasas de inters, comisiones, premios, descuentos y otros
conceptos anlogos, montos, plazos y dems caractersticas de las operaciones
activas y de servicios que realice la sociedad para cumplir los objetivos que
se le han encomendado en su carcter de banca de desarrollo, en los arts 30
y 60 de esta ley. Corresponde igualmente a esa secretaria, la determinacin de las
caractersticas de las operaciones pasivas que no impliquen captacin de recur-
sos del pblico (art 10 LOBANOBRAS).
Corresponde a Banxico, en los trminos de su ley orgnica, determinar los
conceptos sealados en el prrafo anterior, respecto a las operaciones pasivas
correspondientes a recursos que capte del pblico y que estn sujetos al rgi-
men previsto en las fracs 1 y VII del art 15 de su Ley Orgnica (art lO, 20 prr
LOBANOBRAS).
El gobierno federal responde, como en todas las SNC, de las operaciones
pasivas concertadas por el Banobras: con personas fsicas o morales naciona-
les y con instituciones del extranjero privadas, gubernamentales e nterguber-
namentales (art 11 LOBANOBRAS).
El capital social del Banobras es de 130 mil millones de pesos (art 70 RO-
BANOBRAS); est representado por 85 mil 800 millones de CAPS de la serie
A, con valor nominal de mil pesos cada uno, y por 44 mil 200 millones de CAPS
de la serie B, nominativos, con valor nominal de un mil pesos cada uno. Podr
ser aumentado o reducido conforme a lo dispuesto en la LIC por acuerdo de
la SHCP, y mediante reforma de su propio reglamento (art 70ROBANOBRAS).
El sistema Banrural
No obstante que el Banco Nacional de Crdito Rural (Banrural) es una banca
de desarrollo, sus antecedentes, objetivo socioeconmico y tipo de operacin,
permiten considerarlo un grupo financiero autnomo que funciona, justamen-
te de acuerdo con una ley tronco (Ley General de Crdito Rural), en sustancia
diferente a las leyes orgnicas de las otras bancas de desarrollo que adems,
estn sometidas, en primer lugar, a su propia ley orgnica pero subsidiaria-
mente, de manera muy importante, a la LIC; la actividad de Banrural gira en
tomo a una normatividad muy especial aplicable slo al material agropecuario.
El banco central es, precisamente, el Banco Nacional de Crdito Rural, SNC
y tiene localizadas en todo el pas 11 bancas subordinadas (llamadas, bancos
regionales), que tienen por objeto la prestacin de sus servicios de forma inme-
diata y especializada en trminos de cada regin (art 26 LGCRURAL). La de-
nominacin de estos 11 bancos se inicia con los mismos cinco trminos "Banco
de Crdito Rural del. . . '; y terminan con la palabra que permite conocer su lo-
calizacin regional, a saber: Del Norte, Del Centro Norte, del Pacifico Norte,
Del Noreste, Del Noroeste, Del Centro, Del Pacifico Sur, del Golfo, De Occi-
dente, Del Istmo, y Peninsular.
Por cuanto se refiere a los rganos reguladores, como ya dijimos, en la ac-
tualidad permanecen los mismos que antes, a saber, la SHCP como ministerio
encargado de la regulacin del crdito, la CNB como institucin fiscalizadora,
y el Banxico; instituciones que disponen de las facultades posteriores a 1990,
que habrn de analizarse en la prxima edicin de este libro. Pero adems, en
este caso peculiar de la industria ejidal y agropecuaria, tambin tienen una im-
portante participacin otras autoridades como la SARH, la SRA y la propia
SHCP.
En efecto, para la coordinacin del Banrural con las dems entidades p-
blicas que actan en el sector agropecuario, el consejo de administracin esta-
blece las comisiones de Programacin de Crdito y Asistencia Tcnica, de
Organizacin de Productores, y de Finanzas y Administracin, que son presi-
didas, respectivamente, por representantes de las tres secretarias menciona-
das (art 19 LGCRURAL).
Banco Nacional de Comercio Exterior IBancomextl
El Bancomext se cre en 1937, con participacin privada y pblica, y qued
sometido al rgimen societario general. Los objetivos principales de su crea-
cin eran, el apoyo a la transportacin de 106 bienes destinados a la exporta-
cin, aunque en poco tiempo se especializ en otras labores de apoyo a la
estructura de exportacin, al extremo de que el maestro Phillips Olmedo, esti-
ma que este banco fue el origen de una gran cantidad de entidades que en la
actualidad participan de modo activo en la produccin y venta de productos
de vital importancia, como la CONASUPO, CEIMSA, el INMECAFE y, aun-
que no lo origin de manera directa, acab por administrar un importante fon-
do pblico que es determinante en el trabajo de la exportacin, el FOMEX.
El Bancomext ha estado organizado por dos leyes orgnicas, la primera de 1937
y la ltima, todava vigente, de enero de 1986.
En su carcter de banca de desarrollo, el Bancomext tiene por objeto, fi-
nanciar el comercio exterior del pas, as como participar en la promocin de
dicha actividad (art 30 LOBANCOMEXT); para tal efecto, desarrolla sus ope-
raciones sujetndose a los objetivos y prioridades del PGD y, en especial, de
los programas nacionales de financiamiento del desarrollo y de fomento indus-
trial y de comercio exterior, para promover y financiar las actividades y secto-
res que le son encomendados (art 20 LOBANCOMEXT).
El domicilio del Bancomext, se determina en su reglamento orgnico, pero
puede establecer o clausurar sucursales o agencias, o cualquier otra clase de
oficinas y nombrar corresponsales en el pas o en el extranjero, previa autori-
zacin de la SHCP (art 40 LOBANCOMEXT). Su duracin, como el de toda
banca de desarrollo, es indefinida (art 50 LOBANCOMEXT).
Con el fin de procurar la eficiencia y competitividad del comercio exterior
comprendiendo la preexportacin, exportacin, importacin y sustitucin de
importacin de bienes y servicios, en el ejercicio de su objeto, Bancomext est
facultado para (art 60 LOBANCOMEXT)
Otorgar apoyos financieros
Suscribir garantas de crdito y las usuales en el comercio exterior
Proporcionar informacin y asistencia financiera a los productores, comer-
ciantes, distribuidores y exportadores, en la colocacin de artculos y pres-
tacin de servicios en el mercado internacional
Cuando sea del inters el promover las exportaciones mexicanas, podr par-
ticipar en el capital social de empresas de comercio exterior, consorcios de
exportacin y en empresas que otorguen seguro de crdito al comercio ex-
terior
Promover, encausar y coordinar la inversin de capitales a las empresas
dedicadas a la exportacin
Otorgar apoyos financieros a los exportadores indirectos y en general al
aparato productivo exportador, a fin de optimizar la cadena productiva de
bienes o servicios exportables
Cuando sea de inters promover las exportaciones mexicanas, podr otor-
gar apoyos financieros a las empresas comercializadoras de exportacin,
consorcios y entidades anlogas de comercio exterior
Propiciar acciones conjuntas de financiamiento y asistencia, en materia de
comercio exterior, con otras instituciones de crdito, fondos de fomento,
fideicomisos, organizaciones auxiliares del crdito y con los sectores social
y privado
Puede ser agente financiero del gobierno federal en lo relativo a la negocia-
cin, contratacin y manejo de crditos del exterior, ya sea que stos se
otorguen por instituciones del extranjero privadas, gubernamentales e in-
tergubernamentales
Participar en la negociacin y, en su caso, en los convenios financieros de
intercambio compensado o de crdito recprocos, que seale la SHCP
Estudiar polticas, planes y programas en materia de fomento al comercio
exterior y su financiamiento, y someterlos a la consideracin de las autori-
dades competentes
Fungir como rgano de consulta de las autoridades competentes, en mate-
ria de comercio exterior y su financiamiento
Intervenir en las actividades inherentes a la promocin del comercio exte-
rior, tales como difusin, estudio de productos y servicios exportables, sis-
temas de venta, apoyo a la comercializacin y organizacin de productores,
comerciantes, distribuidores y exportadores
Opinar, a solicitud que le formulen directamente las autoridades compe-
tentes, sobre tratados y convenios que el pais proyecte celebrar con otras
naciones, en materia de comercio exterior y su financiamiento
Participar en la promocin de la oferta exportable
Cuando se le solicite, podr actuar como conciliador y rbitro en las con-
troversias en que intervienen importadores y exportadores con domicilio
en la Repblica Mexicana.
Para el cumplimiento de los objetivos a que se refieren los prrafos anteriores
Bancomext podr (art 70 LOBANCOMEXT)
Realizar las operaciones y prestar los servicios conforme al art 46. Las ope-
raciones sealadas en las fracs 1y II del citado art, las realizar con vistas
a facilitar a los beneficiarios de sus actividades el acceso al servicio pblco
de banca y crdito y propiciar en ellos el hbito del ahorro y del uso de los
servicios que presta el sistema bancario nacional, de manera que no se pro-
duzcan desajustes en el sistema de captacin de recursos del pblico en los
trminos de dicha LIC
Participar en el capital social de empresas, en los trminos de la propia LO-
BANCOMEXT
Emitir bonos bancarios de desarrollo. Dichos ttulos procurarn fomentar
el desarrollo del mercado de capitales y la inversin institucional, y sern
susceptibles de colocarse entre el gran pblico inversionista, caso en el cual,
les sern aplcables las disposiciones legales respectivas
Contratar crditos, cuyos recursos se canalicen hacia su sector, conforme
a las disposiciones legales aplicables
Administrar por cuenta propia o ajena toda clase de empresas o sociedades
Las sociedadesmercantiles bancarias 667
Otorgar garantias previas a la presentacin de una oferta, sostenimiento
de la oferta, de ejecucin, de devolucin y al exportador
Realizar las actividades anlogas y conexas a sus objetivos, en los trmi
nos que al efecto le seale la SHCP.
A solicitud expresa de los gobiernos de las entidades federativas, Bancomext
podr realizar las mismas funciones de fiduciario, mandatario, depositario y
administrador de los recursos que dichas entidades federativas establezcan en
apoyo al comercio exterior (art 80 LOBANCOMEXT).
El gobierno federal responder, en todo tiempo, de las operaciones concer-
tadas por el Bancomext con personas fsicas o morales nacionales y con insti-
tuciones del extranjero privadas, gubernamentales e intergubernamentales (art
10 LOBANCOMEXT).
La SHCP, podr autorizar qu entidades de la administracin pblica fe-
deral, de los gobiernos de los estados y de los municipios, pueden adquirir cer-
tificados de la serie B, en una proporcin mayor de la establecida en la LIC
(art 11 LOBANCOMEXT). El capital neto a que se refiere el art 34 de la
LR8PBC, ser el que fije la SHCP, oyendo la opinin del Banxico y de la CNB
(art 12 LOBANCOMEXT).
El capital del Bancomext es de 400 mil millones de pesos; est representa-
do por dos millones 640 mil CAPS de la serie A, con valor nominal de 100 mil
pesos cada uno y por un milln 360 mil CAPS de la serie B, nominativos, con
valor nominal de 100 mil pesos cada uno. Puede ser aumentado o reducido con-
forme a lo dispuesto en la LIC, por acuerdo de la SHCP y mediante reforma
de su reglamento (art 70 ROBANCOMEXT).
Las otras tres bancas de desarrollo
La Financiera Nacional Azucarera, S A se transform en SNC, institucin de
banca de desarrollo (Finazucar) por decreto que surti efectos a partir del cie-
rrede sus operaciones del ejercicio del 31 de diciembre de 1986, aunque conser-
v su misma personalidad jurdica y propio patrimonio (art lo
LOFINAZUCARI. Presta el servicio de banca y crdito en apoyo de las polti-
cas de desarrollo nacional y de la proteccin de los intereses del pblico, procu-
rando la satisfaccin del sector encomendado (art 20 LOFINAZUCAR). Los
bienes y derechos de que era titular, as como sus obligaciones incluyendo las
de carcter laboral y fiscal, no se modificaron por el hecho de la transforma-
cin (art 80 LOFINAZUCAR).
El capital social de Finazucar es de 70 mil millones de pesos. Est repre-
sentado por cuatro millones 620 mil CAPS de la serie A con valor nominal de
10 mil pesos cada uno, y dos millones 380 mil CAPS de la serie B, nominativos,
con valor nominal de diez mil pesos cada uno. Podr ser aumentado o reducido
conforme a lo dispuesto por la LIC, por acuerdo de la SHCP y mediante refor-
ma del propio reglamento (art 60 ROFINAZUCAR).
Por su parte, Banpeco tiene por objeto la promocin y financiamiento pa-
ra el desarrollo econmico nacional y regional del comercio en pequeo y del
abasto (art 30 LOBANPECO). Para el cumplimiento de tales objetivos, asi co-
mo para procurar la eficiencia y competitividad del sector encomendado, Ban-
peco est facultado para (art 60 LOBANPECO)
Promover, gestionar y poner en marcha proyectos que atiendan necesida-
des del sector en las distintas zonas del pas o que propicien el mejor uso
de los recursos de cada regin
Promover, encausar y coordinar la inversin de capitales cuando se vincu-
len con la comercializacin y abastecimiento de productos de consumo
bsico
Apoyar financieramente y con asistencia tcnica los programas de moder-
nizacin de la infraestructura comercial, impulsando la construccin y ope-
racin de centrales o mdulos de abasto, centros de acopio, centros
comerciales y tiendas de autoservicio del pequeo comercio, mercados p-
blicos, cmaras de maduracin y refrigeracin, tiendas sindicales, almace-
nes y bodegas
Realizar los estudios econmicos y financieros que permitan determinar
los proyectos de inversin prioritarios para su adecuado financiamiento
liares del crdito y con los sectores social y privado.
Para el cumplimiento de los objetivos a que se refieren los prrafos anteriores,
Banpeco podr (art 70 LOBANPECO)
Realizar las operaciones y prestar los servicios a que se refiere el art 30
de la LR8PBC. Las operaciones sealadas en las fracs 1y 11del citado art,
las realizar con vistas a facilitar a los beneficiarios de sus actividades, el
acceso al servicio pblico de banca y crdito y propiciar en ellos el hbito
del ahorro y del uso de los servicios que presta el sistema bancario nacio-
nal, de manera que no se produzcan desajustes en el sistema de captacin
de recursos del pblico, en los trminos del art 31 de dicha ley reglamentaria
Contratar crditos, cuyos recursos se canalicen hacia el sector, conforme
a las disposiciones legales aplicables
Financiar estudios econmicos que permitan determinar los proyectos de
inversin prioritarios para su adecuado financiamiento
Participar en el capital social de empresas
Emitir bonos bancarios de desarrollo. Dichos titulos procurarn fomentar
el desarrollo del mercado de capitales y la inversin institucional, y sern
susceptibles de colocarse entre el gran pblico inversionista, caso en el cual,
le sern aplicables las disposiciones legales respectivas
Administrar por cuenta propia o ajena, toda clase de empresas o sociedades
Las dems actividades anlogas y conexas a sus objetivos, en los trmi-
nos que al efecto le seale la SHCP, incluyendo las de agente financiero
del gobierno federal, en los trminos de las disposiciones legales aplicables.
Al igual que en todas las bancas de desarrollo, el gobierno federal responde:
(i} de las operaciones concertadas por Banpeco con personas fisicas o morales
nacionales, y (ii) de las operaciones que realice con instituciones del extranjero,
privadas, gubernamentales e intergubernamentales (art 10 LOBANPECO).
Finalmente, el capital de Banpeco es de 12 mil millones de pesos. Est re-
presentado por 792 mil CAPS de la serie A con valor nominal de 10 mil pesos
cada uno, y por 816 mil CAPS de la serie B de cinco mil pesos (art 70 RILO-
BANPECO).
Por su parte, el Banco Nacional Pesquero y Portuario, SNC (Banpesca),
que al igual que otras Sociedades Nacionales de Crdito, se transform en SNC
en 1986, dos aos despus, en 1988, fue disuelto societariamente y desde en-
tonces se encuentra en periodo de liquidacin; no nos detendremos en citar sus
funciones y sectores de asignacin.
65 LA BANCA DE DESARROLLO ES AUTORIDAD
EN EL AMPARO?
Precisin introductoria
Antes de 1982 existian bancos, que adems de integrar el sistema financiero
nacional, eran al mismo tiempo parte de la administracin pblica federal des-
centralizada y, como ya vimos, se denominaban instituciones nacionales de cr-
dito (art lo LGICOA). Desde 1982, todos los bancos, tanto los de desarrollo
como los mltiples, dejaron de ser un negocio para convertirse institucional-
mente en cosa pblica. A partir de 1990, los bancos mltiples se vuelven a con-
vertir, como antes del 82, en un negocio suj eto a autorizacin, pero las bancas
de desarrollo continuaron siendo parte de la red pblica. Esta situacin -la
pertenencia de las SNC al gobierno federal- ha motivado, con cierta razn,
a la luz de la lgica de nuestro control constitucional, el cuestionamiento de
si las bancas de desarrollo son autoridad para efectos de amparo.
La informacin legal es sta: (i) la LIC, la LOADMONF y la LFEP (arts
30, 20 11Y45, Y40 respectivamente) consideradan las SNC como instituciones
de derecho pblico, a pesar de que la ltima disponga que las SNC se rigen,
en primer lugar por su ley orgnica; (ii) de acuerdo tambin con la LIC(art 86),
la SNC tambin se considera de acreditada solvencia y no est obligada a cons-
tituir depsitos o fianzas legales, y (iii) Ysi se acepta que, de acuerdo con los
arts citados, la SNC es parte del gobierno federal, no en el sector central, pero
si paraestatal, tambin se aplica una regla del CFPC
las instituciones de la administracin pblica de la Federacin tendrn, den-
tro del juicio, la misma situacin que otra parte cualquiera, pero Nunca
podra dictarse en su contra mandamiento de ejecucin ni providencia de
Embargo
(art 40 1er prr).
A mayor abundamiento, el desaparecido art lo LRSPBC, determinaba que el
servicio de banca y crdito era pblico, y los arts 40 y 16 LGBNestablecen que
forman parte del dominio pblico, los bienes destinados a un servicio pblico
y que
son inalienables e imprescriptibles.
Dada esta normatividad, qu podria hacer un cliente de banca de desa-
rrollo que, pidindole un crdito se lo autoriza, entonces, se compromete con
proveedores y dems, y ya habiendo invertido parte de su patrimonio, la ban-
ca de desarrollo, unilateralmente, le niega el crdito? O qu pudiera hacer si
le pide un crdito subsidiado en su inters, que el cliente sabe que rene los
requisitos para poder recibirlo, y la banca de desarrollo se lo niega? O bien
qu pudiera hacer si, por cualquier evento, la banca de desarrollo se convierte
en deudora incumplidora, que se resiste a pagar? Intentaria accin de otorga-
miento y firma de contrato?, podra intentar la ejecucin de la deuda?, o bien,
podra recurrir al tribunal de amparo a demandar la correccin del acto de auto-
ridad que la negativa de firma o de pago implicara en la conducta de la banca
de desarrollo? Veamos.
Concesin de autoridad. patrimonio y personalidad
En cuanto al Banxico se refiere, cabe recordar que s es autoridad para efectos
de amparo, como lo sentenci la Corte en un negocio en el que fue considerado
ejecutor (nm 51). Asimismo, cabe de inmediato recordar que en una impor-
tante tesis del Pleno, la Corte sostuvo que las instituciones de crdito anterio-
res a 1982, cualquiera que sea la integracin pblica o privada de su capital,
no son autoridad para efectos de amparo (Bancos. No tienen el carcter de auto-
ridad, para el juicio de amparo, A R 6179/77, Pleno, sptima poca, vals 121-126,
primera parte, pg 55). Sin embargo, en torno a la SNC como categora socie-
taria integrante institucional del gobierno federal, la Corte ha asumido postu-
ras contradictorias, aunque como veremos, no son suficientes para concluir que
sean autoridad, pues en efecto, no lo son.
Tampoco ha adoptado todava, por lo reciente de la LIC, una postura defi-
nida ante la categoria pblica de una de las dos entidades que estn organiza-
das por la misma Ley, circunstancia semejante a la generada por la LGICOA
en 1941. Respecto de este particular, cabe recordar que anteriormente a la
LRSPBCde 1982, cuando las sociedades privadas y las nacionales compartan
el mismo trabajo de financiamiento, aunque stas con objetivos de asignacin
sectorial diferentes, las sociedades nacionales de crdito estaban organizadas,
desde 1959 (D O de 29 junio), por un reglamento especifico (Reglamento Sobre
las Instituciones Nacionales y Organizaciones Auxiliares Nacionales de Crdi-
to), que en la actualidad podra encontrar su equivalente o sustituto, en tanto
que normatividad especial para la banca pblica, en las leyes tronco que aca-
bamos de estudiar.
Desde el punto de vista del derecho en cuyo dominio se debatira el tema
en un caso concreto -el constitucional-, para que se pueda concluir que la
SNC no es autoridad para efectos de amparo, sera necesario revisar la impor-
tante y extensa teora del acto de autoridad elaborada por nuestro derecho ad-
ministrativo; labor que no nos corresponde. Sin embargo, es relativamente
simple sustentar esta afirmacin mediante el recurso a uno de los elementos de
dicha teora: la concesin de autoridad. a un ente, mediante la asignacin de fa-
cultades especficas a desenvolverse en un mbito material. personal y geogrfico
dado; de no reunirse este requisito, ese ente no puede ser impugnado en juicio
de garantas. Luego. para que pueda serlo se requiere, entonces, (i) que haya re-
cibido una autoridad concreta a desenvolverse en un mbito especifico y (ii) que
su actividad no se desenvuelva de forma excesiva a las facultades concedidas.
ya sea porque se extralimiten en materia o territorio, o porque se ejerzan en per-
sonas sobre las que no tiene autoridad.
Visto as, es claro que la SNC no es autoridad para efectos de amparo. Por
una parte, no ha recibido, en leyes administrativas, bancarias ni de otro tipo.
facultades cualesquiera que se pueden desahogar, ya no digamos respecto de
sus clientes, sino incluso de sus propios empleados; y por otra, la vinculacin
que guarda con el gobierno federal. que podra significar. desde el criterio de
la atraccin. un desmembramiento de la autoridad soberana de dicho gobierno
en favor de la actividad de la SNC, adems, se anula por el expediente de espe-
cialidad que reviste su funcionamiento; y tambin por lo siguiente.
Otros criterios de calificacin, como el patrimonio pblico (si el patrimo-
nio de las SNC estuviera subsimido en el patrimonio nacional) o la personali-
dad jurdica (si su personalidad pudiera asimilarse a la del gobierno que es su
socio mayoritario), tampoco son aplicables, en la medida en que de manera cla-
ra y ntida, la LICles concede, como en el caso de cualquier sociedad de comer-
cio, personalidad distinta a la de los socios (circunstancia que ya ha sido
calificada por los Colegiados en Personalidad jurdica. Que los representantes
de las sociedades nacionales de crdito tienen, A D 968/87, Tribunal Colegiado
del Decimosexto Circuito, Informe 1988, tercera parte, pg 1028); Yporque el
patrimonio de la SNC, adems de ser, igualmente, contemplado como uno dis-
tinto al del socio fundador por la LIC, por el diseo de la circulacin de su capi-
tal, autoriza la participacin, aunque de manera restringida, de personas de
derecho privado y. por tanto, permite que la composicin de su estatuto legal
tambin comprenda al rgimen privado de las cosas (circunstancia que tam-
bin ha sido calificada por la Corte de manera clara en Banco Nacional de Obras
y Servicio Pblicos, S A. Tiene personalidad juridica y patrimonio propios dis-
tintos de los de la Federacin, C C, 78/68, Tercera Sala, sptima epoca, vol 15,
cuarta parte, pg 15).
Una interesante tesis, anterior a 1982, parecerla contradecir lo antes di-
cho en el sentido de que el patrimonio de las SNC es parte del patrimonio na-
cional (Banco Nacional de Obras y Servicio Pblicos, S A. Competencia. Las
acciones intentadas en su contra afectan bienes de propiedad nacional, Com-
petencia 80/71, sptima poca, Tercera Sala, vo. 39, cuarta parte, pg 27). Sin
embargo, del anlisis de las condiciones de la causa, se concluye que esa sen-
tencia de la Corte, segn la cual el patrimonio de la SNC tambin es de la Fede-
racin, es slo en funcin de la calificacin de la competencia porque, en efecto,
la serie A de su capital, siempre ser propiedad del gobierno federal y, por tan-
to, siempre ser patrimonio nacional. Pero esa calificacin, dirigida a estable-
cer la competencia del juez, no puede ser suficiente, porque no lo es, para
determinar que la SNC concernida es autoridad, y menos para efectos de am-
paro, porque seria tanto como decir que cualquier entidad que sea propiedad
del gobierno o cualquiera, en la que el gobierno tenga intereses de propiedad
real, son autoridad por ese nico hecho.
Ttulos de crdito y ejecutabilidad
La ejecutabilidad de los titulas de crdito consiste, como ya vimos (t I), en que
si a la fecha del pago ste no se cubre, la simple muestra de aquellos al juzga-
dor es razn suficiente para despachar ejecucin; son -de acuerdo con la Carte-
la prueba confesional preconstituida de la existencia de la accin. Pues bien,
en cada art en el cual la LIC dispone que los titulas bancarios son de crdito
y ejecutivos, utiliza el siguiente texto:
son ttulos de crdito a cargo de la emisora y producirn accin ejecutiva
respecto a la misma, previo requerimiento de pago ante fedatario publico
(arts 59, 62 Y 63).
La ejecutabilidad ordinaria se condiciona en esos titulas porque se obliga el
desahogo de tan brumoso requisito, que se erige como una carga similar al pro-
testo de los titulas ordinarios. Pero, pensemos que el acreedor del titulo exige
el pago, la SNC se niega a pagar y, con todo, el acreedor lleva consigo a un
notario para que interpele al banco requirindole el pago y, arguyendo sus ra-
zones, el banco se vuelva a negar. Acaso la exhibicin al juez de la interpela-
cin y el titulo serian razones suficientes para despachar ejecucin en el
patrimonio de la SNC?
En nuestra experiencia hemos constatado, que en efecto, hay ocasiones en
las cuales el juicio natural, sea por ejecucin de un titulo de crdito bancario
o por ejecucin de sentencia de un ordinario mercantil, efectivamente el juez
de primera instancia despacha ejecucin en el patrimonio de la SNC demanda-
da o perdidosa; pero no es menos cierto que, de un modo indefectible, en el amo
paro indirecto presentado por ella en uso de los dispositivos legislativos que
citamos arriba, logra la suspensin definitiva de la sentencia o la orden de em-
bargo y, por ltimo, tambin obtiene el amparo federal; pero no para liberarse
del pago, sino solo para librarse del embargo o de la ejecucin, porque si debe,
efectivamente acaba pagando.
Esta complejidad procesal permite algunas conclusiones: li) el vertiginoso
cambio de las cosas no solo en el derecho bancario, sino en el administrativo
e incluso mercantil, no admite que la diferencia entre lo pblico y lo privado,
desde un punto de vista comercial y procesal, pueda hacerse de manera clara
y tcnicamente convincente; IU) desde el punto de vista de la teora del derecho
societario privado, los clientes de las SNC estn en fuerte desventaja judicial
y comercial, que slo se atena con una vigorosa vigilancia como la que, en
efecto, est sucediendo de algunos aos a la fecha, y IUi) las trabas puestas a
la circulacin del titulo bancario respecto a no poderse dar en garanta ni en
prenda, y a que la SNC no puede operar sobre ellos (art 84, 11, 111 YIV LIC),
no son razones contundentes para disminuir la categora de ttulos de crdito
de dichos documentos, pues las mismas trabas se observan en los ttulos ordi-
narios como una excepcin que, confirma la regla del art 60 LGTOC; mayor-
mente en el bono bancario, el cual a partir de diciembre de 1989, es en un titulo
"al portador" (t 1).
En resumen: (i) la SNC no es autoridad para efectos de amparo, simple-
mente porque no es autoridad en ningn sentido, sino que es una sociedad de
comercio con fines tan claros como abatir el subdesarrollo o fomentar el desa-
rrollo de un sector econmico concreto, la cual para conseguirlo est controla-
da en su mayora, por el gobierno, y IU) los ttulos emitidos por las SNC implican
un gnero distinto de la especie ttulo de crdito, porque al contrastar su ca-
racterologia bsica con los elementos de la especie stos resultan compatibles,
excepto en el rengln de su ejecutabilidad; tal diferencia obedece a los necesa-
rios privilegios que deben estar a disposicin de los fines societarios sealados
y que, no obstante, son insuficientes para considerar que no sean ttulos de
crdito, sino solo un titulo de crdito con caractersticas propias diseadas en
funcin de la importante labor financiera que sus emisoras, las SNC, estn lla-
madas a ofrecer.
66 PROHIBICIONES DE LOS BANCOS
Operaciones autorizadas
Las instituciones de crdito propiamente dichas (las SNC y las sociedades an-
nimas bancarias), por oposicin a las organizaciones auxiliares de crdito, des-
de 1982 y, de manera fundamental desde 1985, con la entrada en vigor de la
segunda LRSPBC, tienen una especializacin por operaciones igual de detalla-
da, pero en apariencia ms reducida que en el rgimen anterior al 82. El mto-
do de autorizacin de operaciones que utiliza nuestra legislacin es el limitativo,
pues, en efecto slo las operaciones expresamente sealadas por la LIC (art
46) son susceptibles de celebrarse por los bancos.
Respecto de las operaciones pasivas, activas, y los servicios que las insti-
tuciones de crdito pblicas y privadas estn autorizadas a celebrar, el lector
se puede referir a los nms 4, 5 Y 6 en donde aparecen detalladas.
Operaciones prohibidas
Los bancos estn sujetos a importantes limitaciones generales y especificas.
Ejemplo de estas ltimas es la prohibicin de invertir su capital social pagado
y sus reservas de capital de otra forma que no sea la sealada por la LIC, cir-
cunstancia que incide de modo directo, en la libertad del ejercicio de sus opera-
ciones pasivas. En efecto, en las inversiones que los bancos pretendan realizar
en uso de su capital pagado y sus reservas, se aplican las siguientes reglas (art
55 L/C)
La inversin no exceder de 60% del capital pagado y reservas de capital,
el monto de las inversiones en mobiliario, inmuebles o derechos reales que
no sean de garanta, ms el importe de la inversin en el capital de las so-
ciedades en las cuales haya empleado parte de su capital
El irporte de los gastos de instalacin no podr exceder de 10% del capi-
tal pagado y reservas de capital. La CNB puede aumentar temporalmente
. en casos individuales, este porcentaje, cuando a su juicio la cantidad resul-
tante sea insuficiente para el destino indicado
El importe de las inversiones en el capital de entidades financieras del ex-
terior, de organizaciones auxiliares del crdito, de intermediarios financie-
ros no bancarios y de compaas de seguros o fianzas, no puede ser superior
al excedente del capital pagado y reservas de capital de la institucin so-
bre el capital mnimo, ni de 50% de dicho capital pagado y reservas de
capital.
La suma de las inversiones a que se refieren los tres prrafos anteriores; el monto
de las operaciones que exceda los limites previstos para la inversin de sus pa-
sivos; y el valor estimado de los bienes, derechos y ttulos que reciban en pago
de crditos o como adjudicacin; no podrn exceder al capital pagado y reser-
vas de capital de la SNC, y, como ya vimos, la SHCP determinar, mediante
reglas generales, las reservas de capital computables para los efectos anteriores.
Por otra parte, la LIC, al igual que la LOICOA, de 1941 y las LRSPBC,
de 1983 y 1985, establece un cerrado rgimen de prohibiciones a los bancos,
tanto mltiples como de desarrollo, de orden general, el cual est dirigido a ga-
rantizar la imparcialidad, la eficiencia, la solvencia y la estabilidad; de las acti-
vidades bancarias, y as, del sistema financiero. Ese rgimen est organizado
por el art 106 LIC y sucintamente consiste en lo siguiente.
Sobre los bancos gravita la prohibicin de celebrar operaciones y otorgar
servicios, con su clientela, en los que se pacten condiciones y trminos que se
aparten de manera significativa de las condiciones de mercado prevalecientes
en el momento de su otorgamiento, de las polticas generales de la institucin,
y de las sanas prcticas y usos bancarios.
Desde el punto de vista de las garantas, se les prohbe a los bancos en
primer lugar, (i} dar en garanta sus propiedades. En segundo lugar, les est
prohibido: (ii) dar en prenda los ttulos o valores de su cartera, salvo que se
trate de operaciones con Banxco, con las instituciones de banca de desarrollo,
con el Fondo Bancario de Proteccin al Ahorro y los fideicomisos pblicos cons-
tituidos por el gobierno federal para el fomento econmico; (iii) dar en garanta
ttulos de crdito que emitan, acopien y conserven en tesoreria; (io) operar so-
bre los ttulos representativos de su capital, salvo que la SHCP autorice ex-
cepciones, y salvo el caso de el Fondo Bancario de Proteccin al Ahorro; (v)
tampoco pueden otorgar crditos o prstamos con garanta de pasivos sobre
depsitos retirables a plazo, de ahorro y a plazo con previo aviso a su cargo
o de cualquier institucin de crdito, ni en derechos sobre fideicomisos, mano
datos o comisiones que, a su vez, tengan por objeto estos tres tipos de pasivos;
(vi) no pueden otorgar fianzas o cauciones, salvo que, en virtud de su cuanta,
y previa autorizacin de la SHCP, no puedan ser atendidas por las institucio-
nes de fianzas, pero adems, siempre que sean por cantidad determinada y el
banco exija contragaranta en efectivo o en valores de los que puedan adquirir
los bancos conforme a la LIC. Finalmente (uii) no pueden garantizar el cumpli-
miento de las obligaciones derivadas de documentos domiciliados, al ceder su
domicilio para pagos y notificaciones.
Desde el punto de vista de la celebracin de operaciones pasivas, los ban-
cos tienen las prohibiciones siguientes: ti) no pueden aceptar o pagar documen-
tos; o certificar cheques en descubierto, es decir, sin fondos, excepto en los casos
de apertura de crdito; (ii) no pueden contraer responsabilidades u obligacio-
nes por cuenta de terceros, distintas a las que deriven del otorgamiento de acep-
taciones (t I}, de un endoso o aval de ttulos de crdito y de la expedicin de
cartas de crdito; (iii) por ltimo, tampoco pueden celebrar operaciones en vir-
tud de las cuales resulten o puedan resultar deudores de la institucin: sus em-
pleados, salvo que corresponda a prestaciones de carcter laboral, pero adems,
otorgadas de manera general; sus comisarios propietarios o suplentes, estn
o no en funciones; sus auditores externos; o los ascendientes o descendientes
en primer grado o cnyuges de los comisarios y auditores externos. La SHCP
puede autorizar, ya lo vimos, excepciones a esta ltima prohibicin.
Desde el punto de vista de su objeto social, de sus administraciones y ges-
tiones a clientes, los bancos enfrentan las prohibiciones siguientes: (i) no pue-
den comerciar con mercancas de cualquier ciase, excepto las operaciones con
oro, plata y divisas que puedan realizar de acuerdo con la LICy la LOBANXI-
CO; {ii} no pueden entrar en sociedad de responsabilidad limitada, ni explotar
por su cuenta establecimientos mercantiles o industriales ni fincas rsticas,
pero si pueden poseer bonos, obligaciones, acciones u otros ttulos de dichas
empresas de acuerdo con la LIC; y como ya lo examinamos, la CNB puede auto-
rizar que las exploten cuando las hayan recibido en pago, o como garantia, de
un crdito; {iii) tampoco pueden adquirir con recursos provenientes de sus pa-
sivos, ciertos ttulos, valores o bienes expresamente sealados en la LIC (art
55, 1 Y UIl, aunque la SHCP puede autorizar excepciones en reglas generales.
Cuando un banco reciba en pago o por adjudicacin, ttulos o valores que no
deba conservar en su activo, debe computar su valor en las inversiones con cargo
al capital pagado y reservas de capital, pero adems, los debe vender en un
ao, a partir de su adquisicin, cuando se trate de titulos o de bienes muebles,
en dos aos, cuando se trate de inmuebles urbanos y en tres, cuando se trate
de un establecimiento mercantil o industrial o de inmuebles rsticos; y (iv) tam-
poco pueden adquirir titulos o valores emitidos o aceptados por ellas o por otras
instituciones de crdito; asi como readquirir otros ttulos, valores o crditos
a cargo de terceros que hubieren cedido, excepto en el caso de las operaciones
de reporto y de los descuentos de su cartera en Banxico, en otros bancos o en
fideicomisos de fomento econmico.
Desde el punto de vista de su categoria de depositarios contractuales, los
bancos tienen las importantes prohibiciones siguientes: ti) no pueden mante-
ner cuentas de cheques a personas que en el curso de dos meses hayan librado
tres o ms cheques, que presentados en tiempo no hubieren sido pagados por
falta de fondos, a no ser que la falta de fondos no sea imputable al librador;
de no ser asi, el banco dar a conocer a la CNB el nombre del cuentababiente,
para que la Comisin lo d a conocer a todas las instituciones de crdito del
pais, las cuales en un periodo de un ao no podrn abrirle cuenta, y (ii) no pue-
den pagar anticipadamente en todo o en parte, obligaciones a su cargo deriva-
das de depsitos bancarios de dinero, prstamos o crditos, bonos, obligaciones
subordinadas o reportos.
En materia de fideicomisos, mandatos o comisiones, sobre los bancos pa-
san mltiples prohibiciones, a saber: (i) no los pueden celebrar entre ellos mis-
mos, aunque como se apunt, Banxico los puede autorizar cuando no impliquen
un conflicto de intereses; (ii) no pueden responder a los fideicomitentes, man-
dantes o comitentes del incumplimiento de los deudores (por los crditos que
se otorguen) o de los emisores (por los valores que se adquieran), salvo que sea
por su culpa, segn lo dispuesto en el art 356 LGOTC; ni garantizar la percep-
cin de rendimientos por los fondos cuya inversin se les encomiende; (iii) si
al trmino del fideicomiso, mandato o comisin constituidos para otorgar un
crdito, ste no se liquida por el deudor, el banco lo debe transferir al fideico-
mitente, fideicomisario mandante o comitente, segn el caso, abstenindose de
cubrir su importe (se deben insertar clusulas que establezcan notoriamente
las tres prevenciones anteriores); (iu) tampoco pueden utilizar fondos o valores
de los fideicomisos, mandatos o comisiones destinados al otorgamiento de cr-
ditos en que la fiduciaria tenga la facultad discrecional para realizar operacio-
nes, en virtud de las cuales, resulten o puedan resultar deudores sus delegados
fiduciarios, los miembros de su consejo de administracin o directivo, segn
el caso, sus empleados y funcionarios, sus comisarios propietarios o suplentes,
sus auditores externos, los miembros de su comit tcnico en el fideicomiso res-
pectivo, los ascendientes o descendientes en primer grado o cnyuges de las per-
sonas citadas, las sociedades en cuyas asambleas tengan mayora dichas personas
o las mismas instituciones, y aquellas personas que Banxico deter-
mine mediante disposiciones de carcter general. Por ltimo, (u) tampoco pue-
den administrar fincas rsticas, a menos que hayan recibido su administracin
para distribuir el patrimonio entre herederos, legatarios, asociados o acreedo-
res, o para pagar una obligacin o garantizarla con el valor de la finca o sus
productos; en estos casos, la administracin no puede exceder de dos aos.
Por ltimo, los bancos no pueden realizar operaciones pasivas y activas,
de cualquier tipo, por un plazo mayor de 20 aos, cualquiera que sea la manera
en que se documenten.
67 LOS GRUPOS FINANCIEROS
La nueva LPRAF
La LPRAF es una legislacin que, en su carcter de cuerpo normativo autno-
mo, es por completo novedoso en nuestro derecho, aun cuando su bien jurdico
tutelado no es nuevo porque, desde los aos setenta, la necesidad de regular
directa y especialmente los grupos que de {acto amalgamaban distintas socie-
dades con objetos sociales diferentes, si bien complementarios -todos ellos con
el elemento en comn de ser objetos de contenido financiero- ya habia consti-
tuido una inquietud para nuestro legislador, el cual la abord, pero en otras
leyes para ese entonces, existentes. Tal es el caso, principal, de la banca mlti-
ple en la LGICOA (nm 21).
La LPRAF, es el resultado de la convergencia de diferentes circunstan-
cias, las cuales se actualizaron espontneamente en un momento histrico da-
do -1990-, que adems coincide con la apertura del sistema financiero a la
inversin privada nacional y extranjera en la banca mltiple. Algunas de estas
circunstancias son las siguientes
Con la institucionalizacin en 1982, de la banca y el crdito como un servi-
cio pblico monopolizado por el Estado, por una parte, la oferta de crdito
se contrajo respecto de ciertas actividades y se ampli de manera impor-
tante en otras, por ejemplo, en caso de la banca de desarrollo; por la otra,
un importante nmero de profesionales particulares promovieron las acti-
vidades de otros intermediarios financieros, como las casas de bolsa y las
arrendadoras financieras, las cuales mediante sus actividades tipicas, lo-
graron disminuir en cierta medida las necesidades de financiamiento en los
sectores que la banca institucional no podia atender con la presencia de-
seada, y alcanzaron importantes indices de eficiencia y de penetracin en
el mercado financiero
Ese importante nivel de desarrollo parabancario permiti que otras activi-
dades financieras, por haberles sido atractivas y atrayentes, no solo se in-
trodujeran al medio sino que, al igual que la casa de bolsa y la arrendadora,
alcanzaran un desarrollo y una eficiencia inusitados, tal es el caso princi-
pal de las sociedades de inversin y las empresas de factoraje
Ahora bien, por la facultad e incluso la necesidad de inversin burstil de
otras instituciones con objeto social altamente especializado, pero comple-
mentario de los anteriores, como las de seguros y fianzas, lo anterior a su
vez motiv que las actividades de stas dos se acrecentaran y, por tanto,
la importancia de su presencia en el mercado financiero, se hiciera mayor
que en pocas anteriores
Por la estrecha vinculacin que existe entre las operaciones de estas dis-
tintas sociedades (de inversin, de seguros, de fianzas, arrendadoras finan-
cieras, de factoraje, casas de bolsa y cambio), las ventajas que obte-
nan sus titulares al agruparlas en un solo grupo de {acto eran inmediatas,
porque propiciaban una economia de escala de eficiencia insoslayable
Si a lo anterior se auna la apertura de la banca a la inversin privada y,
por tanto, la posibilidad de que en esos grupos de {acto pudieran partici-
par bancas mltiples, entonces es clara la necesidad de una legislacin que
permitiera, por una parte, (i) un marco normativo idneo para los grupos
financieros que ya funcionaban de {acto; y, por otra, (U) que la actividad
de esos grupos se desarrollara, en funcin de ese nuevo marco normativo,
de manera consonante con la nueva LIC, es decir, que tambin propiciara
la filiacin de bancas mltiples. He aqu, pues, algunas de las justificacio-
nes de la nueva LPRAF.
En efecto, la LPRAFes el nuevo marco normativo de los grupos de sociedades
con objeto social bancario o parabancario identificados entre s por propiedad
de capital o de control, las cuales ya existian de {acto, marco normativo que
adems de permitir que su desarrollo ya no de {acto sino de jure, lo hace con-
gruente con la nueva LIC principalmente, desde el punto de vista de los ndi-
ces deseables de propiedad, en la rectora por el Estado del sistema financiero
y la seguridad del pblico consumidor de los servicios que, como grupo, estn
en posicin de ofrecer.
Caractersticas principales y su constitucin
Una vez ms, se requiere autorizacin de la SHCP para la constitucin y fun-
cionamiento de un grupo financiero; asimismo, la autorizacin es intuite e in-
transferible y en todo caso, debe publicar en el D O (art 13 LPRAF') y,
ulteriormente, se debe inscribir en el RPP YC (art 17 LPRAF'). La participa-
cin de la CNB, la CNV y la Comisin Nacional de Seguros y Fianzas, ser neo
cesaria en la medida en que los integrantes de cada grupo realicen actividades
vigiladas por una u otra, por dos de ellas o por las tres (art 60 LPRAF').
Por ser propio de su naturaleza, la constitucin de un grupo financiero puede
provenir de nuevas constituciones de sociedades especializadas, de la fusin
de otras sociedades ya funcionando o, incluso, de la fusin de otros grupos que
ya estn operando como tales, siempre que la fusin de dos grupos no implique
la duplicidad de las sociedades, de sus objetos sociales ni de sus especializacio-
nes. En todos esos casos, los requisitos de autorizacin son los mismos, trte-
se de una creacin novedosa o de una fusin (arts 90 y 10 LPRAF'). Por los
mismos motivos, y por tratarse de autorizaciones intransferibles, la separacin
o escisin de una empresa del grupo al cual pertenecia debe ser igualmente so-
metida a la autorizacin de la SHCP; y otro tanto se requiere para el caso de
modificaciones estatutarias o convencionales (art 17 LPRAF).
Desde el punto de vista de su denominacin y otras ostentaciones ante el
pblico, los grupos financieros estn sujetos a las siguientes reglas (art 80
LPRAF')
Pueden actuar frente al pblico de manera conjunta, ofrecerle servicios com-
plementarios y ostentarse como integrantes del grupo que se trate
Los integrantes pueden usar denominaciones iguales que las identifiquen,
aadiendo la denominacin grupo financiero
No pueden utilizar denominaciones iguales o semejantes a las de otros gru-
pos, ni actuar de manera conjunta ni ostentarse como integrantes de gru-
pos a los cuales no pertenezcan (art 30 LPRAF').
Los grupos financieros estn integrados por una controladora o matriz global,
y, con excepcin de las operadoras de sociedades de inversin, por lo menos
con tres de las siguientes, es decir, deben componerse de cuando menos cuatro
instituciones: la controladora y alguna de las tres siguientes, excepto las ope-
radoras (art 70 LPRAF'), se insiste
Almacenes generales de depsito
Arrendadoras financieras
Casas de bolsa
Casas de cambio
Empresas de factoraje financiero
Bancas mltiples
Instituciones de fianzas
Instituciones de seguros
Sociedades operadoras de sociedades de inversin.
Es importante recordar que las controladoras no tienen ms objeto permitido
que el de controlar, pues en ningn caso podrn realizarse operaciones propias
de los integrantes del grupo, mediante las oficinas de la controladora, y su ob-
jeto social ser, exclusivamente, la adquisicin y administracin de las socie-
dades integrantes del grupo (arts 80, ltimo prr y 16 LPRAF). Asimismo, no
pueden participar en el mismo grupo dos o ms entidades de la misma clase,
excepto las mismas operadoras de sociedades de inversin y las compaas de
seguros autorizadas para operar seguros de vida, ni dos o ms que estn auto-
rizadas para operaciones de daos.
Administracin
El espritu de contralora de esta nueva ley se materializa con claridad en su
art 15, a saber
el control de las asambleas generales de accionistas y de la administracin
de todas las sociedades integrantes de cada grupo, deber tenerlo una mis-
ma sociedad annima controladora
Para ello, la controladora ser propietaria, en todo tiempo, de acciones con de-
recho a voto que representen por lo menos 51% del capital pagado de cada una
de las participantes, y deber estar en posibilidad de nombrar a la mayora de
los miembros del consejo de administracin de cada integrante.
Las acciones de la controladora, que en todo tiempo deden estar deposita-
das en el INDEVAL, estn sometidas al mismo rgimen de circulacin que las
acciones de la banca mltiple, diseado como manera de propiciar la participa-
cin del capital pblico, privado y extranjero que hemos mencionado pginas
antes (art 18 LPRAF). Y de la misma forma, existe la prohibicin, con su res-
pectivas excepciones reconocidas por la SHCP, en casos especiales que no pue-
den superar al 10%, de que una persona tenga ms de 5% del capital de una
controladora (art 20 LPRAF).
Por ultimo, la administracin de la controladora est sometida a un rgi-
men estricto. El consejo est integrado, a eleccin de los socios, por 11 o 22
miembros, y su composicin es enteramente similar, por cuanto a la participa-
cin de sus tres series se refiere, a la de las bancas mltiples, que vimos antes
(art 24 LPRAF). Igualmente son similares las caractersticas de experiencia
y honorabilidad que deben reunir los consejeros, en la controladora que en aquel
tipo de banca (art 25 LPRAF).
Convenio de responsabilidades
El reconocimiento en una ley federal de los grupos finacieros entraa riesgos
que, histricamente, son legltimos por mltiples motivos (nm 31). Por esa ra-
zn, dentro de otras, el legislador estableci la obligacin no solo para la con-
troladora sino para las empresas integrantes de cada grupo, de suscribir con
el gobierno federal, por medio de la SHCP, un convenio de responsabilidades
(arts 90, IV Y28 LPRAF) en el cual se pacten, dentro de otras circunstancias
e hiptesis, las siguientes clusulas
Que la controladora responder subsidiaria e ilimitadamente del cumpli-
miento de las obligaciones de sus agrupadas (ntese que la LPRAFno obliga
a que responda "de modo directo", como el art 91 L/C)
Asimismo, que responder ilimitadamente por las prdidas de las
agrupadas.
Este convenio pblico, a celebrarse entre la administracin y sociedades po-
tencialmente de derecho privado, es similar al conocido como clusula Calvo,
que est contemplada por el art 27 constitucional y sus leyes reglamentarias.
Su intencin es evidente (la proteccin de los intereses del pblico), y conside-
ramos que la decisin del legislador de organizar este compromiso mediante
una clusula estatutaria y un convenio directo entre el gobierno y el interesa-
do, releva una tcnica impecable desde el punto de vista del derecho societario,
pues no es posible establecer un compromiso de responsabilidades subsidia-
rias ilimitadas en forma legislativa ni aunque se contuvieran en una ley de po-
licia, sino precisamente en los estatutos sociales de las involucradas y en un
contrato expreso, porque tal compromiso implica una responsabilidad que com-
promete la totalidad del patrimonio social; como lo establece el citado art 28
LPRAF.
El autor considera que la LPRAF significa un gran avance y, probable-
mente, con una mayor magnitud de alcances que la propia LIC, porque ade-
ms de ser una ley fcil, en extremo atinada y oportuna (le llama a las cosas
por su nombre) y, por tanto, ser muy sencilla de seguir por los interesados,
propicia una seguridad juridica tanto a los inversionistas institucionales como
a los extranjeros que contrasta con la imprecisin de otras leyes que tambin
tienen aplicacin en otros captulos del medio financiero. De cualquier manera,
dado lo reciente de su promulgacin sus verdaderos resultados estn por eva-
luarse.
SEGUNDA
SECCiN
INTRODUCCiN A LAS
ORGANIZACIONES Y ACTIVIDADES
AUXILIARES DEL CRDITO
68 PRECISiN GENERAL
La denominaci6n organizacin auxiliar del crdito es directa y afortunada, por-
que las operaciones que realizan esas instituciones son, en efecto, auxiliares
del crdito, es decir, no son auxiliares de los bancos ni de la autoridad financie-
ra. El objeto de los bancos es, como vimos, la intermediaci6n entre la capta-
ci6n y la colocaci6n de dinero; en tanto que las organizaciones auxiliares no
intermedian la captaci6n y la colocaci6n sino que complementan algunas ope-
raciones financieras concretas. Por ejemplo, el financiamiento de bienes y acti-
vos m6viles o inmovilizados en el arrendamiento financiero; el descuento de
facturas comerciales en el factoraje; la creaci6n de un socio financiero, disea-
do ex pre en las uniones de crdito; o la compra y venta de divisas en la casa
de cambio, son operaciones que, como se observa, guardan un claro paralelis-
mo con algunas operaciones bancarias especficas, son respectivamente, el prs-
tamo para adquisici6n de activos; el descuento de titulos o crditos en libros
contra una linea de crdito; los prstamos profesionales; y la compra y venta
de divisas que realizan los bancos. Luego, estas organizaciones son auxiliares
del crdito, es decir, participan del mismo mercado financiero que los bancos,
pero con una especialidad irrestricta.
Antiguamente, las organizaciones auxiliares de crdito estaban reglamen-
tadas por la ley bancaria de 1941 (art 30 LGICOA) y eran
Abnacenes generales de dep6sito
Bolsas de valores
Cmaras de compensaci6n
Uniones de crdito.
Introduccin a las organizacionesy actividadesauxiliaresdel crdito 683
Los primeros y las ltimas permanecen hasta nuestros das, pero las bolsas
de valores y las cmaras de compensacin, aunque continan funcionando, ya
no lo hacen con carcter de organizaciones auxiliares del crdito, sino que lo
hacen de manera dferente. En efecto, las cmaras de compensacin dejaron
de funcionar como organizaciones auxiliares de crdito en dciembre de 1970,
fecha en la cual se le concederon expresa y legalmente las facultades y obliga-
ciones de compensacin a Banxico, (art 80, II LOBANXICO). Por su parte,
las bolsas de valores dejaron de funcionar con el carcter de organizaciones
auxiliares de crdito en 1975, cuando entr en vigor la nueva LMV, en la cual
se regul el funcionamiento de estas bolsas como organismos principales y no
accesorios o de apoyo, con objetivos definidos que se inician y agotan en la pro-
pia institucin (arts 29 y ss LGOAAC).
Con la estatizacin de la banca y la derogacin parcial de laLGICOA (nm
27), qued igualmente derogado, de manera parcial, el estatuto legal de las oro
ganizaciones auxiliares de crdito que, como se recordar, estaba organizado
por la misma ley que regulaba al estatuto bancario; de ah la denominacin de
la Ley de 1941 (LGICOA) como Ley General de Instituciones de Crdito y Or-
ganizaciones Auxiliares. As, en 1985 (D O 14 de enero), se public una ley por
completo nueva (la LGOAAC), la cual sigue en vigor y cuya vocacin consiste
en el establecimiento del estatuto legal tanto de las instituciones como de las
actividades auxiliares del crdito. En el art 20 transitorio de esa ley, se derog,
por cuanto a las organizaciones auxiliares del crdito se refera, la vieja LGI
COA de 1941. A partir pues de 1985, este segmento del crdto dispone de una
ley especial, que en la fecha de su publicacin contemplaba las siguientes orga-
nizaciones y actividades auxiliares del crdito (art 30)
Arendadoras financieras
Uniones de crdto
Casas de cambio como actividad auxiliar (art 81).
Sin embargo dentro de los cambios importantes que sufri la LGOAACel 3 de
enero de 1990, el art 30 y la ley en su conjunto se modificaron en el sentido
de prever otro nuevo tipo legal de organizacin auxiliar del crdito, a saber,
las empresas de factoraje financiero. Entonces, en nuestro sistema financiero
existen cuatro organizaciones auxiliares del crdito y una actividad auxiliar
(art 30 LGOAAC), a saber
Arrendadoras financieras
Uniones de crdto
Empresas de factoraje financiero
Casas de cambio como actividad auxiliar (art 81).
En los siguientes numerales revisaremos cules son las caracteristicas princi-
pales de estas empresas, asi como sus actividades ms sobresalientes. Antes
de ello es conveniente citar los requisitos generales que todas las organizacio-
nes deben cumplir, cualquiera que sea su especialidad y tipo
Deben constituirse como sociedades annimas de acuerdo con la LGSM
(art 80 LGOAAC), con una duracin indefinida
Deben obtener una autorizacin previa de la SHCP, con excepcin de las
uniones de crdito, las que debern obtenerla de la CNB (art 50 LGOAAC)
Deben mantener un capital minimo que la SHCP determina anualmente,
pero que en todo caso debe estar integramente suscrito y pagado (art 80
LGOAAC)
Tanto los estatutos como sus modificaciores, deben ser autorizados por
la SHCP
No pueden participar en su capital, directamente o por interpsitas: perso-
nas fisicas o morales extranjeras, excepto por autorizacin de la SHCP,
que es intrasmisible, otras organizaciones auxiliares del mismo tipo, salvo
en caso de fusin; organizaciones auxiliares de tipo diferente; compaas
de seguros, de fianzas y casas de bolsa
Cada socio o grupo de socios que representen 15% del capital pueden de-
signar un consejero, los que no pueden ser inferiores a cinco, excepto las
uniones de crdito que pueden ser siete.
Por ltimo, es importante sealar que el estatuto legal de las organizaciones
auxiliares del crdito es, desde luego, su ley especial, pero su rgimen supleto-
rio es distinto al de los bancos, a saber (art 10 LGOAAC)
Leyes mercantiles
Usos mercantiles imperantes
Derecho comn.
69 LOS ALMACENES GENERALES DE DEPSITO
Como organizaciones auxiliares del crdito (art 11 LGOAAC), los almacenes
generales, tienen por objeto el almacenamiento, guarda y conservacin de bie-
nes o mercancas en general y la expedicin de certificados de depsito y bonos
de prenda (t I). Tambin, pueden realizar la transformacin de las mercancas
depositadas a fin de aumentar su valor, siempre que no varie esencialmente
su naturaleza.
Segn vimos, slo los almacenes generales de depsito estn facultados
para expedir certificados de depsito y bonos de prenda que, en su carcter
de ttulos de crdito, son documentos autnomos regulados de manera espec-
fica por la ley de la materia (art 229 LGTOC). Respecto del funcionamiento del
certificado de depsito y la participacin de los almacenes en su expedicin,
ejecucin y custodia, puede recurrirse al t I.
En nuestro sistema, existen dos tipos de almacenes de depsito (art 11L/C)
Introduccin a las organizaciones y actividades auxiliares del crdito 685
Los que se destinan exclusivamente a graneros o depsitos especiales pa-
ra semillas y dems frutos o productos agrcolas, industrializados o no, as
como a recibir en depsito mercancias o efectos nacionales o extranjeros
de cualquier clase, por los cuales ya se hayan pagado los impuestos Corres-
pondientes; es decir, bienes sobre los que ya se pagaron los derechos y los
aranceles de importacin, y que ya estn listos para distribuirse en el mer-
cado nacional
Los almacenes, que adems de estar facultados para recibir el depsito de
los frutos o productos mencionados en el prrafo anterior, lo estn tam-
bin para admitir mercancias destinadas al rgimen de depsito fiscal; en
este caso, los almacenes slo pueden establecerse donde existan aduanas
o en su caso donde seale la SHCP (art 14 LGOAAC).
Estos ltimos, tambin conocidos como recintos fiscales, son los lugares de de-
psito a los cuales llegan las mercancas importadas y en los que deben perma-
necer hasta que cumplimenten los trmites y los pagos tarifarios y de
importacin correspondientes y, por lo mismo, todavia no estn listas fiscal-
mente para ingresar y distribuirse en el mercado nacional.
Pueden establecerse almacenes generales que funjan simultneamente co-
mo almacenes para los dos tipos de depsito anteriores, pero de ser as debe
establecerse una separacin material completa entre los locales que se desti-
nen a cada tipo de almacenaje.
Los almacenes pueden tomar en arriendo locales ajenos, dentro y fuera de
la Repblica, si renen determinados requisitos de acceso, solidez, etc (art 17),
y previa autorizacin de la CNB; sin embargo, no se deben confundir con los
habilitados, los cuales consisten en bodegas que no son propiedad del almacn,
sino del propio depositario, pero que el almacn toma a su cargo (art 16
LGOAAC). Es el caso de una gran empresa que importa con tanta frecuencia,
que se justifica el tener un almacn geogrficamente inmediato a su planta,
y al mismo tiempo le resulta rentable que la bodega sea de su propiedad o po-
sesin.
Los almacenes pueden actuar como corresponsales de bancos, lo mismo
que otros almacenes; tomar seguros por cuenta ajena para cubrir las mercan-
cas depositadas; gestionar la negociacin de bonos de prenda por cuenta de
sus depositantes; efectuar el embarque de las mercancias tramitando los docu-
mentos correspondientes; y prestar todos los servicios tcuicos necesarios pa-
ra la conservacin y salubridad de las mercancias (art 19 LGOAAC). Asimismo,
pueden enajenar al mejor postor, mediante remate en almoneda las mercan-
cas o bienes depositados, cuando debidamente lo pida el tenedor de un bono
de prenda, cuyo deudor prendario no cumpli la prestacin para rescatar su
bono, el cual por definicin fue til para obtener un beneficio que qued garan-
tizado con el mismo (arts 21 y 22 LGOAAC).
El contrato que los almacenes generales celebran con los depositantes es,
precisamente, el de depsito de mercancias en los mismos, y el titulo de crdito
que expiden al depositante como prueba y consignacin del derecho de propie-
dad que tiene sobre los bienes depositados es el certificado de depsito y los
bonos de prenda, los que no pueden tener un valor superior a 50 veces el capi-
tal pagado del almacn (art 13 LGOAAC) lo que ya fue objeto de anlisis (t 11.
Finalmente, a los almacenes generales les est prohibido, (i) operar sobre
sus propias acciones; (ii) emitir acciones preferentes de voto limitado; (iii) reci-
bir depsitos bancarios de dinero; (iu) otorgar fianzas o cauciones; (u) adquirir
bienes que no estn destinados a su objeto social; (vi) realizar operaciones de
compraventa de oro, plata y divisas, y (uii) realizar operaciones en las cuales
puedan resultar deudores personas fsicas de relacin incompatible (art 23
LGOAAC).
70 LAS ARRENDADORAS FINANCIERAS
Hemos visto que las arrendadoras financieras fueron reconocidas expresamente
por nuestra ley hasta la publicacin, en 1985, de la primera ley especializada
en la materia; pero es con precisin hasta la expedicin de las Reglas Bsicas
para la Operacin de las Arrendadoras Financieras que, con fundamento en los
arts 8, 1; 24, IV; 36 Y 78 de la propia LGOAAG, expidi la SHCP, en 1989
(D O 31 de julio), que estas entidades reciben una normatividad especfica y defi-
nitiva. Sin embargo, cabe sealar que, de forma extra norma, tenian muchos
aos de existir con los antecedentes que se sealan ms adelante en el estudio
del contrato de arrendamiento financiero (nm 209).
Los dos mayores beneficios que las arrendadoras financieras han presta-
do a los medios industriales, comerciales y de servicios son de orden financiero
y fiscal. En el primer caso, porque el capital monetario de sus clientes arrenda-
tarios, stos lo aplican en la operacin de su negocio y no en la compra de bie-
nes inmovilizados que son los que por lo genral, requieren mayor cantidad de
capital, pero adems, en opinin del maestro Daz Bravo, la disposicin de los
bienes que el arrendamiento permite slo lo hace el comerciante durante su vi-
da til; como veremos despus; y en el segundo caso, porque la totalidad del
pago peridico que el cliente hace a la arrendadora es ntegramente deducible
de impuestos, en tanto que si hubiera adquirido el bien de modo directo, slo
se podra haber hecho deducible cada afio, como depreciacin, un cierto por-
centaje de su costo de adquisicin, el cual vara segn el tipo de bien.
Las sociedades que disfruten de autorizacin para funcionar como arren-
dadoras financieras slo pueden realizar las siguientes operaciones (art 24
LGOAAC)
Desde luego, y fundamentalmente, celebrar contratos de arrendamiento fi-
nanciero
y por lo mismo, adquirir bienes para darlos en arrendamiento financiero
Adquirir bienes del futuro arrendatario con el compromiso de drselos en
arrendamiento
Obtener prstamos y crditos de instituciones de crdito y de seguros me-
xicanas o extranjeras, as como de proveedores, fabricantes o constructo-
res de los bienes que sern objeto de arrendamiento, para realizar las
operaciones que se les autorizan. La SHCP puede autorizar otras fuentes
de financiamiento
Descontar, dar en prenda o negociar los ttulos de crdito y afectar los de-
rechos provenientes de los contratos de arrendamiento financiero, o de las
operaciones autorizadas a las arrendadoras, con las personas de las que re-
ciban financiamiento
Constituir depsitos a la vista y a plazo en bancos mexicanos o del extran-
jero, lo mismo que adquirir valores aprobados para el efecto por la CNV
Las dems operaciones anlogas y conexas que autorice la SHCP, como
son, principalmente, la emisin de obligaciones quirografarias o con garantia
especifica para ser colocadas entre el gran pblico (regla 9a D O de 1989).
Por otra parte, las arrendadoras financieras tienen las siguientes prohibicio-
nes (art 38 LGOAAC)
No pueden operar sobre sus propias acciones ni emitir acciones preferen-
tes o de voto limitado
No pueden celebrar operaciones, en virtud de las cuales resulten o puedan
resultar deudores de la arrendadora, sus directores generales o gerentes
generales, salvo que correspondan a prstamos de carcter laboral; sus co-
misarios propietarios suplentes; sus auditores externos; o los ascendientes
o descendientes en primer grado o cnyuges de las personas anteriores
No pueden recibir depsitos bancarios de dinero ni otorgar fianzas o cau-
ciones
No pueden adquirir bienes, ttulos o valores, mobiliario o equipo no desti-
nados a sus oficinas o a celebrar operaciones propias de su objeto, que no
deban conservar en su activo. Si por adjudicacin o cualquier otra causa
los adquieren, deben venderlos en un ao si se trata de bienes muebles y
de dos si son inmuebles, pudiendo la CNB prorrogar el plazo cuando se di-
ficulte la venta. Si al trmino del plazo o de la prrroga no se han vendido,
la propia comisin procede a sacarlos administrativamente a remate. Cuan-
do se trate de bienes que las arrendadoras financieras hayan recuperado
por incumplimiento de las arrendatarias podrn arrendarse a terceros si
las circunstancias lo permiten
No pueden realizar operaciones de compraventa de oro, plata y divisas, ex-
cepto las relacionadas con financiamientos o con contratos que se hayan
celebrado en moneda extranjera, que se ajustarn a las disposiciones ge-
nerales que en su caso expida Banxico
No pueden llevar a cabo operaciones que no les estn expresamente auto-
rizadas.
688 LAS SOCIEDADES MERCANTILES DEL SISTEMA nNANCIERO
Los prstamos que las arrendadoras financieras estn autorizadas a pedir, se
someten en cuanto a condiciones y limites a las reglas generales que en su caso
expida Banxico, especificamente no pueden ser de ms de 30% del pasivo exi-
gible (regla 3a D O 1989) Y slo se pueden aplicar a actividades productivas
(regla 4a DO 1989). La SHCP establecer oyendo a la CNB, mediante reglas
generales, las obligaciones contingentes de arrendamiento financiero, cuando
dichas obligaciones sean distintas al descuento de los ttulos recibidos en vir-
tud de un arrendamiento, y seilala adems el monto mximo de estos pasivos
que se les autorice contraer (art 36 LGOAAC).
El capital minimo con el cual deben contar las arrendadoras financieras
es de un mil millones de pesos (regla la D O 1989).
El importe de su capital pagado y de sus reservas de capital debe estar
invertido en operaciones propias de su objeto, as como en los bienes muebles
e inmuebles que estn autorizados a adquirir. Asimismo, el monto de las inver-
siones en mobiliario yen equipo o en inmuebles destinados a sus oficinas, ms
el valor de la inversin en acciones de sociedades que se organicen, nicamente
para adquirir el dominio y administrar edificios (siempre que en algn edificio
de su propiedad tenga establecida o establezca su oficina principal o alguna
sucursal o agencia), no puede exceder a 60% del capital pagado y reservas de
capital. Esa inversin en acciones y los requisitos que deban satisfacer se suje-
tan a las reglas generales de la SHCP. Por ltimo, el importe de los gastos de
instalacin no puede exceder a 10% del capital pagado y reservas de capital,
aunque la CNB puede aumentar temporalmente y en casos especiales, este por-
centaje y el anterior (art 37 LGOAAC).
Las arrendadoras deben invertir los recursos que provengan de crditos
y descuentos, de forma que les permitan mantener condiciones adecuadas de
seguridad y liquidez. La SHCP, oyendo la opinin de Banxico y de la CNB,
determina las clasificaciones de los activos y, en su caso, las operaciones cau-
santes de pasivos contingentes en funcin de su seguridad y liquidez y, asimis-
mo, los porcentajes mximos de pasivo exigible y de pasivo contingente que
podrn estar representados por los distintos grupos de activos y de operacio-
nes resultantes de las referidas clasificaciones. Las clasificaciones y porcenta-
jes mencionados pueden ser determinados para diferentes tipos de pasivos o
para distintas arrendadoras financieras clasificadas, segn su ubicacin, mag-
nitud, composicin de pasivos u otros criterios (art 37, al LGOAAC).
Las arrendadoras financieras, sin perjuicio de mantener el capital minimo
previsto por la LGOAAC, deben contar con un capital contable por un monto
no inferior al que resulte de aplicar no menos de 3%, a la suma de sus activos
y, en su caso, de sus operaciones causantes de pasivo contingente expuestos
a riesgos significativos. La SHCP, oyendo la opinin de la CNB y de Banxico,
y teniendo en cuenta los usos internacionales en la materia, determinar cu-
les activos deben considerarse dentro de esta suma. El capital contable tampo-
co debe ser inferior a la suma de las cantidades que se obtengan de aplicar a
Introduccin a las organizacionesy actividadesauxiliaresdel crdito 689
los grupos de activo y de operaciones causantes de pasivo contingente, resul-
tantes de las clasificaciones por seguridad y liquidez anteriores, los porcientos
que el Banxico determine para cada uno de esos grupos, oyendo la opini6n de
la CNB. A estos efectos la SHCP, sealar los conceptos que se consideran in-
tegrantes del capital contable de las arrendadoras para lo que habr de or a
la CNB y al Banxico (art 37, b) LGOAAC).
Finalmente, las arrendadoras financieras estn obligadas a llevar un in-
forme mensual de sus actividades del mes anterior, detallado de forma que se
conozcan las operaciones en curso y las expectativas de su cartera (regla 7a
DO 1989).
71 LAS UNIONES DE CRDITO
En materia empresarial como en ninguna otra, el axioma de que "la unin hace
la fuerza" resulta insoslayable. En los ltimos 20 aos, se han realizado ma-
crooperaciones de fusi6n de empresas que trabaj aban de manera individual,
que a partir de entonces funcionan de modo de enormes consorcios, holdings
y trust que les permite mayor seguridad tanto en el funcionamiento como en
la penetraci6n del mercado. Tal vez, influenciado fundamentalmente por el sis-
tema bancario estadounidense, en el que los creditunion tienen difusi6n y han
sido de gran ayuda en el desarrollo capitalista de aquel pas, nuestro legislador
de 1941 tambin adopt6 dichas figuras, pero no como instituciones de crdito,
sino como un auxiliar del crdito al que denomin6 precisamente "unin de
crdito".
Podramos definir a esta organizaci6n como la sociedad an6nima creada
por personas fisicas o morales que coinciden en la necesidad de crear otra per-
sona ms, la cual les preste dinero, les d su aval y, en general, les auxilie en
cualquier operacin de crdito, y adems nica y exclusivamente les preste ese
tipo de servicio a ellas. Es decir, las uniones son sociedades creadas por sus
socios para darse a s mismos un nuevo compaero y aliado de empresa y tra-
bajo, el cual s6lo les dar servicio a ellos.
En nuestra opini6n, Francia es el pais en el cual este tipo de uniones ha
tenido una difusi6n mayor; en opini6n de Mrcadal, prestaron utilidad sin pa-
ralelo al desarrollo francs que se inicia en la Quinta Repblica (1968). Bajo
el nombre de Groupement d' interet economique (Agrupaci6n de intereses eco-
n6micos), existen en aquel pais varios miles de uniones, cuya diferencia con la
nuestra consiste en que su objetivo no se reduce a la actividad crediticia, sino
que es ilimitado y puede brindar cualquier tipo de apoyo a sus agrupados.
Una caracterstica que persiste en las uniones de crdito, a pesar de las
modificaciones de su legslacn, es que pueden ser de cuatro tipos: agropecua-
rias, industriales, comerciales o mixtas; este ltimo caso cuando su objetivo
es dos o ms de los anteriores (art 39 LGOAAC). Su capital no puede ser infe-
rior al que seale la SHCP y las acciones que lo representan, son nominativas
y para su trasmisin se requiere la autorizacin del consejo de administracin,
cuyos miembros no pueden ser menos de siete. Dichas acciones les confieren
a sus socios los mismos derechos y obligaciones. Debe disponer de una zona
geogrfica especifica que ser la nica donde pueda establecer sucursales. Por
su parte, los socios deben residir en la zona geogrfica de la plaza de su domic-
lio social y su nmero ser el que determine la propia CNB; por ltimo, ningn
socio puede ser propietario de ms de 10% del capital, ni pertenecer a dos o
ms uniones de crdito que correspondan a un mismo tipo (art 80, IV LGOAAC).
El objetivo de las uniones de crdito es el de facilitar el uso del crdito a
sus socios; prestar su garanta o aval; practicar operaciones de descuento, prs-
tamo y crdito de toda clase; recibir de sus socios exclusivamente, depsitos
de dinero; adquirir acciones, obligaciones y otros titulos semej antes; tomar a
su cargo la administracin o construccin de obras propiedad de los socios; pro-
mover la organizacin y administracin de empresas de transformacin de los
productos de sus socios; encargarse de las ventas de los frutos obtenidos o ela-
borados por sus socios; encomendarse por cuenta y orden de sus socios de la
compraventa o alquiler de implementos de produccin; adquirir los bienes ne-
cesarios para la produccin de sus socios, a fin de vendrselos a stos; encar-
garse de la transformacin de los productos obtenidos o elaborados por sus
socios; y realizar todos los actos conexos o accesorios de las actividades ante-
riores (art 43 LGOAAC).
El carcter de compaero de trabajo exclusivo de sus socios se confirma
con la prohibicin expresa, para las uniones de crdito, de dedicarse a lo siguiente
(art 45 LIC)
Realizar operaciones de descuento, prstamos o crdito con personas que
no sean sus socios
Emitir cualquier clase de obligaciones, bonos O ttulos de naturaleza anloga
Entrar en sociedad de responsabilidad limitada y explotar por su cuenta
minas, plantas metalrgicas, fincas rsticas y establecimientos mercanti-
les o industriales
Comerciar por cuenta propia o ajena sobre mercaderias de cualquier gnero
Otorgar fianzas, garantias, cauciones o avales salvo que sean en favor de
sus socios
Hipotecar sus propiedades
Operar sobre sus propias acciones
Aceptar o pagar letras de cambio o cualquier otro ttulo de crdito en des-
cubierto
Conceder prstamos o crditos de cualquier clase con garantia de oro o di-
visas extranjeras, excepto que se trate de sus socios
Realizar operaciones a futuro de compra y venta de oro y divisas extranjeras
Hacer operaciones de reporto de cualquier clase
Introduccin a lasorganizaciones y actividades auxiliares del crdito 691
Concertar operaciones con sus directores, miembros del consejo de admi-
nistracin y comisarios, en virtud de las cuales puedan resultar errores di-
rectos del establecimiento.
Las uniones de crdito son organizaciones auxiliares que no han alcanzado un
grado de desarrollado en nuestro pas, el cual permita extraer ellas todos los
beneficios que las mismas ofrecen. Algunos tcnicos mexicanos han acudido
a la holding, con olivido de que nuestro derecho cuenta con una figura que
colma perfectamente las necesidades de nuestro sistema. Muy afortunado se-
r el encuentro de las uniones de crdito con nuestro sistema socieconmico;
para ello debe aligerarse la carga administrativa de su trmite de constitucin.
72 LAS EMPRESAS DE FACTORAJE FINANCIERO
En enero de 1990 (D O 3 de enero), con la adicin de un injerto bis al cap III
de la LGOAAC (De las empresas de factoraje financiero) se reconoci por pri-
mera vez, de manera integral, la operacin del factoraje financiero, el cual, ins-
titucionalmente, slo puede ser prestado por las auxiliares del crdito
denominadas empresas de factoraje financiero.
No obstante, la antigiiedad con la cual nuestra legislacin organiza la ins-
titucin del factor como el director de una empresa o establecimiento fabril o
comercial (art 309 C Com), dicho trmino no es espaol, sino latino, pero su
declinacin etimolgica ocurri en el idioma ingls. En efecto, desde el cente-
nario Statue of Uses el factor era considerado como un agente de comercio, que
se distingua del broker, en el sentido de que aquel tiene el control, manejo y
posesin de la mercancla y ste slo actuaba como un intermediario entre como
prador y vendedor sin que, generalmente, ni siquiera conociera la mercancla
o los bienes. As, el trmino factor en espaol es, una vez ms, una mala tra-
duccin del ingls, que se hizo de manera directa y no idiomtica. De haber
sido mandatario comercial o comisionista. Lo anterior lo podr constatar el lec-
tor, al consultar el diccionario de la lengua espaola, en el cual el factor se defi-
ne como un elemento o circunstancia evaluable, en torno a un suceso dado o
un considerando de composiciones aritmticas, pero no un director mercantil
ni tampoco un comisionista.
La anterior no es una critica, es una breve introduccin a la exposicin de
la recin adoptada por nuestra legislacin, figura del factoraje financiero. En
efecto, desde hace siglos en el derecho anglosajn, el sinnimo perfecto de co-
misin (el porcentaje que cobra el comisionista por haberle vendido su mercan-
ca al principal), es factorage. Ms tarde. una de sus ms importantes
derivaciones. el factoring, se conoci en aquel derecho como la comisin que
cobraba un factor (agente comercial) por colocar o vender, con un tercero, las
deudas a su favor que tenia su cliente; es decir, era la actividad que realizaba
un factor adquiriendo y colocando deudas y no mercancla. A tal grado su dfu-
692 LASSOCIEDADES MERCANTILES DELSISTEMA FINANCIERO
sin que tal vez esa operacin. por sus orgenes, puede considerarse el verda-
dero antecedente comercial del descuento (nm 135). porque el titulo o el crdito
se reciba, menos un descuento (dtscount); que era. precisamente. el factorage
(comisin) que cobraba el factor (comisionista) por facilitarle dinero en efectivo
a su cliente.
Como ya dijimos. este contrato slo puede celebrarse por una empresa de
factoraje financiero que est constituida de conformidad con la LGOAAC, en
la forma que antes apuntamos (nm 68). De acuerdo con ese estatuto legal. las
sociedades que disfruten de autorizacin para operar en calidad de empresas
de factoraje financiero slo pueden realizar las operaciones siguientes (art 47.
b) LGOAAC)
Celebrar. contratos de factoraje financiero
Obtener prstamos y crditos de instituciones de crdito y de seguros del
pas o de entidades financieras del exterior destinados a la realizacin de
las operaciones autorizadas o para cubrir necesidades de liquidez relacio-
nadas con su objeto social
Obtener prstamos y crditos mediante la suscripcin de ttulos de crdito
en serie o en masa para su colocacin pblica. de acuerdo con las reglas
que expida el Banxico
Descontar. dar en prenda o negociar. de cualquier forma. los derechos de
crdito provenientes de los contratos de factoraje. con las personas de quie-
nes reciban los crditos; aunque. al igual que en las arrendadoras financie-
ras. la SHCP puede autorizar excepciones. oyendo la opinin del Banxico
Constituir depsitos a la vista y a plazo en bancos mexicanos o extranje-
ros. as como adquirir valores aprobados para el efecto por la CNV
Adquirir bienes muebles o inmuebles destinados a sus oficinas o necesa-
rios para su operacin
Adquirir acciones de sociedades que se organicen nicamente para pres-
tarles sus servicios o para adquirir el dominio y administrar inmuebles en
los cuales las empresas de factoraje financiero tengan establecidas o esta-
blezcan su oficina principal. alguna sucursal o una agencia
Prestar servicios de administracin y cobranza de derechos de crdito
Las dems operaciones conexas que. mediante reglas de carcter general.
autorice la SHCP. oyendo la opinin de la CNB y del Banxico.
Por otra parte. las empresas de factoraje financiero tienen prohibido (art 45.
y LGOAAC)
Operar sobre sus propias acciones. y emitir acciones preferentes o de voto
limitado
Celebrar operaciones. en virtud de las cuales resulten o puedan resultar deu-
dores de la empresa sus directores generales o gerentes generales. salvo
que correspondan a prstamos de carcter laboral; sus comisarios propie-
tario O suplente; sus auditores externos; o los ascendientes o descendien-
tes en primer grado o cnyuges de las personas an teriores
Recibir depsitos bancarios de dinero
Otorgar fianzas o cauciones
Enajenar los derechos de crdito objeto de un contrato de factoraje al mis-
mo cliente del cual los adquiri, o a empresas vinculadas con ste o inte-
gradas con l en un mismo grupo
Adquirir bienes, mobiliario o equipo no destinados a sus oficinas. Si por
adjudicacin o cualquier otra causa adquieren tales bienes, deben vender-
los, si se trata de bienes muebles, en el trmino de un ao, o de dos, si son
inmuebles; la CNB puede prorrogar el plazo si se dificulta la venta. Si al
trmino de la prrroga no se han vendido, la propia CNB proceder a sa-
carlos administrativamente a remate
Realizar operaciones de compraventa de oro, plata y divisas. Se excep-
tan las operaciones de divisas relacionadas con los financiamientos que
reciban o con los contratos de factoraje financiero que celebren, denomina-
dos en moneda extranjera, que se ajusten a las reglas generales que en su
caso expida, el Banxico
Adquirir derechos de crdito a cargo de subsidiarias, filiales, controlado-
ras o accionistas de las propias empresas de factoraje a excepcin de la ad-
quisicin de instrumentos financieros emitidos por bancos
Celebrar contratos en los cuales el arrendatario quede obligado solidaria-
mente con el deudor, cuando coloquen titulos de crdito entre el pblico
inversionista, salvo colocaciones en instituciones de crdito, o de seguros
y fianzas, sociedades de inversin comunes y de renta fija
Descontar, garantizar y, en general, otorgar crditos distintos de los ex-
presamente autorizados en esta ley, y realizar las dems operaciones que
no les estn autorizadas de modo expreso.
Las empresas de factoraje financiero pueden gravar los titulos que hayan ope-
rado (factorado), pero en ese caso, la prenda sobre los derechos de crdito que
haya adquirido, se constituye y formaliza, como garantia, en contrato escrito,
pudiendo quedar como depositario de los documentos correspondientes el di-
rector general o gerente general de la empresa (art 45, 1) LGOAAC).
Los crditos que las empresas de factoraje estn autorizadas a obtener,
se someten, en cuanto a sus limites y condiciones, a las reglas de carcter ge-
neral que expida, en su caso el Banxico (art 45, m) LGOAAC).
Al igual que las arrendadoras financieras, las empresas de factoraje deben
invertir los recursos provenientes de crditos y descuentos en condiciones que
les permitan mantener la adecuada seguridad y liquidez. La SHCP, oyendo la
opinin del Banxico y de la CNB, determina las clasificaciones de los activos
y, en su caso, de las operaciones causantes de pasivo contingente y, en funcin
de su seguridad y liquidez, establece los porcentajes mximos de pasivo exigi-
ble y de pasivo contingente que podrn estar representados por los distintos
694 LASSOCIEDADES MERCANTILES DELSISTEMA FINANCIERO
grupos de activo y de operaciones resultantes de las referidas clasificaciones.
Las clasificaciones y porcentajes mencionados podrn ser determinados para
diferentes tipos de pasivo o para distintas empresas de factoraje financiero se-
gn su ubicacin, magnitud, composicin de sus pasivos u otros criterios (art
45, n) LGOAAC).
Una vez ms, al igual que las arrendadoras financieras, las de factoraje,
sin perjuicio de mantener el capital minimo previsto en la LIC, deben tener un
capital contable -por un monto no inferior a la cantidad que resulte de aplicar
no menos de 3% a la suma de sus activos y, en su caso, de sus operaciones cau-
santes de pasivo contingente expuestos a riesgos significativos. La SHCP, oyen-
do la opinin de la CNB y del Banxico, determina qu activos deben considerarse
en esa suma. El capital contable tampoco debe ser inferior a la suma de las
cantidades que se obtengan de aplicar a los grupos de activos y de operaciones
causantes de sus pasivos contingentes resultantes de las clasificaciones por
seguridad y liquidez anteriores, los porcientos que Banxico deternilite para ca-
da uno de esos grupos, atendiendo a la opinin de la CNB. Para estos efectos
la SHCP, oyendo a la CNB y a Banxico, seala los conceptos que se consideran
para determinar el capital contable de las empresas de factoraje (art 45, o)
LGOAAC).
El importe del capital pagado y las reservas de capital de las empresas
de factoraje debe ser invertido en los trminos siguientes (art 45,p) LGOAAC)
En principio, slo debe invertirse en operaciones propias de su objeto
No menos de 40% del capital pagado y reservas de capital debe estar in-
vertido en valores gubernamentales, en instrumentos bancarios o en ambos
El importe de las inversiones en mobiliario y equipo o en inmuebles dest-
nados a oficinas, as como en gastos de instalacin, ms el monto de la in-
versin en acciones de sociedades que se organicen slo para prestarle
servicios o adquirir el dominio y administrar inmuebles, en los cuales la
empresa de factoraje tenga establecida o establezca su oficina principal,
alguna sucursal o una agencia. No exceder de 25% del capital pagado y
sus reservas, la inversin en dichas acciones y sus requisitos se sujetan
a las reglas que dicte la SHCP.
El importe mximo de las responsabilidades a favor de una empresa de facto-
raje y a cargo de una sola persona o grupo de personas que, por nexos patrimo-
niales o de responsabilidad, constituyen riesgos comunes, no puede exceder los
limites que determine la SHCP, oyendo a la CNB (art 45, q) LGOAAC).
Las empresas de factoraje estn obligadas a obtener informacin relativa
a la solvencia moral y econmica de los deudores en los contratos de factoraje.
En sus decisiones, deben tener en cuenta, de preferencia, la seguridad, liquidez
y rentabilidad de las operaciones que realicen y deben hacer el anlisis de los
derechos de crdito que vayan a adquirir. Los contratos en los cuales el cliente
quede obligado solidariamente con el deudor, deben ser congruentes con la ca-
Introduccin a lasorganizaciones y actividades auxiliares del crdito 695
pacidad econmica real de los clientes y con la naturaleza y clase de los dere-
chos de crdito que se hayan trasmitido (art 45, r) LGOAAC).
Finalmente, las empresas de factoraje financiero estn obligadas a sumi-
nistrar a Banxico la informacin general que les requiera acerca de sus opera-
ciones, as! como aquellos datos que permitan estimar su situacin financiera
(art 45, s) LGOAAC).
73 LAS CASAS DE CAMBIO (COMPRAVENTA
PROFESIONAL DE DIVISAS)
Las casas de cambio no estn consideradas por la ley como organizaciones auxi-
liares de crdito, sino que es la actividad realizada la que se considera auxiliar;
es decir, la compraventa profesional de divisas es una actividad -no una
organizacin- auxiliar del crdito. Como las organizaciones propiamente di-
chas, las sociedades que pretenden desarrollar esta actividad, requieren auto-
rizacin de la SHCP. Sin embargo, los bancos y las casas de bolsa no requieren
de autorizacin, y slo deben sujetarse en sus operaciones con divisas, a las
leyes aplicables (art 81 LGOAAC).
Es importante hacer notar que las operaciones con divisas, conexas a la
prestacin de servicios; as! como la captacin de divisas por venta de bienes
que realicen establecimientos ubicados en las franjas fronterizas y zonas libres
del pas y dems empresas que por sus actividades normales celebren opera-
ciones con extranjeros, no se consideran actividades habituales y profesiona-
les en los trminos de esta regulacin.
Las sociedades annimas a las cuales se les otorgue autorizacin para
realizar esta actividad se denominarn casa de cambio, y deben organizarse
con arreglo a la LGSMy ajustarse a los siguientes requisitos (art 82 LGOAAC)
Que su objeto social sea exclusivamente la compra, venta y cambio de di-
visas, billetes y piezas metlicas nacionales o extranjeras, de que no ten-
gan curso legal en el pas de emisin; de piezas de plata conocidas como
onzas troy y de piezas metlicas conmemorativas acuadas en forma de
moneda; lo mismo que otras operaciones afines a las antes sealadaa que
al efecto autorice la SHCP, mediante disposiciones de carcter general, oyen-
do la opinin del Banxico
En los estatutos sociales debe indicarse que: (i) en la realizacin de su obje-
to la sociedad debe ajustarse a lo previsto en la LGOAAC y dems dispo-
siciones aplicables, y {ii) que las acciones representativas de su capital slo
podrn trasmitirse previa aprobacin de la SHCP, oyendo la opinin de el
Banxico y de la CNB
Que estn constituidas como sociedades mexicanas con clusula de exclu-
sin de extranjeros
Que cuenten con el capital miuimo pagado que seale peridicamente, en
reglas generales, la SHCP, oyendo la opinin de Banxico y de la CNE. En
sus estatutos, se debe sealar que el capital citado se ajustar en los tr-
minos y condiciones que se indiquen en dichas disposiciones.
A efecto de obtener autorizacin para operar como casa de cambio, habr de
presentarse a la SHCP una solicitud a la cual debe acompaarse lo siguiente
(art 83 LGOAAC)
Proyecto de estatutos de la annima correspondiente; relacin de los so-
cios que habrn de integrarla, con expresin del capital que suscribirn;
adems de la documentacin que la SHCP estime conveniente para avalar
su solici tud
Un detalle curricular y de datos personales generales de los socios y de los
administradores, con el objeto de evaluar la capacidad tcnica y la solven-
cia moral de las personas en quienes recaer la administracin de la sociedad
Un billete de depsito, en moneda nacional, por 10% del capital minimo
exigido para operar que seale la SHCP, de acuerdo con la LGOAAC, ex-
pedido a favor de la propia Secretaria, por institucin de crdito. Dicho de-
psito se reintegra cuando se demuestre la constitucin de la sociedad
cuando se niegue la autorizacin solicitada o cuando exista desistimiento
por parte de los interesados; pero se aplicar al fisco federal en caso de que
no se constituya dentro de los seis meses siguientes a la fecha de autori-
zacin.
En esta materia est prohibida toda propaganda en territorio nacional, rela-
cionada con la compra, venta y cambio de divisas de manera habitual y profe-
sional, realizada por personas o sociedades que no cuenten con autorizacin.
Las casas de cambio deben incluir en toda clase de propaganda o publicidad,
la fecha y'nmero del oficio en la cual conste la autorizacin que les fue otorga-
da para operar como tales (art 86 LGOAAC).
Cuando la CNB presuma que una persona fsica o moral est realizando
operaciones de las reservadas a las casas de cambio sin autorizacin, puede nom-
brar un inspector y los auxiliares necesarios a fin de comprobarlo. De ser as,
ordenar la intervencin administrativa de la negociacin, empresa o estable-
cimiento de la persona de que se trate hasta que las operaciones ilegales sean
liquidadas, sin perjuicio de la clausura administrativa de los locales que la pro-
pia CNB lleva a cabo, quedando facultada para remover los signos externos
y toda ostentacin pblica prohibidos.
Las operaciones de las casas de cambio deben ajustarse a las siguientes
reglas generales de (art 84 LGOAAC)
Deben contar con un local exclusivo para la realizacin de sus operaciones
Deben proporcionar a la SHCP o al Banxico, su posicin para la realiza-
cin de sus operaciones
Los que vayan a ser administradores de la sociedad, deben solicitar autori-
zacin de la SHCP, stos sern quienes la representarn en sus relaciones
con esa Secretara y dems autoridades. En caso de que los administrado-
res fueren sustituidos, debe recabarse autorizacin para los nuevos admi-
nistradores. Para ello, tienen que informar a la SHCP, el nombre, la
nacionalidad y los antecedentes relativos a la capacidad tcnica y solven-
cia moral de los administradores. Antes del inicio de sus funciones, los ad-
ministradores deben garantizar su manejo con alguno de los medios, cuyas
caractersticas determine de Banxico
Deben obtener aprobacin de la SHCP para su escritura constitutiva y sus
modificaciones; as! como para la trasmisin de acciones, el establecimien-
to y cambio de ubicacin del domicilio; y para el establecimiento, la aper-
tura, el cambio de ubicacin o clausura de sucursales de atencin al pblico
y del local donde realicen operaciones. La SHCP resuelve previa opinin
del Banxico y la CNB. Aprobada la escritura constitutiva o su modifica-
cin se debe de inscribir en el RP de la P y, tambin, proporcionar a dicha
secretara los datos del registro dentro de los 30 dias siguientes a la apro-
bacin
Sus operaciones con divisas, oro y plata, deben ajustarse a las reglas gene-
rales que dicte el Banxico. A peticin de ste, las casas de cambio estn
obligadas a darle a conocer sus posiciones de divisas, incluyendo el oro y
la plata; y a transferirle sus activos en tales efectos que tengan en exceso
de sus obligaciones en los mismos. La transferencia se har al precio a que
se hayan cotizado en el mercado de divisas en la fecha en la cual Banxico
dicte el acuerdo respectivo
Deben proporcionar a la CNB sus estados de contabilidad, la informacin
financiera y toda aquella relacionada con su giro, en la forma y en los tr-
minos que la propia Comisin sei'iale mediante reglas de carcter general
Las casas de cambio estn obligadas a recibir las visitas de inspeccin de
la CNB y a proporcionarle los informes de la forma y en los trminos que
les solicite (art 85 LGOAAC).
Finalmente, toda vez que sus actividades estn autorizadas con carcter ofi-
cial, el cierre de una casa de cambio no significa slo su disolucin y liquida-
cin, sino tambin el retiro de la autorizacin, de manera especifica. Acerca de
este particular caben los siguientes apuntamientos. El Banxico puede ordenar
la suspensin temporal de una casa de cambio cuando la situacin del mercado
haga necesaria dicha medida, o cuando infrinja las disposiciones de carcter
general expedidas por el propio banco central (art 86 bis LGOAAC). Por su
parte, la SHCP, oyendo a el Banxico y a la CNB y previa audiencia de la socie-
dad interesada, puede declarar la revocacin de la autorizacin en los siguien-
tes casos (art 87 LGOAAC)
Si la sociedad no presenta el testimonio de la escritura constitutiva para
su aprobacin dentro del trmino de cuatro meses de otorgada la autoriza-
cin, o si no inicia sus operaciones dentro del plazo de dos meses, a partir
de la aprobacin de la escritura o si al otorgarse sta, no estuviese suscrito
y pagado el capital que determine la SHCP al otorgar la autorizacin
Si no mantiene el capital minimo pagado requerido; o si efecta operacio-
nes en contravencin a lo dispuesto por la ley, a politicas dictadas en ma-
teria cambiara por las autoridades competentes o, en general, a sanas
prcticas cambiaras; o si los administradores han intervenido en opera-
ciones que infrinj an disposiciones financieras o cambiarias
Si se disuelve, quiebra o entra en estado de liquidacin, salvo que el proce-
dimiento respectivo termine por rehabilitacin
Si no realiza las funciones ni las operaciones para las que fue autorizada;
y en cualquier otro establecido por la ley.
74 BREVE CITA DE ALGUNAS SOCIEDADES AFINES
A LAS BANCARIAS
Adems de la institucin de crdito (los bancos) y la organizacin auxiliar del
crdito, en el sector financiero interactan otras sociedades mercantiles, las cua-
les adems de su objetivo social, sustentan un propsito fundamentalmente
econmico, muy claro y muy diferente al de aquellas dos, por lo que sus activi-
dades intervienen e impactan de forma importante a dicho sector, sea de foro
ma principal, por la compra en gran escala que hacen de valores y titulos
representativos de distintos derechos emitidos por diferentes instituciones; ya
sea por el movimiento de capitales comerciales y burstiles que desahogan; y,
finalmente, por las funciones concretas de cada sociedades que son, de manera
particular, relevancia en el el aseguramiento de los activos y dems bienes mer-
cantiles, y de cumplimiento de las operaciones del comercio y el crdito, me-
diante dos contratos nominativos y tipicos: el seguro y la fianza.
En efecto, tal es, pues, el caso de las instituciones de seguros (cuya impor-
tancia puede ser observada con inters en la obra del maestro Daz Bravo), que
son sociedades annimas autorizadas por el gobierno federal para funcionar
como compailias aseguradoras mediante la contratacin del contrato especial
y tpico denominado, contrato de seguro, y que estn organizadas por una ley
especifica que es la Ley General de Instituciones de Seguros.
Igual caso el de las instituciones de fianzas, que son annimas autoriza-
das por el gobierno federal para actuar como tales; las cuales tienen por objeto
principal fungir como agentes de garantia institucional en el cumplimiento de
las prestaciones pactadas en los contratos ms disimbolos, a travs de un con-
trato de garantia especifico que se denomina fianza, y que al igual que las de
seguros, estn organizadas por una ley especifica que es la Ley General de Ins-
tituciones de Fianzas.
Finalmente. las sociedades de inversin. las cuales tambin estn organi-
zadas por la ley federal que lleva su nombre y tienen por objeto fomentar la
industria y el comercio industrializado con la participacin del pblico. mediante
la venta de sus acciones en la bolsa de valores. La modalidad es la compra o
adquisicin que hacen de valores burstiles y la venta al pblico, pero no de
esos valores, sino de las acciones de la propia sociedad de inversin, que por
ser una annima, tambin representa su capital en acciones. Es decir, en lugar
de vender al pblico en la bolsa de valores los titulos y acciones que adquiri
para si, lo que vende son sus propias acciones, que a su vez, por definicin, es-
tn respaldadas por las acciones que con anticipacin adquiri. Es simplemen-
te un manejo de capital en la bolsa de valores mediante la concentracin de
acciones interesantes (t 1).
El concepto de inversionista institucional utilizados por la LIC, y la
LGOAAC, pero en lo fundamental por la LPRAF(art 19) y en general, emplea-
do por la normatividad aplicable y por el medio financiero, est referido entre
otras a las agrupaciones financieras, las bancas de desarrollo, y mltiples y
otros.
La categoria de inversionista institucional que tienen todas y no solo es-
tas tres, permite establecer una afinidad entre unas y otras la cual nos sugiri
la necesidad de citarlas en esta parte del texto, justamente como instituciones
afines a las bancarias. Luego, no nos detendremos -como fue el caso de los
bancos y las organizaciones auxiliares del crditoen su anlisis, porque no
corresponde al tema de este texto.
SEGUNDA
PARTE
LOS CONTRATOS
DE CRDITO
SUMARIO
CAPiTULO PRIMERO
CAPiTULO SEGUNDO
Primera seccin
Segunda seccin
Tercera seccin
Cuarta seccin
Quinta seccin
Primera seccin
Segunda seccin
Tercera seccin
Cuarta seccin
Quinta seccin
LOS CONTRATOS DE CRt:DITO
TRADICIONALES
Introduccin
Contrato de apertura de crdito
Contrato de cuenta corriente
Contrato de carta de crdito
Contrato de prenda
LOS CONTRATOS DE CRt:DITO
BANCARIOS
Contrato de depsito
los contratos de prstamo y apertura
de crdito
Los contratos refaccionario y de habilitacin
o avo
Contrato de crdito documentario
(conocido como carta de crdito)
Otros contratos bancarios
Sexta seccin
Segunda seccin
Tercera seccin
Cuarta seccin
Quinta seccin
CAPiTULO TERCERO EL CONTRATO DE FIDEICOMISO
Primera seccin Introduccin al fideicomiso mexicano y de otros
pases
Naturaleza juridica del fideicomiso
Diferentes tipos de fideicomiso
El patrimonio fideicomitido
Elementos de existencia y condiciones de validez
del fideicomiso
Breve introduccin al fideicomiso pblico
CAPiTULO CAPiTULO CUARTO
Primera seccin
Segunda seccin
Tercera seccin
NUEVAS MODALIDADES
DE CONTRATACiN
EN EL CRDITO
la transferencia electrnica de fondos
la tarjeta de crdito
Algunos contratos auxiliares del crdito
CAPTULO
1
LOS CONTRATOS
DE CRDITO
TRADICIONALES
SUMARIO
PRIMERA SECCION INTRODUCCION
75 Las operaciones de crdito son contratos
76 Breve regreso a la teoria del contrato
77 El contrato de crdito en la clasificacin del negocio mercantil
Calificacin del contrato como de crdito. Opinin de
Ura
78 Diferencia entre contrato de crdito privado y bancario
79 Plan de la segunda parte
SEGUNDA SECCION CONTRATO DE APERTURA DE CRDITO
(PRSTAMO) .
Definicin
Crdito simple
81 Objeto
82 Partes del contrato. Capacidad
83 Obligaciones de las partes
Del acreditante
Del acreditado
84 Caracteristicas y clusulas ms importantes
85 El pago del contrato con un titulo de crdito
86 Trminos y extincin
TERCERA SECCION CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE
Naturaleza y objeto
Obligaciones durante la vigencia del contrato
90 Exigibilidad del saldo
91 Clausura del contrato
CUARTA SECCION CONTRATO DE CARTA DE CRDITO
Objeto. Caracterlsticas esenciales
95 Garantia y cancelacin del contrato
96 Utilidad actual
QUINTA SECCION CONTRATO DE PRENDA
97 Naturaleza y definicin: vocacin ab accesorii
98 Formalidad. Opinin del maestro Diaz Bravo
99 Constitucin de la prenda
Prenda sobre titulas
Prenda sobre bienes
100 Supletoriedad de la LGTOC en la prenda bancaria
101 Obligaciones y derechos de las partes
102 Venta y ejecucin de la prenda. Posturas de la Corte
706 LOS CONTRATOS DE CltEDITO TRADICIONALES
PRIMERA
SECCiN
INTRODUCCiN
75 LAS OPERACIONES DE CRDITO SON CONTRATOS
A lo largo de nuestra exposicin hemos defendido la realidad ineludible que
implica el texto de la Ley, porque in claris non fit interpretatio. Por eso, en su
oportunidad (t 1) mantuvimos la denominacin titulo de crdito y se rechaz
la de titulo valor, ya que sta no aparece en el texto de la Ley. Y si se adopta
el trmino contrato de crdito y se rechaza el de operacin de crdito, que es el
que utiliza la LGTOC, no debe pensarse que es una contradiccin, sino la defen-
sa de las estipulaciones de la Ley misma. En efecto, ni en la LGTOCni en ningu-
na otra (aunque incidentalmente se utilice) la operacin de crdito apa-
rece definida, al contrario del titulo de crdito, del cual nos ofrece una formida-
ble definicin el art 50 LGTOC. Abordaremos, pues, en esta sec, como
introduccin al estudio de los contratos de crdito, el importante tema de qu
es una operacin?, pues as es como los denomina la LGTOC.
Del texto de la Ley (art lo, 20 prr LGTOC), se colige que para el legisla-
dor las operaciones que regula en esa ley no son las nicas, pues seala que
".. .las operaciones de crdito que esta ley reglamenta (y no las otras), son ac-
tos de comercio". As, para el legislador de 1932, el concepto operacin es un-
versal y, por tanto, presume que es muy conocido en el sistema mexicano.
Al definir las operaciones en su diccionario, Escriche, slo hace mencin
a las cesreas que se practican a las mujeres. Pero, al definir a la carta de crdi-
to o a la cuenta corriente (consideradas operaciones por la LGTOC), lo hace
como "los contratos mercantiles en virtud de los cuales. . . " De Pina, por su
parte, considera que las operaciones tanto bancarias como en la bolsa, son el
conjunto de contratos mercantiles cuya realizacin constituye una actividad
caracterstica de la institucin correspondiente. As tambin Spinelli, Gentile,
W Lovett, Guzmn Cosp, Mairata Lava, Snchez Gonzlez, Sechi Vzquez
Introduccin a los contratos de crdito 707
y otros autores califican las llamadas operaciones por la LGTOC, como contra-
tos. En suma, el legislador dio por sobrentendido un concepto difuso con el cual
adems calific a toda una categora mercantil. Por otra parte, las figuras que
nuestra ley denomina operaciones, el cdigo francs, el italiano, el espaol. el
alemn y el estadounidense las denominan contratos mercantiles. Incluso la
propia LGTOC, establece claramente que las operaciones por ella organizadas
son contratos (arts 224, U; 293; 294; 295; 302; 321; 322; 326; etc).
La precisin de que las operaciones de crdito no son, tcnicamente, ope-
raciones sino contratos, es ms bien un aspecto gramatical. Sin embargo, es
importante hacerla porque es en la teora del contrato donde se debe buscar
y encontrar su perfeccin tcnica y formal; la denominacin operacin debe con-
siderarse como el medio de identificacin de los contratos mercantiles que se
regulan en la LGTOC o en sus leyes complementarias, como la LIC, a la cual
soporta como su ley supletoria por excelencia (nm 39). Asi, conviene iniciar
el anlisis de estos contratos puntualizando que al hacer referencia a las opera-
ciones de crdito tcnicamente nos estamos refiriendo a los contratos de crdito.
76 BREVE REGRESO A LA TEORIA DEL CONTRATO
No nos corresponde analizar la teora de la obligacin y el contrato mercantil;
tarea que desarrolla magistralmente en esta misma coleccin el maestro Artu-
ro Daz Bravo. Sin embargo, es necesario recordarla con el fin de iniciar nues-
tro anlisis a partir de una base slida.
