A Condicao Juridica Do Estrangeiro

Instituto de Cincias Jurdicas
Mariana Espindola Kirkpatrick
A CONDIO JURDICA DO ESTRANGEIRO
Cabo Frio 2009
Instituto de Cincias Jurdicas
A CONDIO JURDICA DOS ESTRANGEIROS
Monografia de Concluso de Curso apresentada Faculdade de Direito da Universidade Veiga de Almeida, como requisito parcial para obteno do ttulo de Bacharel em Direito.
Orientadora: Prof. MS. Fabianne Manhes Maciel
Cabo Frio 2009
Dedico esta monografia a todas as pessoas que me apoiaram durante todos esses anos de curso. Ao meu pai Roberto Espindola e minha me Maria Elizabeth Espindola que foram essenciais para a concluso deste curso.
Agradecimentos
Primeiramente a Deus, que est sempre comigo, em todos os momentos da minha vida. Ao meu pai, Roberto Espindola que foi o responsvel por eu ter podido concluir esta faculdade, j que foi ele quem financiou meus estudos. minha me, Maria Elizabeth Espindola que me deu palavras de carinho e incentivos nas horas primordiais de minha vida. Ao meu irmo Renato Espindola, pelos grandes momentos da minha infncia e juventude. minha querida ajudadora Ionice Miranda, que sempre me deu palavras de conforto e me entendeu em momentos difceis. grande Francesconi. amiga Lvia
minha orientadora, Prof. Fabianne Manhes Maciel. A todas as pessoas que aqui no foram relacionadas, mas que de alguma forma ajudaram para o meu enriquecimento como pessoa.
Uma coisa no justa por ser lei, mas deve ser lei porque justa.
Montesquieu
SUMRIO
SUMRIO ............................................................................................................................................6 INTRODUO ....................................................................................................................................7 CAPTULO 1 A PROTEO DA PESSOA HUMANA E A NACIONALIDADE .......................10 1.1 - NACIONALIDADE .....................................................................................................................23 1.1.1 - AQUISIO POR BENEFCIO DA LEI...................................................................................28 1.1.2 - CASAMENTO ..........................................................................................................................30 1.2 - MUTAES TERRITORIAIS .....................................................................................................30 1.2.1 -JUS LABORIS ........................................................................................................................31 1.2.2 - NATURALIZAO .................................................................................................................31 CAPTULO 2 O DIREITO DE IR E VIR DO ESTRANGEIRO ...................................................36 2.1 - O INGRESSO DO ESTRANGEIRO NO BRASIL ........................................................................36 2.2 - VARIEDADE DOS VISTOS ........................................................................................................37 2.2.1-VISTO DE TRNSITO ...............................................................................................................38 2.2.2 - VISTO DE TURISTA................................................................................................................38 2.2.3 - CRITRIO DA RECIPROCIDADE...........................................................................................39 2.2.4 - VISTO TEMPORRIO .............................................................................................................39 2.2.5 - VISTO PERMANENTE ............................................................................................................40 2.2.6 - VISTO OFICIAL , VISTO DE CORTESIA E VISTO DIPLOMTICO .....................................41 2.3 - IGUALDADE DE DIREITOS .....................................................................................................41 2.4 - REFUGIADOS ............................................................................................................................45 2.5 - DIREITO DE ASILO ...................................................................................................................48 CAPTULO 3 MEDIDAS COMPULSRIAS DE SADA .............................................................53 3.1- DEPORTAO ............................................................................................................................53 3.2 - EXPULSO .................................................................................................................................55 3.3 - EXTRADIO ............................................................................................................................57 CAPTULO 4 EXTRADIO NO CASO CONCRETO (CASO BATTISTI) .............................61 4.1 - CRONOLOGIA ...........................................................................................................................62 4.2 - DECISES ..................................................................................................................................64 CONCLUSO ....................................................................................................................................66 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ...............................................................................................68
INTRODUO
O estrangeiro , para ns, o indivduo natural de outro pas. Pode estar entre ns em carter provisrio, seja como visitante, turista ou em misso especial, seja de carter cientifico, tcnico, diplomtico, seja em carter permanente, a exemplo do imigrante. Muitos estrangeiros tm sido discriminados em quase todo o mundo ultimamente, sendo considerados indesejveis, por ocupar espaos dos nativos em diversos segmentos da sociedade, especialmente no setor de emprego e/ou mo-de-obra. A xenofobia quase natural e histrica, entretanto, no deixa de ser mais uma faceta do egosmo do ser humano, manifestao de falta de solidariedade e at desumanidade, em alguns casos. Poder-se-ia at comparar a averso ao estrangeiro ao crime de racismo. .O tratamento que os povos concediam aos estrangeiros residentes em seu territrio figura entre os aspectos mais importantes na determinao de seu grau de civilizao e de humanitarismo. Os povos antigos, discriminavam o estrangeiro, at que, inspirados por seus prprios interesses, foram introduzindo, paulatinamente, alteraes para permitir a participao dos aliengenas no desenvolvimento econmico das sociedades em que viviam. As velhas sociedades europias no apresentaram substancial progresso nesta matria, mantendo regras discriminatrias contra o estrangeiro. No continente americano, onde se criaram novas sociedades, resultantes de composies populacionais mistas, desenvolveu-se nova mentalidade. O princpio de igualdade de todos perante a lei, tanto no campo poltico como no plano das atividades
econmicas, fixado nas legislaes americanas, acabou influenciando os povos europeus. Todo estrangeiro, legalmente presente em um pas, goza dos mesmos direitos humanos e civis dos nacionais, tem as mesmas garantias de proteo das leis, mas, por outro lado, sujeito aos mesmos deveres, obrigado a respeitar a legislao do pas. No justo impedir arbitrariamente a entrada de estrangeiros, cuja presena no s contribui muitas vezes para o enriquecimento nacional, mas propicia um mais profundo entendimento entre os povos. As proibies arbitrrias so contra o direito natural de liberdade de locomoo. Qualquer proibio s se pode fundar nos imperativos do bem publico, por exemplo: um pas pode proibir a entrada de um estrangeiro portador de molstia contagiosa, ou condenado por algum crime em seu pas de origem. O direito do Estado de negar o ingresso de estrangeiro em sua comunidade inegvel, e aos indivduos que um Estado no deseja receber foi dado o qualificativo de indesejveis. E entre esta categoria de pessoas, certos Estados s vezes so levados a incluir todos os indivduos de uma raa determinada, por exemplo, judeus, por apresentar diferenas acentuadas em relao raa do pas. s vezes certos Estados, para se defenderem de imigrao excessiva, estabelecem restries baseadas num sistema de quotas, e outros exigem taxa de entrada, e outros adotam a exigncia de que os passaportes sejam vistados pelas autoridades do estado de imigrao. Modernamente, verifica-se um movimento muito forte no mundo, com poltica restritiva adotada pela maioria dos pases quanto ao ingresso de estrangeiros em seu territrio, mesmo a titulo temporrio, como turistas, em razo de em muitos casos o objetivo de burlar as leis do pas no que concerne concesso da permanncia. O Estado que acolhe estrangeiros em seu territrio deve reconhecer-lhes certos direitos e deve exigir deles certas obrigaes. A nacionalidade um vnculo poltico entre o Estado soberano e o indivduo, que faz deste um membro da comunidade constitutiva da dimenso pessoal do Estado. A partir deste entendimento pode-se dizer que nenhum Estado soberano obrigado a aceitar o ingresso de pessoas em seu territrio que com ele no possuam nenhum vnculo poltico. Entretanto, no momento em que ele aceita este ingresso, passa a ter com este indivduo deveres, oriundos do direito internacional, e que acarretam 8
ainda no compromisso por parte do Estado em que se concedeu o ingresso, de garantia dos direitos elementares da pessoa humana, mesmo que o estrangeiro encontre-se no aeroporto, por exemplo, cabe ao Estado soberano proporcionar a garantia desses direitos para com aquele cidado. No Brasil a situao jurdica do estrangeiro regida pelo Lei 6.815 de 19 de Agosto de 1980 que logo em seu artigo primeiro garante o que foi dito anteriormente: Art. 1: Em tempo de paz, qualquer estrangeiro poder, satisfeitas as condies desta Lei, entrar e permanecer no Brasil e dele sair, resguardados os interesses nacionais.
CAPTULO 1 A PROTEO DA PESSOA HUMANA E A NACIONALIDADE
Os atos internacionais realizados com o fim de proteger a pessoa humana vm para proteger o homem contra qualquer restrio que se faa sua liberdade. Devese conceituar a escravido como a forma mais violenta de atentado liberdade humana. A primeira preocupao do mundo jurdico internacional para terminar com a escravido foi, a abolio do trfico de escravos. Porm, infelizmente, ainda existe escravido em alguns Estados mulumanos, na frica, e outros, o que demonstra no ser um problema to ultrapassado como muitas pessoas podem pensar.1 O trfico de escravos atravs da Histria se apresentou em duas modalidades: o de escravos brancos e o de escravos negros. O trfico de escravos brancos foi exercido, acima de tudo, pelos Estados do norte da frica, que faziam o comrcio dos europeus prisioneiros. Ele foi praticado, por exemplo, nas trs primeiras dcadas do sculo XIX e teve fim quando, em 1830, a Arglia foi conquistada pela Frana. A Rssia, ao dominar a Regio do Mar Negro, terminou com a escravido de brancos ali existentes. O trfico de negros foi praticado durante sculos e perdura ainda hoje em certas regies. Nos sculos XVI e XVII, ele foi um monoplio dos portugueses. A Frana, posteriormente, tambm passou a realizar o trfico. A Inglaterra tambm o fez, com a E proteo do governo, durante um longo perodo, e obtm, em tratados internacionais, o direito de colocar certa quota de escravos no Novo Mundo. No sculo XVIII tem incio, dentro dos grandes Estados europeus, a luta em favor da abolio do trfico. Era a resultante do pensamento filosfico da poca. Os
MELLO, Celso D. de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico.15 Edio Revista Ampliada Volume II. Rio de Janeiro, Editora RENOVAR, 2004. pgs. 943 e 944;
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Estados passam a revogar as leis que davam proteo ao trfico. Tal fenmeno ocorre na Inglaterra, na Frana, nos EUA, etc. O primeiro pas a abolir o trfico de escravos foi a Dinamarca, que, pelo edito Rei Cristiano VII, de 16-3-1792, proibiu que seus sditos tomassem parte no trfico de escravos. A Constituio dos EUA, em 1787, estabelecia a extino do trfico a partir de 1808. A lei britnica proibindo o trfico de 1807. A luta da Inglaterra contra o trfico fez com que ela conquistasse novas colnias para servir de base para a sua luta; Serra Leoa (1808), Gmbia (1816) e Costa do Ouro (1821). Em conseqncia, ela passou a ter uma situao dominante na frica Ocidental. No incio do sculo XIX (Tratado de Paris, 1814) afirma-se que a abolio do trfico de escravos dever ser feita de modo internacional. Dentro desta orientao, no Congresso de Viena feita uma declarao (2-2-1815) em que o trfico condenado. O 2 Tratado de Paris (20-10-1815) contm uma condenao semelhante. Essas condenaes vo sendo repetidas nos grandes congressos da poca: Aquisgrana (1818) e Verona (1822). Os Estados passam a concluir, durante o sculo XIX, uma srie de tratados em que eles admitiam o direito de visita a seus navios em alto-mar por navios de guerra de outro Estado. a origem do direito de visita e tinha por finalidade reprimir o trfico de escravos. O Ato Geral da Conferncia de Berlim (1885) proibia qualquer trfico ou trnsito de escravos na regio da bacia do Congo . Diante da falta de resultados do Ato de 1885, foi reunida em Bruxelas (1889- 1890) uma nova conferncia com maior nmero de Estados participantes do que a anterior (inclusive a Prsia, Zanzibar, etc.), que concluiu uma nova conveno interditando o trfico e permitindo o direito de visita aos navios em alto-mar.2 A Conveno de Saint-Germain (1919) revoga as anteriores e os Estados se obrigaram a pr fim escravido e ao trfico de escravos. Em 1926, uma nova conveno, concluda sob os auspcios da SDN, proibia qualquer forma de escravido. O Cdigo Bustamante (1928) colocou o trfico de escravos como sendo um delito internacional e punvel pelo Estado que capturasse o navio infrator. A OIT, em uma conveno, declara que trabalho forado todo trabalho ou servio exigido de um indivduo sob a ameaa de uma pena e para o qual o indivduo no se oferea
MELLO. Op. Cit., nota 01, p. 945 e 946.