No existe una diferencia categrica entre un derecho de obligaciones civi-
les y uno de las mercantiles. En opinin de Tena, el derecho de las obligaciones
es sin duda el derecho comn por excelencia; el cual est constituido por un
vasto caudal de nociones fundamentales, de ideas directrices, de principios b-
sicos que arrancan directamente de la esencia y naturaleza de la obligacin con-
siderada en s misma; y por esta razn -contina- ningn Cdigo de Comercio
se ocupa de exponer, en toda su amplitud, la teora de las obligaciones mercan-
tiles, puesto que ello sera una superflua repeticin de normas establecidas por
el Cdigo Civil. Slo algunos preceptos, en tanto significan la creacin especial
de figuras propias del derecho mercantil, integran o deberan integrar la teora
pura de la obligacin comercial. Esto explica el contenido de nuestro art 81 C
Com
con las modificaciones y restricciones de este c6digo, sern aplicables a los
actos mercantiles las disposiciones de derecho civil acerca de la capacidad
de los contrayentes, y de las excepciones y causas que rescindan o invali-
dan los contratos.
Es decir, no hay una clara lnea divisoria entre la fuente de la obligacin
mercantil y la de la obligacin civil; ms an, en opinin de Cervantes Ahu-
mada, el derecho de los contratos de comercio debe considerarse una mera
708 LOS CONTRATOS DE CRDITO TRADICIONALES
parte complementaria del correspondiente en el derecho civil; esto es -con-
tina-, desde la ptica del mercantilista el derecho civil debe considerarse co-
mo el teln de fondo sobre el cual resaltan algunas caractersticas o circuns-
tancias accidentales que darn nombre precisamente a los contratos mercantiles.
El universo en materia de obligaciones, del contrato mercantil es aquel de los
civiles, que dejan de ser civiles cuando la ley los califique mercantiles, afirmn-
dose as la naturaleza formal de la materia.
En el nivel de la especulacin pura podra decirse que slo, con algunas
excepciones de estructura y organizacin, los contratos mercantiles son con-
tratos civiles a los que la ley califica mercantiles. Pero al iniciar el anlisis de
aquellos que organiza la LGTOC se enfrenta el problema de su ubicacin, en
tanto que operacin mercantil, en la teora de las obligaciones del comercio.
En efecto, un contrato nominal organizado por el C Com como la compraven-
ta, es un contrato mercantil tpico, pero el reporto o el fideicomiso son, de acuer-
do con la LGTOC, operaciones de crdito. Entonces de qu forma podriamos,
teorticamente, asimilar ambos tipos de negocio a la misma idea global de mer-
cantilidad?
77 EL CONTRATO DE CRDITO EN LA CLASIFICACiN
DEL NEGOCIO MERCANTIL
La doctrina italiana, inefable clasificadora, ofrece una solucin la cual, a pesar
de que no se sustenta en la teora del acto jurdico (nm 146), permite pensar
en la uniformidad de los negocios mercantiles. Alfredo Rocco, resistindose a
aceptar que la nica posibilidad de crear una obligacin mercantil es el contra-
to, busc la solucin indagando en las fuentes del negocio mercantil, al cual
clasific en funcin del nmero de voluntades que participan en su perfeccin;
a ese efecto, los dividi en dos grupos: negocios jurdicos unilaterales y nego-
cios jurdicos plurilaterales, grupos que a su vez, los subdivide de esta forma
Negocios jurdicos unilaterales Para su perfeccin es suficiente con una sola
voluntad expresada formalmente y comprende
En primer lugar, la promesa contenida en el ttulo de crdito
La promesa al pblico, por ejemplo, de mantener un precio; la de mantener
una oferta contractual; y la de celebrar un contrato unilateral
La oferta del particular contratante con la administracin pblica, mediante
su participacin en concursos, caso de obra pblica
El mandato que se confiere como representacin
El testamento, cuando recae en alguna de las hiptesis previstas por nues-
tro art 75 C Com
Introduccin a los contratos de crdito 709
La renuncia en sus diversas formas (el abandono de algn derecho real, el
allanamiento, etc)
La confesin o el reconocimiento procesal, segn se trate de aceptar un de-
recho a favor de otro o de confirmar la existencia de uno propio
Igualmente en derecho procesal, el desistimiento unilateral, etctera.
Negocios jurdicos plurilaterales Su perfeccin demanda a fortori legis la par-
ticipacin de dos o ms voluntades coincidentes en tiempo y espacio. Se pue-
den dividir a su vez en
Negocios jurdicos plurilaterales colectivos o complejos Son los actos re-
sultado de varias declaraciones de voluntad, dirigidos a la realizacin del
mismo fin; a su vez se subdividen en
Actos complejos iguales Cuando las declaraciones de voluntad tienen
el mismo rango de valor, como la constitucin de una sociedad
Actos complejos desiguales Todos los actos que necesitan autoriza-
cin, aprobacn.jhomologacn, o cuando menos conocimiento, pero
que son un solo acto resultante de amalgamar la declaracin de volun-
tad principal y las declaraciones aprobatorias menores y seriadas.
Contratos La fuente tradicional del negocio jurdico. Rocco distingue los
negocios colectivos del contrato, en que en ste las partes estn una frente
a otra, y en el negocio colectivo o complejo, unas estn alIado de las otras;
en aquel, la eficacia del negocio satisface al mismo tiempo los diferentes
intereses de las dos partes, no obstante que estn en oposicin, por ejem-
plo, la compraventa; en cambio, en el acto complejo, los efectos jurdicos
satisfacen los intereses de las partes, pero stos son iguales y comunes pa-
ra ellas, como sucede en las asambleas de una sociedad annima.
Es importante subrayar que todas las operaciones enumeradas por Rocco son
justamente eso, operaciones, cuya designacin de esa forma es slo ilustrati-
va, en la medida en que se atienda su clasificacin; por tanto, la ubicacin de
la operacin de crdito que regula la LGTOe, enfrenta en el cuadro de clasifi-
cacin anterior el problema de conceptuarlo en el derecho mercantil: qu cate-
gora de negocio jurdico tienen entonces las operaciones de crdito?
Continuando con Rocco, como tendremos oportunidad de ver, a excepcin
del fideicomiso y de algunas actividades bancarias neutrales, los intereses de
las partes en las llamadas operaciones de crdito no son coincidentes, sino que
se ubican unas frente a otras, es decir, cada uno en un extremo de la negocia-
cin; por lo mismo, la solucin equitativa es la que proviene del equilibrio con-
tractual. De lo anterior se colige que los contratos de crdito son eso, contratos
y no negocios colectivos o complejos y, desde luego, por necesitar a tartar le-
gis cuando menos dos participantes, en su perfeccin se descarta el conside-
rarlos unilaterales. As, de acuerdo con la clasificacin escogida, con la que
estamos de acuerdo, los negocios jurdicos que la LGTOe y otras leyes deno-
minan operaciones de crdito son contratos, y como tales se consideran en este
texto.
Calificacin del contrato como de crdito. Opinin de Ura
Antes de continuar, es necesario, sabiendo ya que el objeto de nuestra aten-
cin es un contrato, determinar por qu lo hemos calificado de crdito. Desde
luego, esta denominacin evoca una clasificacin por objetivos, es decir, el su-
jeto se clasifica en funcin de los distintos objetivos que persigue. Respecto
de este particular Ura (con quien el maestro Cervantes Ahumada se muestra
de acuerdo) clasifica los contratos mercantiles segn su objetivo en contratos de
Cambio (compraventa, permuta, transporte, etc)
Colaboracin (comisin, representacin, etc)
Previsin (seguro, etc)
Guarda o custodia (el depsito, las caj as de seguridad, etc)
Garanta (fianza, hipoteca, etc)
De crdito (cuenta corriente, apertura de crdito, carta de crdito, fideico-
miso y, en general, los contratos que estn regulados por la LGTOe y otras
que, genricamente, la prctica ha optado por denominar operacin de
crdito).
Hecha esta precisin procedemos, para concluir nuestra introduccin, a clasifi-
car los contratos de crdito, segn la persona que los realiza, porque este crite-
rio reviste una importancia singular en la medida en que en nuestro sistema
existe la posibilidad de que los contratos de crdito sean celebrados por insti-
tuciones precisamente de crdito, o por comerciantes ordinarios.
78 DIFERENCIA ENTRE CONTRATO DE CRDITO PRIVADO
Y BANCARIO
De acuerdo con la tipologa del contrato de crdito que se observa en el dere-
cho mexicano, en nuestra opinin, son dos los grupos en los cuales se puede
dividir la contratacin crediticia
Contratos de crdito bancarios Son aquellos en cuya perfeccin, cualquiera
que sea el papel que jueguen, es necesaria a fortori legis la participacin
de un banco o de una organizacin auxiliar del crdito
Contratos de crdito privados Son aquellos en cuya perfeccin puede par-
ticipar cualquier persona, sin otro lmite que no estar disminuido legalmente
de su capacidad de ejercicio en el comercio.
Es esta clasificacin la que se adopta como el mtodo de desarrollo de los si-
guientes temas de este libro.
Como las operaciones que organizan la LGTOe y otras leyes que regulan
diferentes negocios que casusticamente denominan operacin de crdito, de
Introduccin a Jos contratos de crdito 711
manera tcnica son contratos y no operaciones -pues este trmino significa
nada- su clasificacin, desde el punto de vista de las personas que los pueden
o deben realizar, es afortunada, pues permite conocer la necesidad, o cuando
menos la posibilidad, en la cual, porque as lo establece la ley, un banco o una
institucin auxiliar deban participar en ellos, pues de esa forma es posible dis-
tinguirlos de los que, siendo tambin contratos de crdito, se pueden celebrar
por cualquier persona. La importancia de esta distincin radica en que al ser
el mismo contrato y, por tanto, al quedar sujeto a las mismas reglas sustanti-
vas, en uno y otro caso el rgimen de control es diferente, crendose as una
tipologa distinta pero no en cuanto al diseo del contrato, sino en cuanto a
las obligaciones de las partes que en el caso del contrato bancario son institu-
cionales.
79 PLAN DE LA SEGUNDA PARTE
Por dicho motivo es importante hacer notar que algunos contratos, de la ma-
yor importancia, pueden ser celebrados tanto por los bancos como por los par-
ticulares, cual es el caso, principal, de la apertura de crdito, la prenda y otros.
En el caso de estos contratos, el anlisis se har tanto en este primer cap (con-
tratos tradicionales) como en el cap segundo (contratos bancarios), pues a pe-
sar de que algunos de ellos esencialmente renen las mismas caracteristicas,
presentan ciertos perfiles de identificacin que los convierten en un subgnero
distinto, sobre todo porque la LiCy la LGOAAe establecen reglas especificas
para los bancos o las organizaciones auxiliares, segn el caso, en contratos sus-
ceptibles de celebrarse por cualquiera.
De conformidad con lo anterior, en este primer cap estudiaremos los con-
tratos de crdito que pueden ser celebrados, tanto por un banco como por los
particulares, a los cuales, por esa posibilidad de multiparticipacin, para efec-
tos de este libro, denominamos contratos de crdito tradicionales; en el segun-
do cap estudiaremos los contratos de crdito en los cuales, necesariarnente debe
participar un banco o una organizacin auxiliar, cuya participacin en ellos sus-
trae al contrato respectivo del rgimen del derecho privado para localizarlo en
el bancario y en el administrativo, contratos que para efectos de este libro de-
nominarnos contratos de crdito bancarios. Por su importancia, el fideicomiso
y otras modalidades nuevas de contratacin se analizan por separado en los
caps tercero y cuarto respectivamente.
SEGUNDA
SECCiN
CONTRATO DE APERTURA
DE CRDITO (PRSTAMO)
80 DEFINICION y MONTAJE
Definicin
El contrato de apertura de crdito es aquel en virtud del cual un sujeto (acredi-
tante), se obliga a poner a disposicin de otro (acreditado), una determinada
cantidad de dinero, o bien a contraer durante ese tiempo, una obligacin a su
nombre; y, por su parte, el acreditado se obliga a restituir ese dinero o a pagar
la obligacin contratada, en el trmino pactado. Cuando coloquialmente se ha-
bla de un prstamo comercial, a lo que se est haciendo referencia, en trminos
tcnicos, es al contrato de apertura de crdito.
La nocin legal de dicho contrato (art 291 LGTOC) es la siguiente: en vir-
tud de la apertura de crdito, el acreditante se obliga a poner una suma de di-
nero a disposicin del acreditado o a contraer por cuenta de ste una obligacin,
para que el mismo haga uso del crdito concedido en la forma y en los trminos
y condiciones convenidos, quedando obligado a restituir al acreditante las su-
mas de que disponga o a cubrirle oportunamente el importe de la obligacin
que contrajo, y en todo caso, a pagarle los intereses, prestaciones, gastos y co-
misiones que se estipulen.
Crdito simple
Si el acreditante pone a disposicin del acreditado durante un mes, un milln
de pesos (es decir, se compromete a prestarle un milln de pesos), durante este
lapso el acreditado podr exigir cuantas entregas parciales desee hasta que ago-
te el milln; o bien puede pedirlo de una sola vez. Si cumplido el mes, el acredi-
tado solicit entregas por 850 mil, ya no podr utilizar los 150 mil que restan,
Contrato de apertura de crdito(prstamo) 713
porque el plazo durante el cual el acreditante estaba obligado, feneci. A la in-
versa, en caso de que el acreditante disponga del milln antes de que venza
el contrato, ya no podr disponer de un peso ms, en virtud de que el acredi-
tante estaba obligado slo por esa cantidad. Hay una excepcin a esta regla
que deriva de la existencia de dos tipos de contratos de apertura de crdito,
el simple y el de cuenta corriente que a continuacin veremos.
El crdito simple, cuyo funcionamiento se acaba de delinear, termina cuando
se agota la cantidad puesta a disposicin, o cuando expira el tiempo durante
el cual existia obligacin de ponerlo a disposicin; lo que suceda primero.
El contrato en cuenta corriente es aquel en virtud del cual (art 296 LGTOC)
el trmino permanece invariable, pero el acreditado, conforme vaya haciendo
uso del dinero puesto a su disposicin, lo puede ir regresando en remesas par-
ciales, de forma que aunque disponga de parte del monto, el limite mximo del
crdito nunca se agote. Supngase que el lmite es de un milln: se solicitan
900 mil (quedan 100 mil), despus se pagan 300 mil (quedan 400 mil), despus
se solicitan 400 mil (queda O), al dia siguiente se paga un milln y as, de mane-
ra que nunca se sobrepase el limite; entonces, el acreditante sigue obligado a
continuar prestando porque su obligacin es poner a disposicin del acredita-
do un milln de pesos en cuenta corriente que, en el caso, es lo sucedido. Este
sistema de apertura de crdito se denomina tambin de saldos revolventes; la
razn es obvia.
El contrato de apertura de crdito ha sido absorbido, casi en su totalidad,
por los bancos, de manera tal, que incluso gran parte de los crditos persona-
les, conocidos como quirografarios, por oposicin a los que se garantizan con
garantas reales, se instrumentan precisamente mediante un contrato de aper-
tura de crdito, pues el limite del fondo revolvente suele ser la lnea de crdito
(nm 113) de cada cliente. Mucbos otros tipos de crdito bancario tambin se
instrumentan con frecuencia de esa forma. No obstante, la ley no ha converti-
do esta figura en privativa de las instituciones bancarias y, por tanto, perma-
nece la posibilidad de que pueda ser otorgado entre personas de derecbo privado,
tal sucede en una variedad de convenios en los cuales, por ejemplo, el vendedor
vende a fiado (un automvil, un electrodomstico, e incluso servicios, como un
viaje, etc).
Como todo contrato mercantil, el de apertura de crdito debe cumplir con
ciertas condiciones y requerimientos, los cuales se analizan a continuacin.
81 OBJETO
El objeto del contrato de apertura de crdito simple es permitir al acreditado
disponer de su crdito, no de una sola vez sino de manera diferida y exacta de
714 LOS CONTRATOS DE CREDITO TRADICIONALES
en las cantidades y los momentos en los cuales presupuest que los va a nece-
sitar, a fin de no pagar ms intereses de los necesarios. El objetivo del acredi-
tante es el cobro del inters y accesorios, o ambos, que se estipulen en las
clusulas del contrato. Veremos enseguida que este crdito como cualquier otro,
requiere de una garanta.
Por lo que se refiere al contrato de apertura de crdito en cuenta corriente,
ste tiene por objeto que el acreditado pueda disponer permanentemente de
una cierta cantidad, la cual nunca se terminar durante la vigencia del contra-
to, siempre que no se sobrepase el lmite, lo que el acreditado consigue hacien-
do pagos parciales de sus disposiciones. Esto constituye una verdadera cuenta
corriente con fondos y saldos revolventes: se pueden disponer cantidades, en
mucho, superiores al lmite de crdito, siempre que la deuda, a una fecha est-
tica, que puede ser cualquiera, no sobrepase dicho limite. El objetivo del acre-
ditante es el mismo que en el caso del crdito simple: el cobro del inters y los
accesorios.
82 PARTES DEL CONTRATO. CAPACIDAD
Se trata de un contrato bilateral cuyos participantes estn claramente identi-
ficados como acreedor y deudor; respectivamente (i) el acreedor es el acreditan-
te, persona fisica o moral obligada durante determinado tiempo a poner cierta
cantidad de dinero a disposicin de la otra; y (U) el deudor es el acreditado, per-
sona fisica o moral que disfruta de las cantidades puestas a su disposicin du-
rante el tiempo pactado, contra la devolucin del principal e intereses en los
trminos del contrato.
La capacidad que deben tener las partes para la celebracin del contrato
es la ordinaria y general en materia mercantil, es decir, no deben estar dismi-
nuidos en sus capacidades de ejercicio en el comercio, en los trminos del dere-
cho mercantil, bancario y en su caso, del civil (art 30 LGTOC).
83 OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Las obligaciones recprocas de las partes derivadas del contrato de apertura
de crdito son, en lo general, convencionales y no tienen, como principio legal,
otro limite que la autonomia de la voluntad de stas (arts 30 LGTOC, y 78 y
81 C Com); por tal motivo, la forma que el contrato debe revestir es consen-
sual. Sucintamente sus obligaciones son las siguientes.
Del acreditante
Las obligaciones ms importantes del acreditante son
Contratode apertura decrdito(prstamo) 715
Poner una suma de dinero a disposicin del acreditado en los trminos del
contrato, la cual cobrar junto con los intereses pactados, en el plazo co-
rrespondiente
Contraer por cuenta del acreditado, una obligacin que debe ser cuantifi-
cable o cuantificada, obligacin para la cual, el acreditado puede constituir
su provisin previamente, o bien el acreditante la asume con su propio pe-
culio y se la cobrar al acreditado, junto con los intereses pactados, al tr-
mino del plazo.
Como se observa, el acreditante puede obligarse no solo a poner una cantidad
de dinero a disposicin del acreditado, sino tambin a contraer una obligacin
en su nombre; por ejemplo, a aceptar u otorgar una letra de cambio, suscribir
un pagar, prestar su aval, aparecer como endosante o signatario de un ttulo
de crdito por cuenta del acreditado, o inclusive a adquirir bienes o derechos,
etctera.
En la apertura en cuenta corriente, por lo general, se pacta que el acredita-
do slo pagar intereses sobre las cantidades de las que haya dispuesto efecti-
vamente. Si en sus remesas peridicas llega a pagar una cantidad superior a
la que en verdad utiliz, de suerte que quede un saldo a su favor, por stos no
paga intereses porque no es ese el objeto del contrato, pero por tratarse de un
contrato completamente consensual, si las partes lo convienen, el acreditante
puede quedar obligado a pagarlos.
Del acreditado
Desde luego, la obligacin ms relevante de ste es la de pagar, sea en una en-
trega simple o por remesas en cuenta corriente, segn el caso, el dinero que
tuvo a su disposicin y del que efectivamente dispuso, en los trminos y en
el desahogo de las condiciones pactadas, como pueden ser la tasa de inters,
un mnimo de remesas o una cantidad minima durante el periodo pactado (al
semestre, al mes, etc), en un determinado lugar, etctera.
Igualmente, vimos que el acreditante puede obligarse a aceptar u otorgar
ttulos de crdito por cuenta (es decir, contra) del acreditado, o bien a con-
traer obligaciones en su nombre; en estos casos, el acreditado est obligado
a suministrar al acreditante la provisin de fondos suficientes, a ms tardar
el da hbil anterior a la fecha del vencimiento de la obligacin correspondien-
te, para que sea pagada (art 297, ler prr LGTOe.
84 CARACTERISTICAS y CLAUSULAS
MAs IMPORTANTES
Garanta Como en todo contrato de crdito, en el de apertura de crdito la
garanta ocupa un primer lugar en materia de importancia. Puede ser real o
716 LOSCONTRATOS DECRt-DlTOTRADICIONALES
personal (en la prctica generalmente es personal), y se entiende extendida, salvo
pacto en contrario, para cubrir las cantidades que el acreditado utilice dentro
de los limites de su crdito y cualquiera que sea el valor de la garanta (art 298
LGTOC), Cuando al cerrarse o extinguirse la cuenta corriente, quede un saldo
contra el acreditante, este saldo es al momento exigible, es decir, tendr natu-
raleza ejecutiva (arts 296, 20 prr Y308 LGTOC). La ejecucin se verifica pre-
cisamente en la garanta que se otorg para el efecto, que durante todo el plazo
del contrato tuvo como destino principal el garantizar.
Prescripcin En este contrato la prescripcin y la caducidad se organizan de
acuerdo con la teora de las obligaciones mercantiles. El nico plazo especifico
es el de rectificacin de errores de clculo, omisiones o duplicaciones, que salvo
pacto en contrario prescrib en seis meses, a partir de la extincin del contrato
(arts 296, 20 prr y 309 LGTOC).
Gastos del contrato Cuando para la ejecucin del objetivo del contrato, es de-
cir, cuando al disponer de la cantidad limite del crdito se causen gastos y co-
misiones, stos se entendern comprendidos dentro del propio limite, salvo pacto
en contrario. Por ejemplo, si el limite de crdito es de un milln, pero al dispo-
ner de 800 mil, por cualquier motivo, se provocan gastos por 200, el limite del
crdito se extingui por haber llegado al milln (art 292 LGTOC).
Lmite del crdito Si no se fij a un limite especifico para el monto del crdito
a disposicin del acreditado, el acreditante estar facultado para fij ar dicho li-
mite en cualquier tiempo; en su defecto, el acreditado, actuando de buena fe,
puede disponer del crdito o del derecho proporcionado sin ms limites que los
fijados por su capacidad personal (art 293 LGTOC).
Plazo y monto Si no se pacta un plazo especifico, a reserva de las reglas que
se especifican adelante (nm 98) se entender liquidado seis meses despus de
su celebracin, salvo pacto o uso en contrario (arts 296, 20 prr Y308, primera
parte LGTOC). Cuando no se pacte un plazo para la devolucin de las sumas
de que el acreditado puede disponer, o para que reintegre las que haya pagado
por su cuenta, el acreditante, la restitucin debe hacerse al expirar el trmino
sealado para el uso del crdito, o en su defecto, dentro del mes que siga a la
extincin de este ltimo (art 300 LGTOC). Sin embargo, en todo caso el acredi-
tado podr disponer, a la vista, de la suma objeto del contrato, o bien de una
cantidad parcial menor a ella, salvo estipulacin contraria (art 295 LGTOC).
No obstante, que est expresamente fijado en el contrato el importe del crdi-
to y el plazo en el cual se tiene derecho a disponer de l, las partes pueden con-
venir que cualquiera de ellas restrinja tanto la cantidad como el plazo, o ambos
a la vez, e inclusive denunciar el contrato a partir de una fecha, notificando
su intencin a la otra parte (art 294, ler prr LGTOC).
Contrato de apertura de crdito (prstamo) 717
85 EL PAGO DEL CONTRATO CON UN TITULO
DE CRDITO
Extinguido el contrato o alcanzado elIJmite del crdito, el acreditado podr
pagar su deuda con la suscripcin o endoso de un titulo de crdito; en tal caso,
de acuerdo con la teoria cambiaria (t 1), el pago se entender hecho salvo buen
cobro. Si al cobro, el documento se deshonra el acreditante, a su eleccin, po-
dr regresar el ttulo y asentar el adeudo del saldo por una cantidad igual a
su monto, o bien ejercitar las acciones que de ste se deriven (arts 296, 20 prr
Y 36 LGTOC, pero en contra del suscriptor.
Igualmente, en el caso de otorgamiento o trasmisin de un titulo de crdi-
to como reconocimiento del adeudo de acreditado a acreditante, ste no lo pue-
de descontar ni ceder antes del vencimiento, a no ser que el acreditado lo autorice
expresamente a ello. Si esta regla se contraviene y el titulo se cede o descuen-
ta, el acreditante queda obligado a abonar al acreditado los intereses corres-
pondientes al importe de la disposicin que de dicho titulo proceda, conforme
al tipo de inters estipulado en el contrato, y el crdito no se entender renova-
do por esa cantidad salvo que las partes as lo hayan convenido (art 296
LGTOC.
Finalmente, cuando el pago de la prestacin puesta a disposicin del acre-
ditado consista en la imposicin de la firma en un titulo de crdito, este acto
har disminuir el saldo del crdito, a menos que se estipule otra cosa, en una
cantidad igual al valor del documento (art 297, 20 prr LGTOC).
86 TRMINOS Y EXTICIN
Como ya dijimos, en el supuesto de que no se estipule trmino al contrato, cual-
quiera de las partes lo puede dar por concluido en todo tiempo, notificando ade-
cuada y oportunamente a la otra, tras lo cual se extingue el crdito en la cantidad
que no se hubiere utilizado. Sin embargo, el acreditado debe pagar, salvo pacto
diferente, los premios, las comisiones y los dems gastos correspondientes a
las sumas sobre las cuales, incluso, no haya dispuesto, porque el contrato le
permiti potencialmente haberlas utilizado.
Cuando se hubiere pactado de modo expreso un trmino al contrato, ste
se extinguir, cesando en consecuencia el derecho del acreditado a hacer uso
del crdito, con el simple acontecimiento de trmino fatal. Cuando no se haya
fijado expresamente un trmino ni se haya denunciado de manera unilateral
se extingue, siempre que se presente alguna de las siguientes circunstancias
(art 301 LGTOC)
Que el acreditado haya dispuesto de la totalidad de su importe, a no ser
que el crdito se haya abierto en cuenta corriente
La falta o disminucin de las garantas pactadas a cargo del acreditado,
ocurridas con posterioridad al contrato, a menos que el acreditado las su-
plemente o sustituya dentro del trmino convenido para ello
Cuando cualquiera de las partes se ponga en estado de suspensin de pa-
gos, quiebra o de liquidacin judicial
Ante la muerte, interdiccin, inhabilitacin o declaracin de ausencia del
acreditado, o por disolucin de la sociedad, a cuyo favor se hubiese conce-
dido el crdito.
La denuncia del contrato (expresin utilizada en las relaciones comerciales in-
ternacionales, y que denota la facultad que asiste a cualquiera de las partes
para darlo por terminado unilateralmente sin que esto signifique denunciar el
incumplimiento de la otra parte, o incurrir en incumplimiento al darlo por ter-
minado), tambin, se utiliza en este contrato a partir de la fecha que se haya
estipulado como forzosa para ambas partes. Es decir, convenido un plazo mi-
nimo y forzoso, una vez terminado ste se abre el derecho a cualquiera de las
partes de denunciar la terminacin desde una fecha especifica, la cual ser se-
alada por el denunciante. Durante la denuncia y la fecha pactada para el tr-
mino del contrato las obligaciones y los derechos de las partes, contratados
originalmente, continan vigentes porque el contrato no ha terminado.
87 ALGUNAS APLICACIONES ACTUALES
Las aplicaciones y utilidades del contrato de apertura de crdito son innume-
rables. Como el ejemplo ms esclarecido podemos mencionar el funcionamien-
to de la tarjeta de crdito bancaria, comercial y de servicios financieros (nm
199), el cual est sostenido en un contrato de apertura de crdito con modali-
dad de cuenta corriente; sta no es su nica aplicacin con impacto en el gran
pblico.
Por ejemplo, en los crditos quirografarios -que se otorgan contra la sus-
cripcin de instrumentos de garanta personal- del sector bancario, es frecuente
que el crdito se otorgue en un contrato de apertura; por ejemplo, los llamados
prstamos comerciales a corto plazo, que se conceden contra linea de crdito
(nm 113); as como tambin un buen nmero de crditos comerciales a corto
y mediano plazo, que con excepcin de los de habilitacin, refaccin, avo, hi-
poteca y prenda, los cuales veremos en su oportunidad (nms 117 y 120), son
otorgados con base en un contrato de apertura.
En el sector privado (por oposicin al bancario) este contrato tambin ha
tenido un arraigo importante, bsicamente en los crditos concedidos a sus clien-
tes por empresas que venden artculos muebles al detalle. Tal es el caso de la
venta de automviles, elctrodomsticos e incluso servicios, como viajes o asis-
tencia mdica. En virtud de ese contrato, las empresas acreditantes se obligan
con sus clientes a poner a su disposicin determinada cantidad de dinero en
efectivo o en bienes, o a contratar en su nombre la adquisicin de servicios.
Contrato de apertura de crdito (prstamo) 719
En general, los crditos simples o en cuenta corriente derivados del contrato
de apertura de crdito dan lugar a operaciones fundamentalmente de fomento
a las actividades comerciales y por lo mismo, tienen usualmente plazos cortos,
casi nunca mayores de un ao, e involucran la necesidad de remesas peridi-
cas, de acreditado a acreditante.
Finalmente, debe tenerse presente que en la mayora de los negocios de
prstamo de dinero en cualquier sector, este contrato, despus del mutuo, es
el fundamento del asunto, lo que lo convierte en uno de los contratos ms im-
portantes de la poca.
720 LOS CONTRATOS DE CRljDITO TRADICIONALES
TERCERA
SECCiN
CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE
El contrato de cuenta corriente es una convencin, adems de til, necesaria,
en el supuesto de que dos comerciantes, por el tipo de actividad que realizan,
adquieran de forma simultnea y reciproca los papeles de deudor y de acree-
dor, uno respecto del otro. En ese caso, no es extrao que uno le deba a quien
a su vez le debe, por lo que el tiempo para pagar y cobrar puede llegar a ser
ms costoso que el dinero objeto de las dos deudas, ya que ese tiempo y dinero
puede, destinarse a pagar una cantidad que, probablemente, en ese mismo mo-
mento se estara cobrando. De manera breve: el contrato de cuenta corriente
es funcional cuando dos comerciantes realizan actividades que provocan deu-
das susceptibles de compensarse, pues por su medio se consigue que se utilice
slo el dinero indispensable que, desde luego, ser el saldo resultante una vez
hecha la compensacin.
Segn la LGTOC el contrato de cuenta corriente (art 302) es aquel en el
cual los crditos derivados de las remesas reciprocas de las partes, se anotan
como partidas de abono o de cargo en una cuenta, y slo el saldo que resulte
a la clausura de la misma constituye un crdito exigible y disponible.
En este contrato, por remesa se entiende todo envio de cualquier mercan-
cla o de dinero, que haga un comerciante a otro, por cualquier conducto, el cual
no paga de inmediato sino que anota como crdito en una cuenta abierta espe-
cialmente para ello. Por su naturaleza, en este contrato las remesas no solo son
de un comerciante a otro, sino que son todas las que se hagan de manera simulo
tnea en los dos sentidos; y ya que ninguno de los dos paga la remesa sino que
la anota como un abono a favor de quien la envi y a cargo suyo; al trmino
del plazo, cada comerciante las suma y las compensa y el saldo resultante se
paga en efectivo o de la forma en que hayan acordado. Por lo general, uno de
Contrato de cuenta corriente 721
los dos recibi ms de lo que envi. y entonces se convierte en el deudor de
la cuenta. Por otra parte, tratndose de un contrato de crdito de toda forma
es fcil entender que en el total de cada remesa, sobre el valor de la mercanca
o del total de dinero enviado, se suman los gastos y las comisiones que la pro-
pia remesa o las mercancas, hayan causado (fletes. seguros. embalajes, etc).
a no ser que expresamente se haya establecido lo contrario (art 303 LGTOC).
De lo anterior resulta, que el requisito indispensable para que este contra-
to funcione y sea eficaz es, como hemos dicho, que hayan remesas reciprocas.
pues si solo fuera un comerciante quien remitiera remesas al otro. sin que ste
le haciera envos a aquel, lo que habra sera una relacin crediticia sujeta a
reglas diferentes a las de la cuenta corriente porque la compensacin estara
ausente. El contrato idneo es el que acabamos de ver: la apertura de crdito.
Como en ningn otro contrato mercantil, el inters y la utilidad ms clara es
aprovechar ptimamente la confianza mutua de dos comerciantes. minimizan-
do el uso del dinero y soportando el peso econmico del contrato en el asunto
de la compensacin; en ningn otro contrato mercantil (con excepcin de las
asambleas y las constituciones sociales). las partes actan sobre una base de
igualdad tan incontrastable; durante la vigencia del contrato no hay ni acree-
dor ni deudor definido sino solo compensadores (cuentacorrentstas), y nica-
mente al trmino del contrato se definir quin es el que debe, si es que alguno
acaba debiendo.
Este contrato no exista en el derecho antiguo mexicano. ni tampoco en
el derecho gremial consuetudinario. El primer antecedente legal es la LGTOC;
si bien, por su naturaleza eminentemente pragmtica. cuyo inters se reduce
tan solo a obviar tiempo y dinero -de por s el inters fundamental del
comerciante- es de suponerse que ya exista, aunque no de forma institucio-
nal ni aun en los usos mercantiles, desde los ms remotos orgenes del comer-
cio organizado.
En fin. como todo contrato mercantil, la cuenta corriente debe reunir de-
terminados requisitos de forma y de sustantividad que lo identifican de los de-
ms requisitos. que a continuacin se detallan.
89 ELEMENTOS DE EXISTENCIA Y CONDICIONES
DE VALIDEZ
Naturaleza V objeto
La naturaleza de la cuenta corriente ha sido tema de discusin. Se ha dicho
que es un contrato traslativo de dominio porque la propiedad de la mercancla
o el dinero se est entregando en cada remesa; no ha faltado quien afirme que
es un contrato de novacin, en tanto que cada nueva remesa significa la crea-
cin de una nueva obligacin; hay quienes sostienen que es un mutuo mercan-
til en virtud de que los cuentacorrentistas se estn otorgando crdito
mutuamente, pues los dos se envan mercanca y no se le paga a ninguno; in-
cluso se ha dicho que se trata de un mandato, caso en el cual deberian conside-
rarse dos mandatos paralelos, idnticos, pero de sentido inverso. Una vez ms,
se observa la naturaleza de un nuevo contrato mercantil, surgido de los afanes
cotidianos de los comerciantes. El contrato de cuenta corriente no es mutuo,
ni novacin ni mandato, sino un contrato con perfiles propios y de naturaleza
jurdica identificable.
Algunos autores, entre ellos Cervantes Ahumada, Arturo Puente, Octa-
vio Calvo y otros, muestran consenso en el sentido de que la naturaleza de la
cuenta corriente es su indivisibilidad, en tanto que el nmero de remesas es
irrelevante y no significa un nmero diferente de crditos, sino que tanto un
comerciante como otro forman una sola deuda, pues el saldo de la cuenta ser
solo uno y no dos, siendo ese nicamente el dinero exigible y, por tanto, el obje-
to crediticio de la convencin. Esto es, no puede considerarse cada remesa de
manera aislada sino como parte de un contrato de valor superior cuyo deudor
se desconoce; y debe ser considerada como una simple circunstancia de las mu-
chas (las otras remesas) que debern evaluarse y tenerse en cuenta en la deter-
minacin de un solo saldo, por lo tanto, el contrato de cuenta corriente es
indivisible y total en trminos del nmero de remesas y la cantidad que haya
circulado en ambos sentidos durante la vigencia del contrato.
Su objeto es, como ya dijimos, de carcter pragmtico: permitir a dos co-
merciantes aprovechar de manera ptima el crdito recproco que se tengan
para, sin desembolsar su tesorera, recibir los beneficios de la mercanca e in-
cluso del dinero que mutuamente se puedan enviar, sin necesidad de detener
su comercio para atender en el momento la obligacin de pago.
La capacidad que deben poseer quienes deseen convertirse en cuentacorrentis-
tas no tiene otro limite que el de no estar disminuidos en sus posibilidades de
ejercer el comercio en los trminos del derecho mercantil, del bancario y del
civil (arts 20 y 30 LGTOC).
Si bien la Ley no establece de manera especfica que deben ser dos las par-
tes del contrato de cuenta corriente y, por tanto, en apariencia no hay obstcu-
lo tcnico para que en la cuenta corriente puedan participar tres o ms
cuentacorrentistas, lo comn es que la misma se celebre entre dos partes ex-
clusivamente; esto no impide que un comerciante pueda estar relacionado me-
diante una cuenta corriente con ms de dos comerciantes a la vez, pero la
relacin de compensacin no se dar de forma triangular sino bilateral, y cuan-
tas veces sea necesario por cuantos sean los contratos que el comerciante ten-
ga celebrados.
Contrato de cuentacorriente 723
Oligaciones durante la vigencia del contrato
Los cuentacorrentistas no son deudores o acreedores especfica ni simultnea-
mente, es decir, no existe un crdito en el cual pueda determinarse con senci-
llez quin debe y a quin le corresponde cobrar. Son los participantes de un
negocio cuya sucesin peridica desembocar en la concretizacin de un crdi-
to lquido y exigible. Hasta que esto no ocurra, los cuentacorrentistas estn
obligados a enviar la remesa que se les solicite y, a su vez, tienen el derecho
correlativo de solicitar la remisin de las que deseen. Dicho en forma distinta,
la obligacin principal del cuentacorrentista no es pagar, sino enviar las reme-
sas que el otro le solicite.
En este contrato deben distinguirse dos grupos de obligaciones: (i) por una
parte, las recprocas que existen durante la vigencia del contrato, las cuales
son idnticas para las dos partes y son vigentes hasta antes de que se obtenga
su saldo, y, por otra, (ii} las que se derivan de la fijacin del saldo y, por tanto,
en la determinacin de quin es el acreedor y quin el deudor de la cantidad
liquidada. En el primer caso, las obligaciones son similares, de la misma inten-
sidad e idnticas desde el punto de vista del tipo de obligacin y derecho; y
en el segundo caso, se trata de una obligacin de crdito tipica en la cual, deu-
dor y acreedor son distintos y estn identificados.
Durante la vigencia del contrato los cuentacorrentistas estn obligados a
enviar sus remesas conforme al contrato (ciertos das, cierta mercanca, cierta
calidad, etc). Ya vimos que el concepto de remesa comprende todo envio de mer-
canca, dinero y, en general, lo que pueda motivar un costo susceptible de con-
siderarse como crdito en la cuenta del destinatario. No obstante, se debe sealar
que el asiento de un crdito en la cuenta corriente no excluye las acciones y
excepciones relativas a la validez del acto que origin la remesa, salvo pacto
contrario. Es decir, que aun cuando una remesa no se puede individualizar si-
no que siempre debe considerarse en el conjunto del contrato, la validez del
acto origen de cada remesa (una comisin, un prstamo, etc) si tiene incidencia
directa en la remesa considerada en si misma, en el sentido de que se pueden
intentar excepciones o acciones en virtud de la validez del acto que la caus
(art 305, ler prr LGTOC).
Por otra parte, si hubiere fiadores o coobligados de un cuentacorrentista
respecto de una remesa (hiptesis frecuente en los envos forneos en los cua-
les se pide el aval de un banco), aquellos quedan obligados en los trminos del
contrato por el monto total del saldo resultante a su trmino, si el saldo resul-
ta en contra del cuentacorrentista del que se es fiador o coobligado (art 305,
20 prr LGTOC).
Si el objeto de una remesa es el envio de un titulo de crdito, se entiende
realizada salvo buen cobro del titulo, y si a su vencimiento el titulo no es paga-
do y existe esa clusula de manera expresa o sobrentendida, quien lo recibi
puede ejercitar las acciones que de l se deriven o restituir el titulo y volver
724 LOSCONTRATOS DECRDITOTRADICIONALES
a inscribir la deuda en su cuenta en el debe de su correlacionado. Finalmente,
cuando una remesa consista en un crdito que un cuentacorrentista tiene con-
tra un tercero, su inscripcin se entender definitiva y a riesgo de quien la reci-
be, salvo reserva expresa para el caso de insolvencia del deudor (art 306
LGTOC/.
Las obligaciones que nacen despus de la obtencin del saldo, es decir, las que
se fincan contra el cuentacorrentista que resulte deudor, pueden resumirse as
El deudor debe cubrir el saldo a la vista, porque al cierre se constituye en
un crdito exigible y ejecutable, si bien debe ser reconocido judicialmente
por el deudor (art 1391, VII C Com)
En caso de que el cuentacorrentista deudor haya incluido en la cuenta un
crdito garantizado con prenda o hipoteca, queda liberado cuando la ga-
ranta por el importe del crdito garantizado, se haga efectiva (art 305, 1er
prr LGTOC/
Si el saldo es llevado a cuenta nueva, esa cantidad causa inters al tipo
convenido para las otras remesas y en caso contrario, al tipo legal, desde
la fecha en la que se establece el saldo de la cuenta hasta su consideracin
como la primera remesa de la cuenta siguiente (art 308, segunda parte
LGTOC/
Cuando el deudor considere que la cuantificacin del saldo se debe rectifi-
car porque ha habido omisiones o duplicaciones en los asientos o en las re-
mesas, el reclamo debe hacerse dentro de los seis meses que sigan a la
clausura de la cuenta; de lo contrario, la accin de rectificacin prescribe
(art 309 LGTOC/.
En trminos generales, el cuentacorrentista deudor del saldo se convierte, co-
mo se advierte, en el responsable de una deuda mercantil de tipo contractual,
pero Con posibilidades de ejecucin previo reconocimiento judicial.
90 EXIGIBILlDAD DEL SALDO
Una vez sumadas y restadas las remesas de cada comerciante y clausurado el
contrato, resulta un saldo que es exigible a la vista, el cual adquiere carcter
ejecutivo previo reconocimiento judicial del cuentacorrentista deudor. Pero, ade-
ms de la exigibilidad de que est investido el cuentacorrentista acreedor so-
bre el deudor, existe otra: la de un tercero que sea acreedor del mismo
cuentacorrentista acreedor. En efecto, un cuentacorrentista, antes de clausu-
rar el contrato, tiene la esperanza o expectativa de convertirse en el acreedor
del saldo; saldo que, tambin en el nivel de la expectativa, puede comprometer
ante un tercero. De ser as ese tercero puede exigir la totalidad del saldo.
Contrato de cuenta corriente 725
El acreedor de un cuentacorrentista puede pedir, con anticipacin a la clau-
sura del contrato, el aseguramiento y adjudicacin del saldo eventual que ob-
tenga a su favor. En ese caso, no se consideran con respecto al embargante,
y desde la fecha del aseguramiento, las partidas de cargo correspondientes a
operaciones posteriores; ni tampoco se consideran como operaciones nuevas
las que resulten de un derecho del otro cuentacorrentista, ya existente en el
momento del aseguramiento, aunque todava no se haya hecho su anotacin
en la cuenta. El cuentacorrentista contra el cual se dicte el aseguramiento, de-
be notificarlo al otro cuentacorrentista, quien tendr derecho a pedir la termi-
nacin inmediata de la cuenta (art 307 LGTOC). Esto significa que los derechos
de cobro, eventualmente a favor de uno de los cuentacorrentistas, son suscep-
tibles de garantizar otro crdito contratado con un tercero; ms an son sus-
ceptibles de pago en caso de que, despus de la notificacin, el otro
cuentacorrentista d por terminado el contrato, pero las remesas que se sigan
haciendo a partir de dicha notificacin no quedan afectas a la accin que haya
intentado el tercero.
91 CLAUSURA DEL CONTRATO
El contrato de cuenta corriente puede terminar por las siguientes causas (arts
307 y 310 LGTOC)
Por decisin voluntaria, despus de la notificacin que haga un tercero a
su contraparte para exigir el aseguramiento y adjudicacin del saldo even-
tual de la cuenta corriente, de la forma que ya vimos
Por vencimiento del plazo pactado en el contrato
Cuando no habiendo plazo expresamente convenido, con diez dias de anti-
cipacin uno de los cuentacorrentistas denuncie el contrato al otro, lo que
producir diez das ms de vigencia, transcurridos los cuales se dar por
terminado
Por muerte o incapacidad superveniente de alguno de los cuentacorrentis-
tas, cuando as lo decidan sus herederos, representantes, y adems el otro
cuentacorrentista.
Por ltimo, cabe sealar que para obtener la liquidacin del saldo, cuando no
se previ en el contrato que sta se realice en una fecha especifica, la clausura
de la cuenta se debe operar cada seis meses, sin que esto signifique que necesa-
riamente se termine la cuenta, pues el saldo resultante se puede llevar a nueva
cuenta en la cual ser considerado como la primera remesa (art 308 LGTOC).
De no querer continuar con la cuenta, expresin de la voluntad que, desde lue-
go, es una forma de poner trmino al contrato, los cuentacorrentistas, una vez
determinados el saldo y el acreedor, aplican las reglas de pago vistas ante-
riormente.
92 ALGUNAS APLICACIONES ACTUALES
Al igual que la apertura de crdito, el contrato de cuenta corriente es utilizado
con frecuencia por las instituciones de crdito, pero no en operaciones con sus
clientes, sino en las celebradas con otras instituciones. Sin embargo, tambin
tiene difusin en el medio de los particulares, por ejemplo, entre los que guar-
dan una relacin maquilador/fabricante. Los maquiladores independientes (ins-
titucin industrial fuertemente desarrollada en nuestro pais) elaboran productos
con la materia prima y el dinero que a su vez les proporciona un empresario;
las remesas reciprocas consisten, por parte del empresario, en dinero y mate-
ria prima, y por parte del maquilador, en producto terminado. La cuantifica-
cin del dinero y la materia prima proporcionada, y, por otro lado, la
cuantificacin del nmero de articulos terminados por el valor que se agreg
con el trabajo de los maquiladores, al compensarse arroja el saldo que una de
las partes debe pagar.
Entonces, el contrato de cuenta corriente tiene vigencia y utilidad bsica-
mente en las relaciones interbancarias, en las relaciones de industriales y ma-
quiladores, y en una escala menos importante, en los pequeos comercios que
intercambian al fiado bienes o servicios, ya sea con otros comerciantes o ya
sea con consumidores. No obstante, como se aprecia, este contrato presta una
utilidad inapreciable a todos aquellos que con alguna frecuencia se ubiquen,
simultneamente, en el papel de deudores y acreedores reciprocos.
Contrato de carta de crdito 727
CUARTA
SECCiN
CONTRATO DE CARTA DE CRDITO
93 DEFINICiN Y MONTAJE
El contrato denominado carta de crdito es una carta (misiva) dirigida a un
sujeto al que se le pide que entregue un determinado valor a su portador; la
carta de crdito es, en trminos propios, una carta de recomendacin, que in-
volucra bsicamente dos principios
Se introduce al portador de la carta con el destinatario, identificndolo co-
mo el acreedor del derecho que de la misma carta se desprende
Contiene la solicitud que hace el remitente al destinatario de entregar al
portador un derecho, una cantidad de dinero en efectivo o un servicio.
Por este motivo, las cartas de crdito deben expedirse a favor de persona de-
terminada y no son negociables, expresan una cantidad fij a o varias cantida-
des indeterminadas, pero comprendidas en un mximo cuyo limite se debe
sealar con precisin (art 311 LGTOC). Lo que significa que el portador no puede
disponer de mayor cantidad que la sealada por el remitente, pero si aparece
detallado en la carta, puede disponer de parcialidades y en diferentes pocas.
No obstante la clara especializacin y aparente campo restringido de la car-
ta de crdito, ha tenido difusin por prestar una indiscutible utilidad comer-
cial. Su mecnica es bastante simple
Se redacta dirigida a un destinatario susceptible de proporcionar un bene-
ficio al portador
Se entrega a quien ser su portador y quien recibir los beneficios que se
deriven de ella
El destinatario puede acatar o no la solicitud hecha por el remitente, en
caso afirmativo entrega al portador el derecho o dinero que expresamente
aparezca delimitado en su texto.
Existen dos tipos de cartas de crdito: con provisin y sin ella. En la primera
el portador pone a disposicin del remitente el dinero que costar el derecho,
y que el destinatario le proporcionar en otra plaza; es decir, el portador de
la carta pag por adelantado el derecho que le ser proporcionado por el desti-
natario y, por tanto, tiene exigibilidad sobre ese derecho. Las cartas sin prov-
sin son aquellas cuyo valor el portador debe pagar a su regreso, a quien
suscribi la carta, pues gracias a su recomendaci6n el destinatario le propor-
cion tal beneficio.
94 ELEMENTOS DE EXISTENCIA Y CONDICIONES
DE VALIDEZ
Objeto. Caractersticas esenciales
Bsicamente las cartas de crdito tienen como funcin principal permitir a un
sujeto cierta seguridad de que dispondr, en una plaza diferente a la suya, de
una determinada cantidad de dinero; es, en lo fundamental, un contrato que
sirve para cambiar dinero de una plaza a otra. Como la persona a quien se diri
ge la carta pidindole que entregue al portador determinada cantidad de dne-
ro, no est obligado a hacerlo, sino que queda a su arbitrio aceptar o no la
peticin, nos hace recordar la mecnica de operacin de la letra de cambio (t
I), pero por ningn motivo se deben confundir ya que la letra de cambio es un
titulo de crdito y la carta de crdito es un contrato de crdito no aceptable
ni protestable, carente de autonomia y de forma alguna ejecutivo (art 312
LGTOC).
Por su parte las caracteristicas esenciales de este contrato son las siguientes
Debe expedirse por una cantidad fija o varias cantidades indeterminadas,
pero comprendidas en un mximo cuyo limite debe ser igualmente fijo
Los beneficios deben ser expresamente determinados en el texto; si se ex-
pide al portador no surte efectos
Debe especificar claramente la persona a quien va dirigida, as como la fe-
cha de expedicin
Se perfecciona en el mismo, sin necesidad de celebrar otro contrato por se-
parado que organice las relaciones entre las partes.
Como ya qued esbozado el nmero de elementos participantes en la carta de
crdito son tres
Dador Es la persona que escribe la carta (remitente)
Pagador (destinatario) Es a quien se dirige la carta y ser el encargado
de materializar su objeto, consistente en la entrega al beneficiario de la can-
tidad pactada
Contrato decarta de crdito 729
Portador (beneficiario) o tomador A quien el pagador entrega el dinero ob-
jeto de la misma y quien recibir la carta del dador para que la presente
al pagador.
El dador, el tomador y el pagador alcanzan derechos y reciben obligaciones di-
ferentes, que a continuacin se analizan; antes de ello se precisa que la capaci-
dad necesaria para contratar de esta manera es la general de ejercicio, tal como
define la LGTOC (arts 20 y 30).
Cuando el pagador acepta entregar al beneficiario la cantidad objeto de la car-
ta, la principal obligacin del dador es pagrsela hasta el limite y en los trmi-
nos fijados en el texto.
Si la carta se expidi con provisin o el tomador dio fianza o asegur su
importe, y sta no se paga, el dador est obligado por los daos y perjuicios
causados. Tratndose de cartas de crdito con provisin, el dador no puede re-
vocarlas y si asilo hace queda obligado al pago de los daos y perjuicios. Los
daos y perjuicios no pueden exceder la dcima parte del importe de la suma
no pagada, adems de los gastos causados por el aseguramiento o por la fianza
(art 313 LGTOC). Tratndose de cartas de crdito sin provisin, el dador po-
dr anularla en cualquier momento, pero deber poner su deseo en conocimien-
to del tomador y de aquel a quien fuere dirigida.
Es necesario precisar que el pagador (el destinatario de la carta) no est
obligado a aceptar la invitacin que le hace el dador, pero si la acepta y entre-
ga la cantidad consignada al tomador adquiere ipso jure derechos de cobro con-
tra el dador (y no contra el beneficiario) justamente por la cantidad exhibida.
La obligacin fundamental del tomador slo se presenta en las cartas de crdi-
to sin provisin, y consiste en pagar al dador la cantidad que el pagador le ex-
hibi. La segunda obligacin, subsiguiente de la anterior, es la de pagar la
cantidad dentro del plazo convenido.
Es importante precisar que el tomador no tiene derecho alguno contra el
pagador, ya sea porque no le exhiba la cantidad estipulada, o bien porque se
la exhiba parcialmente; en todo caso las acciones intentables lo sern contra
el dador y siempre que se trate, como ya dijimos, de cartas de crdito con pro-
visin.
95 GARANTIA Y CANCELACiN DEL CONTRATO
Salvo convenio en contrario, el trmino de las cartas de crdito es de seis me-
ses desde la fecha de su expedicin. Es decir, es exclusivamente durante el pla-
zo convenido o el plazo legal cuando el tomador puede aspirar a recibir la
cantidad consignada en la carta Pasado el trmino convencional o legal sin
que el tomador haya intentado obtener la cantidad consignada, la carta queda
cancelada y no se derivan derechos u obligaciones de ninguna especie en favor
o en contra de los participantes.
Como ya vimos, hay un tipo de carta de crdito en la cual no se otorga
garantia (carta de crdito sin provisin); en este caso si hay incumplimiento
de pago del tomador de la cantidad recibida, la accin de recuperacin debe
intentarse por la via ordinaria o ejecutiva, segn sea el caso, es decir que el
adeudo sea susceptible de ser reconocido por el deudor judicialmente o no (art
1391, VII C Com).
Las cartas de crdito con provisin pueden darse de dos maneras; (a) con
la entrega en efectivo de la cantidad consignada en la carta que, a su vez, debe
recibir del pagador en otra plaza (lo que es una provisin en los propios trmi-
nos), o bien (b) cuando el tomador d fianza o asegure de alguna otra manera,
con garantia convencional, el pago de la cantidad que le exhiba el pagador. En
este ltimo caso, si el tomador no paga su deuda el dador tiene derecho a ejecu-
tar la garantia que, como vimos, generalmente es personal.
96 UTILIDAD ACTUAL
Una vez ms, las cartas de crdito son negocios celebrados generalmente por
los bancos. Como se desprende de la mecnica de este contrato, en caso de que
no exista provisin, se trata en realidad de un financiamiento que el dador (el
banco) le est haciendo al tomador (su cliente), al cubrir al pagador la cantidad
que entreg al tomador. La forma en que por lo general los bancos instrumen-
tan este tipo de crdito es mediante el depsito en cuenta de cheques, contra
linea de crdito, o en caso de que el tomador no tenga chequera ni linea de cr-
dito con l, a travs de la apertura de un crdito simple con la indicacin de
la puesta a disposicin de ese dinero en otra plaza diferente.
Sin embargo, la carta de crdito tambin opera en algunos negocios de la
prctica privada. Para el caso, no es extrao que los premios y prestaciones
que los patrones ofrecen a sus empleados se sustenten en cartas de crdito,
por ejemplo, para que dispongan de cierta cantidad para un servicio hotelero,
alimentos, turistico, etc. El patrn entrega al trabajador o asesor una carta
de crdito por una cantidad y fecha especificas, dirigida a un hotel o una agen-
cia de viajes, quien entrega al empleado el servicio que, posteriormente, cobra-
r al patrn. Tambin puede darse el caso de que una empresa, por la actividad
que realiza o las relaciones que sostiene, pueda obtener precios ms accesibles
en ciertos productos o servicios; entonces puede pactar con un proveedor el
pago con una carta de crdito respecto de uno de esos bienes de precio accesi-
ble, que le entregar el pagador al proveedor, siendo que el valor del bien, para
Contrato decarta de crdito 731
esa empresa, es menor que el que pagarla el tomador en caso de comprarlo en
otro lugar.
Pero, la carta se ha arraigado ms bien en la prctica bancaria, con el obje-
tivo principal de cambiar dinero de una plaza a otra y, en la mayoria de los
casos, con provisin previa por el tomador.
732 LOS CONTRATOS DE CREDITO TRADICIONALES
QUINTA
SECCiN
CONTRATO DE PRENDA
97 NATURALEZA Y DEFINICiN: VOCACiN
AB ACCESORII
La prenda es, por naturaleza, un negocio accesorio de otro principal; no puede
ser de otra manera. Pero adems, la categora de su accesoriedad es igual de
consistente e inamovible, a saber, no tiene otra funcin que la de garantizar.
Quien se pregunte cul es la utilidad de la prenda, slo tiene una respuesta:
garantiza el cumplimiento de una obligacin; y tratndose de una prenda mer-
cantil, precisa y exclusivamente garantiza el cumplimiento de una obligacin
mercantil.
La prenda es un contrato accesorio, pero no solo de otros contratos de cr-
dito (que son los elementos tutelados por la LGTOC), sino que es susceptible
de garantizar el cumplimiento de cualquier obligacin; incluso, como veremos,
tanto civil como mercantil y de otros tipos. Por este motivo, entre otros, en
total acuerdo con el maestro Arturo Daz Bravo, consideramos que la prenda
est organizada, sin razones de tcnica legislativa aparentes, por la LGTOC,
debiendo estarlo por el C Como En efecto, la garanta en cualquiera de sus for-
mas (hipoteca, fianza, prenda, etc), y en cualquier materia (civil, mercantil, fis-
cal, etc) es un negocio diseado como manera de asegurar al acreedor que su
deudor cumplir su prestacin: y ese negocio no puede, por lo mismo, involu-
crar un crdito, sino solo su posible incumplimiento. As, la organizacin de
la prenda mercantil en la LGTOC debe ser observada -incluso lo apunta el
expositor de motivos- como la calificacin de complementariedad y afinidad
que guarda con algunos actos y contratos que organiza, principalmente el en-
doso en garanta (t 1) Ylos crditos refaccionarios o de habilitacin o avo, y
el fideicomiso.
Contrato de prenda 733
Luego, un primer apunte que se debe recordar es que la prenda es una fi-
gura que existe en diferentes mbitos de la prctica del derecho, y en cada una
queda sometida a su rgimen especial. En adelante analizaremos, sinpticamen-
te, las caractersticas del tipo de prenda que nos corresponde, a saber, la mer-
cantil.
La definicin de prenda mercantil no existe en el texto de la ley mercantil;
por lo contrario, el art 334 LGTOCsobrentiende los conceptos, no solo de pren-
da, sino de comercialidad; en efecto, en su proemo dispone que ..en materia
de comercio la prenda se constituye. . ." Surjen dos preguntas: qu es la pren-
da? y ms an, cundo se entender que se celebr en materia de comercio?
En atencin a la supletoriedad prevista en los arts 20 y 30 LGTOC, el de-
recho civil permite una aproximacin. En esa materia (art 2856 C Civ)
la prenda es un derecho real constituido sobre un bien mueble enajenable
para garantizar el cumplimiento de una obligaci6n y su preferencia en el
pago.
Luego, esta es la definicin de prenda, til para seguir al pie de la letra el
texto del art 334. Pero, cundo se entender que la prenda tuvo lugar en mate-
ria de comercio? En la respuesta, no basta saber que la prenda que se constitu-
ya de acuerdo con laLGTOCes un acto de comercio (como seala su art lo, ltimo
prr), pues para ello primero es necesario saber cundo se verific en el comer-
cio y no en los medios puramente civiles, porque de no ser asi el que se aplica es
el C Civ y no la LGTOC.
La respuesta procede, una vez ms, del universo general del derecho mer-
cantil, bizarramente compendiado en el art 75 C Como En efecto, de conformi-
dad con los arts lo, 30 y 75 C Com y 40 LGSM, la prenda que se constituya
por, o en favor de, comerciantes o de sociedades mercantiles, o sobre cosas mer-
cantiles (titulos de crdito, buques, mercancas de comerciantes, etc), es, nece-
sariamente, una prenda constituida en el comercio y, por tanto, le es aplicable
el citado art 334 que, de conformidad con el art lo de la misma LGTOC, es
en ella misma un acto de comercio.
98 FORMALIDAD. OPININ DEL MAESTRO DIAZ BRAVO
En opinin del maestro Diaz Bravo, la prenda puede formarse por conducto
de un contrato o mediante declaracin unilateral de voluntad; dicho de otra for-
ma, en su opinin este negocio no es, necesariamente, un contrato sino que tam-
bin puede ser una declaratoria unilateral, aunque ambos tengan las mismas
consecuencias de enajenacin y destino.
De acuerdo con el autor citado, la prenda, en la inmensa mayoria de los
casos, surge de una estipulacin mercantil, pero igualmente -contina- debe
reconocerse que hay prendas constituidas unilateralmente, tal es el caso de la
prenda para garantizar el pago de una pensin vitalicia; la constituida median-
te el endoso adecuado de un titulo de crdito; la que se constituye como un ac-
to de liberalidad por un tercero aun sin consentimiento del deudor; y aade la
constituida mediante simple notificacin al acreedor. Adems de stas, cita-
das por el maestro, y otras ms como la prenda constituida para asegurar el
pago de crditos fiscales o para garantizar el cumplimiento de una obligacin
judicial impuesta por el juez, existen, en efecto, prendas que no tienen su ori-
gen en un contrato, sino en la ley, en una orden judicial o administrativa y,
por ltimo, en la posibilidad legal que deriva, de que la ley no seala que la
prenda se debe constituir, necesariamente, respecto de un contrato, sino que
slo seala el momento a partir del cual qued constituida.
Pensamos que tal cual se cita en los Indices del eCiv y de la propia LGTOe,
la prenda siempre debiera ser un contrato, porque tanto en el uno como en la
otra est citado, respectivamente, como un contrato y una operacin, en el en-
tendido de que, como ya lo vimos (nm 75), las operaciones de crdito son con-
tratos. Pero, de la misma manera que nuestro maestro opinamos, que tal como
se organiza en la LGTOe -es decir, la mercantil-, la prenda no debe ser nece-
sariamente un contrato, aunque tambin se pueda perfeccionar de esa forma,
no solo porque la LGTOe no obliga a ello, sino porque en el comercio la enaje-
nacin de la prenda queda trabada con la constitucin del gravamen y no con
el cumplimiento de requerimientos convencionales entre acreedor y deudor; lue-
go, en esta materia la presuncin de la constitucin de la prenda es, como vere-
mos, ms importante que los requisitos que en cada caso debe reunir el convenio
o el negocio principal, o el acto o documento en el que conste. De conformidad
con la formalidad que caracteriza nuestra materia, la prenda existe cuando se
actualicen ciertas circunstancias que el legislador considera suficientes para
presumir su constitucin.
99 CONSTITUCIN DE LA PRENDA
En materia de comercio la garantia prendaria est prevista para ser constitui-
da sobre tres diferentes tipos de elementos, a saber, titulos de crdito, crditos
y bienes o mercancas.
Prenda sobre ttulos
Tratndose de titulos de crdito la prenda se entiende constituida cuando se
actualice alguno de los siguientes supuestos (art 334, 1 a IV y VI LGTOe)
Por la entrega al acreedor del ttulo de crdito si ste es al portador
Por el endoso del titulo de crdito en favor del acreedor si es un titulo no-
minativo y por este mismo endoso, y la correspondiente anotacin en el
registro si el ttulo es registrable
Con el caso de que el titulo materia de la prenda no sea negociable, con
la entrega al acreedor del ttulo y la inscripcin del gravamen en el registro
de emisin del titulo; o con notificacin hecha al deudor si se trate de un
ttulo para el cual no se exij a tal registro
Por el depsito del titulo si es al portador, en poder de un tercero que las
partes hayan designado y a disposicin del acreedor
Por la entrega o endoso del ttulo representatvo de los benes objetos del
contrato, o por la emisin o el endoso del bono de prenda relativo.
En caso de que la prenda no se constituya sobre ttulos de crdito, sino sobre
crditos en favor del deudor prendario, la prenda se entender constituida (art
334, 111, V, VII YVIII LGTOC)
Cuando el crdito materia de la prenda no sea negociable, con la entrega
al acreedor del documento en que el crdito conste, con notificacin hecha
al deudor, segn que se trate de crditos respecto de los cuales se exija o
no registro
Por la inscripcin del contrato de crdito refaccionario o de habilitacin o
avo en los registros correspondientes (nrn 122)
Por el cumplimiento de los requisitos que seala la LIC si se trata de crdi-
tos en libros (nm 136).
Prenda sobre bienes
Finalmente, cuando la prenda no se constituya ni sobre ttulos de crdito ni
tampoco sobre crditos, sino sobre otros bienes o mercancias, se entiende cons-
tituida (art 334, 1, 111, IV YVI LGTOC)
Con la entrega de los bienes al acreedor
Con el depsito de los bienes en poder de un tercero, que las partes hayan
designado, y a disposicin del acreedor
Con el depsito de los bienes a disposicin del acreedor, en locales cuyas
llaves queden en poder de ste, aun cuando tales locales sean de la propie-
dad o se encuentren dentro del establecimiento, del deudor.
Pero cuando la prenda se constituya sobre bienes o ttulos fungibles, o sobre
dinero en efectivo, adems de las anteriores, la constitucin de la prenda rene
las signientes caracteristicas (art 336 LGTOC)
Se puede pactar que su propiedad se transfiera al acreedor, quien queda
obligado, en su caso, a restituir al deudor otros tantos bienes o ttulos de
la misma especie; caso en el que el pacto debe constar por escrito
Cuando se constituya sobre dinero se entender transferida su propiedad
salvo convenio en contrario
La prenda subsistir, aun cuando los titulos o bienes sean sustituidos por
otros de la misma especie (art 335 LGTOC).
Por ltimo, es muy importante recordar -porque en la prctica este requisito
frecuentemente se omite- que tanto en la prenda constituida sobre titulas de
crdito como sobre bienes o mercancias, el acreedor prendario est obligado
a entregar al deudor, a expensas de ste, un resguardo que exprese el recibo
de los bienes o titulas dados en prenda y los datos necesarios para su identifi-
cacin (art 337 LGTOC).
100 SUPLETORIEDAD DE LA LGTOC EN LA PRENDA
BANCARIA
Como vimos anteriormente, cuando la prenda tiene lugar en el comercio, su for-
ma y consecuencias se organizan de acuerdo con la LGTOC. Sin embargo, la
propia LGTOC se deroga a si misma en favor de la ley bancaria, para el caso
de la prenda constituida por un banco, lo cual, como veremos, no es suficiente
para que la LIC se aplique en lugar de la LGTOC.
Por una parte, la LGTOC establece que sus reglas sobre la prenda no mo-
difican las disposiciones relativas a los bonos de prenda que organiza la propia
LGTOC, ui las contenidas en la LICo en otras leyes especiales (art 345 LGTOC);
es decir, la regla especifica es que la prenda mercantil se organiza de acuerdo
con las prevenciones de laLGTOC, excepto en el bono de prenda (t 1)Yla pren-
da constituida por los bancos; casos estos dos que, en principio, se deben orga-
nizar de acuerdo con cada ley especial. Sin embargo, a pesar de esta derogacin
especifica en favor de la ley bancaria, resulta que, como ya vimos (nm 39),
el art 69 LIC establece que la prenda constituida en favor de bancos se har
"de acuerdo con la LGTOC".
Pareciera que ni el legislador bancario ni el de crdito desean organizar la
prenda bancaria, porque ambos establecen que se organizar de acuerdo con
lo que seale el otro. Sin embargo, siguiendo al pie de letra las reglas de suple-
toriedad, es aplicable la LGTOC en ambos casos, porque si la LGTOC estable-
ce que la prenda bancaria se organizar de acuerdo con la LIC, y sta establece
lo mismo, pero en favor de la LGTOC; sta si organiza la prenda y la LIC no,
luego, aquella es la nica con competencia por ser la que establece reglas sobre
el particular.
No obstante, es pertinente precisar que el propio art 69 LIC establece una
excepcin a las reglas de constitucin de prenda que organiza el art 334 LGTOG,
citadas antes, en el sentido de que basta que se consigne en el documento el
crdito respectivo con expresin de los datos necesarios para identificar los bie-
nes, para que la prenda se entienda constituida. Entonces, la prenda bancaria
queda sometida a las reglas de la LGTOC, con excepcin de la formalidad ne-
cesaria para su constitucin, cuyo nico requisito es el sealado.
'.
Contrato deprenda 737
101 OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LAS PARTES
Adems de la obligacin principal de guardar y conservar los bienes o titulos
dados en prenda, el acreedor prendario tiene la obligacin de ejercitar -y es
nulo todo convenio que lo libere de esta responsabilidad-todos los derechos
inherentes a ellos (por ejemplo, cobro de principal o de intereses, expresin del
voto, etc), aunque los gastos son por cuenta del deudor; y salvo pacto en con-
trario, se deben aplicar al pago del crdito todas las sumas que sean recibidas
por el ejercicio de tales derechos, pero dichas sumas se aplican slo en su opor-
tunidad (art 338 LGTOC).
Esta regla dispone de un dispositivo de apoyo: en caso de que la prenda
sea un ttulo de crdito, si antes del vencimiento de la prestacin garantizada,
el titulo se vence o se amortiza, el acreedor debe ejercitar tales derechos de res-
cate, y de ser as puede conservar en prenda, en sustitucin de los tltulos co-
brados o amortizados, las cantidades que por estos conceptos reciba (art 343
LGTOC). Es decir, el dinero que recibe el acreedor por haber ejercitado los de-
rechos de cobro que tenga inherentes, sustituye a la prenda y, por tanto, no
puede disponer de ellos, porque lo que recibi el acreedor fue una garantla, y
no un pago con tltulos o dinero. Ms an, la LGTOe establece expresamente
que el acreedor prendario no puede hacerse dueo de los bienes o tltulos dados
en prenda sin el expreso consentimiento del deudor manifestado por escrito,
que debe otorgarse, siempre, despus de la constitucin de la prenda (art 344),
circunstancia frecuentemente sostenida por la Corte (Prenda, venta de bienes
o ttulos dados en. Efectos, A D 512/68, Tercera Sala, sptima poca, vol 4,
cuarta parte, pg 73). Pongamos un ejemplo.
Un establecimiento de autos usados vende un vehiculo a un cliente el 1
de enero, quien queda a deber 10 millones de pesos para elIde marzo. Como
garanta del pago le da un pagar que tiene a su favor por 10 millones de pesos,
pero que vence al1 de febrero; es decir, un mes antes de que vaya a tener obl-
gacin de pagar al establecimiento. De conformidad con el art 338, el estableci-
miento de autos usados -acreedor- tiene la obligacin de cobrar el documento;
pero de conformidad con el art 344, no puede hacerse dueo ni del pagar ni
de los 10 millones de pesos que cobr, a no ser que el cliente lo autorice por
escrito en una fecha posterior a la constitucin de la prenda; sin embargo, el
establecimiento contina garantizado, porque de acuerdo con el art 343, el di-
nero cobrado elIde febrero sustituye, como garanta, al titulo que le entreg
su cliente. En su oportunidad, es decir, elIde marzo, el dinero cobrado ser
aplicado al pago de la prestacin garantizada.
Finalmente, cuando la prenda sea un ttulo de crdito, y en caso de que
el acreedor prendario deba ejercitar, durante el plazo de la prenda, un derecho
de opcin concedido en relacin al ttulo, el deudor debe proveerlo de fondos
cuando menos dos das antes del vencimiento del plazo sealado para ejercitar
la opcin. Asimismo, si durante el plazo de la prenda, el acreedor prendario de-
be hacer un pago en relacin al titulo, una vez ms el deudor prendario debe
proveerlo de los fondos suficientes en el mismo plazo (art 339 LGTOC).
102 VENTA V EJECUCIN DE LA PRENDA. POSTURAS
DE LA CORTE
En plticas informales sostenidas con nuestro maestro Arturo Diaz Bravo. y
otros, la constitucionalidad de ciertas disposiciones de la legislacin mercantil
ha sido cuestionada; de modo concreto, los arts 1392 C Com y 341 LGTOC,
porque en ambos se establece la posibilidad, respectivamente, de que el acree-
dar solicite al juez -sin conocimiento del deudor- la ejecucin del patrimonio
o la venta de la prenda. sin que el demandado haya sido odo, y menos an ven-
cido en juicio, lo que en opinin del maestro. y hasta cierto punto de este autor,
atenta contra las garantias sostenidas por los arts 14. 20 prr y 16, primera
parte de la Constitucin General. Los importantes argumentos que verte el
autor, en su opinin, de la mayor importancia, no se pueden transcribir porque
de hacerlo se contradecira el espritu introductorio de este texto. Sin embar-
go, se menciona esa circunstancia con objeto de subrayar, al lector. la violen-
cia de la sancin y. as, la necesidad de aplicar particular atencin a esos
negocios. Como sea. la Corte se ha pronunciado expresamente en torno a este
tema de la forma que ms adelante se apunta.
El acreedor puede pedir la venta de la pignus en tres momentos: si el deu-
dar no paga. si el valor de la prenda disminuye o si el deudor no le provisiona
de los fondos necesarios para ejercitar un derecho de opcin o de pago, respec-
to de los titulas, a los cuales nos referimos antes.
En efecto, la LGTOCdispone que el acreedor podr pedir al juez que auto-
rice la venta de los bienes o titulas dados en prenda cuando se venza la obliga-
cin garantizada. De la peticin del acreedor se correr traslado inmediato al
deudor, y ste, en el trmino de tres das, podr oponerse. pero la oposicin
slo puede hacerse consistir en la exhibicin del importe del adeudo (circuns-
tancia de nica excepcin que ha sido calificada en mltiples ocasiones; por ejem-
plo, el Colegiado del Quinto Circuito en Venta del bien dado en prenda, oposicin
a los conceptos de violacin, inoperantes, A D 372/86, Informe 1987, tercera
parte, pg 529); Y si el deudor no se opone a la venta en los trminos dichos,
el juez manda que se efecte la venta al precio de cotizacin en bolsa, o a falta
de cotizacin, al precio del mercado, por medio de corredor o de dos comercian-
tes con establecimiento abierto en la plaza. En caso de notoria urgencia, y bajo
la responsabilidad del acreedor, el juez podr autorizar la venta aun antes de
hacer la notificacin al deudor. El corredor o los comerciantes que hayan inter-
venido en la venta deben extender un certificado de ella al acreedor. El produc-
to de la venta se conservar, como sealamos antes, en prenda por el acreedor
en sustitucin de los bienes o ttulos vendidos (art 341 LGTOC).
De igual forma, el acreedor podr pedir la venta de la prenda si el precio
de los bienes o ttulos pignorados baja, de manera que no baste a cubrir el im-
porte de la deuda y 20% ms (art 340 LGTOC).
Por ltimo, tambin podr pedir el acreedor la venta de los bienes o titulos
dados en prenda, si el deudor no cumple con la obligacin de proporcionarle
en tiempo los fondos necesarios para cubrir las exhibiciones que deban sobre
los ttulos, En este caso, el deudor podr oponerse a la venta haciendo el pago
de los fondos requeridos para efectuar la exhibicin, o mejorando la garanta
por el aumento de los bienes dados en prenda o por la reduccin de su adeudo
(art 342 LGTOC). Veamos a continuacin cules han sido algunas de las ms
importantes posturas jurisprudenciales acerca del tema.
En principio, la Tercera Sala ha sostenido en una tesis fuertemente inspirada
en otra tesis ms, pero del Pleno (Prenda, constitucionalidad del art 341 de la
LGTOC que establece el procedimiento para la venta, A R 1435/83, Informe
1984, primera parte, pg 366) que al igual que la tesis del Pleno slo alcanz
mayora y no unanimidad, que el art 341 LGTOC es constitucional porque la
venta de los bienes realizada de conformidad con ese art, no convierte al acree-
dor en propietario de su producto en efectivo, sino solo en su depositario, en
tanto que acreedor prendario, para que al trmino del juicio se resuelva su des-
tino y, por tanto, se conserva inclume la garanta de previa audiencia (Pren-
da, constitucionalidad del art 341 de la LGTOC que establece el procedimiento
para la venta de la, A R 1435/83, sptima poca, vols 181,186, primera parte,
pg 147).
Una vez ms el Pleno se vuelve a pronunciar, por mayora y no por unani-
midad, en favor de la constitucionalidad del art 341, en el sentido de que las
necesidades del crdito justifican la tramitacin de juicios ejecutivos, y la ins-
titucin de un procedimiento muy breve para la venta de la prenda; en ella,
el deudor se puede oponer a la venta exhibiendo el pago y de no hacerlo, la ven-
ta se realiza y su importe lo conserva el deudor; pero esa venta no impide que
el deudor promueva juicio en el que se juzgue la exibilidad de la obligacin prn-
cipal, sobre la nulidad, prescripcin, pago total o parcial, o parcialmente apla-
zado, por lo que el acreedor slo conserva, y no se apropia, del producto de la
venta, para que una vez dilucidadas las cuestiones que el deudor hubiese plan-
teado se decida el destino del producto de la venta, conservndose as, nclu-
me, la garanta de previa audiencia constitucional (Prenda, constitucionalidad
del art 341 LGTOC que establece el procedimiento para la venta, A R 821/88,
Pleno, sptima poca, vols 181-186, pg 147).
740 WS CONTRATOS DE CRDITO TRADICIONALES
Finalmente, el acto mismo de solicitud al juez por el acreedor prendario,
de vender los bienes dados en prenda, no constituye un acto impugnable en
juicio de garantas; primero, porque tal acto, en si mismo, no puede considerar-
se que se celebr fuera de juicio por ser una consecuencia de la celebracin del
contrato de prenda, y segundo, porque la ejecucin no es de imposible repara-
cin, argumento judicial ste que, al igual que en el caso del embargo en el jui-
cio ejecutivo, busca ser la ms formidable defensa en contra de una supuesta
violacin a las garantas individuales que evocamos prrafos antes (Prenda.
Solicitud de la venta de los bienes dados en. No constituye un acto que pueda
reclamarse en el juicio de amparo indirecto, A R 372/88, Tribunal Colegiado
del Octavo Circuito, Informe 1989, tercera parte, pg 900).
Me parece que el quid pro qua todavia no analizado en juicio, de forma
que se conozca por el pleno, radica en que, en efecto, la garanta de previa audien-
cia est garantizada, pero solo por cuanto al derecho de propiedad se refiere,
y no respecto del derecho de posesin el cual, sin asomo de duda, efectivamen-
te es violentado sin que el deudor se oiga y venza de forma alguna. Esta hip-
tesis -la violacin de la garanta de previa audiencia respecto de la privacin
del derecho real de posesin- no se actualiza, al igual que en la ejecucin de
la garantia, en un fideicomiso que veremos despus (nm 155), si tal ejecucin
por venta no solo est prevista por el art 341 LGTOe, sino tambin en el con-
trato, porque es a eso, efectivamente, a lo que el deudor quizo obligarse, luego,
no puede alegar desconocimiento, exceso y menos falta de constitucionalidad
en su contrato. Sin embargo, en caso de que tal supuesto -la venta inmediata-
no est previsto en el contrato, sino solo en la ley, la voluntad del deudor no
se ha expresado respecto de los derechos que son inherentes a su personalidad
y, por tanto, en nuestra opinin, debiera ser vencido antes de privrsele de la
posesin.
No obstante la opinin anterior, debe reconocerse la necesidad de proteger
al crdito, al comercio, al sistema econmico y as, a la sociedad misma, me-
diante un instrumento que garantice ms que rapidez seguridad en los acree-
dores, los que hicieron confianza en la enajenacin, a su favor, de un bien movible
que se puso a la disposicin del cumplimiento de una obligacin que, actuali-
zando la hiptesis prevista en el 341, en efecto, no se cumpli por los motivos
que sean, y que por eso, y slo por eso, se vende, y no para pagarle al acreedor
sino para liquidar -convertir en dinero efectivo- la prenda y, en su caso, faci-
litar el pago de una deuda que, al trmino del juicio, lo mismo se har o no de-
pendiendo de la procedencia de las excepciones y defensas argidas por el dueo
del dinero, es decir, el deudor prendarlo demandado.
Como sea, se debe recordar que si una prenda se vende porque el deudor
no haya cumplido con la obligacin que con aquella garantiz, el dinero obteni-
do de la venta no ser del acreedor, sino que seguir siendo del deudor, y su
destino final se resolver slo al trmino del juicio. As, la utilidad de la prenda
prevalece: garantizar, no pagar.
CAPTULO
2
LOS CONTRATOS
DE CRDITO BANCARIOS
SUMARIO
PRIMERA SECCION EL CONTRATO DE DEPSITO
103 Definicin y caractersticas principales
104 Diferentes formas y especies
Objeto
Partes. Capacidad
Formalidades
En caso de fallecimiento del titular
Obligaciones de las partes
La tripode documental del depsito bancario: contrato,
ficha de depsito y ficha de retiro
106 Depsito en cuenta de cheques
Tres negocios en uno: el contrato, el depsito de dinero
a la vista y el cheque
Definicin y objeto
Clusulas del contrato
Terminacin
107 Mesa de dinero: un contrato de depsito bancario de ttulos
fungibles y de dinero; uno de administracin; y uno
de comisin mercantil, en un solo documento
Montaje
Origen del negocio: un fideicomiso
Contrato de comisin mercantil
El depsito como negocio independiente
La prueba del depsito
Las diferentes responsabilidades del banco
108 Depsito de ahorro
109 Depsito de dinero a plazo
110 Depsito de ttulos y depsitos en cajas de seguridad
Depsito de titulos
Depsito en caj as de seguridad
SEGUNDA SECCION LOS CONTRATOS DE PRSTAMO
Y DE APERTURA DE CRDITO
111 Breve introduccin a la apertura de crdito y al mutuo
112 Diferencias y semejanzas entre el prstamo y la apertura
de crdito
113 El concepto lnea de crdito
114 El concepto cajn bancario
115 Obligaciones y derechos ms importantes de los prestadores
profesionales (los bancos)
116 Las aperturas de crdito ms frecuentes
Breve anticipo a! descuento, al crdito documentario
y a! refaccionario y de avio
117 Los tipos de prstamo (mutuo) ms frecuentes
El prstamo para la vivienda de inters socia!
118 Ejecucin de garantas reales; anlisis del art 72
de la L/C
TERCERA SECCION LOS CONTRATOS REFACCIONARIO
y DE HABILITACiN O Avlo
119 Definiciones e introduccin a sus diferencias
120 Formalidades
121 Partes. Capacidad
122 Reglas generales aplicables a los dos crditos
123 Reglas particulares al crdito refaccionario
124 Reglas particulares al crdito de habilitacin o avio
125 Las garantias
126 La documentacin del crdito en pagars
127 Algunas reglas de litigio en caso de incumplimiento
CUARTA SECCION CONTRATO DE CRDITO DOCUMENTARlO
(CONOCIDO COMO CARTA DE CREO/TOl
128 Introduccin. Los riesgos del comercio internacional
130 Diferentes tipos de acredita miento
131 La reglamentacin nacional y la internacional
132 Los documentos ms importantes en la materia
Contenido de las reglas nm 400
133 Requisitos literales
134 En caso de incumplimiento. Un caso prctico
QUINTA SECCION OTROS CONTRATOS BANCARIOS
135 El contrato de descuento de ttulos de crdito
Montaje
Normatividad
Obligaciones
136 El descuento de crditos en libros
El descuento de la LGTOC
La prenda constituida en crditos en libros
de la LIC
137 El contrato de reporto bancario
138 Los contratos de servicio bancario
Clasificacin
Algunas reglas aplicables a todos los contratos
de servicio
139 Mencin de algunos contratos de servicio bancario
Sindicaturas
Albaceazgos
El fideicomiso
PRIMERA
SECCiN
EL CONTRATO DE DEPSITO
103 DEFINICiN Y CARACTERlsTICAS PRINCIPALES
El depsito es para los bancos la operacin pasiva por excelencia (nm 4), por-
que a la vez, es su principal fuente de captacin. Ese concepto tiene diferentes
connotaciones que es importante aclarar para que se pueda utilizar con preci-
sin. Esta necesidad obedece a que en nuestra legislacin existe el depsito co-
mo negocio tpico que slo ciertas instituciones estn autorizadas a operar (nm
69), as como el contrato de naturaleza eminentemente privada que previene el
Cdigo Civil y el depsito con fines comerciales que, por su parte, organiza
el Cdigo de Comercio; siendo que, en realidad, ese trmino, en materia banca-
ria, se aplica a todo tipo de entregas de dinero que se haga a cualquier banco
por cualesquiera motivos. La precisin conceptual se impera. Entonces, en breve
veremos las caractersticas principales del depsito en lo general, e inmediata-
mente analizaremos las peculiaridades de cada tipo de depsito bancario pues,
en efecto, existen varios.
El derecho comn define el contrato de depsito como aquel, en virtud del
cual, el depositario se obliga hacia el depositante a recibir una cosa, mueble
o inmueble, que ste le confa, y a guardarla para restituirla cuando la pida el
depositante (art 2516 C Cv). sta es la idea general de qu es un depsito en
materia de derecho que se debe retener. Por su parte, el C Com estima que el
depsito es mercantil (art 332 C Com) si las cosas depositadas son objeto de
comercio o si se efecta como consecuencia de una operacin mercantil. Nte-
se la doble cumplimentacin de la regla que siempre persigue nuestro legisla-
dor: cubrir tanto las posibilidades objetivas como subjetivas del negocio. A
mayor abundamiento, el clebre art 75 C Com establece (frac XVII) que la ley
reputa actos de comercio los depsitos por causa de comercio, cualesquiera que
stos sean.
746 LOSCONTRATOS DECRDITOOANCARIOS
Como hemos venido sosteniendo, los contratos de crdito bancarios son
aquellos que (nm 78), requieren la participacin institucional de un banco pa-
ra su perfeccin (art 46, I LIC), Ycomo esas instituciones tienen una naturale-
za estrictamente comercial (art 75, XIV C Com), resulta asi que todos los
contratos de depsito que se analizan en este texto son, por la misma razn,
mercantiles, ya sea porque los realiza un banco o un comerciante (criterio sub-
jetivo), o bien porque se realizan por motivos del comercio o sobre cosas mer-
cantiles (criterio objetivo), pero adems, porque as los califica la ley (art lo,
20 prr LGTOC).
De lo anterior podemos identificar los siguientes caracteres principales de
este contrato
Es un contrato bilateral (art 2516 C Civ), consensual, conmutativo, que pue-
de ser oneroso o gratuito
Es un contrato mercantil (arts 332 C Com y 10, 20 prr LGTOC)
Es un contrato mercantil que requiere la participacin de un banco, por
lo que adems es un contrato bancario (art 46, I LIC)
En virtud del contrato una persona trasmite al banco la propiedad o la po-
sesin de un bien mueble o inmueble, quedando el banco obligado a guar-
darlo y a restituirlo en las condiciones y en la fecha convenida; es decir,
es tambin un contrato de crdito
El depositante, segn el tipo de depsito, para rescatar o recuperar el bien
depositado debe pagar al banco un inters, una prima porcentual o una can-
tidad como pago del servicio; tambin hay casos en que no se paga nada,
como tendremos oportunidad de ver a continuacin.
En suma, de conformidad con los argumentos legales citados, el de depsito
es un contrato consensual, bilateral, conmutativo, mercantil, de crdito, ban-
cario y que puede ser, en esta materia, oneroso o gratuito.
104 DIFERENTES FORMAS Y ESPECIES
El inters que un cliente puede tener en depositar su dinero o sus bienes en
un banco puede ser diverso, al paso que, desde el punto de vista de ese inters
del depositante, podemos hacer una primera diferenciacin de tipos de depsi-
to bancario; genricamente pueden agruparse en los siguientes grupos de de-
psitos
En cuenta de cheques con fines de retiro a la vista
Con fines de ahorro
Con fines de inversin
De titulas o documentos para su conservacin o administracin
De muebles y valores en cajas de seguridad
De dinero como pago en consignacin.
El contrato de depsito 747
Cada uno de estos depsitos da origen a un contrato especfico, cuyas princ-
pales caractersticas se analizan adelante. Pero a pesar de ser diferentes, nte-
se que todos tienen un elemento persistente: son un depsito en bancos, que
tcnicamente concuerda con los criterios legales que arriba se citan.
Ahora bien, no obstante que cada depsito es agrupable en alguno de los
tipos genricos que se acaban de mencionar, cada uno tiene, adems del dife-
rente inters del depositante en el depsito, otras particularidades que perrni-
ten distinguirlos entre s, que a su vez dan origen, en nuestra opinin, a otra
clasificacin ms estricta, que slo pretende facilitar la comprensin y anlisis
de los mismos y a la vez preparar la explicacin de los tipos nominales. As,
la clasificacin del depsito en bancos puede hacerse desde cinco diferentes pun-
tos de vista
1 Desde el punto de vista del tipo de bien depositado, en
Depsito en efectivo o en ttulos de crdito cobrables a la vista
Depsito en otros bienes.
2 Desde el punto de vista del tipo de derecho trasmitido en el depsito, en
Depsito traslativo de la propiedad de los bienes depositados
Depsito traslativo slo de la posesin del bien depositado.
3 Desde el punto de vista del bien que debe restituir el banco al trmino del
depsito, en
Depsito regular. Debe restituir exactamente el mismo bien
Depsito irregular. Puede restituirse cualquier otro bien siempre que
sea del mismo gnero.
4 Desde el punto de vista de la fecha de recuperacin, en
Depsito retirable a la vista
Depsito retirable a plazo, con previo aviso o en dias preestablecidos.
5 Desde el punto de vista del costo que provoca el depsito, en
Depsito gratuito para el banco
Depsito oneroso para el banco (el banco debe pagar por recibir bienes
en depsito).
Cada uno de los tipos de depsito que reconoce la prctica y la legislacin ban-
caria rene alguno de los caracteres que reflej a cada uno de los cinco criterios.
Pongamos como ejemplo el caso de los depsitos que se hacen en cuenta de
cheques. Es un depsito
Irregular
En efectivo o en ttulos a la vista
Retirable a la vista
Traslativo de propiedad
Gratuito para el banco.
748 LOSCONTRATOS DECRDITOBANCARIOS
A lo largo de esta sec, el anlisis de cada tipo de depsito bancario se iniciar
ubicndolo en los tipos de clasificacin correspondientes a cada uno de estos
cinco criterios; de abl pues, la utilidad de esa clasificacin. Antes de ello, vere-
mos brevemente cules son los elementos de existencia y de validez del depsi-
to en general, pues como todo contrato mercantil, debe reunir ciertos requisitos
de fondo y forma que le permitan, adems de identificarse de los otros, cumplir
con la reglamentacin ejecutiva y bancaria general de la materia.
105 ElEMENTOS DE EXISTENCIA Y CONDICIONES
DE VALIDEZ
Objeto
Con anterioridad a las LRSPBCde 1983 y de 1985, la LGlCOA reconoca dife-
rentes tipos de bancos, dentro de los cuales, precisamente el banco de depsi-
to. Esta circunstancia legal implicaba que slo los depsitos efectuados en esas
instituciones se organizaban de acuerdo con la LGlCOA ya derogada, y todos
los dems deban serlo de acuerdo con el C Com y supletoriamente por el C
Civ. Es decir, los nicos depsitos propiamente dichos eran los que se efecta-
ban, en un banco de depsito. Sin embargo, en la actualidad todos los depsi-
tos en bancos reciben el mismo trato uniforme, que consiste en la aplicacin
de las reglas mercantiles y civiles de cada caso, con excepcin de las que con-
cretamente la LlC seale, en su caso, para cada tipo de convencin.
El objeto del depsito bancario descansa en la afortunada coincidencia de
una necesidad y una solucin; la primera consiste en que la gente no dispone
ni de la seguridad para custodiar. ni de las instalaciones para almacenar, y me-
nos an de la experiencia para hacer producir su dinero y sus valores sin traba-
jar; la segunda consiste precisamente en que el banco s tiene las tres cosas:
ofrece seguridad, instalaciones y un inters peridico. En efecto, el objeto del
depsito bancario consiste. tcnicamente. en la trasmisin temporal de la pro-
piedad de una cantidad de dinero, a un banco. para que ste lo utilice en su
actividad crediticia. y salvo pacto en contrario. al trmino del contrato o bien
de manera peridica, le entregue al depositante el inters que corresponda y
le reintegre el principal al vencimiento.
Entonces, el objeto de este contrato es entregar a un banco dinero a guar-
dar. contra la restitucin por ste. adems del dinero entregado, el inters de-
bido, siempre al vencimiento del plazo; o bien simplemente a reintegrarle el
principal en disposiciones en cuenta corriente (cheques).
Partes. Capacidad
Son dos las partes del contrato de depsito bancario: depositante y deposita-
rio, este ltimo forzosamente debe ser un banco. La capacidad necesaria para
El contrato dedepsito 749
participar en un contrato, como depositante es la general para contratar en los
trminos del derecho privado (arts 20 y 30 LGTOC), con el importante supues-
to adicional de que la propiedad de la cosa no debe ser necesariamente del pro-
pio depositante, lo que significa que el usufructuario, arrendatario, mandatario
o poseedor a cualquier titulo legitimo puede de manera vlida constituirse en
depositante (arts 2519, 2525 Y2530 C Civ). Por su parte el depositario, es de-
cir, los bancos susceptibles de fungir como partes de este contrato, son slo
aquellos que estn autorizados expresamente por la LICpara ello, a saber, las
bancas de desarrollo y las bancas mltiples, que vimos en su oportunidad (nrns
59 y 58).
Formalidades
La ley sustantiva (LGTOC) no obliga a que se respete una forma especifica pa-
ra la perfeccin del contrato de depsito; es decir, se trata de un convenio emi-
nentemente consensual. Sin embargo, la misma ley establece que las entregas
y reembolsos hechos en cualquier cuenta de depsito, ya sea a plazo o previo
aviso, slo se comprobarn mediante constancias por escrito precisamente no-
minativas y no negociables (art 275). Es del mayor inters constatar que el le-
gislador concedi ms importancia probatoria de la existencia del depsito y,
de esa forma, del contrato, a los comprobantes que el banco est obligado a
entregar en cada operacin. Dicho de otra manera, el depsito no se prueba
con el contrato, sino con el recibo de la remesa, ya que, como es fcil entender,
el objeto de estos contratos se materializa en cada asunto de depsito o reme-
sa y no en la firma del contrato que formaliz la relacin, autorizando al depo-
sitante a realizar depsitos y obligando al banco a recibirlos.
Por otra parte, la LICestablece en ciertos casos una forma especifica para
algunos contratos de depsito, cul es el de la cuenta de ahorro, que slo se
comprueba con las anotaciones correspondientes en la libreta especial que la
institucin depositaria debe proporcionar gratuitamente a los depositantes (art
59); o el depsito a plazo (art 62), que debe constar en un certificado, es decir,
debe constar por escrito en documentos con una literalidad expresa. Asimis-
mo, la propia LICestablece, en otros casos, la obligacin indirecta de respetar
una forma escrita, que deriva de la necesidad de que algunas de las estipulacio-
nes contractuales consten por escrito, como las condiciones generales (art 58,
20 prr), los beneficiarios (art 56, 20 prr), las personas autorizadas para reti-
rar fondos (art 57), y otras disposiciones que, como veremos, al igual que stas
implican la obligacin indirecta de que el depsito guarde una forma, si bien
consensual, escrita.
En fin, aunque no existe obligacin legal -excepto en la libreta de aborro
y el depsito a plazo- de una forma especifica para el contrato de depsito,
debe entenderse que siempre tiene que asentarse por escrito y con la manifes-
tacin de la voluntad de ambas partes, manifestada con su firma. Lo que debe
750 LOS CONTRATOS DE CRDITO BANCARIOS
retenerse con el mayor inters es que, desde el punto de vista de la prueba,
el depsito slo se puede constatar, no con el contrato, sino con el recibo expe-
dido por el banco depositario.
En caso de fallecimiento del titular
Como ya vimos (num 29), una de las modificaciones a la LRSPBCde diciembre
de 1989, que retomlaLIC(art 56, 20 prr), consiste en el aumento de los mon-
tos que la institucin debe entregar, de manera automtica, a los beneficiarios
del depositante fallecido. Las reglas correspondientes consisten en que, al fa-
llecimiento del titular, el banco debe entregar el importe correspondiente a las
siguientes bases, que como veremos, tratndose de cantidades importantes,
producto tal vez de toda una vida de trabajo, son montos excesivamente pe-
queos
20 veces el salario mnimo general vigente en el DF elevado al ao, por ope-
racin
El equivalente a 75% del importe de cada operacin
Si existiera un saldo remanente, el banco lo entregar a los beneficiarios
que se designen en los trminos de la legislacin comn, ya sea una suce-
sin testamentaria o legitima y, en este caso, por las reglas de estirpe o
cabeza.
Es de hacer notar, que desde hace varios aos los bancos disponen de personal
encargado de indagar la muerte de sus clientes, por ejemplo, en las esquelas de
peridicos, con objeto de evitar los abusos a que podria dar origen el que, des-
pus de muerto, los pretendidos herederos hicieran uso de cheques o fichas
de retiro firmados expresamente por el de cujus antes de su muerte. En caso de
que un contrato de depsito haya sido firmado en condiciones y/o, es decir, que
dos o ms personas firmen el contrato y depositen dinero, y una fallece, ha sido
conocido, frecuentemente, por nuestro ms alto Tribunal. En tales casos, la Ter-
cera Sala ha asimilado esa clusula a una solidaridad activa, calificada sta, a
su vez, como una especie de mancomunidad. As, sostuvo que en caso de muer-
te de uno de los firmantes, si el suprstite retira el dinero, queda obligado ante
los herederos de su cofirmante, pero solo respecto de la mitad del dinero as reci-
bido, pues l era el dueo de la otra mitad (Solidaridad activa. Res-
ponsabilidad del acreedor y/o que cobra el importe total de la obligacin, frente
a los herederos del coacreedor fallecido, A D 5565172, Tercera Sala, sptima po-
ca, visible en vol 86, sptima parte, pg 463).
Del mismo modo cabe, sealar que no obstante el claro adelanto que mpli-
c la modificacin de diciembre de 1989 con respecto al incremento del monto
de la entrega automtica, que retoma la vigente LIC, en junio de 1990, an
es difcil de explicar el porqu los bancos no entregan la totalidad del saldo a
las personas que el propio depositante, con quien el banco contrat, design
El contratodedepsito 751
de modo expreso. Desde el punto de vista sociolgico y civil, la circunstancia
que vive una viuda o un hurfano a la muerte de su cnyuge o padre, se agrava
de manera innecesaria por una disposicin, que por estar diseada a favor del
banco, ve comprometida su constitucionalidad. Al entregar la totalidad del sal-
do, el banco no est obedeciendo una disposicin testamentaria, sino a la clu-
sula de beneficio de un contrato que l firm, que es de crdito y de naturaleza
eminentemente consensual; en caso de abuso o quebranto (que no seria error
en la entrega) los herederos podrian intentar el recobro, pero no por responsa-
bilidad del banco, sino por la sustitucin de heredero incurrida por el que co-
br. El depositante no dispuso de sus bienes para su muerte, sino para su vida.
Obligaciones de las partes
Toda vez que las obligaciones de las partes y las caracteristicas principales del
contrato son diferentes, segn sea cada tipo de depsito, las analizaremos, en
cada oportunidad, por separado, empezando -en el numeral 118- con la cuen-
ta de cheques. Antes, es importante diferenciar los tres elementos documenta-
les que participan en la perfeccin de cualquier depsito.
La trpode documental del depsito bancario: contrato. ficha
de depsito y ficha de retiro
Este negocio, conocido genricamente como depsito bancario, no consta de
uno solo, sino de tres elementos fundamentales, que adems son independien-
tes entre si, por cuanto a su regulacin legal se refiere, pues cada uno se puede
realizar sin que se requiera, la realizacin de l o los otros dos. En primer lugar:
(i) el documento legal por excelencia, a saber, el comprobante de depsito, pues
si no existe el depsito no se puede probar; {ii} el documento o ficha de retiro,
que en algunas operaciones debe ser un titulo de crdito, como es el caso del
cheque, y por ltimo, (Ui) el contrato, que establece la prueba de la relacin con-
tractual existente entre las partes, pero, asimismo, establece la forma en que
tanto los depsitos como los retiros se deben realizar.
En efecto, adems de determinar la relacin que existe entre las partes,
el contrato debe especificar, mediante dos clusulas especiales: (i) cmo se or-
ganizar la liberacin de fondos, y (ii) qu condiciones deben reunir los depsi-
tos, pues de no existir fondos, desde luego, tampoco puede haber retiros. Una
cosa es la vinculacin convencional de las partes (contrato), otra el negocio de
depsito y, finalmente, otra la ficha con que se libera el dinero. El primero, or-
ganiza las obligaciones y derechos de las partes; el segundo, como negocio tp-
ca, perfecciona el objetivo del banco, la captacin; y el tercero, materializa el
objetivo fundamental del cuentababiente, a saber, el retiro de su dinero. Resul-
ta as, que el negocio de depsito es complejo porque demanda la integracin
de tres documentos diferentes que tienen reglas propias
Un contrato de depsito bancario, que es el sustento del conjunto de toda
la operacin
Una ficha de depsito, cada una de las cuales materializa, en cada entrega
fsica, un negocio diferente al que se aplican reglas especificas
Una ficha de retiro, que es el documento que permite al cuentahabiente dis-
poner de manera idnea de su dinero y al que tambin se aplican indivi-
dualmente, reglas muy concretas.
Cada documento es diferente y cada uno est sometido a reglas diferentes, lue-
go, cada uno de los tres puede verificarse sin el concurso de los otros, porque
su diseo no fue el depender uno de otro; adems, en cada uno de los tres casos
el banco est sometido a leyes de orden pblico diferentes. As, un retiro se
puede efectuar sin que exista contrato de depsito y sin que se haya deposita-
do dinero (por ejemplo, la orden de pago emitida a nuestro favor desde otra
plaza); o bien, se puede realizar un depsito sin que exista contrato y sin que
se vaya a retirar por el propio depositante (por ejemplo, el caso del que puso
a nuestro favor la orden de pago); pero en cada caso tanto el retiro como el de-
psito quedan sujetos a reglas especficas y rigurosamente sancionadas, que
son las mismas que se aplican al depsito y al retiro cuando se verifican con
sustento en un contrato. La perfeccin de cada asunto debe detallarse en fun-
cin de su propia naturaleza, hecho por el cual se procede a interpretar la per-
feccin del conjunto del asunto, en ese caso si, en funcin de las particularidades
establecidas en el contrato.
106 DEPOSITO EN CUENTA DE CHEQUES
Como vimos (nm 104), el depsito en cuenta corriente de cheques es, en nues-
tra clasificacin
Un depsito irregular
En efectivo o en documentos cobrables a la vista
Traslativo de la propiedad
Gratuito para el banco, ya que ste no est obligado a pagar al depositan-
te, sino solo a cubrir el cheque que se le presente.
La importancia de la disponibilidad de los depsitos de esta naturaleza es tal
que el legislador presume (art 269, 20 prr LGTOC) que los depsitos en dine-
ro, constituidos a la vista en instituciones de crdito, se entendern entrega-
dos en cuenta de cheques, salvo convenio en contrario. Sin embargo, este
depsito no constituye, ni se realiza, con la forma de un contrato, sino que tan-
to el depsito como su retiro mediante un cheque, son las formas en las cuales
se desahoga y cumple otro tercer contrato ms, que es el siguiente.
Antes, es conveniente aclarar que, desde hace tiempo la Corte ha defendi-
do la naturaleza de fungibilidad que reviste la cuenta de cheques, y que da nom-
bre al depsito irregular (nm 104), en el sentido de que si el depositante entrega
monedas al banco, pero a la vista, y adems no las entrega en sobre cerrado
y sellado; por una parte, se presume que se deposita en cuenta de cheques, y
por otra, el banco slo est obligado a entregar "una cantidad de moneda igual
a la recibida por l mismo" (Depsitos bancarios a la vista, derechos del depo-
sitante, Tercera Sala, quinta poca, t XLIV, pg 3953).
Tres negocios en uno: el contrato. el depsito de dinero
a la vista y el cheque
Como ya vimos (t 1), no obstante la discrepancia doctrinal en torno a si el con-
trato con el que el librador queda autorizado a efectuar disposiciones en una
cuenta mediante cheques, con cargo a sus depsitos (art 184, 1er prr LGTOC),
es un contrato de cheque u otro de naturaleza igualmente singular, lo cierto es
que en los usos bancarios ste no es, como seala Acosta Romero, un con-
trato autnomo ni principal, sino una ms de las clusulas del contrato de de-
psito bancario de dinero a la vista en cuenta de cheques; dicha clusula contiene
las obligaciones a que quedan sometidas las partes, banco y cuentahabiente,
con respecto a la disposicin, mediante cheques, del dinero depositado. Es de-
cir, para librar un cheque debe existir un contrato entre banco y librador, pero
no de cheques pues no existe, sino "de depsito bancario de dinero a la vista
en cuenta de cheques".
Tanto Acosta como Bauche, como tambin vimos (t Il, citan la opinin de
Cervantes Ahumada, segn la cual, el contrato (sea de cheques, de depsito
de dinero a la vista, en cuenta corriente o el que sea) no es ni puede ser la esen-
cia del cheque, ya que una persona puede librarlo incluso sin haber firmado un
contrato, siempre que cumpla con la condicin legal (art 175, 3er prr LGTOC)
de que se entienda autorizada por haberle proporcionado el banco un esqueleto
especial. Pero adems, tan no es esencial un contrato para la existencia cam-
biaria del cheque -afirman Cervantes Ahumada y De Pina- que al ser un ti-
tulo autnomo -abstracto en voz de Cervantes-, luego, para su validez es
irrelevante que provenga, o que tenga sustento, en un contrato, porque l es
el nico documento necesario para ejercitar el derecho literal que consigna (art
50LGTOC).