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espontaneamente. Em 1948, a Declarao Universal dos Direitos do Homem (art. 23) afirma que o trabalho deve ser livre e remunerado, bem como a remunerao deve dar ao trabalhador e sua famlia uma existncia que seja compatvel com a dignidade humana. Os mesmos princpios figura no Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais e no pacto Internacional dos Direitos Civis e polticos. A Conveno de Genebra sobre alto-mar (1958) estabelece, no seu art.13, que todo escravo que se refugiar em qualquer navio est livre. Os Estados se obrigam ainda a combater o trfico. O art. 22 da mesma conveno admite que um navio de guerra exera o direito de visita em um navio de comrcio em alto-mar, quando houver suspeita de que este navio se dedica ao trfico de escravos. A conveno da Baa de Montego sobre o D. do Mar (1982), no art.99, estabelece que todos Estado deve impedir o trfico de escravos, bem como todo escravo que se refugiar em um navio ficar livre. No art.110 consagra o direito de visita no alto-mar ao navio que se suspeitar faa o trfico de escravos. A Sociedade Antiescravido afirmava, em 1966, que havia evidncia de escravido de vrias formas em 26 pases, por exemplo, no Imen, na Arbia Saudita (apesar da proibio de Faial em 1962), etc. A Mauritnia aboliu a escravido em 1980. O trfico de mulheres aquele que se destina a colocar as mulheres na prostituio. Durante muito tempo, ele foi denominado de trfico de brancas, mas desde a Conveno de 1921 esta expresso substituda pela de trfico de mulheres, com o que se demonstra que a ordem jurdica internacional protege a mulher, independente de sua cor. A luta contra o trfico de armas foi praticamente infrutfera. No final do sculo passado, ele foi proibido em determinada zona da frica e criado em Bruxelas em Bureau internacional para a sua represso. Em 1919, a Conveno de Saint-Germain proibiu o trfico na sia e na frica. A SDN procurou, por meio de uma conveno (1925), criar um controle ao comrcio internacional de armas. Na verdade, essas tentativas fracassaram, uma vez que as duas convenes citadas no entraram em vigor. Pode-se acrescentar que os tratados concludos aps a 1. Guerra Mundial proibiram a importao e exportao de armas para a Alemanha e para a ustria.
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A proteo da vida humana3 no mar sempre foi objeto de preocupao do mundo jurdico internacional. Sempre se considerou que a assistncia no mar, aos navios ou pessoas em desgraa, era um dever humanitrio. Desde o sculo XII que a Igreja se preocupa com os nufragos (Conclio de Latro), solicitando que as populaes costeiras lhes dessem assistncia. Em 1910, a Conveno de Bruxelas sobre assistncia e salvamento transforma o dever moral acima citado em dever jurdico para os navios privados. A partir desta, inmeras convenes sobre salvaguarda da vida humana no mar foram concludas: 1914, 1929. 1948, 1960 e 1974 (todas realizadas em Londres) e 1938 (concluda em Bruxelas). Em 1978 foi concludo na IMCO um protocolo conveno de 1974. A Organizao Intergovernamental Martima Consultiva tem entre as suas funes a de desenvolver a proteo da vida humana no mar atravs da segurana da navegao. Na Conveno de Genebra (1958) sobre alto-mar, os Estados se comprometem a obrigar os capites dos navios nacionais (10) a prestarem assistncia s pessoas que se encontrem em desgraa no mar (art. 12 e art. 98 da conveno de Montego Bay 1982). A Conferncia de Hamburgo, que em 1979 aprovou uma conveno sobre busca e salvamento martimos, dividiu o mundo em zonas de salvamento que no correspondem aos espaos martimos dos Estados, mas levando em considerao critrios operacionais. A OIT j foi mencionada e ali foi mostrado que ela se preocupa diretamente com o homem. A prpria representao nos seus rgos (representantes de patres, empregados e governos) visa atender os interesses dos indivduos diretamente. Assim sendo, ao contrrio da grande maioria das organizaes internacionais, ela possui representantes que no so dos Estados, mas de verdadeiras classes sociais (patres e empregados). Ela j tratou de inmeros aspectos da vida social relativos ao trabalho que interessam diretamente ao homem: emprego de crianas, repouso dos trabalhadores, higiene industrial, desemprego, acidentes do trabalho, organizao sindical, etc.
MELLO. Op. Cit., nota 01. p. 950 e 951.
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Podemos apresentar um maior desenvolvimento sobre a liberdade sindical assegurada pelas convenes da OIT 4 de 1948 e 1949. A liberdade sindical garantida a todos os empregadores e empregados que podem constituir livremente sindicatos. A ordem jurdica interna pode fixar os casos de suspenso e dissoluo de sindicatos. Em 1950 o Conselho de Administrao da OIT criou a Comisso de investigao e Conciliao sobre liberdade sindical. Os membros da Comisso so indicados pelo citado Conselho. Ela permanente e um rgo comum ONU e OIT, tendo em vista que a liberdade sindical interessa aos direitos do homem. A Comisso tem nove membros que atendem s diferentes regies geogrficas, sendo que formada por indivduos independentes de Estado e de organizaes sindicais. Os nacionais das partes em litgio no participam do procedimento. A Comisso tem funo de investigao e de conciliao. As reclamaes podem ser apresentadas pelos governos e organizaes de empregados e de empregadores. O CES e a Assemblia-Geral da ONU podem transmitir reclamaes. Para existir a conciliao necessrio que o governo interessado d o seu consentimento. Existe um Comit de Liberdade Sindical formado por nove membros do Conselho de Administrao (trs de cada grupo social representado na OIT) que diz se a reclamao merece ou no um exame aprofundado. A investigao tem trs fases: a) escrita; b) oral e c) visita ao Estado. Ela secreta, e as partes participam. O procedimento termina por um relatrio. Considera-se que o ideal seria a conciliao no depender do consentimento do Estado. A proteo5 internacional do trabalho feita tambm nos pactos de Direitos do Homem. J se fala atualmente em DI da Seguridade Social, que teria a sua origem em um tratado de cooperao sobre a matria concludo entre a Frana e a Itlia, em que se consagrava a igualdade de tratamento (1904). Em 1925 a conveno n 19 da OIT consagrava a igualdade de tratamento. A ao da OIT nesta matria tem sido sintetizada do seguinte modo: a) entre 1919 e 1936 gira em torno da noo de seguridade e protege certas categorias de trabalhadores; b) a partir de 1944 visa estabelecer um rendimento mnimo e assegurar a proteo mdica; c) em 1952 estabelece normas gerais sobre seguridade.
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MELLO. Op. Cit., nota 01. p. 954 e 955. Idem, p. 957.
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Jenks6 afirmava que o progresso social no obstculo ao progresso econmico. O prprio prembulo da OIT afirma que a paz universal se baseia na justia social. As convenes da OIT no podem ser ratificadas com reserva devido a sua estrutura (governo, patro e empregados). O art.427 do Tratado de Versalhes relaciona os princpios fundamentais do DI do Trabalho: a) bem-estar fsico, moral e intelectual do trabalhador; b) a uniformidade absoluta s pode ser alcanada paulatinamente; c) salrio igual por trabalho igual; d0 jornada de 8 horas; e0 direito a associao, etc. O art. 23 do pacto da Liga das Naes coloca como seus objetivos assegurar condies de trabalho justos e humanos. Os estados podem se retirar da OIT, mas o prazo de aviso prvio de dois anos. O tratado no admite a suspenso de um membro. As convenes e recomendaes so submetidas ao Legislativo. Contudo se versasse matria de competncia do Executivo s ser submetida a este. A conveno da OIT fala em autoridade competentee esta quem pode legislar sobre a matria. O estado ao aceitar em parte a conveno pode fazer uma lei regulamentando o que ele aceitou. No curso da 1. Guerra Mundial a idia de concorrncia internacional estava presente tanto nos governos, como nas organizaes dos trabalhadores. Ela no foi estranha admisso da ustria e Alemanha na OIT em 1919. Era um argumento que tinha certo peso. Esta idia de igualizao dos custos da produo desaparece. Os economistas haviam mostrado que a situao dos pases muito diferente. A igualdade das normas em vez de ser um fator de equilbrio era uma desvantagem para os pases menos desenvolvidos. A legislao internacional do trabalho no visa a igualdade de custos, mas a sua equivalncia. As convenes internacionais de trabalho apresentam as seguintes caractersticas: a) so adotadas em uma instituio. Elas no so precedidas de negociaes diplomticas, mas de uma discusso no meio da assemblia que semelhante aos parlamentos; b) a Conferncia Internacional7 tem uma representao tripartite; c) as convenes e recomendaes so aprovadas por 2/3 e devem ser
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MELLO, Celso D. de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico.15 Edio Revista Ampliada Volume II. Rio de Janeiro, Editora RENOVAR, 2004. pg. 957, sobre C. Wilfred Jenks Human Rights and International Labour Standards, 1960; 7 MELLO. Op. Cit., nota 01 p. 958, 959 e 960.