Pero a pesar de la claridad del argumento, cabe precisar que si bien el che-
que, una vez emitido, es un titulo cambiario perfecto en trminos del art 50,
para que esto haya sucedido fue necesario que banco y cliente entablaran con
anterioridad una relacin; y si bien es cierto, como sealan los tratadistas cita-
dos, que esa relacin no debe revestir una forma especifica por las razones di-
chas, no es menos cierto que, citando otra vez al maestro Acosta, en la prctica
bancaria es justamente el contrato de depsito de dinero a la vista en cuenta
754 LOS CONTRATOS DE CRDITO BANCARJOS
corriente, con clusula especial sobre liberacin de fondos mediante cheques,
que ausentia contestatio es la forma que se utiliza en todos los casos.
Pero adems de aquella sobre la liberacin de fondos, el contrato debe te-
ner otra clusula especial que establezca las condiciones en que los depsitos
deben efectuarse, porque de no existir stos, desde luego, tampoco pueden exis-
tir aquellos pues no habra fondos que liberar. En efecto, una cosa es la vincu-
lacin convencional de las partes (contrato), otra el negocio de depsito, y
finalmente, otra ms el ttulo de crdito con el que se liberan los depsitos. El
contrato organiza las obligaciones y derechos de las partes; el depsito, como
negocio tpico, perfecciona el objetivo del banco, la captacin; y el cheque, ttu-
lo cambiariamente autnomo, materializa el objetivo fundamental del cuenta-
habiente, a saber, la disposicin de su dinero a la vista. Resulta as que el negocio
de cuenta de cheques es complejo porque demanda la integracin de tres nego-
cios tpicos diferentes que tienen reglas propias
Un contrato de depsito bancario de dinero a la vista en cuenta de cheques,
que es el sustento del conjunto de toda la operacin
Mltiples depsitos, que se materializan en cada entrega fsica y a las que
se aplican reglas especificas, aislada e individualmente, es decir al caso por
caso
El cheque, que es el documento que permite al cuentahabiente disponer de
su dinero de manera idnea y al que tambin se aplican individualmente,
reglas muy concretas.
En adelante, se analizan las caractersticas de los dos primeros, por ser los que
corresponden a este texto. El ltimo fue objeto de estudio en su oportunidad
(t n
Definicin y objeto
El contrato de depsito bancario de dinero a la vista en cuenta de cheques, per-
fecciona el juego de intereses y relaciones jurdicas que conforman la mecnica
del uso del cheque y, por tanto, es el que permite la mayor introduccin de mo-
neda bancaria en la economa (nm 2). De acuerdo con lo dicho anteriormente,
este contrato se puede definir como la cuenta corriente de naturaleza bancaria
que organiza la relacin entre banco y usuario respecto a la forma en que ope-
raran dos actos fundamentales, pero tan independientes como complementa-
rios: por una parte, el depsito de dinero y ttulos a la vista y las obligaciones
del banco; y por otra, el libramiento de cheques de acuerdo con la carga obliga-
cional que se deduce de la prctica cambiaria. Recurdese que el depsito no
se prueba con el contrato, sino con el comprobante (art 275 LGTOe" y el retiro
menos, pues ste se aisla de la materia convencional para ubicarse en el rgi-
men cambiario (art 170 LGTOe,.
Como se observa, el objeto del contrato no puede ser el uno o el otro, ni
tampoco pueden ser los dos al mismo tiempo, pues ambos, el depsito y el che-
que, son negocios autnomos, cuya perfeccin puede evaluarse de forma aisla-
da; por el contrario, su objeto es el establecimiento de las reglas a las cuales
se sujetan las partes tanto en los depsitos como en los cheques (moneda, pro-
visiones, responsabilidades, das hbiles, etc); su naturaleza es pues, bsica-
mente la cuenta corriente, pero no respecto de remesas reciprocas, sino de los
depsitos y disposiciones del mismo dueo.
Clusulas del contrato
Cuando una persona desea otorgar contrato de depsito bancario de dinero a
la vista en cuenta de cheques, con un banco, se presenta en alguna de sus oficio
nas acompaado de un documento en el cual otra institucin, a su vez, recono-
ce que su firma es verdadera, lo que no debe confundirse con un aval u otro
negocio quirografario semejante, sino que debe entenderse como lo que es: un
reconocimiento de firma y, as, de la existencia de la persona fsica o moral solio
citante. Seguidamente se firma el contrato, desde luego, se deposita el dinero
inicial, es decir, se "abre" la cuenta y contra sta, el banco entrega el talonario.
por lo general el contrato de cuenta de cheques contiene las siguientes clusulas
Liberacin al banco de toda responsabilidad que surja en caso de mal uso
de los cheques proporcionados
Expresa autorizacin al banco de cargar en cuenta los crditos vencidos
y no pagados, as como los gastos de cobranza y las comisiones varias que
est autorizado a cargar por la CNB
Obligacin para el cuentahabiente de mantener un mnimo de fondos en
la cuenta y avisar oportunamente los cambios de domicilio o denominacin
en su caso
Obligacin para el banco de proporcionar peridicamente al cliente, un es-
tad", de cuenta que le permita conocer los asientos realizados por el banco
durante el mes anterior, y pueda hacer las reclamaciones pertinentes
Especificacin de las personas autorizadas para firmar cheques contra la
cuenta, para lo cual debe anexarse al contrato una tarjeta en la que aparez-
can las firmas correspondientes.
Respecto de la autorizacin de depositante a banco, de que ste afecte la cuen-
ta con los cargos que procedan, la Corte ha sido clara en el sentido de que dicha
autorizacin debe ser expresa (Cuenta de cheques, cargos autorizados en las,
Tercera Sala, quinta poca, t CIV, pg 596). Adems de las anteriores, las clu-
sulas de estos contratos de adhesin generalmente transcriben las disposcio-
nes de la LlC y de la LGTOe, que reglamentan las relaciones del pblico con
los bancos a la ocasin de la operacin del cheque. Su desarrollo, esto es, la
operacin de la cuenta, origina las relaciones de depsito y abono, libramiento
y pago, a que ya nos referimos y cuya lectura permitir un mejor entendimien-
to del contrato que las origina (t 1).
Terminacin
Finalmente, la terminacin del contrato puede darse por varias razones, algu-
nas de ellas son las siguientes
En opinin de Rodrguez Rodrguez, la primera razn es la voluntad del
banco, por razones personales directas hacia el cuentababiente o por razo-
nes internas, como el cierre de una sucursal, o del departamento de depsi-
to, etc, en virtud de que aun cuando no existe un precepto legal que lo
autorice, los usos mercantiles y bancarios lo permiten
Por la voluntad del cuentababiente, caso en el cual dispone de toda su pro-
visin y cancela la cuenta. La puesta en ceros de la cuenta no significa de
manera automtica su cierre; si se deja en ceros y no se cancela, el banco
dej a transcurrir el tiempo suficiente para concluir que efectivamente el cuen-
tababiente ha dej ado de serlo, que de acuerdo con la LIe es de cinco aos
(art 61 LIC)
Porque tratndose de un cuentababiente persona moral, se disuelva, liqui-
de, suspenda, quiebre o concurse, segn el caso
Por muerte del titular, trtese de una cuenta en la que slo firma un suje-
to, o de una en la que firma indistintamente con otros; en este caso slo
por cuanto a su participacin se refiere
Porque el cuentababiente as lo desee y manifieste expresamente al banco,
en ese caso debe: librar un cheque por el saldo a fin de recuperar la provi-
sin, y regresar al banco el talonario con los cheques sobrantes
Por razones institucionales, como pueden ser la prohibicin de seguir con
una chequera que ha tenido, en un mes, tres o ms cheques regresados por
falta de fondos (art 106, XIV LIC).
En caso de muerte o incapacidad superveniente del librador, el banco no puede
dejar de pagar el cheque (art 187 LGTOC), pero esta hiptesis tiene como re-
quisito que el librador haya alcanzado a librar el cheque antes de morir, pues
de lo contrario no pudo haber entrado en circulacin. Sin embargo, queda la
posibilidad de que reste un saldo en la cuenta y el cuentababiente fallezca sin
haber librado cheques suficientes para acabarlo. En este caso, se aplican las
reglas del fallecimiento del titular que vimos ms atrs.
El dinero que los bancos captan por depsitos en chequera es el ms bara-
to, pues no estn obligados a pagar inters al cliente por el dinero depositado
y el costo de la atencin de la cuenta (talonario, papelera, computadora) no
significa una salida liquida, sino un costo que adems de ser relativamente f-
jo, se contabiliza en resultados. Los bancos consideran que una cuenta no es
rentable (es decir no da a ganar, las dems s) cuando no sostiene un saldo su-
El contrato dedepsito 757
perlor a ese costo fijo que varia segn la institucin. La excepcin a esta regla
de gratuidad es la llamada cuenta maestra, en la que el banco si queda obliga-
do a pagar intereses, pero en la medida en que el cuentahabiente sostenga un
saldo de gran importancia (cinco millones o ms), lo cual significa que ese dine-
ro, al estar parado como condicin para que tribute intereses, no es a la vista;
asl, adems de que se desnaturaliza la chequera porque pierde su valor a la vis-
ta, no es tanto una ventaj a, sino una trasposicin de instrumentos: se obvia
la operacin de la chequera, por cuanto a esos cinco o los millones que sean,
por la operacin de un depsito fijo, cuya aplicacin el banco queda en posicin
de ponderar.
107 MESA DE DINERO: UN CONTRATO DE DEPSITO
BANCARIO DE TITULOS FUNGIBLES y DE DINERO;
UNO DE ADMINISTRACiN, Y UNO DE COMISiN
MERCANTIL, EN UN SOLO DOCUMENTO
Montaje
El depsito de dinero o de ttulos fungibles o de ambos, que realiza un cliente
en una mesa de dinero necesariamente lo hace con fines de inversin y no de
ahorro, y de conformidad con nuestra clasificacin (nm 104) presenta las si-
guientes caracterlsticas
Es un depsito irregular
Es en efectivo o en documentos cobrables a la vista
Virtualmente es retirable a la vista, pues por lo general es necesario solici-
tar la venta de los tltulos adquiridos con slo 24 horas de anticipacin
No es un depsito traslativo de la propiedad
No es un depsito oneroso para el banco, pues el inters que se le paga al
cliente lo pagan las fluctuaciones del mercado de valores.
Este tipo de depsito est sostenido en tres actos contractuales diferentes, que
implican distintas cargas para cada parte, pero que en conjunto forman un so-
lo negocio de depsito para inversin, que en la actualidad es ampliamente re-
currido.
Un fideicomiso El fiduciario es el banco que recibe el dinero de su cliente pa-
ra invertirlo en la compra de tltulos a su discrecin, siempre que cumpla con
hacerlo rendir los intereses ms altos posibles.
Un contrato de depsito bancario de dinero o de tltulos fungibles (por lo gene-
ral cheques) o de ambos Sus clientes entregan al banco, en custodia y para
su administracin, cheques o dinero que no quedan a la vista sino que sern
aplicados en compras burstiles.
Un contrato de comisin mercantil (mandato] El banco se obliga, en tanto que
comisionista, a realizar inversiones y administrarlas, por cuenta de sus clien-
tes, es decir, se obliga a administrar los valores que l mismo adquirir con
el dinero confiado.
A pesar de que implica la celebracin de dos contratos bilaterales distin-
tos (depsito y mandato) y el desahogo de otro negocio multilateral que no ce-
lebr el banco con su cliente (el fideicomiso), este depsito se contiene en un
solo documento. Su montaje es el siguiente
El cliente de un banco le entrega a ste cheques, otros ttulos fungibles y/o
dinero (se materializa el depsito)
El banco acta a travs de su direccin o divisin fiduciaria; es decir, ac-
ta con la personalidad juridica que proviene del fideicomiso (nm 1671 y
no con la que actan las instituciones de crdito cuando realizan operacio-
nes pasivas o activas (se materializa el desahogo del fideicomiso)
Con el dinero y los ttulos depositados por su cliente, el banco adquiere mer-
cancia burstil, pero por cuenta del cliente (se materializa el manda-
to/compra)
Esa mercanca burstil (bonos, acciones, CETES, etc) el banco la revende,
la hace valer, etc, tambin por cuenta del cliente (se materializa el manda-
to/administracin)
La mercancia burstil no se deposita en el propio banco, sino en el
INDEVAL
De conformidad con el contrato de depsito, el cliente retira su dinero de
una sola vez o parcialmente.
De lo anterior resulta que este tipo de depsito de inversin es distinto al que
se realiza contra la emisin de un certificado de depsito, que como vimos
(t 1) es un titulo de crdito que implica un depsito de caractersticas diferentes
(nm 69) a las del contrato que se est analizando. Dicho de otra forma, este
negocio no significa para el banco ni una operacin activa ni una pasiva, sino
una operacin de servicio, por lo que el dinero confiado debe recibir un trata-
miento especial en la contabilidad y el control interno del banco (art 79 LIC).
En efecto, el comprobante de depsito que entrega el banco contra cada
dinero confiado, no es un certificado de depsito a plazo (art 62 LIC) simple-
mente porque no se emiti dicho certificado pues nunca se hizo un depsito
a plazo; lo que se realiz fue una remesa contractual de dinero con aplicaciones
burstiles concretas; luego, no se puede hablar de ttulos de crdito, sino de
un negocio complejo cuya exigibilidad no es ejecutiva. La obligacin fundamen-
tal del banco es el reembolso del principal ms los intereses, pero que no pue-
den ser fijos, pues por tratarse de una operacin en mesa de dinero el depsito
con expectativas de ganancia entrafia el riesgo de fluctuaciones. Por su parte,
el requisito principal para que proceda la exigencia de esta obligacin (el pago)
es la prueba del depsito/remesa, sin que se pueda esgrimir, porque se trata
de una entrega lisa y llana, mala fe en el depositante.
Origen del negocio: un fideicomiso
En el contrato de comisin mercantil (sobre el cual se realizan las remesas) el
banco acta como comitente mandatario, pero quien lo firma es su direccin
o divisin fiduciaria, por lo que las obligaciones contratadas deben desahogar-
se de acuerdo con un fideicomiso necesariamente celebrado en una fecha ante-
rior, yen el cual se subsimen todos los negocios de este tipo que el banco celebre
con sus clientes. Por lo general estos fideicomisos los realiza cada banco con
una casa de bolsa determinada (como intermediario en la compra de los ttulos!
y la participacin del INDEVAL (como depositario de los titulos adquiridos), y
en ellos se pacta que la fiduciaria es el banco y los ttulos sern adquiridos
por la Casa de Bolsa y sern depositados en el INDEVAL; pero los fideicomi-
tentes pueden ser el cliente o la casa de bolsa, y el fideicomisario igualmente.
Las operaciones con valores que realiza cada banco deben ser de acuerdo
con la propia LIC, la LMVy las reglas que dicte el Banxico (art 81 LIC); reglas
stas que para octubre de 1990 no se hablan emitido, aunque en 1984 (D O de
19 de julio) la SHCP expidi las reglas sobre fideicomisos de promocin burs-
til que veremos en su oportunidad (nm 170). Asimismo. como tambin vere-
mos (nm 167), el banco no responde ante fideicomisarios, comitentes o
mandantes por el incumplimiento de deudores, por los crditos que otorgue ni
por las emisiones o los valores que adquiera, en cumplimiento de mandatos,
comisiones o fideicomisos (art 106, XIX, b) LIC); Ysiendo que este negocio es
un mandato. pues el banco no responde de estas formas. Sin embargo, al ac-
tuar como fiduciario ya sea en un mandato mercantil o en cualquier otra forma
o contrato, el banco responde del cumplimiento tanto del mandato como del
fideicomiso (art 356 LGTOC).
Contrato de comisin mercantil
No obstante que el banco acta como fiduciario, la relacin entre l y el cliente
se organiza en un contrato de comisin (mandato) mercantil. Por tanto, las obli-
gaciones de depsito, retiro. entrega y reembolso deben obedecer a las clusu-
las de cada uno de los contratos que celebre que, como hemos dicho. por lo
general son de adhesin y deben ser autorizados por la CNB de manera previa
a su utilizacin masiva. El comisionista no requiere poder pblico y la formali-
dad del contrato es puramente convencional (art 274 C Com), luego, cada ban-
co tiene diferentes clusulas que es importante leer para conocer los detalles
del cumplimiento de cada parte; por ejemplo, en algunos contratos el comiten-
te est obligado a depositar todos sus ttulos en una cuenta de cheques abierta
para ese nico efecto. Asimismo. debe tenerse presente que como en el depsi-
760 LOS CONTRATOS DE CREDITO BANCARIOS
to de valores en administracin necesariamente no puede existir traslacin de
dominio, las facultades del banco deben estar sealadas en el contrato, pues
de lo contrario, el banco no podria mantener y hacer valer los derechos inhe-
rentes, ya que en materia mercantil el mandato tcito no existe (Solidaridad
activa, no existe mandato tcito entre acreedores tratndose de. Cdigo Civil
del Diatrito Federal),
A D 5565/72, Sala Auxiliar, sptima poca, vol 86, sptima parte, pg 54).
El dep6sito como negocio independiente
En virtud de que estn organizados de manera especfica, es decir, en indepen-
dencia del contrato que los sustenta (en cuenta de cheques, en administracin,
etcl, los depsitos bancarios de dinero o de ttulos, como hemos dicho (nm 107),
son actos que entraan la obligacin fundamental de restituir el principal ms
los intereses causados. Esta circunstancia no admite controversia; el quid pro
quo es la prueba del depsito, exclusivamente. El depsito de dinero o titulos
fungibles obliga al banco, como depositario, a restituir la suma depositada de
la forma convenida (arts 267 y 276 LGTOe); pero al mismo tiempo es a cargo
del banco, como comisionista, el quebranto del numerario que tenga en su po-
der por motivo de depsito (art 292 C Com). Finalmente, el depsito con inte-
rs se causa desde el primer da hbil posterior a la fecha de la remesa, y hasta
el ltimo da anterior a la fecha del pago (art 273 LGTOe).
La prueba del dep6sito
Cualquiera que sea la personalidad mercantil con la que acta el banco (como
fiduciario, mandatario, por cuenta propia, etc) para obligarlo a la restitucin
es necesario probar el depsito. La LICestablece ciertos requisitos que no con-
templan directamente la prueba del depsito, como las obligaciones internas
a cargo del banco (art 79) o la obligacin para el banco de realizar las operacio-
nes con valores de acuerdo con la LMVy las reglas de Banxico que no se han
publicado, pero en todo caso con vistas no a una adecuada atencin del usua-
rio, sino a un desarrollo ordenado del mercado burstil (art 81); luego, es apli-
cable la Ley Mercantil General y la especial en forma supletoria.
Las reglas supletorias son las siguientes: (i) la entrega de dinero y titulos
para depsito se prueban nicamente mediante constancias por escrito emiti-
das por los bancos (arts 275 y 279 LGTOe), aunque en repetidas ocasiones los
contratos de este gnero estipulan que, adems de con las constancias, los de-
psitos se prueban con los estados de cuenta emitidos por el banco; (ii) el comi-
sionista -el banco- responde de los efectos que reciba, en los trminos y
condiciones que se hayan sealado en la remesa; es decir, se establecen por es-
crito la condicin y calidad de los efectos recibidos, que en este contrato es la
recepcin de dinero, cheques y otros titulos fungibles para aplicarse a la com-
El contratode depsito 761
pra de valores en representacin del cliente (art 294 C Com), y (iii) las clusulas
del contrato de comisin, que por lo general establecen la forma en la cual se
comprobarn los depsitos (mediante recibos, fichas o avisos de recepcin), en
su caso la obligacin del endoso de los titulas entregados y conjuntamente a
lo anterior, la liquidacin y el estado de cuenta respectivos.
Sobre el particular la Corte ha sostenido que a pesar de que no conste en
un recibo idneo, ni en el contrato, la recepcin de un titulo en depsito se en-
tender realizada cuando el depositario haya agotado determinadas activida-
des relacionadas con el cumplimiento de los deberes inherentes al cargo de
depositario (Depositario. Caso en que se estima que recibe los bienes deposita-
dos aunque no se exprese en el contrato que los recibe, A D 4478/72, Tercera
Sala, sptima poca, vol 67, cuarta parte, pg 23).
Las diferentes responsabilidades del banco
En este gnero de operaciones el banco tiene diferentes obligaciones y respon-
sabilidades, segn sus diferentes actuaciones como (i) depositario, (U) comisio-
nista, (iii} fiduciario y, en tanto que sociedad mercantil, (iu) como persona moral.
Sinpticamente son las siguientes
Como depositario Esta obligado a la restitucin, sea del dinero si se deposit
dinero, ya sea de titulas de la misma especie si se depositaron titulas (arts 267
y 276 LGTOC). Igualmente es responsable, como depositario, por los actos de
sus auxiliares; circunstancia que ha sido sostenida por la Corte de la siguiente
forma: "El depositario puede valerse de auxiliares para el cumplimiento de su
obligacin de custodia, pero responde de la culpa de stos como de la propia.
Por la naturaleza especial de su ocupacin, los auxiliares o dependientes no ne-
cesitan poder otorgado por el depositario" (Depositario. Responde de los actos
de sus auxiliares. A D 3893/52, Tercera Sala, quinta poca, suplemento 1956,
pg 193). Asimismo, responde por la no devolucin oportuna de los titulas, pues
por tal motivo se priva al titular de su importe y otros derechos corporativos
(Titulas de crdito, responsabilidades por la devolucin de los recibidos en de-
psito, A D 3404/58, Tercera Sala, sexta poca, vol XX, cuarta parte, pg 237).
Como comisionista (mandatario mercantil) Si recibi dinero para cumplir su
mandato y le da a ste, l o sus dependientes, una inversin distinta a la pacta-
da, el banco debe abonar al cliente el capital y el inters desde el dia en que
recibi el dinero (art 293 C Com). En el mismo caso -recepcin de dinero-,
por el quebranto o extravio que sufra el banco del dinero objeto de la comisin,
debe responder al cliente por el principal y los intereses (art 292 C Com). El
banco est obligado a rendir una cuenta completa y justificada del cumplimiento
de la comisin, relacionndola con sus libros, y al trmino del contrato debe
entregar al comitente el saldo recibido y, en caso de morosidad, debe abonarle in-
tereses (art 298 C Com). Para el desempeo de su comisin, el banco puede
contratar a subalternos, a quienes segn la costumbre, se les pueda confiar el
trabajo comisionado, cual es el caso de las casas de bolsa y de sus funcionarios
bancarios (art 280, 20 prr C Com); pero cualquiera que sea el resultado de la
comisin, el comisionista responde de los actos de sus subalternos y funciona-
rios (arts 91 y 80, 20 prr LIC) por tratarse, como veremos, de una persona moral
Como persona moral De acuerdo con la LIC los bancos tienen personalidad
propia (arts 90 y 30); Yde acuerdo con el C Civ -que se aplica a este negocio
supletoriamente- las personas morales se obligan por medio de los rganos
que las representen, ya sea por disposicin de ley o de sus estatutos (art 27).
En el mismo sentido, las personas morales responden (art 10 LGSM) por los
daos y perjuicios que causen sus representantes legales en el ejercicio de sus
funciones (art 1918 C Civ); disposicin civil que es correlativa a la contenida
en la LIC, segn la cual (arts 92 y 80, 20 prr) la fiduciaria responde directa
e ilimitadamente, por los daos y perjuicios que cause su incumplimiento o el
de sus dependientes. Sobre el particular el C Com (art 309, 20 prr) establece
la presuncin de que una persona se reputa dependiente si desempea cons-
tantemente alguna o algunas gestiones propias del trfico, en nombre y por
cuenta del propietario. Probada esta situacin presuntiva, en los contratos ce-
lebrados por el dependiente quedan obligados el principal y sus bienes (art 313
C Com), es decir, queda obligado el banco.
Como fiduciario El banco est obligado a prestar este servicio de manera que
se propicie la seguridad de la operacin y se procure la adecuada atencin a
los usuarios del servicio (art 77 LIC). Asimismo, en tanto que el fiduciario es
responsable de las prdidas y menoscabos que los bienes fideicomitidos sufran
por su culpa (art 356 LGTOC in fine).
Por ltimo, cabe precisar que como estos contratos no deben tener un tr-
mino legal especifico y, por tanto, el inversionista puede retirar los ttulos o
fondos depositados a su voluntad, el dinero que tiene la institucin por este
concepto no es fcil de presupuestar y su aumento o disminucin queda al ar-
bitrio de su clientela. Sin embargo, en el contrato por lo general se pacta que
de no existir dinero en depsito durante un cierto tiempo (60 das, seis meses,
etc), automticamente se produce su terminacin.
108 DEPSITO DE AHORRO
Adems del contrato de administracin de valores que acabamos de ver, y el
contrato de depsito a plazos especificos que veremos en el numeral siguiente,
que el pblico puede utilizar para invertir sus aborros en vez de ahorrarlos y
as! obtener una mayor disponibilidad y, en algunos casos un mayor inters,
existe la cuenta de ahorro tpica, que es la forma tradicional y ms antigua de
depositar en bancos el excedente de los haberes monetarios del gran pblico.
De conformidad con nuestra clasificacin (nm 104), el depsito con fines
de ahorro presenta las siguientes caractersticas
Es un depsito irregular
Es en efectivo o en documentos cobrables a la vista
Es retirable previo aviso, y segn cada reglamento, puede retirarse a la
vista hasta un cierto porcentaje
Es un depsito traslativo de la propiedad
Es un depsito oneroso para el banco.
A diferencia de como sucede en otras operaciones pasivas, en el depsito en
cuenta de ahorro la LICestablece expresamente la posibilidad de que se pueda
abrir a favor de menores de edad, caso en el cual, los retiros deben ser operados
por sus representantes (art 59,20 prr). El inters social de este gnero de dep-
sito es, como veremos, bastante claro. Por ejemplo, la falta de firma del cuenta-
habiente, de nmero de clave, y la contravencin al reglamento que
enseguida se analiza, por un depsito superior al autorizado, juridicamente no
pueden determinar la ineficacia del contrato, como ha sostenido la Corte en cua-
tro diferentes negocios de similar conclusin (Depsito en cuenta de ahorros,
contrato de, A D 2867/62, Tercera Sala, sexta poca, vol XCIX, pg 12). En-
tindase, como el inicio del anlisis de este contrato, que su forma; la falta de
firma del depositante que slo puede ser invocada por l mismo, y el incumpli-
miento del reglamento por exceso de la cantidad autorizada para depsito, no
son causas de responsabilidad o invalidez en contra del ahorrador. Este con-
trato es, casi, una institucin de orden pblico, no obstante, estar sometido
a las reglas mercantiles que antes se analizaron.
Su definicin legal es clara
es un depsito bancario de dinero con inters capitalizable
(art 59 LIC)
Los bancos que capten inversiones para fines de ahorro deben formular un re-
glamento -que la LIC denomina condiciones generales- en el cual hagan cons-
tar las reglas respecto a: (i) trminos para el retiro de los depsitos; (ii) intervalos
entre las distintas disposiciones y plazos de los preavisos; (iii) modo de efec-
tuar los pagos, el abono de intereses y la manera de computarlos, y (iu) las de-
ms condiciones que signifiquen ventajas, proteccin o estmulo al ahorrador.
El plazo de aviso para la modificacin de estas condiciones es de 15 das hbi-
les, y deben darse a conocer mediante publicaciones en peridicos de amplia
circulacin o en los lugares abiertos al pblico en las oficinas del propio banco
(art 58 LIC).
En esas bases generales, los bancos elaboran el reglamento a su discrecin,
pero antes de iniciar su operacin debe ser aprobado por Banxco. Adems del
cumplimiento de dicho reglamento los bancos tienen en general las siguientes
obligaciones
/
764 LOSCONTRATOS DECRDITOTRADICIONALES
Deben pagar al depositante un determinado porcentaje anual
Deben proporcionar a los cuentahabientes una libreta/contrato en la que,
adems de insertar un estracto del reglamento, se anote el saldo de la cuenta
conforme a los retiros y depsitos afectados; deben asimismo proporcio-
nar una libreta nueva en caso de destruccin, extravo o robo
Las libretas/contrato son titulos ejecutivos contra el banco sin necesidad
de reconocimiento de firma ni otro requisito previo alguno (art 59 LIC)
Con las salvedades anteriores los retiros pueden hacerse en el da hbil se-
alado para ello (art 271 LGTOC) y los intereses, salvo pacto en contrario,
comienzan a correr desde el da hbil posterior a la fecha de la remesa o
de apertura de la cuenta (art 273 LGTOC).
Por su parte, el depositante ve resumida su carga obligacional al cumplimien-
to del reglamento, que para tal efecto, le debi entregar el banco, en extracto,
como ya se dijo en la propia libreta. En opinin de Saldaa lvarez, las cuen-
tas de ahorro, cuyo volumen total es alto, constituyen una de las ms impor-
tantes fuentes de recursos de las instituciones de crdito, y es una forma de
depsito ideado con el fin de fomentar el hbito del ahorro de los sectores eco-
nmicamente populares. Cabe sealar, siguiendo a Samuelson, que el inters
puesto por nuestra administracin en el fomento del ahorro privado por estos
y otros medios, como son, desde 1957, la creacin del Patronato del Ahorro
Nacional, cuya ltima ley orgnica se public en diciembre de 1986 y su ltimo
estatuto orgnico en junio de 1987, podra aligerarse si el inters que se paga
por el ahorro, se hace sustancialmente superior al que paguen los instrumen-
tos ordinarios de renta fija. Es decir, en opinin del autor citado, el ahorro se
aumenta si se incrementa el inters que pueda tener el ahorrador en ahorrar.
En efecto, aunque el dinero que captan los bancos por cuentas de ahorro
no es gratuito, su bajo inters (relativamente a otras inversiones de renta fija),
aunado a las dificultades y desfasamientos para operar los retiros, lo hacen tan
barato como el dinero captado por cuentas de cheques.
109 DEPOSITO DE DINERO A PLAZO
El contrato de depsito a plazo fijo es aquel mediante el cual el inversionista
entrega su dinero al banco y ste se compromete a pagar un inters fijo, duran-
te un plazo fijo. El banco se obliga exclusivamente a restituir el dinero y los
intereses en las condiciones acordadas en el contrato. El inversionista se obli-
ga a entregar su dinero con la nica condicin de no retirarlo ni solicitarlo an-
tes del plazo convenido. Dentro de nuestra clasificacin (nID 104) este contrato
implica un depsito
Irregular
En efectivo o en documentos cobrables a la vista
Retirable a plazo fijo
El contratodedepsito 76S
Traslativo de propiedad
Oneroso para el banco, pues est obligado a pagar un inters determinado.
En opinin de Lus Muoz, el contrato de depsito a plazo fijo es un contrato
de custodia de dinero, en virtud del cual la institucin de crdito depositaria
se obliga, una vez transcurrido el plazo fijado, a devolver la cantidad deposita-
da; por otra parte, la manera en que se documentan tales contratos es justa-
mente mediante los comprobantes que la institucin de crdito emita y que
sealamos arriba, aunque la L/C establece que
los depsitos a plazo podrn. estar representados por certificados que se-
rn ttulos de crdito y producirn accin ejecutiva respecto de lo emisora
previo, requerimiento de pago ante fedatario pblico
(art 62). No obstante que este dispositivo estipula el certificado de depsito
como una mera posibilidad (".. .podr. .. "J, la mayoria absoluta de los casos
de inversin por el gran pblico, el comprobante que se emite es precisamente
este titulo de crdito.
Contra el depsito del dinero, en la firma del contrato la institucin de cr-
dito entrega al inversionista un certificado de depsito que debe reunir la lite-
ralidad cambiaria que analizamos en detalle en otro lado (t 11, Y a la cual es
conveniente regresar.
A diferencia de la LRSPBC (art 30, 1 e), que slo reconoca los depsitos
de dinero a plazo con previo aviso, la vigente L/C (art 46, 1 b} Y dJ reconoce
dos tipos de depsitos
Los retirables en dias preestablecidos
A plazo con previo aviso.
Ahora bien, como los depsitos retirables en dias preestablecidos implican, por
lo mismo, un plazo (no son a la vista ni tampoco para ahorro), luego, de confor-
midad con el texto del art 62 L/C(".. .los depsitos a plazo podrn... "), debe-
mos entender que tanto los primeros como los segundos son susceptibles de
estar representados por certificados de depsito, retirables en das preestable-
cidos, o a plazo con previo aviso, respectivamente, pero un certificado -titulo
de crditoen todo caso.
Finalmente, cabe recordar que como todo depsito que causa inters (art
273 LGTOC), los que son a plazo empiezan a causarlo desde el primer dia hbil
posterior a la fecha de la remesa o de la apertura, y hasta el ltimo dia hbil
anterior a aquel en que se deba hacer el pago.
En esta materia puede hablarse indistintamente de ahorradores o inver-
sionistas, puesto que, si bien el dinero que deposita el consumidor promedio
es un ahorro, no est depositado en una "cuenta de ahorros", sino en una cuen-
ta de inversin que lo convierte en participe directo de la expansin econmica
del pas, Cuando un ahorrador entrega su dinero a una financiera sta, a su
vez, financia proyectos comerciales e industriales importantes.
110 DEPOSITO DE TTULOS. Y DEPOSITOS EN CAJAS
DE SEGURIDAD
Depsito de ttulos
En nuestra definicin (nm 104) este depsito es
Regular, en tanto que debe restituirse el mismo bien
En "otros bienes", en tanto que no es un depsito en dinero ni -ge-
neralmente- en titulos fungibles
Traslativo de la posesin
Gratuito para el banco, pues el depositante es el obligado a pagarle el ser-
vicio de depsito.
La LGTOC (art 276) define el depsito bancario de ttulos como aquel en cual
no se transfiere la propiedad al depositario, a menos que por convenio escrito
el depositante lo autorice a disponer de ellos con la obligacin de restituir otros
tantos titulos de la misma especie (lo que convertiria al depsito en irregular).
Es decir, la regla general es que el depsito de ttulos sea regular, y slo salvo
pacto en contrario es irregular. Dentro de otros, hay dos tipos principales de
depsitos de titulos
Para simple conservacin
En administracin.
La regla general (que slo se modifica con pacto en contrario) es que el depsi-
to sea de simple conservacin (art 277 LGTOC). Por su parte, el depsito en
administracin obliga al banco a efectuar el cobro de los titulos y a practicar
todos los actos necesarios para la conservacin de los derechos que aquellos
confieran al depositante. Cuando se deban ejercitar derechos accesorios u op-
cionales, o efectuar exhibiciones o pagos de cualquier clase en relacin con los
ttulos depositados, el depositante debe entregar al banco los fondos necesa-
rios para ello, por lo menos dos das antes de la fecha en que la exhibicin deba
ser pagada; en caso de que no se cumpla esta obligacin el banco puede cance-
lar el contrato (art 278 LGTOC). Desde luego, el banco se obliga fundamental-
mente a cumplir con las obligaciones que haya contraido en el contrato y a
conservar vigentes los derechos patrimoniales, pecuniarios o econmicos que
sean inherentes al titulo. Por su parte, la obligacin del depositante, adems
de la entrega material de los ttulos, es cumplir oportunamente con las exhibi-
ciones que sean necesarias para que a su vez el banco pueda mantener los dere-
chos inherentes al titulo; desde luego, debe pagar la prima o comisin que el
banco solicite por el servicio.
En el contrato deben constar los nombres del banco depositario y del de-
positante, la especificacin de los ttulos entregados en depsito, la fecha y el
lugar del otorgamiento, su trmino, y la clara consignacin de las obligaciones
que asuma el banco, as como, en su caso, la especificacin de la adquisicin
de la propiedad de los titulas cuando se trate de un depsito irregular.
Como vimos (nm 107), una de las formas en que se practica el depsito
con fines de inversin es justamente la compra de vslores burstiles por el banco,
pero por cuenta del cliente; vslores que, una vez adquiridos, quedan deposita-
dos en el INDEVAL. No se debe confundir el depsito bancario de titulas con
el depsito de vslores en el INDEVAL; son diferentes: aquel es un contrato
y ste es una obligacin legsl e institucionsl. Sin embargo, en las operaciones
realizadas en mesa de dinero es frecuente que el banco se convierta en deposi-
tario de titulas, y en tsles casos queda sometido a las reglas enunciadas en los
prrafos anteriores. En la actualidad el contrato de depsito de titulas en ad-
ministracin tiene difusin, no solo con fines de inversin, sino con el objeto
de encargar sl banco la realizacin de ciertas diligencias con los titulas deposi-
tados; por ejemplo, el cobro de los titulas en otra plaza; envios de dinero; repre-
sentacin en asambleas de obligacionistas o de accionistas, etctera.
Depsito en cajas de seguridad
El contrato de depsito en caj as de seguridad no implica una captacin de di-
nero ni tampoco un crdito otorgado a favor de sus clientes. Es un servicio;
son simples prestaciones que los bancos ofrecen sl pblico para captar mayor
clientela y competir ptimamente. Hacemos referencia a l, en virtud de que
tiene como base ni ms ni menos que un contrato de depsito, denominado con-
trato de depsito en cajas de seguridad. En la clasificacin adoptada (nm 116),
el contrato de depsito en cajas de seguridad se ubica como
Regular
En otros bienes distintos de dinero
Simplemente traslativo de la posesin y no de la propiedad
Gratuito para el banco y por el que el depositante debe pagar una pensin.
El servicio de cajas de seguridad obliga sl banco que lo presta, contra el recibo
de la pensin estipulada, a responder de la integridad de las caj as y mantener
el libre acceso a ellas en los dias y horas que se seslen en el contrato o que
se expresen en las condiciones genersles respectivas. Por su parte, el tomador
de la caj a es responsable por todos los gastos, daos y perjnicios que origine
sl banco con motivo de su uso (art 77 LIC). Las pensiones varan segn el ban-
co y el tamao de la caj a. Si bien este servicio se presta sl pblico en genersl,
por su escasez y por la gran demanda que existe de ellas, los bancos han sido
sltamente selectivos.
Las consecuencias de la falta de pago de la pensin; as! como los casos en
los que la institucin podr. ante notario, abrir y desocupar la caja correspon-
diente por fallecimiento. suspensin de pagos, quiebra. concurso o inhabilita-
cin del titular de la caja. y otros motivos o circunstancias semejantes, deben
estar claramente previstos en las condiciones generales y en los contratos indi-
viduales que las instituciones utilicen en la prestacin del servicio (art 78 LIC).
Loscontratos deprstamo y deapertura decrdito 769
SEGUNDA
SECCiN
LOS CONTRATOS DE PRSTAMO
Y DE APERTURA DE CRDITO
111 BREVE INTRODUCCiN A LA APERTURA DE R ~ I T O
y AL MUTUO
En otro lugar de este mismo texto (nm 80) nos ocupamos del contrato de aper-
tura de crdito de la forma en que lo tipifica la LGTOC. Ahi mismo se hizo el
comentario de que no obstante ser un contrato susceptible de celebrarse tanto
entre particulares exclusivamente, como entre instituciones de crdito y par-
ticulares, es en esta ltima prctica donde ha conseguido cristalizar sus mejores
posibilidades y, por tanto, es en ella donde ha prestado mejores servicios. Por
otra parte, en el curso Contratos de Derecho Civil, el lector estudi un contra-
to de la mayor importancia en las cosas econmicas, a saber, el mutuo (art 2384
C Civ), el cual, junto con la apertura de crdito, ha sido el instrumento ms
importante en la realizacin de las operaciones activas de los bancos. Cuando
el pblico se refiere con simpleza al prstamo de dinero, en realidad la referen-
cia tcnica se remite a alguno de estos dos contratos.
En efecto, en las prximas secs de este cap, analizaremos los contratos me-
diante los cuales los bancos realizan este objetivo econmico principal, que es
la operacin activa (nm 5), y entonces veremos que los contratos con que se
realizan, la gran mayora de esas operaciones, son (i) la apertura de crdito, por
ejemplo, en la sustentacin de crditos refaccionarios o de avo, documenta-
ros, quirografarios, descuentos, etc; y con el mismo nivel de frecuencia e im-
portancia (ii) el mutuo con inters (art 2393 C Civ) -conocido simplemente como
"prstamo"- en la instrumentacin de crditos como el hipotecario, la prenda
y otros. Antes de seguir adelante es pues conveniente que el lector repase la
apertura de crdito general (nm 80) y sus apuntes de derecho civil.
Toda vez que esta sec est destinada al estudio de estos dos contratos ban-
carios, y siendo que ninguno de ellos est reglamentado especificamente como
tales, ni por la LGTOC ni por la LIC u otra ley de crdito (no existen reglas
sobre la apertura de crdito bancaria y menos an acerca del mutuo bancario),
sino que tan solo existen las matrices generales del primero en la LGTOC y
del segundo en el C Civ, consideramos que una buena introduccin al estudio
de los dos contratos (la apertura y el mutuo) ser contrastar las diferentes ca-
ractersticas que tiene cada uno como instrumento bancario, porque aunque
sutiles, en muchos casos las diferencias que se observan entre uno y otro son
importantes en los planos prctico y legal.
112 DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS ENTRE EL PRSTAMO
Y LA APERTURA DE CRDITO
Una definicin de la apertura de crdito bancaria podra ser la siguiente: es el
contrato en virtud del cual el banco se obliga a poner una suma determinada
de dinero a disposicin del cliente, o a contraer por cuenta de ste una obliga-
cin, para que l mismo pueda hacer uso del crdito concedido, cuando lo de-
see, en la forma, trminos y condiciones establecidos: quedando el cliente
obligado a restituir al banco las sumas de que disponga, o a cubrirlo oportuna-
mente por el importe de la obligacin que contrajo y, en todo caso, a pagarle
los intereses, prestaciones, gastos y comisiones que en el contrato se estipulen
(art 291 LGTOC).
Por su parte, una definicin de mutuo bancario sera como sigue: es el con-
trato en virtud del cual el banco se obliga a transferir la propiedad de una su-
ma determinada de dinero a su cliente, quien se obliga a devolverla, junto con
los intereses estipulados, dentro del plazo convenido (arts 2384 y 2393 C Civ).
Desde luego, como se observa, la principal siroilitud entre un contrato y
otro es de orden econmico y consiste en que, en ambos el banco le est dando
crdito a un cliente, es decir, le est prestando dinero; en ambos se materializa
la operacin activa por excelencia: el banco utiliza los recursos captados por
el pblico para, a su vez, colocarlos entre el pblico consumidor de crdito.
Otra importante similitud, pero de orden tcnico, es la forma que deben
reunir las transacciones, que no obstante de tratarse de operaciones conven-
cionales y no sacramentales, ambos deben constar por escrito en contratos o
en plizas, los cuales, junto con los estados de cuenta certificados por el conta-
dor facultado por el banco para ello, son ttulos ejecutivos sin necesidad de re-
conocimiento de firma u otro requisito (art 68 LIC). Y a diferencia de otros
derechos como el espailol, ninguno de estos contratos debe otorgarse ante no-
tario o corredor.
Asimismo, en ambos contratos el banco queda sometido al mismo rigor
de cumplimiento respecto de la adecuada colocacin del riesgo (riesgo en los
propios trminos, porque el que presta no tiene nunca la certeza de que su cliente
Los contratos de prstamo y de apertura de crdito 771
le va a regresar el prstamo), desde el punto de vista de la viabilidad econmi-
ca del proyecto; los plazos de recuperacin, montos, periodos de amortizacin
y en su caso trminos de gracia; la relacin que guarden los datos financieros
del acreditado tanto con la realidad del cliente como entre si; as! como la califi-
cacin administrativa y moral de los clientes, todo lo cual queda sometido a
la vigilancia de la eNB (art 65 LIC).
Por su parte, las diferencias ms importantes entre la apertura y el mutuo
derivan de su distinta funcin comercial. En efecto, en la apertura de crdito
el banco se obliga, dentro de un cierto limite, a poner a disposicion del cliente,
la ocupe o no, una cierta suma de dinero u otras prestaciones conforme las va-
ya necesitando, quien se obliga a reintegrarla, junto con los intereses respecti-
vos, en la medida de las disposiciones que haya hecho y de sus propias
posibilidades dinerarias; en tanto que en el prstamo el banco se obliga a entre-
gar al cliente una suma de dinero, quien se obliga a restituirlo en un cierto pla-
zo junto con los intereses correspondientes. Dicho de otra forma, la apertura
permite al cliente disponer, o no, de una suma de acuerdo con sus momentos
de verdadera necesidad, y el mutuo es la disposicin nica, carente de elastici-
dad, de una suma que se recibe y se debe restituir in remo
Entonces la ms importante diferencia radica en que, en la apertura, el ban-
co no entrega nada, salvo que el cliente se lo pida; yen el prstamo, el banco
queda obligado a entregar, de inmediato, el monto autorizado. Otra diferencia,
que es consecuencia de la anterior, radica en que, en la apertura la deuda es
histrica y sucesiva (puede variar cada dial porque el cliente puede retirar y
pagar cuantas veces lo desee, siempre que no rebase el limite que el banco le
autoriz; en tanto que en el mutuo la deuda es una sola, a pesar de que el clien-
te haga quitas o abonos parciales porque, aun cuando los haga, no puede vol-
ver a disponer del dinero que pag. Dicho de forma distinta en la apertura el
banco no presta una cantidad, sino que se compromete a prestar hasta cierto
monto, y en el mutuo el banco se compromete, exclusivamente, a prestar una
cantidad.
Se entender que la existencia de estas dos modalidades de crdito obede-
ce a las distintas necesidades del cliente: si necesita dinero frecuentemente, ce-
lebrar un mutuo en cada caso seria tardado, ocioso y complicado; es ms eficiente
celebrar un solo contrato -la apertura- para que, con base en l, reciba todos
los crditos que requiera. Pero si un cliente necesita una sola cantidad para
un solo negocio o inversin, el contrato idneo es el mutuo. En las sec ulterio-
res de este cap se har la precisin de a cul de estos dos tipos de crdito (aper-
tura o mutuo) pertenece el contrato que se analice. Antes de ello es prudente
estudiar el concepto de lnea de crdito, porque tal consiste, precisamente, en
la fijacin del limite que el banco queda obligado a prestar a sus clientes en
los contratos de apertura.
113 EL CONCEPTO LNEA DE CRDITO
Cuando estudiamos el contrato de apertura de crdito (nm SO), vimos que el
acreditante (el banco) pone a disposicin del acreditado (su cliente) una cierta
cantidad; tambin vimos que ese crdito a disposicin del cliente puede tener
un tope o lmite (art 292 LGTOC). Pues bien, por un principio elemental de co-
mercio se debe entender que tall1mite es diferente para cada cliente, ya que
cada uno solicita una cantidad diferente o bien cada cliente, a criterio del ban-
co, es capaz de responder por cantidades igualmente distintas. En el lenguaje
bancario el concepto linea de crdito significa el tope o limite de dinero que el
banco tiene puesto a disposicin de cada cliente en una cierta fecha. Hay clien-
tes que tienen una linea de crdito de 100 millones, los hay de mil, etctera.
Con objeto de establecer la linea de crdito de cada cliente, el banco suele
solicitar los siguientes documentos e informacin
Balance y estado de prdidas y ganancias de los ltimos ejercicios
Balance y estado de prdidas y ganancias con cierre a la fecha ms cercana
a la solicitud
Copia de las declaraciones impositivas que correspondan a su giro
Informacin curricular de sus operaciones, clientes y proveedores con el
desglose del tipo de actividad a la que se dedica
Inventario fisico de los bienes de la empresa, o de los personales en caso
de los crditos comerciales
Un cierto nmero de referencias personales, comerciales y bancarias
Es importante para la evaluacin general del banco las cuentas, promedios
mensuales, e inversiones que el cliente tenga en la institucin
Desde luego, una inspeccin -visita- ocular de los funcionarios banca-
rios a los establecimientos de la empresa cliente.
Con los documentos e informacin proporcionada, el banco aplica ciertas fr-
mulas que arrojan resultados matemticos estrictos, que se dibujan en un ci-
fra, la cual se entiende el tope o lmite de los crditos que se podrn conceder
al cliente. A partir de entonces, ste puede solicitar los crditos que sean con-
ducentes, sin que pueda aspirar a una cantidad mayor a la que fija su linea
de crdito, pero sin que tenga que pasar por otros trmites diferentes a los ci-
tados. El banco se toma la facultad de clausurar la linea de crdito abierta en
favor de sus clientes por razones que, en todo caso, dependen de las politicas
internas de cada institucin, deducidas, generalmente, de que los datos e infor-
macin proporcionada por el cliente varien de forma que los intereses del ban-
co se puedan ver perjudicados.
La linea de crdito tiene una utilidad extrema para el banco en la determi-
nacin de ciertos limites: (i) la cantidad de titulos de crdito que puede descon-
tar al cliente; (iij hasta qu cantidad puede solicitar crditos a corto plazo,
quirografarios o comerciales; (ij hasta qu cantidad puede disponer en una tar-
jeta de crdito; (iu) hasta qu cantidad de crditos documentarios, y en fin (u)
Loscontratos de prstamo y de apertura de crdito 773
para conocer el limite autorizado a su favor en cualquier operacin de cuenta
corriente.
114 EL CONCEPTO CAJN BANCARIO
Vimos anteriormente (nm 34), que la actividad de los bancos est coordiliada
y sancionada por la SHCP, diseilada por el Banxico y vigilada por la CNB. y
tambin (nm 7) que el impacto producido por esa actividad en la sociedad eco-
nmica, la convirti en una prioridad de la administracin federal, al grado de
que en el hacer bancario, como en otras materias mercantiles, la libertad indi-
vidual cedi gran parte de su lugar a la voluntad social. Una de las manifesta-
ciones pblicas que muestran mejor esta tendencia son los criterios utilizados
en la determinacin de los llamados cajones bancarios, concepto que a pesar
de que no ha sido considerado en la Ley, est bien arraigado en la prctica.
Sabemos (nm 3) que los bancos captan dinero de sus clientes y se com-
prometen a devolvrselos ms el inters que haya causado durante el tiempo
que lo tuvo en su poder, por lo que al no ser ese dinero del banco, sino que lo
debe, le significa un pasivo; de ah! la denominacin de operacin pasiva (nm
4). Pero como tambin sabemos, el banco debe prestar ese dinero y cobrar un
inters por su uso, a fin de producir el capital con el cual pagar a sus clientes,
dndose origen as a las operaciones activas (nm 5). Por otra parte, veremos
que existen muchos tipos de crditos, pues las necesidades de dinero, los posi-
bles deudores y las razones por las c-ualeslo solicitan, son otro tanto distintas.
En consecuencia, cada tipo de crdito, su volumen, eficiencia de otorgamiento
y pago y, desde luego, tasa de inters, tienden a provocar diferentes consecuen-
cias en la sociedad, que por tener una incidencia directa en l la circulacin de
la moneda y el crdito, deben ser objeto de una regulacin tambin directa (art
20, 1 LOBANXICO).
Por tales motivos, la administracin -concretamente Banxico- estable-
ce tambin el porcentaje de la captacin que cada banco debe aplicar a cada
actividad econmica; y por otra parte, la SHCP determina las clasificaciones
de los activos y pasivos contingentes, en funcin de la seguridad de las institu-
ciones (art 49 LIC); por lo general un mayor volumen y un menor inters a
las actividades prioritarias, y un menor volumen y un mayor inters a las otras
actividades (art 15 LOBANXICO). Por ejemplo, los crditos a la pequea in-
dustria se atienden con los ingresos provenientes de depsitos de inversin a
menos de un ao, y as para cada tipo de prstamo (vivienda, refaccionarios,
quirografarios, etc). La mecnica consiste en establecer de cul de los depsi-
tos provendrn los fondos que se emplearn para otorgar determinados prs-
tamos. Pero adems de la localizacin de la fuente de captacin (qu tipo de
depsitos) que se utiliza para atender cada tipo de prstamo, Banxico igual-
mente determina, por una parte el porcentaje del total captado (todos los dep-
sitos) por cada banco que se debe aplicar a cada tipo de prstamo; y por otra,
el inters a cobrar en cada caso. La distribucin del dinero bancario por fuente,
porcentaje del total captado, e inters, se hace mediante un catlogo de con-
ceptos conocido como cajones bancarios.
Banxico determina y publica con periodicidad la tasa de inters que los
bancos cobran a sus clientes en cada tipo de prstamo; es decir, aunque la ten-
dencia es la de liberarlo en esa direccin, en la actualidad el monto de la tasa
de inters todava no obedece a la ley de oferta y demanda (arts 48 LIC y 14
LOBANXICO). Por lo que se refiere al porcentaje del total captado que cada
banco debe destinar a cada tipo de prstamo, tambin lo establece Banxico,
y cabe sealar que a partir de septiembre de 1982, el criterio de determinacin
adquiri un tono tanto marcadamente social como institucional (por ejemplo,
art 64, prr 50 LIC).
115 OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LOS PRESTADORES
PROFESIONALES (LOS BANCOS)
No es fcil articular de forma sucinta la totalidad de las obligaciones y dere-
chos que se fincan y otorgan a los bancos cuando asumen el papel de acredi-
tantes (prestadores), por lo que nos limitaremos a enunciar los ms importantes
En primer lugar, en sus operaciones activas los bancos tienen dos obliga-
ciones de la mayor importancia: (i) slo pueden realizar las operaciones ac-
tivas expresamente autorizadas por la legislacin bancaria (art 46 LIC),
Y{ii} estn obligados a participar en el sistema de informacin sobre opera-
ciones activas del Banxico (art 74, 1er prr LIC)
En la realizacin de sus operaciones -principalmente en el otorgamiento
de crditos o en operaciones causantes de pasivo contingente- los bancos
deben buscar la diversificacin de sus riesgos (art 51 LIC)
Como los bancos, a no ser que se pongan en liquidacin o se les declare la
quiebra, se consideran de acreditada solvencia, no estn obligados a cons-
tituir depsito o fianzas legales ni an tratndose del juicio de amparo (art
86 LIC)
Todo acto o contrato que signifique una variacin en el activo o el pasivo
de los bancos (y los contratos de crdito lo significan), o implique una obli-
gacin directa o contingente, deber ser registrado en la contabilidad el
mismo dia en que se realice. La contabilidad, los libros correspondientes
y el plazo que deben ser conservados se regirn por las disposiciones que
dicte la CNB (art 99 LIC). Asimismo, los bancos podrn microfilmar esa
documentacin, igualmente sujetndose a las disposiciones de la comisin
(art 100 LIC)
Para que los bancos que tengan sucursales en el extranjero puedan reali-
zar operaciones activas no previstas en la legislacin mexicana, requieren
autorizacin previa de la SHCP (art 87, 3er prr)
Los prstamos y crditos que las instituciones emitan, se ajustarn en cuan-
to a su monto, trminos, condiciones de colocacin y dems caractersticas
a las disposiciones que dicte Banxco. Dichas disposiciones tendrn carc-
ter general, pero podrn aplicarse slo a determinados tipos de prstamos
o crditos (arts 48 LIC y 14 LOBANXICO)
El contrato o pliza en los que, en su caso, se hagan constar los crditos
que otorguen, junto con la certificacin del contador de la propia institu-
cin, sern titulos ejecutivos sin necesidad de reconocimiento de firma ni
otro requisito (art 68 LIC)
En ningn caso un banco podr otorgar prstamos o crditos con garantia
de: (i) depsitos bancarios de dinero, con excepcin de los que sean a la vis-
ta; {ii) de prstamos, bonos u obligaciones a su cargo o a cargo de otro ban-
co, y (iii) de derechos sobre fideicomisos, mandatos o comisiones que tengan
por objeto alguno de los dos pasivos anteriores (art 106, XVII LIC)
En ningn caso podr tampoco pagar anticipadamente, en todo o en parte,
obligaciones derivadas de depsitos bancarios de dinero, prstamos o cr-
ditos, bonos, obligaciones subordinadas o reportos (art 106, XV LIC)
Finalmente, las bancas mltiples tienen una obligacin institucional im-
portante que consiste en lo siguiente: cuando del otorgamiento de un cr-
dito puedan resultar deudores personas flsicas o morales vinculadas al
beneficio del prstamo por razones familiares, econmicas, privilegiadas o
de parentesco, previo a su otorgamiento se requiere la mayora de votos de
las series A y B del consejo de administracin (art 73 LIC).
Estas obligaciones institucionales, adems de estar establecidas de modo ex-
preso por la ley, con frecuencia aparecen consignadas en las clusulas de cada
contrato. Especialmente, lo anterior es aplicable a todo contrato de mutuo y
de apertura de crdito. Las obligaciones pertenecientes a cada tipo sern anali-
zadas ms adelante segn sea la naturaleza de cada contrato.
116 LAS APERTURAS DE CRDITO MS FRECUENTES
Por oposicin a los crditos garantizados con un inmueble (hipotecarios) o a
los crditos cuya garantia es un mueble (prendarios), el crdito personal no tie-
ne ms garanta que la firma del cliente, y es por eso que se denomina "quiro-
grafario". En este tipo de crdito que no tiene garantias reales, como las que
acabamos de sealar (llamadas reales porque existen, "ah" estn), evidente-
mente el banco tendr mucho cuidado en que la persona beneficiada con un
crdito de esta naturaleza goce de buena reputacin, as como de cualidades
de solvencia moral y econmica. En todo caso, el nmero de crditos que el clien-
te puede obtener ser siempre en funcin del contrato de apertura de crdito
que se haya celebrado previamente entre l y el banco; y el monto obedecer
al limite que se deduzca de la linea de crdito que tambin el banco le haya
establecido con anterioridad (nm 113).
Cuando se otorga uno de estos crditos, la operacin no se resume a la en-
trega del dinero, sino que ste es el tpico crdito que se documenta con un pa-
"'gare suscnto por el cliente a favor del banco, en el que se obliga al pago con
su firma, es decir con su persona, con todo su patrimonio genricamente pon-
derado; y descansa el conjunto de la operacin en la teora genera! de los ttu-
los de crdito (t I). Por su misma flexibilidad, es frecuente que en esta figura
el banco exij a de su cliente la firma de un aval con objeto de garantizar el pago
cambiariamente.
En trminos generales, puede decirse que en la prctica, estos crditos s-
lo se otorgan a personas que el banco conoce suficientemente y ofrecen la segu-
ridad, tanto material como moral, de que el crdito ser cubierto; debe existir
una estrecha relacin persona! entre el cliente y el banquero, que supone una
proximidad que disminuye los riesgos. Las caracteristicas generales de este ti-
po de crdito, que en la actualidad pudieran ser la mitad de todos los que otor-
ga la banca mexicana, son las siguientes
La cantidad concedida en prstamo da origen a una obligacin estrictamente
persona! que carece de garanta especifica
La forma en que se documenta la deuda es la suscripcin de un pagar por
la cantidad prestada, en el que se consideran los intereses que causar el
prstamo y que se descontarn por adelantado a! momento de entregar la
cantidad a! cliente
El plazo, as como las dems caractersticas del crdito, son convenciona-
les, pero sometidas a las reglas de Banxico sobre el tema
La operacin se entiende renovada cuando al vencimiento se prorroga o
cuando se liquida con el producto de otro crdito en el que sea parte el mis-
mo cliente, aunque se haga aparecer la liquidacin en efectivo y se amorti-
ce la deuda parcialmente. Las opciones bancarias que sean objeto de
renovacin se computan, teniendo en cuenta el trmino original, sumado
al de la renovacin o renovaciones acordadas
En virtud de que no tiene una garanta especifica el destino de la cantidad
prestada no queda atado, es decir, el banco no puede verificar que el dinero
se aplic en lo que el cliente dijo que se aplicara. Sin embargo, como ya
vimos (nm 52), la CNB tiene facultades para verificar la aplicacin del cr-
dito y, en su caso, obligar la resolucin del contrato, si se aplica a un fin
distinto
En caso de incumplimiento de pago, el banco intenta accin cambiaria con-
tra su cliente y, en su caso, contra el ava! con base en el pagar con el que
la deuda se document
Debido al corto plazo del crdito, a su flexibilidad en cuanto a que la forma
de la garanta es cambiaria y a que los clientes a quienes los bancos conce-
den el beneficio de este tipo de crdito son especiales, este crdito no debe
Loscontratos de prstamo y deapertura decrdito 777
firmarse ante notario ni tampoco debe reunir otra formalidad institucional
o legal distinta a las politicas internas de la institucin, dentro de las cua-
les, la ms importante es la existencia previa de una linea de crdito y, por
lo mismo, de un contrato de apertura de crdito.
Breve anticipo al descuento. al crdito documentario
y al refaccionario y de avfo
Al igual que el crdito quirografario, el descuento (nm 12S), el crdito docu-
mentario (nm 135) y, en algunos casos, el refaccionario y de avo (nm 119)
generan acreditamientos para los cuales no se debe celebrar un mutuo, sino
una apertura de crdito, por lo que en esos negocios es necesario que preva-
mente se haya establecido una linea de crdito, que le permita al cliente saber
hasta qu monto puede, ya sea descontar titulos de crdito, solicitar crdito
documentario a favor de un proveedor o acreedor cualquiera, u obtener finan-
ciamiento para la compra de materia prima, equipo, etc, respectivamente y, por
tanto, funcionan sobre la base del sistema de cuenta corriente que tambin vi-
mos en su oportunidad (nm SO). Ms adelante veremos las caractersticas y
funciones de estas importantes operaciones.
117 LOS TIPOS DE PRSTAMO (MUTUO)
MAS FRECUENTES
A diferencia del crdito quirografario el prendario, como su denominacin indi-
ca, es el que se otorga contra una garantia mueble. Cuando el crdito se solici-
ta para adquirir un bien mueble, por lo general ste se constituye en la garantia
del prstamo. Cuando el dinero se solicita para cualquier otra actividad, el mue-
ble que garantizar el pago debe ser ofrecido por el cliente y seleccionado y
aceptado por el banco, en todo caso convencionalmente. Antes de continuar,
es conveniente que el lector se refiera al estudio de la prenda que se hizo acerca
de la naturaleza de los contratos de crdito tradicionales (nm 97).
Este crdito es muy utilizado en el sistema mexicano y tiene una aplica-
cin tanto industrial y comercial (por ejemplo, el de habilitacin o avio) como
particular, cuando se solicita para la adquisicin de bienes no productivos en
la mayora de los casos destinados al uso o consumo personal y familiar. Esta
ltima posibilidad fue tan persistente, que desde 1965 Banxico envi a los ban-
cos una circular donde establecia las normas que debian cumplir estos crdi
tos, a los que denomin crditos para el consumo de bienes duraderos. Las
caractersticas principales del crdito prendario son stas
La regla general es que el contrato de crdito prendario se constituya so-
bre las bases de un mutuo
Adems de el contrato, la deuda, como en el crdito quirografario, frecuen-
temente se documenta en un pagar
El bien dado en garantia se constituye como prenda en los trminos que
seala el art 334 LGTOC (nm 99)
Si bien la prenda sobre bienes y valores se constituye de la forma prevista
en la LGTOC bastar que se consignen los datos necesarios para identifi-
car los bienes dados en garantla (art 69, 1er prr LIC)
En caso de anticipos sobre ttulos de la prenda dada o sobre sus frutos y
mercancas, los bancos podrn efectuar la venta de los ttulos, bienes o mer-
cancas cuando proceda de conformidad con la LGTOC, por medio de co-
rredor o de dos comerciantes de la localidad, conservando en su poder la
parte del precio que cubra las responsabilidades del deudor en compensa-
cin de su crdito, y guardando a disposicin de aquel el sobrante que pue-
da existir (art 69, 20 prr LIC)
Se excepta de esta regla la prenda que se otorgue con motivo de prsta-
mos concedidos para la adquisicin de bienes de consumo duradero, la cual
podr constituirse entregando al banco la factura que acredite la propie-
dad sobre la cosa comprada; haciendo en ella la anotacin respectiva (art
69, 3er prr LIC).
Es importante hacer notar que la prenda de bienes o titulos al portador slo
se constituye cuando se pongan en poder de un tercero, y la prenda de bienes
que se pongan a disposicin del acreedor slo se constituye cuando queden en
locales cuyas llaves se encuentren en su poder (art 334, IV y V LGTOC), pues
de no suceder lo uno o lo otro, segn el caso (que no queden en poder de un
tercero o no queden en lugar cerrado cuyas llaves retenga el acreedor, respecti-
vamente), la prenda no queda constituida, tal como lo ha sostenido la Corte
en un asunto de prenda bancaria (Prenda constituida en favor de un banco,
pero que permanece en poder del deudor, A D 475/56, Tercera Sala, quinta po-
ca), lo que provoca un conflicto potencial de interpretacin respecto de la regla
del art 69, 1er prr LIC, que comentamos con anterioridad.
En el contrato de crdito prendario, que es meramente convencional, no
debe reunir otros requisitos que los sealados por la LGTOC; el banco acredi-
tante incluir en el contrato escrito, a su juicio, las disposiciones de la LICque
sean aplicables al caso concreto. El negocio de la prenda sobre crditos en li-
bros es objeto de anlisis por separado (nm 135).
Como sugiere su denominacin, el prstamo hipotecario es aquel que, teniendo
como base en un mutuo, otorga un banco contra la garantia inmobiliaria o in-
movilizada que proporciona quien recibe el prstamo. Es el dinero que los ban-
cos prestan contra la garanta de terrenos, construcciones y, en algunos casos,
de maquinaria inmueble por destino. Puede otorgarse por cuatro razones que
son las que dan nombre a cada tipo
Adquisicin de un inmueble
Construccin de un inmueble
Terminacin de un inmueble
Ampliacin o mejora de las edificaciones ya construidas de un inmueble.
Cualquiera que sea el tipo de crdito, la garanta siempre ser el inmueble que
se vaya a adquirir, construir, terminar o remodelar, respectivamente.
Para su otorgamiento, los bancos realizan ciertas investigaciones: (i) com-
prueban fisicamente que el bien que se dar en garanta cubre el monto princi-
pal y los intereses del crdito, de acuerdo con un avalo; {ii) realizan un estudio
de los ingresos de la persona que recibir el crdito, a fin de evaluar sus posibi-
lidades de pago, actividades y medios de subsistencia; (iii} solicitan una serie
de datos que permitirn conocer la situacin oficial y administrativa del inmue-
ble, como son la escritura pblica de la compraventa, planos, boletas prediales
y de servicios municipales, en su caso, contratos de arrendamiento y licencias
de construccin, certificados de libertad de gravmenes y de no adeudos pbli-
cos, etc; y (iu) elaboran un anlisis detallado de especificaciones y presupues-
tos, para el caso, de que el objeto del crdito sea la construccin o la mejora
de un inmueble. Las caracteristicas generales de este mutuo son las siguientes
El bien objeto de la garanta queda en poder del cliente y no del banco;
no obstante garantizar el buen pago del crdito concedido (art 2893 C Civ)
De acuerdo con el derecho comn, slo puede hipotecar el que puede enaje-
nar, y slo pueden ser hipotecados los bienes que puedan ser enajenados
(art 2906 C Civ)
Para que la hipoteca sea efectiva ante terceros, debe registrarse en la sec-
cin de gravmenes del Registro Pblico de la Propiedad de su ubicacin;
y por ser un gravamen que se constituye voluntariamente por el propieta-
rio del inmueble cae en la clasificacin legal de hipoteca voluntaria (art 2930
C Civ)
El contrato debe otorgarse ante notario pblico, en virtud de que el acto
de registro debe ser pblicamente fedatado (arts 2917, 1er prry 2320 CCiv)
El costo de las construcciones, el valor de las obras, o de los bienes, o el
producto de las rentas o aprovechamiento sern fijados por peritos que nom-
brar la institucin acreedora (circular 1018, 2 mayo 1988 de CNB)
Las construcciones y los bienes dados en garanta deben asegurarse con-
tra incendio por una cantidad que cuando menos cubra su valor destructible
Cuando el inmueble dado en garanta sea una unidad completa, pertene-
ciente a una empresa industrial, agrcola o ganadera el gravamen debe com-
prender, en su caso: la concesin o concesiones respectivas; todos los
elementos materiales, muebles o inmuebles afectos a la explotacin consi-
780 LOS CONTRATOS DECREDlTO BANCARIOS
derados en su unidad; el dinero en caj a de la explotacin; y los crditos a
favor de la empresa (art 67 LIC).
Adems, los bancos no pueden otorgar un crdito superior a determinado por-
centaje del valor del inmueble de acuerdo con las siguientes reglas: la regla ge-
neral es que el importe del crdito no es mayor de 50% del valor del inmueble;
la CNB puede reducir este porcentaje o exigir que se pacten garantas adicio-
nales cuando se trate de construcciones especializadas, que a juicio de la CNB
no sean susceptibles de fcil transformacin o tengan un mercado reducido.
Cuando los crditos se destinen a la construccin, adquisicin o mejoras de ha-
bitaciones de tipo medio que renan las caractersticas que seale el Banxico,
su importe no ser mayor de 70% del valor de los inmuebles. Cuando se otor-
guen para construccin, adquisicin o mej ora de las viviendas de inters social
que renan las caractersticas que determine Banxico su importe no ser ma-
yor de 80% del valor de los inmuebles.
Finalmente, el crdito puente, que es como cualquier otro hipotecario, tie-
ne las siguientes diferencias: (i) quien solicit el crdito construye un inmueble
con el slo fin de venderlo; es decir, el solicitante es una constructora, y (ii)cuan-
do el inmueble ya est en posibilidad de venderse, al comprador que as lo soli-
cite, se le trasmite el crdito a fin de que sea l y no la constructora quien pague
el crdito.
La constructora solicita un crdito hipotecario y da como garanta el te-
rreno y los cimientos del edificio que va a construir; con el crdito obtenido
construye el edificio y lo vende a los consumidores. El constructor que vende
trasmite el crdito a su comprador a fin de que el inters, que se deber cubrir,
lo pague el adquirente del condominio. Los crditos puentes constituyen, en-
tonces, una cesin de deuda para el constructor (art 2051 C Civ) y un reconoci-
miento de adeudo hipotecario para el banco. El constructor, que era el deudor
original, vende el bien que es la garanta hipotecaria y el adquirente se convier-
te, as, en el nuevo deudor hipotecario.
El prstamo para la vivienda de inters social
El crdito para viviendas de inters social es un crdito hipotecario, por lo que
le son aplicables las reglas generales antes mencionadas. Sin embargo, guarda
diferencias importantes con los crditos hipotecarios tradicionales, diferendas
que brevemente analizaremos.
Debido a la explosin demogrfica de los ltimos aftas, al inicio de los se-
senta, el gobierno concluy que sus recursos eran insuficientes para satisfacer
la creciente necesidad de habitacin, por lo que decidi utilizar parte de los aho-
rros del pblico captados por las instituciones de crdito para que, complemen-
tados con otros del gobierno, se atendiera la demanda de vivienda. As, dentro
de otros mecanismos, en abril de 1963, la SHCP constituy el fideicomiso p-
blico (nm 175) Fondo de Operacin y Financiamiento Bancario a la Vivienda
(FOVI), el cual sigue operando hasta la fecha. Sus principales funciones son
Promover la construccin o mejora de viviendas de inters social, orien-
tando la inversin de las instituciones de crdito para que los programas
vayan de acuerdo con las necesidades econmicas y sociales de cada regin
Evaluar y aprobar tcnicamente los programas para que stos sean ade-
cuado respecto de las caracterlsticas socioeconmicas y de construccin
de cada proyecto
Otorgar apoyo financiero a las instituciones de crdito para complementar
los recursos que stas destinen a la construccin, adquisicin o mejora de
viviendas sociales
Canalizar recursos para el desarrollo de programa del sector pblico en sus
niveles federal, estatal y municipal
Supervisar la ejecucin de las obras
Proporcionar asesorla tcnica para la preparacin y realizacin de los pro-
gramas de vivienda.
La operacin y el otorgamiento de los crditos para la construccin de vivien-
das de inters social, bajo el rgimen FOVI, est regulado por la circular 1935
del Banxco, la cual, respecto de dichos crditos, se modific de manera impor-
tante a partir de 1987, Yse consolid en 1989 con la publicacin, en este afio,
de las Reglas de Subasta del propio Banxico. Su funcionamiento consiste bre-
vemente en lo siguiente
A los efectos de este rgimen, existen slo dos tipos de vivienda: para arren-
damiento y para venta
El criterio de coleccin de cada vivienda para tener derecho al privilegio
del monto de su inters bancario, en su costo, obtenido en funcin de un
determinado nmero de salarios minimos generales (smg)
La vivienda para arrendamiento, a tipo R (de renta), a su vez se clasifica
en tipo R a (hasta 100 smg) y tipo R b (de 130 hasta 160 smg)
La vivienda para venta, o tipo venta, a su vez se clasifica, igualmente, en
tipo a (hasta 100 smg) y tipo b (de 130 hasta 160 smg)
Para cada tipo de vivienda, el FOVI dse un proyecto especifico que el
constructor -que se denomina promotor- debe cumplir, como son un de-
terminado nmero de metros cuadrados, requerimientos y caracterlsticas
deiluminacin, de distribucin, de terminado, de nmero de habitantes po-
tenciales, etctera
Si un promotor desea desarrollar un proyecto de inters social del FOVI,
ya sea para venta o ya sea para arrendamiento, debe ajustarse a los reque-
rimientos establecidos por propio Fondo
La forma en que el promotor recibe la adjudicacin del contrato de crdito
es, a partir de 1989, por el sistema de subasta, que opera de la siguiente
forma
Elabora un proyecto que se debe autorizar por el banco de primer piso (de
forma general, una banca mltiple) o por el propio FOVI; previamente de-
be estar inscrito en el FOVI como promotor de viviendas de inters social
El analista dictamina el proyecto presentado por el promotor, y si discrecional-
mente considera que se adecua a los requerimientos, enviar una carta de inten-
cin a Banxico, en caso de que no haya sido ste el que elabor el dictamen
Con la carta de intencin elaborada por el banco de primer piso o con el
visto bueno del FOVI, segn el caso, al promotor tiene derecho a presen-
tarse a pujar en las subastas que peridicamente realiza el Fondo
Durante la subasta los promotores pujan y el ganador recibe la adjudica-
cin del contrato de ese dia. La puja consiste en ofrecer en cierto nmero
de centavos por cada peso de inters que, una vez adjucidado el contrato,
el promotor deber pagar. Por ejemplo, ofrecer ms de 4 centavos por ca-
da paso se considera inusual
Dado que la ventaja del crdito del FOVI es que el inters es a la par del
cpp (costo porcentual promedio), la primera ministracin, una vez adjudi-
cado el contrato, la entrega el banco de primer piso directamente al promo-
tor, pero a tasa de mercado
Las siguientes ministraciones las entrega el FOVI al banco de primer piso,
el cual las entrega, ya no al promotor sino al particular interesado, para
que ste, a su vez, le pague al promotor (es decir, se individualiza el prsta-
mo), quien ve su negocio, precisamente, en el hecho de recibir de inmediato
el dinero que le est costando construir
El aspecto ms delicado del crdito del FOVI consiste en que el promotor
no se debe exceder del presupuesto, pues si la vivienda resulta ms cara,
en relacin con el dinero que recibir del comprador individual -que es el
fijado desde el dia de la subasta- el excedente lo tendr que financiar con
recursos propios, y entonces no se beneficiar del inters social
Por su parte, el particular que desea adquirir una vivienda de inters so-
cial debe reunir ciertos requisitos, como un ingreso mnimo y mximo, las
cuales debe comprobar, debe ser cabeza de familia, etctera.
El crdito de inters social regulado mediante el FOVI ha beneficiado a impor-
tantes sectores de la poblacin, asi como a los constructores que cuentan con
el suficiente nivel de eficiencia capaz de cubrir los requisitos de construccin
y costo que el FOVI exige para autorizar el crdito.
Adems del crdito del FOVI existe el crdito llamado simplemente de in-
ters social, similar al anterior, pero con las diferencias siguientes
No interviene el FOVI, sino que es el banco de primer piso el que lo otorga
y negocia directamente
Se otorga para viviendas de 161 a 216 smg
El inters del crdito es de entre 7 y 9 puntos sobre el cpp.
Loscontratos de prstamo y de apertura de crdito 783
Adems de los crditos quirografario, prendario, hipotecario y de inters so-
cial que acabamos de ver; y de los crditos por descuento de titulos y de crdi-
tos en libros, de habilitacin o avio y de refaccin y el documentario, que veremos
en las secs siguientes, existen otros crditos innominados que no estn especi-
ficamente previstos en hiptesis legales o reglamentarias que los instituciona-
lice como los anteriores, pero que de manera ms o menos general han ido
conformando caractersticas crediticias, operativas y econmicas propias.
Tal es el caso de los crditos comerciales, que son quirografarios aplicados
exclusivamente al comercio; los directos, que de acuerdo con el maestro Bau-
che, son los que otorga el banco en la ausencia de titulos sobre los cuales ope-
ran el descuento u otras operaciones idneas; o el crdito para la vivienda, que
sin ser un crdito de inters social es un prstamo hipotecario destinado a fa-
vorecer el patrimonio familiar en virtud de la compra de una casa, y que en
1990 recibi un impulso inslito en trminos de los diez aos anteriores, etc.
Asimismo, existen otros crditos altamente especializados que no nos deten-
dremos a analizar, como son el de exportacin y el agropecuario. A continua-
cin haremos un rpido anlisis de una disposicin de privilegio establecida en
favor de los bancos, para el caso de la ejecucin de las garantias reales ofreci-
das como manera de celebrar las operaciones activas mencionadas.
118 EJECUCION DE GARANTAS REALES; ANAuSIS DEL
ART 72 uc
Hasta 1982, el rgimen de ejecucin de las garantias por crditos otorgados
por los bancos era, en nuestra opinin, bastante claro. En efecto, la LG/COA
establecia, por ejemplo, que cuando los crditos de habilitacin o refacciona-
rios tuvieron como garanta bienes inmuebles, los bancos podan proceder a
su eleccin (i) en la va ejecutiva mercantil; (ii} en la va hipotecaria; o (iii) ha-
ciendo vender mediante corredor, los inmuebles dados en garantia.
Con la entrada en vigor de la LRSPBC, en 1983, el rgimen de ejecucin
cambi, en el sentido de que las opciones de ejecucin se ampliaron de forma
no tan clara; pero continu el principio prctico de que ms que la ejecucin
de garantas, el negocio de los bancos es cobrar puntualmente, poco la ejecu-
cin puede presentar inconvenientes cuyo costo en tiempo de oportunidad e
inters puede ser ms alto que el valor de la garanta misma.
El texto del art 72 L/C (copia del art 56 de la LRSPBCde 1985, a su vez,
calca de la de 1983) establece que "cuando el crdito tenga garantia real, el acree-
dor podr ejercitar sus acciones en juicio ejecutivo mercantil, ordinario o el que en
su caso corresponde, conservando la garanta real y su preferencia, aun cuan-
do los bienes gravados se sealen para la prctica de la ejecucin". Como se
observa, este art establece las reglas de la via a seguir, cuando el crdito tenga
garantia real.
Sin embargo, en tesis importante, la Corte sostuvo que el texto del art 72
no debe entenderse slo como el sealamiento de la va de ejecucin, cuando
existan garantas reales, sino como aquella por medio de la cual " ...el acree-
dor puede resolver los conflictos de incumplimiento de los servicios y operacio-
nes bancarias..." (Vlas en que el acreedor puede resolver los conflictos de
incumplimiento de servicios y operaciones. Las seala la Ley Reglamentaria
del Servicio Pblico de banca y Crdito, A D 2275/87, Tercera Sala, Informe
1907, pg 221). Adems, la tesis sotuvo que el sealamiento de la va, de la for-
ma hecha por el art 56 LRSPBC (actual art 72 LIC) no se debe confundir con
elsefialamiento de su substanciacin; es decir, la sustanciacin del camino pro-
cesal elegido (la va) se puede encontrar en otros ordenamientos. Por ejemplo,
en sabido que en el Estado de Mxico no existe juicio especial hipotecario.
como en otros Estados del pas, o sea, la via ser la que obedezca a los seala-
mientos del art 72, pero su sustanciacin obedecer, desde luego, al ordena-
miento local respectivo.
Del texto del art 72, se colige, una vez ms, que el legislador bancario esta-
bleci lineas generales de normatividad tan extensos -ytan poco claros- co-
mo para que cualquier Como prctico de ejecucin queda comprendido en la
hiptesis de ley. En efecto, la intencin del legislador se hubiera entendido co-
mo la misma si el texto se hubiese limitado a decir "el juicio que en su caso
corresponda", omitiendo los trminos "ejecutivo mercantil y ordinario", pues
dada la indicacin de correspondancia, no puede entenderse la enunciacin de
las tres alternativas (el ejecutivo, el mercantil o el que proceda) como una in-
tencin de aplicacin prioritaria en orden decreciente.
Por lo dems, este inters en facilitar la actividad de las operaciones acti-
vas de los bancos, judicialmente, durante la duracin del monopolio estatal de
la banca, tambin se observ -y se observa- en otros rdenes distintos a la
va, cual es el caso de la competencia y las facultades de los representantes.
En efecto, en aplicacin directa del principio de juridiccin concurrente que
analizamos en otra parte (tomo II el cual consagra el art 104, 1, constitucional,
incluso tratndose de bancos pblicos, la competencia puede surtirse como
federal o local indistintamente, tallo sostuvo la Corte en ocasiones suficientes
para sentar jurisprudencia (Competencia local o federal. Cuando se trata de
una sociedad nacional de crdito se surte indistintamente, Comp 53/84, Terce-
ra Sala correccin de tesis publicadas en el Informe de 1987, segunda parte,
pg 309). Asimismo, en concordancia con el Art. 25 LRSPBC de 1985, actual
90 LIC(ms claro y mejor localizado este 90 que aquel 25), los colegiados sos-
tuvieron, en tres tesis claramente concordantes con los motivos de la LRSPBG,
que los representantes de las SNC tienen personalidad jurldica de tales por su
mero nombramiento, en cumplimiento del Reglamento de la respectiva institu-
cin (Personalidad jurdica, que los representantes de las sociedades naciona-
les de crdito tienen, A D 968/87, Colegiado del Decirno Sexto, Circuito, Informe
de 1988, tercera parte, pg 1028).
Loscontratos refaccionarios y de habilitacin o avfo 785
TERCERA
SECCiN
LOS CONTRATOS REFACCIONARIO
y DE HABILITACiN O Avo
119 DEFINICIONES E INTRODUCCION
A SUS DIFERENCIAS
Los crditos refaccionario y de habilitacin o avo son sistemas de prstamo
ideados de manera especifica como apoyo y soporte para la produccin de los
sectores industrial, comercial y fundamentalmente agroindustrial; son el caso
ms ilustrativo de que el crdito bancario, de acuerdo con Saldaa lvarez,
debe estar dirigido a la promocin y al fomento de las actividades productivas
y no a la simple sustitucin de un acreedor. Aunque los dos se agrupan en el
mismo inters general de promocin a la produccin, ambos se diferencian en
funcin de la aplicacin que se da al dinero prestado
El importe de la habilitacin se aplica preferentemente a materia prima y
al pago de la mano de obra directa, as! como a todos los elementos que se
relacionen de forma inmediata con el proceso productivo y estn destina-
dos a transformarse en manufacturas
En tanto que el importe de la refaccin se aplica a la adquisicin de maqui-
naria, equipo adicional para renovar o reponer y, en algunos casos, para
ampliar o mejorar las instalaciones de la empresa; es decir, se destina a
la adquisicin de bienes que no se van a transformar sino que van a trans-
formar otras materias en productos terminados
Con el avo se adquieren las materias primas con que trabajar la indus-
tria y con el refaccionario se adquiere el equipo y maquinaria para trans-
formarlas; con el avio se adquieren bienes de consumo y con el refaccionario
bienes de capital (bienes para producir bienes).
De acuerdo con la LGTOela definicin legal de estos dos crditos es la siguiente
Habilitacin o avo Es el contrato tpico (ms adelante veremos que puede
tener forma de apertura de crdito simple o de mutuo], en virtud del cual el
acreditado queda obligado a invertir el importe del crdito, precisamente, en
la adquisicin de las materias primas y materiales, y en el pago de los jornales,
salarios y gastos directos de explotacin, indispensables para los fines de la
empresa (art 321).
Refaccionario Por su parte, el refaccionario se define como el contrato tpico
(veremos posteriormente, que tambin puede tener forma de apertura de crdi-
to simple o de mutuo), en razn del cual el acreditado queda obligado a invertir
el importe del crdito, precisamente, en la adquisicin de apeos, instrumentos,
tiles de labranza, abonos, ganados o animales de cra: en la realizacin de plan-
taciones o cultivos cclicos o permanentes; en la apertura de tierras para el cul-
tivo; en la compra o instalacin de maquinaria y en la construccin o realizacin
de obras materiales necesarias para el fomento de la empresa acreditada (art
323 LGTOe.
Si bien la LGTOe (art 323, 20 prr) prev la posibilidad de que el refaccio-
nario se pueda aplicar al pago de responsabilidades fiscales (art 66, V LIe,
en la prctica eso casi no sucede -y no debiera suceder-, pues el dinero pres-
tado no servira para el fomento de la produccin, sino, como para la simple
sustitucin de deudor (el banco sustituye al fisco).
La diferencia comercial entre el crdito de habilitacin y el refaccionario
radica pues, como se observa, en el destino que en cada uno se da al dinero
prestado. A tal grado es determinante el destino del dinero prestado, que la
Corte ha sostenido que la naturaleza de un crdito refaccionario no depende
de la mencin que sobre el particular se haga en el contrato, sino que deben
acreditarse otras circunstancias indispensables como la del fin a que se desti-
n la suma prestada (Crditos refaccionarios, naturaleza de los, Tercera Sala,
quinta poca, t XLIII, pg 1966). Sin embargo, el mismo Alto Tribunal sostie-
ne que cuando otorgado un prstamo de avo para sembrar en ciertas tierras,
el banco contina prestando, pero la siembra se verifica en otras tierras, a pe-
sar de no mencionarse en el contrato esa nueva actividad y zona, forman parte
del mismo, no solo porque son operaciones de la misma ndole con las cuales
se caracteriza a la empresa sino porque fueron realizadas con el consentimien-
to y vigilancia del banco (Habilitacin o avo, alcance del contrato, A D 1253160,
Tercera Sala, sexta poca, t XLIX, pg 59).
En esa razn, los bancos que otorguen crditos de refaccin o de avo de-
ben cuidar que su importe se invierta en los objetos determinados en el contra-
to, pues si se prueba que se les dio un destino diferente y el banco lo sabe, perder
los privilegios de garanta automtica que establece la propia ley y que ms
adelante analizaremos (art 327, 1er prr LGTOe. Hay que sealar que el sec-
tor ms favorecido con este servicio de crdito a la produccin es el agropecua-
rio (ganadera, agricultura y conexos) aunque tambin presta servicios en los
sectores de la industria y el comercio.
Los contratos rcfacconarios y de habilitacin o avfo 787
120 Formalidades
Al igual que todos los contratos de crdito otorgados por bancos, el refaccio-
nario y el de habilitacin se ubican en alguna de las dos categoras de disposi-
cin de dinero prestado, que analizamos oportunamente (nm 112): mutuo o
apertura de crdito. Antes de tomar postura ante esa calificacin, cabe sealar
que los dos contratos estn comprendidos en la categora genrica de contrato
consensual simple, aunque de acuerdo con la LIC, deben reunir ciertas formali-
dades que veremos adelante.
Cuando analizamos las diferencias entre la apertura de crdito simple y
en cuenta corriente (nm 80), vimos que la ms importante radica en que en
el simple el crdito se agota cuando se agota el plazo o la cantidad, lo que suce-
da primero, y el de cuenta corriente se agota slo cuando se agota el plazo, siem-
pre que el acreditado contine pagando las cantidades de que dispuso. Por su
parte, vimos que el mutuo es un prestamo que se agota cuando el banco presta
la cantidad que se comprometi a prestar (nm 113), lo que generalmente suce-
de en una sola exhibicin. As las cosas, resulta que el refaccionario y el de ha-
bilitacin pueden ser una apertura de crdito simple o un mutuo, lo que depende
de que las partes -banco y cliente- deseen el uno O el otro. Como sea, cada
contrato es tpico (la LGTOe los tipifica como contrato de crdito refacciona-
rio y como contratos de crdito de habilitacin o avo, respectivamente en los
arts 321 y 323), cuya funcionalidad, por cuanto a la disposicin del dinero pres-
tado se refiere, puede operar como mutuo o como apertura de crdito simple.
Estos dos contratos deben reunir, principalmente, las dos siguientes for-
malidades (art 66 LIC)
Se consignarn, segn convenga a las partes y cualquiera que sea su mon-
to, en pliza ante corredor pblico, en escritura pblica o en contrato pri-
vado; en el ltimo caso, se debe firmar por triplicado ante dos testigos y
se debe ratificar ante notario O corredor pblico, juez de primera instancia
en funciones de notario O ante el encargado del Registro Pblico que co-
rresponda. Acerca del particular la Corte ha sostenido que esta formalidad
se cumple cuando el contrato se otorga ante el registrador de crdito agri-
cola en funciones de notario, en caso de que no acuda ante l a ratificar
las firmas sino a otorgar el contrato, invistindose el registrador, enton-
ces, de fe pblica en ejercicio de sus funciones (Prstamo refaccionario, con-
trato de. Si se otorga con los requisitos de ley ante el registrador de crdito
agricola en funciones de notario, constituye en documento pblico que trae
aparejado ejecucin, A D 4962/70, Tercera Sala, sptima poca, cuarta parte)
Sin otra formalidad que la sealada, en el contrato se pueden establecer
garantas reales sobre bienes o inmuebles, adems de los que constituyen
la garanta propia de estos crditos (nm 125); es decir, en estos contratos
se pueden pactar garantas dobles: las institucionales y las contractuales.
Sin embargo, es importante hacer notar que la garantia convencional, la que
autoriza este art 66, II LIe, no puede ser la fianza, precisamente porque ni
esta Ley ni la LGTOe autorizan ms garantias que las reales, tal como lo
sostuvo el maestro Rojina en una excelente tesis (Crditos refaccionarios con
garantia hipotecaria del acreditado y fianza de un tercero que adems otor-
ga hipoteca, A D 4690/71, Tercera Sala, sptima poca, cuarta parte, vol 71,
pg 21).
En suma, la forma de estos contratos se adopta y celebra voluntaria-
mente y al hacerlo las partes no incurren en violaciones de ninguna especie
(Habilitacin y avio, formalidades del contrato de, cuando lo celebran ins-
tituciones de crdito, A D 1253/60, Tercera Sala, sexta poca, t XLIX, pg
103). Una importante particularidad de estos contratos radica en que el acre-
ditado puede otorgar a la orden del banco pagars que representen cada
una de sus disposiciones, siempre que los plazos no sean posteriores al ven-
cimiento del crdito y se haga constar en los documentos su procedencia
como crdito original; pagars que analizamos adelante (nm 126).
121 PARTES. CAPACIDAD
A pesar de que la LGTOe no establece de manera expresa la exclusividad del
otorgamiento de estos crditos de habilitacin y refaccionarios en favor nica-
mente de los bancos, en la gran generalidad de los casos quienes los otorgan
son, precisamente, ellos (art 66 LIe proemio). Por su parte, pueden ser acredi
tadas todas las personas fisicas o morales que no tengan incompatibilidad con
el comercio y que no estn disminuidas o inhabilitadas en su capacidad de ejer-
cicio en los trminos de las reglas generales del derecho de crdito (arts 30 y
20 LGTOC).
122 REGLAS GENERALES APLICABLES A LOS DOS
CRDITOS
El contrato de crdito, tanto refaccionario como de habilitacin o avo, se suje-
ta a las siguientes reglas (art 326 LGTOC)
Se debe consignar en un contrato privado o pblico que cumpla con las for-
malidades que analizamos antes y se ratificar ante el encargado del regis-
tro pblico de que habla la frac siguiente
Se debe inscribir en el registro de gravmenes que corresponda, segn la
ubicacin de los bienes afectos en garanta, o en el registro de comercio res-
pectivo, cuando en la garantia no se incluyan inmuebles
Surte efectos contra terceros desde el dia de su inscripcin en el registro
Debe expresar el objeto de la operacin, la duracin y la forma en la cual
el beneficiario podr disponer del crdito materia del mismo, lo que dar
forma a la modalidad de apertura de crdito simple o al mutuo
Los contratos refaccionarios y de habilitacin o avfo 789
Debe fijar con precisin los bienes que se afecten en garantia y sealar los
dems trminos y condiciones del convenio (Habilitacin o avo. Los inmue-
bles sujetos al gravamen hipotecario han de ser determinados, A D 493/62,
Tercera Sala, sexta poca, vol LXXXIII, cuarta parte, pg 12)
En su caso, los bienes sobre los que se constituya la prenda pueden quedar
en poder del deudor, quien la puede utilizar de la forma que se pacte en
el contrato y quien se constituye como depositario judicial (art 329 LGTOC.
El deudor podr usar y disponer de la prenda que quede en su poder, con-
forme al propio contrato. Acerca del punto, cabe recordar que el registro
de la garanta, por si solo, no puede considerarse como constitutivo del de-
recho de garantia real, sino que han de agotarse los requisitos que sobre
la constitucin de la prenda establece la LGTOC en su art 334 (Habilita-
cin y avo. Registro de las garantas constituidas para los contratos de,
A D 170/58, Tercera Sala, sexta poca, t XXV, pg 175)
Del monto del refaccionario no se puede destinar ms de 50% a cubrir pa-
sivos fiscales, si bien la CNB puede autorizar, en casos excepcionales, el
exceso de ese limite
Por ltimo, los crditos de habilitacin y de refaccin son preferenciales
de acuerdo con las siguientes reglas: los crditos de avo, debidamente re-
gistrados, se pagan con preferencia a los crditos refaccionarios, y ambos,
con preferencia a los hipotecarios inscritos con posterioridad. Asimismo,
cuando el traspaso de la propiedad o negociacin se efecte sin consenti-
miento previo del banco, dar a ste el derecho de rescindir el contrato o
dar por vencida la obligacin exigiendo el pago inmediato (art 328 LGTOC.
A continuacin veremos las reglas particulares de cada uno de estos contratos.
123 REGLAS PARTICULARES AL CRDITO
REFACCIONARIO
A partir de la LRSPBC de 1985, la reglamentacin de los crditos refacciona-
rio y de habilitacin o avio dej de estar tan detallada con la amplitud que lo
fue en la LGICOA de 1941; esta situacin, desafortunadamente, continu en
la vigente LIC. Como seala Acosta Romero, no qued de manera clara si es-
tos crditos se organizan por la LGTOCy en qu medida, por la LICo por Ban-
xico, de acuerdo con la gran amplitud de posibilidades normativas que se derivan
del art 14 LOBANXICO. A continuacin se eulistan las reglas ms importan-
tes y claras a las que se sujetan los refaccionarios
Quedan garantizados con las fincas, construcciones, edificios, maquinaria,
apeos, instrumentos, muebles y tiles y con los frutos y productos futu-
ros, pendientes o ya obtenidos, de la empresa a cuyo fomento se destine
el prstamo, o con parte de dichos bienes
790 LOS CONTRATOS Dc CRDITO BANCARIOS
La garanta puede consistir en hipoteca sobre los bienes a que se refiere
el punto anterior y podr agregarse igual garanta sobre otros bienes
Los bienes dados en garanta estarn libres de gravamen, salvo el caso en
que, estando gravados, el acreedor o acreedores distntos del banco subor-
dinen sus derechos a los de ste
Con frecuencia -porque as se estableci durante mucho tiempo en la LG1-
COA con bastante eficienciaen el contrato se pacta que la empresa deu-
dora slo puede repartir dividendos cuando est al corriente en el pago de
intereses y amortizaciones del crdito otorgado
Generalmente no se otorgan a plazo mayor de 15 aos, pactndose el reem
bolso por amortizacin proporcional en plazos no mayores de un ao cada
uno.
124 REGLAS PARTICULARES AL CRDITO
DE HABILlTACION O AvO
Este crdito, salvo lo que vimos respecto de las reglas comunes a los dos tipos
de contrato, no est sometido a la rigurosdad que se observa en el refacciona-
ro y queda ms al arbtrio de las partes del contrato, cosa que concuerda con
los plazos mximos de otorgamiento que, por lo general, no exceden de tres
aos y que, tal vez, justifica el que en la prctica el mayor nmero de asuntos
litigiosos se desarrolle en torno a negocios de habilitacin y no de refaccin.
Como sea, al igual que el refaccionario, el de avo no est en la actualidad tan
profusamente organizado como lo fue durante 40 aos en la LGleOA.
Como algunas de las reglas particulares al aviamiento podemos mencio-
nar las siguientes
Sus garantas pueden ser hipotecarias, adems de las otras garantas que
instituconalmente establece la LGTOe (nm 125); en ese caso, el importe
de la hipoteca no debe exceder del porcentaje que establezca la SHCP res-
pecto del valor de los bienes dados en garanta
Asimismo, desde hace tiempo la Corte considera que, tanto la empresa del
acreditado como el fin especfico perseguido por ella en el contrato, se pre-
suponen con la existencia del contrato de habilitacin (Habilitacin o avo,
alcance del contrato de, A D 1253/60, Tercera Sala, sexta poca, t XLIX,
pg 59)
En la habilitacin, las entregas de dinero que haga el banco al acreditado
no se prueban con los recibos que exhiba la empresa que recibi el dinero,
sino con la concordancia que, en su caso, exista entre el depsito que el
banco realice en la cuenta de cheques de la empresa acreditada y el pagar
que sta haya firmado como manera de documentar el pago (Habilitacin
o avo. Pruebas que demuestran que el acreditante cumpli con su obliga-
cin de entregar a la acreditada del dinero base del contrato, A D 6496/79,
Tercera Sala, sptma poca, vol semestral 133-138, cuarta parte, pg 139),
Loscontratos refaccionanos y dehabilitaci6n o avo 791
interpretacin que, en nuestra opinin, de la prctica se desprende que se
convirti en vlida para todos los contratos de crditos bancario
Igualmente, de las interpretaciones de la Corte se deriva otra importante
regla en torno a los gastos de inspeccin y vigilancia a que se refiere el art
327 LGTOC. En efecto, por una parte la LGTOC establece que el banco,
acreedor tiene en todo tiempo el derecho de desiguar un interventor para
que cuide y vigile el exacto cumplimiento de las obligaciones del deudor,
siendo que el sueldo y los gastos del interventor son a cargo del propio banco
salvo pacto en contrario; pero la Corte ha sostenido que los gastos de la
intervencin son precisamente gastos, si la intervencin se verific antes
de la cosecha, pues una vez terminada sta ya no sern gastos, sino intere-
ses no estipulados (Habilitacin o avo. Gastos de inspeccin y vigilancia,
A D 2596/61, Tercera Sala, sexta poca, vol LVIII, cuarta parte, pg 139).
Por ltimo, las reglas de preferencia a que nos referimos antes (nm 122) en
el crdito de habilitacin tienen una regla especial importante. En efecto, la
preferencia del crdito de habilitacin sobre los crditos personales se entien-
de, exclusivamente respecto de los bienes con los que, de modo legal, qued
garantizado el crdito (art 322 LGTOC), o por lo menos, respecto a las garan-
tas sealadas en el contrato; con exclusin de estos bienes, la preferencia .del
crdito de habilitacin sobre los crditos personales no existe (Habilitacin o
avo, preferencia de los crditos de, respecto de los crditos personales, A D
170/58, Tercera Sala, sexta poca, vol XXV, cuarta parte, pg 147).
125 LAS GARANTIAS
Respecto de las garantas, el rgimen legal de los crditos refaccionario y de
habilitacin o avio son bastante especiales. En efecto, en ellos la regla general
consiste en que las garantas se constituyen con los bienes que se adquirieron
con el dinero concedido en prstamo; as
El crdito de habilitacin se garantiza con las materias primas y materia-
les adquiridos y con los frutos, productos o artefactos que se obtengan con
el crdito, aunque stos sean futuros o pendientes (art 322 LGTOC)
Por su parte, el crdito refaccionario se garantiza simultnea o separada-
mente con las fincas, edificios, construcciones, maquinaria, apeos, instru-
mentos, muebles y tiles y con los frutos o productos, pendientes o ya
obtenidos, de la empresa (art 324 LGTOC).
Sin embargo, como ya vimos, adicionalmente a lo anterior, tambin se pueden
otorgar otras garantas tanto hipotecarias como prendarias. En el caso de la
garanta prendaria, trtese de aquella sobre las compras a que se refieren los
dos prrafos antecedentes, o de una adicional, la prenda puede quedar en po-
der del deudor y de ser as! se considera, civil y penalmente, responsable como
depositario judicial (art 329 LGTOC). Asimismo, la prenda puede ser consti-
tuida por el que explote la empresa a cuyo fomento se destine el crdito, aun
cuando no sea su propietario, a menos que tratndose de arrendatarios, colo-
nos o aparceros el contrato respectivo obre inscrito en los registros de propie-
dad, de crdito agrcola, de minas o de comercio correspondientes, y en el
contrato la empresa se haya reservado el derecho de consentir la constitucin
de la prenda (art 331 LGTOC).
Cabe sealar que en el crdito de avo otorgado para fines agroindustria-
les, lo ms frecuente es que la garantia sea prendaria, y est constituida por
la cosecha levantada, exclusivamente durante el ciclo agricola en el que, o para
el cual, el crdito fue otorgado; circunstancia sostenida por la Corte de manera
constante en el caso de que no existan garantas especificas (Avio, crdito de.
La garantia la constituyen los frutos obtenidos durante el ciclo agrlcola para
el cual fue otorgado, A D 7816/60, Tercera Sala, sexta poca, vol LXI, cuarta
parte, pg 84 entre muchas otras).
En el refaccionario hay otras reglas particulares respecto de la garanta
que son bsicamente las siguientes: cuando la garanta sean fincas, construc-
ciones, edificios y muebles inmovilizados en ella -que en la prctica puede con-
siderarse la regla general-, se entender comprendido el terreno constitutivo
del predio, los edificios en cualquier estado al tiempo de hacerse el prstamo,
o edificados con posterioridad a l; las accesiones y mej oras permanentes, los
muebles inmovilizados y los animales fijados en el documento en cual se con-
signe el prstamo, as como la indemnizacin que se obtenga por seguro contra
destruccin de los bienes mencionados. Por ltimo, en razn de dada su dura-
cin y el destino que se le da al dinero prestado -bsicamente la adquisicin
de bienes de capital-, cabe sealar que en el refaccionario, aunque la garanta
tambin puede ser prendaria, por lo general es hipotecaria -precisamente los
referidas bienes de capital- y, por tanto, su obtencin es ms especializada
en trminos de tramitacin.
126 LA DOCUMENTACiN DEL CRDITO EN PAGARS
En materia de crditos refaccionarios o de habilitacin existe un expediente de
la mayor importancia, que de no evaluarse correctamente puede motivar que de
manera equivocada se piense que es violatorio de los principios de autonoma
y abstraccin de los ttulos de crdito a que se refieren los arts 50 y 165
LGTOe, que estudiamos en su oportunidad (t 1), a saber, la posibilidad de que
el acreditado suscriba pagars a la orden del banco, que representen las dispo-
siciones que haga del crdito concedido (art 325, 20 prr LGTOC).
Efectivamente, ese dispositivo previene la posibilidad de que quien reciba
el dinero prestado suscriba un pagar en cada momento en el cual disponga
de parte o la totalidad del dinero proporcionado por el banco; y como los paga-
rs slo se pueden suscribir con vencimientos que no sean posteriores al del
contrato quedan, de esa forma, vinculados al contrato, por lo que podra pen-
Loscontratos refaccionarios y de habilitacin o ave 793
sarse que carecen de autonoma al haber quedado indisolublemente vinculados
a la suerte que tenga su contrato principal en trminos de perfeccin, interpre-
tacin y cumplimiento. Sin embargo, de una correcta interpretacin de la car-
ga normativa y de las posibilidades tcnicas de ese art 325 se desprende que
esto no es as, Veamos.
Por una parte.Ia Corte se encarga de precisar que el art 325 dispone una op
cin y no una obligacin (" ...el acreditado podr.... '); pero adems, que
esa opcin puede ser con forma de pagar o COn la de cualquier otro documento
mercantil. En efecto, seala que al utilizar el vocablo pagars que representen
las disposiciones del acreditado, constituye no una indicacin precisa de que
debe tratarse necesariamente de un pagar, sino que puede tratarse de cual-
quier otro documento mercantil, pues tal vocablo tiene por objeto fijar la can-
tidad recibida por el habilitado y la fecha de recibo, para conocer con exactitud
el monto del inters que debe pagar (Habilitacin o avo, las disposiciones del
crdito pueden representarse no solo mediante pagar en el contrato de, A D
4825/72, Tercera Sala, sptima poca, vol 67, cuarta parte, pg 35). Pero, ade-
ms de su valor cambiarlo, la Corte le concede al pagar un valor probatorio
innegable de las disposjciones hechas por el habilitado; es decir, le concede un
valor de prueba contractual, pues, en tanto que titulo de crdito es una prueba
preconstituida de la accin que no se invalida por su vinculacin con el contra-
to (Apertura de crdito, pagars emitidos con motivo de las disposiciones, A
D 5024/71, Tercera Sala, sptima pca, vol 62, cuarta parte, pg 16).
Por otra parte, los pagars suscritos sobre estos contratos son distintos
esencialmente, de acuerdo con otra tesis de la Corte, de los pagars ordinarios,
pues aquellos estn indisolublemente ligados, desde su origen, al crdito prin-
cipal, En efecto, afirma que stos no se pueden asimilar el documento crediti-
cio complementario, pues aunque a ste el legislador lo llama pagar en el art
325 citado, el propio legislador, en el mismo precepto, se encarga de distinguir-
lo del pagar ordinario al sujetarlo a efectos y consecuencias peculiares por ha-
berlo vinculado, indisolublemente, al negocio causal (Habilitacin o avo, pagars
derivados o relacionados con el contrato de, A D 2405/71, Tercera Sala, spti-
ma poca, cuarta parte, vol 37, pg 25); circunstancia de excepcin que, en tan-
to excepcin, confirma la regla de la autonoma cambiara.
Por ltimo, los pagars suscritos en esa forma; adems de ser la prueba
de la exhibicin y de su fecha; la prueba preconstituida de la accin, y la opcin de
prueba mercantil de disposicin; son el reemplazo idneo de la certificacin
del contador del banco a que se refiere el art 108 LGICOA (actual art 68 LIC)
y, por tanto, permiten que el contrato se constituya en un titulo ejecutivo in-
dependientemente de que el pagar lo sea de por si su propia naturaleza (Hab-
litacin o avo, pagars derivados del contrato de, A D 9899767, Tercera Sala,
sptima poca, vol 1, cuarta parte, pg 43). De lo que se deduce, finalmente,
que la accin ejecutiva que intente el banco teniendo como base el contrato,
es procedente (Habilitacin o avo, contrato de crdito de. Cuando trae apare-
jada ejecucin, A D 7891/80, Tercera Sala, sptima poca, vol 169174, cuarta
parte, pg 89).
Cabe, por ltimo, sealar (i) que los pagars se pueden endosar y, en tal
caso, el endosante responde de modo solidario del pago cambiario en los trmi-
nos que analizamos oportunamente (t J); Yque (ii) el pagar representa todos
los derechos principales y accesorios del crdito propiamente dicho (art 325
LOTOe.
En breve, en los contratos refaccionario o de habilitacin es frecuente que
se pacte que en cada disposicin el acreditado suscriba un pagar por el monto
recogido, que tendr un vencimiento idntico al del contrato y quedar indiso-
lublemente ligado a la suerte del contrato mismo; esto, como hemos visto, sin
demrito del elemento de autonomia cambiaria que revisamos en el t 1.
127 ALGUNAS REGLAS DE LITIGIO EN CASO
DE INCUMPLIMIENTO
Como ya dijimos, desde la LRSPBC de 1985, el refaccionario y el de habilita-
cin o avo dejaron de estar tan ampliamente organizados como lo estaban en
la LOICOA del 41. circunstancia que continu en la vigente LIC. En efecto.
a diferencia de la claridad de las reglas de ejecucin de garantia, de retencin
de prenda y de otras importantes disposiciones que eran verdaderas guias pro-
cesales (por ejemplo, arts 139 y ss LGICOA), la nueva ley bancaria establece
en su art 72 una regla de "opcin mltiple" cuya simpleza de enunciado no con-
cuerda con la complejidad de su aplicacin. Desde luego. ese art 72 LICse apli-
ca directamente a la ejecucin de las garantas de estos dos contratos y, por
tanto, no nos detendremos una vez ms en su estudio, ya que lo hicimos pgi-
nas atrs (nm 118). Sin embargo. por la especialidad de su otorgamiento. del
establecimiento de garantas legales y de sus funciones econmicas, es mpor-
tante hacer una breve referencia a algunas reglas procesales especiales vigen-
tes en el litigio abierto a la ocasin de la refaccin y el aviamiento.
En primer lugar, es muy importante recordar que la accin ejecutiva mero
cantil que se ejercita con base en un contrato de crdito refaccionario o de avo,
se extingue con el transcurso del trmino de prescripcin general establecida
por el C Com, es decir, prescribe en diez aos y no en tres, a pesar de que se
haya documentado en pagars (Crdito refaccionario, prescripcin de la accin
ejecutiva mercantil ejercitada con base en el contrato de, A D 2590/70, Tercera
Sala. sptima poca, vol 62, cuarta parte, pg 18). En efecto, vimos en su opor-
tunidad (t J), que aun cuando la accin cambiaria es ejecutiva, no todas las ac-
ciones ejecutivas son cambiarlas; stas slo se deducen cuando el documento
base de la accin es un titulo de crdito. Y si el banco ejercita una accin ejecu-
tiva con base en el contrato (pues aunque el contrato no es un titulo de crdito
sI es ejecutivo) no puede tratarse de una accin cambiaria, sino de una ejecuti-
va, aun a pesar de que el contrato se haya documentado en pagars. En tales
Los contratos rcfaccionarios y de habilitacin o avo 795
condiciones, la accin que se intenta prescribe en diez aos y no en tres, por-
que al no existir un plazo especifico para la prescripcin de las acciones deduci-
das de un crdito refaccionario o de avo, se aplica la regla general contenida
en el art 1047 C Com.
Por otro lado, es de mencionarse que en caso de ejecucin de la garanta
hipotecaria de un crdito refaccionario, desde luego, se puede intentar la via
especial hipotecaria, y para su procedencia no es indispensable, como lo es en
el juicio especial hipotecario civil, que el contrato de crdito conste en escritu-
ra pblica, sino que es suficiente con que se cumplan las formalidades estable-
cidas por la ley bancaria que analizamos oportunamente (nm 122), tal como
lo han sostenido los colegiados en mltiples sentencias (Via especial hipoteca-
ria. Es procedente si se ejercita por instituciones de crdito para obtener el pa-
go de un contrato de crdito refaccionario, garantizado con inmuebles, aunque
no se haya hecho constar en escritura pblica, A D 1351/78, Primer Colegiado
Civil del Primer Circuito, Informe 1979, tercera parte, pg 168, entre otras).
De acuerdo con las reglas de privilegio procesal que analizamos en el jui-
cio de quiebra (t III), los procedimientos de ejecucin hipotecaria deducidos
de un contrato refaccionario o de habilitacin no son acumulables a la quiebra,
porque independientemente del carcter y la naturaleza civil, mercantil o ban-
caria de los acreedores, stos pueden deducir las acciones que les competen,
en virtud de la hipoteca en los juicios respectivos, a fin de que se les pague
con el valor de los bienes que voluntariamente se afectaron a la garantia de
sus crditos (Quiebras, acumulacin improcedente a las, tratndose de juicios
hipotecarios, A D 5236/67, Tercera Sala, sptima poca, vol 4, cuarta parte,
pg 75).
Finalmente, debe tambin recordarse que los bancos pueden proceder al
cobro en la via ejecutiva mercantil antes citada o, a su eleccin, proceder a la
venta de los bienes dados en garantia en los trminos del procedimiento que
se establece para la ejecucin de la prenda mercantil en la LGTOC (art 341).
CUARTA
SECCiN
CONTRATO DE CRDITO
DOCUMENTARlO (CONOCIDO COMO
CARTA DE CRDITO)
128 INTRODUCCiN. LOS RIESGOS DEL COMERCIO
INTERNACIONAL
La experiencia de miles de aos con sus semejantes ha hecho del hombre una
entidad en esencia desconfiada. Un profesor de la Universidad de Kent expli-
caba que si en Inglaterra los automotores circulan por la izquierda, es porque
durante siglos las personas y los vehculos tirados por bestias, igualmente cir-
culaban por la izquierda, y esto era as, porque al caminar por la izquierda el
caminante tenia la mano derecha, y lo que empuara en ella, siempre lista, en
prevencin de cualquier persona que viniera caminando en sentido contrario.
Este expediente atbico de desconfianza est, desde luego, presente en las tran-
sacciones comerciales, yen las que son internacionales est presente a ultranza.
En efecto, en toda transaccin comercial el comprador se preocupa en cual-
quier medida por el envo y la calidad de la mercanca que adquiri y el vende-
dor por el cobro que debe hacer. En las relaciones internacionales estos riesgos
se acentan porque vendedor y comprador son generalmente de nacionalida-
des diferentes y, en todo caso, son residentes de paises tambin distintos.
Veamos.
En el comercio internacional puro, la mercanca se entrega contra el dine-
ro y viceversa; en caso de que no se pague el dinero cuando se pone a la disposi-
cin la mercanca, sta tampoco se entrega. En apariencia, el vendedor no tiene
riesgos que correr, sin embargo, su situacin es francamente incmoda y des-
favorable
Aunque puede hacer regresar la mercanca a su pas, como solucin, esta
opcin entraa un aumento importante de los gastos de transporte
Contrato de crditodocumentario (conocido como carla de crdito) 797
En caso de intentar accin de cumplimiento de contrato, queda la enorme
desventaj a de la duracin del juicio y lo que es ms, presenta a priori la
gran posibilidad de insolvencia en el deudor
Fundamentalmente, esa misma mercanca la pudo haber vendido a otra pero
sona y as podra haber continuado su actividad normal.
Pero por otra parte, an en caso de que el vendedor acepte correr los riesgos
inherentes en este gnero de actividad, el ejercicio del comercio internacional
entraa, cualquiera que sea el nivel de confianza y experiencia que tenga el ven-
dedor con el comprador, otros numerosos riesgos
Las reglas aplicables en materia de derecho internacional son generalmen
te diferentes de un pas a otro
En ejercicio de su soberana cada gobierno puede estimular y contraer, por
decisiones coyunturales, las relaciones comerciales de sus nacionales res-
pecto de proveedores extranjeros
El distanciamiento geogrfico/ideolgico entre comprador y vendedor im-
pone transferencias largas, difciles y con frecuencia peligrosas.
Todos estos riesgos muestran la necesidad de recurrir a procedimientos parti-
culares de pago y de financiamiento internacionales que, adaptados a su natu-
raleza, cumplan con las exigencias y la duracin de las operaciones comerciales
entre particulares de diferentes pases. El crdito documentario responde pre-
cisamente a esta necesidad; permite conciliar estos intereses opuestos ponen-
do en presencia, con igual rango de importancia, a tres personas; el comprador,
el vendedor y el banco, este ltimo que sirve de puente entre los otros dos. Con
la mecnica del crdito documentario, las partes suplen la innata ausencia de
confianza mutua basando la operacin en la confianza comn que tienen en un
tercero: el banco.
De la interpretacin conjunta de los arts 317 LGTOCy 71 LIC, podemos cole-
gir la siguiente definicin de crdito documentario
Es el contrato de naturaleza ejecutiva que debe constar por escrito, en vir-
tud del cual, el banco se obliga por cuenta de su cliente al pago de una obli-
gacin directa hacia un tercero, y el cliente queda obligado a hacer provisin
de fondos a la institucin que asumir el pago, con la suficiente anticipacin.
Su mecanismo es el signiente. Pongamos como la adquisicin que hace un
mexicano a un estadounidense; el mexicano importa y el estadounidense exporta
Un mexicano le compra a un vendedor estadounidense
El estadounidense desconfa de que se le pague puntualmente
El mexicano desconfa de la calidad e integridad de la mercanca
Banquero del
exportador
a
a
oll
CL----.:-.- :)
a
a
Importador
~ a :
~ Montaje del Crdito Documentario
~ _ .. : ~
(Se entiende hecha con la
entrega del conocrmtemc
del embarque).
Colocacin del precio en un banco
Banquero del corresponsal en el extenor
tmpereder ~ $ ~
Mxloo ~ Otro Pal.
Contrato de crdito documentarlo (conocido comocarta de crdito) 799
Entonces el comprador mexicano pide a su banco que le pague al vendedor
estadounidense contra la recepcin del certificado de embarque (t 1) Yde
conformidad
El banco mexicano se pone en contacto con su corresponsal en Estados Uni-
dos de Amrica y le trasmite la orden
El vendedor estadounidense embarca la mercanca y el tcnico mexicano
le entrega un certificado de conformidad, siempre que est de acuerdo con
la calidad e integridad de la misma
Con los certificados de conformidad y de embarque, el estadounidense se
presenta con el banco corresponsal del banco mexicano, en Estados Uni-
dos de Amrica, y le cobra el precio de la mercanca.
El comprador ordena a su banco que le pague al vendedor contra la recepcin
de ciertos documentos probatorios. Por obviedad de espacio geogrfico, el banco
que recibe la orden en Mxico no lo puede hacer l mismo, luego, la trasmite
a su corresponsal en el lugar en que se efectuar el pago. El montaje de esta
operacin se ilustra en el cuadro nm 6.
130 DIFERENTES TIPOS DE ACREDITAMIENTO
Los crditos documentarios pueden ser de distintos tipos segn sean sus dife-
rentes momentos de previsin y pago, y segn la posibilidad de revocarlos o
no, es por eso que hay crditos documentarios revocables, crditos documen-
tarios irrevocables, crditos documentarios confirmados, etc. A continuacin
veremos los ms importantes. Antes de ello, cabe precisar que, la ley de crdi-
to slo habla del crdito "confirmado" (arts 317/320 LGTOC), pero no porque
sea ste el nico tipo de crdito que reglamenta nuestro derecho, sino por lo
que se puede considerar, a la luz de la nomenclatura internacional, un equivoco
en la denominacin (entendible adems por el hecho de que laLGTOe se publi-
c un ao antes de que se emitieran las primeras reglas internacionales acerca
del tema) pues el crdito confirmado es al crdito documentario lo que la parte
al todo; en efecto, veremos que la ley bancaria si habla y organiza, en conso-
nancia con las normas internacionales, el crdito comercial documentarlo (art
71 LIC).
Pues bien, como se desprende de la explicacin anterior, el antecedente del
crdito documentario es la letra de cambio (t I), y ms concretamente el desa-
parecido contrato de cambio; pero en la actualidad, la especialidad de su fun-
ci6n econ6mica y sus caracteres lo convierten en una figura inconfundible y
no asimilable. En esta sec, nos limitaremos al estudio del crdito documenta-
rio que se utiliza en el comercio internacional, porque las modalidades de pago
en el comercio interno involucran, casi en su totalidad, las reglas de aquel tipo
de crdito, y en su caso el documentario nacional es idntico al internacional
con la sola diferencia de que comprador y vendedor, y sus respectivos bancos,
estn localizados en el mismo pas, Asimismo, del crdito internacional men-
cionaremos a continuaci6n, resumidas, las caractersticas de los tres tipos ms
comunes, es decir, el revocable, el irrevocable y el irrevocable confirmado.
Sus caractersticas y mecnica de funcionamiento ms importantes son stas
Por iniciativa y orden del comprador/importador
El banco abre un crdito documentario a favor del vendedor/exportador
Contra la entrega de los documentos solicitados el banco, a travs de su
corresponsal en el extranjero o en su propio domicilio, le paga al vende-
dor/exportador el precio de la mercancia vendida.
No obstante, este tipo de crdito no engendra relaci6n obligatoria alguna entre
las partes que intervengan, ya que el comprador/importador puede en todo mo-
mento revocar la orden de pago que le dio el banco, y el vendedor/exportador
caeria en impago con todo lo que esto signifique, por eso este tipo de crdito
documentario es apenas utilizado, y generalmente s6lo lo utilizan las filiales
de corporaciones trasnacionales para pagarse las transferencias de equipo que
se hagan entre si cuando su uso les permite beneficiarse de tarifas bancarias
favorables.
A diferencia del crdito revocable, en el cual el beneficiario no recibe ninguna
garanta real, en el irrevocable el vendedor/exportador (beneficiario), desde la
firma del contrato, tiene la completa garantia y seguridad de que el precio le
ser pagado
La mecnica del documentario irrevocable es idntica a la del revocable:
el comprador/importador ordena a su banco, en este caso con carcter irre-
vocable, que contra ciertos documentos le pague al vendedor/exportador
el precio
En la totalidad de las veces el pago se realiza a travs de corresponsales:
el banco del comprador/importador trasmite la orden de pago, junto con el
dinero, a su corresponsal del pais del vendedor/exportador
Las condiciones de ejecucin y pago se entienden implicitamente someti-
das a la ley del pais donde se realizar el pago (criterio lex loci executionis),
a no ser que desde el inicio se haya optado por la aplicaci6n de reglas inter-
nacionales (nm 132).
Las condiciones de pago y los documentos requeridos, asi como las dems
clusulas del crdito son absolutamente invariables e irrevocables a partir
de que se emitan. Solo hay una excepci6n: el acuerdo expreso de todas las
Contrato de crdito documentarlo (conocidocomocarla de crdito) 801
partes involucradas, lo que significa un nuevo crdito documentarlo irre-
vocable sustitutivo del anterior
Si las partes involucradas no se ponen de acuerdo en su modificacin, la
irrevocabilidad de la orden permanece inalterable, an en caso de insolven-
cia, quiebra e incluso en caso de que el vendedor/exportador envie una cali-
dad defectuosa y, en general, no cumpla con el contrato, siempre que se
presenten los documentos requeridos para obtener el pago.
El sistema de crdito documentarlo irrevocable -tal vez el de mayor difusin
en el sistema internacional- beneficia en lo fundamental al vendedor/exporta-
dor, pues el pago lo tiene asegurado desde el instante en que se respeten las
estipulaciones del crdito, del envio y, fundamentalmente, de la presentacin
de la documentacin requerida.
ste es el nico tipo de crdito documentario que regula la LGTOe; pero es
importante recordar que no es el nico que se utiliza en nuestro medio (art 317
LGTOC). Leonel Pereznieto considera que el documentarlo irrevocable y el do-
cumentarlo irrevocable confirmado son el mismo tipo, con la diferencia que en
el segundo la soldardad bancaria le otorga al vendedor un grado de certidum-
bre completa. As, debemos entender que slo son dos los tipos de crdito do-
cumentarios: el revocable y el irrevocable, de este ltimo podemos distinguir
un subtipo, que seria el irrevocable confirmado. Sus caracteristicas son las si-
guientes
La mecnica del crdito documentarlo revocable y confirmado es idntico
a la del documentario irrevocable simple. Las diferencias se detectan en
la amplitud y la obligatoriedad juridica de las bancas que intervienen
Necesariamente deben participar dos bancas: la del comprador/importador
y la del vendedor/exportador
Como en el caso del documentario irrevocable, en el confirmado el banco
del comprador/importador recibe la orden de su cliente de pagar al vende-
dor/exportador contra la presentacin de ciertos documentos
Ese pago lo har mediante su corresponsal en el lugar de origen del vende-
dor/exportador
En caso de que el banco del comprador/importador autorice a su banco co-
rresponsal en el extranjero a que coloque ante el vendedor/exportador el
crdito irrevocable a su favor, sus bancos adquieren el compromiso "en fir-
me" de que las estipulaciones de pago sern debidamente cumplidas e in-
clusive de manera solidaria respecto de los dos
Si el banco corresponsal en el extranjero no confirma el crdito ese negocio
es exclusivamente un crdito irrevocable, pero si lo confirma es adems de
irrevocable, confirmado
Lo que representa una doble seguridad para el vendedor/exportador y por
lo mismo un eficiente instrumento de apoyo al comercio exterior.
La categora de irrevocabilidad de este tipo de crdito documentario ha sido
sostenida por la Corte en mltiples ocasiones en negocios en torno a la inter-
pretacin de los arts correspondientes de la LGTOC (Crdito confirmado, irre-
vocabilidad del, A D 5465/56, Tercera Sala, sexta poca, Boletn de 1958, pg
563); de ah que este autor estime, dentro de otras razones, que el crdito irre-
vocable es el nico que reconoce la LGTOC.
Tanto en la LGTOC como en la LIC, pero fundamentalmente en esta ltima,
la provisin de fondos, de manera previa a la colocacin de un crdito docu-
mentario de cualquier tipo, es la regla general. En efecto, el art 71 LICseala que
la apertura de crdito comercial documentario obliga a la persona por cuenta
de quien se abre el crdito, a hacer provisin de fondos a la institucin que
asume el pago, con anticipacin suficiente.
Se observa con claridad que la necesidad de provisin previa entraa, en
este gnero de negocios, la confirmacin de la colocacin del dinero.
Sin embargo, cabe puntualizar que la necesidad de hacer provisin previa
no implica, necesariamente, que el cliente deba "fondear" al banco dinero en
efectivo, sino que puede utilizar, por ejemplo, la linea de crdito que el banco
le haya abierto (nm 113), o bien, puede utilizar el limite del crdito autorizado
en una apertura de crdito en cuenta corriente (nm 116), situacin que, por
lo dems, est prevista como una de las posibilidades de acreditamiento per-
mitidas a los bancos (arts 46, VIII y 106, VII LIC).
131 LA REGLAMENTACiN NACIONAL
Y LA INTERNACIONAL
Hemos dicho que a pesar de la tentativa de definicin y regulacin que nuestra
LGTOC hace del crdito documentario (arts 316/320), grandemente mejorada
por el art 71 LIC(cuyo texto es similar al desaparecido art 113 LGICOA, a su
vez fue sustituido por el 55 LR8PBC, tambin desaparecido), las disposicio-
nes de aquella ley no son suficientes y, sobre todo, no son congruentes con las
reglas internacionales que gobiernan los tres crditos analizados. As, la LGTOC
poco o nada es utilizada en la organizacin del crdito documentario en nues-
tro pas, tanto nacional como internacional, aunque establece reglas originales
respecto de la trasmisin de los derechos de cobro del beneficiario, que ense-
guida se analizan. En tales condiciones, en nuestro derecho interno es la LIC
la que define las diferentes posibilidades de crdito documentario.
Contrato de crdito documentarlo (conocido como carta de crdito) 803
En efecto, por una parte, la LGTOC establece que salvo pacto en contra-
rio el tercero a cuyo favor se abre el crdito (el legislador se refiere al exporta-
dor/vendedor) podr transferirlo, pero queda sujeto a todas las obligaciones que
en el escrito de confirmacin del crdito se hayan estipulado a su cargo; es de-
cir, el beneficiario del crdito puede trasmitir los beneficios inherentes a la p-
liza correspondiente, pero sigue siendo responsable solidario de las obligaciones
impuestas al beneficiario en la propia pliza, sea quien fuere, y cuantas veces
se haya transferido. Asimismo, establece la regla general, en la cual el banco
es responsable hacia su cliente, de acuerdo con las reglas del contrato de man-
dato; y la misma responsabilidad tendr, salvo pacto en contrario, por los ac-
tos de la persona que designe para que lo sustituya en la ejecucin de la
operacin; es decir, por los actos del banco corresponsal en el extranjero (art
319 LGTOC).
Por otra parte, como ya fue revisado, la LIC establece que la apertura de
crdito comercial documentario, sea o no confirmado, obliga a la persona por
cuenta de quien se abre el crdito a hacer provisin de fondos a la institucin
que asume el pago, con antelacin suficiente. Asimismo, seala que el incum-
plimiento de esta obligacin no perjudica los derechos del beneficiario en caso
de crdito confirmado, y que el contrato de apertura de crdito es titulo ejecu-
tivo para exigir el cumplimiento de dicha obligacin. Finalmente, establece que
salvo pacto en contrario, y en los trminos de los usos internacionales a este
respecto, la institucin pagadora no asume riesgo por la calidad, cantidad o
peso de las mercancas, por la exactitud, autenticidad o valor legal de los docu-
mentos, por retrasos de correo o telgrafo, por fuerza mayor, por incumplimiento
de sus corresponsales de las instrucciones trasmitidas ni por aceptar embar-
ques parciales o por mayor cantidad de la estipulada en la apertura de crdito
(art 71 LIC). Veremos enseguida, que la ltima parte de este art es claramente
concordante con las reglas de la Cmara de Comercio Internacional.
En su experiencia profesional este autor ha podido constatar que la enor-
me mayora de los crditos documentarios colocados por bancos mexicanos se
someten expresamente, en su texto, a las reglas uniformes de la Cmara de
Comercio Internacional (CCI) con sede en Pars, que se analizan enseguida.
132 DOCUMENTOS MAs IMPORTANTES EN LA MATERIA
La reglamentacin del crdito documentario descansa, en la prctica, de modo
fundamental en las reglas internacionales que la comunidad se ha preparado
expresamente. Las primeras reglas uniformes fueron publicadas en 1933, en
el VII Congreso de Viena. Su texto ha sido revisado de forma decisiva en tres
ocasiones, respectivamente en 1962, 1974 yen julio de 1983, siendo estas lti-
mas, a partir de octubre de ese ao, las vigentes (Uniform Customs and Practi-
ce for Documentary Credits). En la enumeracin para efectos de identificacin
que sostiene la CC1, se conoce simplemente como el documento nm 400 o sim-
plemente UPC, por la abreviatura de sus siglas principales. El texto original
con sus modificaciones, incluso con algunas reservas nacionales, ha sido adop-
tado por algunos paises de manera que ha pasado a formar parte de su derecho
nacional en trminos de uniformizacin (t 1).
Tal es la importancia y difusin de las reglas internacionales sobre crdi-
tos documentarios, que con posterioridad a la fecha de su publicacin en 1983,
la CCI dio a conocer otros cuatro extensos documentos, que en la materia re-
visten la mayor importancia, a saber
En abril de 1984, un documento destinado exclusivamente al anlisis com-
parativo y de contraste entre las desaparecidas reglas de 1974 Ylas que
en ese ao recin publicadas reglas UPC de 1983, que se titula UPC
197411983Revisions Compared and Expiained on Documentary Credits y
se matricul como el documento nm 411
En febrero de 1985, un documento destinado a servir como guia interna-
cional para todos los bancos usuarios de las reglas UPC 400, que se titula
Guide to Documentary Credit Operations y se matricul como el documen-
to nm 415
En abril de 1986, otro documento que reviste la particular importancia de
ser un complemento indispensable de las reglas UPC 400, junto con las cua-
les se deben interpretar simultneamente en caso de arbitraje, que se titula
Standard Documentary Credits Forms; Guidance Notes-Recommendations y
se matricul como el documento nm 416
Finalmente, en septiembre de 1987, otro documento, de la mayor impor-
tancia en la materia, en el cual rene y sistematiza los criterios (que deno-
mina opinions) que su tribunal de arbitraje utiliza en los casos prcticos
que llegue a resolver en materia de crdito documentario; Opinions of the
ICC Banking Commission; on Queres Relating to Uniform Customs and
Practice [or Documentary Credits 1984-1986 y se matricul como el docu-
mento nm 434.
Contenido de las reglas UPC nm 400
Las reglas UPC 400 de 1983, disponen de 55 arts distribuidos en seis caps que
respectivamente versan acerca de los siguientes temas
1 Disposiciones generales y definiciones (6 arts) En este cap se definen los
trminos crdito doeumentario y carta de crdito, as como los subconceptos
que estn englobados en ambos (issuing bank e instructed banh, banco solici-
tante y banco acreditante respectivamente, etc).
11 Forma y notificacin de los crditos (8 arts) En ste se especifica que la
colocacin de los crditos puede ser revocable o irrevocable, exclusivamente;
asimismo se establecen las reglas que debe reunir cada uno.
Contratode crditodocumentario (conocidocomocarta de crdito) 80S
111 Obligaciones y responsabilidades (7arts) Se detallan las obligaciones de
los bancos participantes. En estos arts se observa la clara concordancia que
tienen estas reglas UPC 400 con las disposiciones del art 71 LIC, a que hici-
mos referencia.
IV Documentacin (21 arts) Se relaciona la diferente documentacin concer-
niente al transporte, el seguro, la factura y otras circunstancias como la decla-
racin del peso de la mercanca, etctera.
V Disposiciones miscelneas (11 arts) En este importante cap se especifican
las caracteristicas de las cantidades y montos, embarques y retiros parciales,
fechas y plazos de presentacin, cargas a bordo, embarques y, finalmente, mo-
mento de la toma de la responsabilidad de la carga; asimismo, sobre especifica-
cin de los trminos para cada una de las actividades contempladas, la mercanca
y su transportacin; todo esto para efectos de la efectividad del crdito,
VI Trasmisin del crdito (2arts) Igualmente, las reglas UPC 400 UPC pre-
vn la posibilidad de que los crditos documentarios puedan ser transferibles,
as como, en su caso, sus reglas de operacin.
Las disposiciones ms importantes de estas reglas, para efectos de este
libro, son las siguientes.
Los crditos pueden ser revocables o irrevocables exclusivamente, por con-
siguiente todos deben indicar si son revocables o irrevocables; a falta de tal
indicacin el crdito ser considerado revocable. Cada uno de los tres tipos de
crdito se definen, en estas reglas, en plena concordancia con los lineamientos
que vimos anteriormente (nm 130).
En todo caso el vendedor/exportador vende una mercancfa por un precio
que le ser cubierto por un banco, con base en un crdito documentarlo. Vol-
viendo una vez ms a la teoria del crdito en materia jurdica, es frecuente que
un vendedor necesite pagar una deuda y al no contar con dinero circulante su-
ficiente d y endose a su acreedor la pliza en la cual se consigne el crdito a
su favor. Esto no significa que esa pliza sea un titulo de crdito propiamente
dicho, sino que es posible trasmitir el derecho de pago que se consigna en l.
Cualquiera que sea el tipo de crdito documentario escogido por las partes
en el contrato de compraventa, como accesorio al contrato de compraventa pro-
piamente dicho, debe anexarse la carta-convenio/machote en el cual se consig-
nar el tipo de crdito que se considere. Estos machotes son utilizados por todos
los bancos y aceptados de manera universal como contratos de adhesin con
obligaciones y derechos perfectamente distribuidos y conocidos por los involu-
crados.
Para garantizar el pago de un crdito de compraventa internacional de mer-
caderas basta tan solo presentamos en nuestro banco y dar la orden
De pagarle a nuestro vendedor en el extranjero, en condiciones revocables
De pagarle a nuestro vendedor en el extranjero, en condiciones irrevocables
En condiciones irrevocables, de que pida a su corresponsal en el extranjero
que notifique al vendedor que su pago est confirmado.
Cada hiptesis plantea el inicio de los crditos documentario revocable, docu-
mentario irrevocable o documentario irrevocable confirmado.
Ahora bien, cada uno de los papeles en los cuales se consigna el tipo de
crdito (que como dijimos, son cartas-convenios/machotes) constituyen titulas
ejecutivos para exigir el cumplimiento de la obligacin en l consignada, cual-
quiera de las tres que sta sea (art 71 LIC). Este titulo ejecutivo puede ser tam-
bin objeto de trasmisin.
Antes de continuar debe remarcarse que inexplicablemente la prctica ban-
caria denomina al crdito documentario como crdito comercial o carta de cr-
dito, y es asi como debe solicitarse.
133 REQUISITOS LITERALES
Generalmente la carta-convenio/machote del crdito documentario, contiene una
literalidad que no es obligada por la LIe ni la LGTOe, pero que la prctica
ha llevado a que en su redaccin por lo general se sigan, una vez ms, las re-
glas UPC 400; y es de la manera siguiente
Nombre del banco acreditante con la direccin y forma de comunicacin
Identificacin del acreditado (comprador/importador), con la especificacin
del domicilio, personalidad, poderes de representacin y todos los datos que
auxilien la identificacin de su persona
Tipo de crdito de que se trate (irrevocable, revocable, transferible, intrans-
ferible, etc)
Documentos que sern complemento del crdito, en el sentido de que se-
rn una condicin para realizar el pago, tales como facturas (proforma en
su caso) conocimientos de embarque, plizas de seguro, certificado de cali-
dad o conformidad en el lugar de destino de la mercana, etotera
Nombre e identificacin del beneficiario vendedor/exportador
Identificacin del banco solicitado, quien ser el avisador (en el crdito do-
cumentario irrevocable] o el corresponsal confirmador (en el crdito irrevo-
cable confirmado)
Condiciones especiales a que se vaya a someter la operacin, asi como obli-
gaciones especificas y no institucionales que se finque a cada parte. Por
ejemplo, el plazo durante el cual el crdito ser vigente, la moneda de pa-
go, la unidad de peso, medida o conteo
Trmino del contrato que, de no consignarse, se entiende con un plazo de
seis meses a partir de su expedicin
Generalmente, se inserta el tipo de compraventa internacional que se esco-
gi y utiliz para la operacin, cuyo pago se realiza con ese crdito (in-
coterms).
Contrato de crdito documentarlo (conocidocomocarta de crdito) 807
En su texto, se seala la ley nacional o internacional que va a gobernar
el negocio. Por lo general, en la prctica mexicana se acostumbra insertar
una clusula similar a sta
Salvo indicacin diferente, este crdito est sujeto a los usos y prcti-
cas uniformes vigentes para crditos documentarios de la Cmara In-
ternacional de Comercio.
Asimismo, suele insertarse, como clusula de jurisdiccin, una similar a sta
En caso de aceptacin, la solucin de las controversias en torno a este
crdito sern resueltas por un tribunal de arbitraje instalado de con-
formidad con las reglas vigentes sobre el arbitraje comercial interna-
cional de la Cmara de Comercio Internacional
Lugar y fecha de suscripcin, nmero de crdito para efectos de control
e identificacin y firmas de los funcionarios bancarios autorizados.
El crdito documentario es el sistema de pago ms utilizado en las transaccio-
nes internacionales de compraventa de bienes, de servicios (transporte, proyec-
tos de ingenieria, arrendamientos, etc), de las llamadas adquisiciones
industriales (instalaciones fabriles, construccin de vas frreas, de presas y
otras obras civiles) y, en general, de las operaciones de adquisicin en las que
el fabricante, prestador o constructor se convierta en exportador/vendedor y el
pas receptor en importador/comprador.
134 EN EL CASO DE INCUMPLIMIENTO. UN CASO
PRACTICO
El incumplimiento de un crdito documentario puede apreciarse desde diferen-
tes puntos de vista
Puede ser que el vendedor haya incumplido la compraventa al enviar una
mercancia en cantidad o calidad inferior a la contratada
Puede ser que el vendedor rechace la mercanca a pesar de que la calidad
y la cantidad sea la adecuada
Pero, tambin puede ser que el banco acreditante no le pague al vendedor,
a pesar de que ste haya cumplido con los requisitos y condiciones del cr-
dito documentario
Que el banco solicitante no le pague al banco que acredit, una vez que s-
te ya le haya pagado a su vez al vendedor/exportador.
Como se observa, los incumplimientos que, en los propios trminos, son incum-
plimientos del crdito documentarlo, se dan slo en los ltimos dos casos. En
efecto, el comprador y el vendedor estn vinculados por un contrato de com-
praventa, y no por el contrato de crdito; a partir de que el crdito documenta-
rio se coloca, el deudor del vendedor no es el comprador, sino el banco y slo
a l es a quien le puede reclamar. Pero como el nico banco con el cual el vende-
dor trata es con el corresponsal del banco del comprador, pues resulta que tam-
poco le puede reclamar directamente al banco del pas de origen, sino slo al
de su propio pas. Sin embargo, como el banco del pas del vendedor no est
sino recibiendo rdenes, pues resulta que el nico litigio que, en condiciones
normales, se suscribir respecto de un crdito documentario, ser entre los dos
bancos. Pongamos un ejemplo
Un mexicano quiere comprar 10 mil rines de tractor a un productor japo-
ns; el precio unitario es de 80 dlares y el total de 800 mil dlares; el mexi-
cano se interesa por esa mercancla debido a la alta calidad de las
especificaciones del rin, la cual pone como condicin para la compra
El japons acepta vender con las especificaciones solicitadas y establece
dos condiciones: (i) desde luego, que se coloque un crdito documentario
irrevocable por 800 mil dlares a su favor, y (U) que la entrega de los rines
se haga en Mazatln un mes despus de que se le notifique la colocacin
del crdito a su favor, en Osaka
El mexicano acude a su banco en Mxico para solicitar el crdito documen-
tario y, como tiene una linea (nm 125) superior a 800 mil dlares, el banco
acepta solicitar a su corresponsal en Osaka que le notifique al japons la
existencia de un crdito documentario irrevocable por esa cantidad, a su
favor
El banco mexicano redacta el contrato -carta de crditoen el cual sella-
la las siguientes condiciones: (i) se deber pagar al japons un mes despus
de que se reciba la mercancla en Mazatln; (U) la mercancla se entender
recibida cuando el japons exhiba al banco de Osaka, dentro de otros docu-
mentos menores, el pedimento aduanal y un certificado de conformidad de
calidad y cantidad emitido por el perito X; (iii} el monto de la carta; (iv)
las unidades adquiridas; (v) que el crdito queda sometido a las reglas UPC
400 y al arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional; y (vi) las otros
requisitos que sealamos arriba (nm 133)
El banco mexicano enva el contrato -generalmente por telex o telefax y
ulteriormente por valija- al banco en Osaka, ste le notifica al japons que
ya est colocado el crdito documentario a su favor, y el japons se pone
a trabajar; terminados los rines el japons los embarca y envia a Mazatln
a donde llegan y en donde los recibe el perito X
El perito X, por razones situacionales, levanta una inspeccin ocular por
muestreos y no en totalidad; en efecto, entrega un certificado de conformi-
dad en cantidad y calidad, as como el pedimento aduanal y otros docu-
mentos igualmente exigidos; con esos documentos el japons se presenta
a el banco de Osaka y le exige el pago; en efecto el banco de Osaka le paga;
y acto seguido le manda un telex al banco mexicano, avisndole que el cr-
dito ya fue cubierto y que ahora el banco mexicano le debe pagar a l
Contrato de crdito documentario (conocidocomocarta de crdito) 809
Sin embargo, pocos das antes de que el banco de Osaka le solicitara al banco
mexicano el pago, ste recibi en sus oficinas al comprador mexicano, quien
le inform que no se debe pagar el crdito y que no lo pagar, toda vez que la
calidad de mltiples rines es sensiblemente inferior a la solicitada y que
ya le inform al japons que pasara a recogerlos en su bodega de Tlalne-
pantla; asi que el banco mexicano le notifica al de Osaka que no le pagar
el crdito por esos motivos, y que la nica posibilidad de que recupere su
dinero es cobrndole al exportador japons
Qu puede hacer el banco de Osaka para recobrar su dinero, y quin es,
en su caso, el culpable de los daos y perjuicios que evidentemente re-
sentir?
En la prctica bancaria internacional estos conflictos distan de ser raros. Des-
de luego, las hiptesis de incumplimiento no son solo stas, sino que pueden
ser mltiples; por ejemplo, si la mercancia cumple con la calidad, y la cantidad
pero el vendedor no presenta la documentacin completa; si el tipo de cambio
fluctu de tal forma que la cantidad pagada al vendedor por el banco acredi-
tante resulta ser superior a la cantidad provisionada por el comprador al ban-
co solicitante; si no hubo correspondencia entre la orden enviada por el
solicitante y la recibida por el acred1tante; si el certificado de conformidad, la
factura, el pedimento aduanal, el conocimiento de embarque o la guia de carre-
tera no cumple con los requisitos solicitados, simplemente porque en el pas
de la recepcin tales requisitos no existen; si la mercancia se pierde y el seguro
no cubre el tipo de siniestro que provoc la prdida, etc, etc. Pero lo importan-
te a retener por el lector es que, generalmente, esos conflictos se suscitan, liti-
giosa y arbitralmente hablando, entre los dos bancos, porque la naturaleza del
crdito documentario es evitar, a tal grado, la participacin de los contratan-
tes, que stos no tienen motivos tcnicos para participar en el litigio por no
ser partes del conflicto bancario.
En el ejemplo anterior, el resultado podria ser alguno de los siguientes;
el banco mexicano decide cargar los 800 mil dlares a la linea de crdito abier-
ta al mexicano comprador, por considerar que el japons cumpli con los requi-
sitos impuestos por la carta y, luego, el banco de Osaka tambin cumpli al
pagar. Pudiera ser que el banco mexicano decida no cargar la linea de crdito
y entonces niegue el pago al banco de Osaka, ste slo tendria dos opciones,
o intenta una accin de cobro de acuerdo con el derecho mercantil japons in-
terno contra el vendedor japons, o intenta una accin de pago contra el banco
mexicano en un tribunal arbitral instalado de conformidad con las reglas de
arbitraje de la Cmara de Comercio Internacional; etctera.
En caso de que el banco solicitante pague al acreditante, de existir conflic-
to entre comprador y vendedor, el negocio slo puede ventilarse en los tribuna-
les mercantiles del juez competente; pudiera tambin tratarse de un arbitraje,
pero dado que el negocio sera como cualquier otro asunto igualmente mercan-
til. y en caso de que el banco acred1tante no pague al vendedor, o habindolo
810 LOS CONTRATOS DE CREDITO BANCARIOS
hecho, el solicitante no le pague a l, como quiera que sea el negocio es banca-
rio, y comprador y vendedor no tienen otras participaciones que las de prue-
bas y no las de actor o demandado. En suma, el negocio de crdito documentario
es estrictamente bancario y en caso de litigio las partes no pueden ser, por lo
mismo, otras que los bancos.
Otros contratos bancarios 811
QUINTA
SECCiN
OTROS CONTRATOS BANCARIOS
135 CONTRATO DE DESCUENTO DE TITULOS DE CRDITO
Montaje
Cuando un comerciante vende mercancia a crdito, lo que sucede con mayor fre-
cuencia es que su cliente le firme uno o varios pagars a su favor; pero si el co-
merciante necesita liquidez con urgencia, y lo que uno tiene o de lo que puede
disponer, son esos o ese pagar, bien puede
Endosar ese titulo de crdito contra algn beneficio patrimonial (t 1)
Descontar el titulo de crdito, o sea, vendrselo a alguien.
Si el comerciante necesita liquidez, por ejemplo, para pagar un equipo de trans-
porte; en primer lugar, debe intentar endosar ese titulo a la persona que le ven-
de la maquinaria; si ste no acepta, intentar otra via de captacin de liquidez,
como el acudir a un banco y tratar de que ste le compre el titulo en el valor con-
signado menos los intereses que esa cantidad causaria desde el momento del des-
cuento hasta el momento del vencimiento del titulo. Ilustremos la idea con un
ejemplo
Un comerciante vende a crdito 500 mil de mercancia
Su cliente le firma un pagar por 500 mil
El comerciante necesita dinero para pagar su renta (350 mil)
Intenta endosar a su casero el titulo de crdito, pero no lo acepta
Acude a un banco a solicitar el descuento del titulo y el banco acepta
Los intereses bancarios son, por ejemplo, de 10%
El banco le entrega al comerciante 450 mil que es el monto del titulo de cr-
dito menos los 50 mil de inters que, en el descuento, se cobran por ade-
lantado.
Podemos definir el contrato de descuento, junto con Luis Muoz, como la ad-
quisicin al contado de un crdito a plazo. El descuento es una operacin de cr-
dito activa que llevan a cabo los bancos y consiste, en opinin de Saldaa Ivarez,
en la adquisicin en propiedad de letras de cambio o pagars, de cuyo valor no-
minal se descuenta una suma equivalente a los intereses que devengarla tal can-
tidad entre la fecha en cual se recibe y la de su vencimiento.
El descuento de titulos de crdito permite afirmar que el legislador mercantil
reconoce realidades preexistentes y no crea nada (t 1),pues el descuento de ttu-
los, no obstante su enorme difusin y utilidad, ni siquiera est reglamentado por
la ley, menos an podra decirse que lo invent el H Congreso. LaLGTOe se re-
duce a reglamentar el descuento de crditos en libros (nm 136), que es el ante-
cedente inmediato del descuento de titulos de crdito y que adems se utiliza muy
poco; estos dos, a su vez antecedentes del moderno contrato de factoraje (nm
201).
Normatividad
Para analizar los elementos constitutivos del contrato de descuento de titulos
de crdito no podemos acudir a lo que al respecto seala la ley, pues sta no se-
ala nada. La fuente legal del descuento de titulos de crdito es, una vez ms,
el contrato de apertura de crdito (nm 80), y que tambin estudiamos en los con-
tratos de crdito que pueden ser suscritos por cualquier persona y no necesaria-
mente por un banco (nm 78). Entonces, aquel sujeto que pretenda obtener el
descuento de un titulo de crdito en un banco debe hacerlo por la va de la firma
de un contrato de apertura de crdito. Es importante que el lector se refiera, una
vez ms a aquel contrato antes de continuar.
Generalmente los bancos slo aceptan descontar titulos de crdito cuando
el comerciante cumple dos requisitos
Que el titulo de crdito lo haya recibido el comerciante contra la venta de
mercancas, pues esto implica una continuidad de actividades, indispensa-
ble para la evaluacin de su solvencia
Que previamente al descuento del titulo, el banco le haya dado una linea de
crdito (nm 113), a fin de ponderar cul es el promedio de dinero que el co-
merciante est en posibilidad de pagar mensualmente al banco, con base en
sus ventas y sus gastos.
Hecho lo anterior, el banco establece el mximo que est dispuesto a prestar a
su cliente con el descuento de sus titulos de crdito. Fijado el limite, el comer-
ciante puede operar la cuenta corriente que ya conocemos.
En fin, parece que la nica referencia legal al descuento de titulos de crdi-
to es la organizacin del contrato de apertura de crdito: el legislador obliga
a que el acreditado (el que solicita el descuento) slo devuelva o pague la cantidad
que efectivamente preste el acreditante (el banco) al comprar el documento con
el descuento y a cubrir nicamente los intereses que correspondan a tal suma
(art 297, 20 prr in fine LGTOC). Sin embargo, la operaci6n tlpica del descuento
de tltulos descansa fundamentalmente en la prctica bancaria.
Obligaciones
La obligaci6n ms importante del banco (descontador) es poner a disposici6n de
su cliente (el descontatario) el monto del titulo de crdito, menos el inters que
tal cantidad causar desde la fecha del descuento a la del vencimiento, a la tasa
vigente en la operaci6n. Tambin est obligado a presentar el titulo de crdito
en tiempo y forma para su cobro, al momento del vencimiento. En trminos ge-
nerales, el titulo de crdito pasa a ser propiedad del banco y el banco, respecto
de su cliente, queda obligado de acuerdo con el contrato de apertura de crdito.
Por su parte, el cliente (descontatario del titulo) tiene dos obligaciones im-
portantes derivadas de la investigaci6n que organiz6 el banco, a fin de poder con-
ceder una linea de crdito
Por una parte, responde de la existencia del crdito cambiario, pues es por
su solvencia moral y econ6mica que el banco acept6 descontar el titulo
Como generalmente la trasmisin del titulo al banco es por endoso, el endo-
satario se convierte en el responsable del pago del titulo, pues se operan de
toda forma las reglas de solidaridad cambiaria que vimos en otra parte (t 1)
Si no se realiza el pago y el banco levanta el protesto, la acci6n en va de re-
greso que deduzca contra el descontatario deber ejecutar la totalidad del
titulo y no solo la cantidad que el banco le entreg6 una vez deducidos los in-
tereses.
El descuento de ttulos de crdito puede ser til para el descontatario (cliente),
si el inters que cobra el banco no es demasiado alto, en relaci6n al tiempo que
debe esperar para obtener el dinero circulante, si cobra l directamente el titulo
en cuesti6n, pues por lo general no se descuentan tltulos a ms de 180 dias. Pa-
ra el banco, el descuento deja de ser paulatinamente un negocio tan interesante
como fue en otra poca, ya que implica un riesgo alto comprar un titulo cuyo deu-
dor es en general desconocido y, por tanto, en hip6tesis ser indispensable la ins-
trumentaci6n de mecanismos costosos como el del protesto, para proteger el
cobro. Sin embargo, este tipo de crdito bancario sigue siendo utilizado.
136 EL DESCUENTO DE CRl:DITOS EN LIBROS
El descuento de la LGTOC
Este contrato de crdito, estrictamente bancario (art 290 LGTOC), en la prcti-
ca ha desaparecido del medio mexicano y el nico lugar en que existe es en la ley.
Es decir, este contrato es, en nuestra opini6n, letra muerta. Su teortica es la
misma que la del descuento de ttulos, con la diferencia de que el banco no le "com-
pra" al comerciante un titulo de crdito, lo que le compra es un crdito que no
est documentado sino que existe slo registrado en sus libros de comercio.
Sabemos que (art 16, III C Com) todo comerciante est obligado a llevar
cuenta y razn de sus operaciones y sus caractersticas, en un libro maestro que
se donomina "mayor" (art 33 CCom) o de concentracin, en el que debe anotar,
como mnimo una vez al mes, los nombres o designaciones de las cuentas de su
contabilidad, su saldo al final del periodo de registro inmediato anterior, el total
de los movimientos de cargo o crdito a cada cuenta en el periodo y su saldo fi-
nal (art 35). Es decir, el comerciante debe registrar todos sus movimientos, den-
tro de los cuales, algunos de los ms importantes son, desde luego, el dinero que
le deben, es decir, sus crditos. Pues bien, registrada una deuda a favor del co-
merciante, que no fue documentada en un titulo de crdito (art 288 LGTOCproe-
mio), tal crdito puede ser objeto de descuento por un banco como si fuera un
titulo de crdito, esto es, en la modalidad de descuento que acabamos de ver.
Adems de cubrir los requisitos de obtencin de una linea de crdito (nm
113), el comerciante que solicite el descuento de un crdito en sus libros de co-
mercio debe: (i) llevar fsicamente sus libros al local del banco; (ii) comprobar que
el crdito es exigible; {iii) comprobar que el deudor manifest por escrito su con-
formidad con la existencia del crdito, y (io) entregarle al banco letras giradas
a la orden de ste y a cargo de los deudores en los trminos convenidos para ca-
da crdito. Evidentemente, tal como aparece regulado el descuento de crdito
en libros en nuestra ley, es poco probable que los comerciantes la utilicen. No
obstante, la prctica bancaria le dio un giro en extremo eficiente que fue recogi-
do por la ley bancaria y que contina en la vigente LIC, a saber, la prenda (art 70).
La prenda constituida en crditos en libros de la L/e
En este caso, a diferencia del descuento previsto por la LGTOC, el banco no asu-
me el riesgo del crdito (no se queda con l), lo que le presta es dinero al cliente,
quien como garanta prendaria del pago da, no un bien mueble, sino el derecho
de cobro que tiene contra alguno de sus propios clientes, siempre que est deb-
damente registrado en sus libros de comercio.
Cuando un banco reciba en prenda un crdito en libros, para que su cliente
pueda recibir dinero prestado basta que
Se haga constar esa circunstancia en el contrato de apertura de crdito co-
rrespondiente
Que el crdito dado en prenda se haya especificado en las notas o relaciones
respectivas
Que esas relaciones o notas hayan sido transcritas por el banco en un libro
especial que debe tener asientos sucesivos y en orden cronolgico que expre-
sen el da de la inscripcin, que ser el da a partir del cual la prenda se en-
tender constituida.
Otroscontratos bancarios 815
Cumplidos estos requisitos, es importante recordar que el cliente se considera-
r como mandatario del banco para el cobro del crdito, y respecto de l tendr
las mismas obligaciones y responsabilidades civiles y penales que corresponden
al mandatario.
Digamos que una empresa necesita liquidez, pero tiene cuentas por cobrar,
es decir, es solvente; entonces acude a su banco y, o bien, firma un contrato de
apertura de crdito en el que se asentar con claridad que, el banco le podr pres-
tar dinero contra la prenda que signifiquen sus cuentas por cobrar, o si ya tiene
firmado uno y no est asentada esta circunstancia, simplemente se modifica in-
sertndosela de manera expresa. El banco llevar un libro en el cual anotar los
crditos que reciba en prenda, y a partir de cada inscripcin se entendern grao
vados, y la empresa podr recibir dinero prestado. Al vencimiento de cada cuenta
por cobrar, la empresa se entiende mandataria del banco, pero solo respecto del
cobro. Si la empresa cobra. tericamente debe acudir al banco a entregarle ese
dinero, pues el dinero que el banco le prest le permiti la liquidez que, si hubie-
ra cobrado la empresa, hubiera tenido slo hasta el cobro. Esta operacin es mu-
cho ms utilizada que el descuento de crditos en libros, pues adems de que
aquella es una ptima derivacin del mismo, ste simplemente nunca se us.
137 EL CONTRATO DE REPORTO BANCARIO
En la ltima parte de este libro (nm 200) estudiaremos el reporto como un neo
gocio que, no obstante estar tipificado como un contrato de crdito por laLGTOC
(art 259), ha sido identificado, para efectos de este trabajo, como un contrato
"auxiliar" del crdito, ms por los servicios prcticos que ha prestado en los me-
dios burstiles y bancarios que por la vocacin tpicamente crediticia que se ob-
serva en el texto de la LGTOC. Asi, es aconsejable que el lector se refiera al
estudio del reporto como auxiliar del crdito, antes de continuar el estudio del
reporto bancario que hacemos a continuacin.
Vimos que (nm 29) en las modificaciones sufridas por la desaparecida
LR8PBC, en diciembre de 1989 (prolegmeno de la modificacin constitucional
de mayo de 1990 y de la ulterior reprivatizacin del verano del mismo afio, que
ciertamente fueron retomadas por la vigente LICen su art 54) se comprende la
del nuevo reporto bancario, cuyo diseo estuvo destinado a favorecer las opera-
ciones burstiles en las que los bancos son parte. Segn aquella modificacin,
que finalmente incluy al reporto en el parque de instituciones del derecho ban-
cario, increment su agilidad, porque tal fue el inters de la modificacin; qued
sujeto a la LGTOC y otras disposiciones como la LMV, la LOBANXICO y las
reglas que emitiera Banxico (nm 50) pues, en efecto, con ese inters se dieron
facultades a Banxico para reglamentar tanto su forma como la prrroga de los
80 das establecidos por la LIC que veremos enseguida.
En principio, debe precisarse que el reporto bancario est diseado para pres-
tar servicios exclusivamente en operaciones en valores (art 54 LICproemio), es
decir, para operaciones burstiles. Su rgimen legal obedece a diferentes reglas,
segn el perfil del negocio que el interprete deba sustentar. As, por cuanto se
refiere a la intermediacin, registro, autorizacin y dems expedientes corres-
pondientes al mercado de valores, queda sometido a la LMV. Por lo que se refie-
re a su consistencia contractual, una vez ms, queda sometido a laLGTOC, pero
de forma supletoria de la LIC, ya que por ejemplo, sta (art 54, J) a diferencia de
aquella (art 260), previene que el reporto no debe necesariamente constar por
escrito. Por cuanto a la conducta reglamentaria que deben obedecer los bancos
cuando acten, ya sea como reportados, pero como reportadores, son aplicables
las reglas que Banxico dicte sobre el particular. Y finalmente, el sustento legal
del conjunto del negocio se localiza en la ley bancaria, es decir, en este art 54 LIC.
Los principios ms importantes son los siguientes
Como hemos dicho, el reporto bancario sobre valores no es necesario que
conste por escrito circunstancia que pretende hacer compatible el reporto
bancario con las rdenes contenidas en las transferencias electrnicas de fon-
dos que analizaremos ms adelante (nm 181)
Si el plazo del reporto vence en un dia inhbil, se entender prorrogado al
primer dia hbil siguiente, circunstancia de la mayor importancia en las r
denes de venta o compra a efectuarse en el piso de remates, cuyas flucta-
ciones pueden hacer perder rentabilidad al negocio por el simple atraso de
horas
El plazo del reporto no puede exceder de 180 dias; sin embargo, ese plazo
se puede prorrogar de conformidad con las reglas de Banxico
Salvo pacto en contrario, si el dia en que el reporto debe pagarse el reporta-
do no liquida la operacin, ni sta es prorrogada, se tendr por abandonada
y el reportador podr exigir al reportado el pago de las diferencias que re-
sulten a su cargo. Esta medida sancionatoria es, a nuestro entender, la me-
j or manera de concluir una operacin en la que el reportado incumpli el
contrato, pues el objeto del reporto -la devolucin de titulos contra un
premio- no se cumpli.
138 LOS CONTRATOS DE SERVICIO BANCARIO
Clasificacin
En los sistemas financieros mexicano y de la mayoria de los paises, los bancos
celebran contratos que estn destinados a prestar servicios, de muy diversa n-
dole, y que por ser servicios no estn directamente involucrados en los haceres
pasivos (nm 4) y activos (nm 5) que distinguen la operacin bancaria, es de-
cir, no impactan su balance; indistintamente se le denomina operacin neutral,
de mediacin o, como en nuestro pais, operacin de servicio (nm 6).
El ms importante de los contratos de servicio bancario en Mxico es, sin
duda, el fideicomiso, que estudiaremos en el siguiente cap de este libro con todo
el detalle y extensin que su importancia requiere. Pero existen otros que, des-
de la LGICOA de 1941, pero de modo fundamental desde la LRSPBCy, por l-
timo en la vigente LIC, fueron contemplados de forma directa; de suerte que ya
estn integrados expresamente al parque de instituciones legales y contractua-
les de nuestro derecho bancario.
Los contratos de servicio bancario se caracterizan, paradjicamente, por no
ser, con excepcin del fideicomiso, contratos que slo puedan celebrar los ban-
cos; es decir, no son contratos privativos de los bancos, sino que los puede cele-
brar cualquier persona fsica o moral con la capacidad que requiere cada uno, pero
que el legislador consider lo suficientemente importantes como para reglamen-
tarIos de manera especial cuando son otorgados por un banco. Se pueden clasi-
ficar en esta forma
1 Servicios desahogados tipicamente por cuenta de terceros
Mandatos mercantiles
Mandatos civiles.
2 Servicios prestados en una forma prevista por leyes especiales
Sindicaturas
Albaceazgos
Actos de representacin comn en materia burstil
Avalos.
3 Servicios puramente empresariales
Caja
Tesorera
Tenedura de Libros.
4 Fideicomisos
Esta figura es tan verstil que, segn veremos, puede ser el sustento de cual-
quiera de los negocios que se apuntan en los tres prrafos anteriores, as
como de todos aquellos que imagine un tcuico de cualquier especialidad.
Algunas reglas aplicables a todos los contratos de servicio
Tratndose de contratos y negocios que, en la mayora de los casos, estn orga-
nizados en leyes especiales distintas de la LIC, se comprender que el rgimen
legal de los contratos de servicio bancario debe buscarse en cada caso, como ve-
remos en el siguiente numeral, en las leyes especiales correspondientes. Sin em-
bargo existen reglas que afectan el desempeo de los bancos cuando realizan
alguno de dichos contratos. La ms importante, en nuestra opinin, es la que se
contiene en el art 79 LIC, que obedece a un hecho de la mayor trascendencia: en
la generalidad de los casos de servicio bancario, el banco recibe a diferentes t-
tulos y por distintos conductos, parte o la totalidad del patrimoniode un cliente
o de un tercero, por lo que, a pesar de no ser el propietario, debe controlar los
sucesos contables y financieros que sucedan en el patrimonio que recibi.
De conformidad con ese dispositivo, los bancos "deben abrir contabilidades
especiales para cada contrato, debiendo registrar en las mismas y en su propia
contabilidad el dinero y dems bienes, valores o derechos que les confen, as co-
mo los incrementos o disminuciones, por los productos o gastos respectivos, de
forma que invariablemente coincidan los saldos de las cuentas controladoras
de la contabilidad del banco, con los de las contabilidades especiales".
Esta disposicin legal es el origen de uno de los ms relevantes asientos con-
tables del sistema financiero, a saber, las cuentas de orden, que como su nom-
bre indica son los registros de dinero, valores, benes y derechos que estn "a
la orden" de un cliente o de un tercero, y no de la propia institucin. En el cua-
dro 5 se puede observar la localizacin de las cuentas de orden en un balance con-
table tipo. El lector acucioso puede observar en ese balance, como en cualquiera
de los que se publican en peridicos y en el D 0, que el volumen monetario de
las cuentas de orden es siempre muy similar al del volumen registrado en los pro-
pios activos del banco, lo cual no significa, necesariamente, que los bancos ten-
gan siempre una cantidadde valores a la orden, similar al que tienen en propiedad,
sino que en cumplimiento de este art 79 LICla contabilidad especial "debe con-
cidir y ser correspondiente" con la contabilidad controladora, por lo que los re-
gistros contables de los contratos de servicios siempre impactarn los registros
de los activos y pasivos de la empresa.
Otra importante regla deriva de la actuacin y la responsabilidad del ban-
co. Efectivamente, en los contratos de servicio el banco, como persona moral,
acta a travs de representantes que en la materia se conocen como delegados.
Por otra parte, el banco responde civilmente por los daos y perjuicios que se
causen por el incumplimiento de las condiciones o trminos sealados en el con-
trato (art 80 LIC).
Finalmente, otra trascendente regla consiste en que los bancos, a pesar de
la disposicin a que se refiere el art 80, no responden ante el cliente o tercero con
el cual se haya propalado el servicio por el incumplimiento en que, a su vez, in-
curran los deudores por los crditos que otorguen; ni por el de los emisores por
los valores que adquieran; en segnimiento de un contrato de servicio bancario
cualquiera (art 106, XIX b! LIC); disposicin sta que debe ser transcrita en to-
dos los contratos de servicios que celebren.
139 MENCION DE ALGUNOS CONTRATOS DE SERVICIO
BANCARIO
Desde hace ms de 100 aos el mandato civil, aplicado a actos concretos de co-
mercio, se reputa comisin merantil (art 273 C Com); dicho de forma distinta la
comisin mercantil es una especie de mandato civil; aquel es a ste, lo que la parte
al todo. Por qu entonces el legislador habla de mandatos y comisiones si am-
bos son lo mismo?
Desde luego, el legislador no desoy esta dualidad de mandatos sino por el
contrario, a nuestro entender califica con atino de forma diferente la posibilidad
de que los bancos se ubiquen en una de dos categoras: como comisionista (man-
datario mercantil) y como mandatario simple (cuando lo es solo civilmente). Esa
calificacin no se debe entender como una contradiccin al art 75, XIV C Com,
segn el cual, las operaciones de bancos se reputan actos de comercio, y, luego,
todo lo que hagan los bancos, incluidos los mandatos civiles, son actos de comer-
cio y, por tanto, no son mandatos civiles sino comisiones mercantiles, pues el art
273 C Com seala claramente que slo el mandato civil aplicable a actos concre-
tos de comercio se reputa comisin mercantil. Luego el banco, dependiendo del
acto concreto que realice (puede ser civil, mercantil, administrativo e inclusoju-
dicial) actuar como mandatario o como comisionista, y entonces el contrato co-
rrespondiente se sujetar a reglmenes legales distintos; al civil (arts 2546 y ss
C Civ) o al mercantil (arts 273 y ss).
Entonces es legitimo y concordante con nuestra legislacin que la L/Cha-
ble de mandatos y comisiones, a pesar de que esencialmente sean lo mismo: al-
guien realiza por cuenta de otro, los actos jurdicos que ste le encarga. La
diferencia, y su consecuente sometimiento a leyes diferentes, obedece a que el
"acto juridico" encomendado sea un acto civil o un acto de comercio.
Las posibilidades de mandatos y comisiones bancarias son innumerables;
probablemente la ms frecuente es la administracin de titulos y valores, ya sea
en cuanto al mantenimiento de los derechos que incorporen (voto, cobro, protesto,
etc) o en cuanto a su rendimiento, como es el caso del depsito de efectivo en me-
sa de dinero (nm 107). Pero tambin es frecuente el mandato en la administra-
cin de inmuebles de arrendamiento y en otros expedientes civiles.
La L/Cautoriza expresamente a los bancos a que participen como liquidadores
de empresas, negociaciones o establecimientos, tanto de manera judicial como
extrajudicial (art 46, XXI), lo cual no contradice la ley de la materia En efecto,
los arts 235 y 236 LGSMno establecen que los liquidadores deben reunir deter-
minadas caractersticas personales o profesionales, por lo que los bancos, in ab-
senta dispositionis, pueden, desde luego, fungir como tales.
En tal caso, al igual que en el fideicomiso (nm 167) la L/Ces redundante
al establecer que los bancos responden por el desempefto del encargo, siendo que
el art 235 LGSMestablece lo mismo, pero en el sentido de que el liquidador res-
ponde conforme a ley por los actos que realice en exceso de las facultades lega-
les y estatutarias concedidas, ya sean perjudiciales o no para la sociedad o los
socios.
Sindicaturas
Vimos en su oportunidad (t III) que a partir de las reformas sufridas por laLQSP,
en 1986, las nicas entidades que pueden fungir como sindicas de la quiebra en
derecho mexicano son las cmaras de comercio o de la industria, a cuyo sector
corresponda el comerciante y los bancos. AsI, esta facultad expresamente con-
cedida a los bancos por la LIC(art 46, XXI) es la disposicin estructural com-
plementria del art 28LQSP, en l no se autoriza, sino se obliga, la participacin
bancaria en el negocio concursal, precisamente como sindicas. Sin embargo, se
precisa que en este caso la participacin del banco debe ser, justamente, como
fiduciaria (nm 167), y no como mandatario, comisionista ni mediante otro con-
trato, lo cual no impide que los bancos, al prestar su personalidad moral en el
desempeo de una sindicatura, estn prestando un servicio, pues es evidente que
el objeto social de los bancos no es el de ser sindicas, sino el de captar dinero y
despus prestarlo, para incrementar su hacienda, negocio y utilidades, lo cual,
ciertamente, no conseguirlan si slo se dedicaran a ser sindicas de empresas en
quiebra.
Albaceazgos
El art 1680 C Civ seala el elenco de personas flsicas y morales que no pueden
ser albaceas. En l no aparece la de los bancos, es decir, los bancos pueden, en
tanto que personas morales, fungir como albaceas de sucesiones legitimas o tes-
tamentarias; circunstancia que, una vez ms, est expresamente autorizada por
la ley de la materia (art 46, XX LIC).
En nuestra opinin esta disposicin, de inters pblico no por la materia ban-
caria que trata sino por los elementos de derecho de familia que afecta (art 76
bis, V y VI, LAMP), es el complemento estructural necesario de la posibilidad
del fideicomiso con fines testamentarios que, en mltiples casos, necesariamen-
te ubica a la fiduciaria como el albacea institucional de la sucesin. Esta figura
se analiza en detalle un poco ms adelante (nm 156).
Actos de representacin comn en materia burstil Vimos en su oportunidad
(t 1)que la emisin masiva de valores burstiles obliga la designacin de un re-
presentante comn, que tiene facultades y deberes especificas, tanto desde un
punto de vista legal (arts 216 y 217 LGTOC, 23 y 78 LMV, etc) COmo contrac-
tual; stos, los que se finquen al representante comn en el acta de emisin. Pues
bien, los bancos estn autorizados para fungir como representantes comunes de
los tenedores de titulos de crdito (art 46, XVII LICI, Yen ese caso corresponde
al banco representante actuar, precisamente, como mandatario de los titulares
de los valores intermediados tanto ante la emisora, el intermediario y el depo-
sitario.
Avalos La LICautoriza expresamente a los bancos a practicar avalos que,
como no precisa si pueden ser sobre inmuebles, muebles, halajas, obras de arte,
plantas industriales o de cierto tipo, se entiende que pueden hacerse sobre cual-
quiera (art 46, XXII). La LICles concede la misma fuerza probatoria que la ley le
asigna a los avalos de los corredores pblicos o peritos (art 51 C Com). Esta
labor, fuertemente arraigada en la prctica inmobiliaria mexicana y tambin en
la industrial y la comercial (en consecuencia, a la luz del derecho bancario puro,
ms tradicional que lgica), consiste en la posibilidad de darle la misma fuerza
de confianza de que disfruta un banco a los avalos que levanten los valuadores
que contrate cada banco para esos efectos.
Caja y tesoreria ste es uno de los ms tradicionales servicios que proporcio-
na la banca mexicana. En efecto, desde la vieja ley de 1898, la ley de establec-
mientosde 1926,laLGICOA de 1941, las LR8PB8 de 1983y 1985, yla vigente
LIC(art 46, XVIII), la caja y la tesoreria son servicios previstos y organizados
con toda amplitud. La legislacin posterior a 1982 seala que dicho servicio se
presta en lo especifico sobre titulos de crdito, y que dicho servicio se presta a
las emisoras; sin embargo, su desahogo a permitido que se extienda a otras ne-
cesidades puramente empresariales como la nmina, las rdenes de pago y otras
similares.
Tenedura de libros Esta facultad, que ms se antoja un servicio profesional
que uno bancario, tambin est prevista expresamente por la ley (art 46, XIX
LIC). El estudiante debe recordar que esta autorizacin, en favor de los bancos,
no est dirigida a facultarlos para prestar servicios similares a los que presta
un despacho de contadores, auditores o abogados, sino que es, una vez ms, el
complemento estructural indispensable para que los bancos puedan desaho-
gar, con libertad, otras funciones principales como la sindicatura fiduciaria,
los fideicomisos de administracin, la contabilidad de una herencia cuando
est formada por una empresa, etctera.
El fideicomiso
Este contrato, servicio bancario por excelencia del derecho financiero mexica-
no, se menciona en este numeral simplemente por ser eso, un servicio, y porque
como tal se debe recordar. En el cap siguiente se analiza de acuerdo con la im-
portancia que reviste.
CAPTULO
3
EL CONTRATO
DE FIDEICOMISO
SUMARIO
PRIMERA SECCION INTRODUCCIN AL FIDEICOMISO
MEXICANO Y DE OTROS PAISES
140 El fideicomiso es un contrato universal
141 El fideicomiso en el derecho suizo
142 El fideicomiso en el derecho de algunos paises
de la Comunidad Econmica Europea (CEE)
El derecho alemn
El derecho italiano
El derecho francs
143 El derecho de Estados Unidos de Amrica
144 Antecedentes legislativos del fideicomiso en Mxico
SEGUNDA SECCION NATURALEZA JURIDICA
DEL FIDEICOMISO
145 Breve definicin y montaje tcnico del fideicomiso
146 Ubicacin de la teoria del fideicomiso
Marco doctrinal
Primera postura legal sobre la naturaleza
del fideicomiso
Hecho jurdico, acto jurdico, negocio jurdico
y negocio fiduciario; definiciones
147 Tesis del maestro Dominguez Martinez (negocio juridicol
148 Tesis del maestro Barrera Graf (negocio fiduciario)
149 Tesis del maestro Cervantes Ahumada (declaracin unilateral)
150 Pero cmo denomina la Ley a los actos y los negocios?
Breve repaso de la teoria general del contrato
151 Posturas de la Corte ante la naturaleza del fideicomiso
152 Definicin de fideicomiso para efecto de este texto
TERCERA SECCION DIFERENTES TIPOS DE FIDEICOMISO
153 Clasificacin para efectos contables de las instituciones
de crdito
154 Algunas aplicaciones prcticas de fideicomiso
155 El fideicomiso de garantia
156 Fideicomiso con fines testamentarios
157 El fideicomiso en zonas tursticas
158 Fideicomiso de colocacin burstil
159 Otras aplicaciones fiduciarias diversas
CUARTA SECCION EL PATRIMONIO FIDEICOMITIDO
160 Diferencia entre objeto y fin del fideicomiso
161 Quin es el propietario de los bienes fideicomitidos?
162 Diferentes formas de titularidad
La propiedad civil
163 Cundo se entienden trasmitidos los bienes?
164 El patrimonio fideicomitido remanente, al trmino
del contrato
QUINTA SECCION ELEMENTOS DE EXISTENCIA
Y CONDICIONES DE VALIDEZ
DEL FIDEICOMISO
165 Requisitos del objeto y del fin del fideicomiso
Requisitos del fin
166 Enumeracin de las partes del contrato
167 La fiduciaria
Slo pueden serlo las instituciones de crdito
El delegado fiduciario
Obligaciones y prohibiciones de la fiduciaria
La fiduciaria puede ser fideicomisario?
La carga obligacional del delegado
168 Otras posturas de la Corte ante las responsabilidades
de la fiduciaria
169 El fideicomitente
Capacidad
Derechos y facultades
Obligaciones
El comit tcnico
170 El fideicomisario
Capacidad
Derechos
Obligaciones
171 Postura de la Suprema Corte respecto de la posicin
de fideicomitente y fideicomisario
Fideicomitente
Fideicomisario
172 Formalidades de constitucin en el fideicomiso
173 Extincin del fideicomiso
El fideicomiso se extingue (cesa)
El fideicomiso se resuelve (incumplimiento)
174 Prohibicin de algunos tipos de fideicomiso
SEXTA SECCION BREVE INTRODUCCiN AL FIDEICOMISO
PBLICO
175 Su localizacin en la administracin pblica
176 Definicin. Normatividad
Proceso de constitucin
Secuencia de constitucin
177 Partes en el fideicomiso pblico. Obligaciones
El fideicomitente (la SPP)
El fiduciario
Categoria burocrtica del delegado fiduciario
El comit tcnico
178 Diferencia entre fideicomiso pblico y fondo de fomento
econmico. Opinin del maestro Malpica de la Madrid
179 Clasificacin del fideicomiso pblico. Opinin del maestro
Villagordoa Lozano
180 Cita de algunos ejemplos de fideicomiso pblico
Introduccin al fideicomiso mexicano y de otros pases 827
PRIMERA
SECCiN
INTRODUCCiN AL FIDEICOMISO
MEXICANO Y DE OTROS PASES
140 FIDEICOMISO ES UN CONTRATO UNIVERSAL
En el cuadro 7 se muestran los equivalentes idiomticos de los trminos ms uti-
lizados en nuestro pas, en torno al fideicomiso.
CUADRO 7
Espaftol Ingls Francs Alemn Italiano
fideicomiso trunst fiducie o acte echte Treuhand fideicomesso o
fiduciaire negozio
fiduciario
fiduciario trustee fiduciaire Treuhnder fiduciario
fideicornitente settlor fiduciant Treuhandabsen-
der
fideicomisario beneficiary o bnficiaire Treuhandbegn- fedecommis-
cestuique trust stingter sario
patrimonio trust fund o trust patrornoine Treuhandvermo- fondo fiduciario
fiduciario propertv fiduciaire gen
A pesar de tener diferentes connotaciones lingisticas y etimolgicas, y por tanto,
denominaciones; el fideicomiso es un negocio sumamente difundido en la mayo-
ra de los paises occidentales. Como veremos, no solo ha tenido gran difusin des-
de hace dcadas en Estados Unidos de Amrica, sino tambin en Suiza y
Alemania.
828 ELCONTRATODEFIDEICOMISO
Las principales -pero muy pocas- diferencias que guardan los sistemas
fiduciarios comunitarios (del Mercado Comn Europeo) y de otros paises, con
el mexicano, radican; por una parte, en que Mxico tiene el nico sistema en el
que la participacin de un banco como fiduciario es indispensable en todos los
casos; y por otra, en que el fideicomiso mexicano no tiene una especializacin tan
clara como en todos los paises (por ejemplo, en la CEE se utiliza bsicamente
como garanta, como coparticipacin de acciones societarias y como operacin
bancaria), no obstante que sus posibilidades en nuestro sistema son unversa-
les, porque no es un negocio en l mismo (prstamo, descuento, prenda, etc) sino
que es, por excelencia, un medio; hay tantos fideicomisos como negocios requie-
ran de un medio especial para su conclusin. En efecto, como primer apuntamen-
to en tomo a nuestro sistema fiduciario subrayamos que el fideicomiso es, por
excelencia, un medio; no se justifica sino en funcin de otro negocio.
Bajo los auspicios de la Asociacin Luxemburguesa de Juristas de Banca
y Fideicomiso, la Fundacin para el Derecho y Los Usos del Comercio Interna-
cional y la Universidad del Sarre, en septiembre de 1984 tuvo lugar, en Luxem-
burgo, un coloquioque se denomin precisamente con el nombre de esa ciudad, que
trat acerca de las operaciones fiduciarias en Europa. A l asistieron connota-
dos juristas representantes de Alemania, Blgica, Francia, Holanda, Italia, Lu-
xemburgo y Suiza. Los objetivos del coloquio fueron dos: (i) estudiar, discutir
y ponderar las bases de un eventual fideicomiso destinado al Euromarch (mer-
cado europeo), y (ii) mostrar a los asistentes las caracteristicas distintivas del
fideicomiso de los paises representados. Posteriormente, fueron publicados los
trabajos y los resultados del coloquio en un tomo que es de mxima importan-
cia para el estudioso de los asuntos fiduciarios de cualquier pas.
Por el inters que representa esta figura en la mayora de los Estados con
los cuales Mxico comercia, y por la importancia que el comercio internacional
representa para Mxico en la actualidad, a continuacin haremos un rpido re-
paso del sistema fiduciario de algunos paises cuya legislacin es ilustrativa y no
totalmente desconocida para nuestro sistema y nuestra academia. Se precisa que
la exposicin de los sistemas de paises europeos est sostenida en los trabajos
coloquiales antes referenciados.
141 EL FIDEICOMISO EN EL DERECHO SUIZO
Reconocido desde 1905 por una sentencia de la Corte Suprema (Grng-Dutot
vs Kappler, ATF, 31 -1905- t 11, pg 105), recogido indubitablemente desde
entonces por los tribunales suizos, y utilizado en los medios y sectores ms di-
versos, el fideicomiso juega en el derecho suizo un papel de la mayor importan-
cia; a diferencia del francs o el alemn, su denominacin no es fideicomiso sino
acto fiduciario. Sin duda alguna, el derecho suizo junto con el estadounidense
y el mexicano, es el que mayor experiencia comercial, judicial y legal tiene sobre
el fideicomiso.
Introduccin al fideicomisomexicano y de otrospaises 829
En opinin de los profesores de la Univesidad de Ginebra, Claude Reymond
y J acques Revaclier (cuya consistencia terica y doctrinal nos parece claramen-
te concordante con la del profesor mexicano Dominguez Martlnez -nm147-,
a pesar de que difieren en su conclusin) el fideicomiso (acto fiduciario segn el
derecho suizo) se compone de dos elementos: (i) un acto traslativo de derechos
por el cual el fideicomitente transfiere la titularidad de un derecho al fiduciario;
y (ii) un acto convencional (contrato), por el cual el fiduciario se obliga a ejerci-
tar los derechos que le fueron transferidos; ambos, constitutivos a su vez de un
solo acto que el derecho suizo denomina, acto fiduciario. Por haberlo sentencia-
do la Corte Suiza en esta forma, no es permisible la consideracin de uno solo
de esos dos actos de manera aislada.
En efecto, en una sentencia de 1960 (Fritschi vs Foheler et Studer, AFT, 86
-1960- t H, pg 221), aquella Corte sostuvo que a pesar de que el Cdigo de
las Obligaciones reconoce, separadamente, el acto traslativo de derechos y el con-
trato y, por tanto, en el caso del fideicomiso, el primero de los actos (el traslati-
vo) resulta ser un acto sin causa, eso no impide que el acto fiduciario (el
convencional) sea la causa perfecta y suficiente del acto traslativo y que enton-
ces los dos formen la misma operacin individual. Por otra parte, al igual que
el alemn el derecho suizo reconoce que el rgimen supletorio del acto fiducia-
rio, en cualquiera de sus dos momentos principales, son los arts 394 y ss del C-
digo de las Obligaciones, que versa sobre el contrato de mandato (Feras Anstalt
vs Vallugano, AFT 99 -1973- t 1, pg 588). En el entendido de que el trmino
mandato tiene en el derecho suizo una connotacin mucho ms general que en
el mexicano en el cual, por ejemplo, el mandato implica en todo caso una repre-
sentacin.
Sin embargo, al igual que el derecho alemn -que enseguida veremos- el
suizo no dispone de una codificacin sistemtica sobre fideicomiso, y su organi-
zacin descansa en distintos ordenamientos dispersos en todo el complejo legal
en los cuales se cita el trmino de manera especlfica para determinados casos,
circunstancias o negocios; si bien, los autores citados sealan que es fundamen-
talmente en las reglas generales del mandato en las cuales se debe fundar y or-
ganizar toda convencin fiduciaria. No obstante, cabe sealar que la frecuencia
del fideicomiso en el medio bancario motiv que la Asociacin Suiza de Banque-
ros emitiera, el 23 de agosto de 1979, la circular nm439-D, en la cual estableci
ciertas recomendaciones (no reglas) que los bancos deben vigilar en su partici-
pacin como fiduciarios. Algunas de ellas versan sobre la colocacin burstil, los
prstamos y crditos y la participacin societaria en el mercado internacional
de tltulos de ese tipo.
Algunas de las caracteristicas del acto fiduciario suizo, tiles para nuestra
exposicin, son las siguientes
En primer lugar, se precisa que, por las razones antes expuestas, en ese de-
recho el fideicomiso es considerado un contrato. En opinin de los autores
citados, una situacin verdaderamente fiduciaria (recurdese que ese dere-
830 EL CONTRATO DE FIDEICOMISO
cho no dispone de definiciones o tipos legales) se constata, en exclusiva con
la existencia de un contrato fiduciario
Por otra parte, el alcance obligacional de las partes descansa slo en su vo-
luntad expresada en el contrato, al paso que, incluso, se puede pactar que
el fiduciario quede liberado de toda responsabilidad relacionada con el cum-
plimiento o ejecucin del fin contractual
En virtud del contrato, el fideicomitente trasmite al fiduciario la titularidad
de ciertos derechos, que incluso pueden ser totales, como la propiedad erga
homnes, o ms simples como la compra de un bien, el pago de una deuda,
etc. Se insiste, la amplitud de la convencin no tiene otro limite que la vo-
luntad de las partes. Por este motivo el derecho suizo distingue, en el fidei-
comiso, dos posibilidades: {i} la creacin de obligaciones y (U) la trasmisin
de un derecho. A diferencia del derecho mexicano, el suizo previene la posi-
bilidad de que un fideicomiso contemple meras rdenes a cumplir por el fi-
duciario y no trasmisin de derechos. Recurdese que en Mxico, en virtud
del fideicomiso, una persona destina ciertos bienes a un fin licito (art 346
LGTOC), luego, si no hay stos no hay aquel
En cambio, a diferencia del derecho alemn -que veremos- el suizo conce-
de absolutas facultades al fiduciario respecto del bien que, en su caso, se ha-
ya trasmitido, al paso que no concede al fideicomitente ni a sus
derechohabientes accin de reivindicacin. Es decir, no se opera un desmem-
bramiento de la propiedad puesto que sta permanece, respecto del bien fi-
deicomitido, intacta, con la diferencia que ya no la detenta el fideicomitente
sino el fiduciario. En efecto, en la quiebra del fiduciario el bien cae en la ma-
sa quebrada y el fideicomitente ser un simple acreedor ms. Es importan-
te precisar que el derecho suizo no reconoce la teora del patrimonio
personalidad (fuertemente arraigado en Francia), ni la del patrimonio aut-
nomo ni la del patrimonio afectacin; luego, es fcil entender que en aquel
sistema el bien trasmitido sea, en abutendi, propiedad del fiduciario. Desde
el punto de vista del derecho mexicano esto tendra un contrapeso impor-
tante: a diferencia del nuestro, en el suizo el fiduciario responde con la tota-
lidad de su patrimonio de la operacin del fideicomiso, a no ser que se haya
previsto de forma diferente en el contrato
Pero el bien fideicomitido no puede aparecer como activo en la contabilidad
del fiduciario, porque esa informacin violarla el principio universal de la ve-
racidad del balance en la medida que el fiduciario no puede disponer en su
propio beneficio de dicho bien, sino solo en la medida en que cumpla con los
derechos contratados y trasmitidos por el fideicomitente. AsI, al igual que
en el mexicano, el sistema contable suizo obliga a que los bienes fideicomiti-
dos aparezcan al calce del balance bajo el rubro genrico de activos fiducia-
rios (en Mxico son cuentas de orden)
A pesar de las reglas anteriores, el bien fideicomitido puede ser objeto de rei-
vindicacin judicial, pero no por la naturaleza del fideicomiso, sino por apli-
Introduccin al fideicomiso mexicanoy de otrospaises 831
cacn de las reglas supletorias de otras disposiciones a las cuales la Corte
Federal ha asimilado el fideicomiso en ciertos casos; por ejemplo, la nulidad
de la asamblea de socios cuando uno de ellos se hizo representar por un fidu-
ciario; la reivindicacin en una sucesin intentada por el heredero respecto
del bien fideicomitido al que estime tener derecho; la accin en fraude a acree-
dores planteada por el C6digo de las Obligaciones (art 894), etc; casos en los
cuales la reivindicacin es congruente con el acto de suplencia pero no con
el fideicomiso, circunstancia que confirma la naturaleza fuertemente contrac-
tual y discrecional de este negocio.
El fideicomiso del derecho suizo tiene aplicaciones tan especializadas que no per-
mite considerar que su vocacin sea la suplencia o la mediacin, prcticamente,
de cualquier negocio o contrato, como es el caso del fideicomiso mexicano; al con-
trario, se ha estereotipado como una especie del gnero mandato en funcin de
aplicaciones muy concretas. Pero esto no es obstculo para considerarlo como
una figura semej ante a nuestra institucin, pues es coincidente en los expedien-
tes de la trasmisin de un bien (o una orden), la titularidad del fiduciario y, en
nuestra opinin, la naturaleza contractual de nuestro fideicomiso.
En la doctrina europea acerca del tema, el sistema suizo, junto con el italia-
no, se conocen como los ms claros seguidores del fideicomiso de tipo romnico,
por oposicin al de tipo germnico; su principal diferencia consiste, como vere-
mos enseguida, en que en ste la titularidad del fiduciario sobre los bienes tras-
mitidos est limitada, en tanto que en el romnico es, como acabamos de ver,
absoluta. En el derecho alemn (principal representante del fideicomiso "germ-
nico") el fiduciario tiene sobre los bienes una propiedad formal, pero no mate-
rial ni econmica.
142 EL FIDEICOMISO EN EL DERECHO DE ALGUNOS
PAISES DE LA COMUNIDAD ECONOMICA EUROPEA
(CEE)
El derecho alemn
En opinin del profesor de la Universidad de Gotnga, Uwe Blaurock, en el de-
recho alemn el fideicomiso no est codificado en reglas legales uniformes o sis-
temticas ni tampoco encuentra una definicin precisa en la doctrina. Por tanto,
el trmino fideicomiso (treuhand) est organizado de forma secundaria y no prin-
cipal, y comprende multitud de aspectos de negocios distintos, algunos de los
cuales se mencionan adelante. Por otra parte, en aquel derecho el trmino reci-
be connotaciones multivocas; por ejemplo, adems de los negocios ms o menos
estereotpicos que enseguida se citan, tambin se utiliza para identificar a las
personas fsicas que prestan servicios de mxima especializacin y mxima im-
portancia, como los asesores fiscales, los asesores financieros y contables, etc.
Sin embargo, su uso de manera bien similar al fideicomiso mexicano es innega-
ble, al igual que su importancia en el sistema germano.
Como introduccin a su estudio debemos identificar los tres tipos de fidei-
comiso que se utilizan con la misma frecuencia en aquel sistema, porque no ro-
dos tienen la semej anza con el derecho mexicano que se acaba de anticipar
El fideicomiso en estricto sentido, en el que la trasmisin fiduciaria se reali-
za condicionadamente o no, y en tal caso el negocio se somete al rgimen le-
gal (Vollrechstreuhand) que est disperso en diferentes codificaciones
El fideicomiso que se crea por la delegacin del poder de actuar por cuenta
del fiduciario (treuhnder), que en la prctica se conoce como Ermchtigung-
streuhand, y que necesariamente tiene por corolario un fideicomiso como el
sealado en el prrafo anterior
Las operaciones fiduciarias que descansan en un mandato de cualquier tipo
y entre cualesquiera personas, y que est organizado por las reglas genera-
les del Cdigo Civil (Brgerliches Gesetzbuch), conocido en la prctica co-
mercial como VollmachtstreuhandlQuiasitreuhand.
La forma fiduciaria ms difundida en todas las materias es la primera (Vollrechs-
treuhand); y es, sin duda, la que ms semej anza guarda con el fideiconiso mexi-
cano. Se le designa indistintamente de esa forma OEchte Treuhand, en la medida
en que el contexto requiera una acepcin extricta fiduciaria (la primera) o en un
sentido de autenticidad del negocio en cuestin (la segunda); pero como hemos
dicho en ningn caso el fideicomiso est definido de forma expresa, sino que in-
termitentemente se menciona en leyes secundarias como una de las formas en
que determinados negocios se pueden desahogar. En efecto, adems de esta di-
ferenciacin -de orden tcnico- en derecho alemn el fideicomiso se distingue
por el papel que juega la voluntad de las partes de acuerdo con leyes secunda-
rias, aun cuando la mayora de los fideicomisos estn sostenidos en la libre auto-
nomia de la voluntad, hay otros -los menos- que estn sometidos a reglas
estticas no sujetas a negocio.
Ejemplo de las primeras son los prrs del 29 al 34 del Hypothekenbankgestz
y el prrs 70 del Versicherungsaufsichtsgesetz, en los cuales el fideicomiso se
menciona y organiza como una de las maneras de controlar las compaas de se-
guros,las instituciones de prstamos especializados y las de prstamos inmobi-
liarios, cuya carga obligacional, en cuanto a las relaciones entre ellos, queda a
discrecin de las partes. Ejemplo de las segundas, son los fideicomisos sobre he-
rederos sucesivos (Vol'-und Nacherbshaft, arts 2100 y ss del Cdigo Civil Ale-
mn), sobre ejecucin de testamentos (Testamentsvollstreckung, arts 2197 y ss
del mismo Cdigo), ciertas reglas de extincin de obligaciones (Auflage, arts 2192
Yss); as! como las reglas concernientes a la colocacin pblica de capitales (Ge-
setz ber Kapitalanlagegesellschaften), en donde, a partir de las modificaciones
de 1970 a esta Ley de Colocacin de Capital, el derecho alemn dispone de su
ms completa reglamentacin fiduciaria.
Introduccin al fideicomisomexicanoy de otrospases 833
Algunas de las caractersticas ms importantes del fideicomiso en aquel de-
recho son las siguientes
Antes que nada, y fundamentalmente, en ese derecho el fideicomiso es cate-
gorizado como un contrato. En efecto, adems de que las reglas generales
y especficas que enunciamos antes as lo consideran, de acuerdo con una co-
rriente jurisprudencial constante desde 1970, la Corte de Justicia Federal
ha sostenido que al fideicomiso son aplicables supletoriamente las reglas del
mandato (Auftrag), en las que, por lo dems, est con claridad sostenida la
prctica fiduciaria ms frecuente (Geschftsbesorgung)
Con excepcin de las reglas codificadas que antes se sealan, en opinin de
Blaurock, las obligaciones y derechos de las partes derivan, en el fideieomi-
so, de las particulares disposiciones que se hayan establecido en el contra-
to, exclusivamente
En el fideicomiso alemn las partes fundamentales del contrato son fideico-
mitente y fiduciario. En la generalidad de los negocios susceptibles de con-
cluirse en un fideicomiso, el fideicomisario slo existe en el caso de los
accionistas de las acciones que se colocan en el gran pblico burstil y el acree-
dor en el fideicomiso en garanta. Por otra parte, la capacidad y la naturale-
za de las dos partes contractuales principales no debe ser especifica ni
especial, sino basta que tengan la capacidad comercial general; tampoco exis-
te un rgimen de incompatibilidad diferente al del contrato de mandato pa-
ra administracin
Por virtud del fideicomiso el fiduciario adquiere, en independencia del con-
tenido de la convencin fiduciaria, plenos poderes de disposicin sobre el pa-
trimonio fiduciario sin que se puedan restringir por disposiciones reales de
naturaleza obligatoria respecto de terceros. Es decir, el fideicomitente no tie-
ne derechos reales respecto del patrimonio fiduciario, sino que solo tendr
derechos personales respecto del fiduciario. La nica excepcin es que des-
de la firma del contrato el fideicomitente se haya reservado el derecho que
en Alemania se conoce como de expectativa (Anwartschaftsrecht), caso en
el cual contina teniendo derechos reales sobre el patrimonio, excepto el de
posesin
No obstante, en todos los casos, si el fideicomitente quiebra, el patrimonio
fiduciario inmediatamente queda comprendido en la masa quebrada; por esta
razn el derecho alemn habla de una propiedad econmica ms que jurdi-
ca y ni siquiera patrimonial, como la que tiene el fiduciario sobre el bien tras-
ladado. Es sta, pues, la gran caracterstica del sistema alemn que lo
convierte en toda una corriente en la materia, cuya denominacin doctrinal
es, como vimos, fideicomiso germnico
Como el patrimonio fideicomitido es objeto de reglas especiales cuyo cum-
plimiento est a cargo del fiduciario, persona alguna puede intentar terce-
ra por acciones en contra del fideicomitente (Drittwiderspruchsklage), en
virtud de que, como hemos dicho, en el derecho alemn el fiduciario tiene una
propiedad formal pero no material ni econmica, sobre los bienes; pero para
que esto sea sostenible se deben cumplir ciertos requisitos que pueden ser
asimilados a la presuncin de trasmisin perfecta del derecho mexicano (Un-
mittelbarkeitsgrundsatz)
Que el patrimonio fideicomitido sea una cuenta bancaria que est alimenta-
da por el fideicomitente
Que por orden o autorizacin del fideicomitente, un tercero haya entregado
al fiduciario una cierta cantidad de dinero
Que el fiduciario est alimentando una cuenta de banco mediante fondos que
le hayan sido trasmitidos o facilitados por el fideicomitente
En presencia de estas circunstancias los terceros no pueden intentar terce-
ra contra el fiduciario por deudas contra el fideicomitente
Sin embargo, por los mismos motivos (el fiduciario tiene la propiedad for-
mal pero no la econmica), en caso de quiebra del fiduciario el fideicomitente
o sus derechohabientes pueden reivindicar los bienes (Aussonderungsrecht);
circunstancia prevista desde la Ley de Quiebras de 1877, respecto de la cus-
todia y el depsito a los cuales, en este caso, el fideicomiso se asimila
Por ltimo toda vez que, como hemos dicho, el fiduciario no necesariamente
debe ser un banco sino cualquier persona con capacidad mercantil, el elenco
de circunstancias anteriores no son sobrentendidas ni tampoco se presumen
con la existencia del contrato, sino que en todo caso deben ser probadas por
el fiduciario. Razn por la cual, la redaccin de un contrato de fideicomiso
debe ser altamente clara, pues las obligaciones de las partes no sern otras
que las que se establezcan en su clausulado.
Segn se observa, el fideicomiso alemn es un negocio de naturaleza puramente
civil (privada), que a pesar de su enorme difusin no est contemplado dentro
de la amplia gama de reglas de polica, tan frecuentes en el rgimen societario
alemn. Por lo dems, la trasmisin germnica del bien fideicomitido convierte
al alemn en un sistema ms prximo al mexicano, de lo que estn los sistemas
romnicos como el suizo y el italiano. Enseguida este ltimo.
El derecho italiano
En opinin del profesor de la Universidad de Gnova, Alberto Mazzoni, todo an-
lisis dedicado a la institucin del fideicomiso en Italia se desarrolla a partir de
su nocin tradicional. Segn sta -seilala el autor- el fideicomiso se caracteri-
za por dos elementos: (il la desproporcin de la operacin-medio (transferencia
del bien) en funcin del fin perseguido (ejercicio ilimitado, por el fiduciario, del
derecho transferido), y (ii) por el poder de abuso del que dispone el fiduciario, en
tanto que titular de los derechos, que no excedanlos limites dentro de los cuales
debe ejecutar sus obligaciones. As, muy bien conocido desde la tradicional dis-
tincin romnica entre fiducia cum amico (administracin fiduciaria) y fiducia
Introduccin al fideicomiso mexicano y de otros pases 835
cum creditore (garantia O pagofiduciario), esta institucin ha sido ampliamente
analizada por la doctrina italiana del presente siglo, en especial a partir de 1946,
fecha en que la Corte de Casacin dict su primera sentencia sobre la moderna
concepcin del fideicomiso italiano.
Es importante no confundir el concepto de fideiussione con el de fedeicomes-
so o el de negozio fiduciario (sinnimos estos dos). E stos ltimos son el equiva-
lente al concepto fideicomiso del derecho mexicano, y el primero es el equivalente
al de fianza.
Al igual que en el derecho suizo, en el italiano la naturaleza del fideicomiso
se desarrolla a partir del problema de que el acto de transferencia (el primer im-
pulso fiduciario), en l mismo, aparentemente est desprovisto de causa,lo que,
en opinin de Mazzoni, se justifica en la obligacin asumida por el fiduciario. En
efecto -seilala-, toda vez que la legislacin italiana admitela existencia de con-
tratos atpicos, se debe reconocer que el contrato fiduciario constituye un con-
trato, sea con efectos reales o de obligacin personal, porque se motiva en una
causa propia, la causa fiduciae, que, de ser licita, como cualquier otra debe recio
bir proteccin. Asl, desde el Cdigo Civil de 1942, esta proteccin incluso llegs,
en el caso de incumplimiento del fiduciario, hasta la reintegracin del bien al f-
deicomitente (art 2932 Esecuzione specifica dell'obbligo di concludere un con-
trattot.
La realizacin de operaciones fiduciarias entre personas flsicas o morales,
qua no se hagan a titulo profesional, es considerada como admisible y licita,
sin que sea necesaria una autorizacin particular. Sin embargo, la realizacin de fi-
deicomisos de administracin si est sujeta, desde antes de la segunda guerra,
a reglas especiales. La Ley nm 966 (Delia Societ Fiduciaria) del 23 de noviem-
bre de 1939 y la Ley nm 1958 (Intituzione delta amministrazione fiduciaria) del
26 de octubre de 1933, establecieron por primera vez en el derecho italiano cier-
tas reglas obligatorias para las fiduciarias, y formales para los contratos de fi-
deicomiso, que Pqr su ligereza y nulas posibilidades de control tendieron a ser
desatendidas y, en el mejor de los casos, a seguirse de una manera que no permi-
tia pensar en un control oficial real, que era el objetivo perseguido por esos dos
ordenamientos; as fue durante medio siglo.
Por ltimo, la Ley nm87 del 23 de marzo 1983 iIstitueione e disciplina dei
fondi comuni d'investimento mobiliare) consigui una mejor transparencia y cla-
ridad, principalmente por el hecho de que a partir de esa fecha las operaciones
fiduciarias quedaron sometidas a la supervisin de la Comisin Nacional para
las Sociedades y la Bolsa (CNSB). As, desde el punto de vista del control y la
autorizacin el fideicomiso italiano reconoce tres categoras
Los fideicomisos celebrados en una forma no profesional (por tal se entien-
de el que no se realiza por una sociedad cuyo objeto social sea precisamente
la celebracin de fideicomisos), que no estn sujetos a controles de cualquier
tipo
Los fideicomisos de administracin, que slo pueden celebrarse por una so-
ciedad autorizada para ello y queda sometida al control de la CNSB
Los fideicomisos distintos a los de administracin, an celebrados de ma-
nera profesional, que tampoco quedan sujetos a controles pblicos.
Algunas de las caractersticas del fideicomiso italiano que relevan nuestro es-
tudio son las siguientes
En derecho italiano, a pesar de los breves problemas de calificacin contrac-
tual que vimos antes, por lo dems son puramente doctrinales, no hay du-
da, el fideicomiso es un contrato. Las diferencias legales y doctrinales no se
detienen tanto en la naturaleza del fideicomiso como en la naturaleza del de-
recho que ejerce el fiduciario sobre el bien trasmitido. En opinin del autor
citado, la mejor solucin es denominar el derecho ejercido segn el bien tras-
ladado, ya sea legitimacin en el caso de los valores muebles y las acciones
societarias, ya sea titularidad en el de los inmuebles y otros derechos reales
o personales no cartularizados
Su rgimen legal, como acabamos de ver, es especializado exclusivamente
en los fideicomisos en administracin que se celebren de manera profesio-
nal, en los que el fiduciario y los contratos deben obedecer reglas especiales
disefiadas de forma expresa. El rgimen legal de los otros fideicomisos (ein-
cluso en los de administracin profesional de manera supletoria) est sopor-
tado en el Cdigo Civil, como hemos dicho, principalmente en el contrato de
mandato (arts 1703 y ss) y en la transferencia de bienes (arts 1465 Contrat-
to con effeti traslatiui o constitutivi y ss)
Pero tambin existen en el propio Cdigo Civil ciertas disposiciones especi-
ficas de aplicacin muy concreta, tal es el caso de la disposicin del bien da-
do en fideicomiso en garanta (art 1851 Pegno irregolare a garanzia di
anticipazione); la sustitucin de fideicomisarios en el fideicomiso testamen-
tario (art 692 Sostituzione fedecommissaria); la ineficacia del mandato post
mortem (art 1722 Cause di estinzione del mandato), la prohibicin de pac-
tos sobre sucesiones futuras (art 458 Diveto di patti successori) (anteceden-
te de nuestro ininteligible art 352, II LGTOq y muchas otras. Pero
insistimos, el rgimen legal general es el del mandato, el cual es, desde lue-
go, un contrato en los propios trminos. En la inteligencia de que en el dere-
cho italiano, al igual que en el suizo, el mandato no siempre entraa, como
en Mxico, una representacin (vase art 1705 Mandato senza rappre-
sentanza)
Una vez ms, de conformidad con el rgimen del mandato, resulta que en el
derecho italiano el patrimonio fiduciario no se considera un patrimonio aut-
nomo (que no pertenece ni al fideicomitente ni al fiduciario), sino que perte-
nece, al igual que en el derecho suizo (ambos romnicos), al fiduciario en
trminos absolutos (art 1707 Creditori del mandatario). Luego, el patrimo-
nio fiduciario no puede ser atacado por los acreedores del fideicomitente. Sin
Introduccin al fideicomiso mexicano y deotros pafses 837
embargo, por su caracterlstica puramente contractual, las partes pueden mo-
dificar esta regla en la medida de su conveniencia.
El fideicomiso italiano, como el de todos los paises continentales, est especiali-
zado en las materias bancaria de garanta y de administracin, aunque como se
observa tambin tiene una importante participacin, al igual que en nuestro pas,
en el derecho sucesorio. En todo caso es un contrato sostenido en la voluntad
de las partes, sin ms reglas pblicas que las establecidas parael fideicomiso de
administracin. Es importante recordar que junto con el suizo, este sistema es
uno de los tpicamente romnicos, a los que, como veremos a continuacin, el fran-
cs sigue de cierta forma.
El derecho francs
En derecho francs la definicin de fideicomiso es, si acaso existiera, puramen-
te doctrinal, porque ni la ley ni la jurisprudencia utilizan esta nocin. Y en la doc-
trina, el motivo ms frecuente de su estudio obedece, no tanto a su encuadre
tcnico legal, sino a su anlisis como una figura licita con frecuencia confundi-
ble con la simulacin illcita, pero defendida por la doctrina en contra de esa re-
petida confusin. Dicho de forma distinta, el desarrollo doctrinal (luego legal y
luego judicial) del fideicomiso, no se ha realizado en Francia al ritmo de otros pai-
ses porque se ha enfrentado con el importante obstculo que significa el arrai-
gado principio de proteccin legal en contra de la simulacin, que se observa, an
ms que en el alemn, a todo lo largo del sistema legal francs. As, es en este
pas de la CEE que el fideicomiso tiene la menor importancia, utilidad y presen-
cia relativa.
Es fcil entender que, por el gran nmero de ficciones tcnco-legales que
se contienen en la estructura del asunto fiduciario (transferenciapatrimonial par-
cial, titularidad en abutendi absentia, falta de causa propia en el negocio, etc),
no ha encontrado un campo frtil en un sistema que sanciona tan fuerte y fre-
cuentemente la simulacin illcita de negocios. Por ejemplo, en ese derecho el fi-
deicomiso de administracin simplemente es inexistente, lo que, en opinin del
profesor Claude Witz, no significa que el derecho galo se haya desentendido de
las operaciones que implicanla trasmisin de una propiedad a unaentididad pa-
ra que se encargue de administrarla, sino que prefiere utilizar las calificaciones
clsicas del derecho comercial por ser mejor conocidas que el concepto teortico
de fideicomiso.
Sin embargo, por ese mismo inters extremo en que las simulaciones de cual-
quier tipo queden anuladas, idealmente, en trminos absolutos, aquel derecho
ha desarrollado -como en otras materias- una muy avanzada sistematologia
de solucin a los conflictos de leyes que se puedan suscitar en tomo a los nego-
cios fiduciarios, tanto legal como jursprudencal, que incluso es la que sigue la
generalidad de las Cortes de los paises de la CCE, as! como la propia Corte de
la Comunidad Europea con sede en Luxemburgo.
838 ELCONTRATO DE FIDEICOMISO
Respecto de la titularidad de los bienes fiduciarios cabe sealar que, en opi-
nin del autor citado, la regla de la indivisibilidad del patrimonio, caracterizada
por la teora del patrimonio personalidad, impide que los bienes fideicomitidos
puedan escindirse del patrimonio del fideicomitente; simplemente se despren-
den de l para pasar a formar parte del patrimonio del fiduciario, y por la misma
razn terica, el bien transferido queda sometido al rgimen juridico de los otros
bienes del fiduciario. Por esta virtud el sistema francs queda comprendido den-
tro de los llamados sistemas romnicos, por oposici6n a los germnicos que tam-
bin hemos visto.