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submetidas s autoridades nacionais competentes no prazo de 12 a 18 meses; d) as convenes no tinham aspecto contratual. As convenes so textos quaselegislativos ou pr-legislativos, como tem sido afirmado; e) as convenes e recomendaes formam o Cdigo Internacional do Trabalho; f) as normas so elaboradas com flexibilidade e podem levar em considerao as diferenas de condies econmicas; g) h variedade nos mtodos de aplicao; h) s vezes as convenes tm alternativas; i) s vezes permitem derrogaes temporrias; j) a recomendao feita quando no h condies para conveno; k) as lnguas das convenes so o francs e o ingls. Existem tambm tratados bilaterais, como os da seguridade social O maior problema de representantes de empregadores foi dos pases comunistas e se alegou que no se exigia que o empregador fosse pessoa privada. A data de entrada em vigor da conveno determina a data da denncia e ela pode ser denunciada no ano seguinte ao que completa 10 anos. Quando a conveno no entrou em vigor e um estado a ratificou ela pode pedir a anulao do registro da ratificao. No caso de convenes e recomendaes no ratificadas os estados permanecem com a obrigao de fazer relatrios sobre elas. Algumas convenes criam procedimentos especiais para assegurarem a sua execuo, como o caso da conveno sobre liberdade sindical. Ela criou o Comit da Liberdade Sindical com 9 membros (e representantes do governo, 3 dos empregadores e 3 dos empregados). A ONU concluiu em 1990 a conveno internacional sobre a Proteo do Direito de Todos os Trabalhadores Migrantes e seus familiares, onde, por exemplo, proibida a discriminao de direitos. Cria um Comit de Proteo aos direitos de Todos os Trabalhadores Migrantes e seus familiares. Ele recebe comunicaes de um estado sobre outro estado. O estudo das minorias8 voltou a ser tema importante no DIP, na dcada de 90 do sculo XX. No perodo entre a primeira e a segunda Guerra Mundial foi um dos assuntos mais tormentosos das relaes internacionais. Aps a segunda Guerra Mundial, pensou-se que a proteo internacional dos direitos humanos seria suficiente e quase no se falou mais m minorias. Contudo, precisamente a partir de 1991, ou seja, do
MELLO. Op. Cit., nota 01 p. 960 e 961.
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desmoronamento da URSS, volta-se a falar em nacionalidades ou princpio da autodeterminao dos povos, e vai surgir tambm a questo das minorias. Na Europa Oriental, vrios Estados, aps um longo perodo de unificao, vo se desmembrar, como a Tchecoslovquia, a URSS e a Iugoslvia. Surge o problema das minorias, vez que durante o perodo de unificao elas haviam migrado de uma regio para a outra. Talvez o problema mais grave, devido guerra que ocorreu, tenha sido o dos srvios na Bsnia-Herzegovina. Tem sido assinalado em diferentes obras que a globalizao provoca dialeticamente o localismo, ou, se quisermos, o etnocentrismo. Os diferentes povos, com receio de perderem a sua identidade diante da globalizao, exacerbam os seus traos culturais prprios. H hoje uma globalizao que encontra como fora contrria o localismo. As minorias penetram na Idade Moderna, no DIP, na Paz de Westfalia, atravs das denominadas minorias religiosas e as tnicas no Tratado de Varsvia (1773) que fez a primeira partilha da Polnia. O que no nos parece muito correto, vez que a palavra minoria utilizada em relao a indivduos (nacionais e estrangeiros) em uma situao determinada. Ora, o que vamos encontrar na Antiguidade e na Idade Mdia uma regulamentao da situao dos estrangeiros em geral, e no a referida situao determinada. Aps a Reforma, que quebra a unidade religiosa europia, que se vai colocar a questo das minorias. As disputas religiosas so imensas. Em 1555, na Paz de Augsburgo consagrado o princpio Cujus regio ejus religio, que vai se espalhar pela Europa afirmando que a religio dos sditos a religio do monarca. Um dos princpios tratado protegendo minorias foi em 1606, Tratado de Paz de Viena entre o Imperador Rodolfo II e o Prncipe da Transilvnia Stephen Bockay que previa a proteo para minorias religiosas. A evoluo para o sistema de minorias encontrado no Tratado de Oliva (1660), entre a Polnia e o Grande Eleitor; em que este cedeu a Pomernia e a Livnia Sucia, garantindo aos seus moradores a liberdade de religio. Em 1881, uma conveno sobre estabelecimento de fronteira entre o Imprio Otomano e a Grcia determina que as localidades cedidas Grcia tero respeitados a religio, os costumes, etc. e tero os mesmos direitos civis e polticos que os gregos. Em 1872, a Conveno de Constantinopla assinada entre a ustria-Hungria e a Turquia sobre a ocupao da Bsnia-Herzegovina, estatua que a ustria-Hungria garantiria neste territrio liberdade para todas as religies. 17
Em 1699, o Tratado de Carlowitz9 estabelece que a Sublime Porta respeitar a religio catlica romana onde os seus seguidores tiverem igrejas, e dado ao embaixador da Polnia o direito de expor junto ao trono imperial todas as suas reivindicaes . No Tratado de Koutchouk-Kainardji (1774), a Rssia obteve o direito de representar os cristos ortodoxos junto ao Imprio Otomano. Em 1765, no Tratado de Paris, o rei da Gr-Bretanha se compromete a respeitar a liberdade de religio dos catlicos. Os autores tm salientado a relevncia da Paz de Westfalia (1648) ao consagrar a liberdade do protestantismo na Alemanha. O que se pode salientar que a proteo das minorias religiosas vai no sculo XIX se confundir com a denominada interveno humanitria como esta expresso era entendida nesta poca : garantir a liberdade de religio. No tocante s minorias tnicas, estas s surgem no Congresso de Viena, em 1815, quando, a respeito da Polnia, estabelecido que Rssia, Prssia e ustria garantiro aos poloneses uma representao e instituies nacionais. A Grcia ao ficar independente em 1830 garantiu liberdades civis e polticas a todos os sditos independentemente de religio. Na Conveno de Paris, de 1858, a Turquia se comprometeu a dar aos habitantes dos principados de Valquia e Moldvia determinados direitos. O Congresso de Berlim (1855), ao reconhecer os Estados dos Blcs, estabeleceu, em relao a Bulgria, no art.4, que esta deveria levar em considerao os interesses das populaes turcas, romenas, gregas e outras. Balogh10 assinala que a partir de 1850 surgem as reivindicaes de nacionalidades que ganham amplitude. Assim, no Imprio Austraco, em 1848 j assegurado aos tchecos igualdade no direito com a nacionalidade alem em todos os ramos da administrao e na vida pblica. Em 1867, o Imprio baixa uma lei que todas as unidades tnicas do Estado gozam dos mesmos direitos e tm, em particular, um direito absoluto a conservar e a desenvolver a sua nacionalidade e a sua lngua. Todos os idiomas utilizados pelas autoridades judicirias nas provncias so reconhecidos pelos Estados como tendo direitos iguais. Na Hungria, lei datada de 1868 afirma a igualdade perante a lei de todos os cidados pertencentes a diferentes nacionalidades e permite o uso oficial de diferentes lnguas.
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MELLO. Op. Cit., nota 01 p. 962 e 963. Idem, p. 964.
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Durante
Primeira Guerra Mundial reuniram-se
congressos das
nacionalidades oprimidas (Paris, 1915, e Lausanne, 1916). O mesmo ocorre na Filadlfia em 1918. Em 1915 criada, na cidade de Haia, a Organizao Central para uma Paz Durvel, em cujo programa os Estados garantiro as nacionalidades compreendidas em seus territrios: igualdade civil, liberdade religiosa e o livre uso da lngua. O primeiro tratado consagrando a Proteo das minorias foi concludo com a Polnia em 28 de junho de 1919. Da alguns autores considerarem que as minorias foram uma criao do Direito Internacional Pblico ou, mais precisamente, do princpio das nacionalidades que penetrou neste ramo do Direito. Esta situao considerada pelos citados autores um verdadeiro paradoxo, vez que o mencionado princpio visava a identificao da nao e do Estado. No referido tratado com a Polnia, esta aceita as disposies que potncias (aliadas e associadas) julgaro necessrias para proteger na Polnia os interesses dos habitantes que diferem da maioria da populao pela raa, lngua ou religio. Esta situao, denominada servitude minoritria, s foi imposta s pequenas potncias. Assim, as grandes potncias, como a prpria Alemanha, no tiveram esta servido, por exemplo, em relao Alta Silsia, onde havia alemes de origem polonesa. O mesmo tambm ocorreu com a Itlia, que tinha eslavos na Istria e Trieste, bem como alemes no Tirol. N. Rouland et alii agrupam os diferentes tratados visando a proteo das minorias. - tratados dos aliados com os pases vencidos que tiveram perda territorial: com a ustria (Tratado de Saint Germain, de 1919, arts. 62 a 69), com a Bulgria (Tratado de Neuilly, de 1919, arts. 49 a 57), com a Hungria (Tratado de Svres, 1920, arts. 54 a 60), com a Turquia (Tratado de Svres de 1920, arts. 140 a 151, substitudo pelo Tratado de Lausanne, de 1923, arts. 37 a 45); - o tratado com os Estados Aliados que obtiveram ganho territorial: Grcia, Romnia (devido minoria judaica), etc. - tratados com os novos Estados ( Tchecoslovquia, Polnia e Romnia). Houve ainda uma sria de atos internacionais11 relativos s minorias como, por exemplo Tratado de Praga (1920), entre a Polnia e a Tchecoslovquia; tratado
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alemo-polons (1922) sobre a Alta Silsia; conveno de Varsvia (1922), entre Polnia, Estnia, Finlndia e Letnia, etc. Pode-se afirmar que com grande nmero de tratados, bem como o sistema de proteo desenvolvido pela SdN, as minorias teriam penetrado no DI positivo. Aps a Primeira Guerra Mundial foram realizados 17 atos internacionais visando a proteo das minorias, sendo que 16 versavam sobre a Europa e um com o Iraque para a proteo dos curdos e assrios-caldeus. Os tratados utilizavam expresses como minorias nacionais e minorias de raa, lngua e religio. A Corte Permanente de Justia Internacional, em um parecer datado de 1930 sobre as Comunidades Greco-Blgaras, versava sobre a definio de comunidade que era assimilada de minoria pela conveno entre a Grcia e a Bulgria, de 1920. O parecer afirma que uma coletividade de pessoas vivendo em um pas ou localidade, tendo uma raa, uma religio, uma lngua e tradies prprias, e unidas pela identidade desta raa, desta religio, desta lngua e destas tradies com um sentimento de
solidariedade, visando a conservar suas tradies, manter seu culto, assegurar a instruo e a educao de seus filhos conforme o Genie de sua raa e se assistir mutuamente. Em 1938 na Conferncia Pan-americana de Lima, foi aprovada uma declarao de que no existiam minorias no continente americano. Historicamente poder-se-ia afirmar que a minoria catlica e francfona do Canad seria uma minoria. Contudo, ela nunca teve este tratamento perante a Liga das Naes. Tudo isto mostra que minoria era um instituto aplicado em uma regio do globo a Estados vencidos, novos Estados e a alguns Estados vencedores (nos fracos) que tiveram acrscimo territorial. Pode-se realmente observar que no se pode considerar minorias os imigrantes. Elas esto vinculadas a populaes localizadas em territrios cedidos por razes polticas a outros Estados. O Tratado entre as Principais Potncias Aliadas e Associadas e a Polnia (28 de junho de 1919) refere-se em diversos dispositivos a sditos alemes, austracos, hngaros e russos. Na verdade, o sistema de minorias ingressa a partir de 1919 no DI Positivo, porm no como um instituto universal, mas apenas como existente onde houver tratado especfico. Esta uma restrio que precisa ser acrescentada definio acima da CPJI. 20
No Continente americano a questo vai ser colocada apenas recentemente, com a noo de povos autctenes, que na Bolvia a maioria da populao, ou, ainda, no Equador uma das etnias dominantes. Estes casos so mencionados a ttulo de exemplo. Na ONU12 a definio de minoria foi bastante discutida. Em 1949 afirmava que a minoria poderia ter se formado das seguintes maneiras: a)anteriormente (era) uma nao independente organizada em Estado distinto (ou uma Organizao ) tribal mais ou menos independente; b) ela podia fazer parte anteriormente de uma nao organizada em Estado distinto e ter em seguida se separado deste Estado e se anexado a um outro; c) um grupo regional ou disperso unido por alguns sentimentos de solidariedade ao grupo predominante e que no tenha sido assimilado por este, mesmo em um fraco grau. Em 1952 estabelecida uma lista de fatores13 para caracterizar as minorias:
a) a existncia entre os sditos de numerosos Estados de grupos de populaes distintas (...) apresentando tradies ou caractersticas tnicas, religiosas ou lingsticas diferentes das do resto da populao e que deveriam ser protegidas do resto da populao, e que deveriam ser protegidas por medidas especiais, no plano nacional ou internacional, a fim de que possam conservar e desenvolver as tradies ou caractersticas em questo; b) a existncia de um fator especial, a saber que alguns grupos minoritrios no tm necessidade de proteo. Tais grupos compreendem notadamente aqueles que, mesmo sendo numericamente interiores ao resto da populao, constituem o elemento dominante (...); c) o risco de adotar as medidas podendo conduzir a abusos no meio das minorias, cujas aspiraes espontneas a uma vida tranqila de cidados satisfeitos, sditos de um Estado dado, poderiam ser perturbadas por elementos tendo interesse de suscitar entre os membros destas minorias a deslealdade em relao a este Estado; d) o fato que no poderia ser indicado de assegurar o respeito de usos que seriam incompatveis com os direitos do homem que proclama a Declarao Universal dos Direitos do Homem; e) as dificuldades que engendrariam as pretenses ao estatuto de minoria, que poderiam criar grupos to pouco importantes que a outorga a estes grupos de um tratamento especial poderia, por exemplo, onerar os recursos do Estado de uma carga sem proporo com o seu objeto.
Finalmente, se recomenda que minorias so grupos de populao nodominantes que possuem e desejam conservar tradies ou caractersticas tnicas, religiosas ou lingsticas estveis se diferenciando claramente daquelas do resto da populao. Sugere-se que elas devem ser numericamente bastante importantes para
12 13
MELLO. Op. Cit., nota 01 p. 966, 967 e 968. Idem p. 968 e 969.
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serem capazes de conservar por elas prprias tais tradies ou caractersticas. Por fim, se recomenda que os membros das minorias devem lealdade ao Estado de que so sditos. O Pacto14 de Direitos Civis e Polticos da ONU (1966) menciona no artigo 27 as minorias tnicas, religiosas ou lingsticase os seus direitos, mas no documento no h uma caracterizao de quando surgem tais minorias. Na verdade, a existncia de uma minoria e a aplicao de um sistema de proteo uma questo eminentemente poltica e que depende do sistema internacional. A Assemblia Parlamentar do Conselho da Europa em uma recomendao, considera como minorias: a) um grupo de pessoas que reside no Estado; b) mantm vnculos antigos e durveis; c) tem caractersticas tnicas, culturais, religiosas ou lingsticas; d) tem vontade de manter a sua identidade. As diferenas assinaladas fazem com que os costumes e ideais das minorias sejam outros que no os possudos pela populao do estado onde se localizam, Estes grupos encontram-se instalados em determinadas regies dos territrios estatais. A proteo das minorias na ordem jurdica internacional surgiu, como vimos, com os primeiros tratados referentes a elas. Contudo, s vai se desenvolver com a Liga das Naes e os tratados concludos aps a 1. Guerra Mundial. Os tratados sobre minorias consagraram os seguintes direitos: a) vida e liberdade; b) nacionalidade e opo; c) igualdade (isto significa; igualdade perante a lei-igualdade dos direitos civis e polticos, de admisso nos empregos pblicos, capacidade de exercer todas as profisses e tratamento igual e garantias iguais de direito e de fato); d) liberdade religiosa; e) livre exerccio de religio; f) liberdade de ensino; g) livre uso da lngua; h) direito de gozar de facilidades do ponto de vista da lngua perante os tribunais; i) direito a uma parte justa dos oramentos, do Estado ou municpio, que seja dedicada educao, religio ou caridade; j) direito de autonomia. Uma questo interessante que os tratados internacionais no dem s minorias a qualidade de pessoas internacionais. Assim elas no podem representar e no so partes perante o Conselho da Liga das Naes. O mesmo ocorre em relao aos indivduos que integram as minorias. O que se concedeu s minorias foi o direito de dar
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informao ao Conselho sobre a infrao ou o perigo de infrao em relao aos tratados que as protegem. Mas isto no um direito, somente uma possibilidade sem efeito jurdico, suscetvel de provocar a interveno do Conselho. E ainda: a faculdade de chamar a ateno do Conselho sobre as violaes ou os riscos de violao dos tratados de minorias reservado apenas aos membros do Conselho da Sociedade das Naes. Em consequncia, a proteo das minorias privilgio dos Estados representados no Conselho. Consagrar a personalidade internacional das minorias minar o poder do Estado territorial, sobre o qual est fundamentado o DIP nos ltimos 500 anos. As minorias so sempre vistas pelo Estado territorial15 como o enclave que ameaa a sua integridade territorial. A inteno do Estado sempre de assimil-la o mais possvel, enquanto a minoria luta para defender as suas caractersticas. No se pode negar que a proteo das minorias entra nos direitos humanos, que so o maior objetivo do DIP se nos lembrarmos que entre eles esto os direitos vocao comunitria, como o direito autodeterminao e o direito paz. O DIP est em vias de sofrer transformaes que atingiro a sua prpria estrutura bsica e, provavelmente, ser substitudo por um novo ramo do Direito, ainda a ser construdo.
1.1 NACIONALIDADE
A nacionalidade, no sentido sociolgico, corresponde ao nmero de indivduos que possuem a mesma lngua, raa, religio, e possuem um querer viver em comum. J a nacionalidade em sentido jurdico o preponderante no a figura da nao, mas a do Estado (que pode abranger diversas naes). A nacionalidade, neste caso, a de vnculo jurdico-poltico, que une o indivduo ao Estado . Esta noo a aceita por grande parte da doutrina. A natureza jurdica de nacionalidade16 tem sido objeto de inmeras discusses doutrinrias.
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MELLO. Op. Cit., nota 01 p. 970. Dolinger, Jacob Direito Internacional privado: parte geral, 8. Ed. Atualizada e ampliada Rio de Janeiro: Editora Renovar, 2005, pg. 153.
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A corrente contratualista sustenta ser a nacionalidade um contrato entre o indivduo e o Estado. Deste contrato bilateral resultariam direitos e deveres para os contratantes. Esta teoria insuficiente para explicar o fenmeno da nacionalidade, uma vez que o recm-nascido tambm a possui. Ora, no podemos admitir que ele conclua um contrato, e este pressupe manifestao de vontade, que o recm-nascido no possui. Na verdade, ela ao mesmo tempo um vnculo jurdico e poltico que une o indivduo ao Estado. A nacionalidade17 assunto que durante longo tempo pertenceu exclusivamente ao domnio da jurisdio domstica dos Estados. Entretanto, a partir de 1930, as convenes sobre os assuntos relativos nacionalidade se tm sucedido. O que no acarretou, contudo, a internacionalizao deste instituto, mas apenas alguns dos seus aspectos passaram a ser regulamentados pelo DI. A nacionalidade assunto que o Estado regulamenta pelas suas prprias leis. A ordem jurdica internacional apenas exerce um controle sobre estas leis quando surge um litgio internacional; aprecia, por exemplo, se a outorga de uma nacionalidade a um indivduo foi feita conforme os princpios e normas internacionais. Este instituto da maior importncia para o DI, uma vez que a nacionalidade faz com que determinadas normas internacionais sejam ou no aplicadas ao indivduo (ex.: tratado de imigrao que isenta indivduos de um Estado de certas exigncias). A nacionalidade vai determinar a qual Estado cabe a proteo diplomtica do indivduo, Para o direito interno o instituto tambm apresenta importncia porque s o nacional: a) tem direitos polticos e acesso s funes pblicas; b) tem obrigao de prestar o servio militar; c) tem plenitude dos direitos privados e profissionais; d) no pode ser expulso ou extraditado. A ordem jurdica internacional se interessa diretamente por esta questo, tanto assim que a Declarao Universal dos Direitos do Homem estabelece no seu art. XV os seguintes princpios: 1. Todo homem tem direito a uma nacionalidade. 2. Ningum ser arbitrariamente privado de sua nacionalidade, nem do direito de mudar de nacionalidade.
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MELLO, Celso D. de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico.15 Edio Revista Ampliada Volume II. Rio de Janeiro, Editora RENOVAR, 2004. pg. 992.