Por ltimo, desde el punto de vista de su consistencia formal, el fideicomi-
so en Francia es, una vez ms, un contrato, concretamente atpico pero solucio-
nable mediante la teora general y de manera principal la del mandato. Cabe
precisar que a pesar de que ni la Corte ni el Conseil d'Etat se han pronunciado
sobre este punto, en opini6n de varios autores, uno de los cuales es el antes cita-
do.Ia posibilidad de aplicaci6n de reglas id6neas no puede ser otra que las de las
6rdenes contractuales de obligaciones de hacer (mandato), con exclusi6n de aque-
llas que versan sobre la representaci6n porque en el francs, al igual que en los
sistemas analizados antes, es posible otorgar un mandato simple sin que nece-
sariamente el mandatario quede facultado en trminos de representaci6n.
El fideicomiso francs no se ha desarrollado, en tanto que tal, debido al obs-
tculo legal que significa la fuerte protecci6n impuesta por el sistema a los ac-
tos simulados. Sin embargo el contrato atpico de fiducie, asimilable al
fideicomiso del derecho mexicano y sostenido supletoriamente en el rgimen del
mandato, si se ha utilizado con relativa frecuencia en negocios, de manera prin-
cipal, de administraci6n y garanta,
143 EL DERECHO DE ESTADOS UNIDOS DE AMRICA
Este derecho es indudablemente, junto con el mexicano, el que ms experiencia
tiene en materia fiduciaria y, por lo mismo, es uno de los dos sistemas en los que
el fideicomiso tiene una importancia extrema. En la academia de ese pas se es-
tudia como parte de otras materias (sucesiones, impuestos, contratos, bancos
y otros), pero en mltiples universidades es tambin una materia aut6noma (Law
ofTrusts).
Desde el punto de vista del nacimiento de un derecho nacional de otro igual-
mente nacional, ningn otro ejemplo es tan claro como el de Estados Unidos de
Amrica, que proviene a tal grado del de Inglaterra que podrfa decirse que, in-
cluso que en la actualidad, son el mismo. Sus reglas y mtodos son iguales; el
estadounidense es una continuaci6n (sequal) del ingls, que se hizo diferente s-
lo en las sentencias (cases) que debieron resolver sus Cortes en los negocios de
su nueva sociedad. As, mltiples figuras del moderno derecho estadounidense
tienen antecedente -e incluso siguen estando sometidas a ellas- en las leyes
inglesas centenarias. Tal es el caso del fideicomiso, que en opini6n de mltiples
Introduccin al fideicomiso mexicano y deotrospaises 839
autores -los citados entre otros-, tiene sus antecedentes evidentes en los Uses,
el Statue of Uses (Cdigo de las Costumbres) y el Statue of Wills (Cdigo de los
Testamentos); el primero creado en el siglo XIII y los otros dos en el reinado de
Enrique VIII en 1536 y 1540 respectivamente.
Segn los Uses un propietario no podia pasar a sus herederos la propiedad
de la tierra, luego, para poderla legar debla primero trasmitirla inter vivos a un
tercero slo para su uso, y a su muerte ese uso se trasmita al presunto herede-
ro, quedando la propiedad, en estado perpetuo, en el propietario original. Aun-
que elStatue of Uses intent disminuir las complejidades derivadas de los Uses,
slo contemplaba las propiedades que hablan sido embargadas o secuestradas
por razones pblicas o privadas, que quedaban sometidas al rgimen de un trust.
Finalmente, segn el Statue of Wls todas las personas, excepto los nios, los
idiotas, los hombres con memoria dbil y las femes couert podian trasmitir por
testamento escrito o por trust, a quienes desearan, sus derechos, propiedades
y ttulos. Ntese que los dos ltimos ordenamientos, de ms de cinco siglos, son
derecho positivo en Estados Unidos de Amrica, ya sea como regla estatutaria
o como parte del Common Law segn cada estado de la unin.
Toda vez que, tambin, en aquel pas el fideicomiso es una figura, de modo
formal, es diferente a todas las que integran el parque contractual del sistema,
su estudio doctrinal se desarroll bsicamente a travs del case law (anteceden-
tes jurisprudenciales), al paso que en la prctica la perfeccin fiduciaria debe obe-
decer a reglas que se han decantado de miles de diferentes cases. Por ejemplo en
su obra Law of Trusts, J Bogert, uno de los ms importantes especialistas
en este tema, cita 2750 tesis como parte del derecho positivo aplicable al fidei-
comiso. Sin embargo, a diferencia de otros pases de sistema no codificado (In-
glaterra, Japn, Australia, etc) y desde luego a diferencia de los pases de derecho
codificado (Francia, Suiza, Espaa o Italia), segn veremos Estados Unidos de
Amrica, tiene mltiples leyes y reglamentos (Acts) que contemplan aspectos
tan variados del fideicomiso como su sistema de pruebas, su utilizacin para efec-
tos fiscales o el clebre Uniform Fiduciaries Act de 1922, que es una de las leyes
a las que deben obedecer los fiduciarios en los negocios que realicen como tales.
Halbach, profesor de Berkeley, considera que en el derecho estadounidense
actual, el fideicomiso se clasifica de acuerdo con los siguientes cuatro criterios,
en que cada uno est sometido a reglas de validez y obligatoriedad distintas pa-
ra cada parte
Segn las obligaciones impuestas al fiduciario En (i) fideicomiso activo (aquel
en el que el fiduciario tiene obligaciones "de hacer" concretas), o {ii) pasivo
(aquel en el que el fiduciario no tiene responsabilidades concretas, sino que se
resume a ser receptculo del titulo legal)
Segn sus fines En (i) fideicomiso privado, o (ii) de beneficencia (charitable)
Segn su forma de creacin En (i) fideicomiso expreso, (ii) resultante (aquel en
el cual la ley presume una intencin fiduciaria), o {iii) constructivo (aquel cuya
840 ELCONTRATO DEFIDEICOMISO
constitucin es ordenada por un juez respecto de un bien que fue adquirido por
vas ilicitas)
Segn el momento de su creacin En (i) fideicomiso testamentario, o (ii) inter
vivos (este trmino latin se utiliza en ingls).
Los requisitos elementales que el fideicomiso debe reunir en el derecho estadou-
nidense son los siguientes
Debe reunir una cierta forma de expresin, que de acuerdo con la clasifica-
cin anterior, slo es aplicable al fideicomiso expreso. Como elemento esen-
cial, la nica expresin de la voluntad que debe manifestarse es la del
fideicomitente, y puede ser verbal o escrita; pero para cumplir como requi-
sito, la forma debe contener la fecha en que la intencin se expres, as co-
mo que debe surtir efectos inmediatamente, en opinin de Bogert, la forma
fiduciaria debe ser la escrita, porque slopor escrito se pueden constatar es-
tas dos condiciones
Respecto de la formacin del fideicomiso, es necesario tener presente lo si-
guiente: a pesar de que para su creacin es suficiente con la manifestacin
de voluntad del fideicomitente,la aceptacin del fiduciario se presume has-
ta que, en su caso, se demuestre lo contrario; y a partir de que haga expresa
su aceptacin, sus derechos y deberes se retrotraen (relates back) a la fecha
de la creacin del fideicomiso; y si su voluntad la expresa en el sentido de
que no acepta ser fiduciario el fideicomiso simplemente nunca existi. Es de-
cir, a pesar de que en los derechos que hemos analizado, la manifestacin de
voluntad del fideicomitente es tambin suficiente, en Estados Unidos de
Amrica para que el fideicomiso se entienda constituido, la contratacin bi-
lateral del fiduciario se presume desde la manifestacin del fideicomitente,
y actualizada la del fiduciario las cosas se retrotraen al inicio, de suerte que,
an a pesar de que sea por una presuncin la bilateralidad del fideicomiso
existe desde el origen del negocio
Debe realizarse respecto de un bien, objeto o cosa (res) que debe reunir los
siguientes requisitos: debe existir; debe ser propiedad del fideicomitente; de-
be estar plenamente identificado; y desde luego, debe ser transferible, por-
que a partir de la formacin del fideicomiso, el bien o cosa queda trasmitida
al haber del fiduciario. No obstante en este derecho, como en el alemn, es
permitido que el bien fideicomitido no se trasmita en su totalidad sino que
quede sometido a la voluntad del fideicomitente
Las partes del fideicomiso son elementos indispensables, y son los siguien-
tes: fideicomitente, fiduciario y fideicomisario; para poder serlo deben tener
tan solo la capacidad simple para ejercitar la titularidad de la propiedad, del
uso, la garanta, etc, que se haya trasmitido. Ntese que a diferencia del me-
xicano, el fideicomiso de aquel pas requiere de fideicomisario para su per-
feccin
Introduccin al fideicomisomexicanoy de otrospaises 841
Por ltimo, el fin o propsito del fideicomiso es tambin un elemento esen-
cial. Debe ser legal o licito, y adems de no contrariar el inters pblico, de-
be ser apropiado a la intencin manifestada por el fideicomitente. Este
derecho tiene interesantes disposiciones respecto de fideicomisos no permi-
tidos, por ejemplo, estn prohibidos los que tengan una duracin mayor de
21 aos, desde la creacin del inters fiduciario, el que adems debe ser abo
solutamente cierto desde el momento de la creacin.
Las reglas fiduciarias del derecho de Estados Unidos de Amrica son muchas
y muy variadas, y su estudio rebasa nuestro inters por compararlo. Baste slo
mencionar, con el mismo inters, que adems de las miles de sentencias (cases)
que en conjunto gobiernan diferentes perfiles de esta figura existen mltiples
leyes (Acts) dentro de las cuales las siguientes pueden considerarse las ms im
portantes
El Uniform Fiduciaires Act, de 1922
El Uniform Trusts Act, de 1937
El Uniform Common Trust Fund Act, de 1938
El Uniform. Trustees Powers Act, de 1964
El cap VII del Uniform. Probate Code (del Trust Administration), de 1969.
Indudablemente el derecho de Estados Unidos de Amrica es el ms extenso en
materia de fideicomiso, pero carece de experiencia en los fideicomisos conocidos
como pblicos en nuestro pas (nm 175). Es importante subrayar que las fechas
de publicacin de estas y otras leyes concuerdan con la poca en que Mxico de-
sarroll sus primeros esbozos de legislacin fiduciaria y, en efecto, observamos
una clara proximidad en algunas reglas de nuestro fideicomiso respecto de al-
gunas del de aquel pas; incluso algunas parecen copiadas de manera extralgi-
ca, tal es el caso de el concepto "buen padre de familia" del art 356 LGTOC, o
los de fideicomiso "sucesivo" y "secreto" del art 359 LGTOC, que tienen una
connotacin perfecta en el derecho estadounidense, pero que en el nuestro, por
una deficiente traslacin idiomtica de conceptos, provocan problemas de nter-
pretacin, pues la paternidad, lo sucesivo y lo secreto son circunstancias con-
templadas por nuestra legislacin de manera bien diferente a como aparecen en
la LGTOC, que es la que los asimil del estadounidense. Asimismo, veremos en-
seguida que el primer fideicomisodel que tiene noticia la academia mexicana, que
tuvo efectos en nuestro pas, se celebr en Estados Unidos de Amrica aun-
que surti en Mxico, y obedeci a una forma de fideicomiso que permanece te-
davla en aquel pas y se denomina trust deed.
144 ANTECEDENTES LEGISLATIVOS DEL FIDEICOMISO
EN MXICO
La afirmacin de que el pas con ms experiencia en la legislacin, la jurispru-
dencia, la prctica y la aplicacin pblica del fideicomiso es Mxico, no admite
contradiccin. Y la afirmacin de que en Mxico, an ms que en el banquero,
el profesional sobre el cual descansa la perfeccin del fideicomiso es el notario
pblico, tampoco se puede negar. Sin embargo, no se podria decir que en Mxi-
co es donde nace dicha institucin; y seria igual de incierto adjudicar su origen
en una nacin especifica. Tal vez como acabamos de ver, el primer esbozo fdu-
ciario sucedi en Inglaterra. En su ctedra doctoral el maestro Bruno Oppetit
decia que, el fideicomiso se origina en la necesidad y no en un pals; sealaba que
el soldado moribundo en las trincheras de Lille, que en la guerra de 1870 pide
a su sargento que arrivando a la tierra lejana le entregue sus cosas a su esposa
y le informe que ella ser la nueva propietaria, y que parte de ellas las debia en-
tregar a su madre, parte a sus hijos y parte guardarlas, no celebr un testamen-
to, sino un fideicomiso. En efecto, no nos parece que el fideicomiso tenga
nacionalidad, pero si tuviera naturalizacin tal vez seria la mexicana.
En todo este siglo el fideicomiso ha estado presente en nuestra prctica y
en nuestros sistemas bancarios de una u otra forma, pero como veremos no es
sino hasta 1926 que se publica la primera ley sobre la materia, aunque fue hasta
1932 (10 aos despus de la revolucin) que el fideicomiso inicia su fructlfera la-
bor bancaria que a la fecha contina y que, una vez ms, fue designada ley su-
pletoria por la reciente LIC (art 46, XV). Antes del estudio sistemtico de esa
institucin es conveniente repasar con rapidez cules son los antecedentes de
su organizacin actual.
En opinin del maestro Batiza, la primera autorizacin para operar un fi-
deicomiso en Mxico se dio respecto de un trust deed (en ingls deed significa
trasmisin de propiedades inmuebles, o simplemente escritura). El trmino trust
deed tiene dos acepciones: (i) en un sentido lato es el documento en el cual se crea
un fideicomiso cualquiera; y (ii) en un sentido estricto se entiende el fideicomiso
de garanta, en general hipotecaria, en el cual el bien se trasmite a varios fidu-
ciarios y no solo a uno; ese trmino es todavia ampliamente utilizado en Esta-
dos Unidos de Amrica. As, no obstante que un trust deed se otorg en Estados
Unidos de Amrica, produjo efectos juridicos conforme a las leyes mexicanas
y fue el instrumento con el que se garantiz la emisin de bonos, cuya captacin
se destin a financiar la compra de ferrocarriles y la construccin de vias frreas
(febrero de 1908). Antes, en 1905, se habia enviado a la Cmara una iniciativa
de ley, en virtud de la cual se podrian constituir instituciones comerciales encar-
gadas de desempear la funcin de agentes fiduciarios, que nunca se lleg a
discutir.
En la Convencin Bancaria de 1924 (nm 19) se propuso la reglamentacin
de cierto tipo de compaas bancarias que tendrian por objeto el de fungir como
fiduciarias, que nunca se realiz. Sin embargo, la Ley General de Instituciones
de Crdito y Establecimientos Bancarios, de diciembre de 1924, que abrog la
Ley General de Instituciones de Crdito, de 1897, defini las facultades y obli-
gaciones de los bancos de fideicomiso, pero especific que su funcionamiento se
regirla por la ley especial que habria de expedirse ulteriormente, lo que sucedi
Introduccin al fideicomiso mexicano y de otrospaises 843
dos aos ms tarde. La fuente histrica de esta legislacin de 1924, podra ser
el Uniform Fiduciaires Act de 1922, porque al igual que en ste, en la ley mexi-
cana no se contempla el fideicomiso en l mismo, sino solo el funcionamiento de
las fiduciarias.
En un articulado de 86 preceptos la Ley de Bancos de Fideicomiso, de junio
de 1926 organiza, por primera vez de forma modular, el fideicomiso en nuestro
pais. Este ordenamiento le dio expresamente el carcter de mandato irrevoca-
ble, lo que muestra con claridad la influencia de los sistemas romnicos que vi-
mos antes. Pero su existencia fue efmera, porque en noviembre de 1926 fue
abrogada con la entrada en vigor de la Ley General de Instituciones de Crdito
y Establecimientos Bancarios; cabe precisar que esta nueva ley adopt, respec-
to del fideicomiso, casi ntegramente el texto de la primera.
LaLey General de Instituciones de Crdito, de 1932, que una vez ms abro-
gla de 1926, considera la actuacin fiduciaria como una mera posibilidad, y aun-
que en lo general adopta las disposiciones ya existentes, detalla exhaustiva y
fundamentalmente los fideicomisos de quiebra, el testamentario y el de admi-
nistracin. Asimismo, inici la institucin del delegado fiduciario, no precisamen-
te con esta denominacin, sino como un funcionario especial que en cualquier
tiempo podria ser removido por la Comisin Nacional Bancaria.
Finalmente, el27 de agosto de 1932, se public en elD Ola LGTOCy entr
en vigor el15 de septiembre del mismo ao. Esta ley fue la primera que regul
el fideicomiso de forma integral y sustantiva no solo en Mxico, sino en todo el
mundo, porque el Uniform Trusts Act se habria de publicar todava cinco aos
despus, en 1937. Cuatro aos antes -en agosto de 1928- se haba publicado
el C6digo Civil que habria de entrar en vigor el l de octubre de 1932, es decir,
un mes despus que la LGTOC. Es importante subrayar la probable influencia
que tuvo el nuevo C6digo Civil en el legislador de la LGTOC, porque tal vez, po-
dria explicar el contenido fuertemente contractual y obligacionista de la nst-
tucin, que permanece hasta la fecha.
LaLey General de Instituciones de Crdito y Organizaciones Auxiliares del
3 de mayo de 1941, fue el ordenamiento encargado de organizar el funcionamiento
de los principales sujetos activos del fideicomiso, las instituciones fiduciarias,
por ms de 40 aos, -hasta 1982.
Por su carcter de leyes enunciativas y no integrales (nm 39), las LRSPBC
de 1983 y de 1985, y la LICde 1990, no modificaron la estructura sustantiva del
fideicomiso, sino que lo consideraron como una actividad permitida para los ban-
cos y su organizacin material descans y descansa, supletoriamente, en la
LGTOC (art 46, XV LIC).
As pues, las disposiciones que reglamentan el fideicomiso en nuestro dere-
cho son las siguientes
Por lo que se refiere a la sustantividad del contrato del fideicomiso,la LGTOC
Por lo que se refiere a la organizacin de los sujetos activos del fideicomiso
(fiduciarias): la LIC
Por lo que se refiere a los fideicomisos en los que participe como fiduciario
o fideicomitente el gobierno federal. la LFEP y la LOADMONPF
Por lo que se refiere a los fideicomisos en los que participe la inversin ex-
tranjera: el Reglamento de la Ley de Inversiones Extranjeras. de mayo de
1989
Naturalezajurldica del fideicomiso 845
SEGUNDA
SECCiN
NATURALEZA JURDICA
DEL FIDEICOMISO
145 BREVE DEFINICION y MONTAJE TCNICO
DEL FIDEICOMISO
La LGTOCproporciona una aproximacin definitoria del fideicomiso de la si-
guiente forma: "en virtud del fideicomiso el fideicomitente destina ciertos bie-
nes a un fin licito determinado, encomendando la realizacin de ese fin a una
institucin fiduciaria" (art 346). "El fideicomiso ser vlido aunque se consti-
tuya sin sealar fideicomisario" (art 347). Como se observa, de encontrar una
definicin en estos dos arts seria una de tipo deductivo, pues no define ni clasifi-
ca el sujeto -el fideicomiso- sino que expone sus consecuencias tcnicas in cau-
sam: 11 se destinan ciertos bienes a un fin. . . ", En underecho tan fuertemente
codificado como el nuestro, la definicin tan precisa como posible de una insti-
tucin que adquiri -tal vez de forma sorpresiva para el legislador-la impor-
tancia que tiene, hubiera sido muy afortunada; pero en 1932, la ausencia de tal
definicin es entendible en la medida que, en esa poca el legislador y la prctica
carecan de experiencia en torno al fideicomiso, y adems porque fueron los diez
o doce aos ms fructiferos del quehacer legislativo de nuestro pas,
Como sea, de aquella aproximacin definitoria se coligen las caractersticas
esenciales de la institucin, a saber
Consiste en el desprendimiento y afectacin de parte de un patrimonio, a la
realizacin de un fin
En consecuencia, implica una trasmisin real de los bienes afectados
El fin perseguido debe ser licito y determinado (ntese la relacin de esta dis-
posicin con el art 1795, III del Cdigo Civil, al que regresaremos ms tarde)
La realizacin del fin no queda a cargo de aquel que se desprendi de los be-
nes, sino de aquel a quien se trasmitieron, en todo caso una institucin fdu-
ciaria
La obtencin de tal fin podr o no tener un destinatario especifico, que en
la materia se denomina fideicomisario.
La mecnica de su funcionamiento puede detallarse as
1 Una persona (fideicomitente) decide unilateralmente desprenderse de parte
o la totalidad de los bienes que forman su patrimonio, para que con ellos se
llegue a un objetivo concreto que tambin ser el que seale su voluntad
2 El objetivo al que el fideicomitente quiere que se llegue con esos bienes slo
puede ser el de constituir un fiduciario, quien para ello es necesario que se
convierta, no en su propietario en trminos del abuso absoluto de la propie-
dad civil, porque "no adquiri" esos bienes, sino en el titular, tanto del pa-
trimonio afectado como de las obligaciones y derechos activos necesarios
para la realizacin del fin; esto, en la medida en que"alguien" debe agotar
el fin fiduciario y el comitente no puede serlo por haberse desprendido de los
bienes y porque "no es un fiduciario". Es decir
3 Los bienes de los cuales se desprende el comitente formarn, a su vez, otro
patrimonio ms (autnomo tal vez?), pues ya no forma parte del patrimo
nio ni del fideicomitente ni formar parte de aquel del fiduciario, sino que
queda sometido a la simple titularidad de ste, porque la persona especiali-
zada en la labor de llevar a cumplimiento en todos los casos los fines de cual-
quier fideicomiso es un fiduciario
4 Constituido el fideicomiso, el fideicomitente suspende su dominio real sobre
los bienes afectados -ano ser que se designe fideicomisario o que se pacten
derechos de esta ndole a su favor- y el fiduciario se erige en el nuevo titu-
lar y se avoca l, y solo l, a la ejecucin y consecucin del fin. Pareciera que,
de manera voluntaria, se cre un patrimonio autnomo, pues por tal se en-
tiende el que no tiene propietario sino solo titular, con facultades tan amo
plias como sean necesarias para ejecutar el fin fiduciario, exclusivamente
5 Por lo general, del cumplimiento del fideicomiso se desprenden beneficios
que, como tales, deben tener un destinatario; es decir, por lo comn, del cum-
plimiento de los fines fiduciarios se beneficia un tercero (fideicomisario), quien
tambin puede ser el fideicomitente, pero no en tanto que tal, sino en tanto
que fideicomisario, ya que, en efecto, puede ser ambas cosas, lo que no impi-
de que en ese caso deba ser, necesariamente, primero una cosa y luego la otra.
En su carcter de beneficiario, en determinados casos el fideicomisario pue-
de exigir al fiduciario el cumplimiento de los fines del fideicomiso, pero no
el fideicomitente, por no ser el beneficiario
6 Cumplido el fin del fideicomiso (si ste no era el de trasmitir al deicomsa-
ro, por el motivo que sea, la propiedad del patrimonio) las cosas vuelven a
su estado original tal cual se encontraban antes de constituirse. La mecni-
ca del fideicomiso se ilustra en el cuadro 8
1!l1!Jlillj)1II00 8 Montaje del Fideicomiso
o
Benecios derivados
la convergencia
del cumplimiento de
la orden y el patrimonio.
T
i
t
u
I
a
r
i
d
a
d
fiduciaria (S.N.C.)
(Recibe la orden y la
.cumpre: es la titular
'de los derechos
necesarios para ello).
o
CJ
O
CJ
O;;;
0&

CJ

O-J!'
Patrimonio
c: # Fldelcomltldo
bienes a la
(;l:)p creacin de un patrlmonlo-
'7!fi.( autnomo con fines especficos.
Sumariamente sta es pues, la mecnica del fideicomiso. Pero tcnicamente qu
es esta mecnica?, es decir qu es un fideicomiso?
146 UBICACIN DE LA TEORIA DEL FIDEICOMISO
La ms importante doctrina de nuestro pros se ha pronunciado sobre la natura-
leza del fideicomiso. As, se ha asimilado a un mandato, a una subpropiedad, a
un negocio fiduciario, a una declaracin unilateral de voluntad y tambin a un
contrato fiduciario. Adelante veremos cada teoria de acuerdo con los autores que
las han sostenido. En este momento, se puede notar que cualquiera que sea su
definicin, naturaleza y marco doctrinal el fideicomiso es y contina prestando
invaluable utilidad. Es un concepto jus-mercantil relativamente fcil de expli-
car y entender, que al mismo tiempo es dificil ubicar de manera tcnica en los
cuadros legales tradicionales, ya sean bonapartistas, germnicos o anglosajo-
nes. Como podremos constatar, entender la mecnica fiduciaria es sencillo, pe-
ro la pregunta, qu es un fideicomiso? desde la ptica de la ley,lajurisprudencia,
e incluso la doctrina mexicanas es un problema irresoluto consensualmente hasta
la fecha, debido tal vez, a la falta de una definicin precisa que antes comenta-
mos; lo que (ntese) no ha impedido el desarrollo de la institucin.
Marco doctrinal
En los rdenes cientficos, cada ciencia tiene un lenguaje propio y diferente com-
puesto de conceptos ideados por cada una, a fin de distinguir y entender adecua-
damente los objetos de su anlisis y metodologia. Es as que en nuestra ciencia
existen conceptos como filiacin, amparo, domicilio, nacionalidad, letra de cam-
bio, personalidad, interdicto, trmino, etc, que slo en el derecho tienen un sig-
nificado tan preciso como el que conocemos.
Tratndose de una ciencia eminentemente normativa, en nuestra materia
la utilidad del diseo de cada concepto es identificar en una sola idea un cierto
nmero de derechos y obligaciones. As, los derechos que tiene el padre sobre
el hijo, en virtud de la patria potestad, son diferentes a los que tiene el tomador
sobre el aceptante en razn de la letra, o el Estado sobre el ciudadano en virtud
de los impuestos; basta tan solo enunciar el concepto para que el abogado tenga
una idea bastante clara acerca de en qu consiste cada concepto y de las cargas
de cada parte. La conceptualizacin en el derecho tiene como principal inters
identificar la obligatoriedad juridica que los individuos estn sujetos. En es-
tas condiciones, resulta que el trmino fideicomiso no permite al tcnico diluci-
dar, de inmediato como en otros conceptos, su consistencia y las
cargas-obligaciones de los involucrados; el lector que acude a la ley para saber
qu es un fideicomiso se encuentra conque la ley dice simplemente qu se hace
a travs de l, a saber: " ... se destinan ciertos bienes a un fin licito determina-
do . . . .. (art 346 LGTOC).
Naturaleza jurdica del fideicomiso 849
Por otra parte, la mayora de los conceptos privativos de esta ciencia nvo-
lucran un claro contenido vincu1atorio, es decir, expresan una relacin normati-
va entre dos o ms individuos como acreedores, deudores, socios, dependientes,
etc; y existen otros conceptos, como personalidad, minoria de edad, etc, que no
manifiestan una relacin de derecho, sino un "estado de derecho", y son en si
mismos suficientes para la localizacin de sus respectivas cargas legales. Tr-
tese de un concepto que expresa la relacin entre dos o ms sujetos, o de uno que
manifiesta la individual situacin jurdica de un solo centro de imputacin, de
ben estar circunscritos en el marco normativo de las relaciones, pues si no se trata
de una obligacin o de un derecho poco o nada tiene que hacer nuestra ciencia
en el negocio que se trate. Como cualquier otro concepto privativo de la ciencia
del derecho, el de fideicomiso busca subsimir un cierto nmero de derechos y obli-
gaciones a los cuales quedan sometidos los individuos que se ubiquen en la hi-
ptesis de ley que lo organiza. El fideicomiso no es de los conceptos que
manifiestan un simple "estado juridico" no en esencia vinculatorio, sino es un
concepto que manifiesta no solo las relaciones entre dos personas, sino tambin
las que en ocasiones se suscitan entre cientos de personas, con derechos y obl-
gaciones ms o menos equivalentes y todos concertados por una sola idea y no
de dos, que es precisamente la de fideicomiso. La ubicacin de esta institucin
es, como se observa, ciertamente compleja.
Como la tarjeta de crdito, la transferencia electrnica de fondos, el crdito
documentario, la banca y, en general, las figuras ms importantes del moderno
derecho mercantil, el fideicomiso se origina en un sistema en el cual las clasifi
caciones y definiciones ocupan un papel secundario y la prioridad corresponde
a la prctica diaria del comercio, que es la que dicta las normas a seguir: el dere
cho anglosajn, en el que vimos, se arraig por suutilidad insustituible cualquiera
que sea su naturaleza y definicin. No obstante la similitud que en esencia guaro
da con el estadounidense, el fideicomiso se arraig a tal grado en el derecho y
la prctica mexicanas que se convierte en un puntal del fomento econmico co-
mercial tanto pblico como privado, al paso que es uno de los instrumentos ms
tiles del Poder Ejecutivo; esto, a pesar de que en doctrina no hay acuerdo res-
pecto a su naturaleza y definicin. El fideicomiso es extraordinario incluso en
ese sentido: permite su estudio y definicin como una figura de naturaleza dife-
rente, con el mismo rigor. Veremos algunas de las tesis ms importantes sobre
el tema.
Primera postura legal sobre la naturaleza del fideicomiso
Como manera de introducir en el derecho latinoamericano el fideicomiso anglo-
sajn (trust), a principios de siglo el jurista panameo Ricardo Alfaro propuso
adecuarlo a nuestros sistemas literales considerndolo como una especie de man-
dato irrevocable, en virtud del cual se trasmitirian ciertos bienes a una persona
llamada fiduciario, quien haria con ellos lo que le ordenase otro sujeto llamado
fideicomitente, siempre en beneficio de otro ms denominado fideicomisario. Esta
posicin doctrinal ciertamente influenci la legislacin mexicana de la segunda
dcada de siglo, al grado de que las leyes de 1924 y de 1926 consideraron al fi-
deicomiso, precisamente, como un mandato.
No obstante el acierto de esta opinin, en el sentido de que tanto en el man-
dato como en el fideicomiso alguien acepta comprometerse a hacer algo que otro
le encomend; con posterioridad a la LGTOCde 1932, no existe defensa contra
la critica de que en el mandato no hay trasmisin real de bienes (sera una com-
praventa); critica contundente que anula la posibilidad de ver en el fideicomiso
un mandato, no obstante que, esencialmente puedan encontrarse en las dos fi-
guras ciertas intenciones paralelas.
Es de precisarse que la legitimidad de esta posicin terica y legislativa se
refuerza, en tanto que efectivamente la figura del derecho bonapartista con la
que guarda mayor similitud, es el mandato; y por cuanto que la mayoria de los
derechos nacionales de Europa -con exclusin de los anglosajones- designan
el contrato de mandato como el derecho supletorio del asunto fiduciario en la to-
talidad de los casos, tal cual vimos pginas atrs (nms 134 y 135).
Hecho jurdico. acto jurdico. negocio jurdico y negocio
fiduciario; definiciones
Durante la gran actividad doctrinal desplegada en los aos cuarenta, en tomo
a los temas ms relevantes del derecho mercantil, el fideicomiso se convierte en
el objeto de estudios tericos que de acuerdo con la metodologia mexicana se ini-
cian partiendo del concepto "hecho jurdico", en todo caso, como el mtodo in-
dicado para localizar, tanto la trasmisin de la propiedad fiduciaria como la
naturaleza misma del fideicomiso -puntos torales de la materia- en nuestro
sistema jurdico general; mtodo que contina. Siendo que el debate doctrinal
se desarrolla en tomo al eje del hecho jurdico y sus diferentes especies, consi-
deramos conveniente proporcionar al estudiante algunas definiciones tanto del
primero como de las segundas, porque son conceptos que sern muy recurridos
en la exposicin de las diferentes tesis sustentadas sobre el particular.
Hecho simple o no juridico (ausencia de participacin humana y de consecuen-
cias no prevstas por el derecho) Es el acontecimiento, que no est prevsto en
el derecho como un supuesto normativo. Hechos humanos son caminar, rer y
dems, pero no son juridicos por ser irrelevantes desde la ptica de las tutelas
jurfdicas. Hechos no humanos -naturales o materiales- son el aura, el mov-
miento de las olas y dems, que tampoco son jurdicos porque son irrelevantes
para los intereses que nuestra ciencia organiza.
Hecho juridico en sentido lato (ausencia de participacin humana pero con con-
secuencias prevstas por el derecho) Es el acontecimiento no humano que, por
oposcn al hecho simple o no jurdico, est previsto como un supuesto norma-
Naturalezajurdica del tideicomiso 851
tivo. Los hechos que no estn idealizados o previstos. en una norma jurdica de
alguna forma son ajenos al universo coercible del derecho. Un cicln que surge
a la mitad de la selva es un hecho no humano y no jurdico, pero un cicln a mi-
tad de la ciudad es un hecho no humano que si puede ser jurdico, porque puede
provocar la prdida de un inmueble que serva de garantia hipotecaria o la exhi-
bicin de vicios ocultos en una edificacin que se derrumb, etc; pues el acree-
dor hipotecario tendra derecho a exigir la reposicin de la garantia y el
propietario tendra acciones para fincarle responsabilidades al constructor.
Hecho jurdico en sentido estricto (participacin humana con intencin ausente
y con impacto en la consecuencia) Estando matizado tan solo por el rigor de
la amplitud, se comprender fcilmente que esta especie de hecho es una deri-
vacin de la anterior. La diferencia radica en la participacin humana en el suce-
so, pero como un hacer simple, ausente y desconocedor de las consecuencias
(jurdicas) que ste producir. Caminar, por ejemplo, es un hecho privativo del
ser humano, pero no jurdico, porque no est previsto en una hiptesis normati-
va; pero tropezar al caminar y romper un cristal, es un hecho otro tanto huma-
no, que s es hecho jurdico, por los derechos que se abren en favor del afectado.
Es decir, no obstante que la persona realiz un hecho que tendr consecuencias
de derecho, y entonces las produce, no lo realiz por ello sino por otras razones.
Fuertemente arraigado en la doctrina francesa, esta especie se clasifica a su vez
en dos subtipos, segn sea la clase de consecuencia causada por el hacer huma-
no origen del asunto, que en todo caso genera obligaciones cuyo sustento mate-
rial es la participacin humana y su base tcnica es la ley
Cuasicontrato (el que obliga al autor hacia otra persona, en una forma lici-
ta) Es el hecho que realiza una persona en virtud del cual, crea una obli-
gacin en su contra (la gestin de negocios por ejemplo) o que crea una
obligacin a cargo de su correlacionado (la entrega de dinero con error en
la persona), sin que ni una ni otra lo hayan buscado y, por tanto, sin que es-
tn relacionadas en funcin de un vnculo convencional
Cuasidelito (el que causa un dao o perjuicio ilicito) Siguiendo con la ilus-
tracin, caminar es un hecho humano no jurdico, pero tropezar por negli-
gencia al caminar, y romper un cristal, si es un hecho jurdico en estricto
sentido porque sus consecuencias estn previstas como hiptesis normati-
va; pero adems es un cuasidelito, por la responsabilidad que genera respecto
del dao sufrido que, desde luego, es un supuesto normativoprevisto por
el Cdigo Civil que entraa la obligacin de restituir econmica y subjeti-
vamente al afectado.
Acto jurdico (deliberada participacin humana, tanto en en el acto como en sus
consecuencias) Los actos no son papeles, cosas o hiptesis, son desde luego, con-
ductas humanas. Yel acto jurdico es la conducta que est impreguada de la vo-
luntad del actor en totalidad. Desea realizar el acto, y por ende desea que sus
consecuencias se actualicen; ambos, el acto y sus consecuencias, estn tipifica-
dos por el derecho. Una persona requiere dinero, luego, entabla una relacin obre-
ropatronal (acto juridico) o vende alguna propiedad (acto juridico), en el primer
caso queda obligado a subordinarse a cambio de su salario (consecuencia) y en
el segundo a entregar el bien contra el precio (consecuencia); pero si alguno de
estos actos o de sus consecuencias suceden imperfectamente, el afectado podr
exigir, de manera legal, su perfeccin (consecuencia). Las palabras en parnte-
sis son actos y consecuencias tipificadas por la ley a la cual el actor deliberada-
mente manifest su voluntad de quedar sometido. Este concepto, origen de la
mayor parte de las relaciones contractuales de nuestro sistema, ha encontrado
una subclasificacin en el derecho alemn, que el notario y juris doctor Domn-
guez Martinez sostiene magistralmente
Acto juridico en sentido lato (deliberada participacin humana, slo en el
acto y en las consecuencias del acto) Es aquel en el cual el actor se limita
a su realizacin, y al sometimiento, por lo mismo, a las consecuencias pro-
pias de dicho acto, que sern slo las que organice la ley y que son, tambin
por lo mismo, las nicas que el actor puede y desea generar (el matrimonio,
la autorizacin de constitucin de un banco, etc)
Acto jurdico en sentido estricto, o "negocio juridico" (deliberada partici-
pacin humana en el dseo del acto, en su realizacin y en sus ulteriores con-
secuencias) Es aquel en el que la voluntad del actor no solo se manifiesta
en el sentido de realizar el acto, sino tambin en el sentido de que las carac-
teristicas de sus consecuencias sean las deseadas, respecto de cuya ampli-
tud, por lo mismo, tiene un grado de libertad que slo est limitado por la
ley; es decir, deben ser consecuencias, si bien diseadas por el actor (oacto-
res), licitas por no contrariar la ley.
Negocio y acto juridico fiduciario (una parte trasmite bienes o derechos a otra
parte para que realice con ellos ciertos fines de su conveniencia) Desde luego,
se tratan de "actos juridicos" que concuerdan con la definicin anterior, que pue-
den serlo tanto en sentido estricto como amplio, y se distinguen por dos elemen-
tos constitutivos clave, a saber: la trasmisin de bienes o derechos, y la aplicacin
de ellos, por el trasmitente, a los fines deseados por el trasmisor. La naturaleza
juridica de esa trasmisin (nuda propiedad, depsito, posesin) y la naturaleza
juridica del acto en l mismo (contrato inominado, mandato, depsito) son el eje
del debate doctrinal en la materia. Pero el fideicomiso no es el nico negocio o
acto juridico fiduciario del sistema, tambin lo son el depsito, la donacin, la
garanta, el mutuo y otros que por su estructura tributan simultneamente las
caracteristicas que presentan las definiciones que se contienen en los tres prra-
fos anteriores. Por esta razn, para efectos de esta exposicin pueden sealarse
dos subtipos
Actos juridicos fiduciarios Se trasmite el bien o el derecho a travs de un
acto cuyas consecuencias, a pesar de ser las deseadas, no pueden ser modi-
ficadas por la voluntad del trasmisor. Ejemplos son el endoso en garanta
Naturalezajurdica del fideicomiso 853
(t J), los crditos de refacci6n y avo (nm 119), para algunos el contrato de
seguro, y tambin la hipoteca voluntaria o unilateral
Negocios jurdicos fiduciarios Se transmite el bien o el derecho a travs de
un negocio que se desea y se actualiza voluntariamente, y sobre cuyas con-
secuencias el agente activo -trasmisor- tiene un grado de libertad respecto
de su diseo y control, en la medida en que sea licito, es decir, concordante
con la ley. El ejemplo ms esclarecido es, por supuesto, el fideicomiso, pero
en nuestra opini6n tambin puede serlo el contrato de mandato.
A continuaci6n veremos algunas de las opiniones que ha pronunciado nuestra
doctrina tanto respecto de la naturaleza del acto o negocio fiduciario como res-
pecto de la naturaleza de la trasmisi6n de los bienes.
147 TESIS DEL MAESTRO DOMINGUEZ MARTINEZ
(NEGOCIO JURIDICO)
En el ms importante de los estudios te6rico-doctrinales recientes acerca del fi-
deicomiso, que desde luego, es vital para el estudioso de cualquier pas, el maes-
tro Dominguez Martinez, es el primero en postular con claridad la necesidad de
analizar la naturaleza del fideicomiso como un acontecimiento dotado de juris-
dicidad propia y no aislando su origen o efecto para analizarlos con la preten-
si6n de agotar en el anlisis de uno u otro el estudio del fideicomiso. Con este
inters cientifico el autor concluye, en primer lugar, que el fideicomiso es un ne-
gocio juridico de tipologa compleja, no agotable con el uso, en su definici6n, de
uno solo de los tipos jurdico/legales organizados por nuestro derecho.
El autor citado, circunscribe la mecnica del fideicomiso en dos tipos lega-
les fundamentales (pues a partir de ellos se desarrollan las actividades que ge-
nera todo fideicomiso), que se identifican en el tiempo en dos momentos de fcil
deteccin, pero que -anuestro juicio- no son sucesos diferentes sino el com-
ponente de uno solo, que es el fideicomiso. El autor opina que, implica un nego-
cio unilateral en su constituci6n, pero que respecto de su ejecuci6n implica un
acto de naturaleza contractual. El primer paso en el perfeccionamiento del fidei-
comiso es una declaratora unilateral de voluntad y acto segundo, un contrato
ciertamente innominado, pero asimilable a la teoria general. Con gran dominio
de nuestra ciencia el autor seala que
el fideicomiso puede concebirse como un todo que se encuentra compuesto de una
fase constitutiva -podrfamos denominarla el animus fiducia -y otra ejecutiva-
que podramos denominar causa fiduciae; la primera como acto jurdico unilateral
y, la segunda, como contrato, estoes, el elementopsicolgico del primeroloes la ma-
nifestacinunilateral de voluntad y el consentimientodel segundo.
As, en un primer ensayo, el autor define el fideicomiso como
un negocio j urldicoque se constituye mediante declaracin unilateral de voluntad
de un sujeto llamado fideicomitente, en virtud de la cual, destina ciertos bienes o de-
rechos a un fin licito y determinado, y la ejecucin de los actos que tiendan a ese fin
deber realizarse por la institucin fiduciariaque se hubiera obligadocontractual-
mente a ello.
El autor contina diciendo que la consecuencia patrimonial del contrato del
fideicomiso es la
trasmisin delderechodedisposicin delosbienesafectados,peronopor ellola tras-
misindel derechode propiedad, la cual se conservatotalmente, peroen estado la-
tente, a favor del fideicomitente.
Diferimos de este autor en dos rplicas principales que no son suficientes
para desvirtuar la tesis ni para aportar otra, sino solo para continuar en favor
de una explicacin ms abundante del estudio del fideicomiso
1 Los dos momentos diferentes del perfeccionamiento del fideicomiso, que se-
rian la declaratoria unilateral (allimus fiducia) y el contrato que se perfec-
ciona con la aceptacin del fiduciario (causa fiduciae), no son distinguibles
en el tiempo pues son coincidentes. indispensables y constitutivos del mis-
mo negocio jurldico y no de dos. En el fideicomiso no se presenta el "com-
promiso unilateral" de afectar parte de un patrimonio a la consecucin de
un fin, sino solo la "voluntad individual" de hacerlo manifestada por el co-
mitente. Por el contrario las voluntades indispensables para constituir el f-
deicomiso estn a mitad. y si cualquiera de las dos se manifiesta y la otra
no, no hay fideicomiso. de la misma forma en que habiendo decidido pagar
una cantidad por un automvil o tal pensin mensual por un local. pero ven-
dedor O casero desearan otra cosa. no habria compraventa o arriendo. Es per-
fecto cuando la otra voluntad necesaria se manifiesta en sentido
compromisorio, pues de lo contrario, el fideicomiso (afectacin de bienes a
un fin) no se constituye; el negocio no queda frustrado, sino que se nunca cons-
tituy un ejemplo.
Cuando una persona decide unilateralmente cambiar el rgimen de una
propiedad inmueble de la individual por la de condominio, el nmero de vo-
luntades que participan en el acto se agotan con la del declarante, quien se
convierte en uno constitutivo mediante declaratoria unilateral de voluntad.
Pero si aporta el inmueble a un fideicomiso, y solicita al fiduciario que modi-
fique su rgimen de individual a condominio, estamos en presencia de tres
diferentes manifestaciones: (i) la voluntad del propietario de destinar el bien
a un fideicomiso (animus que no crea obligaciones); (ii) la voluntad del fdu-
ciario de aceptar comprometerse a las clusulas del negocio (causam que crea
obligaciones para ste y materializa la trasmisin real), y (iii) la voluntad del
fiduciario de modificar el rgimen a condominio (contrae tus objetiva). La pri-
mera es policitante, la segunda es compromisoria y la tercera es unilateral.
En el fideicomiso no es suficiente desear afectar bienes pues para ello debe
estar de acuerdo la persona que institucionalmente debe cumplir el fin; asl
pues, como en todo contrato, en el de fideicomiso no basta decidir de mane-
Naturalczajurfdica del fideicomiso 855
ra unilateral por ser necesario que la primera decisin se acepte correlativa-
mente por otra voluntad
2 No puede trasmitirse un bien y dej ar su propiedad latente en manos del pro-
pietario original (10que puede asimilarse a una nuda propiedad) pues para
ello, estimamos, que tal reserva debiera contenerse expresamente en el con-
trato o negocio constitutivo, y no de forma institucional. Podrta presumir-
se la reserva de una propiedad latente si el fin al que se destina el patrimonio
fuera difuso y por determinarse, lo que darla alternativas de conduccin a
los participantes; peroen el caso del fideicomiso, conocer el fin al que se des-
tina el bien es lo que determina su constitucin y el que, a su vez, permite
conocer la amplitud de la posesin y la propiedad del objeto; es una afecta-
cin que debe entenderse estrictamente en los trminos del acto mediante
el cual se realiz, que puede implicar la trasmisin de la propiedad, la entre-
ga parcial o bien, la venta misma. La naturaleza del fideicomiso no es tras-
mitir la propiedad o el dominio, sino llegar a cierto fin licito mediante la
dotacin de bienes para la creacin de otro patrimonio autnomo, que no es
la propiedad de una persona especifica (patrimonio/personalidad), sino un c-
mulo de bienes sujeto a las reglas especiales a las cuales su dueo decidi
someter y su ejecutor consinti en llevar a cabo.
148 TESIS DEL MAESTRO BARRERA GRAF
(NEGOCIO FIDUCIARIO)
Por su parte, el ms importante de los jus-mercantilistas mexicanos, sostiene
que el fideicomiso es un negocio fiduciario; primero, porque ha sido acogido ex-
presamente, de manera tpica, por la legislacin, y, segundo, porque a travs de
l se atribuye a alguien un derecho patrimonial en inters de otro, y a nombre
propio. Con energla afirma que
de no aceptarse la explicacin del negocio fiduciario tendramos que admitir que el
fideicomiso es un negocio "sui generis", lo cual es decir nada; es la forma de adecuar
una figura que se origina en un derecho diferente al mexicano y en el que un desdo--
blamiento de la propiedad, que desconcentraria la unicidad indispensable de la pro--
piedad, no es posible. Al contrario -afirma- que el patrimonio afectado en el negocio
fiduciario es precisamente eso: un patrimonio autnomo o de afectacin.
En efecto, contina diciendo, que a pesar de ser un negocio en esencia tras-
lativo, tiene correlativamente la obligacin, para el fiduciario, de resumir la am-
plitud de sus derechos slo a los necesarios para cumplir con el fin sealado por
el fiduciante, para lo cual dispone de una mayor o menor potestad de abuso so-
bre los bienes afectados a l. AsI, sostiene la teorla del patrimonio/afectacin des-
tinado exclusivamente al cumplimiento de la finalidad pactada,la cual se impone
al fiduciario -dueo del patrimonio- como obligacin y limitacin. Slo en es-
to diferimos de la opinin del maestro. Pensamos que no se opera in perfectum
una trasmisin de propiedad de los bienes fideicomitidos de manera universal
o erga homnes pues hay casos en los que la enajenacin no es la total de tono
civil. Insistimos en que es una trasmisin especial, por tanto, sujeta a reglas es-
peciales que lo mismo involucran una trasmisin perfecta de la propiedad que
la trasmisin slo de la posesin u otros derechos que dej a sometida la propie-
dad a posibilidades no clasificables en rubros alejados del fideicomiso como ti-
po legal.
El autor incluye en el concepto "negocio fiduciario" el contrato de fideico-
miso. Para l no todo negocio fiduciario es un fideicomiso, pero si todo fideico-
miso es un negocio fiduciario; por otra parte, en su tesis la sola posibilidad de
que el fideicomiso no sea un contrato es la testamentaria y los fideicomisos es-
peciales como la quiebra y la confusin de fideicomitente y fideicomisario. Pero
en todos, las formas de fideicomiso -sefiala- se da la traslacin de la propie-
dad y la afectacin, es decir, la doble relacin; en todas interviene necesariamente
el fiduciante y el fiduciario. Luego, pensamos que la posicin contractual, como
forma de explicar la naturaleza del fideicomiso no est (como en otras tesis) to-
talmente excluida de la tesis de nuestro maestro, aunque con certeza no se pro-
nuncia expresamente en su favor como la explicacin et e jure del fenmeno
fiduciario.
149 TESIS DEL MAESTRO CERVANTES AHUMADA
(DECLARACIN UNILATERAL)
El ilustre mercantilista sostiene que, invariablemente, el fideicomiso es siempre
una declaracin unilateral de voluntad, en virtud de que existe la posibilidad de
que se pueda constituir por testamento o por acto intervivos, a lo que es lo mis-
mo, afirma, que slo es indispensable la participacin de una voluntad en su per-
feccin. Agrega que
puede ser que el fideicomiso se contenga en un contrato, pero no ser el acuerdo de
voluntades lo que constituya el fideicomiso sino que ste se constituir por la vo-
Juntad-del fideicomtente.
Nos parece que el animus fiducia es, en la tesis del maestro, suficiente para
la perfeccin del fideicomiso. Estimamos que si en vida una persona afect en
fideicomiso parte de su patrimonio en favor de otra persona, y a su muerte el fi-
duciario designado o cualquier otro, no manifiestan su voluntad en sentido de
aceptacin del compromiso (causa fiduciae), el fideicomisario nunca lo seria y no
recibir nada, cuando menos no por la via fiduciaria; la intencin original del fi-
deicomitente -el animus fiducia- quedaria reducida a simple intencin imprac-
ticable y, entonces, para instrumentar la voluntad del cujus o los derechos del
heredero, deberian llevarse a la via sucesora civil.
En tal caso, una vez ms, no pensamos que el fideicomiso se haya frustra-
do, sino que simplemente un fideicomiso no existi; de haber existido algo, con
consecuencias jurdicas, hubiera sido slo el primero de sus momentos indispen-
Naturalezajuridica del fideicomiso 857
sables (1a animus fiducia), pero la causa del negocio (la causa fiduciae) no se hu-
biera materializado jams. Recurdese que en el derecho estadounidense (nm
143) el fideicomiso existe desde la declaratoria unilateral del fideicomitente, pe-
ro los efectos del negocio se retrotraen a ese momento desde que el fiduciario acep-
te el compromiso fiduciario (causa fiduciae), al paso que, si no acepta, los efectos
tambin se retrotraen, pero al segundo inmediato anterior a aquel en que el fi-
deicomitente haya declarado su voluntad, es decir, no hay fideicomiso. Disposi-
cin que, en efecto, no existe en derecho mexicano. Sin embargo, la opinin del
ilustre jurista ha encontrado, una vez ms, eco en mltiples tratadistas. Por nues-
tra parte, no somos coincidentes por las razones que sealamos adelante.
Por lo dems, cabe decir que a pesar de las diferencias de opinin del maes-
tro Cervantes, en relacin con la multiparticipacin en la perfeccin del fideico-
miso, acepta con claridad los principios del negocio jurdico y el
"patrimonio-afectacin" que comentamos prrafos antes. Pero se muestra con-
trario al principio del "negocio fiduciario" por dos motivos tericos principales:
(i) en tanto que ste es un asunto atipico en nuestro derecho y el fideicomiso es
uno claramente tpico, y (U) por cuanto que el primero trata de asuntos reales,
pero que son aparentes porque son destruidos por el negocio oculto, y el segun-
do es un negocio cuyos efectos derivan del acto constitutivo o de la ley y no de
relaciones internas y secretas. Nos parece que la opinin del ilustre maestro, tiene
mltiples puntos de coincidencia con la doctrina francesa sobre fideicomiso, se-
gn vimos (nm 142) es fuertemente repelente a la simulacin ilicita.
150 PERO COMO DENOMINA LA LEY A LOS ACTOS
Y LOS NEGOCIOS?
Breve repaso a la teora general del contrato
Ante este sorprendente elenco de denominaciones tan macisamente tcnicas (ne-
gocio juridico, negocio fiduciario, declaratoria unilateral, animus fiducia, causa
fiduciae, etc), el juicioso lector se preguntar: en qu ley busco qu es cada una?
y si tales denominaciones no aparecen en el texto legal (desde luego, no apare-
cen), entonces debe entender que esas denominaciones o figuras son tremendas
lagunas de ley, porque el legislador olvid incluirlas en el texto? O bien debe
comprender que si estn reguladas, pero con una designacin diferente?
En efecto, el lector no encontrar esas designaciones sino en los textos de
doctrina y teora del derecho. Y cul es su utilidad se preguntar? pues justa-
mente saber, de acuerdo con nuestra ciencia, qu es un fideicomiso, para sabin-
dolo, obtener de l sus mejores posibilidades (t I). La doctrina anterior y la que
enseguida se presenta no pretenden comprometer al lector con una sola tesis ni
con un solo autor, sino mostrarle diferentes opiniones que en conjunto le permi-
tirn, tal vez, comprender mejor el fenmeno fiduciario; cada uno seleccionar
lo ms prximo a su criterio. En este momento, es importante hacer notar que
la forma en que la ley asimila a su universo normativo estas y otras desgnacio-
nes, es mediante una regla tan universal como para poderlas recibir sin que se
fracture la armonia del parque legal existente, a saber, la teora del contrato.
El Cdigo Civil seala que "convenio es el acuerdo de dos o ms personas
para crear, transferir, modificar o extinguir obligaciones" (art 1792); que "los con-
venios que producen o transfieren las obligaciones y derechos toman el nombre de
contratos" (art 1793); Y que para "lo- existencia y validez del contrato se requiere con-
sentimiento, objeto, capacidad; perfeccin en la expresin del consentimiento, licitud
y formalidad" (arts 1794 y 1795). sta es la tipologa del gnero, que tributa tantas
posibilidades de especie como acuerdos se adecuen a este tipo.
Es cierto que hay especies de contratos que la Ley (el C Cio, el C Com, etc)
organiza y designa de manera expresa; pero de ninguna forma debe pensarse que
slo stos caen dentro de la tipologa genrica establecida por aquellos cuatro
arts fundamentales, sino que tambin lo sern todos los acuerdos de voluntad
que, estn organizados tpicamente o no, concuerden con el tipo de gnero. Pues
bien, si por una parte (i) se ha buscado mostrar que la forma en que est organi-
zado en la LGTOCel tipo legal "fideicomiso", no es suficiente para determinar
qu es jurdicamente, pero el interprete (principalmente el juzgador) debe acu-
dir a alguna hiptesis ideal que le permita, contrastndola con la realidad, pon-
derar la perfeccin de los hechos controvertidos con vistas a resolver la absolucin
o la condena; y por otra parte {ii) siendo que el fideicomiso es un acuerdo que crea,
transfiere, modifica e incluso extingue obligaciones y para su existencia y vali-
dez se requiere consentimiento, objeto, capacidad, perfeccin en la expresin del
consentimiento, licitud y formalidad; luego (iii} el fideicomiso, en derecho, toma
el nombre de contrato, trtese de un negocio jurdico, uno fiduciario, una decla-
ratoria unilateral o de otras explicitaciones de orden terico y doctrinal, cual es
el caso, adems de ste, de la franquicia, la mensajera, el factoraje y otros acuer-
dos ampliamente difundidos, que a pesar de que la ley no organiza en cuanto a
la especie, si lo hace en cuanto al genero, la que detallan con claridad los cuatro
arts civiles antes transcritos.
Para el lector, un buen inicio en la comprensin del fideicomiso puede ser
lo anterior; y el estudio obligatorio que debe proseguir es el de las tesis de doc-
trina que, dentro de otros, los citados, han pronunciado los ms importantes mer-
cantilistas de nuestro medio, pues as podr desglozar el fenmeno fiduciario de
manera que se permita obtener de l, como hemos dicho, sus mejores posibilida-
des. Por otra parte, dentro de las importantes tesis que la doctrina ha sostenido
sobre el tema (negocio jurdico, negocio fiduciario, etc) hay autores que como ex-
plicacin mantuvieron et e jure precisamente, la teora contractual. sta se
expone a continuacin.
El jurista de la Universidad de Tulane, considera que la naturaleza de acto uni-
lateral que se ha querido dar al fideicomiso carece de base jurdica, pues la de-
Naturalezajurfdica del fideicomiso 859
claracin correspondiente no pasa de ser una simple oferta o policitacin que
puede tener carcter de irrevocable, modalidad que no altera de forma radical
los principios de derecho comn establecidos por los arts 1804 al 1811 del CCiv
(del consentimiento). Afirma que la naturaleza contractual del fideicomiso me-
xicano, incluso su categoria especifica en el gnero de contrato bilateral, sina-
lagmtico y perfecto, se confirma por la existencia de la condicin resolutoria
tcita, segn la cual el pacto promisorio se entiende implicito en las obligaco-
nes reciprocas (art 1949 CCiv). Esta excepcin non adimpleti contractus se ha-
ce presente con mayor claridad en los arts 80 y 84 LIC, segn los cuales la
fiduciaria queda tcitamente obligada, de forma contractual, al cumplimiento
de una obligacin cuyo defecto crea responsabilidad de daos y perjuicios, ade-
ms de la opcin de exigencia de cuentas y en su caso remocin en favor del fi-
deicomisario, que es claramente correlativa al art 355 LGTOC, que permite al
fideicomisario exigir el cumplimiento del fideicomiso. Para varios autores, den-
tro de los que destaca por su conocimiento y dedicacin en la materia el maestro
Batza, el fideicomiso es un contrato.
Este autor es partidario de esta ltima tendencia, es decir, consideramos que
el fideicomiso es un negocio fiduciario (trmino que no considera el maestro Ba-
tiza por no estar contemplado en nuestro derecho escrito y por ser tendiente a
confusin) que, en la legislacin mexicana, toma el nombre de contrato, por ra-
zones legales, jurisdiccionales y doctrinales. Antes de someterlas al lector con-
sideramos adecuado mostrar algunas de las posturas que ha asumido la Corte
acerca del tema.
151 POSTURAS DE LA CORTE ANTE LA NATURALEZA
DEL FIDEICOMISO
Durante las ltimas dos dcadas, la Suprema Corte ha sostenido una postura
jurisprudencial que puede verse como constante, respecto a la forma en que ha
considerado el fideicomiso en sus discursos resolutivos. Es decir, la corriente
constante obedece a la manera en la que hace referencia al fideicomiso como el
eje, tanto del negocio constitucional como del juicio natural. Esa constancia con-
siste en que se refiere a l como un contrato. Por otra parte, en ocasiones se ha
pronunciado respecto de, "qu es un fideicomiso", en las que ha utilizado dos
conceptos diferentes (acto jurdico y negocio jurdico), pero de forma tal que no
ha sido ni sorprendente ni contradictoria, pues en ambos casos, como en todos
aquellos en los cuales califica procesaimente a esta figura como contrato, sus so-
luciones han sido situacionales, es decir, en funcin del caso concreto planteado
por los litigantes, ms que por la sustantividad del asunto. Rpidamente vere-
mos las dos tesis de excepcin, y enseguida algunas de las innumerables tesis
en las que la consideracin del fideicomiso, como contrato, es constante.
1 Fideicomiso. Naturaleza del El fideicomiso es un negocio juridico
por medio del cual el fideicomitente constituye un patrimonio autno-
mo, diverso de los patrimonios propios de las partes que intervienen en
el contrato respectivo, cuya titularidad se concede a la institucin fidu-
ciaria para la realizacin de un fin determinado
(A R 769/84, Pleno, Informe 1986, pg 675).
A pesar de que afirma, en Pleno, que el fideicomiso es un negocio juridico
(tesis de los maestros Dominguez Martinez y Cervantes Ahumada entre
otros), esta excelente sentencia igualmente seala con claridad que este neo
gocio toma el nombre de contrato.
2 Fideicomiso. Concepto del
El fideicomiso es un acto juridico que debe constar por escrito, y por el
cual una persona denominada fideicomitente destina uno o varios bie-
nes a un fin licito determinado, en beneficio de otra persona llamada fi-
deicomisario, encomendando su realizacin a una institucin bancaria
llamada fiduciaria. . .
(A D 45/77, sptima poca, Sala Auxiliar, Actualizacin Civil VI,
19781979, pg 256).
Tratndose de una evaluacin formal del fideicomiso, es de comprenderse
la razn que tuvo el juzgador para ubicarlo en su discurso resolutivo como
un actojuridico que, por lo dems, como vimos es la especie del gnero nego-
cio juridico.
3 Fideicomiso. Remate de inmuebles por La fiduciaria
... las partes, al celebrar un contrato de fideicomiso puedan pactar, o
sea convenir entre ellas, que en caso de incumplimiento de determina-
das obligaciones la fiduciaria saque a venta un bien inmueble, en
remate ...
(A D 1564/76, sptima poca, Sala Auxiliar, Actualizacin Civil VIII,
19821983, pg 133).
La calificacin del fideicomiso como un contrato bilateral, sinalagmtico, one-
roso y conmutativo es, en esta tesis, evidente. El impulso de la calificacin
proviene del juicio natural, en el que las partes se demandan incumplimien-
tos contractuales sin reparo en la naturaleza del negocio.
Fideicomiso. Nulidad cuand el fiduciario asume la calidad de fideico-
misario
. . . Adems, establecindose la referida nulidad como una sancin a los
contratos celebrados contra la prohibicin aludida -asumir la calidad
de fideicomisario-, es correcto estimar que se trata de una nulidad ab-
soluta y por lo mismo no susceptible de convalidacin por las partes, a
la luz de lo dispuesto por los arts 80 y 2226 del Cdigo Civil, aplicables
supletoriamentecon apego al art 20, frac IV, de la Ley General de TItu-
las citada
(A D 4391/69, sptima poca, Tercera Sala, vol 23, cuarta parte, pg 27).
Esta extraordinaria tesis consigui traslapar, de manera impecable, la teo-
na general de las nulidades civiles con la teora fiduciaria, como la forma p-
tima de resolver el negocio de nulidad planteado por los litigantes; desde
luego, la basificacin de la solucin es la consideracin del fideicomiso, una
vez ms, como un contrato, porque, de esta forma, se pudo resolver el asun-
to de nulidad.
Titularidad fiduciaria. Es licito su ejercicio cuando se cie a lo pactado en
el fideicomiso
... ni debe estimarse que la fiduciaria ejerce una funcin jurisdiccional,
dado que dispone de los bienes del patrimonio del fideicomiso de los cua-
les es el titular, lo que de ninguna manera implica que obre en sustitu-
cin de dicha autoridad judicial, sino slo proceda a la realizacin de un
acto emanado de la libre voluntad y determinacin del fideicomitente
al destinar bienes de su propiedad para la constitucin de un fin licito
determinado, de tal suerte que, la fiduciaria no vulner ninguna norma
legal al ejecutar el fideicomiso, pues obr conforme a los trminos esti-
pulados en el mismo contrato
(A D 3551/79, sptima poca, Tercera Sala, Informe 1980, segunda par-
te, Sala Civil, pg 85).
La forma en que, una vez ms, el juzgador de amparo resolvi el negocio, fue
contrastando la conducta de la fiduciaria con la hiptesis ideal contenida,
por una parte, en las responsabilidades del banco (art 356 LGTOC), Ypor
otra, en el tipo genrico del Cdigo Ciuil; esto es, en la especie, la voluntad
de las partes plasmada en un contrato.
TImbre. Impuesto del. No lo causa la cesin de derechos realizada en un
contrato de fideicomiso
Si se celebra un contrato de cesin de derechos del fideicomisario a fa-
vor de una tercera persona, este contrato tiene carcter de mercantil,
por ser su objeto los derechos del fideicomisario en el propio fideicomi-
so, mismos que son cedidos a una tercera persona. . .
(Revisin Fiscal 176/64, sptima poca, Sala Auxiliar, vol 21, sptima
parte, pg. 61).
El quid pro qua de esta sentencia no solo consiste en la consideracin del fi-
deicomiso como un contrato, precisamente mercantil, por cuyo medio se de-
termina si el acto generador del impuesto es el contrato de fideicomiso o
alguno de los actos desahogados en cumplimiento de alguna de sus clusulas.
Fideicomiso. Instituciones de crdito. Remate
Si en la escritura constitutiva del fideicomiso no se pact que ... , sino
que se convino expresamente que dicha venta se hara conforme a las
bases establecidas en las clusulas respectivas del contrato de
fideicomiso. . .
lAD 3756175, sptima poca, Tercera Sala, vol semestral 115120, cuarta
parte, pg 47).
Una vez ms el teln de fondo que permiti la resolucin constitucional fue
considerar el fideicomiso como un contrato, pero adems reconocindole a
las partes una libertad de pacto slo admisible en los contratos de naturale-
za mercantil.
Y. Fideicomiso. Venta de inmueble conforme a las estipulaciones contrac-
tuales A D 551178, sptima poca, Tribunal Colegiado del Cuarto Circuito,
Informe 1979, tercera parte, pg 251).
Fideicomiso de Garantia. El Fin Perseguido Por Las Partes en esta clase
de Fideicomiso Rene los requisitos establecidos por el Articulo 346de la
ley de la materia pues dicho fin es licito y determinado (A D 2771/66, sp-
tima poca. Sala Auxiliar. Informe 1971. tercera parte. pg. 83); Fideico-
miso, venta de los inmuebles afectos al. No contraviene el art 17
constitucional (A D 3551179, sptima poca, Tercera Sala, vol semestral
133-138, cuarta parte, pg 97); dentro de una buena treintena de tesis en las
que la Corte hace evolucionar la figura fiduciaria, en sus resoluciones, como
un contrato en todos los casos, a tal grado que en efecto, en nuestra opinin,
se ha configurado una corriente constante, precisamente, en el sentido de
que el fideicomiso, trtese de un negocio fiduciario, de un negocio jurdico,
de una declaratoria o de un asunto bilateral de perfeccin subsecuente, es
un contrato mercantil en los propios trminos.
Es importante volver a subrayar que la apreciacin terica del fideicomiso, en
la forma propuesta por los ilustres juristas citados, no es contradecida ni me-
nos desvirtuada por el hecho, real y material, de que la Corte considera el fidei-
comiso como un contrato, pues una cosa no tiene, de forma directa, relacin con
la otra. Las posturas doctrinales buscan ubicar el fideicomiso en la ciencia del
derecho; las tesis de la Corte buscan solucionar un caso concreto, cualquiera que
sea su ubicacin en la ciencia y la doctrina. La conclusin es clara: en materia
fiduciaria un litigio slo ser eficientemente sentenciable cuando el fideicomiso,
con respeto directo del art 1793 C Ciu, tome el nombre de contrato; en ste, co-
mo en cualquier otro (si bien de manera ms complej a) hay dos momentos deter-
minantes que no se excluyen ni se pueden sintetizar aisladamente, sino que son
partes del mismo todo: el animus fiducia y la causa fiduciae; el primero, es la vo-
luntad del fideicomitente y, el segundo, es el acuerdo de voluntades entre l y
el fiduciario; fase constitutiva y ejecutora -en palabras del maestro Dominguez
Naturaleza jurdica del fideicomiso 863
Martinez- que a pesar de que son dos tipos muy claros y estructuralmente in-
dependientes, pierden valor legal si slo existe uno y el otro no, es decir, si no
coinciden en un solo momento histrico que es la constitucin del fideicomiso,
y que la Corte evoluciona en contrato como forma de resolver los asuntos de la
prctica.
152 DEFINICION DE FIDEICOMISO PARA EFECTO
DE ESTE TEXTO
En virtud del fideicomiso, dos personas (cuando menos) quedan vinculadas en
funcin de un escrito (art 352, segunda parte LGTOCl, que estipula obligacio-
nes y derechos para cada una. La fij acin conceptual de aquello a lo que se con-
cluya, que se quisieron obligar -yms tratndose de un negocio mercantil (art
40 LGTOC)- slo es accesible con la consideracin que se haga de l como un
contrato. No hay normas legales especificas para los negocios, los asuntos ni an
para los actos; son denominaciones que utiliza la doctrina en la elaboracin de
argumentos subjetivos, destinados a explicar la naturaleza de la figura, por lo
que no debe presumirse consenso. Ante un diferendo, es necesario acudir a un
parmetro estructural, general y esttico, que permita calificar la buena o mala
celebracin del acto, y el nico susceptible de serlo en el fideicomiso, es el con-
trato. Por otra parte, del itinerario normal de su celebracin se desprende que
la estructura del fideicomiso concuerda con el art 1793 del C Civ respecto a su
consecuenciajuridicainmediata; con el 1796 C Civ y 78 del C Com porlo que se
refiere a la forma de expresin de voluntad; y con los arts 1836 al 39 C Civ por
lo que se refiere al trato que puede drsele al objeto del fideicomiso.
Coincidimos con el maestro Barrera Graf, en el sentido de que el fideicomi-
so es un negocio fiduciario porque se constituye mediante formalidades contrac-
tuales originadas en la obligatoriamente coincidente manifestacin de voluntad
que emitan y hagan concordantes fideicomitente y fiduciario (unidad de volun-
tades que reduce a una emisin de parecer sin importancia legal el inters que
informalmente manifieste el fideicomitente de afectar parte de su patrimonio a
un fin, si no se completa con la participacin, como aceptante, de la fiduciaria),
respecto de la trasmisin real, en nombre propio, pero para un destino limitante
de las facultades del nuevo titular; pero los interpretes judiciales y privados re-
quieren darle un nombre, "legal" y no doctrinal, al asunto, el cual, de acuerdo
con el art 1793 citado, debe ser el nombre de contrato.
Entonces, para los estrictos efectos de esta exposicin, y con base en lo d-
cho y transcrito en la pginas que anteceden, por fideicomiso se entender
Tericamente, un negocio fiduciario, porque se opera una trasmisin real de
bienes que formarn un patrimonio autnomo y que la fiduciaria recibe en
nombre propio, pero como lo hace para la realizacin de un fin, no recepta
su propiedad, sino solo su titularidad y posesin
864 ELCONTRATODE FIDEICOMISO
Tcnicamente, el negocio fiduciario toma el nombre de contrato, porque pa-
ra su perfeccionamiento necesariamente debe presentar caractersticas tc-
nicas coincidentes con la teora general del contrato civil, supletorio de la
LGTOC
Es un contrato mercantil, en virtud de que as lo determina la ley (art lo, 20
prrLGTOC)
Un contrato mercantil fiduciario, pues su mecnica descansa en la trasmi-
sin de buena fe que se hace al fiduciario, de parte de los bienes del fideico-
mitente, con un fin cuya vocacin es procurar beneficios en favor del
fideicomisario
Un contrato mercantil fiduciario, institucionalmente bancario, ya que para
su perfeccionamiento legal es indispensable la participacin de una institu-
cin de crdito autorizada para fungir como fiduciaria (arts 46, XV LIC y
346LGTOC)
En breve: el fideicomiso es un negocio fiduciario que toma el nombre de con-
trato mercantil, fiduciario y bancario.
Diferentes tiposde fideicomiso 865
TERCERA
SECCiN
DIFERENTES TIPOS
DE FIDEICOMISO
153 CLASIFICACION PARA EFECTOS CONTABLES
DE LAS INSTITUCIONES DE CRDITO
Es tan verstil y adaptable la figura del fideicomiso, tanto para las necesidades
civiles como mercantiles e incluso pblicas, que en nuestra opinin, una clasif-
cacn exhaustiva seria en extremo dificil. Sin embargo, con fines puramente uti-
litarios destinados al control de la contabilidad interna de las fiduciarias, hace
tiempo (Circular 144211751del 24 de abril 1970) la CNB clasific el fideicomiso
de acuerdo con sus probables objetos contractuales a fin de facilitar el registro
y coordinacin contables y financieros de cada institucin. A partir de entonces,
de acuerdo con las particulares necesidades de cada banco se ha realizado una
diferenciacin bastante clara, que si bien cambia de uno a otro, son esencialmente
los mismos desde el punto de vista de los criterios de clasificacin; es como sigue
I Fideicomisos de garantia
a) Crditos
Valores de renta fij a o variables
Inmuebles
Efectivo
Otros
b) Depsitos.
11 Fideicomisos de administracin
a) Crditos
Valores de renta fija o variable
Inmuebles
Efectivo
Otros
b) Testamentaras
e) En mandato
Tesorera. Pago de dividendos, modificaciones de capital, libros socia-
les, etctera
De representacin comn. Emisin de obligaciones, de certificados de
participacin, etctera
eh) Beneficencia o asistencia social.
III Fideicomisos de inversin
a) De crdito
A instituciones de crdito
A actividades empresariales y empresas privadas
b) En valores
En cuenta corriente con el Banxico
De renta fija
De renta variable
e) En inmuebles
Toda clase de situaciones inmobiliarias
De inversiones extranjeras
eh) De beneficio (para empresas)
Fondos de ahorro
Planes de pensiones
Planes de jubilacin
d) Otros
Sobre contratos de seguro
Sindicatura de quiebra y suspensin de pagos
En efectivo.
IV Otros fideicomisos de objetos diversos
No obstante esta detallada clasificacin, cabe insistir en que la versatilidad del
fideicomiso significar que haya ocasiones en que alguno pueda salirse de toda
posibilidad de clasificacin en funcin de la anterior. Respecto a clasificaciones
metodolgicas de fideicomiso el lector puede referirse con mucho inters a las
que realizan, junto con otros, los maestros Villagordoa y Domnguez Martinez
en sus obras citas en la bibliografa.
Diferentes tipos de fideicomiso 867
154 ALGUNAS APLICACIONES PRCTICAS
DEL FIDEICOMISO
Con objeto de propiciar que la exposicin de las siguientes pginas sea ms cla-
ra, conviene introducir al lector, ya no en la teora sino en la prctca del fideico-
miso. Para ello, a continuacin citamos algunas de sus aplicaciones ms
frecuentes, que pueden ser tantas en la vida comercial y civil, como posibilida-
des tenga la imaginacin de un tcnico; es decir como veremos, son infinitas. Des-
tinando este numeral a una rpida revisin de las aplicaciones prcticas de esta
institucin, se impone la siguiente precisin.
Acabamos de ver que, como tipo legal el fideicomiso, a diferencia de otros,
no tiene un fin predeterminado y preorganizado por la ley. Por ejemplo, la com-
praventa es fij ar cosa, precio y realizar entregas; el arriendo es intercambiar pre-
cio por la posesin temporal; la fianza es garantizar un cumplimiento principal;
la sociedad es la unin de capitales para repartir prdidas y utilidades; el prs-
tamo es recibir dinero y devolverlo ms un premio; el seguro es aceptar un ries-
go a cambio de una prima en efectivo; etc. Pero en el fideicomiso el tipo se reduce
a" ... destinar bienes a un fin licito determinado . . . "(art 346 LGTOC). Entin-
dase que hay tantos fines susceptibles de ser el destino de los bienes, como FI-
NES pueda disear la imaginacin de un tcnico. Dicho de forma distinta, hay
tantos fines como contratos, convenios y operaciones existan en el parque legal;
ms an, tantos como existan slo en la imaginacin, con la condicin de que sean
lcitos. De otra manera; el fideicomiso no tiene un fin propio, sino que es el tipo
idneo para desahogar otro fin ms; en teora su fin es facilitar otro fin. En sn-
tesis, el fideicomiso es, por excelencia (mejor dicho en exclusiva), un medio.
Desde luego, las aplicaciones ms recurridas son las que generaron la clasi-
ficacin de la CNB, que listamos arriba, para el control contable y financiero de
la fiduciaria (garanta, inversin de capital y administracin). Algunos de los ms
repetitivos son: el que trasmite el dominio del bien, al fideicomisario, por dife-
rentes motivos; el que se otorga con fines de garanta; el testamentario; los in-
numerables fideicomisos de administracin; los destinados a liquidar una
sociedad; a desempear una tutela O una curatela; en general, los que permiten
planear y distribuir todo tipo de patrimonios familiares, pblicos, industriales
o de cualquier tipo; el de sndico en la quiebra; el llamado "fideicomiso pblico";
y otros tipos ad infinitum. Con excepcin de los dos ltimos que se analizan por
separado (t IJI ynm 175). En cada caso veremos cules la figura tpica que sus-
tituye y que, de esa forma, se convierte en el fin facilitado o perfeccionado por
el fideicomiso. Durante la siguiente exposicin es conveniente que el lector se
refiera al cuadro 8 para una mejor fijacin conceptual.
155 EL FIDEICOMISO DE GARANTIA
La figura tpica que sustituye es el mutuo con inters y garanta hipotecaria, y
la mejor definicin de que se dispone la proporciona la Corte: "En el fideicomiso
en garanta se transfiere. como es necesario por ley, la titularidad de ciertos
bienes a la institucin fiduciaria, para que si el fideicomitente deudor, o un tercero,
no cumple con lo pactado, la institucin proceda a la venta del inmueble y satis-
faga las prestaciones acordadas en favor del fideicomisario" (Fideicomiso en ga-
ranta, concepto de, A D 45/77, Sala Auxiliar, sptima poca, vol semestral
97-102, sptima parte, pg 107). En efecto, el fideicomitente garantiza, preferen-
temente, el pago del crdito solicitado (aunque en general la obligacin que se
garantiza es el pago de un crdito, en ocasiones tambin es til para garantizar
otras obligaciones como la entrega puntual de mercanca, la conclusin sin vi-
cios de una obra civil, la devolucin de un titulo reportado, etc).
Es preferente, en virtud de que no se cumpla con el pago del crdito (o no
cumpla con la prestacin garantizada) en el plazo y condiciones estipulados, el
fiduciario ejecuta el fideicomiso previa comprobacin del incumplimiento y sin
necesidad de recurrir al rgano jurisdiccional para demandar la ejecucin, toda
vez que a presunci6njuris tantum -dice el licenciado Caballero- las partes pac-
taron en detalle la forma en que el fiduciario ejecutaria el fideicomiso, actualiza-
das ciertas condiciones; pacto que fue la suprema voluntad de las partes (art 78
C Com). El montaje seria como sigue
Fideicomitente El propietario del inmueble que se ofrece como garan-
tia, y a la vez el deudor de la prestacin garantizada
Fiduciario La institucin que recibe la titularidad del bien dado en
garanta. y quien lo ejecutar ya sea trasmitindolo al fideicomisario o
subastndolo o vendindolo para entregarle su producto
Fideicomiserio El acreedor al cual el fideicomitente le debe alguna
prestacin, y en favor del cual redundarn los beneficios del fin del fi-
deicomiso
Objeto El inmueble propiedad del fideicomitente, que se trasmite a
la fiduciaria y que durante el plazo servirn de garanta
Fin Garantizar el cumplimiento de la obligacin que tiene el fideico-
mi tente en favor del fideicomisario. En caso de incumplimiento la fidu-
ciaria lo verifica y, si lo constata, ejecuta el fideicomiso, lo cual puede
ser la trasmisin directa al fideicomisario, o la venta o subasta del
bien para que su producto se trasmita a ste.
La sustitucin de fideicomiso por mutuo obedece, dentro de otras razones, a la
invaluable ventaja que tiene sobre ste, principalmente en el sentido de que ob-
via el trmite de la demanda judicial para instrumentar la exigencia, que impli-
ca gran dilacin en el cobro o cumplimiento.
Uno de los fideicomisos que ms han motivado la intervencin judicial ha
sido precisamente el de garanta, en nuestra opinin, por tres razones principa-
les; (i) porque el litigante pretende desvirtuar el fideicomiso haciendo consistir
Diferentes tiposde eelcomtso 869
su pretensin en que la garanta "no es un fin determinado o licito"; (ii) porque
el litigante pretende desvirtuar la naturaleza de trasmisin real del fideicomiso,
hacindola consistir en que el fideicomiso, siendo de garanta, por definicin no
puede trasmitir la propiedad al fiduciario sino solo la posesin temporal afecta
a garantizar; y (iii) porque el litigante argumenta que la fiduciaria se excede de
sus facultades al actuar en la ejecucin como un rgano judicial. siendo que no
lo es. La Corte ha sostenido excelentes tesis sobre estos temas, algunas de las
cuales transcribimos a continuacin
Fideicomiso en garanta. El fin perseguido por las partes en esta clase de fi-
deicomiso rene los requisitos establecidos por el art 346 de la LGTOC, pues
dicho fin es lcito y determinado ... Este peculiar fideicomiso ha tenido gran
arraigo en la prctica. pues se ha venido utilizando como sustituto del contrato
de hipoteca. y por ello, el fin que se persigue con dicho fideicomiso es el de ga-
rantizar la devolucin de un prstamo con un inmueble. entregndose ste pre-
cisamente, en calidad de bien fideicomitido, a una institucin fiduciaria ... Por
consiguiente. el fin que se persigue con la celebracin de un contrato de fideico-
miso de garantia, por una parte. es un fin determinado. puesto que el fidecomi-
tente que ha intervenido en su realizacin concreta su voluntad en 'garantizar
la devolucin del prstamo respectivo con un bien inmueble'. En estas condicio-
nes, la declaracin unilateral del prestatario nada tiene de abstracta o indeter-
minada ... ; sino que por el contrario, el consentimiento otorgado se ha
encaminado a un fin especifico, determinado. Adems, el hecho consistente en
que se haga o no efectiva la garantia otorgada. es irrelevante para concluir que
el fin cuestionado sea indeterminado, toda vez que tal hecho es una cuestin ab-
solutamente ajena al fin que se persigue con el fideicomiso en garanta ... una
cosa es 'garantizar la devolucin de un prstamo con un inmueble, y otra cosa
muy distinta es realizar o hacer efectiva la garanta otorgada en caso de incum-
plimiento del deudor' ..
lA D 2771166. Tercera Sala, sexta poca, Actualizacin Civil 1971-1973, pg 2621.
Esta formidable tesis establece con nitidez la diferencia entre la determina-
cin del fin fiduciario. y la determinabilidad de otros considerandos como cuan-
tas, ejecuciones, etc. El fin del fideicomiso de garanta no es ejecutar un bien
y, as, desposeer a su dueo, sino que el fin es, simplemente. garantizar lo que
sea; si se ejecuta el bien se cumpli la garanta, y si no se ejecuta tambin se cum-
pli, porque fue til. durante todo el plazo del fideicomiso. para sostener garan-
tizada la obligacin.
Fideicomso de garanta. Efectos para el fideicomitente Una vez constitui-
do y registrado un fideicomiso de garanta, el fideicomitente queda privado de
toda accin o derecho de disposicin sobre los bienes fideicomitidos
(A D 171/65. Tercera Sala, sptima poca, vol 51. cuarta parte, pg 29).
Esta importantisima tesis de precedente consigui en un pequeo prrafo
cumplir con dos principios de legalidad fundamentales en la materia fiduciaria;
por una parte, sostiene la regla incontestable de la trasmisin real (el fideicomi-
tente carece de derechos sobre los bienes); y por otra, tambin consagra el affee-
tio garants de cualquier bien suspendido del comercio por haberse destinado a
garantizar. En efecto, si se hubiese constituido una hipoteca en lugar de un f-
deicomiso, el dueo de la cosa podra haberla gravado en segundo lugar, incluso
la pudo seguir poseyendo, etc; pero siendo un fideicomiso (hubiera sido de ga-
rantia o no) el fideicomitente no puede hacer nada con los bienes. La trasmisin
de la cosa en el fideicomiso -incluso el de garantia- es in rem yerga homnes;
luego, en los asuntos de garantia tiene un radio de accin infinito, y adems pero
fectamente idneo.
Dentro de las mltiples tesis que la Corte ha sostenido sobre la ejecucin, por
la fiduciaria y no por un juez, del bien fdscomtdo, que aparentemente implica
un exceso de facultades por invasin de la esfera judicial, consideramos oportu-
no citar la siguiente, porque en ella la Sala sostuvo a nuestro entender con gran
claridad (a pesar de que la ponencia se aprob por mayoria de tres contra dos
disidencias], que incluso la subasta pblica, como manera de ejecutar un bien
dado en garanta de una obligacin que no se cumpli, es un fin perfectamente
determinado y licito, pero adems legitimo, ya que, por una parte as se pact
en el contrato y por otra, porque al haberse pactado se anul la posibilidad de
aplicar el art 141 de la LGICOA (actual art 72 LIC): Fideicomiso. Instituciones
de Crdito. Remate (Tercera Sala, sptima poca, vol semestral 115-120, cuarta
parte, pg 47). Adems, otro de los ejes resolutivos de esta tesis gir en tomo
al hecho de que el quejoso
... no impugn el contrato generador de los derechos y obligaciones, sino
nicamente los actos de ejecucin derivados de aquel ... ,
es decir, contina con una posicin constante de la Corte segn la cual, cuando
se impugna la validez de una derivacin, no procede si no se invalid la del prin-
cipal, sino al contrario se acepta y reconoce, por el carcter claramente acceso-
rio de la primera.
Pero no solo lo anterior, sino que la Corte ha sostenido directamente que para
la ejecucin de un fideicomiso no es necesario solicitar, a no ser que as se haya
convenido en el contrato, la intervencin de un rgano judicial
Fideicomiso. no es necesaria la intervencin de un rgano [urlsdlccional para
la realizacin del fin Dada la naturaleza legal del fideicomiso, no es exigible
establecer, para el caso de su ejecucin, la intervencin de un rgano jurisdic-
cional, si, COmo ya se dej asentado al analizar su esencia jurdica, se tiene pre-
sente que en este negocio jurdico, se da una afectacin patrimonial destinada
a un fin, cuyo logro se confa a las gestiones de una institucin fiduciaria,
que ser la nica titular de los bienes fideicomitidos ...
(A D 45/77, Informe 1977, segunda parte, pg ~ ...
Diferentes tipos de fideicomiso 871
En suma, el fideicomiso en garantla es alternativa sumamente recurrida en
la prctica, en la que la fiduciaria queda facultada (si as! se estableci en el con-
trato) para ejecutar, incluso en subasta pblica, el bien fideicomitido en caso de
incumplimiento de la prestacin garantizada.
156 FIDEICOMISO CON FINES TESTAMENTARIOS
La figura tpica que este fideicomiso sustituye es, desde luego, el testamento.
El fideicomitente, que es quien dispone de sus bienes para despus de su muer-
te, manifiesta su voluntad sucesoria en las clusulas del fideicomiso, la que ser
cumplida por el fiduciario sin necesidad de iniciar diligencias ni de sucesin legi-
tima ni de testamentaria; por lo mismo, a su muerte no se requerir la interven-
cin ni del rgano jurisdiccional ni de notario pblico. Lo anterior, no porque se
haya celebrado un testamento (el testamento es eso, y el fideicomiso lo propio,
y lo que se celebr fue el ltimo), sino porque, por la esencia misma de este con-
trato, los bienes del fideicomitente se trasmiten a la fiduciaria para la realiza-
cin de un fin licito y determinado que, en este tipo de fideicomiso, consiste en
hacer con esos bienes lo que el fideicomitente le encomend que hiciera en favor
de terceros (generalmente sus herederos), que no recibirn los beneficios del fi-
deicomiso en tanto que herederos, sino en tanto que fideicomitentes; al paso que
el fideicomiso se denomina en la prctica "con fines testamentarios" no porque
se trate de un testamento ya que no lo es, sino porque lo sustituye. El montaje
es el siguiente
Fideicomitente La persona fisica propietaria de los bienes y derechos que
a su muerte desea que se trasmitan a ciertas personas
Fiduciaria La que, a la muerte del fideicomitente, recibir la titularidad de
sus bienes para cumplir respecto de ellos, y en favor de los fideicomisarios,
los deseos que estipul en las clusulas del contrato. Hay ocasiones en que
la afectacin de bienes se hace desde antes de la muerte, luego, aunque des-
de ese momento se verifica el cambio de titularidad, la ejecucin del fideico-
miso se realizar a la muerte
Fideicomisario La o las personas que el fideicomitente desea que, a su muer-
te, reciban los beneficios que dise en el contratorespecto de los bienes que
destin al asunto
Fin Trasmitir a la fiduciaria, a la muerte del fideicomitente, la titularidad
de cierto nmero de sus bienes y derechos para que sta, a su vez, los tras-
mita a los fideicomisarios de la forma, trminos y condiciones que el propio
comitente estipul en el contrato
Objeto Los bienes y derechos que a la muerte del fideicomitente sern tras-
mitidos a la fiduciaria, y que a su vez transferir a los fideicomisarios.
Este tipo de fideicomiso es recomendable slo en casos especiales y no en lo ge-
neral. Por ejemplo, por la complejidad de la masa de bienes (acciones societarias,
inmuebles sujetos a litigio, sociedades en liquidacin, etc); por la falta de homo-
geneidad o afinidad entre los fideicomisarios; por la ausencia de albaceas, tuto-
res o curadores idneos; porque la cuanta de la masa sea tal, que amerite la
tramitacin y costo de un fideicomiso, o por razones similares o equivalentes.
157 EL FIDEICOMISO EN ZONAS TURSTICAS
A prncipios de los setenta, la prohibicin para los extranjeros de adquirir bie-
nes inmuebles en las denominadas zonas prohibidas, que son la franja que se for-
ma a lo largo de 50 kilmetros en costas y 100 en fronteras (art 27, I Constitucin),
se convirti en ncompatible con la necesdad de desarrollo turstico que tenan
una gran cantidad de polos de recreo ubicados, prncipalmente, en las costas del
pas. Si se recuerda que a diferencia de la gran mayora de los pases tursticos
con costa, el nuestro dispone de ms de 15 ciudades de presencia turstica inter-
nacional precisamente en la costa, se aceptar que esta prohibcin constitucio-
nal era un elemento inhibidor determinante para la nversin turstica. La
solucin fue, una vez ms, el fideicomso. En 1971, se public el primer decreto
que autoriz la constitucin de fideicomisos en virtud de los cuales se trasmiti-
ra a los extranjeros, por 30 aos (art 359, III LGTDe, el uso y goce de la pose-
sin de nmuebles en zonas prohibidas. El montaje de este tipo de fideicomiso
es el sguiente
Fideicomitente Los propietarios de construcciones, terrenos, derechos de-
rvados de licencias, autorizaciones, concesiones de servicios pblicos, cr-
ditos, etc (generalmente una persona es duea del terreno, otra de los
servicios y otra de las construcciones), que convienen en desarrollar un com-
plejo habitacional, hotelero, comercial o dos o tres cosas a la vez, para lo cual
los transfieren a la fiduciaria. Tambin pueden ser el o los propietarios de
un complejo turstico ya construido, que igualmente transfieren a la fidu-
ciaria
Fiduciaria La que recibe la titularidad de los bienes y derechos aportados,
para que sea ella (s no lo hicieron antes los fideicomitentes) la que constru-
ya el proyecto, constituya el rgimen en condominio o de tiempo comparti-
do segn el caso y la que, tambin, trasmitir individualmente el uso de cada
habitacin o local a extranjeros, o bien la propiedad a mexicanos
Fideicomisarios Las personas extranjeras o mexicanas que podrn adqui-
rir, en el primer caso, el uso de los locales por 30 aos, y en el segundo, la
propiedad, contra el pago del precio que, en ambos casos, es generalmente
el mismo
Objeto Las construcciones, terrenos, derechos de servicios pblicos, licen-
cias y autorizaciones municipales, permisos de autoridades diversas, mu-
tuos cuyos montos ya estn autorizados y dinero en efectivo, que los
fideicomitentes aportan al fideicomiso para que construya un complejo tu-
ristico de cualquier tipo destinado a ser vendido al pblico. Tambin es fre-
cuente que lo que se destine al fideicomiso sea el complejo turstico ya
terminado. cuando los promotores realizaron la construccin a su cuenta y
riesgo. En este caso, el objeto no son terrenos, derechos de mutuo y dems,
sino un complejo inmobiliario ya construido
Fin Construir un complejo turistico y, una vez construido, venderlo al p-
blico, ya sea directamente o a travs de corredores profesionales con los cua-
les contrata en su carcter de titular, para que su producto sea entregado,
de acuerdo con el contrato, a los fideicomitentes. Como hemos dicho, tam-
bin puede ser que el objeto no sea construir porque los fideicomitentes ya
lo hayan hecho; en tal caso, el fin es slo vender el complejo al pblico de
modo directo o a travs de profesionales, y entregar el producto al comiten-
te. En ambos casos la trasmisin de derechos ser, en exclusiva: a los ex-
tranjeros, 30 aos de uso; a los mexicanos, la propiedad. En el primer caso,
la propiedad del local cuyo uso trasmiti, permanece bajo la titularidad de
la fiduciaria durante los 30 aos.
Como se observa, aunque la intervencin de la fiduciaria debiera ser optativa (na-
die est obligado a contratar), el Decreto de 1971, la convirti en indispensable
para poder vender a extranjeros. Toda vez que las fiduciarias cobran por el ser-
vicio fiduciario estn, desde luego, satisfechas con la existencia de esa prohibi-
cin constitucional. El importante expediente de la limitacin del uso a 30 aos
es todo un tema. En la prctica se observa que se ha solucionado en una de tres
formas: (i) en el contrato celebrado con cada extranjero se pacta que a los trein-
ta aos la fiduciaria vender el local, cuyo uso le haya permitido, y el producto
de la venta se entregar al extranjero; (U) se pacta que a los 27 aos la fiduciaria
trasmitir, una vez ms, en fideicomiso pero a otra fiduciaria, el local objeto de
uso, para que la segunda fiduciaria igualmente se lo trasmita al extranjero ori-
ginal por 27 aos ms, o (iii) se pacta una renovacin del fideicomiso original por
otros 30 aos, y el expediente de la continuidad del mismo contrato que est pro-
hibido por nuestro derecho se salva con la firma de un nuevo fideicomiso, en es-
te caso, siempre que la legislacin vigente al trmino de los primeros 30 aos lo
permita.
En entrevistas sostenidas con profesores de universidades e inversionistas
extranjeros, este autor se ha visto impedido de dar respuesta lgica y universal
a tres preguntas: (i) por qu los extranjeros no pueden adquirir inmuebles solo
en zonas prohibidas; (ii) por qu si pueden adquirir su uso irrestricto por 30 aos,
y tiii) por qu no pueden adquirir la propiedad. Simplemente no pudo dar respues-
tas lgicas porque no son lgicas sino histricas, y tampoco pudo darlas en sen-
tido universal porque slo son ponderables a la luz, una vez ms, de nuestra
propia historia: su anlisis no nos corresponde, pero puede introducirse en los
temas tratados en el numeral 146 anterior.
874 EL CONTRATO DE FIDEICOMiSO
Como sea, es importante hacer notar que este tipo de fideicomiso se convir-
ti en un formidable argumento en favor de la tesis que sustenta la trasmisin
absoluta de la propiedad, de fideicomitente y fiduciario; y en uno de los ms im-
portantes en contra de la tesis que sustenta una trasmisin de propiedad tcni-
ca y no material, pues queda en el fideicomitente, pero en estado latente. En
efecto, cuando el constructor del proyecto. lo trasmite en fideicomiso a una fidu-
ciaria, y despus sta, a su vez, le trasmite el uso a un extranjero, ni fideicomi-
tente I fideicomisario tendrn la propiedad, slo porque no es posible en ninguno
de los dos sentidos; pero quien recibe el precio delloca/luso es el fideicomitente
y no la fiduciaria, a pesar de que sea sta la que lo recibi en un primer momen-
to, ya que tampoco adquiri el inmueble por el hecho evidente de que no pag
por l. Y al trmino de los 30 aos el bien tampoco regresa al patrimonio del fi-
deicomitente, toda vez que su precio ya le fue pagado. Dijimos que la propiedad
del bien se transfiere a la fiduciaria, pero como sta no lo compr, y por el con-
trario slo lo recibe porque es ella la nica que puede desahogar el fin pactado,
luego, tampoco es propietaria sino solo titular, ms tcnicamente, es la propie-
taria fiduciaria. Razones y argumentos que dan origen a la tesis de los negocios
fiduciarios. Acerca del tema de la propiedad del patrimonio fiduciario regresa-
remos ms adelante.
158 FIDEICOMISO DE COLOCACiN BURSTIL
El origen ms claro -que no el nico- de este tipo de fideicomiso, es el acta de
emisin de los certificados de participacin que, segn vimos en otra parte (t 1),
deben ser emitidos necesariamente con el sustento de un fideicomiso (art 228 bl.
20 prr LGTOC). Igualmente en otra parte (t 1) vimos que de toda la gama de
ttulos burstiles que en la actualidad sirven al mercado de valores, uno de los
ms importantes es el llamado CEPI (certificado de participacin), cuyo repre-
sentante ms clebre es el PETROBONO. Todos ellos emitibles slo a travs de
una intervencin fiduciaria.
Pero los CEPIS y los PETROBONOS -que tcnicamente son lo mismo-
no son los nicos ttulos que se colocan en la bolsa, a travs de un fideicomiso,
sino que la prctica y la ley permiten que sea cualquiera. En efecto, por una par-
te el art 46, X, XVII Y XV autoriza a los bancos, a efectuar operaciones con va-
lores de conformidad con la LMV; a fungir como el representante comn de
asambleas de tenedores de obligaciones y otros ttulos de emisin masiva; y a
realizar operaciones de fideicomiso. Por otra parte, los tcnicos de la colocacin
burstil han encontrado en el fideicomiso un contrato til para la captacin, tanto
porque la colocacin y la captacin masvas son un fin lcito y determinado (art
346 LGTOC) como por la diversidad de intereses y necesidades que, soluciona
de manera simultnea. As, nada se opone a que los bancos puedan, actuando
como fiduciarias, recibir la titularidad de bienes y derechos cuyo fin sea la emi-
sin y colocacin de ttulos burstiles.
159 OTRAS APLICACIONES FIDUCIARIAS DIVERSAS
Hemos dicho que existen posibilidades infinitas de aplicacin fiduciaria, algu-
nas de las ms importantes se acaban de exponer. Pero adems de stas pueden
citarse las siguientes
Fideicomiso de inversin Aquel en el que una persona (fideicomitente) destina
cierta cantidad en efectivo o en titulas de crdito, a la constitucin de un fidei-
comiso; y la fiduciaria se compromete, durante el plazo del contrato, a invertir-
los en el mercado de valores o en "mesas de dinero" de otras bancas, con objeto
de obtener con ellos un mximo rendimiento. Al trmino o peridicamente den-
tro de l, el fiduciario entrega parcialidades o la totalidad tanto del capital como
de los rendimientos, al fideicomisario, que en este ejemplo es la misma persona
que el fideicomitente. Este tipo de fideicomiso es el rgimen desde el cual fun-
cionan las llamadas "mesas de dinero" de los bancos, los que son fiduciarios de
sus clientes -fideicomitentes y fideicomisarios a la vez- respecto de un fidei-
comiso que es mltiple porque est diseado para invertir en un solopul/los di-
neros de mltiples clientes
Pideicomitente Cualquier persona
Objeto Dinero o titulas de crdito
Fin Invertirlos en mximos rendimientos
Fideicomisario El mismo fideicomitente, o sus beneficiarios.
Fideicomiso de pensiones y jubilaciones Es aquel que constituye una empresa
-fideicomitente- mediante aportaciones de dinero especificas y peridicas, para
que la fiduciaria las invierta, reinvierta y administre con objeto de obtener de
ellos el mejor rendimiento; pero en este caso los fideicomisarios no son la empre-
sa sino sus empleados
Fideicomitente Cualquier empresa
Objeto Dinero o titulas de crdito
Fin Invertirlos en mximos rendimientos
Fideicomisarios Los empleados de la empresa.
Fideicomiso para mexicanizacin de empresas Es aquel mediante el cual los so-
cios extranjeros -fideicomitentes- de una sociedad annima, endosan y tras-
miten sus acciones a una fiduciaria con objeto de que, durante el plazo del
contrato, las vendan entre personas fsicas de nacionalidad mexicana o socieda-
des mexicanas con clusula de exclusin a extranjeros, quienes al presentarse
ante la fiduciaria, y pagar el precio, se convierten en los socios de la sociedad que,
de esta forma, se "mexicaniza". El precio que paguen los mexicanos a la fidu-
ciaria ser entregado por sta a los socios extranjeros
Fideicomitente Socios extranjeros de una sociedad
Objeto Sus acciones
Fin Venderlas entre mexicanos
Fideicomiserios Los compradores mexicanos.
Fideicomiso para aseguramiento de pensin alimentaria Es el que constituye
el deudor alimentario -fideicomitente- ya sea convencional o judicialmente,
mediante la aportacin en una sola exhibicin o en varias, de bienes o ms en ge-
neral, de dinero en efectivo, en el que la fiduciaria se compromete, adems de in-
vertirlos y reinvertirlos, a administrrselos al alimentando -el o los
fideicomisarios- de conformidad con las reglas pactadas en el convenio
Fideicomitente Deudor alimentario
Objeto Dinero o bienes
Fin Administrarlos y ministrar una pensin mensual al fideicomisario
Fideicomisarios Los acreedores alimentarios.
Insistimos en los anteriores ejemplos dentro de un cmulo infinito de posibili-
dades fiduciarias que en la prctica se conocer rpidamente.
El patrimonio fideicomitido 877
CUARTA
SECCiN
EL PATRIMONIO FIDEICOMITIDO
160 DIFERENCIA ENTRE OBJETO Y FIN DEL FIDEICOMISO
Constituido el fideicomiso (para lo cual se requiere, como ya vimos, el animus
fiduciae en el fideicomitente y la causa fiducia en el fiduciario, es decir, trasmi-
sin real y compromiso contractual), la parte del patrimonio de la que se despren-
di el fideicomitente, que es el objeto del fideicomiso, ipso jure se erige como un
patrimonio sujeto a reglas especiales cuyo destino no puede ser otro que el fin
sealado por el fideicomitente en el contrato. El objetodel fideicomiso constitu-
ye una universidad patrimonial; es un patrimonio independiente que, como el de
las sociedades, por una parte est, sometido a la direccin y desarrollo de una
persona fisica con facultades y poderes especificos para hacerlo (los consejeros
en sta y el delegado fiduciario en aquel), y por otra, est destinado a un nico
fin (al objeto social en sta y el fin en aquel). En otras palabras, los bienes que
forman el objeto del fideicomiso no son el fin licito al que se destinan, pues co-
sas diferentes son, por una parte, el fin del fideicomiso (art 346 LGTOC) y, por
otra, el objeto, que son los bienes y derechos afectados (art 351)
Objeto Cualquier clase de bienes y derechos, propiedad del fideicomiten-
te (art 351 LGTOC)
Fin Aquel al que se destina el objeto, que debe ser licito y determinado,
y al que s610puede llegar la fiduciaria (art 346).
Respecto de los requisitos que deben reunir los objetos y fines fiduciarios regre-
saremos ms adelante (nm 158);en este momento tngase presente la diferencia.
161 QUIN ES EL PROPIETARIO DE LOS BIENES
FIDEICOMITIDOS?
El objeto del fideicomiso (los bienes que forman un patrimonio autnomo), a par-
tir de serlo, pasa a integrarse al singular universo de los bienes juridicos que de-
ben ser vigilados, ya que por diferentes motivos su propietario no puede ejercer
su derecho de propiedad de modo ilimitado como normalmente sucede en los bie-
nes y patrimonios que no estn vigilados de manera especial. Dentro de otros
casos citamos los siguientes
La masa hereditaria todavia no adjudicada, cuyo propietario, el difunto, no
puede ejercer sus derechos de propiedad, sino que lo hace el albacea
El patrimonio del quebrado antes del convenio, que no puede administrar
el comerciante por estar inhabilitado, sino el sindico y el juez (t III)
El capital de las sociedades mercantiles, que no se puede destinar sino a los
fines de la constitucin que configuran su objeto social, al cual slo pueden
llegar los gerentes o administradores
El patrimonio del menor y el interdictado, que a pesar de ser los propieta-
rios universales estn impelidos de ejercer esos derechos y slo pueden de-
sahogarlos sus tutores o curadores; y en general, el conjunto de bienes y
derechos acopiados por un solo centro de imputacin que tienen un propie-
tario que, por diferentes motivos, no puede ejercer sobre ellos un derecho ili-
mitado de dominio y propiedad.
Si bien, por razones diferentes la sociedad mercantil, la quiebra, el intestado, la
minora de edad y el interdicto, tienen un propietario especifico, no puede ser l,
sino una persona distinta, la que se encargue de llevar hasta su total consecu-
cin los fines legales o convencionales de cada caso. Pues bien, a diferencia de
estos casos, en los que el representante, tutor, consejero, etc, no son los propie-
tarios, en el fideicomiso el fiduciario si lo es, pero no en los trminos abutendi
del derecho civil, sino en los de los asuntos fiduciarios; de ahi que sea ms pro-
pio hablar de titularidad, o simplemente de propiedad fiduciaria, para distinguir
el tipo de manus que ejerce la fiduciaria sobre su propiedad como tal, del que ejer-
ce el propietario sobre su derecho real de propiedad civil.