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O art. 24 do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos determina que toda criana tem direito a adquirir uma nacionalidade. A conveno interamericana de direitos do homem estabelece: a) toda pessoa tem direitos a uma nacionalidade; b) toda pessoa tem direito nacionalidade do Estado em cujo territrio nasceu se no tem direito a outra nacionalidade; c) ningum ser privado arbitrariamente de sua nacionalidade, nem do direito de mud-la. Diante das observaes acima, podemos concluir que a nacionalidade tem dois aspectos: o interno e o internacional. de se assinalar no tocante tendncia internacionalizao deste tema, que foi concluda em 1997 uma conveno europia sobre nacionalidade, em Estrasburgo. Ela determina, entre outras coisas, o seguinte: a) legislao sobre nacionalidade de competncia do estado. Os demais estados devem respeitar a legislao; b) cada indivduo tem direito a uma nacionalidade; c) o casamento no modo de aquisio e nem de perda de nacionalidade; d) o estado deve dar a sua nacionalidade aos recm-nascidos no seu territrio que de outro modo seriam aptridas. A nacionalidade possui alguns princpios18 gerais que a regem apesar de no serem alguns deles absolutos. Podem ser resumidos nos seguintes: a) todo indivduo deve ser uma nacionalidade e no mais que uma. Foi enunciado pelo Instituto de DI, na sesso de Cambridge, em 1895. Este, na prtica, no respeitado, constituindo-se em um ideal da sociedade internacional; b) a nacionalidade individual. Tem-se abandonado as nacionalizaes e desnacionalizaes coletivas. Ela atinge apenas o indivduo e no se estende a seus dependentes ou parentes. c) a nacionalidade no permanente, tendo o indivduo, em conseqncia, o direito de mudar de nacionalidade. d) assunto, de um modo geral, da competncia do Estado, sujeito em certos casos ao controle e s normas internacionais. Na Antiguidade Oriental e Clssica o critrio atributivo de nacionalidade era o jus sanguinis, isto , a nacionalidade era dada em virtude da filiao. Nestes perodos da Histria, a famlia era a verdadeira base de toda a organizao social. O Estado, em Roma e na Grcia, era o prolongamento da famlia. Deste modo, o indivduo pertencia primeiro famlia e depois ao Estado. No Egito, em Israel, na Assria e na ndia (Cdigo de Manu), o jus sanguinis era o sistema atributivo da nacionalidade. Na Grcia, o indivduo, para poder
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naturalizar-se, deveria primeiro ingressar em uma famlia do Estado cuja nacionalidade ele pretendia adquirir. Em Roma, o indivduo s era considerado romano se o pai fosse romano. O jus sanguinister-se-a espalhado conquistas de Roma. No perodo medieval vai predominar outro sistema atributivo de nacionalidade, o jus soli: o indivduo nacional do Estado onde nasceu. Esta predominncia tem as suas razes na organizao econmica e social do feudalismo medieval. A terra era considerada a maior riqueza e smbolo do poder. Diversas normas e institutos (jus albinagi, jus naufragi, etc.) surgiram desta posio em relao terra. A nacionalidade apenas acompanhou a orientao geral. A Revoluo Francesa, reagindo contra tudo que fosse remanescente do feudalismo, abandonou o jus solie fez ressurgir o jus sanguinis, que consagrado no Cdigo de Napoleo. A independncia dos Estados da Amrica faz com que o jus soliseja novamente adotado. Os pases do Novo Mundo, sendo regies de imigrao, tm interesse em tornar os estrangeiros membros da comunidade nacional o mais rpido possvel. Da a adoo do jus soli. Por outro lado, se este sistema no fosse o adotado, haveria no nosso continente grandes quistos sociais que estariam sujeitos proteo diplomtica dos seus Estados nacionais. A Europa, ao contrrio, sendo zona de emigrao, teve interesse em manter o jus sanguinis, uma vez que deste modo ela mantm um certo controle sobre os que tenham emigrado e seus descendentes. A nacionalidade pode ser; originria ou adquirida19. A nacionalidade originria aquela que o indivduo tem em virtude do nascimento. Existem trs sistemas legislativos atributivos de nacionalidade originria; jus soli, jus sanguinise o sistema misto. A jus soli o sistema que d ao indivduo a nacionalidade do Estado em cujo territrio ele tenha nascido. um sistema adotado na Argentina, Austrlia, etc. O jus sanguinis o sistema que d ao indivduo a nacionalidade dos seus pais, independentemente do local em que tenha nascido. A denominao desse sistema no correta, uma vez que no o sangue que d a nacionalidade, mas a filiao. pelo resto da Europa atravs das
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MELLO. Op. Cit., nota 17 p. 994.
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Niboyet props que fosse denominado direito de filiao. o sistema adotado na Arbia Saudita, ustria, Blgica, etc. O sistema misto combina os dois sistemas enunciados acima. o adotado na Colmbia, EUA, etc. Na verdade, o que se pode concluir que praticamente nenhum Estado adota o jus soliou o jus sanguinisde modo exclusivo. Todos abrem excees ao sistema que adotam como regra geral. O Brasil adota o jus solitradicionalmente, mas atualmente so tantas as excees em favor do jus sanguinis que se pode dizer que adotamos o sistema misto. A legislao nacional (art. 145 da Constituio de 1969 e a Lei n 818, de 18-9-1949) estabelece que so brasileiros os nascidos no Brasil. Entretanto, ns abrimos algumas excees aos jus sanguinis: a) os filhos de brasileiro ou brasileira, nascidos no estrangeiro se os pais estiverem a servio do Brasil; b) quando no o esto e vm residir no Brasil antes de atingir a maioridade; ou ainda os nascidos no estrangeiro de pai ou me brasileiro e registrados em repartio brasileira competente no Exterior; c) no so brasileiros os que nasceram no Brasil de pais estrangeiros que aqui estejam a servio do seu pas. Como se pode observar, o Brasil adota o sistema misto. A Constituio de 1988 mantm, no seu art. 12, os mesmos princpios. Alguns comentrios podem ser formulados. O primeiro o que nascido de pais estrangeiros em aeronave estrangeira sobrevoando o territrio brasileiro brasileiro nato. A mesma hiptese pode ser aplicada ao navio que exerce o direito de passagem inocente no mar territorial brasileiro. O que nos parece um exagero, vez que uma criana estrangeira entrando no territrio brasileiro com um m6es de idade ser sempre um naturalizado. J. Dolinger20 aponta um outro caso: o filho de brasileiro registrado em consulado ser sempre brasileiro, sem precisar entrar em nenhum momento da sua vida no Brasil. A nacionalidade prova-se por meio de certido de nascimento do registro pblico, onde so registrados os nascimentos, nos termos do art. 12, I, do Cdigo Civil. Entretanto, o registro no atribui a nacionalidade. E a prpria prova da nacionalidade brasileira pode ser feita por outra certido que no seja a de nascimento (ex.: certido de casamento). A finalidade do registro apenas a de dar publicidade do estado civil da pessoa.
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A nacionalidade adquirida aquela que o indivduo passa a possuir posteriormente ao seu nascimento ou, ainda, quando para conservar a nacionalidade ele precisa manifestar a sua vontade. O indivduo pode adquirir uma nacionalidade diferente daquela que tem pelo nascimento por diversos modos: benefcio da lei; casamentos; naturalizao; jus laboris; nos casos de mutaes territoriais (cesso, anexao); o jus domicilii.
1.1.1
AQUISIO POR BENEFCIO DA LEI
Na verdade, esta denominao no inteiramente correta, uma vez que nem sempre a concesso da nacionalidade por meio de um texto legislativo considerada pelo indivduo como sendo um benefcio e ele a declina. A aquisio de nacionalidade por benefcio da lei se apresenta de duas formas: 1) pela vontade da lei e 2) pela permisso da lei. A aquisio de nacionalidade pela vontade da lei aquela em que os indivduos a que a lei se dirige passam a ter a nacionalidade que lhes dada independentemente de qualquer manifestao de vontade de sua parte. Ela pode ocorrer na legitimao (Frana), na adoo (Japo, anteriormente Lei de 1950). No Brasil21, apenas em raros casos existiu esta forma de concesso de nacionalidade. Todos eles ocorreram na Constituio de 1891 e na poca estipulou que todos os estrangeiros que estivessem no Brasil quando a Repblica foi proclamada, seriam brasileiros, a no ser que no prazo de seis meses aps a vigncia da Carta Magna declarassem, expressamente, que queriam ficar com a nacionalidade que j possuam; b) art. 69, alnea 5. , determinou que seriam brasileiros: os estrangeiros que possuem bens imveis no Brasil e forem casados com brasileiras ou tiverem filhos brasileiros, contanto que residam no Brasil, salvo se manifestarem a inteno de no mudar de nacionalidade. A aquisio por permisso da lei aquela em que o indivduo , para adquirir ou conservar uma nacionalidade, necessita de manifestar a sua vontade. Ela se distingue da anterior no seguinte; na por vontade da lei o indivduo passa a ter uma nacionalidade sem manifestar a sua vontade; esta, entretanto, pode existir para recusar a nacionalidade que j lhe foi dada; na por permisso da lei, ao contrrio, a nacionalidade, mesmo que
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Dolinger, Jacob. Direito Internacional privado: parte geral, 8. Ed. Atualizada e ampliada Rio de Janeiro: Editora Renovar, 2005, pg. 162.
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ela j seja do indivduo, ele s a conserva aps ter manifestado a sua vontade. A Constituio brasileira de 1969, na letra c do seu inciso I, do art. 145, prev caso de nacionalidade adquirida por permisso da lei, ao estabelecer: a) que so brasileiros os filhos de brasileiro ou brasileira que nasceram no estrangeiro e vierem a residir no Brasil antes de atingir a maioridade. Entretanto, o indivduo para conservar a nacionalidade brasileira dever optar por ela, dentro de quatro anos aps a nacionalidade; b) outro caso o do art. 145, b, n 1, da Constituio de 1969, que estipula: os nascidos no estrangeiro, que hajam sido admitidos no Brasil durante os primeiros cinco anos de vida, radicados definitivamente no territrio nacional. Para preservar a nacionalidade brasileira, devero manifestar-se por ela, inequivocamente, at dois anos aps atingir a maioridade. A Constituio de 1988 alterou profundamente esta norma ao eliminar o prazo de quatro anos para a opo, estabelecendo que a opo pode ser feita em qualquer tempo. Na verdade, surge um problema: qual a nacionalidade at que seja feita a opo? A meu ver ele brasileiro, como o era na vigncia da Constituio anterior. Contudo, reconhecemos que esta interpretao tira todo e qualquer valor opo. Entretanto, h uma norma de hermenutica que afirma ter toda palavra em uma lei efeito til. Neste caso a nossa interpretao poderia produzir este efeito quando se tratasse de tributao aps a morte do indivduo, vez que h pases que tributam os bens de estrangeiros de maneira diversa. Entretanto, se ele brasileiro durante a vida no poder mudar de status aps a morte. Acresce aps a maioridade, mas a jurisprudncia derrubava este prazo considerando-o meramente formal, sendo essencial a proteo do brasileiro. Assim sendo, vamos violar a norma de hermenutica e considerar a opo como no produzindo qualquer efeito. A reviso constitucional22 de 1994 alterou esta matria eliminando o registro em repartio consular, bem como que a residncia no Brasil seja antes da maioridade. Ela estabelece que so brasileiros natos: os nascidos no estrangeiro, de pai ou de me brasileira, desde que venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem em qualquer tempo pela nacionalidade brasileira.. Corre no Congresso Nacional emenda constitucional restaurando o registro em repartio consular dispensando a opo.
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MELLO, Celso D. de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico.15 Edio Revista Ampliada Volume II. Rio de Janeiro, Editora RENOVAR, 2004. pg. 996.
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1.1.2
- CASAMENTO
Em algumas legislaes a mulher adquire pelo casamento a nacionalidade do marido. Alegava-se em seu favor a unidade da famlia. Sobre este modo de aquisio de nacionalidade, as legislaes podem ser classificadas em diversos grupos. Como exemplos podemos citar: a) a mulher passava a ter automaticamente a nacionalidade do marido (Alemanha); b) o marido ou a mulher podem adquirir a nacionalidade pelo casamento desde que assim declarem (Bulgria na lei de 1948); etc. A legislao brasileira23 no conhece este modo de aquisio de nacionalidade. Esta a tendncia mais moderna que est consagrada no art. 6 da Conveno sobre Nacionalidade de Montevidu de 1933. A Conveno sobre a nacionalidade da mulher casada (1957), concluda sob os auspcios da ONU, estabelece os seguinte princpios: a) o casamento ou a sua dissoluo no deve afetar automaticamente a nacionalidade da mulher; b) a mulher estrangeira casada com nacional pode adquirir a nacionalidade do marido se a solicitar atravs de um processo especial de naturalizao; c) a renncia ou aquisio de nacionalidade pelo marido no altera a da mulher.
1.2 MUTAES TERRITORIAIS
Nos casos de cesso ou anexao de territrio a um Estado estrangeiro, os indivduos podem mudar de nacionalidade. dado aos habitantes deste territrio o direito de opo, que lhes permite declarar a nacionalidade que pretendem ter: a antiga nacionalidade ou a do anexante. interessante observar que nos tratados em que o Brasil permutou territrios como o Tratado de Petrpolis, nada se disps sobre aquisio de nacionalidade, e no houve para os habitantes mudana de nacionalidade, continuando de p o princpio latino-americano de inexistncia de nacionalizao coletiva automtica em caso de cesso de territrios.
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1.2.1 JUS LABORIS
Em algumas legislaes se prev que o indivduo adquire a nacionalidade por exercer funo pblica (Haiti Lei de 1907); ou mesmo por exercer quaisquer funes, mesmo de natureza particular, no Estado (Panam Constituio de 1904). A nacionalidade do Vaticano em princpio adquirida pelos que ali desempenham funes (nacionalidade funcional).
1.2.2 - NATURALIZAO
a concesso, pelo Estado, de sua nacionalidade a um estrangeiro, quando este a requer. A naturalizao24 um ato de soberania interna do Estado e, portanto, assunto regulamentado pela legislao interna. No DI existem poucos princpios sobre ela. O primeiro a que devemos nos referir o fixado no caso Nottebohm pela CIJ, de que a nacionalidade deve ser efetiva, aplicando-se, evidentemente, esta regra naturalizao. O segundo princpio que um indivduo no pode adquirir a nacionalidade de um Estado estrangeiro por naturalizao, se residir no Estado de que j nacional. O terceiro princpio que a naturalizao no tem efeito retroativo, isto , ela produz efeitos a partir da sua concesso. A naturalizao tem como efeito mais importante o de dar a nacionalidade a um indivduo que, em conseqncia, perde a sua nacionalidade anterior. Este princpio est consagrado nos arts. 1. e 2. Da Conveno de Montevidu de 1933. Este modo de aquisio de nacionalidade no tem a natureza jurdica de um contrato, apesar de ela se revestir de um aspecto bilateral. Na verdade, ela um ato de soberania do Estado que a concebe. Ela um ato de soberania do Estado que a concebe. Ela um ato que o Estado pratica no seu prprio interesse. A vontade do indivduo s tem importncia para iniciar o procedimento da sua concesso. No existe um acordo de vontades entre o indivduo e o Estado. No Brasil, a concesso de naturalizao ato do Executivo. Em outros pases, ato do Legislativo (Blgica) ou do Judicirio (EUA, Argentina).
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A naturalizao como regra geral somente atinge o naturalizado, isto , ela obedece ao princpio de que a nacionalidade individual. No Di no tem sentido a distino entre nato e naturalizado. No Brasil a naturalizao est regulamentada na Lei n 8.815 de 18-8-80 (Estatuto do Estrangeiro) no art. 110 e segs. A Lei n 6.192, de 19-12-1974, eliminou toda a distino entre brasileiro nato e naturalizado. Nas leis e decretos passa a ser apenas brasileiro. Entretanto, permanecem as restries consagradas no texto constitucional. A apatrdia25 um dos aspectos do DI que se procura eliminar, uma vez que esta situao viola um dos direitos do homem, que o de todo indivduo ter uma nacionalidade. Ela, entretanto, no um ilcito internacional, ao contrrio, admitida e reconhecida pelo DI (Lauter-pacht). Esta observao decorre do fato de que o DI probe aos Estados elaborarem leis que ocasionem a apatrdia. A luta para se eliminar a figura do aptrida tem tambm um aspecto social: que entre tais indivduos eram recrutados os anarco-terroristas, uma vez que eram geralmente homens sem nenhum sentimento ou noo de ptria. Em Roma j existia a figura do aptrida, havia uma categoria de estrangeiros que entrava nela, a dos peregrini sine civitate. Por outro lado, a dos dediticii, sem gozar do jus civile e da proteo de uma lei nacional, muito se aproximava do aptrida moderno. No perodo medieval e na Idade Moderna o aptrida desapareceu. Foi no sculo XIX que a apatrdia passou a existir com as inmeras legislaes de nacionalidade no imprio alemo. No nosso sculo, o fenmeno se agravou com as guerras mundiais, ocasionando o deslocamento de pessoas; a revoluo comunista na URSS, o nazismo na Alemanha e o fascismo na Itlia, uma vez que todos que fugiram a estes sistemas polticos perderam a sua nacionalidade. O aptrida o indivduo que no tem nacionalidade: a) os que nunca tiveram nacionalidade e b) os que j tiveram nacionalidade, mas a perderam. Diversos fatores podem ocasionar a apatrdia: 0 conflito de legislaes consagrando jus solie jus sanguinis; b) o indivduo se naturaliza nacional de um Estado, perde a sua nacionalidade originria e, posteriormente, a naturalizao que lhe foi concedida
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retirada; c) fatores polticos, como a legislao da revoluo comunista, que retirava a nacionalidade russa dos emigrados, etc. O mundo jurdico internacional tem procurado eliminar a apatrdia, pelas razes a que j aludimos, e tem dentro desta orientao concludo convenes internacionais. Em 1930 foi fixado em Haia um protocolo sobre um caso de apatrdia, em cujo art. 1 se determinava que nos pases que adotassem o jus sanguiniso indivduo com me nacional do Estado onde nasceu e pai sem nacionalidade ter a nacionalidade da me. Em 1961, em Nova Iorque, foi concluda, sob os auspcios da ONU, uma conveno para a reduo dos casos de apatrdia no futuro. Ela afirma, como um princpio na matria, que o indivduo s perde a sua nacionalidade originria quando tiver adquirido outra e, ainda, que o indivduo adquirir a nacionalidade do Estado em cujo territrio haja nascido; nos casos em que se no for adotado o jus soliele ser considerado aptrida. Entretanto, a conveno ainda admite a exist6encia de certos casos de retirada de nacionalidade por parte do Estado que pode ocasionar a apatrdia, por exemplo, a residncia de um naturalizado por longo tempo no estrangeiro e quando o naturalizado tem uma atitude de deslealdade com o Estado. A doutrina tem acrescentado ainda como sendo possvel a retirada da nacionalidade por parte do Estado quando a naturalizao foi obtida por fraude. O que se pode assinalar que os Estados renunciam muito pouco do seu direito quase absoluto de legislar sobre nacionalidade. A melhor soluo para se acabar com a apatrdia seria de se adotar o critrio do domiclio para se atribuir a nacionalidade. O aptrida26 est submetido legislao do Estado onde ele se encontra. Ele regido pela lei do domiclio; em falta deste, pela da residncia. Em 1954, sob os auspcios da ONU, foi concluda uma conveno, em Nova Iorque, que deu aos aptridas os mesmos direitos e tratamento que recebem os estrangeiros no territrio do Estado. O conflito das leis de nacionalidade pode provocar o aparecimento da polipatrdia, que sempre existiu na Histria: Grcia, Roma, e perdura at hoje. Poliptrida o indivduo que possui mais de uma nacionalidade. A palavra poliptrida passvel da mesma crtica que fizemos de aptrida, isto , ptria um conceito subjetivo; em conseqncia, o indivduo pode ter mais de uma nacionalidade, mas apenas uma ptria.
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A polipatrdia pode ser ocasionada por diversas causas, como o conflito entre o jus sanguinis e o jus soliaquisio de nacionalidade pelo casamento, etc. Inmeros problemas surgem com a polipatrdia, como no servio militar, na proteo diplomtica, etc. Em 1930, na Conferncia de Haia, foi concluda uma conveno concernente a certas questes relativas aos conflitos de leis sobre a nacionalidade, onde se fixaram certos princpios sobre a polipatrdia: a) a proteo diplomtica no pode ser exercida por um Estado de que o indivduo nacional em relao a outro Estado de que ele tambm seja nacional; b) cada Estado tem o direito de considerar o poliptrida como seu nacional; c) em um terceiro Estado o poliptrida dever ser tratado como tendo apenas uma nacionalidade; d) o poliptrida pode renunciar a uma nacionalidade que ele tenha adquirido sem manifestar a sua vontade, se o Estado permitir, e esta autorizao deve ser dada quando ele tiver a sua residncia habitual no exterior. De um modo geral, se dever considerar o poliptrida como nacional do Estado onde ele tem o seu domiclio, e se ele no tiver domiclio ou resid6encia em nenhum dos Estados de que ele nacional, ele dever ser considerado nacional do Estado que figura em seus documentos. A China no reconhece a polipatrdia e em um tratado com a Indonsia (1955) consagrou que a pessoa com dupla nacionalidade pode escolher. Em 1963 o Conselho da Europa concluiu uma conveno sobre a reduo dos casos de pluralidade de nacionalidade e sobre a obrigao militar em caso de pluralidade de nacionalidades, estabelecendo, entre outras coisas, que todo indivduo que possuir a nacionalidade de dois ou mais Estados s obrigado a prestar o servio militar em um Estado. O Brasil27 deu a sua adeso ao protocolo relativo s obrigaes militares, concludo em Haia, em 1930, que estabelece que o indivduo com duas nacionalidades que prestar servio militar em um Estado fica isento de faz-lo no outro. O melhor sistema para se terminar com a polipatrdia seria o de obrigar os poliptrida seria de obrigar os poliptridas a optarem por uma nacionalidade, e esta opo teria efeito obrigatrio para os Estados. Na Espanha admitida a renncia nacionalidade espanhola quando o indivduo tem outra nacionalidade.
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O indivduo pode perder a nacionalidade por diversas razes, aprimeira ao adquirir outra por benefcio da lei, outra razo a naturalizao, por cesses ou anexaes territoriais, pela renncia e por punio. A Constituio28 de 1988 consagra apenas dois casos de perda da nacionalidade brasileira: O primeiro o cancelamento da naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional; O segundo adquirir outra nacionalidade por naturalizao voluntria. Nesta parte reviso constitucional de 1994 realizou substancial modificao. A perda da nacionalidade brasileira ocorre quando o indivduo adquire nacionalidade de outro Estado. Entretanto, no haver a perda se a naturalizao tiver sido imposta por lei estrangeira para que o brasileiro a residente possa permanecer em seu territrio ou para que possa ter o exerccio dos direitos civis. No perder a nacionalidade brasileira quando houver o reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira. A perda da nacionalidade individual; ela no atinge os filhos, a esposa, etc. o que est consagrado no artigo 5 da Conveno de Montevidu de 1933. permitido que o indivduo que tenha perdido a sua nacionalidade que a readquira. A Lei nmero 818 regulamenta o assunto nos seus arts. 36 e 37. A reaquisio no tem efeito retroativo. O indivduo readquire a nacionalidade no mesmo status que possua antes de perd-la.
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CAPTULO 2 O DIREITO DE IR E VIR DO ESTRANGEIRO
Nenhum Estado soberano obrigado a receber um estrangeiro em seu territrio, mesmo que seja de forma legal. Apesar desta prerrogativa, no se tem notcias de que Estados fechem suas portas para estrangeiros de forma aleatria.29 No Brasil, em tempo de paz, permitida a entrada, permanncia e sada de estrangeiros, desde que os interesses nacionais estejam resguardados.