Entonces, el patrimonio que se cre voluntariamente del desprendimiento
que hizo el fideicomitente de parte del suyo, implica una trasmisin de propie-
dad, pero no en trminos civiles, sino fiduciarios; lo que significa que el inters
de dicha trasmisin no es la trasmisin en si misma, sino la consecucin de un
fin ulterior, para el cual debe aceptarse que el legislador consider indispensa-
ble desembarazar al fideicomitente de su propiedad civil directa, y al mismo tiem-
po trasmitirla a un fiduciario para que la sostenga, defienda y desahogue, pero
slo de manera exclusiva en los trminos de las rdenes dictadas por el fideico-
mitente en el acto de creacin. As, el patrimonio de un fideicomiso es autno-
mo, esto es, en el aspecto jurdico, independiente de cualquier otro -incluidos,
en primer lugar, el del fideicomitente y el fiduciario-; pero se encuentra bajo la
titularidad y direccin exclusiva del ltimo, que es al que se trasmiti su propie-
dad, tan solo con el inters de que llegue a un fin ulterior. La trasmisin de pro-
piedad es slo un medio para llegar a un fin. Estudiar un medio en l mismo, como
manera de entender la totalidad del fenmeno, es un afn incompleto.
El patrimonio fldelcomitido 879
La fiduciaria es pues la titular del patrimonio autnomo conformado por el
objeto -los bienes- del fideicomiso. De acuerdo con lo anterior, resulta que ser
el titular del patrimonio implica, en exclusiva, detentar todos los derechos y ac-
ciones que se requieran para obtener el cumplimiento de los fines pactados (art
356, primera parte LGTOCl, lo cual es comprensible en la medida que, dado el
contenido de confianza y crdito de que est impregnado el fideicomiso mexica-
no.Ia manera ms sencilla de obtener una mejor eficiencia en esa titularidad (no
asi en figuras como la curatela, la sindicatura, etc) es trasmitiendo la propiedad
a la fiduciaria, pero no como una trasmisin absoluta entendida en trminos del
Cdigo Civil, sino una propiedad de tipo fiduciario que, por lo mismo, est fuer-
temente restringida por las limitaciones y reglas establecidas en el acto consti-
tutivo y cuyo cumplimiento est vigilado por un organismo pblico como la eNE.
Por otra parte, as como el patrimonio de la quiebra es organizado por el juez
y el sindico, el de la sociedad por el rgano administrativo, la masa hereditaria
por el albacea, el patrimonio del menor y el interdictado por el tutor O el cura-
dor, etc, en efecto el patrimonio fideicometido es organizado y administrado por
la fiduciaria; pero como sta es una persona moral debe actuar a travs de un
representante que, en la materia, se denomina delegado fiduciario; figuras s-
tas sobre las que regresaremos (nm 167).
Finalmente, cabe precisar que, como veremos adelante, es probable que el
propio fideicomitente se designe a si mismo el beneficiario del fideicomiso (fidei-
comisario) y, por tanto, que la propiedad de los bienes fideicomitidos den vuel-
ta, una vez ms a su patrimonio despus de que al inicio salieron de l. Esta
eventualidad no implica ni debe interpretarse como que el fideicomiso no es -ni
aun en este caso- un contrato traslativo de dominio, ya que como hemos dicho,
aquella alternativa no es ms de eso, y en caso de que as se estipulara tendrla
que consistir en una doble trasmisin de propiedad; de fideicomitente a fiducia-
rio primero, y de fiduciario a fideicomisario despus, no obstante que el primero
y el ltimo sean la misma persona fisica o moral. Lo cierto es que hay una tras-
misin de propiedad, pero sujeta a las especiales reglas de la propiedad fiduciaria.
162 DIFERENTES FORMAS DE TITULARIDAD
La propiedad civil
De conformidad con el derecho civil "el propietario de una cosa puede gozar y
disponer de ella con las limitaciones y modalidades que fijen las leyes" (art 830
C Civ). sta es la definicin de propiedad, una vez ms deductiva y no directa,
que proporciona el derecho civil. Desde luego, no nos corresponde analizar esta
importante figura, pero es adecuado recordar algunas de las reglas generales que
seala aquel derecho porque de esa forma tendremos una mej or comprensin de
la titularidad fiduciaria.
880 EL CONTRATO DEFIDEICOMISO
En principio, como ya sabemos, en ese derecho los medios de adquirir la pro-
piedad son: Ii) a titulo universal o particular; (ii) a titulo oneroso o gratuito, y (iii)
en forma primitiva o derivada. El primer caso, cuando se trasmite la totalidad
de un patrimonio (en Mxico slo es posible cuando la trasmisin es hereditaria)
o parte de l; el segundo, cuando la trasmisin implica un costo o no, para las
partes; y el tercero cuando se adquiere de otro o se adquiere desde el origen, h-
blase de la facultad de apropiacin. Tratndose incuestionablemente de un acto
jurdico (nm 146), en el fideicomiso no se aplica el ltimo caso sino que, segn
el fin que el fideicomitente desee dar a sus bienes, slo pueden aplicarse alguno
de los dos primeros: a titulo oneroso o gratuito, o de forma particular o univer-
sal, este ltimo slo en el fideicomiso testamentario (nm 156).
Sin embargo, en su importante estudio de los bienes en el derecho civil el
maestro Rojina Villegas, sostiene que la propiedad de cosas muebles se adquie-
re en alguna de las diez diferentes formas: por sucesin universal; por apropia-
cin de cosas nullius o ajenas; por especificacin, incorporacin, unin o mezcla
de un inventario; por usucapin; por separacin o toma de posesin en virtud de
un derecho a adquirir partes integrantes de una cosa, especialmente frutos; por
efecto del silencio de los propietarios de cosas encontradas, o de cosas arroja-
das por el mar a la playa; por hallazgo de tesoro; en ciertos casos por subroga-
cin real; por actos de Estado; pero tambin, dice el maestro Rojna, por
trasmisin de la propiedad en virtud de negocio juridico; desde luego, dentro de
otros el fideicomiso en ste ltimo caso. Como quiera que sea, una vez adquirida
la propiedad, el derecho civil autoriza al propietario a que pueda hacer con ella
lo que sigue
Puede enajenar la cosa (gravarla, donarla, venderla, renunciarla, etc)
Puede desmembrarla (creando servidumbre, usufructo, copropiedad, rgi-
men de condominio, etc), es decir, tiene en ste y el caso anterior, el jus
abutendi
Puede aprovecharse de ella (rentarla, comodatarla, explotarla, etc), es decir
tiene el jus fruendi
Puede usarla (habitarla, manej arla, leerla, vestirla, etc), es decir, tiene eljus
utendi
Puede ejercitar su derecho de propiedad sobre ella de cualquier forma, siem-
pre que su ejercicio no tenga como nico resultado perjudicar a un tercero
sin utilidad para el propietario (art 840 C Civ). Importante influencia de la
teoria social de Len Duguit, sostenida en Buenos Aires en clebre confe-
rencia de 1913.
A la altura de nuestra exposicin ya es evidente que, a partir del dia en que hizo
la afectacin de sus bienes al fin fiduciario, el fideicomitente no puede vender,
gravar, usar, aprovechar ni desmembrar la cosa, ya que, a partir de dicho mo-
mento, dej de ser el propietario. Pero pasa que el fiduciario, a partir de que re-
cibe la cosa, tampoco la puede vender, gravar, usar, aprovechar ni desmembrar,
El patrimonio fideicomitdo 881
a no ser que el fideicomitente le haya dado, de manera especifica, ese fin, caso
en el cual la fiduciaria podr hacer, nica y exclusivamente, eso, y nada ms; es
decir, tampoco puede hacer lo que, en derecho civil, el propietario puede hacer
con sus cosas, Luego, cabe preguntar quin puede gravar, usar, vender, etc, la
cosa; es decir, quin es el propietario civil de los bienes fideicomitidos?
Si aplicamos con rigor los principios del derecho civil la respuesta, tambin
rigurosa, seria que dichos bienes no tienen propietario, porque nadie puede ha-
cer con ellos lo que los propietarios civiles pueden hacer con sus cosas. Sobre es-
te punto, esperamos, no debe haber contradiccin: nadie es el propietario civil
de los bienes fideicomitidos porque nadie puede ejercer sobre ellos tal gnero de
dominio. Siendo que por definicin los bienes fideicomitidos existen y nadie les
ejerce dominio, la conclusin es que forman una universalidad juridica que, tc-
nicamente calificada, consiste en un patrimonio autnomo.
Este trmino -patrimonio autnomo- de gran significancia en el derecho
privado mexicano, es incluso utilizado por la propia LGTOe (art 355, 20 prr in
fine) y la Corte, la que lo califica, como autnomo, en esta forma
El fideicomiso es un negocio j uridico por medio del cual el fideicomitente
constituye un Patrimonio fiduciario autnomo, cuya titularidad se conce-
de a la institucin fiduciaria para la realizacin de un fin determinado.
(Fideicomiso, naturaleza, A D 5567/74, Tercera Sala, sptima poca. vols
121-126, cuarta parte, pg 43).
Veamos cul es, entonces, la manus que la fiduciaria ejerce sobre los bienes.
La interpretacin conjunta de los arts 351.20 pr y 356. primera parte LGTOe.
establece con suficiente claridad el sustento normativo de la titularidad fiducia-
ria. En efecto
El primer art dispone que
. slo podrn ejercitarse respecto de los bienes que se den en fideico-
miso, las acciones y derechos que a ellos se refieran . . .
El segundo, que
la institucin fiduciaria tendr todos los derechos y acciones que se re-
quieran para el cumplimiento del fideicomiso, salvo las normas o limi-
taciones que se establezcan al efecto. al constituirse el mismo; estar
obligada a cumplir dicho fideicomiso conforme a lo pactado.
La interpretacin simultnea de ambos dispositivos permite colegir dos posicio-
nes legislativas que. a su vez, dan forma al circulo de facultades y deberes de la
titularidad que, como acabamos de sealar. juridicamente sustituye a la propie-
dad civil: la primera seala sus derechos y la segunda sus limitaciones.
La primera posicin legislativa es clara: el fin de cualquier fideicomiso es lle-
gar al fin que el fideicomitente asign a ciertos de sus bienes, exclusivamente.
Causa fiducia por excelencia, para protegerla, el legislador enviste a la fiducia-
ria de todas las facultades necesarias (pero slo de ellas) para llegar a un fin con
los bienes que, durante todo el tiempo que dilate su consecucin, pertenece en
lo civil a nadie y en lo mercantil al fiduciario, por ser sta la nica forma en que
puede disponer de las herramientas tcnicas necesarias para ello. Por ejemplo,
si el fiduciario recibiera slo los derechos necesarios para llegar al fin, y el fidei-
comitente guardar las dems, el desmembramiento real, personal y estructu-
ral de la cosa, que el negocio demandara, alcanzara una magnitud monstruosa,
que la titularidad fiduciaria sobre un patrimonio convertido en autnomo, aba-
te; titularidad que la ley define como todos los derechos y acciones que se requie-
ran para el cumplimiento del fideicomiso.
La segunda posicin legislativa es de la misma manera clara, pero adems
bien conocida por la teoria del contrato mercantil, pues se trata de la regla, se-
gn la cual, cada parte se obliga de la forma y trminos que aparezca que quiso
obligarse (art 78 C Com). En efecto, por una parte la fiduciaria queda obligada
conforme a la letra del pacto (art 356), y por otra su titularidad sobre los bienes
est limitada, tanto por las reglas y limitantes establecidas para los efectos del
fideicomiso (art 356) como porque est reducida slo a los derechos y acciones
que se refieran al fin sealado (art 351). Ntese, sin embargo, que estos cotos no
son en el sentido de que la titularidad debe ser institucionalmente utendi, [ruen-
di o abutendi en forma exclusiva, sino que la limitan a las clusulas del contra-
to, al fin y a los efectos del fideicomiso; esto permite que el fin contractual pueda
ser cualquiera de estas tres formas de dominio, dos o las tres, y siendo as, se
entender que la trasmisin y consecuente titularidad del fiduciario deba ser total
y no parcial, pues la disposicin tiene en potencia, para todos los casos, efectos
abutendi.
Dicho de modo grfico la titularidad de la fiduciaria se compone de tres ele-
mentos: el derecho, la restriccin y la trasmisin real, la ltima, sustento de los
dos primeros.
Derecho Todos los derechos reales y personales, asi como todas las acciones
judiciales, administrativas o de cualquier tipo -pero exclusivamente esos- que
se requieran para el cumplimiento del fideicomiso.
Restriccin Las restricciones al ejercicio de todos esos derechos y acciones son:
li) slo pueden ejercitarse respecto de los bienes fideicomitidos; lii) se sujetan,
en su caso, a las limitaciones y reglas establecidas respecto de dichas acciones
y derechos en el acto de constitucin, y IUi) en todo caso queda obligada a cum-
plir con el fideicomiso conforme al acto constitutivo.
Trasmisin real Como la nica forma de que la fiduciaria disponga de la liber-
tad, la capacidad y habilidad jurdicas, y en fin del espacio de maniobra que re-
quiere el desahogo de estos derechos y restricciones, se le trasmite el dominio
real de la cosa para que se convierta en su propietaria, pero no civil sino fiduciaria.
El patrimonio fldeicomitldo 883
Respecto de la necesidad de la trasmisin real de la cosa, como manera de per-
mitir el desarrollo del fideicomiso, y la distincin entre la propiedad civil y la ti-
tularidad fiduciaria. la Corte ha sostenido mltiples tesis dentro de las cuales
se mencionan. las siguientes dos
Fideicomiso. naturaleza del Segn puede advertirse de los arts 346, 351 Y356
de la LGTOe. en nuestra legislacin se concibe el fideicomiso como una afecta-
cin patrimonial a un fin, cuyo logro se confa a las gestiones de un fiduciario,
afectacin en virtud de la cual el fideicomitente queda privado de toda accin
o derecho de disposicin sobre los bienes fideicomitidos, de los que pasa a ser
titular la institucin fiduciaria para el exacto y fiel cumplimiento del fin licito
determinado
(A D 4391/69, Tercera Sala. sptima poca. vol 23, cuarta parte, pg 77).
La titularidad fiduciaria se justifica. al mismo tiempo que se anula la titu-
laridad civil. por la necesidad en nuestro derecho. de cumplir fielmente el fin
pactado.
Fideicomiso. Titularidad fiduciaria. Su diferencia con la propiedad civil Existe
una gran diferencia entre la propiedad civil y la titularidad fiduciaria, pues en
la primera se tiene la facultad de gozar y disponer de un bien, slo con las moda-
lidades y limitaciones que fijen las leyes; en cambio. en la segunda, el titular no
tiene el derecho de gozar del bien, porque no puede disponer en su provecho de
la posesin y de los frutos, puesto que por lo norma! ta!es derechos se destinan
a! fideicomisaro, que no lo puede ser la institucin fiduciaria; y. por otra parte.
la titularidad fiduciaria slo puede desarrollarse dentro de los limites fijados en
el contrato de fideicomiso. mas esta circunstancia lleva a establecer que mien-
tras que la fiduciaria desarrolle la titularidad que le fue conferida por el fideico-
mitente. sobre el bien afectado en fideicomiso. su actuacin no podr considerarse
nula por ser contraria al tenor de leyes prohibitivas o de inters pblico
lA D 2158/76, Tercera Sala, sptima poca, vols 139-144, cuarta parte. pg 53).
Podriamos decir que la Corte ha sostenido una corriente jurisprudencia]
constante en el sentido de dar a la titularidad fiduciaria. dentro de las diferen-
tes categorias de manus o dominios susceptibles de ejercerse sobre las cosas ju-
rdicas -en el caso los bienes fideicomitdos-. un rango especfico. justamente
en atencin a la trasmisin rea! de la cosa y los lmites de actuacin impuestos
a! nuevo titular por el contrato y la ley; negocio fiduciario perfecto para cuya me-
jor memorizacin se puede remitir a la tesis del maestro Barrera Graf (nm 1481.
163 CUNDO SE ENTIENDEN TRASMITIDOS LOS BIENES?
La LGTDC no seala en qu momento los bienes se entienden trasmitidos a la
fiduciaria; al contrario, slo establece en detalle los momentos en que la trasmi-
sin surte efectos ante terceros, lo que en algunos casos es suficiente porque, como
veremos, existen bienes que, por su propia naturaleza, su trasmisin se realiza
de manera simultnea ante terceros y entre las partes. Sin embargo, la LGTDC
seala que "la constitucin del fideicomiso debe ajustarse a los trminos de la
legislacin comn sobre trasmisin de los derechos o la trasmisin de propiedad
de las cosas" (art 352). Luego, cuando la naturaleza del bien permite diferenciar
el momento de su trasmisin en el cual surte efectos entre las partes, de aquel
en el cual surte ante terceros, es el derecho comn el que seala, supletoriamen-
te, el momento a partir del cual la cosa se entiende transferida.
De conformidad con los arts 353 y 354, la trasmisin de los bienes, de fidei-
comitente a fiduciario, surte ante terceros en momentos distintos, segn sea dis-
tinto el tipo de bien o derecho de que se trate. Veamos
Inmuebles (art 353) Tratndose de este tipo de bienes, el fideicomiso surtir efec-
tos ante terceros cuando aquellos queden inscritos en el Registro Pblico de la
Propiedad del domicilio de su ubicacin. Desde luego, en este caso se aplican las
reglas de la forma del contrato civil (arts 2316 y ss C Civ) y, por cuanto a la en-
trega y recepcin de la cosa se refiere, las reglas aplicables son las de la entrega
real, juridica o virtual a que se refiere el art 2284 del mismo cdigo.
Titulas nominativos (art 354, ll) Su trasmisin surtir efectos ante terceros des-
de que se endosen a la fiduciaria y se hagan constar en los registros del emisor,
segn el caso; por ejemplo las acciones societarias (art 129 LGSM), los certifica-
dos de depsito no negociables (art 236, 3er prr LGTDC), los CAPS (art 36 LIC),
etc. Como se observa, la trasmisin de estos ttulos surte, simultneamente, en-
tre las partes y ante terceros.
Ttulos al portador (art 354, lll) La trasmisin de estos ttulos surte ante ter-
ceros desde que estn en poder de la fiduciaria porque, como ya vimos (t 1), se
cumple el requisito fsico muscular de portar el documento. Sin embargo, en la
prctica el fiduciario hace constar, en el contrato, la recepcin del documento en
forma expresa. Al igual que en los nominativos, en aquellos que son al portador,
la trasmisin surte simultneamente entre las partes y ante terceros.
Cosas corpreas (art 354, Ill) La trasmisin de mercancas, alhaj as y en gene-
rallos bienes muebles por su naturaleza(art 753 CCiu), tambin surte ante ter-
ceros desde que estn en poder de la fiduciaria, pero en este caso, la trasmisin
entre las partes surte de conformidad con las mismas reglas que se aplican a los
inmuebles. Sin embargo, en el caso de las mercancias, como cosas mercantiles
(art 71, 1 C Cam) estn sujetas a reglas diferentes, en el sentido de que una vez
perfeccionado el contrato, las prdidas, daos o menoscabos que sobrevinieren
a las mercaderas sern por cuenta del comprador si ya le hubieran sido entre-
El patrimonio fideicomitido 885
gadas real, juridica o virtualmente (art 377 CCom), en la inteligencia de que, des-
de que el comprador acepte que las mercancas quedan a su disposicin, se tendr
por recibido de ellas (art 378 CCom). Tambin es prctica comn que la entrega
de las cosas corpreas sea real, y as se asiente en el contrato.
Crditos no negociables (art 354, I] Esta categora es denominada por el dere-
cho civil: mueble por determinaci6n de la ley (art 754 C Civ). El tipo civil es co-
mo sigue: "son bienes muebles por determinacin de la ley las obligaciones y los
derechos o acciones que tengan por objeto cosas muebles, o cantidades exigibles
en virtud de accin personal". Un crdito no negociable puede generarse por ml-
tiples razones (mutuo, sentencia condenatoria que cause estado, los crditos fis-
cales, etc) pero buena parte de ellos se crean por virtud del ejercicio, o la mera
existencia, de una accin personal contra del deudor. As, el art 354, I LGTOC,
permite colegir: (i) que la referencia directa es a los bienes muebles por determi-
naci6n de ley; y Iii)que los crditos no negociables, en tanto que bienes muebles,
pueden afectarse a la creacin de un patrimonio fiduciario. Finalmente, por tra-
tarse de una cesin mercantil (art 390 C Com) la trasmisin de un crdito no ne-
gociable surte ante terceros a partir de que se notifique al deudor; pero cada
cesin debe reunir los requisitos ya civiles (arts 2029 y ss C Civ) ya mercantiles
(art 389 y ss CCom) de cada caso; segn se trate de un crdito civil (el que tenga
un arrendador o un prestador, etc) o mercantil (el que tenga una afianzadora, o
el que tenga un obligacionista contra la emisora, etc).
Derechos personales (art 354, I) Al igual que los crditos no negociables, esta
categora es denominada por el derecho civil "bien mueble por determinacin de
la ley", pero en este caso no porque se trate de un crdito que requiere, para su
cobro, de una accin personal (art 754 C Civ), sino porque el derecho, al ser pero
sonal, una vez ms, slo puede hacerse valer mediante una accin personal. Di-
cho de forma distinta, el tipo civil del art 754 C Civ incluye las dos hiptesis de
esta frac I (crditos' no negociables y derechos personales), en la medida en la que
ambos requieren de una accin personal, el uno para el cobro, y el otro para ha-
cerse valer. Sin embargo, cabe precisar que los derechos personales requiere que
involucren una cantidad exigible para que sean considerados bienes muebles y.
entonces, bienes susceptibles de afectarse en fideicomiso (lase otra vez el art
754). Surten efectos ante terceros cuando se notifiquen al deudor, y surten en-
tre las partes en la fecha que sealen las reglas tpicas del derecho personal de
que se trate.
En suma, las cosas susceptibles de afectarse en fideicomiso soncualesquie-
ra bienes y derechos, salvo aquellos que conforme a la ley sean estrictamente per-
sonales de su titular (art 351 LGTOC); de manera especfica los siguientes
Bienes inmuebles por naturaleza o por destino
Cosas corpreas (bienes muebles por su naturaleza)
Bienes muebles por determinacin de la ley, a saber
Crditos no negociables
Derechos personales
Ttulos nominativos
Ttulos al portador.
Cosas cuya trasmisin a la fiduciaria surte efectos entre las partes. y ante terce-
ros, segn las reglas que se acaban de enunciar.
164 PATRIMONIO FIDEICOMITIDO REMANENTE.
Al TRMINO DEl CONTRATO
Ms adelante veremos cules son las formas en las que un fideicomiso se extin-
gue (nm 1661.En este momento slo revisaremos las consecuencias de la extin-
cin desde el punto de vista de lo que sucede con el remanente del patrimonio
fiduciario; patrimonio que durante la vigencia del contrato fue. como hemos visto.
autnomo. y que. por tanto. debe ser sometido a reglas muy estrictas cuando
deje de serlo y pase a formar parte. una vez ms. del universo de las cosas que
estn organizadas bajo el principio del patrimonio-personalidad. es decir, de las
cosas que forman parte de la manus dominus de una persona y que. por tanto.
no son autnomos.
Cuando el fin de un fideicomiso fue trasmitir la cosa al fideicomisario, se ve-
rifican dos trasmisiones; (i) la institucional (de fideicomitente a fiduciario), y (ii)
la convencional (de fiduciario a fideicomisario). Cuando esta ltima sucede. el fi-
deicomiso queda cumplido y, por tanto. se extingue (art 357.1 LGTOC); enton-
ces. el patrimonio autnomo simplemente deja de serlo y pasa a formar parte
del patrimonio del fideicomisario.
Cuando el fin no era la trasmisin real, o cuando habindolo sido. el fideico-
miso se suspende por cualesquiera motivos. entonces se aplica la regla del art
358 LGTOCque a la letra dice: "extinguido el fideicomiso, los bienes a l desti-
nados que queden en poder de la fiduciaria sern devueltos por ella al fideicomi-
tente o a sus herederos"; es decir, tambin en este caso se verifican dos
trasmisiones pero en un sentido regresivo y no de continuidad: (i) la trasmisin
institucional (de fideicomitente a fiduciario). y (iilla convencional o legal (de fi-
duciario. una vez ms. a fideicomitente). Cuando esta ltima sucede. el fideico-
miso queda suspendido y. por tanto. se extingue (art 357. Il, IIl. IV Y VI
LGTOC); entonces. el patrimonio autnomo deja de serlo y regresa a formar parte
del patrimonio del fideicomitente.
Slo hay dos motivos por los cuales, al extinguirse un fideicomiso. quedan
en poder de la fiduciaria (lase bajo la titularidad de, es decir, continan siendo
un patrimonio autnomo) bienes o derechos
Trmino Porque el fin no haya sido la trasmisin real al fideicomitente (art
357. 1LGTOC); por ejemplo. un fideicomiso en garantia cuya obligacin prin-
cipal se cumpli en tiempo y forma
El patrimonio fldeicomttido 887
Suspensin Cuando habiendo sido el fin la trasmisin real, dicho fin no se
cumpla, ya sea porque el fideicomiso se convirti en imposible, porque se ac-
tualice una condicin resolutoria o no se actualice una suspensiva, o bien,
porque habindose reservado el fideicomitente el derecho de revocacin, re-
voque el fideicomiso antes del trmino (art 357, B, l H, IV YVI LGTOC).
En cualquiera de estos dos casos, quedan en poder de la fiduciaria bienes o dere-
chos y entonces se aplica la regla del art 358. Ntese que durante todo el tiempo
que el fideicomiso existi, el patrimonio fue autnomo y estuvo sometido a la
titularidad de la fiduciaria; ntese tambin, que en ambos casos (trmino O sus-
pensin), al extinguirse el fideicomiso, la fiduciaria todavia tenia la cosa en su
poder. En ese momento, esta debe reintegrarse a la misma persona que la afec-
t, a saber, al fideicomitente.
Las reglas de la retrasmisin de bienes a que se refiere este art 358, son las
mismas que vimos pginas atrs con ocasin de la trasmisin institucional (nm
156), de fideicomitente a fiduciaria, slo que en sentido inverso. Por ejemplo, si
la cosa fueron acciones societarias u otros titulos registrables, la trasmisin de-
ber asentarse en el libro de registro de acciones y, por supuesto, debern endo-
sarse (art 354, B LGTOe); en el caso de inmuebles o derechos reales impuestos
sobre ellos (art 358), del mismo modo deber inscribirse -tildarse- el asiento
correspondiente en el Registro Pblico de la Propiedad en el que se asent la tras-
misin institucional (art 353), etctera.
888 EL CONTRAro DE fIDEICOMISO
QUINTA
SECCiN
ELEMENTOS DE EXISTENCIA
Y CONDICIONES DE VALIDEZ
DEL FIDEICOMISO
165 REQUISITOS DEL OBJETO y DEL FIN
DEL FIDEICOMISO
Como todo contrato, el de fideicomiso se identifica de cualquier otro, por ciertos
elementos de individualizacin que son los siguientes
Objeto
Licitud en el fin
Capacidad de las partes
Expresin del consentimiento
Forma.
Hecha ya la diferencia entre uno y otro (nm 153), en este numeral veremos su
objeto y su fin; en los siguientes analizaremos la forma y, fundamentalmente,
tanto la capacidad de las partes como las cargas obligacionales de cada una.
Como ya vimos (nm 160), dos cosas diferentes son el fin del fideicomiso, cuya
realizacin generalmente beneficia al fideicomisario; y el objeto, que son los bie-
nes y derechos que se afectaron a l. Es decir, el objeto del fideicomiso es el bien
o el conjunto de bienes que el fideicomitente decidi afectar. Para poderse afec-
tar deben reunir los siguientes requisitos
Deben existir en la naturaleza (art 1825 C Ciu)
Determinados o determinables en cuanto a su especie (art 1825 C Ciu)
Elementos deexistencia y condiciones devalidez del fideicomiso 889

Ser derechos reales o personales. es decir, pueden ser muebles o inmuebles
de cualquier tipo y tambin bienes muebles por disposicin de ley
Los bienes deben no ser estrictamente personales de su titular (art 351, 1er
prrLGTOC)
Deben estar comprendidos en el comercio (art 1825 C Civ).
En efecto, el art 349 LGTOCseala que "slo pueden ser fideicomitentes las per-
sonas fisicas ojurdicas -lase morales- que tengan la capacidad necesaria para
hacer la afectacin de bienes que el fideicomiso implica". En este dispositivo se
observa un error tcnico legislativo, incurrido con frecuencia a mediados de es-
te siglo, que en nuestra opinin, obedece a que la teora de la capacidad de Pjer-
cicio no habia evolucionado como en nuestros dias. En efecto, no es tanto que
este art debiera haber utilizado como parmetro el concepto genrico capacidad,
sino el de habilidadjurdica, pues en este caso es ms estricto y consecuenterrente
ms claro.
Por ejemplo, el licenciado en derecho que tiene plena capacidad de ejercicio,
no puede trasmitir en fideicomiso los derechos inherentes a su cdula profesio-
nal, toda vez que se trata de un derecho " ... estrictamente personal del titu-
lar. . " (art 351 LGTOC); no es que carezca de capacidad juridica, sino de
habilidad de trasmisin. Otro caso es el del albacea, que a pesar de ser el nico
que tiene la capacidad para vender los bienes de la masa (arts 1706, 1758 C Civ
y 841 C Proc C), no tendr la habilidad para hacerlo si los herederos no autori-
zan la venta (arts 1717 y 1719 CCiv); el mismo caso, cuando el sindico debe ven-
der bienes de la masa quebrada, pero no tiene autorizacin del juez o la
intervencin (art 203 LQSP); o bien, el consejero que dispone ultra vires de al-
guno de los activos de la annima de manera excedida al objeto social (arts 10
y 152 LGSM), etc. De forma individual tienen capacidad, pero no la habilidad
requerida para afectarlos de forma distinta al destino que tienen.
Requisitos del fin
Por su parte, el fin del fideicomiso es el destino que el fideicomitente escogi darle
al objeto; es decir, a los bienes que afect. De conformidad con la LGTOC, el fin
del fideicomiso puede ser cualquiera, siempre que
El fideicomisario tenga la capacidad (lase una vez ms habilidad) juridica
necesaria para recibir el provecho que implica (art 348, 1er prr)
Sea LCITO (art 346); requisito que es redundante en los convenios legales
No implique una simulacin que defraude a terceros (art 351, 3er prr)
Est claramente determinado (art 347)
Su desahogo no convierta al fiduciario en fideicomisario (art 348, 40 prrl
No sea secreto (art 359, 1) es decir, no debe ser un fin oculto para la fiducia-
ria, que la dejara reducida a ser titular de un patrimonio cuyo fin desconoce
No conceda beneficios a personas que deban sustituirse sucesivamente por
muerte de la anterior (art 359, Il)
Su desahogo no demande una duracin mayor de 30 aos (art 359, UI)
No consista en condiciones y trminos que se aparten significativamente DE
LAS prevalecientes en el mercado en la fecha de la celebracin, de las poli ti-
cas generales del banco y de las sanas prcticas y usos bancarios (art 106
V LIC)
Con excepcin de su negligencia o culpa grave, siempre que no implique pa-
ra la fiduciaria la obligacin de responder ante los fideicomitentes por el in-
cumplimiento de las personas con las que contrate por virtud del fideicomiso
(art 106, XIX, b) LIC), sean deudores de crditos o emisores de los titulos;
ni tampoco implique la garanta del rendimiento de los fondos que se les con-
fen en los fideicomisos de inversin
El objeto no sea una finca rstica, con excepcin de los fideicomisos con fi-
nes testamentarios; los de garantia en los que la finca sea la garantia; y los
de pago en los que la dacin sea la finca; siendo que en los tres la adminis-
tracin no puede exceder de dos aos (art 106, XIX dl LIC).
Con estos cotos legales. acerca de los que abundaremos ms adelante en el an-
liss de cada uno de los derechos y obligaciones de las partes. los fines del fidei-
comiso no tienen ms lmite que la imaginacin del tcnico.
166 ENUMERACIN DE LAS PARTES DEL CONTRATO
Son tres las partes del contrato de fideicomiso de las que slo dos son indispen-
sables
Fideicomitente De conformidad con el art 346 LGTOC. es un elemento in-
dispensable
Fiduciario De conformidad con el mismo art 346, es tambin un elemento
indispensable. Como la LICestablece (arts 30 y 90) que las fiduciarias de ma-
nera necesaria deben ser una 8NC o una sociedad annima, es decir, deben
ser personas morales, quedan obligadas indirectamente a ser representadas
por una persona fisica (arts 10 LGSMy 80 LICI en cada fideicomiso, por lo
que la obligatoria participacin de una fiduciaria implica, a su vez. la obli-
gatoria participacin de otro elemento que en la materia se denomina
Delegado fiduciario La persona fisica encargada de representar a la fidu-
ciaria. materialmente, en la obtencin de cada uno de los fines que pacte de
este tipo
Fideicomisario De conformidad con el art 347 LGTOC. no es indispensa-
ble. y en efecto. con alguna frecuencia se encontrar esta posibilidad en la
prctica, aunque durante el desahogo del fin fiduciario invariablemente ve-
r que todo fideicomiso que al constituirse no tena fideicomisario, siempre
acaba por tenerlo. Un ejemplo claro es el siguiente; el dueo de 10 acciones
Elementos de existencia y condiciones de validezdel fideicomiso 891
de una S A (fideicomitente], las afecta en fideicomiso y pacta con la fiducia-
ria que las venda a un mexicano o una sociedad con clusula de exclusin
de extranjeros; a pesar de no haberse designado de modo expreso, cuando
el comprador adecuado se presente a comprar se convertir en el fideicomi-
sario: en la constitucin no exista, pero a la obtencin del fin necesariamen-
te existi. El mismo caso que en el fideicomiso testamentario de una persona
que todava no tiene hijos o aquel en el que se afecta un inmueble a zonas
turisticas en el que los compradores (fideicomisariosl todava no se conocen;
etctera.
A continuacin veremos cules son las cargas obligacionales, as como la capa-
cidad y habilidad juridicas, de cada uno de estos cuatro elementos personales.
167 LA FIDUCIARIA
Slo pueden serlo las instituciones de crdito
En nuestro derecho, los nicos que pueden ser fiduciarios son los bancos; el fun-
damento legal de esta afirmacin es como sigue. Por una parte, la LGTOCesta-
blece que (art 350) "slo pueden ser fiduciarias las instituciones expresamente
autorizadas para ello por la LGIC" (sustituida por la LGICOA, luego por las dos
LRSPBCy finalmente por la actual LIC). Por otra, vimos (nm 541 nuestra vi-
gente LIC slo reconoce dos tipos de instituciones de crdito, las bancas de de-
sarrollo y las bancas mltiples. Entonces, slo pueden ser fiduciarias
Las bancas de desarrollo, que mercantilmente funcionan como sociedades
nacionales de crdito (art 30 LICI
Las bancas mltiples, que mercantilmente funcionan como sociedades an-
nimas con autorizacin federal (art 90 LIC).
En tanto que instituciones de crdito, ambas estn expresamente autorizadas
para actuar como fiduciarias (art 46, XV LIC).
Aunque en algunos paises (nm 140) el fideicomiso no es institucionalmen-
te bancario (pues los particulares tambin pueden ser fiduciarios], por lo gene-
ral quienes toman ese papel son sociedades cuyo funcionamiento es equivalente
al de las fiduciarias mexicanas; tal es el caso de las Trust Company en Estados
Unidos de Amrica O el del fiduciario profesional en fideicomisos de administra-
cin, en Italia, segn vimos (nms 142 y 1431 estn sometidos a una vigilancia
tan rigurosa como la que ejerce la CNE en las fiduciaras mexicanas. Como sea,
en Mxico el nico que puede ser fiduciario es un banco.
A estas alturas de la exposicin cabe sealar lo siguiente: si la fiduciaria no
acepta su designacin como tal O por renuncia o remocin cesa en el desempeo
de su encargo, se nombrar otra para que la sustituya, y si no fuere posible esta
sustitucin, dice laLGTOC(art 350, 3er tercer prr. in fines, cesar el fideicomi
so. De aqu se desprende la necesaria participacin de una segunda persona en
la perfeccin del contrato de fideicomiso. El pensar que de conformidad con un
slogismo elemental smlar a ste: lo que cesa existia; es decir, por el texto de
este art asumir que a pesar de que nunca hubo fiduciario el fideicomiso existi,
es una mera hiptesis de escuela sobre la cual esta redaccin de hace 60 aos per-
mite especular: el texto se debe, en nuestra opinin, a que en 1932 el fideicomiso
no tena la perfeccin dogmtica que en la actualidad, y porque tampoco tena
-y tal vez nunca se pens que llegara a tener- la importancia actual.
El delegado fiduciario
Como las instituciones fiduciarias son sociedades mercantiles, no pueden ser ellas
las que desempeen de modo personal el cargo, sino a travs de un representan-
te (art 10 LGSM). La naturaleza de crdito del fideicomiso requiere que tal re-
presentante sea una institucin especial; quien recibe el nombre de delegado
fiduciario y quien es la persona fsica en la que descansa la responsabilidad de
llevar a cabo, material y fisicamente, los fnes del fideicomiso, es el ejecutor, por
lo que su designacin y actuacin estn sujetas a fuertes requisitos. Se compren-
der que no cualquier persona puede ser delegado, al grado de que cada fiducia-
ria debe solicitar que sus prospectos sean autorizados por la CNB y solo hasta
que lo sean, adquieren capacidad legal y pueden actuar como tales (arts 24 prrs
50 y 60 Y25 LIC).
El delegado acredita su personalidad con la simple exhibicin de una certi-
ficacin de su nombramiento, expedida por el secretario o prosecretario del con-
sejo directivo o de administracin, segn se trate de una banca de desarrollo o
de una mltiple, respectivamente (art 90, 1er prr LIC), siempre que su nombra-
miento se haya inscrito en el Registro Pblico de Comercio, previa ratificacin
de firmas, ante fedatario pblico, del documento autntico en el que conste (art
90, 40 pr LIC).
El carcter representativo del delegado, en trminos del compromiso socie-
tario y civl que entraa para el banco, se constata en la propia LIC: por una parte,
porque cada banco responde civilmente por los daos y perjuicios que se causen
por la falta de cumplimiento en las condiciones o trminos sealados en el fidei-
comiso (art 80 20 prr): y por otra, porque el banco es responsable directa e ili-
mitadamente por los actos cometidos por el delegado (art 91 LIC). En efecto, el
incumplimiento, los daos, los perjuicios y los actos de conflicto, en el sentido
material slo pueden ser cometidos por el delegado; el banco -persona moral-
se resume a responder, porque ella, y no el delegado, es la fiduciaria que contrat.
Por su parte, en el fideicomiso pblico el delegado fiduciario tiene una di-
mensin de importancia en su totalidad paraestatal y por tanto, sus facultades
y deberes son de esa ndole, como tendremos oportunidad de ver (nm 177).
Elementos deexistenciay condiciones de validezdel fideicomiso 893
Obligaciones y prohibiciones de la fiduciaria
Como ya vimos, las obligaciones y derechos de la fiduciaria estn estrechamen-
te vinculados al concepto de titularidad (nm 162). De conformidad con l-al
que se sugiere regresar y repasar- la fiduciaria tiene todos los derechos yac-
ciones que se requieran para el cumplimiento del fideicomiso; esos derechos y
acciones estn restringidos por las normas o limitaciones establecidas en el pacto
y por la regla legal de que slo se pueden ejercitar en funcin del fin, del objeto y
de las consecuencias del fideicomiso; para dar sustento a estos derechos y res-
tricciones, la titularidad tambin se conforma de un tercer elemento que es la
trasmisin real de la cosa.
Respecto de las obligaciones de la fiduciaria, cabe el siguiente comentario:
de acuerdo con laLGTOC "deber obrar siempre como buen padre de familia . . . ..
(art 356). Este concepto es uno de los ms bizarros del derecho mexicano. Qu
es un buen padre de familia y a los ojos de quin, del juez, del ministerio pblico,
de la madre del perjudicado o del hijo ilegitimo del interesado? Lo que es un buen
padre nada tiene que ver en un contrato comercial; los padres, buenos o no, ac-
tan en funcin de relaciones sanguineas y espirituales que no tienen relacin
alguna con lo que se est hablando y, desde luego, no actan en funcin de una
firma; adems, como se sabe, las personas morales -las fiduciarias- no pueden
tener hijos. Ese concepto debe desaparecer del texto legal; no debe forzarse una
idea sistematizada en el derecho anglosajn en el que si tiene cabida, a que se
integre al nuestro, en el que un dispositivo legal literal puede ser, de acuerdo con
la regla constitucional de la exacta aplicacin de la ley, el origen de una condena
o una absolucin en funcin del nivel de cumplimiento. Bastacon firmar un con-
trato licito, y defenderlo ante la autoridad competente.
De conformidad con la LICy laLGTOC,las principales obligaciones, facul-
tades y prohibiciones de la fiduciaria son las siguientes
Desde luego, la ms importante obligacin consiste en el exacto y fiel cum-
plimiento del fin pactado con el fideicomitente en el acto constitutivo (art
356 in fine LGTOC)
Se pueden designar varias fiduciarias para que conjunta o sucesivamente
desempeen el fideicomiso, y en ese caso, cada una podr cumplir por sepa-
rado sus funciones si estn delimitadas con claridad (art 350, 3er prr
LGTOC)
Cuando las instrucciones del fideicomiso no fuesen suficientemente preci-
sas o cuando se hubiere dejado la determinacin de la inversin o de la apli-
cacin a la discrecin de la fiduciaria, est obligada a consultar a los
fideicomisarios (art 348, 3er prr LGTOC), o en su caso al comit tcnico (art
80 3er prr LIC)
Debe realizar su gestin, adems de con apego al contrato, la ley y los regla-
mentos aplicables, con apego a prcticas sanas que propicien la seguridad
del negocio y procuren una adecuada atencin. tanto al fideicomitente co-
mo a los fideicomisarios (art 77 LICI
No puede excusarse ni renunciar su cargo sino por causas graves ajuicio de
un juez de primera instancia del lugar de su domicilio (art 356 LGTOC)
o Debe abrir una contabilidad especial por cada uno de los fideicomisos que
lleve, debiendo registrar en las mismas, en consonancia con su propia con-
tabilidad, el dinero y dems bienes, valores o derechos cuya titularidad se
le haya confiado (art 79, primer pr]
o Debe rendir cuentas, dentro de los 15 dias hbiles siguientes a aquel en el
que se le hayan pedido, respecto de su gestin fiduciaria (art 84 ler prr LIC).
o En ningn caso podr utilizar las cosas fideicometidas para fines distintos
a los pactados (art 351.20 prr LGTOC)
El personal que contraten, en funcin de un fideicomiso, no forma parte de
su propio personal, con la condicin de que slo lo utilice directa y exclusi-
vamente en la realizacin del fin (art 82 LICI. Sin embargo. las reclamacio-
nes de esa indole que intente el personal del fideicomiso debern enderezarse
contra la fiduciaria. la que en su caso cubrir la deuda con los bienes objeto
del contrato; circunstancia ya sostenida por los colegiados (Fideicomiso. re-
laciones entre la institucin fiduciaria y sus trabajadores, A R 177/86, Ter-
cer Colegiado en Materia de Trabajo del Primer Circuito, Informe 1986,
tercera parte. pg 276)
Debe responder por las prdidas, menoscabos. daos y perjuicios que sufran
los bienes o los fideicomisarios, por su culpa o por su negligencia grave (arts
356 LGTOC y 84, l er prr LICI
Si a la ex tincin del fideicomiso, la fiduciaria tiene en su poder cosas rema-
nentes del patrimonio fiduciario, deber trasmitirlas al fideicomitente o a
sus herederos y. en su caso, al fideicomisario (arts 358 LGTOCy 106, XIX
b) 20 prr)
No puede celebrar fideicomisos en los que se pacten condiciones y trminos
que se aparten significativamente de las condiciones prevalecientes en el mer-
cado en la fecha de la celebracin, de las poli tic as generales del banco y de
las sanas prcticas y usos bancarios (art 106, V LIC). En contravencin se
entenderia que el fin del fideicomiso no es licito y, por tanto, incumpliria con
ese requisito de validez (art 347 LGTOC)
No puede otorgar crditos cuya garantia sean derechos sobre fideicomisos
que tengan por fin; (i) depsitos bancarios de dinero a la vista, a plazo, de
ahorro o retirables en das preestablecidos; (ii) otros prstamos; ni (iii) emi-
sin de obligaciones subordinadas (art 106. XVII. b) LIC)
No puede utilizar los dineros o valores que se le trasmitan con el fin de otor-
gar crditos. para realizar operaciones de las que puedan resultar deudores
sus delegados fiduciarios; sus miembros del consejo de administracin o di-
rectivo; sus empleados y funcionarios; sus auditores externos; los miembros
del comit tcnico; o los ascendientes o descendientes en primer grado. los
Elementos de existenciay condiciones dc validezdel fideicomiso 895
cnyuges, o las sociedades en cuyas asambleas tengan mayoria las perso-
nas citadas (art 10G, XIX el LIC)
No se puede obligar a responder ante los fideicomisarios por las consecuen-
cias de los siguientes asuntos: (i) por el incumplimiento de los deudores de
los crditos que conceda; (ii) por el incumplimiento de los emisores de los ti-
tulos que adquiera; (iii) tampoco puede garantizar el rendimiento de los fon-
dos que se le hayan confiado en fideicomisos de inversin (art lOG, XIX b}
LIC); la nica excepcin, y entonces responder, es la negligencia y la culpa
grave
No puede celebrar fideicomisos en los que el objeto sean fincas rsticas, con
excepcin de los fideicomisos con fines testamentarios; los de garantia en
los que la finca sea la garantia, y los traslativos de dominio por pago en los
que el objeto de la dacin sea, una vez ms, la finca. En cualquiera de estos
tres casos, la administracin no puede exceder de dos aos (art XIX di LIC)
Finalmente, dentro de otras prohibiciones, la fiduciaria no puede ser fidei-
comisaria de los fideicomisos en los que sea fiduciaria (art 348, 40 prr
LGTOC).
En los fideicomisos en garanta, la ltima de estas prohibiciones en la prctica
no se respeta, es decir, en ese tipo de fideicomiso la fiduciaria tambin es con freo
cuencia la fideicomisaria; esto se debe, en nuestra opinin, dentro de otras por
las razones que se detallan enseguida.
La fiduciaria puede ser el fideicomisario?
Hasta la entrada en vigor de la LRSPBC, de 1983, el sistema bancario recono-
cia diferentes tipos de instituciones de acuerdo con su especialidad (ahorro, de-
psito, fideicomiso, capitalizacin, lpotecarias, financieras, etc), a diferencia del
actual, que slo reconoce dos (de desarrollo y mltiple). Luego, no era extrao
que un mismo grupo de inters dispusiera de una institucin especializada en
cada actividad que, de acuerdo con aquella ley, tenan personalidad distinta. As,
cuando una hipotecaria prestaba dinero a un cliente y la forma de garanta era
justamente un fideicomiso, nada impeda que la fiduciaria que fuera a fungir co-
mo tal, fuera la que perteneciera al mismo grupo al que pertenecia la hipoteca-
ria, ya que por tratarse de dos personas morales diferentes, la prohibicin del
art 348 se respetaba. Circunstancia parecida a la que sucedia, por ejemplo, con
el seguro contra incendio del inmueble que se da en garantia, y que se contrata
para proteger el valor garantizado del acreedor, que era asumido por una asegu-
radora que tambin pertenecia al mismo grupo.
Con la opcin generada en 1975 por el reconocimiento de la banca mltiple,
de reunr en un solo centro de imputacin a todas las bancas especializadas de
un solo grupo, y que se institucionaliza en 1983, las fiduciarias, hipotecarias. fi-
nancieras, etc, de un grupo se subsimieron en una sola sociedad, pero cada una
continu operando de manera independiente porque no habia obligacin -y tal
vez tampoco necesidad- de modificarlas, pues de esa forma seguan siendo efi-
cientes. Luego, cada estructura continu funcionando monoliticamente de acuer-
do a su especialidad, pero bajo la misma personalidad moral. El art 348 de 1932,
que prohibe a la fiduciaria ser la fideicomisaria; desde luego se dise en funcin
de las circunstancias de entonces, cuando habia tantos bancos, y despus de tan-
tas personas morales, como las especialidades citadas; pero su evolucin a ml-
tiple super el texto legal. Hemos estado en presencia de fideicomisos de garantia
en los que la prestadora es, al mismo tiempo, la fiduciaria que recibi el inmue-
ble en garanta, y no por eso se rompe el equilibrio de imparcialidad pretendido
por el art 348.
Existiendo tan pocas opciones de bancos (solo dos), y dado que slo los ban-
cos pueden ser fiduciarias, y que slo ellos prestan confiablemente, es normal
que un mismo banco se ubique con frecuencia en la instancia de que, siendo fi-
duciario, se convierta en fideicomisario, cuando adems de que se le solicite di-
nero prestado se le ofrezca un inmueble en garantia. Esta aparente violacin
frontal del art 348 es del mismo modo temperada por el hecho, tambin de or-
den prctico, de que la banca mltiple tiene tal nivel de especializacin y, por tan-
to, de independencia en cada uno de sus departamentos o direcciones (fiduciario,
de crdito al comercio, promocin, etc), que no es una aberracin absoluta decir
que en un solo banco o persona moral, hay diferentes bancos o personalidades
de [acto,
Acerca del tema sealamos que una excelente tesis sostuvo que
nada impide que una sociedad, sin perder su unidad acte en diversos actos
con personalidades jurdicas distintas, como es el caso del fideicomiso, even-
to en que la fiduciaria, independientemente de las obligaciones que le son
inherentes de acuerdo con el contrato social, se sujeta a las derivadas del
fideicomiso conforme al acta constitutiva y la ley, adquiriendo as! una per-
sonalidad juridica distinta y con la que acta en el fideicomiso
(Sociedades annimas, personalidad juridica de las. fideicomiso, A D
6747/77, sptima poca, Tercera sala, vol Semestral 145-150, cuarta parte,
pg 4631.
La solucin de la Corte, consistente en concebir a la sociedad bancaria co-
mo una persona susceptible de desdoblar su personalidad en dos, obedece a que
el mismo banco puede actuar de dos formas distintas utilizando en cada una di-
ferente personalidad, a saber: cuando acta en nombre propio (como banco) y
cuando acta respecto de un patrimonio que debe mantener separado del suyo,
es decir, no en nombre propio sino a nombre de un fideicomiso.
No obstante, as! como est redactado el actual art 348 esta circunstancia
(la operacin de un fideicomiso en el que la fiduciaria sea a la vez el fideicomisa-
rio) permite intentar la anulacin del fideicomiso, como efectivamente ha suce-
dido en la prctica (Fideicomiso. Nulidad cuando el fiduciario asume la calidad
de fideicomisario, A D 4391/69, Tercera Sala, sptima poca, vol. 23, cuarta parte,
pg 27). Es decir, existe una clara contradiccin de tesis, razn por la cual cuan-
do un banco presta y pacta una garantia fiduciaria, en ocasiones declina ese g-
nero de participacin fiduciaria en favor de otra institucin. Este autor opina
que el criterio que debe prevalecer es el de la tesis del prrafo anterior, porque
el patrimonio fiduciario, al ser autnomo, necesariamente obliga a su titular, la
fiduciaria, a que en todo lo relacionado con l acte de forma autnoma de sus
propios activos, personalidad y responsabilidades societarias.
La carga obligacional del delegado
Como hemos dicho, la fiduciaria no es quien desempea de manera material su
cometido y quien ejercita sus facultades directamente, sino que lo hace a travs
de uno o ms funcionarios designados en especial al efecto, y por cuyos actos res-
ponde directa e ilimitadamente sin perjuicio de las responsabilidades civiles o
penales en que pueda incurrir cada uno de ellos en lo personal; funcionarios que,
como vimos, se denominan delegados fiduciarios. Esta institucin es de la m-
xima importancia en la materia, ya que el delegado es el encargado de llevar a
trmino directamente, el fin de creacin y contratacin del fideicomiso; es el eje-
cutor de la causa difucia que, por tanto, es y debe ser un profesional dedicado
en exclusiva a esas labores.
Por su carcter de representante, las prohibiciones, obligaciones, faculta-
des y derechos del delegado fiduciario son, ni ms ni menos, los mismos que los
de la fiduciaria, pues la interaccin entre ambos es la que se establece en un sen-
tido ordenador-ejecutor, superior-subordinado y, en fin, entre persona moral-
representante. Por este motivo tambin existe una diferencia importante: el cum-
plimiento de esa carga obligacional, en trminos legales no se desaboga respec-
to del fideicomitente o el fideicomisario, a pesar de que su desempeo impacte
de manera directa la relacin sostenida con ellos, sino que juridicamente su cum-
plimiento es con respecto a su patrn, es decir, bacia la fiduciaria. Razn por la
cual las reclamaciones que bagan fideicomisarios o fideicomitentes en torno a
un fideicomiso no pueden ser contra el delegado fiduciario, sino contra la fidu-
ciaria (art 91 LIC). Y si un litigante impugna el desempeo del delegado y no de
la fiduciaria, el juzgador inopinadamente asimila la pretensin contra el delega-
do, como hecha contra la fiduciaria, dentro de otras por las razones de represen-
tacin, subordinacin patronal y ejecucin fsica que acabamos de citar, tal cual
lo han sostenido los colegiados en diferentes ocasiones (Fideicomiso, venta de
inmueble conforme a las estipulaciones contractuales, 551/78 Tribunal Colegia-
do del Cuarto Circuito. Informe 1979, tercera parte, pg 251).
Sobre este punto 1985, cabe subrayar que, a diferencia de la actual LIC(art
911, las LRSPBCde 1983 y 1985 no sealaban expresamente que los funciona-
rios de los bancos obligan a stos por el desempeo de sus funciones. Esta omi-
sin, inexplicable por su importancia, en efecto origin problemas en la prctica.
Por ejemplo, cuando un funcionario provocaba acciones en contra del banco por
incumplimiento o exceso, o defecto en su cumplimiento, no era extrao ver que
el banco pretenda eximirse de responsabilidad desviando la accin hacia el fun-
cionara en lo personal, arguyendo por ejemplo que tal funcionario no tenia fa-
cultades para realizar los actos que haba cometdo, a pesar de que haba actuado
en uso de las facultades que el propio banco le haba asignado. Como sea, a par-
tir de la LIC, esta duda se disipa en favor del criterio del factor y de la gestin
societaria, de conformidad con el cual todo funcionario, cualquiera que sea el po-
der conferido y las facultades delegadas, de modo expreso, obliga al banco con
su actuacin, ya que un cliente no se acerca al banco por sus empleados sino que
por ser un banco, y esa confianza virtualmente obligatoria, desde luego, se debe
proteger.
168 Otras posturas de la Corte ante las responsabilidades
de la fiduciaria
Adems de las tesis que se han relacionado en pginas anteriores respecto de
la responsabilidad de la fiduciaria, por su importancia singular, a continuacin
se citan otras que tienen por objeto fijar conceptos y, en cualquier medida, abun-
dar sobre la materia.
Accin de nulidad o de responsabilidad civil Una importante tesis aborda di-
rectamente el problema de la diferencia entre la accin de daos y perjuicios, y
la de nulidad de la ejecucin fiduciaria, cuando la fiduciaria actu con exceso o
en defecto en la ejecucin del fin pactado. Ante esta disyuntiva la Corte ha sos-
tenido que, en seguridad del fin perseguido, la consecuencia del exceso debe ser
la responsabilidad civil, sin dar oportunidad de atacar la validez de la ejecucin,
porque as lo sostiene la doctrina yen particular la ley (Fideicomiso responsabi-
lidad civil en caso de incumplimiento del fin del A D 45/77, Sala Auxiliar, spti-
ma poca, Informe 1977, Segunda parte, pg. 36). Es importante recordar que,
por la seguridad del fin perseguido, que esta tesis erige en el quid pro negotium
del fideicomiso, el incumplimiento de una fiduciaria no puede originar la anula-
cin del contrato, sino slo el pago de daos y perjuicios (art 80 20 prr LIC).
Imputacin contra de la actuacin del Delegado Algunos colegiados han debi
do conocer de negocios en los que el quejoso imputa el incumplimiento del fidei-
comiso directamente al delegado y no a la fiduciaria. Una de esas tesis reviste
una importancia singular en el sentido de que la imputacin consisti en que el
delegado "no actu como un buen padre de familia" (Fideicomiso, venta de in-
mueble conforme a las estipulaciones contractuales, 551/78, Tribunal Colegia-
do del Cuarto Circuito, Informe 1979, tercera parte, pg 251). En esta y otras tesis
en las que el eje del conflicto es el delegado y no la fiduciaria, el juzgador inopi-
nadamente considera que el delegado, como representante, es ms bien la fidu-
ciaria y no la persona fisica, dada su investidura como el ejecutor material de
un fideicomiso contratado con una persona moral.
Elementos de ~ n i y condiciones de validezdcl fidcicomiso 899
Imposibilidad de agotar un trmite administrativo Es frecuente que el fidei-
comitente o el fideicomisario, segn el caso, impugnen la gestin de la fiducia-
ria cuando sta, debiendo obtener un permiso o una autorizacin, finalmente no
consigue obtenerlo, a pesar de haber obrado con diligencia y fidelidad. Los cole-
giados han sostenido que, en ese caso, no hay perjuicio para el fideicomitente
sino para la fiduciaria, toda vez que aquel, a diferencia de sta, no resiente da-
os, perjuicios econmicos ni perjuicios inmediatos y directos en sus intereses
jurdcos (Inters jurdico. La negativa de solicitudes presentadas por la insti-
tucin fiduciaria, no afecta el inters jurdico del propietario originario de los bie-
nes fideicomitidos, A en R 381/86, Primer Tribunal Colegiado en Materia
Administrativa del Primer Circuito, Informe 1986, tercera parte, pg 55).
169 EL FIDEICOMITENTE
Capacidad
Como ya vimos (nm 165), uno de los requisitos del objeto fiduciario -los
bienes- es que quien los trasmite debe tener la habilidad jurdica que se requie-
re para realizar la trasmisin. En efecto, el art 349 LGTOe seala que
slo pueden ser fideicomitentes las personas fsicas o jurdicas -lase
morales- que tengan la capacidad necesaria para hacer la afectacin de bie-
nes que el fideicomiso implica;
dispositivo que, como vimos, incurri en un error legislativo consistente en que
debi utilizar el concepto habilidadjuridica y no el gnero capacidad, por ser en
el asunto ms estricto y consecuentemente ms claro, ya que hay personas que
tienen plena capacidad y ms aun capacidades legales especificas (albacea, sin-
dico, etc), que sin embargo no tienen la habilidad jurdica para trasmitir.
Entonces, slo puede ser fideicomitente la persona fsica o moral que tenga
la capacidad, no de ejercicio general en materia mercantil a que nos hemos refe-
rido en otros contratos mercantiles, sino la necesaria para afectar los bienes que
el fideicomiso implique, es decir, la habilidad de disposicin del derecho a tras-
mitir. Asimismo, se entienden competentes las autoridades judiciales o admi-
nistrativas cuando se trate de la guarda, conservacin, administracin,
liquidacin, reparto o enajenacin que corresponda en un caso concreto, o bien
las personas que estas autoridades designen para ello (art 349 LGTOe in fine).
Entindase que la capacidad para ser fideicomitente est concatenada a la ha-
bilidadjurlica que se tenga para disponer, por el conducto legal o convencional
que sea, de los bienes con que se vaya a constituir el patrimonio fiduciario; de
ah que, en todos los casos que este autor ha conocido, el fideicomitente queda
obligado al saneamiento para el caso de eviccin (art 2120 e eiv).
900 ELCONTRAro DEFIDEICOMISO
Derechos y facultades
Las facultades y derechos del fideicomitente pueden distinguirse en dos grupos,
los legales o institucionales, es decir, los que tiene en todos los casos; y los con-
vencionales, es decir, los que se puede reservar en cada contrato segn las cir-
cunstancias.
Toda vez que el fideicomiso es un contrato, de toda forma (nm 152), el fi-
deicomitente puede pactar a su favor todo gnero de facultades y derechos, lue-
go, los que seala expresamente la LGTOC deben entenderse s6lo como los
concedidos de manera institucional, es decir, en todos los casos. El estudiante
debe considerar que en un fideicomiso el fideicomitente puede tener mltiples
derechos no contemplados de manera expresa por la ley que, una vez ms, se di-
sean en funci6n de las necesidades del casoconcreto en condiciones ad infinitum.
Por cuanto a las facultades legales o institucionales se refiere, a su vez se
distinguen en designatorias y restitutorias. Las designatorias son las siguientes
A l corresponde designar la fiduciaria que se encargar de ejecutar el fin;
dado el caso no la haya designado, nominalmente, en el contrato, corresponde
al fideicomisario y, en su defecto, al juez de primera instancia del lugar de
los bienes (art 350, 3er prr WTOC)
A l corresponde designar al o los fideicomisarios (art 348 segundo prr
LGTOC)
A l corresponde designar los miembros del comit tcnico (art 80, 3er prr
LIC), que en la prctica es cada vez ms frecuente e importante.
La facultad restitutoria por excelencia consiste en que si a la extinci6n del fidei-
comiso quedan en poder de la fiduciaria todos o parte de los bienes a l destina-
dos, el fideicomitente tiene el derecho legal de que se le restituyan, ya sea
directamente o a sus herederos (art 358 LGTOC). En correspondencia a esta fa-
cultad,laLGTOCtambin concede al fideicomitente la de reservarse el derecho
de revocar el fideicomiso (art 357, VII, con las consecuencias que implica.
Obligaciones
Por la definici6n propia del contrato del fideicomiso la obligaci6n fundamental
del fideicomitente consiste en la trasmisi6n de la propiedad de sus bienes; es de-
cir, se obliga a desprenderse de la totalidad o parte de su patrimonio para cons-
tituir otro, aut6nomo del primero y de cualquier otro, respecto del cual, como
ya se apunt, queda obligado al saneamiento para el caso de evicci6n en los tr-
minos del derecho privado.
Asimismo, por lo general es a cargo del fideicomitente el pago de los hono-
rarios que cobrar la fiduciaria por fungir como tal. No existe un arancel especi-
fico y, por tanto, cada fiduciaria cobra de manera diferente, pero por la ley de
oferta y demanda las fiduciarias se han aproximado a un promedio de honora-
rios que se determina en base al monto del negocio. En todo caso corresponde
Elementos deexistencia y condiciones devalidez del fideicomiso 901
al fideicomitente su pago, a no ser que se pacte de otra manera en el contrato,
quedando como alternativa que quien pague sea el fideicomisario.
Finalmente, igual consideracin que en sus facultades y derechos es aplica-
ble a las obligaciones del fideicomitente, en el sentido de que se pueden pactar
tantas como las necesidades que tenga cadacircunstancia concreta; en ese ca-
so, slo se hablar de obligaciones convencionales y no de las legales o institu-
cionales que se acaban de citar. Respecto de las obligaciones convencionales cabe
el siguiente comentario.
Por el exorbitado poder y presencia paraestatal que los bancos tuvieron
durante ocho aos (desde la estatizacin en 1982 hasta la LIC en julio de
1990), durante ese lapso fueron muy frecuentes los fideicomisos en los que la
fiduciaria establecia condiciones contractuales altamente gravosas para to-
dos, excepto para ella; por ejemplo, tuvimos conocimiento de que la fiduciaria
establecia que si el fideicomitente no cumplia con todas y cada una de las clu-
sulas del fideicomiso, la fiduciaria se reservaba el derecho de revocar, rescindir
y ejecutar el fideicomiso siendo que, desde luego, no es posible hacer todo eso
en un solo momento y menos por no haber cumplido alguna -la que sea- de
las clusulas. El lector estar muy atento a la vigilancia del equilibrio contrac-
tual del fideicomiso.
El comit tcnico
Esta figura ya era contemplada desde 1941 por laLGICOA (art 45, IV, 3er prr],
pero lo consideraba un comit de distribucin de fondos ms que como uno tc-
nico y de atribuciones virtualmente ilimitadas, como lo reconocieron las desa-
parecidas LRSPBCy la actual LIC. Dada la libertad de su constitucin y reglas
de funcionamiento, puede decirse que el comit tcnico se trajo a la prctica ban-
caria de la prctica societaria paraestal. En efecto, como ya vimos (nm 21), al
inicio de la segunda mitad de este siglo nuestro gobierno recurri con frecuen-
cia al fideicomiso como forma de solucin de algunas necesidades pblicas. Du-
rante ese lapso, el gobierno tuvo que enfrentar el importante problema que
significaba que el fideicomiso, a pesar de ser un patrimonio autnomo no tenia
personalidad propia y adems, tampoco tenia un rgano de gobierno o de admi-
nistracin. Por ese motivo, entre otros, el gobierno hech mano de aquel art 45
IV, 3er prr. como la solucin a su necesidad de un sustentolegal para el rgano
de gobierno de una figura que de ms en ms estaba penetrando el quehacer
pblico.
AsI, sin haber sido dseado para ese efecto (fue disefiado para la distribu-
cin de fondos), el comit tcnico se convierte en un verdadero rgano de admi-
nistracin, importante, a tal grado, que el legislador bancario consider que si
la fiduciaria hace lo que le ordena, el comit tcnico no incurrir en responsabili-
dad, cualquiera que sea la consecuencia de lo que haya hecho; su responsabili-
dad est cubierta porque obedeci los dictmenes o acuerdos del comit (art 80,
3er prr in fine LIC), regla bancaria que deroga la regla crediticia de que "la fi-
duciaria est obligada a cumplir el fideicomiso conforme al acto constitutivo..
(art 356 LGTOCl. Adems, como rgano de gobierno o administracin el comit
tcnico es ms verstil y cmodo que los rganos institucionales, ya sean de de-
recho pblico o privado, porque a diferencia de stos, el comit puede ser, ni ms
ni menos, tal como lo quieran los interesados.
El comit tcnico consiste en la posibilidad, por lo general en favor del f-
deicomitente, aunque tambin puede serlo en favor del fideicomisario (art 80, 3er
prr LICI, de participar directamente en la conduccin del fideicomiso, no como
titular del patrimonio pues ste slo puede serlo la fiduciaria, sino como un r-
gano de administracin investido de facultades de dictamen y acuerdo sobre la
forma en que se desahogue el fin. Se comprender que si tiene tales facultades,
el comit tiene una importancia formidable, por lo que el estudiante debe estar
atento a ellas.
Virtualmente en la totalidad de los fideicomisos en los que el fideicomiten-
te se reserva derechos de cualquier tipo, existe un comit tcnico controlado por
su inters; asimismo, en la virtual totalidad de los fideicomisos cuyo desahogo
demanda un plazo largo, tambin existe un comit, pero controlado por el inte-
rs de los fideicomisarios. La caracteristica ms relevante del comit es que su
creacin, integracin, operacin y extincin es la discrecin de los interesados.
En efecto
No debe integrarse necesariamente ni por el fideicomitente ni por el fideico-
misario, sino por las personas -las que sean- designadas por la persona
a la que se haya conferido dicha facultad en el contrato
El nmero de miembros, facultades, plazos de reunin, qurum, etc, no de-
ben ser otros que los que ordene la persona que haya constituido el comit
El comit puede crearse desde la constitucin del fideicomiso o a la ocasin
de sus reformas; una vez ms, por la persona que tenga tal derecho de crea-
cin o de modificacin, segn el contrato.
Pongamos como ejemplo un fideicomiso en zonas tursticas, cuyo fin es la
construccin de un conjunto habitacional: el fideicomitente (pensemos que es el
propietario de un terreno y adems el promotor que aportar el dinero para la
edificacin) destina el terreno y el dinero al fideicomiso, y conviene con la fidu-
ciaria que sea la constructora X, SA la que edifique. Entonces crea un comit
tcnico cuyos miembros sern los que l mismo seale, y cuyas facultades sern
el diseo del proyecto y de ingeniera y la supervisin tanto del avance de la obra
como de su pago, el que no realiza el comit sino la titular, es decir,la fiduciaria;
el comit se convirti en un rgano de administracin. Siguiendo con el mismo
ejemplo, pensemos ahora que una vez construido y vendido el conjunto, la ma-
yoria de los adquirentes son extranjeros y, por tanto, el fiduciario debe conti-
nuar con la titularidad de la propiedad; nada impide que los fideicomitentes (los
extranjeros) constituyan un comit tcnico cuyas facultades sean las de adm-
Elementos deexistencia y condiciones de validez del fideicomiso 903
nistrar el conjunto, durante ciertas pocas del ao, como un hotel. Y los ejem-
plos que el lector imagine.
Esta figura, como la mayora de las del fideicomiso, tiene posibilidades ab
infinitum. La abrumadora mayora de los fideicomisos en los que este autor ha
participado tienen un comit tcnico. Finalmente, cabe sealar que al igual que
el delegado fiduciario, el comit tcnico tiene un rango de la mayor importancia
en el fideicomiso paraestatal, que veremos despus (nm 1751.
170 EL FIDEICOMI5ARIO
Capacidad
Puede ser fideicomisario toda persona fsica o moral que tenga la capacidad (d-
gase una vez ms habilidad), no del ejercicio normal de los contratos a que nos
hemos referido, sino la necesaria para poder recibir el provecho que el fideicomi-
so implica (art 348, 1er prr LGTOC,. Es decir una persona que tenga plena ca-
pacidad para contratar mercantilmente, si no tiene la habilidad jurdica para
ejercer los derechos inherentes al beneficio que conlleva el cumplimiento del fi-
deicomiso, no puede ser fideicomisario. El ejemplo ms claro es el del extranje-
ro que se designa fideicomisario respecto del derecho real de propiedad de un
inmueble ubicado en zonas prohibidas, pues de conformidad con el art 27, 1cons-
titucional, no tiene la habilidad jurdica para serlo, por ms que tenga el pleno
ejercicio de su capacidad.
Como ya dijimos (nm 165), del cumplimiento del fideicomiso por lo gene-
ral se derivan beneficios en favor de un tercero, y de ser as, el nico que los pue-
de recibir se denomina fideicomisario. Como en el fideicomitente y en el fiducia-
rio, las obligaciones y derechos del fideicomisario pueden ser. tanto legales o
institucionales (aplicables a todos) como convencionales (s6lo aplicables al caso
concreto en funci6n del contrato). Pero por su papel de beneficiario por natura-
leza, la carga obligacional de fideicomisario es bsicamente continente de dere-
chos, aunque tambin debe cumplir ciertas obligaciones que, en todo caso, son
convencionales.
Derechos
Los derechos legales o institucionales del fideicomisario son muy importantes
Desde luego, es l quien tiene los derechos que concede el acto constitutivo
del fideicomiso (art 355 LGTOC,
S6lo l tiene el derecho de exigir el cumplimiento a la fiduciaria; el de atacar
la validez de los actos que sta cometa en su perjuicio, de mala fe o en exce-
so de las facultades que le conceda el acto constitutivo o la ley; y tambin,
cuando proceda, el de reivindicar los bienes que a consecuencia de esos ac-
tos hayan salido del patrimonio fiduciario (art 355 LGTOC,. La reivindica-
cin sera en favor de la fiduciaria, a la que, una vez reivindicada del bien,
se le exige la entrega
Cuando el fidecomitente no haya designado fiduciaria, corresponde al fidei-
comisario esa facultad de designacin (art 350, 20 prr LGTOC)
En todo lo no previsto en el fideicomiso, se debe consultar la voluntad del
fideicomisario; y cuando sean dos o ms, se consultar su voluntad y las de-
cisiones se tomarn por mayora de votos computados por representacin
y no por persona (art 348, 3er prr LGTOC).
Por cuanto a los derechos convencionales se refiere, desde luego consisten, en
los beneficios que el fideicomiso procura que, necesariamente, son diferentes
en cada contrato. Tambin es frecuente que se pacte de manera convencional algu-
nos derechos que anteriormente eran considerados institucionales; es decir, es-
taban expresamente conferidos por la ley, a saber: toda reforma al contrato de
fideicomiso requiere de consentimiento del fideicomisario; y es necesario su con-
sentimiento para la formacin de un comit tcnico o de distribucin de fondos,
reglas de operacin y facultades del mismo.
Obligaciones
El fideicomisario no tiene obligaciones institucionales. Pero en lo convencional
generalmente s tiene obligaciones concretas. Las condiciones suspensivas o re-
solutorias a las que se refiere la LGTOe (art 357, 111YIV) como formas de ex-
tincin, son algunas de las obligaciones convencionales que puede tener el
fideicomisario y que, por tanto, son de diseo caso por caso; ejemplos. Puede que-
dar obligado con la fiduciaria -ms especficamente con el patrimonio autno-
mo del fideicomiso- cuando por virtud del contrato dicho patrimonio se debe
distribuir entre terceros en atencin a modalidades concretas; en el fideicomiso
de colocacin burstil (nm 158) el fideicomisario est obligado a pagar el mono
to del ttulo que se le expedir; en el fideicomiso testamentario se le pueden fin
car obligaciones al fideicomisario (heredero virtual), tales como el pago de
impuestos, o condiciones como la proteccin de determinada persona, la distri-
bucin de cierta cantidad entre un grupo de gente, el arreglo de un finca, etctera.
Cabe, finalmente sealar que, como vimos, el fideicomitente puede tambin
ser el fideicomisario. De ser as, la carga obligacional que tendr la persona con-
cernida es doble: tanto la que tiene una como la otra figura y que analizamos,
respectivamente, en este y en el anterior numeral.
171 Posturas de la Suprema Corte respecto de la posicin
de fideicomitente y fideicomisario
Fideicomitente
Dentro de muchas otras, consideramos que por su particular importancia las si-
guientes seis tesis, tres de ellas respecto de la posicin del fideicomitente, y tres
Elementos deexistencia y condiciones devalidezdel fideicomiso 90S
respecto de la del fideicomisario, deben mencionarse a manera de que el lector
abunde sobre la situacin de estas dos figuras, y de sus obligaciones emanantes
y remanentes una vez constituido el fideicomiso.
Fideicomiso sin fideicomitente Una ya clebre aunque reciente tesis de los co-
legiados (asunto Franz Mayer), se pronuncia de manera impecable sobre el fidei-
comiso en que el fideicomitente designa a la fiduciaria, por testamento, su
heredera universal, siendo que el fin fiduciario no era testamentario sino la me-
ra administracin del bien afectado, durante vida del fiduciante. Es decir, toma
postura ante un asunto con dos negocios diferentes: un fideicomiso de adminis-
tracin y un testamento en el que la fiduciaria es la heredera universal del fdu-
ciante. Qu pasa con el patrimonio a la muerte de ste? y cmo adquiri la
fiduciaria el bien? El tribunal sentenci que en la ltima trasmisin del bien no
hubo fideicomitente, por dos motivos: el fin del fideicomiso era administrar el
bien; dicho fin se cumpli; el plazo era la muerte del fideicomitente; al plazo -la
muerte- los bienes en poder de la fiduciaria regresan al fideicomitente -el de
cujus- y como el heredero era la fiduciaria, pero como persona moral, slo se
le adjudican testamentariamente; luego, la fiduciaria tuvo la propiedad en dos
ocasiones por motivos distintos: en el primero, fue la titular fiduciaria; y en el
segundo, fue la propietaria, por herencia universal (Fideicomiso. Obligaciones
fiscales a cargo del autor. La muerte del fideicomitente no transfiere tal carc-
ter a la institucin fiduciaria nombrada heredera universal del patrimonio fidei-
comitido, A D 1306/84, Tercer Tribunal del Primer Circuito en Materia
Administrativa, sptima poca, Informe 1987, tercera parte, pg 114).
Los empleados del fideicomiso El personal que contrate la fiduciaria, para asig-
narlos de modo directo O exclusivo al fideicomiso, no son sus empleados, pero
tampoco lo son del fideicomitente pues a partir de la afectacin ya nada tiene
que ver con los bienes. Sin embargo, los laudos que se dicten sobre esa relacin
laboral, necesariamente iniciada y sostenida por el fiduciario, afectarn en la me-
dida que se reqnieran los bienes materia del fideicomiso. Una muy importante
tesis se pronunci en ese sentido y fue calcada al carbn primero por el art 63
LRSPBCy, finalmente, por el art 82 LICque vimos antes (nm 160). (Fideico-
miso. Relaciones laborales en caso de un, 6145/76, A D, sptima poca, Cuarta
Sala, Informe 1977, segunda parte, pg 50).
Continuidad por el fideicomitente, de los actos iniciados por la fiduciaria. La
Tercera Sala se pronunci respecto a la obligacin que tiene el fideicomitente,
a la.extincin del fideicomiso, de continuar con aquello que la fiduciaria haya he-
cho durante el plazo del fideicomiso, en cumplimiento del fin. La pregunta seria,
debe continuar, o tal responsabilidad es y seguir siendo de la fiduciaria por ha-
ber sido ella quien lo inici? Concluido el fideicomiso, y reintegrados los bienes
al fideicomitente, ste y la fiduciaria quedan vinculados en funcin de una rela-
cin de causahabiencia, luego, el fideicomitente est obligado a cumplir o per-
feccionar los actos que hubiese realizado la fiduciaria en el desempeo del
fideicomiso (Fideicomitente, obligaciones del, A D 171766, Tercera Sala, sexta
poca, vol CXXVI, cuarta parte, pg 21).
Fideicomisario
Acciones del fideicomisario en proteccin del bien fiduciario A pesar de que el
fideicomisario es el beneficiario del fideicomiso, el nico que tiene las acciones
necesarias para defender al patrimonio es la titular, es decir, la fiduciaria. Las
acciones que tiene el fideicomisario son, la de exigirle a la fiduciaria que cumpla
adecuadamente con el fin. As, en caso de que la autoridad cause perjuicio per-
sonal y directo al patrimonio (respecto de l no puede causar perjuicio a persona
alguna porque el patrimonio es autnomo), la accin de amparo corresponde a
la fiduciaria (Fideicomisaria. Carece de legitimacin para promover el juicio de
amparo en representacin del fideicomiso, Pleno, sptima poca, Informe 1986,
Seccin Pleno, pg 674).
Expropiacin de un bien fideicomitido En este caso, por ms que la fideicomi-
saria haya sido designada la beneficiaria del derecho real de propiedad, si dicha
trasmisin no se haba realizado, y el bien es expropiado, la persona afectada es
la fiduciaria por ser ella la titular, y no la fideicomisaria; y por ser aquella, en-
tonces, quien tiene todos los derechos que requiere para la realizacin del fin, que
en esa especie seria la obtencin del amparo y proteccin federal consistente en
la anulacin de la expropiacin y la reivindicacin del bien, para que una vez con-
seguidos se cumpla con el fin que es trasmitirlo a la fideicomisaria (Fideicomi-
saria. La ley de expropiacin y decreto expropiatorio, no afectan directamente
su inters juridico, A.R. 769/84, Pleno, sptima poca, Informe 1986, Seccin Ple-
no, pg 674).
Cuando el fideicomisario es un gobierno En una tesis formidable la Segunda
Sala sostuvo que, en este caso, el gobierno federal o la entidad federativa que
acte en ese papel, no estn actuando como entidades soberanas dotadas de im-
perio, sino como personas morales suj etos de derechos y obligaciones en los tr-
minos de la frac 1 del art 25 C Civ y, por tanto, sus actos, aun desposesorios, no
son reclamables en juicio de garantas por no constituir actos de autoridad (Con-
trato de fideicomiso irrevocable traslativo de dominio celebrado por autorida-
des federales y locales como personas de derecho privado y no con el carcter
de autoridad. Amparo improcedente contra actos desposesorios originados por
el mismo, A R 144178, Segunda sala, sptima poca, vol semestral 145-150, ter-
cera parte, pg. 1431. El estudiante debe notar que el juzgador no increment
artificialmente la categoria juridica del fideicomiso, sino que disminuy de esa
forma la del gobierno federal, como manera de hacer respetar el inters juridico
tutelado por la ley fiduciaria, a saber, el fin perseguido por las partes en un con-
trato de organizacin federal, quienesquiera que sean los contratantes, por el he-
cho simple de haberlo celebrado.
Elementos de existenciay condiciones de validez del fideicomiso 907
172 FORMALIDADES DE CONSTITUCION
EN EL FIDEICOMISO
La regla general es que el acto constitutivo debe constar por escrito (art 352, se-
gunda parte LGTae. Luego, en materia fiduciaria no hay pactos tcitos ni
verbales.
Por otra parte, como ya vimos (nm 163), cada fideicomiso debe cumplir, ade-
ms de la regla genrica de forma escrita, con los requisitos que cada gnero de
trasmisin debe agotar de conformidad con la legislacin comn sobre trasmi-
sin de derechos o de propiedad (art 352, tercera parte LGTae. Las reglas es-
peciales de forma varian pues, segn el tipo de bienes objeto del contrato.
Acerca de este tema debe tenerse presente que el fideicomiso no solo debe
cumplir con las formalidades que establece el derecho comn sobre trasmisin
de derechos y propiedad, sino tambin respecto de las formidades taxativas de
orden pblico que se pudieran violar de manera indirecta. Por ejemplo, de con-
formidad con los arts 20, IV, 50 Y80 de la Ley de Inversiones Extranjeras, nin-
guna empresa mexicana puede ser controlada por voto de accionistas o consejeros
en ms de 49%. Pues bien, si en una sociedad 49% es propiedad de extranjeros,
26% es propiedad de mexicanos, y el restante 25% son acciones emitidas, pero
no suscritas ni pagadas, y estn en fideicomiso destinado a venderlas entre me-
xicanos, debe reconocerse que dicho fideicomiso fue el vehiculo que no permiti
el exacto cumplimiento de los arts 20, 50 Y80, arriba mencionados, porque ese
25% del haber fiduciario, como participacin societaria y empresarial, pertene-
ce a nadie, y entonces esa sociedad est controlada por extranjeros a pesar de
que slo detenten 49% del capital, tal cual sostuvieron los colegiados en impor-
tante tesis (Inversiones extranjeras. Acciones dadas en fideicomiso, A R 562179,
Segundo Colegiado en Materia Administrativa del Primer Circuito, Informe de
1979, tercera parte, pg 80). Dada la amplitud de posibilidades que tiene y por
tanto, la dificultad para controlar las consecuencias que irradia, las formalida-
des del fideicomiso deben ser tales que con ellas se respete la forma del asunto
que, generar una vez constituido.
Respecto de estos efectos ante terceros (incluida la autoridad) que se siguen
de la constitucin de un fideicomiso, es importante sealar que la LGTaCesta-
blece la posibilidad de que el fideicomiso constituido en fraude de terceros pue-
de en todo tiempo ser atacado de nulidad por los interesados (art 351, 3er prr).
En efecto, debido a su naturaleza traslativa el fideicomitente podria, actuando
de mala fe, sustraer sus bienes de una responsabilidad especifica (deuda perso-
nal, requisitos de inversin extranjera, etc) aportndolos a la constitucin de un
fideicomiso. Ntese que el texto legal permite concluir que la accin de nulidad
est eximida de trmino de prescripcin, ya que es intentable en cualquier tiempo.
Finalmente, respecto de las formalidades del fideicomiso debe sealarse que
puede ser constituido por acto entre vivos o por testamento (art 352, primera
parte LGTaC). En caso de testamento el fideicomiso debe celebrarse, como ya
90S ELCONTRATODEFIDEICOMISO
se dijo, en la forma y trminos en que se celebra el testamento de acuerdo con
el Cdigo Civil.
Como se observa, al igual que los fines, las facultades de las partes, la exis-
tencia de un comit tcnico y, en fin al igual que en cualquiera de los componen-
tes del material fiduciario, la forma del fideicomiso puede ser la que sea,
precisamente la que deba respetarse en atencin al tipo de bien y el negocio que
ser su consecuencia. El nico requisito formal establecido por la leyes que conste
por escrito.
173 EXTINCiN DEL FIDEICOMISO
El fideicomiso se extinge (cesa)
El fideicomiso cesa, es decir se extingue (no rescinde), por alguna de las siguien-
tes causas (art 357 LGTOC)
Porque la fiduciaria llegue y obtenga el fin para el que fue constituido y ce-
lebrado, es decir por cumplimiento
Porque el fin del fideicomiso se convierta en uno de ejecucin imposible, hi-
ptesis concordante con la teoria general del contrato (art 1827, 1C Civ); por
ejemplo cuando el fin sea la modificacin de un inmueble que se derrumb
Porque la ejecucin de la condicin suspensiva de que dependa el fin del fi-
deicomiso, no se actualice; porque no se verifique dentro del trmino sea-
lado en el contrato; y en defecto de plazo para la condicin, porque no se
realice dentro de los 20 aos desde la celebracin. Por ejemplo, cuando la mo-
dificacin del inmueble depende de que se obtenga autorizacin municipal
de uso de suelo
Porque la condicin resolutoria a que haya quedado sujeto el fideicomiso se
cumpla; por ejemplo, cuando se pact que la modificacin no se realizar si
la zona dej aba de ser residencial y se convertia en comercial
Porque fideicomitente y fideicomisario convengan la extincin del contra-
to, caso en el que necesariamente debe hacerse un convenio expreso que cum-
pla las mismas formalidades que se hayan agotado para la constitucin
Porque el fideicomitente revoque el contrato; hiptesis que slo puede ma-
terializarse cuando se haya reservado expresamente ese derecho al consti-
tuir el fideicomiso
Porque habiendo renunciado el fiduciario a su cargo, o habiendo sido remo-
vido, no sea posible su sustitucin (art 350 LGTOC). En este caso, la excusa
o renuncia slo podr hacerse por causas graves a juicio del juez de primera
instancia del lugar de su domicilio.
Extinguido el fideicomiso (affectio cessantis), vimos (nm 164) que los bienes a
l destinados que queden en poder de la fiduciaria deben ser devueltos al fdei-
comitente y, en su defecto, a sus herederos. La restitucin de los bienes que si-
Elementos de existencia 'Y condiciones devalidezdel fideicomiso 989
gue a la extincin debe realizarse, como ya se dijo (nm 163), de la misma forma
que produjo efectos ante terceros cuando se constituy; es decir, deben cance-
larse las inscripciones del caso en el Registro Pblico de la Propiedad o en el re-
gistro de la emisora tratndose de ttulos registrables, y desde luego, debe
entregarse el derecho de propiedad y la posesin de la cosa en trminos de la ley.
El fideicomiso se resuelve (incumplimiento)
Por otra parte, el fideicomiso se resuelve por alguna de las siguientes causas
Por accin de nulidad, por ejemplo, en el caso del art 348 40 prr LGTOe,
o violacin al 3er prr inciso b frac XIX, art 106 L/e
Por accin de rescisin, por incumplimiento del contrato en cualquiera de
las partes (art 2107 e eiv)
Por resolucin administrativa; por ejemplo, cuando en una visita la CNB de-
tecte irregularidades graves en un fideicomiso (art 12 Reglamento de Insepc-
cin y Vigilancia de la CNB)
Las causas civiles de terminacin de contrato, como la compensacin, la con-
fusin de derechos, la remisin de deuda ola novacin, sucedida entre la ca-
lidad de deudor y de acreedor en fideicomitente y fideicomisario, son en el
fideicomiso las mismas que en cualquier otra convencin y, por tanto, son
conducentes.
174 PROHIBICiN DE ALGUNOS TIPOS DE FIDEICOMISO
En nuestro derecho est prohibida la celebracin de los siguientes tipos de fi-
deicomiso
Secretos
Sucesivos
Que tengan una duracin mayor de 30 aos
Ilicitos
Los fideicomisos no pueden tener un fin secreto (art 359 LGTOC). Ntese que
la contravencin a este dispositivo no acarrea una simple nulidad, sino la res-
ponsabilidad que se deriva de haber incumplido una prohibicin expresa impuesta
por un no hacer. El fideicomiso secreto no se debe confundir con el secreto pro-
fesional a que est obligada toda institucin de crdito (art 117 L/C); aquel con-
siste en el deliberado ocultamiento del bien o del fin del fideicomiso, y que queda
desconocido para la fiduciaria; es decir, el secreto es de fideicomitente a fduca-
ria y se prohibe en favor de la seguridad del negocio. En el secreto profesional
se determina no proporcionar informacin acerca de un caso particular a nadie
que no sea el directamente interesado, con excepcin de la CNB, la SHCP y en
su caso de la autoridad judicial; es decir, el secreto en este caso es del banco ha-
cia terceros y existe en favor del usuario. El primer tipo de secreto est prohibi-
do y el segundo es una obligacin.
El fideicomiso sucesivo es el que desde la constitucin designa beneficiarios
(fideicomisarios) seriados uno tras otro, que pasarn a ser beneficiarios slo al
fallecimiento del anterior. Este tipo de designacin fideicomisaria est prohibi-
do cuando los que deben sustituir todavia no nacen en la fecha de la constitu-
cin (art 359, n LGTOC); pero en materia sucesoria s se permite el pacto sucesivo
cuando las personas designadas de manera sucesiva como fideicomisarias (unas
despus de otras) ya estn vivas, es decir concebidas civilmente, al momento de
la constitucin.
En nuestro derecho estn prohibidos los fideicomisos que tengan una dura-
cin mayor a 30 aos, cuando el beneficiario (fideicomisario) sea una persona ju-
ridica que no sea de orden pblico O de beneficencia. De esta premisa se desdoblan
tres importantes conclusiones
Dentro del concepto persona juridica en nuestra opinin, debieran entenderse
comprendidas tanto la persona fsica como la moral, porque el art 25 C Civ
utiliza el trmino persona moral-no jurdica-; sin embargo, ilustres mer-
cantilistas, como Cervantes Ahumada, consideran que persona jurdica es
sinnimo de persona moral, afirmacin que es legitima en la medida en que
la propia LGTOC, en su art 348, establece la diferencia de personas, entre
las fsicas y las juridicas -no morales-. Entonces, a la luz del universo tex-
tual de la LGTOC, cuando el fideicomisario sea una persona fisica el contra-
to podra tener un plazo mayor a los 30 aos, y slo las morales -jurdicas
de acuerdo con la LGTOC- quedaran sujetas a esa limitacin; pero en la
prctica este autor no ha conocido fideicomisos. ni de personas morales ni
de fisicas, con un plazo mayor a ese; realmente el uso del trmino persona
juridica fue poco afortunado
Un fideicomiso sin fideicomisaro puede tener un plazo indefinido, en todo
caso superior a 30 aos
Cuando el fideicomisario sea una persona de orden pblico O de beneficen-
cia,la regla general de un plazo menor de 30 aos se deroga en favor de cual-
quier plazo
Asimismo, la LGTOCestablece una regla especial en favor de los fideicomi-
sos, cuyo fin sea de carcter cientfico o artstico, cuando no tengan fines de
lucro O cuando estn dedicados al mantenimiento de museos (art 359, LlI),
los que tambin podrn tener un plazo mayor a 30 aos.
Finalmente, existe toda una gama de fideicomisos que estn prohibidos en la medi-
da que son ilcitos. entendiendo por ilcito "el hecho que es contrario a las leyes de
orden pblico o a las buenas costumbres" (art 1830 C Civ). As por ejemplo, el fidei-
comiso que cede la propiedad de un inmueble en zonas prohibidas a un extranjero:
el que concede el uso de una patente sin la autorizacin del titular; el que contiene
la renuncia de un derecho privado que perjudique los derechos de un tercero; el que
tiene' por objeto la explotacin de una finca rstica, etc, etc, son fideicomisos prohi-
bidos porque sus fines son ilcitos, es decir, contravienen leyes de orden pblico,
'.
\
SEXTA
SECCiN
BREVE INTRODUCCiN
AL FIDEICOMISO PUBLICO
175 SU LOCALlZACION EN LA ADMINISTRACION PBLICA
Como laRegie para el derecho francs o el Department para el derecho estadou-
nidense, por mencionar slo algunos, el fideicomiso pblico es una figura que slo
existe, y en consecuencia slo se puede comprender en su totalidad, en los tr-
minos del derecho mexicano. Sin abundar en ello, diremos que prcticamente sus
ventajas fueron reconocidas de inmediato por la Administracin tanto a su pri-
mera concepcin legal (dictaminada en 1926) ni de su primera utilizacin (efec-
tuada en 1935), sino desde que el Estado estuvo lo suficientemente organizado
y fuerte en valores financieros (digamos al inicio de los sesenta) como para com-
pactar en un solo centro de imputacin diferentes recursos monetarios prove-
nientes de diversas fuentes para destinarlos a varios y, en ocasiones, miles de
beneficiarios, limitando la aplicacin de los recursos en un texto tan claro y tan
a la medida como un contrato; todo ello merced a un solo acto como es justamente
el fideicomiso pblico.
Dentro de los muchos fideicomisos pblicos de los que se ha beneficiado la
sociedad mexicana, algunos de los cuales se citan ms adelante (nm 180), exis-
ten los llamados de fomento econmico, como el FOMEX, el FOGAIN, el FO-
GA, el FOMIN, el FIDEIN o el FONATUR; y aquellos denominados
fideicomisos pblicos simples, como el FOVI e incluso el FICORCA, que desa-
rrolla actividades en momentos tan coyunturales como las que siguieron a la de-
valuacin de 1982, o el fideicomiso de creacin judicial que en 1988 permiti, en
el sector de la aviacin comercial, la relocalizacin de los activos y pasivos de
una empresa estatal quebrada. Las diferencias entre fondo de fomento y fidei-
comiso se analizan adelante (nm 178), pero antes veamos brevemente cual es
su situacin dentro de la administracin pblica.
Breve introduccin al fideicomiso pblico 913
La divisin de soberana que reconoce nuestro sistema constitucional pre-
viene la existencia de tres poderes, cuyas funciones principales son de fcil de-
teccin. Sinpticamente son las siguientes
Crear, aprobar o negar que se realicen, situaciones que afectan a la sociedad
en su conjunto; cuyo resultado es la fuente formal del derecho por excelen-
cia: la ley (Poder Legislativo)
Proveer y procurar que las leyes y las rdenes creadas y dictadas por el Po-
der Legislativo se cumplan. ya sea que para ello se deba disponer de elemen
tos personales o se deba crear una normatividad especial que permita, en la
prctica, el cumplimiento de la ley, que se denomina reglamento (Poder Eje-
cutivo)
Interpretar tanto la ley como los actos de los individuos y de la autoridad,
a fin de determinar si realmente se cumpli con la primera (Poder Judicial).
El ms complejo y diversificado de los tres es el segundo. Como es sabido. el Po-
der Ejecutivo est representado por el presidente de la Repblica. el cual deriva
el cumplimiento de las responsabilidades administrativas que le competen, de
acuerdo con un estricto criterio de jerarquas, delegacin de obligaciones y es-
pecializacin, en diferentes entidades que se localizan en alguno de los siguien-
tes tres grandes grupos de instituciones que se diferencian entre s, no solo por
el tipo de responsabilidad que reciben, sino tambin por el volumen de autono-
ma administrativa que el Ejecutivo les trasmite para su desahogo, y que obe-
dece al mayor o menor control. vigilancia, especializacin, temporalidad.
flexibilidad y libertad de accin que el propio Ejecutivo considere que debe asig-
nar a cada una de las entidades que vayan a desahogar su cumplimiento direc-
tamente
La organizacin centralizada. que est formada por las secretarias de Esta-
do y los departamentos administrativos (art 20 LOADMONPF)
La organizacin paraestatal o descentralizada que est formada por (i) los
organismos descentralizados (entidades con personalidad y patrimonio pro-
pios creados con el objetivo de cumplir con un fin social o pblico especifico
y. en todo caso, creados por una ley ad-hoc); (ii) las empresas de participa-
cin estatal mayoritaria o minoritaria (sociedades mercantiles diseftadas para
recibir en su capital o administracin determinada inversin del gobierno fe-
deral) (art 30, 1 Y JI LOADMONPF)
(iii) tambin en la administracin paraestatal, la organizacin del cumplimien-
to de ciertas responsabilidades del gobierno, a travs de fideicomisos pbli-
cos (art 30. JII LOADMONPF).
Como se observa. los dos ltimos grupos estn aglutinados en una sola denomi
nacin legal que es la de administracin pblica paraestatal (art 30 LOAD-
MONPF). En sentido decreciente los primeros son aquellos que requieren un
mayor control y vigilancia y cuya especializacin es muy diversa, por lo que no
necesitan libertad o agilidad de actuacin econmica y social; por su parte. del
mismo modo en sentido decreciente, los ltimos son los que, por su alta especia-
lizacin, requieren mayor libertad y agilidad de actuacin y cuyo control y vigi-
lancia se puede ejercer intermitentemente (para la autonomia de gestin de las
entidades paraestatales lase el art 11 LFEPl. En el ltimo caso se localizan, pues,
los fideicomisos.
La justificacin socioeconmica del fideicomiso pblico, como aparato pa-
raestatal (es decir, de soporte a la actividad central del Estado) se materializa
cuando ciertas necesidades sociales o econmicas necesitan un tipo de solucin
O apoyo que rena las siguientes caractersticas
Por la naturaleza propia del fideicomiso, su utilizacin es por lo general apli-
cable a actividades temporales, fciles de identificar y de aislar de cualquier
otro tipo de relacin administrativa, pues, por tratarse de un contrato, per-
mite centrar la actividad a desarrollar con la especificacin de su plazo y ob-
jeto, en el texto mismo de la convencin
Por la misma razn, el fideicomiso permite como ninguna otra figura con-
centrar e independizar los bienes que la administracin pblica dispone y
afecta a la realizacin de un objetivo que, como dijimos, es temporal
Por el carcter de patrimonio autnomo sujeto a reglas diferentes que ad-
quiere la masa de bienes fideicomitidos y, por lo mismo, su fcil considera-
cin en un presupuesto de egresos e ingresos, los fines de los fideicomisos
pblicos son principalmente de financiamiento y en algunos casos de aseso-
ra respecto a la aplicacin que debe darse a dicho financiamiento
Por ltimo, por la estructura del fideicomiso, la responsabilidad del cumpli-
miento del objetivo que tuvo la administracin pblica al crearlo es exclusi-
vamente de la fiduciaria y no del sector central.
De lo anterior, puede colegirse que los pblicos son fideicomisos como otros, ema-
nados, como ya sabemos, del derecho mercantil, pero que por sus ventajas y ca-
ractersticas ya institucionalizadas, le permite al Ejecutivo una solucin ptima
para necesidades sociales y econmicas que por diversas razones no puede aco-
meter ni de modo directo por la via centralizada ni con un organismo descentra-
lizado o una empresa de participacin estatal. Es decir, el fideicomiso pblico
es un recurso.
176 DEFINICION. NORMATIVIDAD
La definicin de fideicomiso pblico se encuentra en la ley (art 47 LOADMONPp):
es
aquel que el gobierno federal o alguna de las dems entidades paraestatales
constituyen, con el propsito de auxiliar al Ejecutivo Federal en las atribu-
ciones del Estado para impulsar las reas prioritarias del desarrollo, que
cuenten con una estructura anloga a las otras entidades y que tengan co-
mits tcnicos.
Breveintroduccin al fideicomiso pblico 915
De conformidad con esta definicin los elementos del fideicomiso pblico son
los siguientes
Otra vez la definicin de fideicomiso se sobrentiende y omite, lo que convierte
a la LOADMONPF, por cuanto a esta figura se refiere, en una ley enuncia-
tiva y no integral. Como sea debe ser un fideicomiso que obedezca al rgi-
men previsto en la LGTOe
Su estructura debe ser anloga a la de las otras entidades paraestatales, es
decir, a la de los organismos descentralizados y sociedades de participacin
estatal (esa analogia slo puede apreciarse, desde el punto de vista del go-
bierno federal)
Debe ser constituido por el gobierno federal o por otra entidad paraestatal.
En la tcnica fiduciaria el trmino constituir debe entenderse como el acto
de afectacin que realiza el fideicomitente y el control que ejerce sobre ia con-
secucin del fin
Su constitucin debe obedecer a fines de auxilio al gobierno federal
Respecto de las atribuciones que ste tiene para impulsar las reas priorita-
rias de desarrollo, que en derecho administrativo se establecen de acuerdo
con la Ley General de Planeacin.
Como se observa, este ltimo elemento de la definicin obligaria, en principio,
a que todos los fideicomisos pblicos fueran de fomento econmico o social, pe-
ro como veremos, el maestro Luis Malpica aporta una precisin importante que
recordaremos en su oportunidad. Los fideicomisos pblicos estn organizados,
a partir de la publicacin de laLFEP(DO 14 de mayo de 1986), por la legislacin
orgnica de las entidades paraestatales. Como manera de introducir al estudiante
en la normatividad del fideicomiso pblico, a continuacin mostramos sinpti-
camente el itinerario que debe seguirse en su constitucin para concluir con un
ejemplo concreto.
Proceso de constitucin
La secuencia cronolgica en la constitucin y desarrollo del fideicomiso pblico
es la siguiente. El Ejecutivo Federal, por conducto de la SPP, es a quien corres-
ponde establecer los objetivos y caractersticas generales de los fideicomisos p-
blicos, y corresponde a la misma secretaria ser el fideicomitente nico del
gobierno federal (art 47, 20. prr LOADMONPF). Asimismo, en general, a la SPP
compete el macrocontrol de las actividades de los fideicomisos pblicos en su
conjunto, lo cual es concordante con las facultades de acopio y elaboracin de
datos y planes nacionales, sectoriales y regionales de desarrollo econmico que
le corresponden (art 32 LOADMONPF).
Como en toda la materia paraestatal, los fideicomisos pblicos estn some-
tidos, por cuanto a las politicas de desarrollo de cada actividad y rendicin de
cuentas se refiere, a las secretarias de Estado encargadas del sector en cuyo m-
bito se desarrollen las actividades de cada uno (arts 70, 10 Y46 LFEP). En ese
contexto la secretaria de Estado correspondiente por lo general se designa ca-
becera de sector. Por ejemplo, la cabecera de sector del FONATUR es la Secre-
taria de Turismo, etctera.
Por parte del fideicomitente, en virtud de que la creacin de un fideicomiso
tiene como corolario la afectacin de parte de un patrimonio para la creacin de
otro autnomo, debe ser homologado por el ministerio autorizado para disponer
de los recursos de la nacin a saber, la SHCP (arts 31, IX LOADMONPF y 54
LFEP). De lo anterior se desprende que los fideicomisos pblicos estn sujetos
a una vigilancia cuyo ejercicio debe coordinarse con la CNB y, en su caso, con
la CNV: estn sujetos a dos tipos de fiscalizaciones y vigilancia: (i) la dirigida
a que se desarrollen de acuerdo con los principios elementales de la institucin
(por la CNB, la CNV y la SGCF) y (ii} la vigilancia de tipo financiero que ejercen
la SHCP y la SPP, a grado que, como veremos, ambas secretarias deben tener
un representante en los rganos de gobierno de cada fideicomiso.
Generalmente, el objeto del fideicomiso -los bienes- que se afectar al pa-
trimonio autnomo es capital monetario suministrado por las propias fiducia-
rias, por lo que deben presentar un programa financiero general en el que se
presupuesten dichas cantidades, que deben formularse de conformidad con los
lineamientos que establezca la SHCP (art 53 LFEP). Es decir, cuando un fidei-
comiso pblico requiere financiamiento (que es lo que en general requiere) debe
obtener autorizacin de la SHCP para gestionar y contratar dicho financiamien-
to, siempre que tal egreso est considerado en el presupuesto de egresos de la
federacin. Ese financiamiento lo otorgan las instituciones de crdito faculta-
das para realizar estas actividades, enparticular Nafinsa (art 60, VI LONAFIN)
y las otras bancas de desarrollo.
Sobre esto, cabe recordar que mediante su delegado fiduciario general, las
fiduciarias deben someter a consideracin de la coordinadora del sector corres-
pondiente sus proyectos de estructura administrativa o las modificaciones que
se requieran en su opinin, dentro de los seis meses siguientes a la modificacin
(art 42 LFEP).
Finalmente, la conclusin o revocacin de cada fideicomiso pblico es una
facultad exclusiva del gobierno federal, salvo que se trate de fideicomisos cons-
tituidos por mandato de ley o que la naturaleza de sus fines no lo permita (art
45 LFEP), casos en los cuales el Congreso es el que debe votar su desaparicin.
Secuencia de constitucin
Utilicemos como ejemplo para ilustrar la mecnica del fideicomiso pblico un
caso de particular importancia en esta poca, a saber, el Fondo Nacional de Fo-
mento Industrial (FOMIN, abril 1972). Sus caracteristicas son las siguientes
Fideicomitente SPP
Fiduciaria Nafinsa
Objeto fiduciario Dinero en efectivo respaldado por el gobierno federal. En
este fideicomiso el importe inicial del patrimonio fideicomitido fue de 500
millones de pesos aportados por el gobierno federal.
Fin fiduciario Asociarse hasta en 49% con nuevo capital, a una empresa,
mediante la aportacin temporal de recursos como capital de riesgo, suscr-
biendo acciones comunes o preferentes que vender, una vez que la empre-
sa ya no requiera su apoyo
Fideicomiserios Aquellas medianas y pequeas empresas que renan los
requisitos para convertirse en beneficiarios y puedan aspirar al beneficio se-
alado (presentar unestudio econmico de viabilidad, as! como uno tcnico
y financiero, que para el personal de FMIN sea susceptible de abordar a
fin de procurar un beneficio a la sociedd econmica)
Ampliacin del patrimonio eventualmente se puede presentar la necesi-
dad de que FMIN necesite ms recursos porque se agoten los iniciales;
en tal caso, de estar contemplado en el presupuesto de egresos tan solo
solicita a la SHCP autorizacin para obtenerlo y de no estar previsto, de-
be solicitar autorizacin a la SPP.