2.1 O INGRESSO DO ESTRANGEIRO NO BRASIL
Consideram-se de interesse nacional para a legislao vigente: a segurana nacional; a organizao institucional; os interesses polticos (imigratrios), scioeconmicos e culturais do Brasil e a defesa do trabalhador nacional. (art. 2 da Lei 6.815/80): Ao receber estrangeiros em seu territrio, o Brasil assume deveres resultantes do direito internacional costumeiro, que variam conforme a natureza do ingresso. O ingresso de forma legal, por sua vez, em regra feito por meio do visto. Desta forma, visto o ttulo de ingresso do estrangeiro em um pas. Estrangeiro todo aquele que no tem nacionalidade do Estado em cujo territrio se encontra. o vocbulo derivado do latim extraneus, de extra, que quer dizer de fora. Quer como adjetivo, quer como substantivo, significa a coisa ou a pessoa, que procede ou pertence a um pas de fora ou a outro pas, ou outra nao. Segundo o Dicionrio Aurlio : Adj. 1. De nao diferente daquela a que se pertence, ou prprio dela. 2. Diz-se de pas que no o nosso. SM. 3. A(s) terras(s)
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Disponvel em : http://www.jurisway.org.br/v2/cursosentrar.asp?id_curso=557 Acessado em 10/11/2009.
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estrangeira(s); o exterior. [Sin., pop.: estranja,] 4. Indivduo estrangeiro; forasteiro. [Sin.: estranja ( pop.) e gringo ( gir.).]. Para ingressar legalmente no territrio brasileiro, o estrangeiro precisa, em regra, que lhe seja concedido o visto. A exceo fica a cargo dos estrangeiros que pertencem a pases que possuem com o Brasil um Acordo de Reciprocidade. Cada Estado estabelece os tipos de ttulos sob os quais pode admitir o estrangeiro em seu territrio e no Brasil, os tipos de vistos que so concedidos encontram-se dispostos no Estatuto do Estrangeiro - Lei n 6.815/80:
Art. 4. Lei 6.815/80 - Ao estrangeiro que pretenda entrar no territrio nacional poder ser concedido visto: I - de trnsito; II - de turista; III - temporrio; IV - permanente; V - de cortesia; VI - oficial; e VII - diplomtico.
O visto (ttulo de ingresso do estrangeiro no territrio nacional) individual e sua concesso pode estender-se a dependentes legais, observado o disposto no art. 7 da Lei 6.815/80. O art. 7 da mencionada lei preceitua as condies em que no se concede o visto ao estrangeiro, no permitindo a entrada deste no Brasil. So as seguintes hipteses: Quando o estrangeiro menor de 18 (dezoito) anos e encontra-se desacompanhado do responsvel legal ou sem a sua autorizao expressa; Quando o estrangeiro considerado nocivo ordem pblica ou aos interesses nacionais; Quando o estrangeiro foi anteriormente expulso do Brasil, salvo se a expulso tiver sido revogada; Quando o estrangeiro foi condenado ou processado em outro pas por crime doloso, passvel de extradio segundo a lei brasileira; ou quando o estrangeiro no satisfaz s condies de sade estabelecidas pelo Ministrio da Sade.
2.2 VARIEDADE DOS VISTOS
Existe uma pequena variedade de vistos que ir corresponder a necessidade de cada pessoa que deseja entrar em um certo Estado. Esta a forma que muitos pases encontraram de se organizarem e se certificarem de que seus visitantes viajaro com um propsito determinado.
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2.2.1- VISTO DE TRNSITO
Quando o estrangeiro no tem destino final no Brasil e entra em nosso territrio apenas para alcanar seu pas de destino, concedido a ele o visto de trnsito. O visto de trnsito possui validade de at 10(dez) dias improrrogveis e concedido para apenas uma entrada. Os documentos necessrios para obter o visto de trnsito, podendo haver eventualmente a necessidade de outros, so:- passaporte ou documento equivalente;bilhete de viagem para pas de destino; se a origem do estrangeiro for de rea infectada, costuma-se exigir o certificado internacional de imunizao. Estando o estrangeiro em viagem contnua, que s se interrompa para as escalas obrigatrias do meio de transporte utilizado, no se exige ao mesmo o visto de trnsito.
2.2.2 VISTO DE TURISTA
Tal visto encontra-se definido nos arts. 9 ao 12 da Lei 6.815/80:

Art. 9. Lei 6.815/80 - O visto de turista poder ser concedido ao estrangeiro que venha ao Brasil em carter recreativo ou de visita, assim considerado aquele que no tenha finalidade imigratria, nem intuito de exerccio de atividade remunerada.
Percebe-se pela leitura do dispositivo legal acima que, para que "possivelmente" seja concedido o visto de turista, o estrangeiro deve vir ao Brasil como "turista" e no pode ter a finalidade imigratria, nem o intuito de exercer alguma atividade remunerada.. Diz-se possivelmente porque mesmo estando como turista no Brasil, pode ser negado ao estrangeiro este visto, devido discricionalidade caracterizada pela palavra "poder" do art. 9. O estrangeiro imigrante aquele que se instala no pas com o intuito de permanncia definitiva e o tipo de visto em comento no pode ser dado ao mesmo, sob pena de que sua entrada seja considerada irregular. Este visto tem validade de 05(cinco) anos e permite que o estrangeiro entre vrias vezes no pas. Entretanto, o turista pode permanecer no Brasil por no mximo 90 dias em cada estada, prorrogveis por igual perodo, totalizando 180(cento e oitenta) dias por ano.
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Os documentos necessrios para obter o visto de turista, podendo haver eventualmente a necessidade de outros, so: passaporte ou documento equivalente; bilhete de viagem que habilite o estrangeiro a entrar do Brasil e daqui sair ou alguma prova de posse de recursos financeiros; se a procedncia do estrangeiro for de rea infectada, costuma-se exigir o certificado internacional de imunizao.
2.2.3 CRITRIO DA RECIPROCIDADE
Ocorre a reciprocidade quando dois Estados soberanos firmam um acordo internacional pelo qual estabelecem tratamentos idnticos aos seus sditos. Isso significa que, existindo o Critrio da Reciprocidade entre o Brasil e outro pas, o visto de turista do estrangeiro originrio deste pas, dispensado:
Art. 10. Lei 6.815/80 - Poder ser dispensada a exigncia de visto, prevista no artigo anterior, ao turista nacional de pas que dispense ao brasileiro idntico tratamento. Pargrafo nico. A reciprocidade prevista neste artigo ser, em todos os casos, estabelecida mediante acordo internacional, que observar o prazo de estada do turista fixado nesta Lei.
O Brasil no exige visto de turista para franceses, argentinos e espanhis devido ao Critrio da Reciprocidade. Cumpre ressaltar que o Presidente da Repblica quem decide pelo critrio da reciprocidade e no o juiz, conforme preceitua o art. 84, VII e VIII da CR/88. No caso do turista ser isento de visto, o mesmo deve apresentar quando de sua entrada no Brasil: passaporte ou documento equivalente ou carteira de identidade; se a procedncia do estrangeiro for de rea infectada, costuma-se exigir o certificado internacional de imunizao.
2.2.4 VISTO TEMPORRIO
O visto temporrio concedido ao chamado "forasteiro temporrio". Nesta categoria se incluem os estudantes, missionrios, homens de negcios, desportistas, artistas, ministros religiosos e outros mais (art. 13 da Lei 6.815/80). A estadia destas pessoas em nosso pas por um perodo longo (mas no definitivo) e determinado. Vm com um objetivo certo e especfico.
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Art. 13. Lei 6.815/80 - O visto temporrio poder ser concedido ao estrangeiro que pretenda vir ao Brasil: I - em viagem cultural ou em misso de estudos; II - em viagem de negcios; III - na condio de artista ou desportista; IV - na condio de estudante; V - na condio de cientista, professor, tcnico ou profissional de outra categoria, sob regime de contrato ou a servio do Governo brasileiro; VI - na condio de correspondente de jornal, revista, rdio, televiso ou agncia noticiosa estrangeira. VII - na condio de ministro de confisso religiosa ou membro de instituto de vida consagrada e de congregao ou ordem religiosa.
A cada "forasteiro temporrio" dado um prazo diferente de permanncia no Brasil. Por exemplo: o homem de negcios, artista e desportista podem permanecer no pas por at 90 (noventa) dias. J o estudante tem prazo de estada de at 01 (um) ano, podendo tal prazo ser prorrogado. Quando for o caso de prorrogao, o estudante deve comprovar rendimento escolar e a matrcula. Quem analisa a prorrogao da estada do estudante no Brasil o Ministro da Justia. Os documentos necessrios para obter o visto de temporrio, podendo haver eventualmente a necessidade de outros, so: passaporte ou documento equivalente; se a procedncia do estrangeiro for de rea infectada, costuma-se exigir o certificado internacional de imunizao; atestado de boa sade; prova de seus meios de subsistncia; atestados de antecedentes criminais ou documento equivalente; nos casos de artistas, cientistas, professores, etc., o contrato de trabalho.
2.2.5 VISTO PERMANENTE
O visto permanente concedido figura do estrangeiro imigrante (aquele que se instala no Brasil com o intuito de se fixar definitivamente). Art. 18. Lei 6.815/80 - A concesso do visto permanente poder ficar condicionada, por prazo no-superior a 5 (cinco) anos, ao exerccio de atividade certa e fixao em regio determinada do territrio nacional. A Lei 6.964/81 estabeleceu como objetivo primordial da imigrao no Brasil propiciar mo-de-obra especializada aos vrios setores da economia nacional, visando Poltica Nacional de Desenvolvimento em todos os aspectos e, em especial, ao aumento da produtividade, assimilao de tecnologia e captao de recursos para setores especficos. Assim foi estabelecido com um fim nico: resguardar os interesses nacionais.
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O art. 17 est disposto da seguinte forma:: Art. 17. Lei 6.815/80 - Para obter visto permanente o estrangeiro dever satisfazer, alm dos requisitos referidos no artigo 5, as exigncias de carter especial previstas nas normas de seleo de imigrantes estabelecidas pelo Conselho Nacional de Imigrao. O art. 5 do mesmo diploma legal, por sua vez, determina que sero fixados em regulamento as exigncias previstas para a obteno de visto permanente ensejando para tanto uma duplicidade de pensamentos.
2.2.6 -VISTO OFICIAL, VISTO DE CORTESIA, VISTO DIPLOMTICO
O Estatuto do Estrangeiro no estabelece normas para a concesso, prorrogao ou dispensa dos vistos oficiais, de cortesia e diplomtico. Apenas estabelece que cada um concedido, conforme o caso, pelo Ministrio das Relaes Exteriores. o Ministrio das Relaes Exteriores que define mediante Portaria do Titular da Pasta quando possvel conceder, prorrogar ou dispensar tais vistos, sempre observando, claro, os pressupostos para a concesso de vistos constantes no art. 7 da Lei 6.815/80. Cabe a este Ministrio tal tarefa, pois o nico rgo que possui reparties no exterior.