1n PARTES EN EL FIDEICOMISO PBLICO.
OBLIGACIONES
De lo anterior se desprende que los elementos personales que participan en el
fideicomiso pblico son los siguientes
La SPP, como fideicomitente nico del gobierno federal y, adems, la en-
cargada de autorizar todos los fideicomisos por ser la facultada para pro-
gramar, administrar y autorizar las inversiones del gobierno federal
La SHCP, que es la encargada de autorizar financiamiento a las fiducia-
rias de fomento
La fiduciaria, que es generalmente una institucin de banca de desarrollo
(Nansa, Banobras, etc) o una banca mltiple con participacin mayorita-
ria del Estado (Banco Somex, Internacional, etc), de la que se desprenden
otros dos elementos personales
El comit tcnico
El delegado fiduciario especial, que se conoce en la prctica como di-
rector general del fideicomiso
Los fideicomisarios, que son los sectores geogrficos econmicos o los agen-
tes econmicos personalizados, a los que el gobierno federal consider ne-
cesario apoyar por diferentes motivos.
El fideicomitente (la SPPI
Este ministerio es el encargado de autorizar la celebracin de los fideicomisos
pblicos. A ella corresponde la proposicin de extincin, modificacin y consti-
tucin de los fideicomisos pblicos, previa oprn de la SHCP. Por lo mismo,
esta secretaria es el receptculo de los estudios y proyectos que se realicen en
tomo a las posibilidades de constitucin modificacin y extincin, as como de
los proyectos anuales de presupuesto que se haya elaborado para cada fideico-
miso. En su caso, es la competente para aprobar las inversiones que llegaren
a necesitar y que no estn contempladas en el presupuesto de egresos de la Fe-
deracin.
Como fideicomitente, en el contrato correspondiente esta secretaria debe
precisar los fines del fideicomiso, asi como sus condiciones y trminos, siguien-
do las instrucciones que el Ejecutivo Federal haya dictado. Tambin compete
a este ministerio cuidar que en los contratos queden debidamente precisados
los bienes fideicomitidos, as como las limitaciones, reservas, facultades y de-
rechos especiales que se finquen al comit tcnico (art 41 LFEp).
Asimismo, debe precisar en cada contrato qu facultades son susceptibles
de trasmitirse de la fiduciaria a las personas que deban auxiliarla para el buen
cumplimiento de sus funciones, cuidando que las mismas no incluyan poderes
de expresin de voluntad, mando o decisin. En ningn poder se otorgarn fa-
cultades a los madatarios para sustituir los poderes que se les confieran, salvo
que se trate de mandatos para pleitos y cobranzas.
Por ltimo, de manera obligatoria debe incluir un representante en los co-
mits tcnicos de todos los fideicomisos pblicos, y debe fijar con precisin en
cada contrato, las facultades, reservas y derechos que competern a dicho co-
mit (arts 90 y 44 LFEP).
El fiduciario
Fundamentalmente, la fiduciaria es la responsable de realizar los fines del fi-
deicomiso y de asumir el cumplimiento directo de las obligaciones legales y de
las estipulaciones contractuales (arts 356 LGTOe y 91 LIC), que estudiamos
en las secs anteriores de este cap.
La fiduciaria, a travs del delegado fiduciario general, debe someter a la
consideracin de la cabecera de sector los proyectos de estructura administra-
tiva o las modificaciones que se requieran para cada fideicomiso dentro de los
seis meses siguientes a la constitucin 'o modificacin de los mismos (art 42
LFEp). En el mismo sentido, toda contratacin de personal que haga directa-
mente la fiduciaria o el delegado fiduciario, debe contratarlo previa opinin del
comit tcnico.
Las limitaciones que se impongan al comit tcnico, en el que siempre ha-
br un representante de la fiduciaria, constituyen limitaciones para la propia
institucin (art 44, 1er prr in fine LFEP). No obstante, la fiduciaria debe abs-
tenerse de cumplir la resolucin que el comit tcnico dicte, cuando sta sea
en exceso de facultades fijadas de modo expreso por el fideicomitente o en vio-
lacin a las clusulas del contrato de fideicomiso que se trate (art 44, 20 prr).
Asimismo, en caso de urgencia o imposibilidad de que se rena el comit tcni-
co, la fiduciaria queda limitada en su actuacin, y para poder hacerlo debe con-
sultar al gobierno federal a travs del coordinador del sector, y slo cuando
se autorice podr actuar en consecuencia (art 44, 3er prr],
Debe presentar a la SPP los proyectos anuales de presupuesto y en su ca-
so, debe solicitar las contrataciones de financiamiento que se hayan previsto
en el programa financiero general que para ello cada fiduciaria elabor de con-
formidad con los lineamientos establecidos por esa secretaria (art 51 LFEP);
en caso de financiamiento externo debe procurar la aprobacin, pero de la SHCP
(art 54 LFEP. Con objeto de facilitar este proceso de fiscalizacin, las institu-
ciones fiduciarias establecen los sistemas de auditora interna que consideren
adecuados (art 63 LFEP).
Categorfa burocrtica del delegado fiduciario
El responsable de la materializacin y concrecin de las responsabilidades fin-
cadas a la fiduciaria es el delegado fiduciario especial que debe existir necesa-
riamente en cada fideicomiso pblico (arts 40, ler prr y 54 LFEp. En la
prctica, es conocido como el Director General del fideicomiso o del fondo, se-
gn el caso.
Adems de que debe producir y manejar los registros, efectuar los gastos
de inversiones (art 52 LFEPI, contraer obligaciones, cumplir con las obligacio-
nes institucionales especificadas por la LGTOC y principalmente la L/e y, en
general, adems de ejercitar los derechos y acciones que correspondan con apego
a las determinaciones del banco que desempee el cargo de fiduciaria, los dele-
gados fiduciarios estn obligados, y tienen facultades para (art 59 LFEP)
Administrar y representar legalmente al fideicomiso
Formular sus programas de corto, mediano y largo plazo; los presupues-
tos y presentarlos para aprobacin al Comit; as! como los programas de
organizacin
Establecerlos mtodos que permitan el ptimo aprovechamiento de sus
bienes muebles e inmuebles
Tomar las medidas pertinentes para que sus funciones se realicen de ma-
nera articulada, congruente y eficaz
Proponer al comit el nombramiento o remocin de los dos primeros nive-
les de sus servidores, la fijacin de sueldos y dems prestaciones conforme
a las asignaciones globales del presupuesto de gasto corriente aprobado
por el propio comit
Recabar informacin y elementos estadsticos que reflejen el estado de sus
funciones para mejorar su gestin
Establecer los sistemas de control necesarios para alcanzar las metas u ob-
jetivos propuestos
Presentar peridicamente al comit un informe de sus actividades, inclui-
do el ejercicio de los presupuestos de ingresos, y egresos y los estados fi-
nancieros correspondientes
Establecer los mecanismos de evaluacin que destaquen la eficiencia y la
eficacia con que se desempee, y presentar al comit, por lo menos dos ve-
ces al afio, la evaluacin de gestin con el detalle que previamente se acuerde
con el comit, escuchando a su comisario
Ejecutar los acuerdos que dicte el comit.
El comit tcnico
Como tada entidad paraestatal, el fideicomiso pblico dispone de un rgano de
gobierno que es, justamente, el comit tcnico (art 40, 20 prr LFEp). Es de
hacerse notar que por cuanto a la organizacin de los rganos de gobierno se re-
fiere la LFEP les otorga un trato uniforme, por este mismo motivo, se in-
cluye tanto a los organismos descentralizados, las sociedades de participacin
estatal como a los fideicomisos mismos. Es conveniente destacar que el comit
tcnico es el encargado de elaborar las reglas de conducta a las que debe suje-
tarse el apoyo o servicio que brinde cada fideicomiso.
El comit debe estar integrado por miembros propietarios y suplentes re-
presentantes, cuando menos de las siguientes entidades: uno del coordinador
del sector, otro de la SHCP, otro de la SPP y otro de la propia fiduciaria, que
mantendr un representante permanente en el citado cuerpo colegiado. En los
casos en que la autorizacin de creacin no determine a quin corresponde la
presidencia del comit tcnico, se entender conferida a uno de los represen-
tantes de la dependencia que acte como coordinador de sector.
Debe sesionar con periodicidad (cada mes) y sus decisiones se toman por
mayora de votos. No obstante la importancia del comit tcnico en el desarro-
llo de los fideicomisos pblicos, como ya dijimos, no puede actuar con exceso
de las facultades expresamente conferidas por el fideicomitente y en caso de
as suceder, la fiduciaria queda liberada de toda obligacin de obedecer la or-
den dada de forma excedente al contrato.
Como rgano de gobierno, el comit tcnico de los fideicomisos paraesta-
tales tiene las siguientes atribuciones indelegables (art 58 LFEP)
Establece, en congruencia con los programas sectoriales, las pol1ticas ge-
nerales del fideicomiso y le define las prioridades a que debe sujetarse,
relativas a produccin, productividad, comercializacin, investigacin, de-
sarrollo tecnolgico y administracin general
Aprueba los programas y presupuestos del fideicomiso, as como sus mo-
dificaciones, en los trminos de las leyes aplicables. En lo tocante a los pre-
supuestos y a los programas financieros, con excepcin de aquellos incluidos
en el Presupuesto de Egresos de la Federacin o del DDF, basta con la apro-
bacin del comit
Aprueba la concertacin de prstamos para financiar el fideicomiso, con
crditos internos y externos, pero debe observar los lineamientos que dic-
ten las autoridades en materia de manejo de disponibilidades financieras
Aprueba, previo informe del comisario y dictamen de los auditores exter-
nos, los estados financieros anuales del fideicomiso, y autoriza la produc-
cin de los mismos
Aprueba, de acuerdo con las normas aplicables, las polticas, bases y pro-
gramas generales que regulen los convenios, contratos, pedidos o acuer-
dos que deba celebrar el fideicomiso con terceros en obras pblicas,
adquisiciones, arrendamientos y prestacin de servicios relacionados con
bienes muebles
Aprueba la estructura bsica de la organizacin del fideicomiso y las modi-
ficaciones que procedan a la misma
Propone al Ejecutivo Federal, por conducto de la SPP, los convenios de
fusin con otras entidades
Autoriza la creacin de comits de apoyo (art 56 LFEP)
Nombra y remueve a propuesta del director general, a los servidores del
fideicomiso que ocupen cargos con las dos jerarquias inferiores a la de aquel;
aprueba la fijacin de sus sueldos y prestaciones; y a los dems que sea-
len los estatutos
Nombra y remueve a propuesta de su presidente, entre terceros, al secre-
tario, quien podr ser miembro o no del comit; y designa o remueve a pro-
puesta del director general, al prosecretario del comit, quien podr ser o
no su miembro
Establece, con sujecin a las disposiciones legales relativas, y sin interven-
cin de cualquier otra dependencia, las normas y bases para la adquisicin,
arrendamiento y enajenacin de inmuebles que el fideicomiso requiera pa-
ra la prestacin de sus servicios
Analiza y aprueba, en su caso, los informes peridicos que rinda el director
general, con la intervencin que corresponda a los comisarios
Acuerda, con sujecin a la normatividad aplicable, los donativos o pagos
extraordinarios y verifica que los mismos se apliquen a los fines sealados
en las instrucciones de la coordinadora del sector
Aprueba las normas y bases para cancelar adeudos a cargo de terceros y
a favor del fideicomiso, cuando fuere notoria la imposibilidad prctica de
su cobro, informndolo a la SPP por conducto de la coordinadora de sector.
178 DIFERENCIA ENTRE FIDEICOMISO PBLICO Y FONDO
DE FOMENTO ECONOMICO. OPINION DEL MAESTRO
MALPICA DE LA MADRID
Dentro de esta nota introductoria al fideicomiso pblico, se considera adecua-
do incluir la importante diferenciacin que hace el maestro Luis Malpca, entre
fideicomiso pblico y fondo de fomento econmico, porque de esa manera, pen-
samos, el carcter funcional de esta institucin ser con facilidad retenido por
el lector.
El autor citado considera, como primer apunte, que no todos los fideicomi-
sos pblicos instituidos por el gobierno federal tienen como funcin la de fo-
mentar alguna actividad econmica, cual es el caso del FICORCA (Fideicomiso
para la cobertura de riesgos cambiarios) y ms an el caso de fondos que no
son administrados bajo la figura del fideicomiso pblico y que, desde luego,
no son de fomento econmico, como sucede con el FOVI (Fondo Nacional de
la Vivienda) que es administrado por el INFONAVIT. En efecto, los de fomen-
to econmico y los dems, desde el punto de vista del derecho mercantil son
fideicomisos, pero con propiedad slo debiera aplicarse el trmino fondo a los
que se instituyen con el objeto fiduciario de fomentar una actividad o sector
econmico.
Otra diferencia establecida por el autor es que en los fideicomisos pblicos
simples, las fiduciarias deben ajustarse a los lineamientos establecidos en los
contratos correspondientes, en tanto que en los fondos de fomento econmico,
adems del contrato como regla central, las fiduciarias establecen los criterios
en la aplicacin de sus recursos, elaborando para ello las reglas de operacin
para cada fondo. Sutil diferencia que, por ella misma, permite discriminar por
aparte una categoria completa.
Otra diferencia adicional -contina el autores que en los fondos de fo-
mento econmico, la fiduciaria debe presentar un informe de actividades con
una periodicidad minima anual. Finalmente, seala con acierto que, como el
fideicomiso no tiene personalidad propia, la desiguacin casi coloquial que se
hace de cada fondo (FONATUR, FOGAIN, FOIR, etc) es incorrecta, pues con
propiedad debieran denominarse bajo el indicativo Nacional Financiera Fidu-
ciaria de. .. o Banobras Fiduciaria de . .. respectivamente. etc; por ser cada
fiduciaria quien hace frente, con su personalidad juridica, a la gestin del fin
fiduciario.
Como se observa, estas diferencias permiten recordar que los fideicomisos
pblicos no siempre se constituyen con el inters de fomentar un sector o una
actividad econmica, sino tambin, como sealamos antes, con intereses bien
diversos; pero cuando esto es as, la difusin de ese gnero de fideicomiso ha
sido tal que permite ponderar la posibilidad de que se hayan conformado en
nuestro medio dos tipos fcilmente contrastables, a saber, los fideicomisos p-
blicos simples o de diferente fin, y los fondos de fomento econmico.
179 CLASIFICACION DEL FIDEICOMISO PBLICO.
OPINION DEL MAESTRO VILLAGORDOA LOZANO
Con dominio no solo del derecho mercantil, sino de la teoria del acto y la auto-
ridad administrativos, en una de las ms claras aportaciones tericas a la ma-
Breveintroduccin al fideicomiso pblico 923
teria, el maestro Villagordoa Lozano, hace un estudio sobre el fideicomiso
pblico, a la ocasin del fideicomiso en general, que es de la mayor importancia
para el estudioso. En su doctrina, el maestro establece una doble diferencia que
a continuacin se cita porque pensamos que de esta forma se puede establecer,
para efectos de este trabajo, el indice necesario para la clasificacin del fideico-
miso paraestatal.
Desde el punto de vista del fin fiduciario el maestro distingue los fideico-
misos pblicos en
Fideicomisos para encargos especficos
Fideicomisos de fomento, que a su vez pueden ser
de finalidad temporal
de finalidad permanente. Pero adems, pueden ser
de redescuento (banca de segundo piso)
de fomento simple que no implica redescuento.
Por otra parte, desde el punto de vista de los derechohabientes del fideicomi-
so, es decir, de los fdeicomisarios, el maestro hace las siguientes diferencias
Los fideicomisos en los que los fideicomisarios -citando al maestro Cer-
vantes Altamirano- no estn especficamente designados, sino que son
grupos sociales en los que el Estado cree tener el deber de intervenir para
resolver problemas de desarrollo
Los fideicomisos en los que los fideicomisarios son otras entidades del go-
bierno federal
Los fideicomisos en los que el fideicomisario es el propio fideicomitente.
Con base en las anteriores diferenciaciones podemos intentar el siguiente en-
sayo de doble clasificacin
1 Fideicomisos para encargos especficos A su vez pueden estar destina-
dos a lo siguiente: (i) al desarrollo de un proyecto municipal, estatal o fede-
ral; (ii) a la garanta y proteccin del nivel de vida de un cierto sector social
o de la sociedad en su conjunto, y (iii) a la difusin o salvaguarda de un
valor social, cultural o histrico
2 Fideicomisos de fomento o fondos A su vez pueden estar destinados a
lo siguiente: (i) al apoyo de agentes econmicos alienados del desarrollo del
pas: (ii) al apoyo de regiones geogrficas alienadas del desarrollo; (iii) al
apoyo de sectores y regiones econmicos con posibilidad de desarrollo, pe-
ro sin capacidad de autofinanciamiento, y (iu) al apoyo de agentes econ-
micos precisos con posibilidad de desarrollo, pero sin capacidad de
autofinanciamiento.
Por la amplitud y falta de precisin categrica de la clasificacin anterior, debe
tenerse presente la opinin de autor citado, en el sentido de que el fin de un fidei-
comiso pblico puede ser cualquier actividad licita, determinada y de
inters pblico; luego, no debe extraar al alumno que algn fideicomiso o fon-
do no caiga dentro de alguna de las clasificaciones anteriores, las cuales se le
ofrecen, una vez ms, con el nico fin de introducirlo al tema.
18D CITA DE ALGUNOS EJEMPLOS DE FIDEICOMISO
PBLICO
Como acabamos de sealar, son bsicamente dos los tipos de fideicomiso que
se agrupan con base en la distincin de fideicomiso simple y fondo de fomento
econmico. Pero, adems vimos que cada tipo tributa la posibilidad de otras
subclasificaciones. AsI, los ejemplos de cada tipo y subtipo de fideicomiso que
podemos mencionar a manera de simple ilustracin son los siguientes. Antes,
cabe subrayar que algunos de estos fideicomisos pblicos desapareceran en su
oportunidad, debido a la poltica de simplificacin que ha distinguido a los l-
timos aos de nuestra administracin, que sin embargo se mencionan, insisti-
mos, con nimo de ilustracin
1 Fideicomisos para encargos especificos A su vez presentan los siguien-
tes subtipos
Los que se constituyen para desarrollar un proyecto municipal, esta-
tal o federal: Fondo Fiduciario Federal de Fomento Municipal (FO-
MUN); Fideicomiso Submetrpoli de Tijuana; Fideicomiso para el
Desarrollo Urbano de la Ciudad Lzaro Crdenas Las Truchas; Fidei-
comiso para Caminos y Puentes Federales de Ingresos y Servicios Co-
nexos; Fideicomiso para Apoyo a la Ganaderia de los Estados de Sonora
y Baja California; etctera
Los que se constituyen para garantizar y proteger el nivel de vida de
un cierto sector social o de la sociedad en su conjunto: Fondo de Ope-
racin y Descuento Bancario a la Vivienda (FOVI); Fondo de Fomento
y Garanta para el Consumo de los Trabajadores (FONACOT); Fondo
Nacional para Prevenir y Controlar la Contaminacin Ambiental; et-
ctera
Los que se constituyen para difundir o salvaguardar un valor social,
cultural o histrico: Fondo Nacional para el Fomento de las Artesa-
nas (FONART); Fideicomiso para la Cineteca Nacional; Fondo de la
Amistad Mxico-J apn; Fondo de Cultura Econmica; Fideicomiso para
el Sostenimiento del Patrimono Indgena del Valle del Mezquital, et-
ctera.
2 Fideicomisos de fomento o fondos A su vez presentan los siguientes
subtipos
Los que se constituyen como apoyo de agentes econmicos alienados
del desarrollo del pais: Fondo de Garanta y de Apoyo para la Vivien-
da de Inters Social (FOGA); Fideicomiso del Fondo de las Habitacio-
nes Populares; Fideicomiso para Siembras de Maiz, Frijol y Cacahuate;
etctera
Los que se constituyen como apoyo de regiones geogrficas alienadas
del desarrollo: Fideicomiso para Rehabilitacin de Avicultores de la Co-
marca Lagunera; Fideicomiso para el Otorgamiento de Crdito a los
Ejidatarios y Pequeos Propietarios de reas de Riego; Fideicomiso
de Riesgo Compartido (FIRCO), etctera
Los que se constituyen como apoyo de sectores y regiones econmicos
con posibilidad de desarrollo, pero sin capacidad de autofinanciamien-
to: Fideicomiso para Obras de Infraestructura Rural (FOIR); Fondo
Especial de Asistencia Tcnica y Garanta para Crditos Agropecua-
rios (FIRA); Fondo Nacional de Fomento al Turismo (FONATUR); Fi-
deicomiso para el Desarrollo Econmico y Social de Acapulco; etctera
Los que se constituyen como apoyo de agentes econmicos precisos
con posibilidad de desarrollo, pero sin capacidad de autofinanciamien-
to: Fondo de Equipamiento Industrial (FONEI); Fondo de Garanta y
Fomento a la Industria Mediana y Pequea (FOGAIN); Fondo Nacio-
nal de Fomento Industrial (FOMIN); Fideicomiso de Conjuntos, Par-
ques, Ciudades Industriales y Centros Comerciales (FIDEIN), etctera.
CAPTULO
4
NUEVAS MODALIDADES
DE CONTRATACiN
BANCARIA
SUMARIO
PRIMERA SECCION LA TRANSfERENCIA ELECTRONICA
DE fONDOS
181 Instituciones internacionales
Introduccin
182 Descripcin de una transferencia electrnica
Definicin
El quid pro qua: la posibilidad de error
183 Posibilidades ms elementales de fraude
Prcticas deshonestas de los empleados
del cliente
Fraudes cometidos en las terminales operadas
por el cliente
Fraude por intervencin al sistema
de telecomunicacin
Utilidad. mayor que el riesgo
184 Fuente legal de las obligaciones electrnicas
Precisin previa
Reglas de Banxico sobre tarjeta de crdito, arts 52
y 87 t.tc
185 El problema de la pobranza
Medios de identificacin electrnica sustitutos
de la firma
Prueba en favor de los bancos que hace
su contabilidad
Documentos generados por impresoras
de computacin
186 Algunos comentarios criticas
SEGUNDA SECCION LA TARJETA DE CRf:DITO BANCARIA,
TARJETAS ASIMILABLES
187 Tarjeta de crdito bancaria
Introduccin
Breve contraste con los titulas de crdito
Definicin
188 Montaje del aparato contractual
189 Normatividad
Fundamentos legales
Caractersticas y requisitos literales de la tarjeta
190 Obligaciones y derechos del banco emisor
Obligaciones
Las empresas operadoras de sistema de tarjetas
de crdito
191 Obligaciones y derechos del tarjetahabiente
192 Obligaciones y derechos de los proveedores
193 Otras tarjetas semejantes
La tarjeta de servicios financieros
TERCERA SECCION ALGUNOS CONTRATOS AUXILIARES
DEL CRI:DITO
Precisin general
194 El contrato uniforme de comisin burstil
195 Defensa del cliente contra actos de la casa de bolsa
196 Antecedentes del arrendamiento financiero. Montaje
197 Rgimen legal del arrendamiento financiero
198 Algunos ejemplos prcticos de arrendamiento financiero
199 El contrato de compraventa profesional de divisas
200 El contrato de reporto
Objeto
Obligaciones de las partes. Capacidad
Requisitos formales
201 El contrato de factoraje financiero o factoring
930 NUEVAS MODALIDADES DE CONTRATApN EN EL CRDITO
PRIMERA
SECCiN
LA TRANSfERENCIA ELECTRNICA
DE fONDOS
181 INSTITUCIONES INTERNACIONALES
Introduccin
Cualquier grupo social tiene, como el eje principal de la mayor parte de sus
actividades, el pago de dinero (t I), En lo que va del siglo ese eje ha evoluciona-
do, de manera inslita, mediante cinco pasos fundamentales
El pago con moneda metlica Entrega de determinada medida de metal
precioso
El pago con moneda bancaria Entrega de billetes de papel avalados por
bancos fuertes o bancas centrales
El pago con moneda cartular El que se realiza con cheque
El pago con moneda plstica El que se hace mediante tarjetas de crdito
de usos mltiples, desde la identificacin de su portador como sujeto de
crdito hasta la transferencia generalizada de fondos y contracargos
El pago sin moneda Es decir, la disposicin que una persona hace de su
dinero puramente verbal, que est sostenida en la dotacin lgica de un
sistema computarizado que un banco o una institucin auxiliar de crdito
pone a su servicio.
Esta abanico de posibilidades sigue entraando en esencia lo mismo: un pago;
y aunque dejarla sorprendidos a los analistas de otras pocas con imaginacin
ms temeraria, no significa sino la evolucin dialctica del pago primitivo. Vis-
to as, resulta que los adelantos tcnicos de las formas en que se paga, y que
evolucionan en su ejemplo ms claro, la computadora que se referencia en la
quinta forma de pago, ms que permitir hacer cosas nuevas propicia que las
cosas viejas se hagan mejor, ms rpido y con menos personas y problemas,
Latransferencia electrnica de fondos 931
lo que no debe distraer la atencin acerca de que tambin ha planteado proble-
mas novedosos, como hemos dicho, no de fondo sino de forma, que ni nuestro
derecho ni tal vez ningn otro estn preparados para organizar con la eficien-
cia con que lo vinieron haciendo, por cuanto al pago de dinero se refiere, duran-
te muchos aos de banca moderna.
La idea de la transferencia electrnica de fondos, vaga hasta hace pocos
aos por tener mucha ms afinidad con ciencias exactas que con ciencias nor-
mativas, entraa un pago en todos los casos. Esta secc est destinada a intro-
ducir al lector en este novedoso fenmeno, respecto del cual se le sugiere no
perder de vista que se trata de lo anterior: un pago por medios electrnicos,
pero un pago al fin y al cabo. La transferencia que se hace un solo dueo, de
una plaza o de un pas a otro, en el plano econmico no es un pago, pero banca-
riamente si, porque la transferencia se hizo de un banco a otro; es decir, un banco
pag a otro a pesar de tratarse de cuentas del mismo dueo.
UNCITRAL. En primer lugar, debemos mencionar la Comisin de la ONU pa-
ra el derecho mercantil (UNCITRALI, que desde 1964 se avoc a la elabora-
cin y perfeccionamiento de un Proyecto de Guia J uridica Sobre las
Transferencias Electrnicas de Fondos. Recurdese (t 1) que adems de sta,
la comisin ha realizado otras importantes tareas como la Ley Modelo sobre
Arbitraje Comercial Internacional y la Convencin sobre Letras de Cambio In-
ternacionales y Pagars Internacionales de 1988; en cuya aprobacin, el profe-
sor mexicano Jos Maria Abascal, tuvo una participacin que ya comentamos
(t 1). Adems de la guia, estos dos textos contienen importantes reglas acerca
de la organizacin ciberntica de las transferencias de fondos.
En Europa Tambin en la ONU, pero en la Comisin Econmica Para Euro-
pa, El Grupo de Trabajo sobre Facilitacin de los Procedimientos Comerciales
Internacionales foment en los setenta, con magnificos resultados, la sustitu-
cin de los documentos tradicionales sobre papel, por mtodos que permitan
un intercambio de informacin ms rpido mediante telex y otros sistemas de
electrnica espacial. Cabe decir que del protocolo de Montreal nm 4 al conve-
nio de Varsovia de 1975, se inspir casi textualmente en los trabajos de este
grupo, que en la actualidad tiene pleno vigor. Tambin, el Grupo de Trabajo
para la Facilitacin de los Procedimientos Comerciales Internacionales, rga-
no de la misma comisin, desde mediados de los setenta est al frente del Pro-
grama Especial para Facilitacin del Comercio de la UNCTAD. Finalmente,
el Consejo de Europa aprob en 1981 la Convencin para la proteccin de las
personas en relacin con el proceso automtico de datos personales, que se ha
convertido en la directriz sobre la proteccin de la vida privada y la transfron-
teriza, de datos personales.
932 NUEVAS MODALIDADES DECONTRATACIN ENELCRDITO
Publicaciones Marco La OCDE tambin de la ONU, public en 1983 una rno-
nograf!a de JRS Revell titulada Banking and electronic fund trans fer que des-
cribe los sistemas de transferencia electrnica de los paises miembros del OCDE.
Por su parte el Banco de Pagos Internacionales public en 1980 una monogra-
fia titulada Payment sistems in eleven developement countries en la que se exa-
minan, a travs del mtodo de elementos persistentes, los sistemas de pago.
as! como las posibilidades de organizacin uniforme en los medios cbemtieos
de los 11 paises ms avanzados en el tema.
Otras organizaciones Se pueden mencionar la organizacin de aviacin civil
internacional, en cuyo protocolo de Guatemala, modificativo del convenio de
Chcago de 1944, organiza medios de traferencias electrnicas de nformacea,
reservacin, boletaje e inclusive trasmisin de dinero para esos efectos; el Co-
mit Internacional de Transportes Ferroviarios, que aprob un convenio sobre
su materia en mayo de 1985, que al igual que en el caso de la aviacin interna-
cional, organiza el sistema de transferencia electrnica de este tipo de informa-
cin; El Consejo de Cooperacin Aduanera (rgano estrechamente vinculado
al GATT), que estableci reglas de recomendacin general en las cuales por su'
puesto considera de manera importante ciertas reglas de transferencia electr-
nica de informacin y fondos; la Conferencia de La Haya de Derecho
Internacional Privado, la Cmara de Comercio Internacional, el Comit Tcni-
co Bancario de la Organizacin Internacional de Normalizacin y Normativ-
dad; etctera
Estados Unidos de Amrica Contra lo que se podria suponer del elenco de oro
ganizaciones mencionadas, no correspondi a la comunidad internacional, ni
an a la europea, el establecimiento de las reglas bsicas sobre las cuales se
orienta la esfera jurldica de la ciberntica bancaria; a nuestro entender talla-
bor correspondi a Estados Unidos de Amrica. En efecto, la comisin de no-
tables designada por el Congreso para la redaccin de un Uniform code ofnew
means ofpayments, que deberla redactarse en concordancia con el Uniform Co-
mercial Code, ha establecido las reglas que de una u otra forma son la guia de
la organizacin legal en el mundo. Se precisa que la comisin, que ha venido
trabajando durante los ltimos 15 aos y que est formada por abogados, re-
presentantes de bancos, profesores y jueces, se constituy apenas en 1980.
182 DESCRIPCiN DE UNA TRANSFERENCIA
ELECTRNICA
Definicin
El UNCITRAL la define como toda
transferencia de fondos en la que una o ms de las operaciones del proceso
que antes se desarrollaba sobre la base de tcnicas documentales, se efec-
ta ahora mediante tcnicas electrnicas.
La transferencia electrnicadefondos 933
La novedad ms conspicua consiste en la sustitucin, tanto del traslado
fsico de una persona como de la presentacin fsica y documental de un papel,
por una orden contenida en cifras, a su vez contenida en mensajes electrnicos
que no se van a obedecer en el lugar en que inicien, sino en otro situado a miles
de kilmetros de distancia, y lo sern por un desconocido. Por definicin, el
primer problema, la seguridad de que lo ordenado o solicitado electrnicamen-
te en realidad se cumpla, slo puede minimizarse, desde el punto de vista del
pblico, con el prestigio de la institucin bancaria con la que trate.
En un sentido lato, la transferencia electrnica de fondos se podra definir
como la forma en que los bancos se han facilitado, de manera contundente, aque-
llas cosas que han venido haciendo durante siglos, en detrimento de la partici-
pacin de la decisin de sus clientes. Esto en s mismo no entraara problemas
sustanciales si no fuera porque esas novedades y adelantos llevaron a la nueva
situacin consistente en que, de manera sbita, permiti que el nmero de clien-
tes de cada banco aumentara de forma inslita, sin que por ello el servicio en
l mismo se viera disminuido. Es decir, en nuestra opinin, no es tanto el siste-
ma el que tiende a provocar problemas jurdicos no contemplados por la ley,
sino el casi astronmico nmero de clientes y operaciones que tal sistema le
permiti al banco atender y realizar, porque para ello los bancos debieron apo-
yarse en elementos -stos s- no contemplados por la ley.
Entonces, la transferencia electrnica de fondos no es una nueva opera-
cin bancaria, sino una nueva modalidad mediante la cual los bancos
realizan con mayor facilidad operaciones que tienen siglos de realizar.
El quid pro quo: la posibilidad de error
Como ninguna otra actividad de la posguerra, la transferencia electrnica de
fondos bancarios sufri en sus inicios tal cantidad de errores que se vio prxi-
ma a desaparecer por falta de rentabilidad. Sin embargo, merced al avance que
tuvo la computacin, pero en actividades paralelas diferentes a las bancarias,
relativamente en poco tiempo el equipo fsico y la dotacin lgica para el servi-
cio bancario lleg a un punto rentable de perfeccin. No obstante, an persiste
la posibilidad de errores que provocan prdidas a bancos o clientes, aunque no
en la magnitud que otrora hizo suponer la desaparicin del sistema computa-
rizado.
Uno de los ms graves problemas, ya razonablemente solucionados, es el
siguiente: el establecer un centro general de proceso de datos, separado tanto
de manera funcional como fsica de los departamentos operativos, provoc, con
objeto de hacerlo rentable, una prdida de tiempo, una falta de uniformidad
y una mortificacin, en su totalidad contrarias al espritu de servicio de cual-
quier empresa. Otro error provenia de las descomposturas de los sistemas, tanto
de las terminales como de los centros de datos; desde el punto de vista del cliente
era en la prctica imposible ubicar al empleado del banco que pudiera resolver
934 NUEVAS MODALIDADES DECONTRATACiN ENELCREDlTO
un problema de computacin de cualquier magnitud; los procedimientos, tan-
to para prevenir y solucionar errores como de doble seguridad, no recibieron
en absoluto el mismo grado de atencin que la instalacin de nuevos equipos,
etc, etc. Por ltimo, algunos de los problemas que subsisten son los siguientes
Hasta la fecha es muy dificil para los bancos tramitar una tranferencia in-
ternacional sin error, principalmente por la falta de convenios o tratados
internacionales sobre los procedimientos adecuados. En cada tranferen-
cia leen con cautela el mensaje para cerciorarse de la verdadera intencin
del origen, ya que podria resultar oscura desde el punto de vista de los cri-
terios del destinatario; confusin que se acrecienta cuando las prcticas del
banco destinatario son diferentes a las del de origen. En la actualidad tie-
ne particular importancia la fecha en que estar lista la provisin del fon-
do, as como la disposicin a favor del cliente, pues hay paises en los que
es necesario realizar asientos ms dilatados que en otros, o bien, paises en
los que la verificacin para la entrega es por entero manual o cuando me-
nos diferente. Por supuesto, el origen de este error no es el sistema compu-
tarizado, sino la falta del acuerdo internacional que caracteriza el fenmeno
An no existe un formato estandarizado para las rdenes de transferencia
que se reconozca a nivel mundial, lo que aumenta la posibilidad de error
en la composicin del mensaje por el expedidor, o en su interpretacin por
el destinatario
Detectado un error por la razn anterior, se debe solicitar su repeticin,
la que a su vez debe reteclearse en el origen; retecleamiento que lleva inhe-
rente la posibilidad de que se introduzca un error por el simple hecho de
haberse duplicado el trabajo
Las actividades destinadas a minimizar tales errores, que en ese medio con-
sisten en introducir nuevos mtodos disminuyendo la participacin huma-
na, tambin tienen inherente la posibilidad de que el desarrollo del sistema,
iniciado por un cliente o por una sucursal, distante tal vez a cientos de ki-
lmetros, se salga de la esfera de dominio del ser humano, de manera que
incluso impotentemente se reduzca a ser testigo de una operacin que, por
la razn que sea, viene equivocada de origen y no la puede ni la podr dete-
ner; slo informar tanto al remitente COmo a su cliente que todo lo que
est pasando en la pantalla se debe anular, y repetir
Para concluir, y parece poco probable que sean disminuidos en totalidad,
deben considerarse las fallas de las computadoras, asi como los errores de
la dotacin lgica en el sistema, por ser tipicos de cualquier actividad
humana.
Si bien de una manera casi vertiginosa los ndices de error por estas causas
disminuyen, no ser eficiente la ponderacin tcnica que no incluya cuando me-
nos con el minimo margen las posibilidades de error de mquina o dotacin.
Como acabamos de ver, sea por un error o por un fraude, el sistema com-
putacional bancario se presenta ms o menos vulnerable, segn el tipo de acti-
vidad, sin que simultneamente distribuya de modo adecuado la cantidad de
responsabilidad de cada participante, de manera indudable y a priori del con-
flicto.
183 POSIBILIDADES MS ELEMENTALES DE FRAUDE
Las formas en que se puede presentar el fraude con ms frecuencia, por la vul-
nerabilidad intrinseca del sistema de transferencia electrnica de fondos, son
las siguientes.
Prcticas deshonestas de los empleados del cliente
El empleado encargado de preparar la nmina, el comprobante que le ordene
al banco le pague a un proveedor, o cualquier otra disposicin, puede falsificar
cualquiera de esos documentos, de modo que el pago se haga a la persona de-
signada por el empleado. Si el pago se hace por transferencia electrnica los
fondos, en su oportunidad se acredita a la cuenta de una persona ficticia o de-
signada. El fraude se consuma mediante el retiro correspondiente. Si el empleado
slo est facultado para autorizar la transferencia electrnica en nombre del
patrn, pero no as para preparar la documentacin, simplemente ordenar la
transferencia del mismo modo, a una cuenta de titular ficticio y consumar el
fraude retirando los fondos transferidos.
En ambos casos, la orden de transferencia se presenta ante el banco como
una orden genuina y autorizada, aun cuando se trate de una fraudulenta. Ante
esta posibilidad no hay nada que hacer; o bien el banco no acepta que se autori-
ce otra firma o cdigo que el del dueo, o bien el dueo no autoriza otros que
los de l. Como sea, el fraude no es provocado por el sistema electrnico, pero
si lo facilita.
Fraudes cometidos en las terminales operadas por el cliente
Otra posibilidad de alta probabilidad de fraude es la que se deriva de la locali-
zacin, en los establecimientos del cliente, de terminales de computadora. Si
el empleado deshonesto tiene acceso a la terminal, y se entera de cmo hay que
hacer para emitir una orden de transferencia, incluida la palabra de paso nece-
saria para ello, as como otras medidas de seguridad, la orden lisa y llanamente
ser ejecutada por el banco. El comentario obligado es que, as como con ante-
rioridad los patrones tenian bajo las ms estrictas normas de seguridad, sus
valores, en cajas fuertes, as en la actualidad deben tener bajo las ms estric-
tas medidas de seguridad tanto la terminal de computadora como las rdenes
y dems medidas de operacin de la terminal.
Una de las ms importantes caractersticas del sistema electrnico de trans-
ferencia es que las terminales, trtese de aquellas en los establecimientos del
cliente, de los expedidores automticos de billetes, o de las terminales de tele-
pago, son activadas en verdad por el cliente; esta innovacin, que tiene por ob-
jeto convertir en innecesaria la intervencin humana del banquero, est dirigida
a reducir la probabilidad de error, no tanto en la operacin en su conjunto sino
en el actuar correspondiente al banco. Esto, que en verdad se ha consegnido,
ha provocado que desafortunadamente tambin se faciliten las posibilidades
de fraude. Por ejemplo, el robo de las tarjetas de activacin; la alteracin de
las bancas electrnicas de las tarjetas destinadas a aumentar los limites de
disposicin; el desciframiento de la codificacin respecto de otros clientes, et-
ctera.
La posibilidad de que un empleado deshonesto programe la computadora para
acreditar a su cuenta y borre todo rastro de la transaccin, ha sido objeto de
amplia publicidad. Sin embargo, ello no debiera ser posible pues las computa-
doras de los bancos se pueden programar para dejar una pista de verificacin
completa de toda actividad, incluida la orden de borrar las transacciones re-
cin hechas. Para que esto funcione eficazmente, la pista de verificacin debe
programarla una persona distinta de las que preparan los programas de apli-
cacin, y ha de someterse a una auditoria independiente. Visto as, debe enten-
derse que las instituciones que carezcan de tales programas enfrentarn, con
frecuencia, distracciones monetarias fraudulentas por su propio personal.
Fraude por intervencin en el sistema de telecomunicacin
La seguridad fsica absoluta de un sistema de trasmisin por telecomunica-
cin (telfono, tlex, fax, etc) supone un costo final que seria en suma inoperan-
te para fines comerciales. Desafortunadamente la relativa facilidad con la que
puede intervenirse una comunicacin telefnica radiada o tele/trasmitida con-
vierte a este sistema en uno de los ms vulnerables. La nica medida de pro-
teccin, pero slo en caso de ser bien implementada y con frecuencia renovada,
es la codificacin. Sin embargo, como sucedi en la segunda guerra mundial
yen la posguerra, slo los cdigos son susceptibles de descifrarse de modo frau-
dulento. Al igual que en el caso del sistema que minimiza la posibilidad de fraude
en los expedidores de billetes, tambin la terminal recipiente y expedidora de
orden y transferencia por telfono o telecomunicacin puede disponer de un sis-
tema codificado que tendra por inters detectar, y en su caso, seguir las rde-
nes que se supongan fraudulentas porque sean discordantes con la modalidad
del cdigo asignado al cliente.
Latransferencia electrnica defondos 937
Utilidad. mayor que el riesgo
Finalmente, como dijimos antes, la comunidad internacional ha reconocido la
necesdad de que, de momento, sean los contratos los encargados de organizar
las relaciones entre cliente y banco, respecto de sus relaciones cibernticas. Se
ha pretendido que mediante el contrato se distribuya la responsabilidad de ca-
da parte, ya sea imponiendo al banco la carga de probar la negligencia del cliente,
o sea imponiendo al cliente la carga de la prueba de la ineficacia del sis-
tema diseado por el banco. Esto como en obvio provoca litigios que, como tam-
bin dijimos, no disponen de un arquetipo legal que permita decir categrica-
mente quien tiene la razn. El expediente de salvar la prdida mediante la
contratacin, a priori, de un seguro, podra motivar, si ste no tuviera limites,
que las prdidas ingentes o reiteradas se tradujesen al poco tiempo en primas
demasiado elevadas que, una vez ms, haran perder rentabilidad al sistema.
De la panormica de posibilidades de fraude que acabamos de ver se des-
prende fundamentalmente, entre otras premisas, que uno de los elementos prin-
cipales de la operatividad y eficacia del sistema electrnico es que las partes
estn dispuestas a correr el riesgo. Por otra parte, algunos estudios de crm-
nologia permiten demostrar que el indice de fraude no se ha incrementado a
partir de que el sistema electrnico se ha comercializado y difundido en todo
el mundo, por lo cual es de presumirse que el fraude existiria con o sin sistema
electrnico. Como sea, por las bondades propias del sistema electrnico no es
insensato suponer que de l mismo pueden desdoblarse las posibles soluciones
al problema de la distribucin de responsabilidad, pero fundamentalmente, al
de la disminucin del riesgo y la seguridad del dinero de los clientes.
184 FUENTE LEGAL DE LAS OBLIGACIONES
ELECTRNICAS
Precisin previa
Una ley tiene la virtud, no tanto de resolver o evitar a voluntad problemas en-
tre los individuos, sino ms bien la de decirle a cada quien lo que debe hacer
(t 1). As, cuando un individuo no sabe lo que puede o lo que tiene que hacer,
porque la ley no se lo dice, resulta que para empezar, l no ser el nico que
se encuentre en esa incertidumbre, y por lgica es probable que como cada uno
har lo que quiera, se van a rozar intereses diferentes. Este comentario preten-
de subrayar simplemente que los problemas legales son
Los que debe resolver un tercero distinto a los involucrados: precisamente
un juez
Con frecuencia obedecen a una falta de precisin, o una omisin total, en
las leyes a cuyo cargo est la organizacin del fenmeno que provoc el
problema.
938 NUEVAS MODALIDADES DE CONTRATACiN EN EL CRDITO
Sucedido lo anterior, y llevado a conocimiento de un juez la instruccin de un
problema cualquiera, lo que har ser contrastarlo, mediante los medios pro-
batorios utilizados para ello por las partes, con el tipo o arquetipo legal, o hip-
tesis de conducta perfecta, que sea de evaluacin idnea, a fin de decidir quin
la realiz igual, o cuando menos quin se aproxim ms a ella, y darle la razn
absolvindolo o condenando a su contrario. Dicho de otra forma, para resolver
un juez debe contrastar el caso real con el tipo ideal que se contenga en la ley.
Pero si sta no preve un tipo contra el que se pueda contrastar el caso concre-
to, evidentemente el juez est metido en un problema: deber recurrir a la su-
pletoriedad, en su caso a la analogia, y si tampoco es posible a los principios
generales del derecho; expedientes que cuando menos son inexactos. Conside-
ramos que no se deberia llegar a tanto, pero no todos los problemas estn pre-
vistos por la ley, como es el caso de la transferencia electrnica de fondos en
nuestro pais.
Si bien, como veremos adelante, los arts 52 y 87,40 Y50 prrs LIC, contie-
nen lineamientos generales de conducta, tanto respecto de las obligaciones de
las partes como de los medios de prueba, tambin veremos que por las postu-
ras de la Corte anteriores a esa disposicin como por la imperfeccin del texto
legal, lo ms posible es que el juez no dispondr del arquetipo ideal contra el
cual contrastar varios casos prcticos. Lej os de criticar al legislador mexica-
no, este comentario pretende la reflexin en torno al hecho de que en esta si-
tuacin se encuentra la mayora de los pases, con excepcin de Estados Unidos
de Amrica, que apenas se avoc sistemticamente a establecer reglas legales
en 1980. Es claro que en esta materia resta casi todo por hacer.
Sin embargo, nuestro sistema legal ofrece al juzgador dos arquetipos, no espe-
ciales sino generales, que se podran aplicar a los conflictos de la transferencia
electrnica por la frecuente posibilidad de que sean sus fuentes de obligacin
a saber, el acto ilicito y el contrato. En efecto, como inclusive se ha reconocido
internacionalmente, dentro de otros por Vasseur, con tada deliberacin los
legisladores nacionales han dejado a la voluntad de las partes, es decir, a los con-
tratos diseados expre, la tarea de organizar cada relacin concreta. Visto as,
resulta que la responsabilidad de cada parte en un asunto de transferencia elec-
trnica depender de los cumplimientos o incumplimientos contractuales que se
logren probar en un proceso judicial ordinario. Pero el caso del acto ilicito plan-
tea problemas ms dificultosos.
Por acto ilicito, la doctrina mexicana entiende el que se realiza en contra-
vencin a una ley de orden pblico, con un necesario contenido volitivo, dao-
so y perjudicial, y con un nexo causal entre la voluntad actora y el dao causado.
De no presentarse estos cuatro elementos no hay acto ilicito y, por tanto, no
hay responsabilidad de pago. Ahora bien, de qu manera se puede determinar
que un acto es ilcito si no hay una ley que haya sido violada y as se tipifique
la ilicitud de la conducta? Por ejemplo, los casos fortuitos o de negligencia, pro-
blemas potencialmente frecuentes en la transferencia electrnica, no pueden
constituirse como actos ilicitos pues no contravienen una ley, ya que no hay
ley que organice el caso. Por lo dems, es conocido y en ocasiones criticado,
que los contratos base de operaciones continentes de transferencia electrnica
son de adhesin y estn elaborados por experimentados banqueros que dsmi
nuyen, an de modo artificioso, las de por si remotas posibilidades de fincar
responsabilidad al banco.
En suma, ni por contrato y tanto menos por el tipo acto ilcito, es probable
responsabilizar al banco, a no ser que, como veremos ms adelante, se recurra
para ello a las reglas generales del derecho mercantil, tanto el de 1889 como
el de 1931 (C Com y la LGTOC respectivamente). Con objeto de tomar postu-
ra, desde el punto de vista de la legislacin y la jurisprudencia mexicanas ante
el problema prctico de la transferencia electrnica de fondos, en los sguien-
tes dos numerales veremos cules son las formas en que, con ms frecuencia,
puede suscitarse un problema en este tema, ya sea por fraude o por error. An-
tes veremos cules son las reglas textuales de nuestro derecho respecto al tema
Reglas de Banxico sobre tarjeta de crdito, arts 52 y 87 L/e
El texto conducente de estos arts y reglas es el siguiente
Art 52 Las instituciones de crdito podrn pactar la celebracin de sus
operaciones y la prestacin de servicios con el pblico, mediante el uso de
equipos y sistemas automatizados, estableciendo en los contratos respec-
tivos las bases para determinar lo siguiente
I Las operaciones y servicios cuya prestacin se pacte
II Los medios de identificacin del usuario y las responsabilidades corres
pondeintes a su uso
III Los medios por los que se hagan constar la creacin, transmisin, mo-
dificacin o extincin de derechos y obligaciones inherentes a las ope-
raciones y servicios de que se trate.
El uso de los medos de identificacin que se establezcan, por lo previsto
en este art, en sustitucin de la firma autgrafa, producir los mismos efectos
que las leyes otorgan a los documentos correspondentes y, en consecuencia,
tendrn el mismo valor probatorio.
Art 87 . La instalacin y el uso de equipos y sistemas automatizados,
que se destinen a la celebracin de operaciones y a la prestacin especiali-
zada de servicios directos al pblico, se sujetarn a las reglas generales que
dicte la citada Secretaria. (la SHCP).
Por su parte las reglas cuarta, novena y onceava de las Reglas del Banxi-
co, a las que habrn de sujetarse las instituciones de crdto en la emisin y
940 NUEVAS MODALIDADES DE CONTRATACN EN EL CRDITO
operacin de tarjetas de crdito bancarias (D O9 marzo 1990) en lo conducente
establecen
Regla cuarta, 3er prr:
.. Asimismo, la institucin acreditante podr obligarse a pagar, por cuenta
del acreditado, las rdenes de compra de bienes y servicios que el tarjeta-
habiente solicite telefnicamente a dichos proveedores, previa identifica-
cin con la clave confidencial que se convenga. . .
40 prr
..El tarjetahabiente tambin podr disponer de dinero en efectivo . . . a
travs de equipos o sistemas automatizados
Regla novena; inciso b
.. Las instituciones slo podrn cargar a los acreditados: b) las disposi-
ciones de efectivo; ...
Regla treceava, 20 prr:
... La acreditado tendra un plazo de 45 dias contados a partir del corte, para
objetar su estado de cuenta. . . Transcurriendo dicho plazo sin haberse he-
cho objecin a la cuenta, los asientos que figuren en la contabilidad de la ins-
titucin harn prueba a favor de sta.
Del texto de los cinco dispositivos anteriores se coligen dos importantes
premisas.
En primer lugar, es claro que el sistema automatizado es una opcin para
los bancos, y no una obligacin ni para el cliente ni para el banco; pero es tam-
bin claro que si el banco opta por ello, el sistema que utilice es a su estricta
discrecin, con la sola obligacin de que lo organice en un contrato. No obstan-
te la claridad de esta deduccin, el art 87, por una parte, seala que si un banco
opta por ofrecer este servicio debe sujetarse a las reglas generales (nm 40)
que se emitan para tal efecto; y por otra que es la SHCP quien tiene esa impor-
tante facultad reglamentaria. Pues bien, a pesar de la claridad del art 87, resul-
ta que las reglas generales emitidas, no de manera directa sino indirecta, pero
aplicables a una operacin electrnica, la cual es la disposicin de dinero por
cajeros automatizados, no lo fueron por la SHCP sino por Banxico, como se
desprende del texto de las tres reglas arriba transcritas. As pues, el ente fa-
cultado para reglamentar el servicio bancario computarizado no ha hecho na-
da sobre el particular, y las reglas existentes, de aplicacin indirecta, las ha
publicado un ente que no tiene facultades: Banxico.
En segundo lugar, del art 52 se colige que, de optar por el servicio compu-
tarizado, ste slo debe agotar el requisito legal del contenerse en un contrato
innominado; y adems, un contrato que debe contener clusulas cuya ampli-
tud obligacional queda al arbitrio del banco, con excepcin de los siguientes
expedientes que necesariamente s debe contemplar; sin embargo, ntese que
la LIC seala, lo que el contrato debe especificar, pero no establece cotos o li-
mitantes en favor de parte alguna
Debe especificar las operaciones que se prestarn en el servicio automa-
tizado
Debe especificar la forma en que el usuario se identificar ante el robot (ca-
be la importante precisin de que ese medio de identificacin legalmente
sustituye a la firma autgrafa del usuario, al grado que tal medio tendr
la misma fuerza que las leyes conceden a la firma; situacin que analiza-
mos adelante)
Debe determinar qu responsabilidad corresponde al banco y al usuario por
virtud del contrato y la operacin efectuada con base en el servicio
Debe determinar la forma en que se harn constar la creacin, trasmisin,
modificacin y extincin, tanto de los derechos como de las obligaciones
concernientes a las operaciones contratadas.
Lo anterior genera dos importantes preguntas: (i) es concordante con el siste-
ma mercantil, econmico y bancario que en la emisin de ttulos de crdito se
sustituya la firma autgrafa por un medio que se va pactar de manera conven-
cional? y (ii) es congruente con cualquier sistema juridico que la amplitud de
la obligatoriedad de las partes se deje slo al diseo de clusulas de adhesin
que por definicin sern redactadas por una sola, en un convenio que involucra
dotaciones lgicas y componentes tan sofisticados? Como en ninguna otra ma-
teria mercantil, el art 52 LICvirtualmente eleva el contrato a categora de ley,
que ser la ley de la transferencia electrnica de fondos. Adelante indagare-
mos la consonancia de aquellos cinco dispositivos con nuestro sistema legal,
jurisprudencial y comercial,
De momento ntese que el art 52 implica para el banco una sola obliga-
cin, a saber, la celebracin de un contrato que contenga ciertas clusulas que,
en la prctica, se insertan en los contratos de servicios de todo tipo. Pero no
establece obligaciones imperativas destinadas a garantizar la seguridad jur-
dica del usuario, omisin que tambin es en detrimento del banco mismo. Co-
mo veremos, esta situacin es omissionis deliberatum, toda vez que, por una
parte, el sistema automatizado ha funcionado impecablemente con el slo sus-
tento legal del art 52; y por otra, porque no hay manera, todava, de evaluar
el fenmeno ciberntico como uno esttico, que le permita al legislador metodi-
zarlo como a cualquier otra operacin bancaria.
Como se desprende de lo comentado, cualquiera que sea la responsabilidad de
las partes por motivo de una transferencia electrnica de fondos, la regla gene-
ral ser que derive del incumplimiento de un contrato y no de una ley, porque
el art 52 LIC seala qu debe decir el contrato, pero no cmo ni en favor de
942 NUEVAS MODALIDADES DE CONTRATACIN EN EL CRDITO
quin; es decir, no establece reglas contractuales de contenido sino solo de con-
tinente. Luego, el problema jurdico de la calificacin del incumplimiento des-
dobla dos argumentos fundamentales.
Una sola obligacin u obligaciones sucesivas En un contrato de tracto suce-
sivo, la expresin de la voluntad que manifiesta el deseo de obligarse es la fir-
ma inicial que se estampa sin formalidades pblicas; pero podra pensarse que,
de manera formal, a la contraccin de cada una de las obligaciones subsiguien-
tes (disposiciones, acreditamientos, etc) el adherido debiera del mismo modo
estampar su firma como prueba de su participacin (cual es el caso del cheque),
tanto ms cuanto si la primera, a diferencia de todas subsiguientes, es la nica
ocasin en la que no habr contraprestacin tangible. Sin embargo, es de la
propia naturaleza de los contratos de servicio computarizado que la nica fir-
ma que aparece en toda la relacin es la de la contraccin inicial, con la que
se inicia una relacin que no se volver a homologar con firma sino, tcitamen-
te, mediante la no objecin de los estados de cuenta; esta discordancia se pre-
senta con mayor claridad en los acreditamientos y disposiciones en expedidores
de billetes.
Conocimiento de la obligacin contrada El obligatorio conocimiento del ob-
jeto de la contratacin que debe tener cada parte en cualquier contrato, en este
tema no solo debiera incluir la de saber que se pueden hacer cargos y contra-
cargos monetarios, sino el cabal conocimiento de la loglstica del sistema sobre
el que se fundamentar la relacin, los riesgos que implica, el momento a par-
tir del cual los asume cada parte y, sobre todo, cmo va a responder en caso
de incumplimiento, error o caso fortuito; pero esto jams es del todo conocido,
ya no digamos por el cliente, sino incluso por la mayora de los empleados del
banco. Dicho de otra manera, con la firma de un contrato de prestacin de ser-
vicio automatizado, el cliente slo quedara perfectamente obligado a cumplir-
lo (en trminos de la teora del contrato), en la medida en que conociera con
exactitud el funcionamiento, esto es, la dotacin loglstica del sistema, que le
permitiera seguir el cumplimiento de la convencin; es decir, en nuestra opi-
nin, slo queda obligado aquel que sabe a qu se oblig.
Las deficiencias en el perfeccionamiento de estos contratos (que son indis-
pensables desde el punto de vista de su eficiencia) consistentes en la incongruen-
cia entre la manifestacin de la voluntad inicial de querer obligarse y las
subsiguientes manifestaciones, que s crean obligacin; y la imposibilidad de
que el cliente conozca en qu consiste el sistema que dar forma a sus obliga-
ciones y derechos, y as se ubique en la posibilidad de saber si eso es lo que
le conviene, tericamente podran ubicar al banco en una posicin en sentido
procesal incmoda, por un evidente desequilibrio contractual a su favor, pero
en la prctica esa incomodidad se recarga ms bien en el cliente, dentro de otras,
por las siguientes razones
Latransferencia electrnicade fondos 943
Por lo general las cuantas nunca llegan a ser las sufcientes como para in-
tentar accin de justicia en los juzgados de primera instancia, sino en los
mixtos de paz
El costo de la prueba que presupone un litigio de esta magnitud, que de-
manda un alto nivel de conocimientos y de concentracin en todos los par-
ticipantes (juez y colitigantes), minimiza su rentabilidad
Nuestro medio no tiene experiencia, ni an tangencial, en soluciones judi-
ciales a negocios de este tipo; todo ser nuevo
Como quiera que sea, se trata de un contrato, que de conformidad con el
captulo correspondiente a la interpretacin civil y las posturas de la Coro
te, inclinan en favor del banco su interpretacin global, pues en esta espe-
cie consiste, desde luego, en aprovechar las bondades de los sistemas
computarizados con los riesgos que puedan implicar
Como en todo proceso judicial de cualquier materia y pas, la solucin radi-
ca fundamentalmente en el rengln de la probanza: en particular en este
tipo de litigios la probatoria alcanzar indices de dificultad de la mayor mag-
nitud. A guiza de ejemplo se menciona la pericial necesaria para probar la
idoneidad de un sistema, su costo y desahogo.
Enseguida se analiza brevemente esta problemtica de probanza. Antes de ello,
cabe subrayar que las dificultades que el ejercicio de una accin supone para
el litigante en operaciones meramente nacionales, se pueden aumentar en las
internacionales, aunque la ms importante de las razones que invitan a un cliente
a abandonar un litigio -falta de rentabilidad- por lo general no se presenta
en ese evento; tal vez por esto mismo, es de pensarse que la primera postura
de la Corte se presente a la ocasin de un negocio en el que se ventilen intere-
ses de conflicto de ley, o bien intereses simplemente extranacionales.
Corresponde ahora abordar el tema de las autoridades que gobernan las acti-
vidades que involucran las transferencias electrnicas bancarias. Son cuatro
los perfiles de este fenmeno susceptibles de ser organizados por la autoridad
La transferencia electrnica como operacin bancaria
La vigilancia de su cumplimiento
El juzgamiento de sus incumplimientos
Su sancin.
La autoridad que reglamenta la transferencia electrnica como operacin ban-
caria Como ya vimos, el art 87, 40 prr LIC, declina esa facultad en favor de
la SHCP. Pero tambin vimos que la SHCP ha guardado silencio al respecto
declinando la revelacin de las obligaciones a cumplir, al igual que en la mayo-
ra de los pases, en favor del contrato (art 52 LIC). Por otra parte, la constitu-
cionalidad de las reglas de operacin de las tarjetas de crdito se ve, por virtud
de este art 87, comprometida, aunque cabe sealar que las reglas de 1990 se
perfeccionaron en relacin a las de 1986, de forma que su constitucionalidad
se salva, en el sentido de que las de 1990 se reducen a contemplar el sistema
automatizado como una operacin permitida para los bancos, y ya no las re-
glamenta como las de 1986. Como sea, al igual que en la mayora de las reglas
generales, en stas el juicio de amparo se presenta incmodo (nm 40), pues
el particular que viera disminuido un derecho individual por el incumplimiento
de dichas reglas, no tiene perjuicios directos por actos de autoridad, sino por
actos de una sociedad mercantil; adems, no existe disposicin que obligue a
las bancas mltiples a someterse a las reglas que emita Banxico acerca del te-
ma de la ciberntica.
La autoridad que vigila el cumplimiento Creemos que debe ser, tanto la mis-
ma autoridad que est facultada para regularlo (SHCP) como la autoridad co-
misarial especializada (CNB). No obstante, una vez ms la SHCP guarda silencio
y slo se declina en su favor la facultad de formular y proponer las disposicio-
nes tendientes a la modernizacin de las bancas mltiples (art 79, V Reglamen-
to Interior). Ahora bien, la facultad general que le concede la LIC a la CNB
(art 125, J) hace suponer su facultad para vigilar el cumplimiento de las reglas
que acerca de ste como de cualquier otro tema, involucre a los bancos. Sin
embargo, como ya se dijo, la banca mltiple no obedece regla alguna en torno
a transferencias electrnicas porque no existe; obedecen los contratos celebra-
dos entre ellos y sus clientes. De lo anterior, resultarla que la vigilancia de la
CNB a este respecto seria sobre la perfeccin civil de los contratos en ella mis-
ma, que significarla que dejara de ser, en este tema concreto, una autoridad
comisaria para convertirse en juzgadora, lo que no incumbe el arbitraje a que
se refiere el art 120 LIC, pues en este caso se trata de una opcin de las partes
y en aquel de una obligacin legal. En suma, no existe una autoridad que est
facultada idneamente para vigilar el cumplimiento de disposiciones sobre trans-
ferencia electrnica, toda vez que, por una parte, no existen tales disposicio-
nes, y por otra, ninguna autoridad ha recibido tal investidura de forma expresa.
En ambos casos slo llegamos a argumentos slidos con interpretaciones muy
forzadas.
La autoridad que juzga las infracciones En este sentido pensamos que es apli-
cable la regla general de derecho procesal mercantil, segn la cual en los con-
tratos mercantiles es juez competente aquel al que los litigantes se hubieran
sometido expresa o tcitamente (art 1092 C Com), y en su caso, el del lugar
del requerimiento, el del cumplimiento o el del domicilio del demandado (arts
1104 y 1105 C Com), toda vez que el nico sustento de las relacin ciberntica
es, como hemos dicho, un contrato. Es decir, a nuestro entender no hay otra
autoridad que pueda juzgar conductas concernientes a este tema que no sea
un juez profesional y, en su defecto, la CNB actuando en arbitraje, tal como
lo define el art 120 ya mencionado.
La transferencia electrnica de fondos 945
La autoridad sancionadora En este tema, una vez ms, caemos en la necesi-
dad de interpretar disposiciones generales y no especificas. En el elenco de hi-
ptesis de infraccin e ilicitud contenidas en los arts del 111 al 116 LIC, no
se comprenden las que podran hacerse contra los arts 52, 87 o cualquier otro
concerniente a la automatizacin. Mediante una interpretacin simple esta-
riamos a que si no est previsto como infraccin especfica, entonces, tal in-
cumplimiento no puede ser sancionado especficamente. En efecto, los arts 109
y 115, 3er prr LIC, organizan la hiptesis de contravencin general a cual-
quiera de las disposiciones de esa Ley, castigndola con multa. Como sea, de
la interpretacin del conjunto legal y reglamentario de la banca se des-
prende que las autoridades facultadas para sancionar las infracciones de los
bancos en la materia son la SHCP y la CNB, con excepcin de la sentencia de
un procedimiento que juzgue un contrato, en el que la autoridad ser el juez
natural o sus superiores.
185 EL PROBLEMA DE LA PROBANZA
En el fenmeno de la transferencia electrnica de fondos, el problema de la pro-
banza puede observarse en tres niveles diferentes
La fuerza probatoria que tiene el medio electrnico de identificacin, sust-
tutivo de la firma
La facultad probatoria en favor de los bancos, que tiene su propia conta-
bilidad
La fuerza probatoria que tienen los documentos emitidos por robots o im-
presoras automatizadas.
Hablar de medios de prueba y probanzas tiene como corolario la existencia de
un juicio; una prueba no tiene razn de existir sino exclusivamente en un pro-
cedimiento que, por definicin, asimila dos intereses encontrados que con apa-
riencia no fue posible disminuir por la va de la conciliacin. Hecha esta precisin,
se procede al breve anlisis de cada uno de estos tres problemas de probanza.
Medios de identificacin electrnica sustitutos de la firma
El Ultimo pr del art 52 LIe
el uso de los medios de identificacin que se establezcan conforme a lo pre-
visto en ese art, en sustitucin de la firma autgrafa, producir los mis-
mos efectos que las leyes otorgan a los documentos correspondientes y,
en consecuencia, tendrn el mismo valor probatorio
mueve a las siguientes reflexiones
De acuerdo con una realidad analizada no de manera elemental sino en de-
talle, se desprende, en nuestra opinin, que una firma slo se estampa, por
lo general, en uno de tres casos: (i) en la suscripcin de un titulo de crdito,
lii} en el perfeccionamiento de un contrato, y (iii) en un recibo de documen-
tos o dinero
Como hemos dicho, una prueba slo justifica su diseo en un juicio; siendo
as, de qu manera podria darse, realmente, un evento en el que debiera
juzgarse la fuerza probatoria de un valor electrnico sustituto de la firma,
en alguno de estos tres documentos?
Sin ahondar en el tema, se antoja poco probable que el actor vaya a utili-
zar como prueba a su favor, el medio electrnico que sustituya su firma
respecto de un titulo, un contrato o un recibo litigioso, con excepcin que
est exigiendo la devolucin de un dinero que el robot niega haber recibido,
o cuando est exigiendo la declaracin de que el robot miente al decir que
recibi un dinero que nunca vio
Es decir, en trminos crebles y no de hiptesis extremas o de escuela, una
firma, como medio de prueba y no como manifestacin de voluntad, es im-
probable que sea utilizada por su propio titular (que por lo dems, es el cri-
terio adoptado por el legislador en el art 1296 C Com), y es improbable que
se utilice respecto de otros documentos que no sean ttulos de crdito, con-
tratos o recibos (acptese que un contrato no se firma electrnicamente).
En tales condiciones, en nuestra opinin, el problema de falta de aplicabilidad
e idoneidad de la prueba de un elemento electrnico como sustituto de la firma,
no ser tan marcado en un contrato de crdito como en un recibo de dinero o
en un titulo de crdito, toda vez que en el primero, a diferencia del ltimo, se
pueden oponer excepciones personales contra cualquiera de los que interven-
gan en el asunto (t I); Yporque las excepciones oponibles en la demanda con-
tractual, a diferencia de la cambiaria, no son exclusivamente literales y
cartulares, sino pueden extenderse a otros indicios de perfeccionamiento tanto
del contrato como de su cumplimiento. Por cuanto se refiere a los titulos de
crdito, la ms cara de las incompatibilidades del art 52 con el resto de nuestra
legislacin cambiariaest representada por el art 80, 11 LGTOC Veamos.
El art 52 L/Cpermite suponer que ciertos documentos sin firma autgra-
fa, pero calificados como un sistema de identificacin electrnica convencio-
nal, tendrn la misma fuerza probatoria que da la Ley a los documentos
correspondientes en caso de estar firmados. Pensemos ahora que contra el di-
nero que un cliente le pide al robot expedidor de dinero, ste le entrega un reci-
bo que el banco, ulteriormente, pretende ejecutar como ttulo de crdito. Estos
ttulos, que de conformidad con excelentes definiciones de la Corte (t I) const-
tuyen una prueba confesional preconstituida de la existencia de la accin cam-
biarla contra una deuda liquida y vencida, son pruebas que, por definicin y
como hemos venido diciendo, slo prueban en contra de su titular; es decir, el
deudor confiesa, a priori del juicio, que debe. Tan es distinto el universo del
derecho cambiario a todos los dems, que el art 80 LGTOC (el que de modo
limitado define las excepciones oponibles a la accin cambiaria) establece en
Latransferencia electrnicade fondos 947
su frac II que procede la excepcin "que se funde en el hecho de no haber sido
el demandado quien firm el documento ",
A qu fuerza probatoria legal se habr referido el legislador bancario en
el art 52, a la fuerza cartular de la firma impresa en el titulo (firma autgrafa),
o a esa fuerza probatoria evocada en sentido contrario (falta de firma), como
una de las pocas posibilidades de excepcin a la accin cambiaria cuando el de-
mandado prueba, precisamente, que su firma no aparece en el documento? Las
dos son pruebas, la una de la existencia de una obligacin y la otra de su ine-
xistencia.
Respecto de este problema especifico, todo aquello que no sea una tesis
jurisprudencial en forma, son meras elucubraciones que, de no hacerse con cau-
tela, slo confundirn el problema. Consideramos que en el derecho cambiario
no es solo relevante, desde el punto de vista de la contraccin de la obligacin,
el estampamiento de una firma, sino tambin la voluntad y la conviccin del
deudor de contraer tal obligacin cambiaria (t 1); si el deudor, ya sea mediante
una flrma o mediante un sistema electrnico cualquiera, tuvo la conviccin de
contraer una obligacin cambiarla, esa obligacin debe ejecutarse por la va
del caso. Una vez ms, enfrentamos la necesidad de informar a los participan-
tes la amplitud de las obligaciones que contraen. Los contratos debieran sela-
lar, expresamente, que los recibos y disposiciones implican, et e jure la emisin
de titulos de crdito, y hacer la salvedad textual en el mencionado art 80
LGTOC; de lo contrario, no pueden ser, en el estado actual de nuestro derecho,
ttulos de crdito.
Aunque la Corte no se ha pronunciado sobre el particular, existen algunas
tesis que pueden tener aplicacin extensiva a esta especie; por ejemplo,
la obligacin que tiene el banco de cotejar la firma de manera que quede
fehacientemente convencido de que quien cobre el cheque es precisamente
el beneficiario
(sentenciada en diferentes tesis desde 1959 a 1977 suficientes para juris-
prudencia)
y que podra interpretarse como que los bancos deben, para no incurrir en res-
ponsabilidad, cerciorarse de que el beneficiario es el que est ordenando desde
su establecimiento el depsito de dinero en determinada cuenta. O bien la ex-
traordinaria tesis del Primer Colegiado en materia administrativa del Primer
Circuito de noviembre de 1976, segn la cual, con argumentos de lgica
aplastante,
es indispensable el recibo sellado para comprobar fehacientemente el acto
jurdico de depsito a cuenta corriente de cheques,
que son los recibos, tal vez, que toma el cliente del expedidor de billetes al reti-
rar o depositar, pero no as en la transferencia por rdenes telefnicas. Y en
fin, algunas otras tesis ms.
Prueba en favor de los bancos que hace su contabilidad
Esta hiptesis de comprometida constitucionalidad por la falta de respeto a
la garanta de audiencia en la que incurre, era aplicada desde el art 108 de la
antigua LO/COA, que repite en el art 68, II Yotros de la L/Cactual. Para efec-
tos de este libro debe notarse fundamentalmente que tambin se organiza en
la treceava de las reglas sobre tarjeta de crdito que emiti Banxico en 1990.
El problema de derecho es determinar si los estados de cuenta resultantes de
retiros y cargos electrnicos probarn en contra del cliente y a favor del banco,
transcurridos los plazos fatales que reglamentaria y no legalmente Banxico con-
cede a los clientes para objetar su contenido; por ejemplo, en el caso de que
el banco cargue un retiro por orden telefnica, que en realidad no se efectu.
Con extraordinaria elocuencia, en tesis de 1982, el ministro Palacios Var-
gas sentenci que
el plazo de 15 das transcurridos para objetar los estados de cuenta no pre-
supone la caducidad de los derechos del depositante para impugnar el err-
neo o malicioso proceder de un banco, y que escuetamente queda reflejada
en nmeros ... ya que de lo contrario se llegarla al absurdo de establecer
un privilegio a favor de las instituciones bancarias que de manera alguna
podra explicarse.
Es decir, no debe asumirse que el usuario qued tristemente derrotado y aniqui-
lada su esperanza simplemente porque no objet durante cierto plazo la infor-
macin contenida en estados de cuenta que, en principio son revisados por los
contables de las empresas, llegando a manos del facultado para objetarlo slo
varios dias despus. En el mismo sentido, el ministro Azuela Guitrn, en sen-
tencia de 1984, asume el mismo criterio, pero especifica que
el carcter ejecutivo de la certificacin del contador del banco es totalmen-
te impersonal, institucional y no pericial,
y aunque no hace referencia a las inscripciones como destino de la objecin, el
sentido de su tesis es la misma, siendo as suficiente para jurisprudencia.
En suma, la regla legal y reglamentaria segn la cual el que no objeta den-
tro de un plazo pierde su derecho, debe interpretarse con extrema cautela ya que
la Corte, en las condiciones reales de causas que ha debido conocer en la prcti-
ca, ha derogado el aparente contenido nitido de esos dispositivos.
Documentos generados por impresoras de computacin
Antes del anlisis de este tema se considera prudente recordar cul era la pos-
tura de la Corte ante los documentos producidos por mquinas como medios de
prueba en el derecho antiguo. En la tesis de 1937, la Tercera Sala sentenci que
"los sellos fechadores carecen, en totalidad, de cualquier volumen de prueba".
Asimismo, en dos sentencias similares, de 1978 y de 1979, el ministro Snchez
Vargas neg categricamente cualquier valor probatorio a las copias fotostt-
cas o a las copias o documentos en los cuales no apareciera la impresin de la fir-
ma autgrafa del presunto obligado incumplidor. Y para concluir, en una
interesante tesis de 1982, la ministro Len Orantes, aproxima la Corte a lo que,
a nuestro entender, debiera ser el criterio global de interpretacin de las prue-
bas computarizadas, consistente en la obligacin de supeditar su valor proba-
torio, incluso en las pruebas pblicas, a la evaluacin conjunta de otras pruebas
ofrecidas o en su caso solicitadas en ejercicio de autonomia de jurisdiccin, a fin
de mej or proveer.
Por otra parte, estimamos que la regla general de evaluacin de pruebas del
antiqusimo art 1296 C Com; segn la cual los documentos privados slo harn
prueba plena contra su actor cuando fueran reconocidos legalmente, a excepcin
de la firma en los ttulos de crdito, bien puede ser otro hito de solucin en los
problemas de la documentacin computarizada impresa. Dicho de otra forma,
si los documentos (ya sean pagars, contratos o estados de cuenta) emitidos por
impresoras computarizadas son calificados en tanto que pruebas, como documsn-
tos privados, slo haran prueba plena, en derogacin de las disposiciones lega-
les y reglamentarias que lo contradigan, cuando los reconozca la persona que
tenga facultad e inters legitimo para hacerlo. Para ello, primero tendra que de-
terminarse si los documentos emitidos por las SNC a partir de septiembre de 1982
y hasta julio de 1990, son o no documentos pblicos, calificados as por la natu-
raleza pblica que pudiera haberle dado nuestro sistema a la personalidad de los
bancos durante esos ocho aos.
En dos ocasiones la Corte ha sostenido con toda claridad, en una ocasin por
la Segunda Sala y en otra por la Tercera, que las sociedades nacionales de crdi-
to no eran autoridades, cuando menos no para efectos de amparo; efectos que
seran los que nos interesaran en este momento a fin de saber si su papelera es
documento pblico. En suma, nuestra opinin es que los documentos generados
por impresoras automatizadas de los bancos no son prueba plena y slo pueden
tender a constituirse como otros ms de los elementos de prueba que evaluar
el juez para dictar sentencia.
186 ALGUNOS COMENTARIOS CRITICaS
Dada la novedad de este fenmeno, y con el inters de abundar en l y as buscar
su mejor comprensin, a continuacin se esbozan algunas posibilidades desti-
nadas a procurar la concordancia de nuestro orden legal con la realidad del es-
pectro bancario.
Es altamente recomendable que la SHCP acometa la reglamentacin de la
forma en que los bancos deben prestar servicios automatizados a sus clientes,
que ya estaba prevista en el art 67 LRSPBCyen la actualidad lo est en el art
87, 40 prr LIC. De ser as, seria recomendable la proyeccin de cuatro reglas
Sobre el funcionamiento de la dotacin lgica de las tarjetas de crdito ban-
carias
Sobre la transferencia de fondos no cambiarlos en territorio nacional
Sobre el funcionamiento de ordenadores o terminales en ventanillas de su-
cursales, en expedidores de billetes, en los establecimientos de clientes, et-
ctera
Reglas uniformes para los bancos mexicanos y extranjeros radicados en el
pas sobre la transferencia internacional de fondos, la informacin general
de obligaciones contractuales (cartas de crdito, proformas), etctera.
Es recomendable que los trabajos realizados por la UNCITRAL de la ONU so-
bre la transferencia electrnica se haga del conocimiento masivo en el sector ban-
cario, pues es legitimo suponer que vayan a fincar las bases de una uniformizacin
creble, esto ya ha sucedido en otros mbitos como el arbitraje y el derecho cam-
biario.
Por la naturaleza inestable del seguimiento de los contratos correspondien-
tes, sera recomendable que al alcance normativo de las reglas generales que se
emitiesen sobre el particular contemplasen, como obligaciones ineludibles para
las partes, las siguientes
Fundamentalmente pensamos que slo debieran incluirse las que puedan ser
objeto de una ponderacin no forzada, pero incluirlas todas
En las hiptesis que puedan ponderarse con simpleza y no simplemente evo-
carse o teorizarse, pensamos que la responsabilidad debiera fincarse en la
parte tcnicamente ms prxima al origen del dao o la prdida
Podra establecerse algn gnero de responsabilidad para el banco presta-
dor del servicio por el atraso que motive la descompostura del sistema que,
evidentemente, nunca es causada por el cliente
Podria pactarse que ambas partes acepten los riesgos implicitos a la compu-
tacin, por ejemplo, compartiendo los daos fortuitos con excepcin de la
descompostura.
En la uniformizacin de los sistemas automatizados que se organicen en reglas
generales se podran utilizar como modelo tres sistemas actualmente en funcio-
namiento en la Unin Americana
FED (Federal Wire Reserva Banks) Se distingue por no estar sujeto a po-
sibilidad de derogacin contractual por las partes, organiza en totalidad las
relaciones que tienen los bancos con la banca central y en virtud de los rebo-
tes automticos es imposible que trate con cuentas deudoras
CHIPS (Clearing House Interbank Payment Sistem} En tanto que cma-
ra de compensacin, organiza la totalidad de los bancos del rea de Nueva
York. Su particularidad ms conspicua radica en que el CHIPS est integra-
do a la contabilidad interna de los bancos afiliados, de manera que la com-
Latransferencia etectrnlca defondos 951
pensacin es automtica, simultnea e inmediatamente a cada depsito y
cargo
El sistema SWIFT (Society For Worlwide Interbank Financial Telecomu-
nication} Podra definirse como un receptculo gigante de las operaciones
internacionales que habrn de realizarse con otros bancos, que actualmen-
te afilia 900 bancos de la Unin Americana y tributa servicio a bancos de
Japn, Europa, Canad, Asia, medio oriente y ciertos paises de Amrica La-
tina, incluido Mxico.
Por supuesto debe impulsarse la celebracin de un convenio internacional que
permita la mayor seguridad posible, por uniformizacin, en la transferencia elec-
trnica de fondos y en la informacin de las relacin interbancaria. Podra tam-
bin ser recomendable que algunas instituciones recibieran el monopolio de la
unformzacn de las reglas generales, como sucede con Banca Cremi y PRO-
SA, Bancomer y Banamex que gozan del monopolio de la venta de metales, y
del oligopolio del control de ciertas tarjetas de crdito por grupos de bancos afi-
liados, respectivamente. Por ltimo, cabe sealar que la regulacin de este fe-
nmeno sea legal o a travs de reglas generales, no es tan apremiante como en
otras materias administrativas, ya que como sucede en todo el material mercantil
ha funcionado con relativa eficiencia simplemente por las bondades que le son
propias, ms que por lo atinado de su reglamentacin; sin embargo, por la im-
portancia que tiene en la actualidad la optimizacin de la seguridad de los usua-
rios es aconsejable.
SEGUNDA
SECCiN
LA TARJETA DE CRDITO BANCARIA
TARJETAS ASIMILABLES
187 LA TARJETA DE CRDITO BANCARIO
Introduccin
El negocio jurdico, mercantil y crediticio de la tarjeta de crdito no est regula-
do en la ley mexicana; como veremos. slo ha sido objeto de reglamentacin por
parte de la SHCP y del Banxico, este ltimo en aplicacin de facultades bastan-
te latas que culminan en las recientes reglas de marzo de 1990. Su aparicin en
nuestro pas, como la mayor parte de las figuras mercantiles. ocurri antes de
que fuera regulada por el gobierno. y mucho antes de que fueran incluidas en una
ley; situacin sta en la que todavia permanece. pues. en efecto. a pesar de su
importancia (en 1989 existian poco menos de 7 millones de ciudadanos con taro
jeta de crdito). el Congreso no ha asumido la responsabilidad de organizarlas
en una legislacin general.
Poco despus de su aparicin. al final de los sesenta, debido a la difusin que
adquiri se hizo necesaria su reglamentacin. siendo la autoridad hacendaria la
que se avoc a ello. As, la en aquel entonces todavia CNBS dirigi a los bancos
de depsito una circular que transcribia el oficio nm 305-39455. de noviembre de
1967. en el cual la SHCP daba a conocer las reglas a las que deberian sujetar-
se los bancos de depsito, por primera vez, en la expedicin y manej o de dichas
tarjetas. Casi 15 aos despus. en agosto de 1981,la SHCP expidi otras reglas
generales destinadas a reorganizar su funcionamiento; ulteriormente, en septiem-
bre de 1986. se expidieron las reglas sobre las cuales funcion la banca monopo-
lizada por el Estado, en cuanto a tarjeta de crdito se refiere, pero dichas reglas
ya no fueron emitidas por la SHCP, sino por Banxico; y finalmente. el9 de mar-
zo de 1990, una vez ms, Banxico expidi las Reglas generales a las que deben
ajustarse las instituciones de crdito en la emisi6n y operaci6n de las Tarjetas
La tarjeta decrditobancaria, tarjetas asimilables 953
de crdito bancarias que siguen en vigor. Desde su reconocimiento por la auto-
ridad y cada vez ms, los pagos de servicios y bienes al menudeo e incluso ml-
tiples bienes de capital, se hacen con tarjeta de crdito.
Antes de proceder al anlisis de esta figura, se debe precisar su naturaleza
jurdica, con objeto de determinar si se trata de un titulo de crdito, de un con-
trato o de otra figura atpica no encuadrable en un marco legal preexistente.
Breve contraste con los ttulos de crdito
Para utilizar una tarjeta de crdito, esto es, para poder adquirir un bien o un ser-
vicio con la simple firma de un papel y con la exhibicin de un plstico, es nece-
sario llevar la tarjeta consigo y mostrarla al proveedor. Lo que se hace con la
tarjeta no es pagar, sino que mediante ella el proveedor identifica al portador
como acreedor de confianza, y acepta vender a crdito con base en el aparato con-
tractual que la respalda. Entonces, resulta evidente que hay un derecho incor-
porado en la tarjeta, pues sin ella el tarjetahabiente no puede cumplimentar su
personal inters; pero ese derecho no es de crdito ni de pago ya que, por una par-
te, al retirarse no se le queda a deber al establecimiento que vendi el servicio
o el producto, y ms an, probablemente nunca ms se le vuelva a ver; y por otra,
tampoco es un derecho de pago protegido como es el caso del cheque, pues el bien
o servicio que se recibe se sigue debiendo; entonces cul es el derecho que est
incorporado en el plstico?
La respuesta es simple: el derecho que incorpora es el derecho de uso; en ella
se porta la posibilidad de utilizar el crdito que otorg un banco. Resulta enton-
ces que si hay una incorporacin en la tarjeta: la del derecho de uso de crdito.
Pero sta no es la nica semejanza de los elementos de la tarjeta con los del ttu-
lo de crdito que analizamos en otra parte (t JI. Veamos.
Para poder hacer uso de la tarjeta, el titular se debe legitimar; es decir, no
es una tarjeta que pueda utilizar cualquier persona. Esta legitimacin consiste
en la verificacin de la firma que hace el proveedor, comparando la que figura en
la tarjeta con la que se imprime en el documento que se firma en compromiso
de pago. Entonces, la tarjeta es un titulo cuyo uso obliga legitimacin; slo el
titular de la tarjeta puede beneficiarse del derecho de uso de crdito que en ella
se incorpora. Asimismo, al igual que los ttulos de crdito, la tarjeta debe tener
una literalidad estricta en cuya omisin el titular nopuede beneficiarse de su uso;
incluso, dentro de esta literalidad obligada existe la de insertar la mencin de
ser tarjeta de crdito. Finalmente, la tarjeta de crdito es intransferible y se ex-
pide siempre a nombre de una persona sica.
Asi, la tarjeta, como tambin el titulo de crdito, incorpora un derecho, sus
beneficios requieren legitimacin y presenta la modalidad cambiaria de no ser
negociable, ser entonces que la tarjeta es un titulo de crdito? Por supuesto
que no. En primer lugar, en su literalidad debe contenerse
la mencin de que su uso estsujeto a las condiciones establecidas en el con-
trato de apertura de crdito correspondiente
y, por tanto, carece de la autonomia indispensable para considerarla titulo de
crdito. Por otro lado, la tarjeta no vale dinero o bienes, sino que es el plstico
que prueba la firma, necesariamente anterior, de una apertura de crdito; luego,
no es negociable porque una apertura de crdito no se puede negociar. stas den-
tro de mltiples diferencias que la hacen incompatible con los titulos de crdito;
son figuras mercantiles diferentes. La pregunta obligada es, si no son titulos
de crdito, pero tampoco son contratos como se desprende de una revisin ocu-
lar simple, entonces qu son?
Definicin
La tarjeta de crdito es uno de los inventos ms extraordinarios de finales de
siglo, que no se origin ni creci apoyndose en el edificio de la legislacin exis-
tente. Probablemente fue inventada por alguien cuya premisa fundamental era
la de hacer dinero. El efectivo que tiene la gente normalmente no lo lleva consi-
go sino que lo tiene guardado en el banco o en su casa. Pero en la actualidad cual-
quier persona puede comprar lo que guste sin utilizar dinero en efectivo gracias
a la tarjeta de crdito. Si no existieran las tarjetas ocho de cada diez articulos
vendidos no lo hubieran sido, y el comercio y la industria no hubieran experimen-
tado el desarrollo que ha tenido en los ltimos aos: no es un titulo de crdito,
en los trminos del art 50, LGTae, y tampoco es un contrato mercantil. Es una
figura juridico mercantil novedosa cuya naturaleza tcnica se inicia y agota en
ella misma; son una prueba clara de que no todo est inventado en el comercio
ni en el derecho mercantil. Es en fin una figura juridico mercantil atipica no re-
gulada por la ley y de una difusin inslita en la Repblica Mexicana.
Tcnicamente se puede definir como el plstico que legitima al titular como
el acreditado de un contrato de apertura de crdito bancario, cuya aceptacin
por un proveedor lo identifica como uno de los miembros del grupo de comercian-
tes ante los cuales el tarjetahabiente puede obligar al banco acreditante, haciendo
uso del monto disponible a su favor.
188 MONTAJE DEL APARATO CONTRACTUAL
Enel aparato contractual de la tarjeta de crdito participan tres elementos per-
sonales
Un banco
El tarjetahabiente
Los proveedores.
Asimismo, en el aparato de la tarjeta de crdito se conjugan cuatro elementos
convencionales diferentes:
La tarjeta de crdito bancaria, tarjetas asimilables 955
La tarjeta de crdito (expedida por el banco y usada por el tarjetahabiente
ante los proveedores)
El contrato de apertura de crdito en cuenta corriente (celebrado entre el ban-
co como acreditante y el tarjetahabiente como acreditado), por un limite fi-
jado convencionalmente
Un Pagar (que firma el tarjetahabiente a favor del banco, slo contra el con-
sumo del servicio o bien de que se trate, y que entrega a los proveedores);
aunque a partir de las reglas de marzo de 1990, tambin pueden ser notas
de compra, recibos e incluso claves telefnicas
El contrato de proveedores (celebrado entre el banco y los proveedores
-restaurantes, tiendas, almacenes- quienes se comprometen a recabar los
pagars que firmen los tarjetahabientes y a entregarlos a los bancos contra
su pago en efectivo).
El montaje de la tarjeta de crdito se ilustra en el cuadro nm 9.
189 NORMATlVIDAD
Fundamentos legales
Enprincipo, se seala que slo los bancos pueden expedir tarjetas de crdito ban-
carias (art 46, VII LIC); de acuerdo con este dispositivo slo podrnexpedir tar-
jetas con base en contratos de apertura de crdito en cuenta corriente. Vista as
la tarjeta, como operacin bancaria, resulta ser una activa (nm 5); es decir, im-
plica un prstamo del banco a sus clientes; pero desafortunadamente en el cap
111del Titulo Tercero de la LIC(De las operaciones activas) una vez ms, el con-
cepto tarjeta de crdito o algn otro que la permitiera evocar, no aparece. Lue-
go, siguiendo al pie de letra la legislacin mercantil aplicable al aparato
contractual que se menciona prrafos antes, resulta que cada uno de los que lo
forman debe organizarse en funcin de su ley especial, a saber: la apertura de
crdito por el art 291LGTOC; el pagar por el art 176LGTOC; el contrato a pro-
veedores, como convencin mercantil innominada, por el art 78 C Com; pero la
tarjeta de crdito en ella misma, como el eje del complejo convencional del con-
junto del negocio, no est contemplada por la ley, a pesar de que, como con faci-
lidad se comprender a esta altura de la exposicin, es un plstico que slopueden
emitir los bancos. Surge la duda: quin debe regularla en cuanto a literalidad,
amplitud, funcionalidad, etc, para hacerla consonante con los otros tres elemen-
tos convencionales?
En efecto, la respuesta a esta pregunta conlleva la afirmacin de que en nues-
tro medio la regulacin de la tarjeta de crdito tiene deficiencias constituciona-
les. En principio, se introduce y organiza en el derecho mexicano mediante una
circular girada por la CNBS, cuando entonces sta era slo una institucin de
apoyo de la SHCP, que no debi arrogarse facultades casi de legislacin y me-
956 NUEVAS MODALIDADES DE CONTRATACiN EN EL CRD!TO
rnl!Jill[j)lllJ 9~ Montaje de la Tarjeta de Crdito
Contrato denua-
cin de los pro-
veedores.
Proveedorlls
...
<>
a-
O.
O
O.
O
o:
O
O
Entrega al banco O
D D
n D D n delospagars, O
V \7 contra su pag9 ($)
0000000000000000.
$ $ $ $ $ $
.. .. .. .. .. ..
Contrato de apertura decrdito

y entrega de la tarjeta.
TIrJellhlblenls ~ ~
O
K
D D D D D ~
Pago mensual segn
, ., estado de cuenta ($)
Compras y con-
sumos contra la
firma de pagars
a favor del banco.
Latarjeta de crdito bancaria, tarjetas asimilables 957
nos de hiptesis jurdicas que afectaban la mayor parte de los asalariados. En
nuestra opinin, es y era una materia de la competencia exclusiva del Congreso.
Pero adems, en 1986 y una vez ms en 1990, las reglas generales de la tarjeta
se emitieron ya no por la SHCP, sino por Banxico, con fundamento, de acuerdo
con el decreto, en dos arts de dos leyes diferentes que no mencionan de forma
alguna las palabras tarjeta de crdito, proveedor, triangulacin, compraventa al
menudeo ni aquellas que permitieran entender a estos dos arts como la fuente
especfica de facultades en favor de Banxico. Desde luego, el concepto bien arrai-
gado en materia bancaria: "corresponder a Banxico establecer, mediante reglas
de carcter general, el manejo y operacin de tarjetas de crdito" (nm 40), no
aparece en parte alguna. Estos dos arts son el32 LRSPBC(textualmente el ac-
tual art 48 L/C) y el 14 LOBANX/CO, que a la letra dicen
Art 32, actual art 48 Las tasas de inters, comisiones, premios, descuentos,
u otros conceptos anlogos, montos, plazos y dems caractersticas de las
operaciones activas, pasivas y de servicios, as como las operaciones con oro,
plata, y divisas, que realicen las instituciones de crdito y la inversin obli-
gatoria de su pasivo exigible, se sujetarn a lo dispuesto por la Ley Orgni
ca del Banco de Mxico, con el propsito de atender necesidades de
regulacin monetaria y crediticia.
En todo caso, las medidas que dicte el Banco de Mxico se apegarn a
las disposiciones legales aplicables y a las directrices de poltica monetaria
y crediticia que determine la Secretaria de Hacienda y Crdito Pblico en
el ejercicio de las atribuciones que le asignan las leyes respecto a la direc-
cin de dicha politica, as como para planear, coordinar, evaluar y vigilar el
Sistema Bancario Mexicano.
Art 14 Las tasas de inters, comisiones, premios, descuentos u otros con-
ceptos anlogos, montos, plazos y dems caractersticas de las operaciones
activas, pasivas y de servicios, que realicen las instituciones de crdito, con
residentes en el pas y en el extranjero, se sujetarn a las disposiciones que
dicte el Banco de Mxico.
Estas disposiciones tendrn carcter de general, pero podrn aplicar-
se a determinado tipo de instituciones o a ciertas clases de operaciones.
De la lectura simple de estos dos arts (los dos nicos fundamentos de las reglas
de marzo de 1990) se colige que Banxico no tiene, cuando menos no en estos dis-
positivos, facultades para reglamentar la tarjeta de crdito. Por supuesto, es claro
que tiene facultades para
dictar medidas en torno a tasas de inters, comisiones, premios, descuen-
tos-u otros conceptos anlogos, montos, plazos y dems caractersticas de
las operaciones activas, pasivas y de servicios,
pero en ningn sentido se desprende de estos dos arts, ni de las facultades ex-
presamente concedidas por ellos, que Banxico est facultado para dictar reglas
958 NUEVASMODALIDADES DECONTRATACNENELCREDlTO
de conducta a las que quedarn sometidos millones de ciudadanos, que en el ca-
so de requerir una tarjeta carecern de alternativa. Recurdese (nm 51) que las
funciones de Banxico (arts 20, 60, 80; etc LOBANXICO) son estrictamente de
regulacin de la emisin y circulacin de la moneda, de tesorera a la Federacin,
de representacin financiera internacional y en fin de atender necesidades de re-
gulacin monetaria y crediticia, como bien seala el art 32 LRSPBC(actual art
48 LIC) arriba transcrito, pero esas facultades nada tienen que ver con la forma
en que los hoteleros, restauranteros y marchantes van a cobrar sus ventas, y me-
nos aun la forma en que los usuarios deben aplicar sus ingresos y, en caso de error
o abuso, defenderlos.
En opinin nuestra, es una lstima que uno de los mejores ordenamientos
reglamentarios de nuestro derecho actual, como en efecto son las reglas de mar-
zo de 1990, que logran reunir de manera impecable la experiencia bancaria y mer-
cantil de dos dcadas, haya sido expedido por un organismo que por la claridad
de sus importantes facultades, precisamente no las tenia para ello.
A pesar de que las reglas de 1990 rectificaron atinadamente la organizacin de
la transferencia electrnica de fondos y la estructura de los sistemas de seguri-
dad en favor del pblico, todava tiene deficiencias y omisiones que ocasionan
problemas prcticos. Por ejemplo, la ms importante sigue siendo la falta de fo-
tografa de identificacin, que evitara quebrantos por extravos y sustraccio-
nes de mala fe. De la misma manera las reglas son omisas en el rengln de las
garantas minimas que debe someter el tarjetahabiente a favor del contrato de
apertura de crdito, que presuponen la aplicacin de la regla general del art 65
LICsegn la cual, los bancos deben ponderar la viabilidad y situacin econmi-
ca de los acreditados.
Aunque las reglas establecen claramente (Regla 10) que los intereses que se
causen se calcularn sobre el promedio de saldos diarios del periodo, que haya
mantenido el tarjetahabiente, contina la falta de coincidencia entre el plazo y
poca de pago por el banco (15das despus de la presentacin que le haga el pro-
veedor: Regla 14a) con el del tarjetahabiente, en relacin al da del consumo. El
proveedor no cobra los pagars por da sino que los presenta hasta que haya acu-
mulado una cantidad rentable; pero el inters que cubre el tarjetahabiente en caso
de no pagar en el mes siguiente al da del consumo se causa a partir de la fecha
de firma del pagar, lo que provoca un gasto adicional pues el banco no paga in-
tereses al proveedor por los dfas que s cobr a su cliente. Esta aparente falta
de proporcionalidad se justifica por el importante beneficio que implica para el
tarjetahabiente el tener un crdito permanente en cuenta corriente, que confun-
de de manera revolvente todos los consumos o compras que, indiscriminadamen
te, haya realizado.
Con excepcin de los comentarios que se hacen en este numeral, considera-
mos que las reglas de marzo de 1990, que a continuacin se relacionan, permi-
ten un formidable sustento estructural a la operacin y manejo de la tarjeta de
crdito bancaria.
Caractersticas y requisitos literales de la tarjeta
De conformidad con las reglas citadas, la tarjeta bancaria rene las siguientes
caractersticas, y debe presentar la siguiente literalidad
La primera caracterstica de la tarjeta es que es intransferible (Regla 3a)
Por otra parte, debe reunir la siguiente literalidad (Regla 3a)
La mencin de ser tarjeta de crdito y de que su uso est restringido al te-
rritorio nacional, o bien, que su uso podr hacerse tanto en el territorio na-
cional como en el extranjero
La denominacin de la institucin que la expida
Su nmero seriado para efectos de control
El nombre del titular y una muestra de su firma visual o codificada electr-
nicamente
La mencin de que su uso sujeta al tarjetahabiente a las disposiciones esta-
blecidas en el contrato de apertura de crdito correspondiente
La mencin de ser intransferible
La fecha de vencimiento de la tarjeta
Como se observa, puede utilizarse, tanto en territorio nacional como en el
extranjero indistintamente, pero en cada caso debe especificarse si es lo uno
o lo otro (regla la); es decir, el complejo contractual y crediticio puesto al ser-
vicio del tarjetahabiente se puede utilizar tanto en Mxico y en el extranje-
ro, O bien slo en Mxico
Invariablemente debe emitirse con base en un contrato de apertura de cr-
dito en cuenta corriente (nm 116) en moneda nacional (regla 4a), en virtud
del cual, el banco se obliga con el acreditado a pagar por cuenta de l bienes,
servicios, impuestos y otros conceptos, cargando los importes respectivos
en la cuenta corriente que el banco siga al tarjetahabiente (regla 8a)
El contrato puede celebrarse entre el banco y tanto personas fsicas como
morales (regla 5a), pero en todo caso la o las tarjetas que se emitan deben
expedirse siempre a nombre de una persona fsica (regla 3a)
Como las tarjetas pueden utilizarse en Mxico y en el extranjero, pero los
contratos slo pueden firmarse en moneda nacional, los consumos hechos
fuera de Mxico deben corresponderse invariablemente con un cargo en
moneda nacional al tipo de cambiolibre vigenteen la fecha de presentacin
de los comprobantes del proveedor; entendiendo por tal tipo, el cambio
libre de venta al que el banco emisor haya iniciado operaciones al pblico,
en la fecha en que le hubieran sido presentados los comprobantes que amo
paren los consumos o compras (regla Sa)
(
Finalmente, otra importante caracterstica de la tarjeta es que, cuando se
expide, no se puede enviar por correo ni entregarse a otra persona que no
sea el titular, con excepcin de que ste autorice por escrito a otra persona
con el nico fin de recogerla (regla 20a).
190 OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL BANCO EMISOR
Obligaciones
Como vimos (art 46, VII LIC), el emisor de la tarjeta de crdito bancaria debe
ser un banco que acte como el acreditante en un contrato de apertura de crdi-
to en cuenta corriente; as, el requisito fundamenta!, adems de la emisin de la
tarjeta de crdito, es la firma de un contrato con estas caractersticas. Las obli-
gaciones del banco son las siguientes
No puede expedir y menos an entregar una tarjeta, sin que previamente
se haya firmado con el prospecto de tarjetahabiente ese contrato de apertu-
ra de crdito en cuenta corriente (reglas 4a, primer prr y 20a, primer prr)
En ese contrato, el banco queda obligado a pagar por cuenta del acreditado
los bienes, servicios y, en su caso, dinero en efectivo que proporcionen a los
tarjetahabientes los proveedores que previamente hayan firmado con el ban-
co otro contrato que se llama de proveedores (regla 4a, primer prr) asimis-
mo puede quedar obligado en el contrato a pagar por cuenta del acreditado
no solo bienes y servicios, sino tambin impuestos y otros conceptos, car-
gndole a su cuenta los montos pagados (regla 8a)
Puede tambin quedar obligado en el contrato a pagar las rdenes de com-
pra de bienes y servicios que el tarjetahabiente solicite telefnicamente a los
proveedores afiliados, previa identificacin con la clave confidencia! que se
convenga; en este caso, siempre que los bienes adquiridos sean entregados
a! tarjetahabiente en su propio domicilio (regla 4a segundo prr). Ntese la
clara organizacin de transferencia electrnica de fondos que Banxico se arro-
ga en esta regla 4a
Por cuanto a los plazos de vigencia de los contratos y sus prrrogas se refie-
re, el banco queda obligado en los trminos de la LIC(regla 7a). Ntese que
los arts en que se fundamenta el decreto de marzo de 1990 conceden facul-
tades a Banxico para establecer reglas, precisamente, en torno a plazos, in-
terses, etc; pero en esa regla 7a el propio Banxico enva a! interprete a la LIC.
La incongruencia es clara
Los nicas disposiciones que los bancos pueden cargar a! tarjetahabiente
son las siguientes (regla 9a)
Los pagars suscritos a su favor en cada disposicin
Las disposiciones en efectivo
Los pagos de bienes, servicios, impuestos y otros conceptos que reali-
cen por su cuenta
-
Latarjeta decrdito bancaria, tarjetas asimilables 961
Los intereses pactados en el contrato
Las comisiones que se pacten en el contrato por la apertura de crdito,
por las prrrogas de su vigencia, por el uso de la tarjeta y por las entre-
gas en efectivo
Inexplicablemente (porque como hemos dicho, Banxico no tiene potestades
para autorizar este gnerode facuitades), los bancos quedan autorizados para
establecer, libremente y a su entero arbitrio (regla lOa)
Los plazos de amortizacin e intereses de los crditos otorgados por la
expedicin de la tarjeta
El monto y condiciones de la comisin que cobrarn a los tarjetahabien-
tes por el uso de la tarjeta
El limite del crdito a que habr de sujetarse cada tarjetahabiente
Los periodos en los cuales no se causarn intereses y/o no se pagarn
comisiones
Pero adems (regla Ha), los bancos quedan obligados a reservarse el dere-
cho de
Denunciar (lase rescindir) los contratos de apertura de crdito en cual-
quier tiempo, as como de cancelar, en el mismo tiempo, las tarjetas
Modificar las comisiones y los intereses pactados, as como las caracte-
rstcas del contrato respectivo, previo aviso enviado al tarjetahabiente
Enla inteligencia de que las modificaciones surtirn efectos hasta la fe-
cha limite de pago del estado de cuenta con el que se envie el aviso
Esta ltima aparente concesin no puede ocultar la clara violacin den-
tro de muchas otras, de la garanta constitucional de audiencia. Banxi-
ca no tiene facultades para ubicar a 10 o 15 millones de ciudadanos en
este estado de indefensin
Quedan obligados a enviar un estado de cuenta mensual a sus tarjetahabien-
tes, dentro de los cinco das siguientes a cada cierre, indicando las cantida-
des cargadas y abonadas en cada periodo, salvo que el propio tarjetahabiente
exima al banco de esta obligacin, por escrito (regla 12a)
Los bancos estn obligados a celebrar con los proveedores que lo deseen, con-
tratos denominados de proveedores, en virtud de los cuales stos recabarn,
contra la exhibicin de la tarjeta, pagars o recibos que el banco, a su vez,
les pagar dentro de los 15 das siguientes a aquel en el que se los presenten
(regla 14a)
En caso de robo o extravo, los bancos deben a su vez dar a aviso a los pro-
veedores para efectos de anular la posibilidad de uso o abuso de la tarjeta
extraviada (regla 16a)
Finalmente, los bancos deben contratar unseguro a favor de sus tarjetaha-
hientes, que ampare los riesgos del robo o extravo (regla 17al.
962 NUEVAS MODALIDADES DE CONTRATACiN EN EL R I ~ D T O
Las empresas operadoras de sistema de tarjetas de crdito
Antes de la estatizacin de la banca, cuando los banqueros se percataron del in-
teresante negocio que representaba la tarjeta de crdito, cada uno tendi a emi-
tir su propia tarjeta; as, llegaron a existir mltiples tarjetas que buscaban
penetrar el mercado de acuerdo con los recursos y politicas de cada banco emi-
sor. Pero diferentes problemas de orden prctico y administrativo, como la gran
diversidad de mquinas repasadoras que cada establecimiento debla tener; la con-
fusin que esto implicaba en el empleado de mostrador del propio proveedor; la
imposibilidad de atender todas las zonas geogrficas potencialmente influencia-
bles por cada banco; el control que las autoridades comisaria y hacendarla de-
blan ej ercer sobre cada uno, etc, llevaron a que, de manera paulatina, se aceptara
la necesidad de que los bancos, aunque emisores de su propia tarjeta, no fueran
ellos mismos quienes la operaran, sino una empresa ms que no tendra otro ob-
jeto que el de servir de enlace entre los proveedores y el banco emisor, dando ori-
gen a una sola tarjeta tipo, pero con el emblema de cada banco para identificarlo
como a cada banco acreditante. AsI por ejemplo, la tarjeta CARNET engloba-
ba a mltiples bancos y, en cada caso, adems del trmino CARNET apareca
la denominacin del banco afiliado.
La primera de esas empresas fue Promocin y Servicios, S A (PROSA); que
precisamente emiti la tarjeta CARNET y que afili a la mayora de las bancas
medianas y pequefias anteriores a la estatizacin, pero otros bancos mayores con-
tinuaron manejando su propia tarjeta. A partir de 1984 los bancos emisores, por
cuanto al manejo y operacin de tarjeta se refiere, quedaron agrupados en tres
grupos que son PROSA, y otras dos instituciones ms que actuaron, adems de
como bancos en toda forma, como empresas operadoras: Bancomer y Banamex.
Entonces los bancos que forman el sistema financiero tienen tarjetas de crdito
que en efecto contratan con sus propios clientes, pero en cuanto a la relacin con
proveedores y al control de activos y pasivos se refiere, no son ellas directamen-
te quienes la sostienen, sino la empresa operadora a la que estn afiliadas. Cre-
mi por ejemplo est afiliada a Banamex, Comermex a PROSA, Atlntico a
Bancomer, etc. El usuario puede revisar cada tarjeta de crdito bancaria, en la
cual aparecer el emblema de alguna de estas tres instituciones que es a la cual
pertenece de esa forma.
En la lectura de las reglas de marzo de 1990, el lector debe estar atento al
concepto empresa operadora, porque con l Banxico est haciendo referencia pre-
cisamente a alguna de esas tres. AsI pues, las obligaciones y derechos que se aca-
ban de enlistar a cargo del banco emisor pueden ser tanto para ste como para
la empresa operadora, segn el caso.
191 OBLIGACIONES Y DERECHOS
DEL TARJETAHABIENTE
En esta importante figura del derecho bancario actual, la persona que es ms
beneficiada, pero que paradjicamente es tambin la ms desprotegida, es el tar-
jetahabiente.
En efecto, ha tenido tal desarrollo e importancia que incluso para algunos
comerciantes, profesionistas y empresas la tarjeta es, sin duda, un verdadero
utensilio de trabajo. Sin embargo, es bastante probable que cuando menos la ma-
yora de los lectores haya tenido que enfrentar, a lo menos una vez, alguno de
los siguientes problemas: (i) el cargo de alguna compra o consumo que nunca rea-
liz; (ii) la ausencia en el estado de cuenta de algn pago que s realiz y, por tan-
to, el cargo de intereses que nunca se causaron; (iii) el atraso del estado de cuenta
que muestre el saldo a pagar, de acuerdo con los promedios; (iv) el rechazo de su
tarjeta por algn establecimiento, que por error el banco boletin como robada
o cancelada; (u) la aparicin en el estado de cuenta de misteriosos cargos por co-
misiones, intereses sobre intereses y otras grandes o pequeas cantidades que
lo nico que tienen de claro es que el banco las cobr. Adems de las anteriores,
dentro de muchas otras hiptesis, el tarjetahabiente se enfrenta al tortuoso ca-
mino que debe recorrer para aclarar el asunto, que a no ser que se trate de una
cantidad verdaderamente importante, por el tedio y poca rentabilidad que im-
plica, por lo general decide abandonar.
No es menos cierto que, en nmero, la mayor parte de la cartera vencida de
las bancas mltiples est representada, precisamente, por tarjetas no pagadas;
pero su avance y desarrollo ya se encuentra en punto de no retorno y ambos, ban-
cas y clientes, seguirn recurriendo a ella porque no parece fcil que las venta-
j as que ha procurado a ambos ni se puedan abandonar ni se puedan obtener de
otra forma. Asi pues, constituye un fenmeno que tal vez la prctica, la imagi-
nacin de banqueros, legisladores y abogados, o ambos, debern solucionar p-
timamente en un futuro no predesible. Como sea, en el estado actual de nuestra
legislacin no existe un mtodo de reclamo y cobro por los errores e incluso abu-
sos que los bancos puedan cometer, que sea en correspondencia tan rpido co-
mo la que la tarjeta le permite al comercio. Al contrario, la norma idnea (las
reglas de marzo de 1990) son omisas en ese sentido (no dispone una sola regla
que organice responsabilidad del banco por stos u otros conceptos y menos un
sistema de reclamo o responsabilidad idneo), y ofrece a los bancos instancias
de privilegio excesivas de las que debieran pensarse en un contrato equilibrado,
como las que aparecen en prrafos anteriores. Como sea, las principales obliga-
ciones y derechos del tarjetahabiente son los siguientes
La ms importante de los derechos del tarjetahabiente es, desde luego, la
posibilidad de utilizar el aparato convencional que sostiene a la tarjeta, que
ser mayor en la medida en que el banco tenga afiliados un mayor nmero
de proveedores, y el tarjetahabiente tenga una mayor limite de crdito
Debe solicitar por escrito la tarjeta de crdito y firmar con el banco acredi-
tante un contrato de apertura de crdito en cuenta corriente (nm 112) cu-
yos cargos se instrumentarn a partir de la suscripcin de pagars, notas
964 NUEVAS MODALIDADES DECONTRATACIN EN ELCRDITO
de venta, fichas de compra u otros documentos que para tales efectos se acep-
ten por el banco, y que siempre estarn precisamente a su orden (regla 4a)
Por supuesto est obligado a hacer buen uso de la tarjeta y a exhibirla al pro-
veedor en cada caso de disposicin (regla 4a)
De la misma forma, el tarjetababiente tiene derecho de disponer del crdito
bancario a su favor, por virtud del contrato (regla 4a, segundo prr)
Bajo pena de cancelacin, el tarjetababiente no puede utilizar cantidades su-
periores al crdito autorizado en el contrato de apertura y establecidoen clave
en la propia tarjeta. Esto se conseguir cubriendo las cantidades necesarias
tanto en capital como en accesorios, en cualquier tiempo pero antes de so-
brepasar la fecha limite, a fin de que el crdito autorizado no sea rebasado
por el adeudo (regla 6a)
En caso de extravo o robo, notificar de inmediato al banco que le haya ex-
pedido la tarjeta, para que ste la cancele inmediatamente y avise a los pro-
veedores a fin de que rechacen todo consumo intentado por quien se haya
hecho de la tarjeta extraviada
En caso de reclamaciones, debe acudir a las instancias administrativas ge-
nerales establecidas por la LIC (art 119)
192 OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LOS PROVEEDORES
Los proveedores de la tarjeta de crdito no tienen una relacin deudor/acreedor
con el tarjetababiente, sino con el banco; con aquel slo los relaciona el momen-
to de la entrega de un bien o servicio por la confianza que tiene el proveedor en
que el tarjetababiente est disponiendo de un crdito otorgado por un banco, que
es quien le pagar su dinero. Los proveedores tienen la siguiente carga obliga-
ciona!
Tienen obligacin de firmar un contrato, denominado de proveedores, con
el banco emisor (regla 14a)
Estn obligados, por virtud de ese contrato, a recibir pagars, notas de ven-
ta, fichas de compra u otros documentos, e incluso rdenes de compra que el
tarjetahabiente solicite telefnicamente, a favor del banco, pero slo por
el limite al que, en su caso, est sujeta cada operacin (regla 14a)
Tienen el derecho de, una vez presentadas esas facturas, pagars, etc, cobrar
a! banco el importe de cada una, en una fecha que no podr exceder de 15
dias a partir de que se le presenten al banco (regla 14a in fine)
Igualmente por virtud del contrato de proveedores, stos quedan obligados
(regla 15a) a
Verificar que la tarjeta se encuentre vigente
Comprobar que la firma del tarjetababiente corresponda a la que apa-
rece en la tarjeta; y tratndose de rdenes de compra, la clave confiden-
cial corresponda a la que el banco le haya otorgado al tarjetahabiente
Latarjeta decrdito bancaria, tarjetas asimilables 965
Sujetar al limite que para cada operacin haya pactado con el banco en
el contrato respectivo
Tratndose de consumos o disposiciones en territorio nacional, el pro-
veedor queda obligado a no recibir pagars suscritos en moneda ex-
tranjera.
193 OTRAS TARJETAS SEMEJANTES
A la sombra de la experiencia obtenida en la tarjeta de crdito bancaria, en el
medio mexicano han proliferado otras tarjetas de crdito que no son bancarias
sino simplemente comerciales, y que el maestro Cervantes Ahumada califica co-
mo tarjetas de crdito directas, por oposicin a las indirectas -las bancarias en
las que el crdito lo otorga el restaurante o almacn y se le paga de modo indi-
recto a travs del banco; en aquellas, es el establecimiento quien da crdito y es
a l a quien se paga. El mecanismo es igual al de la tarjeta de crdito bancaria
con la diferencia de que no existe triangulacin (tarjetahabiente, banco, provee-
dores) ni tampoco multitud de proveedores, sino que slo existe un proveedor
que es justamente el comercio emisor, y el tarjetahabiente.
El aparato de convenciones de la tarjeta de crdito comercial involucra los
siguientes
Un contrato de apertura de crdito en cuenta corriente
Un pagar
La tarjeta de crdito.
Por lo que se refiere a los elementos personales participantes son solo dos
La empresa comercial emisora
El tarjetahabiente.
Si la tarjeta de crdito bancaria tiene una reglamentacin deficiente, la tarjeta
de crdito comercial carece en absoluto de reglamentacin. No obstante, al igual
que en la bancaria la comercial debe organizarse de acuerdo con las leyes gene-
rales segn el documento, a saber: el pagar, de acuerdo con el art 176 LGTOC,
y el contrato de apertura de crdito de acuerdo con el art 291 LGTOC. Como sea,
los rasgos de constitucin y funcionamiento de sta son similares a los de aque-
lla, con la importante diferencia de que, en las tarjetas comerciales emisor y pro-
veedor se funden en el mismo sujetoy las posibilidades de compra, por parte del
tarjetahabiente, se resumen exclusivamente a los locales y sucursales de la em-
presa comercial emisora (Palacio de Hierro, Suburbia, etc).
La tarjeta de servicios financieros
Finalmente, existen tarjetas de crdito de funcionamiento nacional o internacio-
nal, que son emitidas por empresas denominadas bur de crdito y que dan nom-
bre a las tarjetas que emiten (American Express, Carte Blanche, Dinners Club,
etc). En el funcionamiento de esta tarjeta, por as! decir, los burs de crdito asu-
men el mismo papel que los bancos en la tarjeta bancaria: expiden la tarjeta a
su cliente y celebran contratos de filiaci6n con los proveedores que deseen el ser-
vicio, a quienes cubren el monto del pagar que firme el tarjetahabiente en cada
compra o disposici6n, menos un determinado por ciento que es en lo que consis-
te su negocio, pues estos burs no tienen la habilidad juridica de prestar dinero
con objetos puramente financieros. Es decir, en estas tarjetas el tarjetahabien-
te no paga inters, en la medida en que pague antes de la fecha sealada como
el limite de! pago. En caso de que no sea as, pagar inters pero no por uso de
dinero, sino por incumplimiento de pago. El costo s6lo existe para el proveedor,
que con objeto de ampliar sus ventas se afilia al bur aceptando, por ello, entre-
garle una comisi6n por cada venta que realice con base en la tarjeta.
Los elementos personales participantes en la tarjeta de servicios financie-
ros son, al igual que en la bancaria, tres
La empresa bur de servicios
El tarjetahabiente
Los proveedores.
Por lo que se refiere al aparato de convenciones, la tarjeta de servicios financie-
ros involucra los siguientes
Un contrato de apertura de crdito en cuenta corriente, que celebra el bur
con cada tarjetahabiente
Un contrato de proveedores que celebra cada bur con los proveedores que
deseen afiliarse
Un pagar, que firma el tarjetahabiente en cada consumo o disposici6n
La tarjeta de crdito.
Al igual que en la bancaria y la comercial, la tarj eta de servicios financieros de-
be organizarse de acuerdo con las leyes generales segn el documento, ya sea
la LGTOC, o el CCom en el contrato con proveedores. La importancia de la par-
ticipaci6n de estas empresas en la economia mexicana puede evaluarse por e! ran-
go que tuvo una de ellas, como la nmero 10, en la lista de las 500 empresas ms
importantes del pas, por volumen de facturaci6n en 1989.
Algunoscontratos auxiliares del crdito 967
TERCERA
SECCiN
ALGUNOS CONTRATOS AUXILIARES
DEL CRDITO
Precisin general
No corresponde a la materia que trata este libro, que son la banca y los contra-
tos de crdito, el estudio del derecho burstil, uno de cuyos ms importantes ca-
pitulas es justamente la relacin inversionsita-casa de bolsa; ni tampoco nos
corresponde el estudio del moderno sistema financiero, algunas de cuyas ms
preclaras manifestaciones son nuevas y eficientes formas de financiar capitales
mediante leasings y {actorings. Sin embargo, este autor consider adecuado in-
cluir una rpida revisin tanto de esa relacin contractual burstil, Como del
arrendamiento financiero, la compraventa profesional de divisas, el reporto y el
factoraje financiero, porque considera que de esa manera el lector tendr una ade-
cuada perspectiva del espectro financiero de nuestro pals y tal vez tambin una
guia rpida de investigacin y consulta.
194 EL CONTRATO UNIFORME DE COMISiN BURSATIL
Los escndalos burstiles, con dolo o sin l, son una constante en la historia de
los mercados de valores de occidente y, en general, del mundo entero. Insistimos,
no es nuestro tema, pero esta afirmacin se hace a manera de exponer que la ad-
ministracin pblica, desde hace varios aos, dentro de otras medidas preven-
tivas tom6la de uniformizar las relacionescontractuales que guardan las casas de bolsa
con sus clientes. As, en 1986 (D O 31 de julio) se public la circular10-91de la CNV,
"Por la que se da a conocer el nuevo modelo de contrato de comisin
mercantil que las casas de bolsa deben celebrar con los clientes", que estuvo vi-
gente desde esa fecha hasta los inicios de 1991 (en noviembre de 1990, la CNV
estaba preparando un nuevo modelo de contrato, que este libro no alcanz a con-
siderar por haber entrado a la imprenta en esa fecha), lo que convierte a este con-
968 NUEVAS MODALIDADES DECONTRATACiN ENELCRDITO
trato en el nico de todo el sistema financiero y bancario del pas, que debe
contener ciertas clusulas idnticas, con excepcin de los datos de cada cliente
y cada casa de bolsa.
En efecto, dicho contrato uniforme debe incluir el texto de los dos antece-
dentes y las 18 clusulas que se publicaron en la circular de referencia, de mane-
ra exacta. Recoge la abundante experiencia mexicana en la materia de los tres
aos anteriores a esa fecha, pues sustituy al que estuvo vigente desde 1983.
No obstante que es un buen contrato con mltiples ventajas y aciertos, las im-
portantes modificaciones sufridas por la LMVen enero de 1990, que principal-
mente afectaron la transferencia electrnica de fondos, lo sobrepasaron. Como
sea, a partir de su publicacin las casas de bolsa del pas deben, en toda relacin
con un cliente, celebrar un contrato semej ante a ste.
Cuando una persona decide invertir en la bolsa de valores, slo puede ha-
cerlo mediante la participacin de una casa de bolsa como intermediario burs-
til (art 12 LMV). Es decir, una persona no se puede presentar en la sala de remates
a ofrecer tal cantidad por tal titulo, accin o certificado; lo nico que nuestro de-
recho -como el de cualquier otro pas- le permite, es acudir a una Casa de bol-
sa, relacionarse con ella, y entonces pedirle que coloque su dinero en los titulos
o acciones que le ordene. Pues bien, la forma en que ese cliente se relaciona con
la casa de bolsa es a travs de este contrato uniforme. Dentro de las disposicio-
nes clausulares ms importantes de este contrato uniforme estn las siguientes
Se trata de una comisin mercantil, en la que el comisionista es la casa de
bolsa y el comitente es el cliente
La comisin (objeto del mandato) consiste en la celebracin por la casa de
bolsa, por cuenta del cliente, de operaciones burstiles a futuro
Las instrucciones del cliente a la casa de bolsa deben ser precisas y pueden
ser por escrito, verbales o telefnicas
El cliente se obliga a proporcionar a la casa de bolsa los recursos y garan-
tias necesarias para el cumplimiento de la instruccin; en defecto, la casa de
bolsa no queda obligada a cumplir las instrucciones de su cliente en opera-
ciones a futuro, y queda automticamente autorizada para vender las posi-
ciones del cliente y pagar con su producto los adeudos que existan
El cliente faculta expresamente a la casa de bolsa para compensar saldos dia-
rios, asi como para utilizar, con el mismo fin, las garantias que haya colocado
El cliente se obliga a pagar a la casa de bolsa, como remuneracin por los
servicios pactados en el contrato, la cantidad que seale el arancel que for-
mule la CNV y apruebe la SHCP (aranceles publicados en las circulares de
la CNV 10-62, 10-78 ylO-78 bis en los D O del 5 de agosto 1983, 18 de sep-
tiembre 1985 y 14 de enero de 1986 respectivamente, y sus modificaciones
del 10 julio 1986 y el 23 de febrero 1989)
Por su parte, la casa de bolsa se obliga con el cliente a entregarle o a abonar-
le en su cuenta los rendimientos de las garantas en efectivo que haya colo-
cado, conforme al contrato. Y asimismo se obliga a ejecutar, el mismo da,
Algunos contratos auxiliares del crdito 969
las instrucciones del cliente, y a notificarle de manera telefnica la ejecucin,
asi como los saldos a su favor o en su contra; notificacin que, ulteriormen-
te, debe ratificar por escrito
Por ltimo, la casa de bolsa queda facultada para suspender las instruccio-
nes a futuro si a su juicio pueden derivarse perjuicios contra su cliente.
195 DEFENSA DEL CLIENTE CONTRA ACTOS DE LA CASA
DE BOLSA
En lo general, las casas de bolsa estn sometidas a una fuerte vigilancia tanto
por parte del instituto paraestatal especializado -la CNV- como del ministe-
rio central que es la SHCP (nm 44). Pero por cuanto se refiere a la operacin
burstil, es decir a la compra y a la venta en la sala de remates, las casas de bol-
sa estn sometidas a dos principios bsicos, el uno econmico y el otro reglamen-
tario, a saber: (i)las reglas de la oferta y la demanda; y (ii)el Reglamento General
Interior de la Bolsa Mexicana de Valores, SA de CV, que menciona con frecuen-
cia en su clausulado el contrato uniforme que acabamos de citar.
En caso de incumplimiento del contrato o de alguna de las disposiciones a
su cargo que se desprendan de la extensa normatividad legal y reglamentaria
que existe en esta materia, la casa de bolsa origina la posibilidad, para el cliente
perjudicado,de iniciar las diligencias de orden administrativo previstas en de-
talle en la LMV(arts 87 y ss], que incluso pueden derivar en sanciones en extre-
mo delicadas. Ese procedimiento es tambin el que la casa de bolsa debe seguir
en caso de que sea el cliente el incumplidor. Panormicamente dicho procedimien-
to consiste en lo siguiente
El cliente tiene la opcin de acudir directamente a los tribunales profesio-
nales competentes o acudir en via de reclamacin administrativa ante la
CNV; pero en caso de que la reclamacin la presente la casa de bolsa, sta
tiene la obligacin de acudir a la via de la reclamacin antes de las acciones
procesales profesionales
En caso de que el cliente decida ventilar su litigio en un tribunal profesio-
nal, la demanda la presenta en los trminos de la legislacin correpondiente
y en la via y en ej ercicio de la accin que sean las adecuadas en funcin del
titulo, el contrato y el objeto del incumplimiento que se trate
En caso de que el cliente decida la via de reclamacin administrativa, o en
caso de que sea una casa de bolsa la reclamante, la reclamacin se desahoga
en las siguientes fases: (i) se presenta la reclamacin por escrito y en dupli-
cado ante la CNV; {ii} se notifica a la otra parte para que produzca su con-
testacin en el trmino de nueve dias; Iiii} hecho lo anterior la CNV cita a las
partes a una audiencia de aveniencia, dentro de los 30 dias contados a par-
tir de la presentacin de la reclamacin inicial; (iv) la aveniencia se entiende
abandonada si alguna de las partes no se presenta a la audiencia; (v) si la
970 NUEVAS MODALIDADES DE CONTRATACiN EN EL CRDiTO
audiencia se verifica la CNV buscar, en lo posible, una conciliacin; (vi) de
no ser posible las partes podrn decidir un juicio arbitral de estricto dere-
cho o un juicio arbitral en amigable composicin
En el juicio arbitral en amigable composicin las cuestiones que sern obje-
to de arbitraje se fijan ante el rbitro: no permite incidentes y la resolucin
slo admite aclaracin a instancia de parte, solicitada dentro de los tres dias
siguientes a su notificacin. El rbitro resolver "en conciencia, a verdad sa-
bida y buena fe guardada" (art 87, n, 3er pr LMV)
El juicio arbitral de estricto derecho se apegar, como en toda la materia mer-
cantil, al procedimiento que de manera convencional sealen las partes en
un compromiso arbitral, pero se aplicar supletoriamente el C Com con ex-
cepcin de su art 1419, y a falta de disposicin expresa el C Proc C
para el DF. Los trminos son: nueve dias para presentar la demanda; nueve
para producir la contestacin; nueve para abrir el periodo de pruebas; el r-
bitro determina el plazo que durar dicho periodo; diez dias para formular
alegatos a partir de que cierren las pruebas; y diez dias para los dems ca-
sos. Finalmente, cabe precisar que el arbitraje de estricto derecho no admi-
te ms recurso que el de aclaracin de laudo y el de revocacin
Si el laudo condena a una casa de bolsa, el rbitro le otorga 15 dias hbiles
para su cumplimiento a partir de la notificacin y, en caso de desacato, se
impondr multa administrativa a juicio de la CNV.
Como se observa en materia burstil, al igual que en la de seguros, la bancaria,
la de fianzas y la de proteccin al consumidor, el procedimiento ha quedado es-
tandarizado en el sentido de que la reclamacin se presenta, a discrecin del par-
ticular, ante la autoridad administrativa idnea o ante los tribunales
profesionales; y de ser ante la autoridad administrativa se abre la segunda op-
cin, consistente en el arbitraje de amigable composicin o el de estricto dere-
cho. En la prctica se observa que los arbitrajes arrojan resultados positivos slo
en ciertos casos y no en todos.
196 ANTECEDENTES DEL ARRENDAMIENTO FINANCIERO.
MONTAJE
Como ya vimos (nm 70), las arrendadoras financieras son, de conformidad con
nuestra legislacin, un tipo de sociedad auxiliar del crdito, pero virtualmente
son verdaderas financieras, pues permiten a sus clientes el uso y goce de ciertos
bienes que adquirieron con el nico fin de permitir ese uso y goce, de esos bie-
nes, a esos clientes. A pesar de intil este desdoblamiento, no debe pensarse que
el arrendamiento financiero es una simulacin de acto, lo aparentemente pues
su objeto consiste en eso: permitir la adquisicin de un bien que, de otra mane-
ra, o no seria posible o lo seria pero de una forma que el arrendatario distraera
recursos monetarios que de este modo aplica ptimamente.
Por lo mismo, vimos los dos mayores beneficios que los medios industria-
les, comerciales y de servicios han encontrado en este contrato son, por una par-
te (i), de orden financiero, pues su capital monetario lo estn aplicando en la
operacin de su negocio y no en la compra de bienes inmovilizados que son por
lo general los que requieren mayor cantidad de capital; y por otra (ii) de orden
fiscal, pues la totalidad del pago peridico que el cliente hace a la arrendadora
es integramente deducible de impuesto, en tanto que si hubiera adquirido el bien
de manera directa slo se podra hacer deducible cada ao, como depreciacin,
un cierto porcentaje de su precio que vara segn el tipo de bien.
El arrendamiento financiero, como concepto de derecho, consiste en una tra-
duccin idiomtica, ms o menos forzada, del commerciallease, estadouniden-
se, y ms concretamente en su modalidad de leaseback, que con variaciones -en
algunos casos importantes- es con claridad semejante a su derivacin mexica-
na. En efecto, en opinin del profesor de la Universidad de Nueva York Charles
Knapp, nada impide que el arriendo de bienes pueda concluir en una compraven-
ta, cuyo precio est formado por las cantidades entregadas durante el arriendo,
si esa fue la voluntad de las partes y en ambas hubo conocimiento y buena fe.
De conformidad con la ley mexicana (art 25 LGOAAC) el arrendamiento fi-
nanciero es
el contrato en virtud del cual la arrendadora financiera se obliga a adquirir
determinados bienes y a conceder su uso o goce temporal, a plazo forzoso,
a una persona fsica o moral; obligndose sta a pagar como contrapresta-
cin, que se liquidar en pagos parciales, segn se convenga, una cantidad
de dinero determinada o determinable, que cubra el valor de adquisicin de
los bienes, las cargas financieras y los dems accesorios, as como a adoptar
al vencimiento del contrato alguna de las siguientes opciones terminales
(art 27 LGOAAC)
La compra del bien a un precio inferior al de adquisicin
La prrroga del plazo del arriendo financiero, pero pagando una cantidad in-
ferior a la del trmino original
La participacin con la arrendadora, en el precio de la venta de los bienes
a un tercero."
Es decir, el arrendamiento financiero debe concluir, porque asi lo dispone la ley
(art 27), en alguna de las opciones anteriores que quedan a la convencin de las
partes.
197 RGIMEN LEGAL DEL ARRENDAMIENTO FINANCIERO
Desde luego, la normatividad bsica de este contrato la encontramos en los 15
arts del cap II (De las arrendadoras financieras) del titulo segundo (De las orga-
nizaciones auxiliares del crdito) de la LGOAAC(arts 24 y ssl; pero igualmente
en las Reglas Bsicas para la Operacin de las Arrendadoras Financieras que,
con fundamento en los arts 8, 1; 24, IV; 36 Y78 de la propia LGOAAG, expidi
la SHCP en 1989 (D O 31 de julio); reglas que son ms bien aplicables al funcio-
namiento de las arrendadoras que a la operacin de los contratos. De conformi-
dad con esa normatividad el contrato de arrendamiento financiero debe reunir
las caractersticas principales que enseguida se enlistan.
Antes, debemos precisar que dicha normatividad no obliga, como en el ca-
so del contrato de comisin burstil, una cierta literalidad o clausulado, sino que
tal queda, con excepcin de las siguientes reglas, sujeto a la voluntad de las par-
tes, dentro de la cual la ms importante libertad consiste en que el arriendo fi-
nanciero no est limitado a cierto tipo de bienes, sino que puede celebrarse
respecto de cualquier mueble o inmueble a excepcin de dos: (i) los intangibles,
como las patentes, marcas, derechos de autor y similares, toda vez que la defini-
cin del art 25 antes transcrita, en relacin con los requisitos del art 28 a conti-
nuacin, permiten interpretar la intencin del legislador en el sentido de que slo
pueden ser bienes en los cuales se opere una entrega fisica y material; y (ii) los
bienes fungibles, pues la naturaleza del arriendo financiero -yno tanto la ley-
no lo permite, pues entonces no tendra aplicacin el art 27 anterior, en el que
se establecen las opciones terminales, es decir, el destino que se le dar al bien
una vez concluido el contrato. Las reglas principales son
Los contratos de arrendamiento financiero slo pueden ser celebrados, co-
mo arrendadoras, por una arrendadora financiera autorizada para tal efec-
to por la SHCP (nm 70)
Cada contrato debe estar soportado por los estudios que necesariamente la
arrendadora debi realizar con objeto de constatar la solvencia moral yeco-
nmica del acreditado, as como la viabilidad y rentabilidad de la inversin
(art 60, reglas de 1989)
Deben otorgarse por escrito y ratificarse ante notario pblico, corredor p-
blico o cualquier otro fedatario igualmente pblico (art 25, 3er prr
LGOAAC)
Se pueden inscribir en el Registro Pblico de Comercio a solicitud de los con-
tratantes, sin perjuicio de que se inscriban en otros rgistros que las leyes
determinen (art 25, 3er prr LGOAAC)
Al igual que en el crdito refaccionario o de avo (nm 126) y de otros con-
tratos bancarios, el arrendamiento puede, a conveniencia de las partes, do-
cumentarse en pagars cuya literalidad identifique claramente su vinculacin
con el contrato, que el arrendatario suscribe a nombre de la arrendadora, pero
siempre que los vencimientos no sean posteriores al del contrato (art 26
LGOAAC)
En el contrato podr pactarse cuando la entrega material de los bienes se
realice directamente del proveedor al arrendatario (art 28 LGOAAC); en el
entendido de que el pago del arrendamiento se inicia a partir de la firma del
contrato aunque no se haya hecho la entrega material de los bienes, entrega
en la que, por la naturaleza de este contrato, no se aplican las reglas del de-
recho civil (art 2284 C Civ)
En el contrato se debe establecer la obligacin de que cuente con un seguro
o garanta que cubra, en los trminos que se convengan, por lo menos los res-
gos de construccin, transporte, recepcin e instalacin, de dao o prdida
de los bienes, as como de responsabilidad; seguro cuya primera beneficia-
ria debe ser la arrendadora. De la misma manera, debe pactarse que si el se-
guro no cubre la totalidad del dao o prdida, el faltante ser cubierto por
la arrendatario (art 34 LGOAAC)
Por ltimo, cuando sea exigible la obligacin en un arrendamiento financie-
ro y el arrendatario incumpla, la arrendadora puede pedir judicialmente la
posesin del bien objeto del arriendo (art 33 LGOAAC).
Por la doble naturaleza financiera y usufructuaria de este contrato, los riesgos
del bien arrendado estn organizados por reglas bien singulares. En efecto, sal-
vo pacto en contrario, son a riesgo de la arrendataria los vicios ocultos de cual-
quier tipo que presente el bien, pero en tal caso la arrendadora debe trasmitir
al arrendatario los derechos que le correponden como propietaria, para que los
ejercite contra el proveedor (art 31,1 LGOAAC); igual circunstancia en el caso
de despojo, perturbacin o cualquier acto de tercero que afecte el uso o goce de
los bienes, su posesin e incluso su propiedad, en los que el arrendatario es quien
tiene la carga de la defensa, aunque igualmente la arrendadora queda obligada
a legitimarlo para que, en su representacin, ejercite dichas acciones y defensas
(art 32 LGOAAC). Finalmente, es a riesgo del arrendatario la prdida total o par-
cial, aun causada por fuerza mayor o caso fortuito; eventualidades que, adems,
no liberan al arrendatario del pago de las prestaciones peridicas a las que se obli-
g en el contrato (art 31, JI Y50 prr LGOAAC).
198 ALGUNOS EJEMPLOS PRACTICOS
DE ARRENDAMIENTO FINANCIERO
Como ya dijimos, el hecho de que el arrendamiento financiero no tenga limita-
ciones en cuanto al tipo de bien sobre el que se puede otorgar, con la sola
excepcin de los bienes intangibles, ha permitido que su uso se haya extendido a las
actividades ms variadas. A ello tambin ha cooperado el que el arrendatario pue-
de ser una persona fisica o moral, no necesariamente comerciante. AsI, hay ca-
sos en los que un profesonsta utiliza el arrendamiento financiero para hacerse
de un automvil o de un condominio en una playa de recreo, para que una como
paa de transporte renueve su flota vehicular o para que un despacho de conta-
dores adquiera equipo de cmputo, etctera.
Sin embargo, como tambin sealamos la naturaleza del arriendo financie-
ro, que no la Ley, no permite que los bienes objeto del contrato puedan ser fun-
gibles, pues entonces no tendra aplicacin el art 27 en el que se establecen las
974 NUEVAS MODALIDADES DE CONTRATACiN EN EL CREDlTO
opciones terminales, es decir, el destino que se le dar al bien una vez concluido
el contrato. Por ese motivo el arriendo financiero no es til para la compra de
mercancias, de materia prima, de insumos y en general de bienes fungibles con-
sumibles a cualquier plazo.
199 EL CONTRATO DE COMPRAVENTA PROFESIONAL
DE DIVISAS
En otro lugar (nm 73), analizamos con rapidez el funcionamiento de las socie-
dades annimas que disponen de autorizacin para realizar operaciones con di-
visas, que Banxico denomina casas de cambio. El nico contrato que pueden
celebrar esas sociedades en desahogo de su objeto social (regla 6a de las reglas
Banxico de 1988) es el de compra y venta; no es el de trueque porque a travs
de l no se est intercambiando un peso por otro, sino que se est adquiriendo
una divisa, o una moneda acuada, por su precio, el que se ilustra con su valor
en moneda nacional. Dicho contrato, necesariamente un acto de comercio (art
75, 1C Com), como veremos est sometido a reglas bastante ligeras, pero no asi
las sociedades agentes, que estn sometidas a rigurosos controles, incluso al gra-
do de que, en compromiso de su constitucionalidad por cuanto a la garantia de
audiencia se refiere, pueden ejercerse mediante visitas de la autoridad sin pre-
vio aviso (art 85 LGOAAC).
El contrato de compraventa de valores y efectos negociables, al que deno-
minaremos contrato de cambio, est sometido a las Reglas a las que se Sujeta-
rn las Casas de Cambio en sus Operaciones con Divisas, Oro y Plata que, con
fundamento en el art 84, V de la propia LGOACC, Banxico expidi en 1988 (D
O 25 de marzo). Las caracteristicas ms importantes de este contrato son las si-
guientes
Slo pueden celebrarse respecto de compra y venta de billetes, piezas acu-
fiadas en metales comunes con curso legal en el pals de la emisin, cheques
de viajero, giros, rdenes de pago y otros documentos a la vista denomina-
dos y pagaderos en moneda extranjera, y piezas acuadas en oro y plata den-
tro de la Repblica Mexicana
Las casas de cambio que tengan sucursales pueden celebrar, adems de las
operaciones anteriores, la venta al pblico: de giros, rdenes de pago y otros
documentos a la vista denominados y pagaderos en moneda extranjera, que
debern ser a cargo de bancos mexicanos o extranjeros; y de divisas, median-
te transferencias de fondos sobre cuentas bancarias
Las compras y ventas deben realizarse al contado
Para efectos de las compras y las ventas, las casas de cambio deben infor-
mar al pblico, mediante carteles, pizarrones o tableros dispuestos en el ex-
terior de sus oficinas, las cotizaciones respectivas a las divisas y monedas
que estn en posibilidad de intercambiar.
De lo anterior se deduce que el contrato de cambio en el derecho mexicano, co-
mo en el de cualquier otro pas con una libertad cambiaria relativa, es por exce-
lencia, un contrato verbal. Lo anterior no impide que, como en efecto sucede en
la prctica, una casa de cambio celebre con uno o ms clientes, un contrato que
formalice sus relaciones de intercambio cuando stas tengan una vocacin per-
manente o cuando menos duradera, que necesariamente es innominado y atipi-
co pero que concuerda con las caractersticas del contrato de cuenta corriente
que analizamos en otra parte (nm 80).
Finalmente, cabe decir que a pesar de que el contrato de cambio es tan sim-
ple como se acaba de exponer, las casas de cambio estn sujetas a rigurossimos
controles; pero lo que es ms importante en estos negocios, a saber.Ia cuantifi-
cacin, especificacin de las reglas de paridad y dems circunstancias propias
de la operacin de cambio en ella misma, est sometida a uno de los regmenes
ms complejos y dilatados del derecho administrativo mexicano, cuya normat-
vidad fundamental tanto legal como reglamentaria se encuentra en la Ley Mo-
netaria de los Estados Unidos Mexicanos del 27 de julio de 1931; en el Decreto
de Control de Cambios expedido por el presidente de la Repblica en 1982 (D O
13 de diciembre); y en un documento maestro que reviste la mayor importancia
en la materia que se denomina Disposiciones Complementarias de Control de
Cambios, que fue expedido conjuntamente por la SHCP,la SCOFINy el Banxi-
coen 1987 (D O 11 de mayo). En este numeral nos remitimos a repasar con rapi-
dez las caractersticas contractuales del cambio de divisas, exclusivamente.
200 EL CONTRATO DE REPORTO
Como seala Saldaa lvarez.Ia denominacin de este contrato no es descripti-
va de su objeto y, por tanto, es frecuente encontrar que an en el medio banca-
rio se le desconoce, o cuando menos, aunque se le haya odo mencionar, no se sabe
con exactitud los fines concretos a los que puede aplicarse. Ms an, la defini-
cin legal es poco afortunada
En virtud del reporto, el reportadoradquiere por una suma de dinero lapro-
piedad de titulas de crdito, y se obliga a transferir al reportado la propie-
dad de otros tantos titulas de la misma especie en el plazo conuenido y contra
el reembolso del mismo precio; ms un premio (art 259 LGTOC).
Esta definicin puede desdoblarse en las siguientes premisas
Se trata de una trasmisin temporal, en todo caso de titulos de crdito ex-
clusivamente
Quien entrega los ttulos se llama reportado, y es el deudor en el contrato;
y quien los recibe se denomina reportador, y es el acreedor
976 NUEVAS MODALIDADES DE CONTRATACIN EN EL CREDlTO
Durante el plazo, por tratarse de un contrato de crdito traslativo de pro-
piedad, el reportador no tiene limite en el uso y dominio de los titulos trans-
feridos.
Al trmino del contrato el reportador se obliga a regresar al reportado otros
tantos titulos de la misma especie, o bien los mismos, y contra ellos el re-
portado se obliga a dar el precio que tengan, ms un premio (un porcenta-
je, una cantidad fijada convencionalmente, etc); es decir, aquel que entreg
los titulos tiene el derecho de volver a recibirlos, pero al volver a recibirlos
debe pagar su precio, ms un premio.
Este funcionamiento puede ilustrarse en el cuadro nm 10.
Como todo contrato de crdito el reporto debe reunir ciertos elementos y re-
quisitos que lo identifican como un contrato de naturaleza propia.
Objeto
El objeto del reporto es permitir al reportador el uso y aprovechamiento indis-
criminado, temporalmente, de ciertos titulos de crdito, lo que, como veremos,
puede tener aplicacin en actividades burstiles, financieras o corporativas.
El premio que el reportador obtiene al reintegrar los ttulos no es, por lo gene-
ral, el inters primordial de las personas que celebran este contrato, sino ms
bien el uso temporal de los ttulos de que se trate.
Por su parte las ventajas, es decir el objetivo, que tiene el reporto para
el reportado, es la seguridad en la estabilidad del precio de sus ttulos, lo que
puede ser de gran valor en materia burstil y financiera.
Obligaciones de la parte. Capacidad
Como se desprende de lo dicho con anterioridad, en el contrato de reporto son
dos las partes que intervienen
El reportador Adquiere los titulos de crdito pagando su precio, y los po-
dr utilizar como guste durante el plazo del contrato; despus, deber rein-
tegrarlos contra el pago del mismo precio ms un premio
El reportado Quien originalmente entrega los titulos a cambio de su pre-
cio, y al trmino del contrato, cuando se le regresen los ttulos, deber reem-
bolsar su precio, ms un premio.
Toda persona que no est disminuida para ejercer el comercio tiene capacidad
jurdica para firmar y obligarse en trminos del contrato de reporto (art 30
LGTOCl.
El reportador tiene bsicamente las siguientes obligaciones; a la firma del
contrato, contra la recepcin de los titulos de crdito, debe pagar el precio que
10. de Junio de 199x
o
rnlIJffi[DlllOO10 ~ Reporto
Ttulos, por ejemplo: 100 acciones de Tolmex
< I ~ J:::::::::; '-', 1
~ >
Su valor, por ejemplo $ 50.00 c/u
10 de Junio de 199x
Reportador Reportado
Las mismas 100 acciones osimilares
I >
< El mismo valor, ms un premio I
por ejemplo $1.00 por accin
<:
1
i
~
~
!1:
~
5'
j
978 NCEVAS MODALIDADES DE CONTRATACIN EN EL CRDITO
se les haya fijado. Si los ttulos de que se trate, atribuyen un derecho de opcin
que debe ser ejercitado durante el trmino del contrato, el reportador est obli-
gado a ejercitarlo por cuenta del reportado, pero ste debe proveerlo de los fon-
dos suficientes para ello cuando menos dos das antes del vencimiento sealado
para el ejercicio del derecho opcional (art 261 LGTOC).
Asimismo, cuando los titulos de que se trate tengan derechos accesorios, el
reportador est obligado a ejercitarlos por cuenta del reportado, y los dividen-
dos o intereses que se paguen sobre ellos durante el reporto sern entregados
al reportado al vencimiento de la operacin (art 262 LGTOC). Finalmente, al tr-
mino del contrato el reportador est obligado a reintegrar al reportado los mis-
mos titulos, u otros, pero de la misma especie, contra el cumplimiento de las
obligaciones del reportado.
Por su parte, las obligaciones principales del reportado son las siguientes.
Al inicio del contrato debe entregar al reportador los ttulos de que trate el con-
venio. Cuando en el trmino del reporto se deba pagar alguna cantidad por con-
cepto de los ttulos, el reportado debe proporcionar al reportador los fondos
necesarios a ms tardar dos das antes de la fecha en que la exhibicin deba
de ser pagada; de no hacerlo el reportador, desde luego, puede liquidar el con-
trato (art 263 LGTOC).
Asimismo, cuando el reportador deba ejercitar un derecho opcional en nom-
bre del reportado, ste debe proveerlo de los fondos suficientes cuando menos
dos das antes del vencimiento para ejercer ese derecho. Y por ltimo, al trrni-
no del contrato, contra la entrega que le haga el reportador de los ttulos obje-
to del negocio, el reportado pagar exactamente el mismo precio que aquel pag
a la firma, pero adems debe entregarle un premio que se pacta de manera con-
vencional.
Por lo dems, la carga obligacional del reporto que no est especificamen-
te prevista y diseada en la ley, queda al arbitrio de los contratantes (arts 78
C Com y 20 LGTOC).
Requisitos formales
El reporto debe constar por escrito, expresndose el nombre completo del re-
portador y del reportado; la clase de ttulos dados en reporto y los datos nece-
sarios para su identificacin; el trmino fijado para el vencimiento de la
operacin; el precio y el premio pactado y la manera de calcularlo (art 260
LGTOC).
El reporto slo se perfecciona por la entrega de los ttulos y su endoso,
ya que desde 1983 todos son nominativos (art 259, 20 prr LGTOC).
A falta de plazo sealado expresamente, el reporto se entiende pactado,
para liquidarse, el ltimo da hbil del mismo mes en que la operacin se hubie-
re celebrado, a menos que la fecha de celebracin sea posterior al da 20 (vein-
te) del mes, en cuyo caso se entender pactado para liquidarse el ltimo dia
hbil del mes siguiente (art 264 LGTOe.
En ningn caso el plazo del reporto se extender a ms de 45 dias; toda
clusula en contrario se tendr por no puesta. La operacin podr ser prorro-
gada una o ms veces sin que la prrroga importe celebracin de nuevo contra-
to y para ello bastar simplemente la mencin prorrogado suscrita por las partes
en el documento en que haya constado la operacin primitiva (art 265 LGTOe.
Si el primer dia hbil, siguiente al de la expiracin del plazo en que el re-
porto debe liquidarse, el reportado no liquida la operacin ni sta es prorroga-
da, se tendr por abandonada y el reportador podr exigir, desde luego, al
reportado el pago de las diferencias que resulten a su cargo (art 266 LGTOe.
El reporto puede prestar tiles servicios. Por ejemplo, a las personas que de-
seen participar mayoritariamente en una asamblea de accionistas de manera
temporal. Si un socio que posee 25% de las acciones de una sociedad y desea
tener mayoria en una prxima asamblea, adquiere de modo temporal de otro
u otros accionistas las acciones suficientes, el contrato idneo es el reporto.
Al trmino del cual, despus de haber emitido voto mayoritario, le reintegra
al reportado sus acciones contra el reembolso del mismo precio que pag en
el principio, ms un premio, que en el caso de grandes consorcios o sociedades
puede ser verdaderamente enorme. Asimismo, es de mencionarse la posibili-
dad de financiamiento que permite el reporto a la persona que detenta la pro-
piedad de titulos, mediante su reporto a otra persona, quien al recibirlos le
trasmite al reportador una cierta cantidad de dinero fij ada, convencionalmen-
te, de acuerdo con el valor de mercado de los titulos objeto de la operacin.
Es tambin de gran utilidad en las operaciones burstiles, pues permite
a los participantes mantener una estabilidad relativa en los precios de las ac-
ciones, que por operarse en bolsa estn sujetos a alzas y baj as continuas deter-
minadas por el indice de oferta y demanda que tenga el papel (accin o titulo)
en dicho mercado.
En resumen, la utilidad que el reporto puede prestar a una persona es pro-
porcionarle la propiedad temporal de un titulo de crdito que por diferentes
razones considera le es importante tener. El beneficio econmico no es especi
ficamente el premio o el precio ya que, como hemos visto, al trmino del con-
trato debe pagar el mismo precio que recibi al inicio del mismo: la utilidad
o beneficio se ubica en las ventajas que le puedan proporcionar al reportador,
y en algunos casos al reportado, las variaciones de precio que puedan sufrir
las acciones objeto de la convencin.
Caso aparte es el reporto bancario que analizamos en su oportunidad (nm
137).
980 NUEVAS MODALIDADES DE CONTRATACIN EN EL CREDlTO
201 EL CONTRATO DE FACTORAJE FINANCIERO O
FACTORING
Como vimos a la ocasin del anlisis de las empresas de factoraje financiero
(nm 72), este negocio auxiliar del crdito se origina, hace ms de un siglo, en
el derecho anglosajn, y apenas fue reconocido por nuestro derecho positivo
en enero de 1990. En efecto, a pesar de que ese contrato se operaba desde hace
tiempo tanto por empresas asimiladas al sistema financiero (bancos, casas de
bolsa, etc), pero principalmente por empresas particulares y no sujetas a regu-
laciones de cualquier tipo, no fue sino hasta enero de 1990, con la adicin de
un injerto bis al cap III de la LGOAAG, De las Empresas de Factoraje Finan-
ciero, que se reconoci por primera vez, de manera integral, el contrato que nos
ocupa (D O 3 de enero).
Para efectos de esa ley, por contrato de factoraje financiero se entiende
aquella actividad mediante la cual el contrato que celebre la empresa de facto-
raje financiero con sus clientes, personas morales o personas fsicas que reali-
cen actividades empresariales, la primera adquiera de los segundos derechos
de crdito relacionados a proveeduria de bienes, de servicios o de ambos, con
recursos provenientes de las operaciones pasivas a que se refiere este art; y
de conformidad con su art 45-bJ, el contrato de factoraje
es aquel por virtud del cualla empresa de factoraje financiero conviene con
el cliente en adquirir derechos de crdito que ste tenga a su favor por un
precio determinado o determinable, en moneda nacional o extranjera, inde-
pendientemente de la fecba y la forma en que se pague.
Es decir, en este contrato se trata, de acuerdo con la ley, de la adquisicin de
una deuda.
Este contrato auxiliar del crdito est estrechamente emparentado con el
descuento de titulos de crdito (nm 135) y, de cierta forma, con el descuento
de crditos en libros (nm 136), pero no as con la prenda bancaria sobre crdi-
tos en libros (nm 136) pues en los dos primeros el descontador adquiere el cr-
dito y en sta el banco slo presta dinero contra la prenda que implica el registro
de una deuda a favor del acreditado.
El funcionamiento de un factoraje puede resumirse con la siguiente ilustracin;
pongamos como ejemplo una empresa que se dedica a fabricar ropa, cuyos clien-
tes principales son las grandes cadenas de autoservicio. Levantado un pedido,
por lo general, el repartidor de la empresa entrega la ropa en el almacn de la
tienda, el almacenista la verifica, y la factura que lleva consigo el repartidor
se la sella como mercancla recibida; posteriormente el repartidor acude a la ven-
tanilla de las oficinas de pagaduria de la tienda y mete la factura sellada a revi-
sin, y contra ella el ventanillero le entrega, a su vez, un contrarecibo, en el
que se indica la fecha en que el repartidor puede pasar a recoger el cheque co-
rrespondiente una vez que la factura haya sido revisada en trminos de pre-
cios y otras condiciones; asl
La empresa fabricante de r.opa puede acudir a una empresa de factoraje
financiero, con la que haya celebrado, previamente, un contrato de este tipo
Le hace entrega del contrarecibo y, contra l, la empresa de factoraje le
hace entrega de un cheque o efectivo por el monto del contrarecibo, menos
la cantidad que se haya pactado convencionalmente en el contrato
En la fecha del vencimiento del contrarecibo la empresa de factoraje, en
tanto que su nueva propietaria, es la que debe acudir a las oficinas de pa-
gaduria de la cadena de autoservicio a realizar el cobro (art 45 b), ltimo
prr LGOAAC).
Este montaje muestra con evidencia los beneficios que este contrato le procu-
ra a cada parte: (i) al cliente factorado le permite liquidez, contra el precio que
se haya pactado con anterioridad; y {ii} a la empresa de factoraje, precisamen-
te el precio que cobra a su cliente por factorar sus contrarecbos u otros docu-
mentos que prueben la deuda. Este contrato est llamado a ser uno de los ms
utilizados por el comercio y la industria organizados. Algunas de sus principa-
les caracteristicas son las siguientes
Slo pueden celebrarlo las empresas de factoraje financiero expresamente
autorizadas por la 8HCP. En efecto el art 50 transitorio del Decreto de Re-
formas de Enero de 1990, seala que las empresas que ya venan desarro-
llando el factoraje deblan acudir a la 8HCP a obtener su autorizacin y
de no ser posible deblan proceder a su liquidacin. Luego, a pesar de la gran
difusin que tuvo en empresas no concesonadas, a partir de entonces el
factoraje slo puede operarse por empresas autorizadas
Opera en favor de personas fisicas o morales siempre que realicen activi-
dades empresariales
Slo se pueden factorar crditos relacionados con la proveeduria de bienes,
de servicios o de ambos, con recursos provenientes de las operaciones pasi-
vas a que se refiere el art 45 a)
Slo pueden ser objeto de factoraje los derechos de cobro no vencidos, que
se encuentren documentados en facturas, contrarecibos, ttulos de crdito
o cualquier otro documento, denominado en moneda nacional o extranje-
ra, que acredite la existencia de dichos derechos de crdito y que los mis-
mos sean resultado, como hemos dicho, de la proveeduria de bienes, de
servicios o de ambos, sean proporcionados por personas nacionales o ex-
tranjeras (art 45 dl
I
La trasmisin de los derechos de crdito que se realicen por virtud del con-
trato a la empresa de factoraje, comprende la de todos los derechos acceso-
rios a ellos salvo convenio en contrario (arts 45 LGOAAC y 18 LGTOC
Dicha trasmisin surtir efectos ante terceros desde la fecha en que haya
sido notificada al deudor, sin que deba ser inscrita en registros de cualquier
tipo ni de que sea otorgada ante fedatario pblico (art 45 i)
Sin embargo, el deudor del crdito trasmitido se libera de su obligacin si
le paga al acreedor original, siempre que la empresa de factoraje no le haya
notificado la trasmisin de la forma que se dice en el pr anterior (art 45 j)
La trasmisin de la deuda se entiende notificada al deudor: li) mediante la
entrega de documento en que conste por sello u otra forma de contrasea
inequivoca, la trasmisin; IU) por correo certificado; o lUi) por notificacin
hecha ante fedatario pblico (art 45 k).
Son dos las modalidades en que puede pactarse el factoraje financiero (art 45 b)
Que el cliente no quede obligado a responder por el pago de los derechos
de crdito trasmitidos a la empresa de factoraje financiero; sin embargo,
si se pacta esta modalidad el cliente responde del detrimento en el valor
del derecho trasmitido que sea consecuencia del acto juridico que le dio or-
gen, con la nica excepcin de que el documento trasmitido sea un titulo
de crdito (art 45 ti
Que el cliente quede obligado solidariamente con el deudor a responder del
pago puntual y oportuno de los derechos de crdito trasmitidos a la em-
presa; en este caso los clientes pueden suscribir a favor de la empresa de
factoraje, pagars por el importe total de las obligaciones asumidas; de ser
as, los pagars podrn ser negociados a la orden (art 45 g).
Por ltimo cabe sealar que, como sucede con frecuencia, previo a la celebra-
cin del contrato de factoraje con un cliente, la empresa puede celebrar uno
de dos contratos que, en perspectiva, pueden observarse como los complemen-
tos idneos del primero, a saber: {i) un contrato de promesa de factoraje con
alguna persona que, potencialmente, pueda convertirse en su cliente, y (ji) un
contrato de vinculacin complementaria, con los deudores potenciales de los
derechos de crdito (en el ejemplo, la cadena de autoservicio), en los que la em-
presa de factoraje puede quedar obligada a adquirir sus titulos o contrarecibos
cuando se los presente alguno de sus proveedores que, en ese momento, se con-
vertir un nuevo cliente (art 45 C).
Insistimos, el contrato de factoraje tiende a asumir una difusin y utili-
dad sin parangn, principalmente por la facilidad y la agilidad de su operacin
as como por los evidentes beneficios que permite de forma inmediata. Para
conocer el rgimen legal de las empresas de factoraje financiero el lector puede
referirse al nm 72.
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WITZ, Claude, et al; Les operations fiduciaires, {eduei y LGDJ, s d; Pars, 1985.
ZIMER. Robert C y EINHORN, Thereza A, The law of electronic fund tronsfers, Card Ser-
vices, Washington, 1981.
NDICE ONOMSTICO
Abascal Zamora, J M, 931
Acosta Romero, M, 483, 484, 491, 513,
566,584,612,753,789
AImoute, Juan Nepomuceno, 503
Alfara, Ricardo, 849
Aragn, Soldado, 485
Bardi,488
Barrera Graf 585, 611, 650, 651, 654,
855,856,863,883
Bauche Oarciadiego, M, 485, 488, 753
Blarock Uwe, 831
Broker, 691
Bogert. ,T, 839
Calvo, Octavio, 722
Canalizo, Valentn, 500
Carnegie, 488
Cervantes Ahumada, 491, 612, 613,
707,708,710,722,753,856,857,
860,910,965
Cervantes Altarnrano. 923
Glyton Act, 557
Coeur, Jacobo, 487, 489
Cossio Villegas, 514
De Pina, 706, 753
De la Pea y Pea, Manuel, 500, 501
Deffaudis, 500
Di Vecci, Giovanni, 488
Daz Bravo, 686, 698, 707, 732, 733,
734, 738
Dnz Ruiz y Trigueros, 491
Doria, 488
Domnguez Martnez, 829, 853, 854,
860,862,863,866
Duguit, Len, 880
Escriche, 706
Eugenio IV, 487
Factor, 691, 692
Factorage, 691, 692
Factoring, 691
Fouquet, 491
Franckfort, Bolsa de Valores de, 491
Fugger. 488, 489
Gentle, 636, 706
Oil Valdivia, O, 657
Grant, Ulses, 505
Grimaldi, 488
Guadalupe Hidalgo, Tratado de, 501
Guzmn Cosp, 706
Habsburgo,488
Halbach, 839
Hale John, R, 487
Herrejn, 513
Huerta. Victoriano, 496, 509, 510
996 DERECHO BANCARIO Y CONTRATOS DE CRDITO
Iglesias, Ley, 502
Imperio Mexicano, Cdigo Civil del, 504
Jannin, P, 636
Jurez. Ley, 502
Keru, Universidad de, 796
Knapp, Charles, 951
La Haya, Conferencia de, 932
La Mesilla, Tratados de, 502
Lafragua, Ley, 502
Lares, Cdigo de, 502
Lares, Teodcsio, 504
Law, John, 491
Lerdo, Ley, 502
Limantur, Yves, 507
Lloyd's, 490
Lpez Rosado, 496
Lovett, VV,636, 706
Luxemburgo, Asociacin de Derecho
Privado de, 828
MacNamara, Robert, 493
Mairata Lavia, 706
Malpica, de la Madrid, L, 915, 921, 922
Maximiliano de Habsburgo, 503, 504, 507
Mayer, Franz, 805
Mazzoni, Alberto, 834, 835, 836
Mdicis, Csimo de, 487, 488
Mercadal, B, 636, 689
Mxico, Colegio de, 498
Mexligth, 516
Meyer, Lorenzo, 512, 514
Montagu, Norman, 491
Monte de Piedad, 498, 500, 501, 505
Morelce y Pavn, Jos Mara, 503
Munn, Glenn, 559
Muoz, Luis, 765, 812
Napolen, 491, 500, 501, 504
Newton, Issac, 489, 491
Oppetit, Bruno, 585,842
Orange. Casa de, 490
Ortiz Mena, Antonio, 495
Oso, Repblica del, 500
Palacios Vargas, 948
Pars, Comuna de, 504
Passi,488
Pee1,491
Pereznieto Castro, Leonel, 801
Peruzzi, 488
Phillips Olmedo, 665
Pijoan Jos, 487
Pittman Act, 557
Puente, Arturo, 722
Polk, James K, 500
Reforma, Leyes de, 503
Revaclier, Jacques, 829
Revell, J, 932
Reymond, Claude, 829
Risorgimento, 504
Rocco,Aln'edo, 708, 709
Rockefeller, 488
Rodrguez, 485
Rojina Villegas, 788, 880
Rowet, G, 636
Salas, Jos Mariano, 500
Saldaa lvarez, 764, 785, 812, 975
Samuelson, P, 479, 492, 764
Snchez Gonzlez, 706, 948
Barre, Universidad del, 828
Sechi Vzquez, 706
Sheridan, 505
Sherman Act, 557
Soldado y Aragn, 468
Spinola, 488
Spinelli, M, 636, 706
Tacubaya, Plan de, 502
Taules de Cauv, 488
Tena, Felipe de J, 707
Dria,710
Vasseur, 587, 938, 949
Vzquez, Josefina, 499
Villagordoa Lozano, 866, 922, 923
VVeslel', 488, 491
Wilson, 492
VVitz, Cleude. 837
Zuluaga, 502
Bancos e instituciones
de importancia histrica o actual
Banamex, 497, 506
Banca Central, 497
Banca Serfin, 504
Banca Universal, 558
Banco Agrcola e Hipotecario de
Mxico, 508
Banco Central Mexicano, 508
Banco Comercial, 504
Banco Comercial Mexicano, 504
Banco de Amberes, 489
Banco de Amsterdan, 489
Banco de Amortizacin de la Moneda de
Cobre, 496, 499
Banco de Avo para Fomento
Industrial, 499
Banco de Brietol, 489
Banco de Chihuahua, 508
Banco de Durango, 508
Banco de Empleados, 506
Banco de Estocolmo, 489
Banco de Francia, 491, 501
Banco de Hamburgo, 489
Banco de la Reserva Federal, 492
Banco de Liverpool, 489
Banco de Londres, 489
Banco de Londres, Mxico y
Sudamrica, 503, 504
Banco de Londres y Mxico, 504, 505,
506
Banco de Manchester, 489
Banca de Medina del Campo, 488
Banco de Mxico, SA, 1? 11
Banco de Monterrey, 508
Banco de Nuevo Len, 508
Banco de Nurenberg, 489
Banco de Prusia, 491, 505
Banco de Santa Eulalia, 504
Banco de Venecia, 488
Banco de Yucatn, 508
Banco de Zacatecas, 508
Banco del Estado de Coahuila, 508
Banco del Estado de Mxico, 508
Banco del Estado de Puebla, 508
ndice onomstico 997
Banco del Estado de San Luis Potos,
508
Banco del Estado de Sinaloa, 508
Banco del Estado de Sonora, 508
Banco del Estado de Veracruz, 508
Banco di San Giorgio, 489
Banco Franco Egipcio de Pars, 505
Banco Internacional, 497
Banco Internacional e Hipotecario, 506
Banco Interamericano de Desarrollo,
492, 494, 495, 508, 516, 611
Banco Mercantil, 505
Banco Mercantil Agrcola y Ganadero,
506
Banco Mexicano. 505
Banco Mexicano Somex, 497
Banco Minero de Chihuahua, 506
Banco Mundial, 492, 493, 494, 495, 515,
531, 611
Banco Nacional Cinematogrfico, SA,
514
Banco Nacional de Crdito Agrcola,
SA,512
Banco Nacional de Crdito Agrcola y
Ganadero, 515
Banco Nacional de Crdito Ejidal, 513
Banco Nacional de Fomento
Cooperativo, 514
Banco Nacional Mexicano, 505, 506
Banco Nacional Obrero de Fomento
Industrial, 513
Banco Panamericano, 508
Bancomer, 497
Banco Yugoslavo de Cooperacin
Econmica Internacional, 561
Banking and Finance Encyclopedia, 559
Banques D'Affaires, 557
Banques Populaires, 5"58
Barclay's Bank, 496, 499
Banrural, 497
Bolsa de Valores de Franckfurt, 491
Bretoii woods, 492, 515
Cajas de Prstamos para Obras de
Irrigacin y Fomento de la
Agricultura, 508
998 DERECHOBANCAlUOy CONTRATOS DE CRDITO
Cmara de Comercio Internacional,
803,804,809,828,932
City Bank, 501, 535
Comermex, 497
Comisin Econmica para Europa, 931
Comisin Federal de Electricidad, 512,
513
Comisin Federal de Planificacin
Econmica, 515
Comisin Nacional Bancaria y de
Seguros, 511, 620
Comisin Nacional de Inversiones, 515
Comisin Nacional para las Sociedades
y la Bolsa, 835
Comisin Reguladora e Inspectora de
Instituciones de Crdito, 510
Comit Tecnobancario de la
Organizacin Internacional de
Normalizacin y Normatividad, 832
Comunidad Econmica Europea, 837
Consejo de Cooperacin Aduanera, 932
Consejo Nacional de Economa, 515
Convencin Bancaria, 511
Credit Mutuels, 558
Credit Nationat, 558
Deregulouon: atui Monelary Control Act,
556
Etablissemers de Credit, 558
Federal Reserve Act, 492
Fondo Monetario Internacional, 492,
493,515,531,532,561,614
Fondo de Crdito Popular, 513
Gatt,932
Guide to Documenarv Credit
Operations, 804
Gosbank, 559, 560
Ice Banhing Comission en Queries
Relating to Utuform Customs and
Practice for Documentary Credits,
804
Indo Zues, 558
London Bank 01Mexico and South
America, 503
Multibanco Comcrmex, 504
Oede, 832
Organizacin de las Naciones Unidas,
494, 831, 950
Organizacin de Estados Americanos,
516
Paribas, 558
Petrleos Mexicanos, 514
Reiehsbank, 491, 492, 505
Reserva Federal, 509
Stroybank, 560
Uneitral, 931, 950
Unetad, 931, 932
Uniform Federal Reserve Requiremerus,
556
Vnesktorgbank, 560
Leyes y decretos
de importancia histrica
Bases Orgnicas, 500, 502
Decreto de Devolucin a sus
Representantes, de los Bancos y
Bienes Incautados, 510
Decreto de Moratoria, 509
Ley de Abogados, 504
Ley de Bancos Ejidales Agrcolas, 511
Ley de Crdito Agrcola, 511, 513, 515,
516
Ley de Crdito para Ejidatarios y
Agricultores en Pequeo, 512
Ley de Establecimientos de
Fideicomiso, 511, 512
Ley de Pagos de Deuda Pblica, 511
Ley de Pensiones, 504
Ley de Venta de Bienes en Manos
Muertas, 501
Ley General de Crdito Rural, 664
Ley General de Instituciones de
Crdito, 508, 842
Ley General de Instituciones de Crdito
y Establecimientos Bancarios, 511,
842
Ley Monetaria, 512
Ley Orgnica de los Tribunales y del
Ministerio Pblico, 504
Ley Orgnica del Banco de Mxico, SA,
512,515
Ley Orgnica del Banco nico de
Emisin, 510
Ley sobre los Trabajadores, 504
Leyes de Desamortizacin de los Bienes
del Clero, 503
Ordenanzas de Bilbao, 502
Segunda Conferencia Panamericana,
508
Siete Leyes, 499, 500
Tribunal de Comercio, 504
Presidentes citados de los Estados
Unidos Mexicanos
Alemn Valdz, 515, 516
Anaya, Pedro M, 500
Arista, Mariano, 501
vila Camechc, M,514, 515
Bravo Nicols, 500
Bustamante, 499, 500
Calles, Plutarco, 497, 511, 512
Crdenas, Lzaro, 513
Carranza, Venustiano. 509, 510
ndice onomstico 999
Comonfort, Ignacio, 502
COITO, J usto, 499
De la Madrid, Miguel, 519, 520, 521
Daz Ordaz, Gustavo, 517
Diaz, Porfirio, 505, 506,507,508
Echeverria, Lnis, 517, 518
Fernndez, Manuel (vase Victoria,
Guadalupe)
Gmez Faras, Valentn, 501
Gonzlez, Manuel, 505, 506
Herrera, Joaqun, 501
-Iuree, Benito, 502, 503, 504, 507
Lerdo de Tejada, Sebastin, 504
Lpez de Santa Anna, Antonio, 500,
501, 502
Lpez Mateoa, Adolfo, 516
Lpez Portillo, Jos, 518
Obregn, lvaro, 510, 511
Ortiz Rubio, Pascual, 512
Paredes y Arrillaga, Mariano, 500
Rodriguez, Abelardo L, 512, 513
Ruiz Cortinez, Adolfo, 516, 547
Salinas de Gortari, Carlos, 522
Victoria, Guadalupe, 499
NDICE DE MATERIAS
Acto fiduciario, en derecho suizo, 828
Agrupamientos financieros, 593, 679
administracin de los, 680
antecedentes histricos de los, 517,
676, 679
convenio de responsabilidades en
los, 680
reglas de funcionamiento de los,
525,593,678,679
Ahorro, diferencia con la inversin, 527
Almacn general de depsito,
rgimen general, 521, 523, 679,
682,683,684,685
diferentes tipos de, 685
como recinto fiscal, 685
Apertura de crdito (vase contrato de
apertura de crdito)
Apertura de crdito, 955
diferencia con el mutuo, 770, 771
en el descuento, 812
Apertura de crdito bancario,
definicin, 770
Apoderado bancario, 577
Artculo 28 Constitucional, modificacin
del, 547
Arrendadora financiera, 521, 522, 679,
683
prohibiciones legales a la, 687
regulacin de la. 522
requisitos de constitucin de la,
686
rgimen de funcionamiento de la,
687,688,689
Arrendamiento financiero,
definicin de, 971
diferentes contratos de, 972, 973
rgimen general, 972, 973
Asociacin Mexicana de Bancos, 618
Balance contable, 467, 468, 469, 474,
475
Banca, antecedentes histricos de la,
486,487,488
Banca central, antecedentes de la, 505,
508,509
Banca comercial, antecedentes de la
privatizacin de la, 523, 542, 543,
618, 637
Banca de desarrollo.
antecedentes histricos de la, 512,
514
capital de la, 600
caractersticas y funcionamiento de
la, 600, 650
como autoridad, 669, 670, 671
creacin de la, 521
definicin de, 648
diferencia con la banca mltiple.
653
ejecutabilidad de los ttulos
emitidos por la, 672
generalidades, 490, 497, 510, 515,
553,592,593,604,606,607,
608
justificacin de la existencia de la,
655,656
obligaciones de la, 628
rgimen general de la, 916
reglas de supletoriedad en la, 574,
578
Banca,
expropiacin de la, 497
importancia de la, como rector
socioeconmico, 525
monopolio constitucional de la, 478,
520, 529
Banca mexicana, historia de la, 496
Banca mltiple,
antecedentes histricos de la, 517,
5 ~ 6 7 7
capital de la, 597,598,626,652
consejeros de la, 627
caractersticas del funcionamiento
de la, 574, 6,18, 649
como modalidad de banca y crdito,
649
creacin de la, 521
control de la, 608
diferencias con la banca de
desarrollo, 653
definicin de, 646
funciones en la, 594
obligaciones de la, 617, 625, 626,
627
regulacin de la, 60S
supletoriedad en la, 579
Banca y crdito, servicio pblico de, 464
Banco de depsito, 748
Banca de Mxico, antecedentes del,
508,514,515
antecedentes de su LeyOrgnica,
612
como organismo descentralizado,
520, 52J,613,615,618
como tesorero de la Federacin, 615
facultades de compensacin en el,
683, 684
facultades generales del, 495, 521,
584, 585, 595, 613, 614, 615,
677, 680, 688, 759, 760, 763,
773, 774, 780, 789, 815, 939
facultades reglamentarias del, 948,
957, 960, 975
funciones del, 613
rganos de gobierno del, 618, 619
representacin del, 577
Banco de Primer Piso, 782
Banco Nacional de Comercio Exterior,
513, 656, 664, 665, 666
Banco Nacional de Crdito Rural, 656,
664
Banco Nacional de Obras y Servicios
Pblicos, 512, 513, 661, 662, 663
Banco Nacional del Pequeo Comercio,
668
Banco Nacional Pesquero y Portuario,
656,668
Banco Obrero, 535
Bancos,
constitucin de los, 506
depsitos a la vista en los, 752
fusin de los, 500, 599
inversin privada en los, 520 (vase
privatizacin)
obligaciones de los, en el prstamo
de dinero, 774, 775
obligaciones de los, en la tarjeta de
crdito, 960, 961
prohibiciones y sanciones a los, 553
prueba en su favor, de su
contabilidad, 948
representantes de los, 784
responsabilidades de los, 761, 762,
941
reservas de capital en 108, 667
slo ellos pueden emitir tarjetas de
crdito bancario, 934
su responsabilidad en mesa de
dinero, 760
sucursales de, 487, 756
solvencia de los, 617, 628
tipos de. antes de la expropiacin
bancaria, 637
Bancos extranjeros, 592, 594, 595, 597,
608,627,667,749
sanciones a los, 609
Banquero, definicin de, 464
orfebre, 466
Bolsa de Valores, 682
Bonos.
bancarios, 627
de prenda, 684. 685
de vivienda, 571
Buen padre de familia, 841, 893
Cabecera de sector, en los fideicomisos
pblicos, 916, 918
Caja de seguridad (vase depsito en
caja de seguridad)
Cajeros automticos, 941
Cajn bancario, definicin de, 773
Cmara de compensacin, 682
Cambio de divisas, 530
CAP (Certificado de Aportacin
Patrimonial),
circulacin del, 520, 533
generalidades del, 579, 592, 628
supletoriedad en el, 575
CAP A, 596, 597, 642, 650, 653, 660,
663, 667, 775
CAP S, 546. 597, 642, 660, 663, 667, 775
adquisicin de, 594
de bancas de desarrollo,
desaparicin de los, 522
propiedad de, 594
CAP e, 597
Capital, prstamos de, 470
Capitalizacin, porcentaje de, 592
Carta ele crdito, 675
Carta de crdito (vase crdito
documentarlo)
Carta de crdito convencional (vase
contrato de carta de crdito)
Casa de bolsa.
generalidades sobre, 600, 609, 610,
615, 616, 625, 967, 968, 969
regulacin de, 523, 524, 677, 679,
759, 762
ndice de materias 1003
reclamaciones en contra de, 9ml,
970
sanciones a, 610
Casa de cambio,
generalidades de la, 521, 610, 679,
683,974
rgimen legal de la, 695, 696, 697
requisitos de autorizacin para la,
696
revocacin de la autorizacin de
una,697,698
Certificado de depsito, 684, 685, 749.
765
Certificado de vivienda, antecedentes,
516
Cheque,
como ttulo de crdito. 753
sin fondos, 627, 675, 676
Cheques, depsito en cuenta de,
clasificacin doctrinal del, 752
Comisin bancaria, diferentes tipos de.
819, 820, 821
Comisin consultiva. 547, 642
Comisin de crdito y cambios, G18
Comisin mercantil, 759, 968
Comisin Nacional Bancaria,
antecedentes de la, 514, 521, 620
facultades generales de la, 584,
596, 684, 687, 688, 755, 759,
773, 774, 780, 789, 891, 892.
909, 914, 945
facult.ades de su presidente, 622.
623
facultades presuntivas de la.
577
facultades reglamentarias de la,
952,95n
generalidades sobre la, 553, 572,
589,624,625,626,627,628,
629,630,819
rganos de gobierno de la, 621
junta de gobierno de la, 597, 598,
601
reclamaciones ante la, 630
Reglamento Interior de la, 596
supresin de facultades a la, 547
Comisin Nacional de Valores,
631,632
facultades de la, 593, 692, 968, 969,
970, 815, 916
Comit tcnico, en el fideicomiso.
rgimen general, 901, 902
Comit tcnico, en los fideicomisos
pblicos, 918, 920, 921
Compraventa de divisas, rgimen
general, 974, 975
Compraventa profesional de divisas
(vase casa de cambio)
Consejo directo, nuevas facultades del,
546
Consejos directivos, 592
Contrarrecibo, valor del, en el factoraje,
981
Contrato de apertura de crdito, 717
definicin del, 712
diferentes tipos de, 712, 713
objeto del, 709
partes del contrato, 714
obligaciones del acreditante del, 714
obligaciones del acreditado, en el,
715,716
clusulas del, 715, 716
como forma de prestar dinero, 719
conclusin del, 717
su diferencia con el consensual, 710
Contrato de crdito,
clasificacin del, 708, 709, 710
capacidad, en el, 714
como negocio jurdico, 709
consensual, su diferencia con el
contrato bancario, 710
tradicional, definicin, 711
Contrato de carta de crdito, definicin,
727
Contrato de cuenta corriente,
definicin, 720
criterio de compensacin, en el, 721
formas de terminacin del, 725
funcionamiento del, 728, 729
obligaciones de las partes, en el,
722,723,724
reciprocidad en el, 723
Contrato de cuenta corriente de cheque,
definicin del, 754, 756
clusulas, 755
definiciones, 753
Contrato de fideicomiso,
en derecho alemn, 833
en derecho estadounidense, 836
en derecho italiano, 836
en derecho suizo, 830
Contrato de ntermediacin burstil,
967,968
Contrato de servicios bancarios,
rgimen general del, 817, 818
Contratos bancarios, organizacin legal
de los, 569
Control de cambios, 522, 523, 531, 532,
620, 975
Control de crdito, 571
Control hacendario, 571
Crdito con garanta,
en depsitos, 546
hipotecaria, 775
propia, 775
Crdito de habilitacin o avo, 575, 627,
735,777
definicin del, 786
diferencias con el refaccionario, 786
formalidades en el, 787, 788
funciones del, 785
garantas en el, 788, 790
naturaleza del, 786
rgimen especial del, 790
reglas generales de otorgamiento,
788, 789
Crdito documentario, 777, 780
definicin del, 797
diferentes tipos de, 799, 800, 801
incumplimiento del, 807
provisin de fondos, en el, 802
reglamentacin internacional del,
803,804,805
Crdito hipotecario, 571
Crdito preferente, 868
Crdito puente, 780
Crdito quirografario, aplicaciones, 718
Crdito refaccionario, 575, 579, 627,
735,777
accin ejecutiva en el, 794
definicin del, 786
diferencia con el de habilitacin o
avo, 786
formalidades en el. 787, 788
funciones del, 785
garantas en el, 788, 790
naturaleza del, 786
rgimen especial sobre el, 789
reglas generales de otorgamiento
de, 788, 789
Crdito, registro de los, 735
Crdito rural, 607
Crdito con garanta, facultades de los
bancos, 783
Crditos,
personales, 791
en libros, 735
vencidos, cargos automticos en
los, 755
Cuenta corriente (uase contrato de
cuenta corriente)
Cuenta de ahorro (vase depsito de
ahorro)
Cuenta de orden, 477, 830
Delegado fiduciario, rgimen general,
892, 897, 898
en los fideicomisos pblicos, 916,
918,919,920
Depsito a la vista, 470, 472, 475, 730,
757
en cuenta de cheques, 746
Depsito,
a plazo, 475, 749, 758
autonoma del, 760
de ahorro, generalidades sobre el,
475,U6
reglamento del, 763
como institucin de orden
pblico, 763
inters capitalizado en el, 763
naturaleza jurdica del, 765
de bienes, 735
de ttulos, 746
ndice elematerias 1005
en administracin, 766
para conservacin, 766
definicin del, 745
en caja de seguridad, 746, 767
en consignacin, 746
formalidades en el, 749
irregular, definicin del, 753
para inversin, 746
pruebas del, 749, 751, 760, 761
Depsito bancaro de dinero, 751, 757
Derecho comn, supletoriedad del, 581
Derecho bancario,
codificacin del, 585, 586
autonoma del, 585
Derecho real de posesin, privacin del, 740
Desarrollo econmico, sistemas de, 529,
530
Descuento,
de crditos en libros, 813, 814
de ttulos de crdito, 811, 812, 813
Deeregulacin, 546
Deuda pblica, 529, 605, 615
Deuda externa, 531, 611
Deudor hipotecario, sustitucin del, 780
Direccin general de auditora fiscal,
602,603,604,605
Direccin general de planeacin
Hacendara, 604
Direccin general de banca de
desarrollo, 605, 606
Direccin general de banca mltiple,
607, 608, 609
Direccin general de seguros y valores,
609,610, 611
Divisas, compraventa de, rgimen legal,
974,975
Ejecucin
de garantas, 579
reales. 58]
Emisin de moneda, monopolio de la,
491,501,504,505,506,614
Empresa de factoraje financiero, 679,
683,980,981
antecedentes, 691
Encaje legal, 615
Estatizacin, definicin de, 517, 533
de la banca comercial, 554
Expropiacin de la banca, antecedentes,
517,518
exposicin de motivos de la, 519
constitucionalidad de la, 533, 534,
535,536
decreto de la, 532
Factoraje financiero (va.se empresa de
factoraje financiero)
Factoraje financiero,
definicin, 980
rgimen de funcionamiento, 692,
693, 694, 981, 982
Fiado, intercambios a, 726
Fideicomisario,617
derechos legales del, 903, 904, 905
obligaciones legales del, 904, 906
Fideicomiso, 676, 677, 817
antecedentes histricos del, 511,
841, 842, 843
aplicaciones del, en mesa de
dinero, 757, 759
burstil, 871
causas de extincin, del, 908, 909
clasificacin del, de la Comisin
Nacional Bancaria, 865
como negocio fiduciario, 855, 856
como acto unilateral, 856, 857
como contrato, 859
con fines testamentarios, 907
de administracin, 865
de fomento, 604, 605, 607, 658, 662,
665, 676, 780, 781, 912, 923,
924, 925
de garanta, 740
definicin del, 867, 868
de inversin, 866, 875
de pensiones y jubilaciones, 875
definicin de. 845
doctrina' del, 853, 863, 864
naturaleza jurdica del, 845,
846, 847, 848
nocin judicial del, 859, 860,
861,862
definicin, del fin del, 877
requisitos de su fin, 889, 890
definicin, del objeto del, 877
requisitos de su objeto, 888, 889
en garanta, 865
ventajas del, 868
en zonas tursticas, definicin, 872
formacin terica del, 854, 855
nomenclatura internacional del,
827
para aseguramiento de pensin
alimentaria, 876
para mexicanizacin de empresas,
875,907
partes del, 890, 891
prohibicin de algunos tipos de,
909,910
rgimen de constitucin de, 907
su relacin con otros contratos,
477, 573, 575, 577, 579, 601,
617, 709
sucesivo, nocin del, 710
supletoriedad en el, 576
testamentario, 866
definicin de, 871
teleologa del, 867
titularidad de los bienes en el, 878,
893
trasmisin,
de cosas corpreas, en el, 887
de crditos no negociables, en
el, 885
de derechos personales, en el,
885
de inmuebles, en el, 884
de los bienes, en el, 884, 88
de los bienes, a su trmino, 886
de ttulos nominativos, en el,
884
de ttulos al portador, en el, 884
Fideicomisos pblicos, 575
antecedentes de sector, en los, 916,
918
creacin de los, 916, 917
clasificacin doctrinal de los, 922
definicin de los, 914, 915
fideicomitente en los, 917, 918
fiduciario en los, 918, 919
para encargos especficos, 923, 924
ubicacin de los, en la
administracin pblica, 913,
914
Pidccomitente. rgimen general, 899,
900
Fiduciaria,
responsabilidades de la, 762
a la vez fideicomisaria, en el
fideicomiso en garanta, 895
prohibiciones legales a la, 893, 894
quienes lo pueden ser, 891, 892
responsabilidades de la, 898, 899
Ficha,
de retiro, 751
de depsito, 765
Financiera Nacional Azucarera, 656, 667
Financiero, definicin de, 464
Fondo Preventivo y de Proteccin al
Ahorro, 575, 593, 598, 617, 628, 644
Garantas.
bancarias, 575
derechos del acreedor sobre las,
783, 784
ejecucin de las, 794
fiduciarias, ejecucin de las, 545,
869,870
hipotecarias, 876
prendarias, ejecucin de las, 738,
739, 740
reales, 576
ejecucin de las, 783, 784
rgimen de las, en el crdito
refaccionario y en el de
habilitacin y avo, 791. 792
Gremios de joyeros y orfebres, 465
Grupo financiero (vase agrupamiento
financiero)
Habilidad jurdica del fideicomieric
(vase capacidad de)
Herederos del titular, retiros hechos
por Jos, 750
Historia de la banca, etapas de la, 498
Incoterma, 80G
Institucin nacional de crdito, como
antecedente de la banca de
desarrollo, 650
Instituciones de fianzas, 679, 698
Instituciones de seguro, 679, 698
Inters, tasa de, 471, 473, &20, 575.
600,615,764,773,782
Intercambio de divisas. 531
Intermediacin burstil, 968
Inversin, diferencias con ahorro, 527
Inversionista institucional, definicin
del,699
Junta de gobierno, 547, 622, 627
Legislacin bancaria, carcter
administrativo de la, 539, 540
Ley enunciativa, 540, 573, 583
Ley bancaria, antecedentes en la, 508
rgimen de supletoziedad en la. 573
Ley integral, definicin de, 573
Leyes orgnicas, 580
Leyes bancarias,
antecedentes histricos de las, 506,
509
interpretacin de las, por la
Secretara de Hacienda, 599
federalidad de las, 502, 506
vocacin de las, 523, 586, 588
Leyes orgnicas, antecedentes de las,
512
Libreta de ahorro, 749, 764
LIC, Exposicin de motivos de la, 523,
550, 551, 552
ndice de la, 552, 553
Lnea de crdito, 730, 771, 772
Mandatos civiles (vase comisin)
Mandatos mercantiles (vase comisin)
Maquiladoras, 726
Mesa de dinero, 767
clasificacin doctrinal de la, 757
depsito de riesgo en la, 758, 759
reglas de supletoriedad en la, 760
Mexdlar,531
Moneda (vase emisin de) bancaria,
471,930
cartular. 930
/
electrnica, 930
metlica, 471, 930
plstica, 471, 930
Monopolio de la banca,
organizacin legal del, 514, 536
desaparicin del, 524
Mutuo,
diferencia con la apertura de
crdito, 770, 771
bancario, definicin de, 770
con garanta prendaria, 777
Nacin ms favorecida, clusula de, 506
Nacional Financiera, 512, 513, 656,
657,658,659,660
corno fiduciaria, 916
como fiduciaria en los fideicomisos
pblicos, 917
Negocio fiduciario, definicin de. 852
Negocio jurdico, 880
definicin de, 850
plurilateral, 709
unilateral. 708
Obligacin mercantil, diferencias con la
civil, 707
Operacin bancaria,
activa, generalidades, 769
enumeracin de las, 490
pasiva, generalidades, 745
enumeracin de las, 475, 476
de servicio, definicin de, 816
sistemas de regulacin de, 567
sistema de vigilancia de, 567
Operaciones de crdito, son contratos
mercantiles, 706, 734
Obligaciones bancarias,
responsabilidades solidadas en la,
603
Obligaciones subordinadas, 627
Organizaciones auxiliares de crdito,
521
definicin de, 682
requisitos de constitucin de las,
683
Partida doble, 466, 467, 468, 469
importancia, 468
Patrimonio autnomo, en el
fideicomiso, 878, 881
Patrimonio fiduciario, 878, 879
Plan Nacional de Desarrollo, 604, 606,
608
Prenda,
constituida en favor de un banco,
736
definicin, 733
formas en las que se constituyen,
733, 734, 735
naturaleza jurdica, 732
presuncin de la, 734, 735
rgimen de supletoriedad de la, 736
sobre crditos en libros,
generalidades, 814, 815
supletoriedad en la, 576
sustitucin de la, 739
Prstamo (vase mutuo y apertura de
crdito)
con inters, prohibicin del, 485
de inters social, 780
rgimen general, 781
tramitacin del, 782
hipotecario,
generalidades del, 778, 779
Previa audiencia, garanta de, 739
Privatizacin de la banca comercial,
exposicin de motivos de la, 547,
548, 549
Propiedad fiduciaria, 878
Procuradura General de la Repblica,
589
Reglas generales,
enumeracin de las, 522, 580, 581,
582, 583, 584, 587, 588, 615,
616,667,676,677,688,689
sobre control de cambios, 522
emitidas por la Secretara de
Hacienda, 582, 583, 584, 591,
592, 593, 694
constitucionalidad de las, 583
Remesas, 749, 758, 759, 760
validez de las, en el contrato de
cuenta corriente, 723
Renta,
fija, 472
variable, 472
Reporto,
bancario generalidades, 815, 816
de valores, 616
Retiro automtico, al fallecimiento del
depositante, 750
Sanciones, 617, 628
administrativas, 607, 608, 617, 629
Secretara de Comercio y Fomento
Industrial, 975
Secretara de Hacienda y Crdito
Pblico
designaciones hechas por la, 618
direcciones generales de la, 601
facultades de la, 546, 572, 589, 590,
626, 628, 650, 652, 790,
909, 916, 920, 981
de tipo estructural, 599, 600,
601
para dar autorizaciones, 594, 595,
596
para reglamentar, 517, 591, 592,
593, 674, 675, 684, 692, 774,
939,940,944,952,968
para imponer sanciones, 597, 598,
599
Secretara de la Contralora de la
Federacin, facultades, 589, 631
Secretara de Programacin y
Presupuesto, facultades de la,
594,630,917,919,921
Sector econmico, definicin de, 655
Servicio,
bancario, caractersticas del. 483
de banca, 465
de prstamo, 465
Servicio pblico,
generalidades del, 477, 533, 552,
646, 662
definicin de, 479, 480, 519, 520
requisitos que debe reunir un, 481
justificacin de un; 478
la banca como un, 481, 520, 647
Servicios automatizados, 545
Sociedad Annima bancaria,
diferencias con la Sociedad
Nacional de Crdito, 652
generalidades, 520, 567, 568, 619,
635,636,637,638
no privatizada, 645
rganos de administracin en la,
644, 645
prohibiciones legales a la, 673
requisitos de su constitucin, 64;}
Sociedad de inversin, 523, 524, 609,
610, 679, 698, 699
Sociedad Nacional de Crdito,
capital de la, 642
creacin de la, 518
definicin de la, 640
diferencias con la Sociedad
Annima bancaria, 652
documentos electrnicos emitidos,
por la, 949
estructura de la, 639, 640, 641, 642
facultades de la, 540
568,636
prohibiciones legales a la, 673, 674,
675,676
su patrimonio es de la Federacin,
672
Supletoriedad,
Bancaria, dos diferentes regmenes
de, 579
en las organizaciones auxiliares de
crdito, 684
reglas vigentes de, 5
f
!O, 541, 574,
575, 576, 577, 578, 579, 580,
581
Tarjeta de crdito, 517, 521, 524, 585,
936
Bancaria,
antecedentes legislativos, 518
derechos del titular, 962, 963
definicin de, 954
empresas operadoras de la, 962
proveedores en la, 964
comercial, 965
de servicios. 962. 963
/,---
forma de uso, 618
importancia de la, 952
rgimen legal, 954
requisitos de la, 959
Tarjeta de servicios financieros, 965,
966
Tasa de inters, 471, 520, 575, 600, 615,
764, 773, 782, 957
Titularidad, en el fideicomiso, 881, 882,
883
Ttulos de crdito,
aplicaciones contractuales de los,
676, 773, 776
aval en los, 675
bancarios, organizacin legal de
los, 569
como documentos complementarios,
793
como prueba preconstruida de la
accin, 793
documentacin del crdito
refaccionario con, 792, 793, 794
excepciones en los, 945, 946
pago con, en un contrato de
apertura de crdito, 717
su diferencia con la tarjeta de
crdito, 953
suscripcin con garanta de, 776
prenda sobre, 734, 735, 737
trasmitidos por reporto, 976
Titulos de deuda pblica, 580
Ttulos, en administracin, 477
Transferencia electrnica de fondos,
585, 588, 930, 968
definicin de la, 932
entidades con autoridad sobre la,
943, 944, 945
facultades del Banco de Mxico en
la, 939, 940, 943
fraude en la, 935, 936
medios de prueba en la, 945, 946,
947, 948, 949
regulacin internacional de la, 931.
932
rgimen legal de la, 937, 938, 939,
940
regulacin internacional de la, 950,
951
Unin de Crdito, 521, 682, 683
antecedentes de la, 689
Vivienda de inters social (vase inters
social)
Visita domiciliaria, 602, 603, 623, 909,
970
Zona prohibida, 872
Zonas tursticas (vase fideicomiso en
zonas tursticas)
NDICE DE TESIS DE
JURISPRUDENCIA YPRECEDENTE
Apertura de crdito, pagars emitidos
con motivo de las disposiciones (AV
5024171, Tercera Sala, sptima
poca, vol 62, cuarta parte, P 16),
793
Autoridad para efectos del juicio de
amparo, caso en el cual un
organismo descentralizado
resuelve una controversia
administrativa entre particulares
(AR 1551186, Informe 1987, tercera
parte, p 48), 619
Avo, crdito de, la garanta la
constituyen los frutos obtenidos
durante el ciclo agrcola para el
cual fue otorgado (AD 7816/60,
Tercera Sala, sexta poca, vol LXI,
cuarta parte. p.84), 792
Pblicos, SA, competencia las
acciones intentadas en su contra,
afectan bienes de propiedad
nacional (Competencia 80/71,
sptima poca, Tercera Sala, vol
39, cuarta pa.rte, p 27), 672
Pblicos, SA, tiene personalidad
jurdica y patrimonio propios
distintos de los de la Federacin
(CC 78/68, Tercera Sala, sptima
poca, vol 15, cuarta parle, p 15),
671 Y 672
Cambios, decreto de control
generalizado de, el director general
de Banco de Mxico, es autoridad
ejecutora, falta de legitimacin
para recurrir (AR 5754/83, sptima
poca, Segunda Sala, Apndice
1975),620
Competencia local o federal, cuando se
trata de una sociedad nacional de
crdito se surte indistintamente,
(Competencia 53/81, Tercera Sala,
correccin de tesis publicadas en el
Informe de 1987, segunda parte,
p 309), 784
Contrato de fideicomiso irrevocable
translativo de dominio celebrado
por autoridades federales y locales
como personas de derecho privado
y no con el carcter de autoridad,
amparo improcedente contra actos
desposesorios originados por el
mismo (AR 144/78, Segunda Sala,
sptima poca, vol semestral
145150 tercera parte, P 143), 906
Crdito confirmado, irrevocabilidad del
(AD 5465/56, Tercera Sala. sexta
poca, Boletn de 1958, p 563), 802
Crditos refaccionarics, naturaleza de
los (Tercera Sala, quinta poca,
t XLIII, p 1966), 786
Crditos refaccionarios con garanta
hipotecaria del acreditado y fianza
de un tercero que adems otorga
hipoteca (AD 4690/71, Tercera
Sala, sptima poca, cuarta parte,
vol 71, p 21), 788
Crdito refaccionario, prescripcin de la
accin ejecutiva mercantil
ejercitada con base en el contrato
de (AD 2590/70, Tercera Sala,
sptima poca, vol 62, cuarta parte,
p 18),794
Cuenta de cheques, cargos autorizados,
en las (Tercera Sala, quinta poca,
t CN, p 596), 755
Depsito Bancario a la vista, derechos
del depositante (Tercera Sala,
qui.nta poca, t XLIV, p 3953), 753
Depositario, caso en que se estima que
recibe los bienes depositados
aunque no se exprese en el
contra to que 105 recibe (AD
4478/72, Tercera Sala, sptima
poca, vol 67, cuarta parte, p 93),
761
Depsito en cuenta de ahorros,
coutratos de (AD 2867/62, Tercera
Sala, sexta poca, vol XCIX, p 12),
763
Depositario, responde de los actos de
sus auxiliares (AD 3893/52,
Tercera Sala, quinta poca,
Suplemento 1956, p 193), 761
Fritsclr vs Fcheler et Studer, (AFT,86
-1960---- t Il, p 221; derecho suizo),
829
Feras Anstalt vs Vallugano, (AFT, 99
-1973- t 1, p 588; derecho suizo),
829
Fideicomiso, naturaleza del (AR 769/84,
Pleno, Informe 1986, p 675), 860
Fideicomiso, coucepto del (AD 45/77.
sptima poca, Sala Auxiliar,
Actualizacin Civil VI, 19781979,
P 256), 860
Fideicomiso, remate de inmuebles por
la fiduciaria (AD 1564176, sptima
poca, Sala Auxiliar, ActuQ,lizan
Cvil VIII, 19821,983, P 133),860
Fideicomiso, nulidad, cuando el
fiduciario asume la calidad de
fldeicomisario (AD 4391169,
sptima poca, Tercera Sala,
vol 23, cuarta parte, p 27), 861
Fideicomiso, instituciones de crdito,
remate (AD 3756/75, sptima
poca, Tercera Sala, vol semestral
115120, cuarta parte, p 47), 862
Fideicomiso, venta de inmueble
conforme a las estipulaciones
contractuales (AD 551178, sptima
poca, Tribunal Colegado del
Cuarto Circuito, Informe 1979,
tercera parte, p 251), 862
Fideicomiso de garauta (AD 2771/66,
sptima poca, Sala Auxiliar,
Informe 1971, tercera parte, p 83),
862
Fideicomiso, venta de los inmuebles
afectos al, no contraviene el art 17
Constitucional (AD 3551179,
sptma poca, Tercera Sala, vol
semestral 133-138, cuarta parte,
p 97), 862
Fideicomiso en garanta, concepto de
(AD 45177, Sala Auxiliar, sptima
poca, vol semestral 97-102,
sptima parte, p 107), 868
Fideicomiso en garanta, el fin
perseguido por las partes en esta
clase de fideicomiso rene los
requisitos establecidos por el art
346 de la LGTOC, pues dicho fin es
ndice de tesis de jurisprudencia y precedente 1013
lcito y determinado (AD 2771/66,
Tercera Sala, sexta poca,
Actltalizacin Civil 19711973,
p 262), 869
Fideicomiso de garanta, efectos para el
fideicomitente (AD 171/65, Tercera
Sala, sptima poca, vol 51, cuarta
parte, p 29), 869
Fideicomiso, instituciones de crdito,
remate (Tercera Sala, sptima
poca, vol semestral 115120,
cuarta parte, p 47), 870
Fideicomiso, no es necesaria la
intervencin de un rgano
jurisdiccional para la realizacin
del fin (AD 45177, Informe 1977,
segunda parte, p 36), 870
Fideicomiso, naturaleza (AD 5567/74,
Tercera Sala, sptima poca, vals
121-126, cuarta parte, 43), 881
Fideicomiso, naturaleza del (AD
4391/69, Tercera Saja, sptima
poca, vol 23, cuarta parte, 77), 883
Fideicomiso, titularidad fiduciaria, su
diferencia con la propiedad civil AD
2158/76, Tercera Sala, sptima
poca, vela 139-144, cuarta parte,
p 53), 883
Fideicomiso, relaciones entre la
institucin fiduciaria y sus
trabajadores (AR 177/86, Tercer
Colegiado en Materia de Trabajo
del Primer Circuito, Informe 1986,
Tercera parte, p 276), 894
Fideicomiso, nulidad cuando el
fiduciario asume la calidad de
fideicomisario (AD 4,'391/69,
Tercera Sala, sptima poca,
vol 23, cuarta parte, p 27), 896
Fideicomiso, venta de inmueble
conforme a las estipulaciones
contractuales (551/78, Tribunal
Colegiado del Cuarto Circuito,
Informe J979, tercera parte, p 251),
897 Y898
Fideicomiso, responsabilidad civil err
caso de incumplimiento del fin del
(AD 45177, Sala Auxiliar, sptima
poca, Informe 1977, segunda
parte, p 36), 898
Fideicomiso, obligaciones fiscales o
cargo del autor, la muerte del
fideiccrnitente no transfiere tal
carcter a la institucin fiduciaria
nombrada heredera universal del
patrimonio fideicom.itidc (.4D
1306/84, Tercer Tribunal del Primer
Circuito en Materia Administrativa,
sptima poca, Informe 1987,
tercera parte, p 114).905
Fideicomiso, relaciones laborales en
caso de un (AD 6145/76, sptima
poca, Cuarta Sala, Informe 1977,
segunda parte, p 50), 905
Fideicomitente, obligaciones del (AD
1717/66, Tercera Sala, sexta poca,
vol CXXVI, cuarta parte, p 21), 906
Ftdeicomisaria. carece de legitimacin
para promover el juicio de amparo
en representacin del fideicomiso
(Pleno, sptima poca, Informe
1986, seccin Pleno, p 674), 906
Pideicomisaria, la ley de expropiacin y
decreto expropiatorio, no afectan
directamente su inters jurdico
(AR 769/8
/1,
Pleno, sptima poca.
Informe 1986, seccin Pleno,
p 674), 906
Gring Dutoit vs Kappler (ATF, 31
-1905--- t Il. p 105; derecho suizo),
828
Habilitacin o avo, alcance del contrato
sexta poca, t XLIX, p 59), 786
Habilitacin y avo, formalidades del
contrato de, cuando lo celebran
instituciones de crdito (AD
t XLIX, p 103), 788
Habilitacin o avo, los inmuebles
sujetos al gravamen hipotecario
han de ser determinados
(AD 493/62, Tercera Sala, sexta
poca, vol LXXXIII, cuarta parte,
p 12), 789
Habilitacin y avo, registro de las
garantas constituidas para los
contratos de (AD 170/58, Tercera
Sala, sexta poca, t XXV, p 175),
789
Habilitacin o avo, los inmuebles
sujetos al gravamen hipotecario
han de ser determinados (AD
vol LXXXIII, cuarta parte, p 12),
789
Habilitacin y avo, registro de las
garantas constituidas para los
contratos de (AD 170/58, Tercera
Sala, sexta poca, t XXV, p 175),
789
Habilitacin o avo, alcance del contrato
sexta poca, t XLIX, p 59), 790
Habilitacin o avo. Pruebas que
demuestran que el acreditante
cumpli con su obligacin de
entregar a la acreditada del dinero
base del contrato (AD 6496179,
Tercera Sala, sptima poca, vol
semestral 133-138, cuarta parte,
p 139), 790
Habilitacin o avo, gastos de
inspeccin y vigilancia (AD
vol LVIII, cuarta parte, p 139), 791
Habilitacin o avo, preferencia de los
crditos de, respecto de los crditos
personales (AD 170/58, Tercera
Sala, sexta poca, vol XXV, cuarta
parte, p 147),791
Habilitacin avo, las disposiciones
del crdito pueden representarse
no slo mediante pagar en el
contrato de (AD 4825172 Tercera
parte, p 35), 793
Habilitacin o avo, pagars derivados o
relacionados con el contrato de (AD
poca, cuarta parle, vol 37, p 25), 793
Habilitacin o avo, pagars derivados
del contrato de (AD 98991767,
Tercera Sala, sptima poca, vol 1,
cuarta parte, p 43), 793
Habilitacin o avo, contrato de crdito
de, cuando trae aparejada
ejecucin (AD 7891180, Tercera
Sala, sptima poca, vol 169-174,
cuarta parte, p 89), 793, 794
Inters jurdico, la negativa de
solicitudes presentadas por la
institucin fiduciaria, no afecta el
inters jurdico del propietario
originario de los bienes
fideicomitidos (AR 381/86, Primer
Tribunal Colegiado en Materia
Administrativa del Primer
Circuito, Informe 1986, tercera
parte, p 55), 899
Inversiones extranjeras, acciones dadas
en fideicomiso (AR 562179, Segundo
Colegiado en Materia
Administrativa del Primer
parte, p 80), 907
Personalidad jurdica que los
representantes de las sociedades
nacionales de crdito tienen (AD
968/87, Tribunal Colegiado del
Dcimo sexto Circuito, Informe
1988, tercera parte, p 1028), 671
Personalidad jurdica que los
representantes de las sociedades
nacionales de crdito tienen (AD
968/87, Colegiado del Dcimo sexto
parte, p 1028), 784
Prenda, constitucionalidad del art 341
de la LGTOC que establece el
procedimiento para la venta (AR
1435/83, Informe 1984, primera
parte, p 366), 739
Prenda, constitucionalidad del art 341,
LGTOe que establece el
ndice de tesis de jurisprudencia y precedente 1015
procedimiento para la venta (AR
821/88, Pleno, sptima poca, vals
181186, p 147), 739
Prenda, solicitud de la venta de los
bienes dados en. No constituye un
acto que pueda reclamarse en el
juicio de amparo indirecto (AR
372/88, Tribunal Colegiado del
Octavo Circuito, Informe 1989,
tercera parte, p 900), 740
Prenda constituida en favor de un
banco pero que permanece en
poder del deudor (AD 475/56,
Tercera Sala, quinta poca), 778
Prenda, venta de bienes o ttulos dados
en, efectos (AD 512/68, Tercera
Sala, sptima poca, cuarta parte,
p 73), 737
Prstamo refaccionario. contrato de, si
se otorga con los requisitos de la
ley ante el registrador de crdito
agrcola en funciones de notario,
constituye en documento pblico
que trae aparejado ejecucin (AD
poca, cuarta parte), 787
Quiebras, acumulacin improcedente a
las, tratndose de juicios
hipotecarios (AD 5236/67. Tercera
parte, p 75), 795
Sociedades annimas, personalidad
jurdica de las, fideicomiso (AV
6747/77, sptima poca, Tercera
Sala, vol semestral 145-150. cuarta
parte, p 463), 896
Solidaridad activa, no existe mandato
tcito entre acreedores tratndose
de, Cdigo Civil del Distrito
Federal (AD 5565172, Sala
Auxiliar. sptima poca, vol 86,
sptima parte, p 54), 760
Solidaridad activa, responsabilidad del
acreedor ylo que cobra el importe
total de la obligacin, frente a los
herederos del coacreedor fallecido
(AD 5565172, Tercera Sala, sptima
poca, vol 86, sptima parte, p 463),
750
Timbre, impuesto del, no lo causa la
cesin de derechos realizada en un
contrato de fideicomiso (Revisin
Fiscal 176/64, sptima poca. Sala
Auxiliar, vol 21, sptima parte,
p 61), 861
Ttulos de crdito, responsabilidades
por la devolucin.de los, recibidos
en depsito (AD 3404/58. Tercera
Sala, sexta poca, vol XX, cuarta
parte, p 237), 761
Titularidad fiduciaria, es licito su
ejercicio cuando se cie a lo
pactado en el fideicomiso (AD
3551179, sptima poca, Tercera
Sala, Informe 1980, segunda parte,
Sala Civil 43, p 85), 861
Vas en que el acreedor puede resolver
los conflictos de incumplimiento de
servicios y operaciones. Las seala
la Ley Reglamentaria del Servicio
Pblico de Banca y Crdito (AD
2275/87, Tercera Sala, Informe
1987, p 221), 784
Va especial hipotecaria, es procedente
si se ejercita por instituciones de
crdito para obtener el pago <leun
contrato de crdito refeccionario,
garantizado con inmuebles, aunque
no se haya hecho constar en
escritura pblica (AD 1351178,
Primer Colegiado Civil del Primer
parte, p 168), 795
Venta dl bien dado en prenda,
oposicin a los conceptos de
violacin, inoperantes (AD 372/86,
Colegiado del Quinto Circuito,
Informe 1987, tercera parte, p 529),
738
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