2.3 IGUALDADE DE DIREITOS
Os evangelhos (MT. 26, 11; Mc 14, 5; J. 12, 8) narram um episdio, no mnimo, intrigante. Estando Jesus em Betnia, aproximou-se dele uma mulher trazendo um frasco de alabastro de perfume precioso e ps-se a derram-lo sobre sua cabea, enquanto ele estava na mesa. Ao verem isso, os discpulos ficaram indignados e diziam: "A troco de que esse desperdcio? Pois isso poderia ser vendido bem caro e distribudo aos pobres." Mas Jesus, ao perceber essas palavras, disse-lhes: "Por que aborreceis a mulher? Ela,de fato, praticou uma boa ao para comigo. Na verdade, sempre tereis os pobres convosco, mas a mim nem sempre tereis." Ser verdade que a humanidade est condenada desigualdade da m distribuio de renda, alguns tendo tanto e a maioria no tendo nada? Onde est o direito de igualdade?
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Os textos bblicos no nos ajudam muito, pois suas pginas nos mostram grandes homens, grandes santos, que eram ricos. Abrao, o homem justo, o santo, era muito rico em rebanhos, em prata e em ouro (Gn 13, 2). L, que acompanhava Abrao, tinha igualmente ovelhas, bois e tendas (Gn, 13, 5). Isaac, filho de Abrao, tambm era muito rico. Semeou naquela terra e, naquele ano, colheu o cntuplo. Iahweh o abenoou, e o homem se enriqueceu, enriqueceu-se cada vez mais, at tornar-se extremamente rico. Ele tinha rebanhos de bois e ovelhas e numerosos servos (Gn 26, 12-14). Jac adquiriu propriedades. O homem se enriqueceu enormemente e teve rebanhos em quantidade, servas e servos, camelos e jumentos (Gn 30, 43). Jos, filho de Jac, que fez a poltica agrria no Egito (Gn 47, 13-26), era riqussimo. E ns, como ficamos: ricos ou pobres para sempre? A igualdade30 o signo fundamental da democracia. No aceita privilgios e distines consagrados por um regime simplesmente liberal. A burguesia,
cnscia de seu privilgio de classe, jamais postulou um regime de igualdade tanto quanto reivindicara o de liberdade. Aristteles (384-322 a.C.), na tica a Nicmaco, livro quinto, vinculou a idia de igualdade idia de justia: A justia nas transaes entre os homens uma espcie de igualdade, e a injustia, desigualdade. A lei deve considerar apenas o carter do delito e tratar as partes como iguais. Se uma comete, a outra sofre a injustia: uma autora, a outra, a vtima. A justia corretiva ser o intermedirio entre a perda e o dano. O justo um meio termo, pois o juiz que restabelece a igualdade. O igual intermedirio entre a linha relativa maior e a a menor pela proporo aritmtica. a cada um o que seu,
Sua igualdade de justia
que d
uma igualdade impensvel sem a desigualdade complementar. Alguns pensadores sustentam que a desigualdade a caracterstica do universo. Os seres humanos nascem e perduram desiguais. Para eles, nominalistas, essa igualdade no passaria de um simples nome, sem significao no mundo real. Rousseau (1712-1778) tinha essa posio, mas admitia duas
espcies de desigualdade entre os homens: uma, natural ou fsica, estabelecida pela natureza, consistente na diferena das idades, da sade, das foras do corpo e das qualidades do esprito e da alma; outra, moral ou poltica, que depende de uma espcie de conveno e estabelecida pelo consentimento dos homens, consistindo nos
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Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9344 Acessado em 11/11/2009.
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diferentes privilgios que uns gozam em detrimento dos outros, como ser mais ricos, mais nobres, mais poderosos. A posio realista reconhece que os homens so desiguais sob mltiplos aspectos, mas so criaturas iguais, pois a igualdade se revela na prpria
identidade de essncia dos membros da espcie. O artigo 1 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado cunhou o princpio de que os homens nascem e permanecem iguais em direito (Dclaration des droits de lHomme et du citoyen. Article premier Les hommes naissent et demeurent libres et gaux en droits. Les distinctions sociales ne peuvent tre fondes que sur lutilit commune). Mas a firmara aigualdade no plano poltico, de carter puramente negativo, visando a abolir os privilgios, isenes econmicas, porque fundada numa viso individualista do homem. Nossas constituies, desde o Imprio, inscreveram o princpio
da igualdade como igualdade perante a lei, no sentido de que a lei e a sua aplicao tratam a todos igualmente, sem levar em conta as distines de grupos. O art. 5, caput, da atual Constituio Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, (...) deve ser aferido com outras normas constitucionais, buscando a igualizao dos desiguais pela outorga de direitos sociais substanciais, nos ensinando com Rui Barbosa (1849-1923) a regra da igualdade no consiste seno em quinhoar desigualmente aos desiguais, na medida em que se desigualam. Nesta desigualdade social, proporcionada desigualdade natural, que se acha a verdadeira lei da igualdade (Orao aos Moos). A Constituio procura aproximar os dois tipos de isonomia, no se limitando ao simples enunciado da igualdade entre homens e mulheres, e acrescenta vedaes a distino de qualquer natureza e a qualquer forma de discriminao (arts. 5, I, e 7, XXX a XXXII). O artigo 1 da Declarao dos Direitos do Homem e do
Cidado, de 26/08/1789, cunhou o princpio de que os homens nascem e permanecem iguais em direito (Dclaration des droitsde lHomme et du citoyen. Article premier Les hommes naissent et demeurent libres et gaux en droits. Les distinctions sociales ne peuvent tre fondes que sur lutilit commune). Igualdade (galit) um dos lemas da Revoluo Francesa, de 1789, considerada a mais importante realizao da histria contempornea. Com base nos
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ideais iluministas, igualdade ecoou em todo o mundo, derrubando os regimes absolutistas. A palavra de ordem igualdade (galit) atende aos ideais dos direitos sociais, econmicos e culturais. um fazer do Estado em prol dos menos favorecidos, pela ordem social e econmica. Esses direitos surgiram em um segundo momento do capitalismo, com o aprofundamento das relaes entre capital e trabalho. A igualdade de homens e mulheres est expressa no artigo 5, I (homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio), pondo fim a qualquer resqucio da autoridade marital, de prevalncia ou preferncia do sexo masculino sobre o feminino. uma regra que resume dcadas de lutas das mulheres contra discriminaes, abrangendo tambm a igualdade no lar e na famlia (art. 226, 5). A igualdade perante a lei e jurisdicional ou perante o juiz voltada para o legislador, proibindo-o de elaborar dispositivos que estabeleam desigualdade entre as pessoas, privilegiando ou perseguindo algumas. Igualmente dirigida para o juiz, como interdio de fazer distino entre situaes iguais, ao aplicar a lei. Essa igualdade de justia condena os tribunais de exceo (art. 5,
XXXVII), pois a Declarao Universal dos Direitos Humanos, art. 10, estabelece que todo o homem tem direito a um tribunal independente e imparcial, para decidir seus direitos e deveres (Universal Declaration of Human Rights. Article 10 Everyone is entitled in full equality to a fair and public hearing by an independent and impartial tribunal, in the determination of his rights and obligations and of any criminal charge against him). A igualdade tributria estabelece tratamento igual entre iguais e desigual entre os desiguais: quem ganha mais paga mais; quem ganha menos paga menos; quem no ganha nada no paga nada. Veda assim a instituio de "tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situao equivalente" (art. 150, II), relacionando-se com a justia distributiva em matria fiscal (art. 145, 1). A igualdade perante a lei penal significa que a mesma lei penal e seus sistemas de sanes ho de se aplicar a todos quantos pratiquem o fato tpico nela definido como crime. A igualdade "sem distino de qualquer natureza" (art. 5, caput), ou seja, de sexo, raa, trabalho, credo religioso e convices polticas,
consectria de tratamento igual a situaes iguais e tratamento desigual a situaes 44
desiguais. Os fatores de discrime continuam como fontes de discriminaes odiosas e, por isso, proibidas expressamente (art. 3, IV). A vigente Constituio veemente na condenao da falta de equiparao entre pessoas, exemplificando situaes concretas, decorrentes desse princpio, por exemplo: Pirmeiro, igualdade "sem distino de sexo e de orientao sexual", pois o sexo sempre foi um fator de discriminao, uma vez que o sexo feminino esteve sempre inferiorizado na ordem jurdica. S recentemente vem conquistando posio paritria igual do homem; Segundo, igualdade "sem distino de origem, cor e raa" uma condenao das discriminaes com base nesses fatores, repdio barbrie nazista. abrangente, pois dirige-se contra o preconceito cor negra, aos nordestinos e s pessoas de origem social humilde (arts.4, VIII, e 12, 2); Terceiro, igualdade sem distino de idade", mormente nas relaes de trabalho, recusando-se emprego a pessoas mais idosas e pagando-se menos a jovens (arts.7, XXX e XXXIII, e 227,3,I); Quarto, igualdade sem distino de trabalho, significando a liberdade
de exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso (art. 5, XIII), vedando distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos (art. 7, XXXII); Quinto, igualdade sem distino de credo religioso, sem que sua religio possa ser levada em conta (art. 5, VI, VIII); Sexto, igualdade sem distino de convices filosficas ou polticas que foi to desrespeitada, negando-se s pessoas a possibilidade de exerccio de funes pblicas e de realizar concursos pblicos
em igualdade de condies com outros candidatos, o que uma violncia sem nome.
2.4 REFUGIADOS So tidas como refugiadas31 aquelas pessoas que so foradas a fugirem de seus pases, individualmente ou parte de evaso em massa, devido a questes polticas, religiosas, militares ou quaisquer outros problemas. A definio de refugiado pode variar de acordo o tempo e o lugar, mas a crescente preocupao internacional com a difcil situao dos refugiados levou a um consenso geral sobre o termo. Como definido na Conveno Relativa ao Estatuto dos Refugiados das Naes Unidas - 1951 (A Conveno dos Refugiados), um refugiado toda pessoa que:
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Disponvel em: http://www.hrea.org/index.php?doc_id=511 Acessado em: 11/11/2009.
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Devido a fundados temores de ser perseguida por motivos de raa, religio, nacionalidade, por pertencer a determinado grupo social e por suas opinies polticas, se encontre fora do pas de sua nacionalidade e no possa ou, por causa dos ditos temores, no queira recorrer a proteo de tal pas; ou que, carecendo de nacionalidade e estando, em conseqncia de tais acontecimentos, fora do pas onde tivera sua residncia habitual, no possa ou, por causa dos ditos temores, no queira a ele regressar.
Embora a definio encontrada na Conveno dos Refugiados tem sido utilizada pelas organizaes internacionais, como as Naes Unidas, o termo continua a ser mal empregado e erroneamente utilizado na linguagem comum do dia-a-dia. Os meios de comunicao, por exemplo, freqentemente confundem os refugiados com as pessoas que migram por razes econmicas (imigrantes econmicos) ou com grupos de perseguidos que se mantm dentro de seus prprios pases e no cruzam nenhuma fronteira internacional (deslocados internos). As causas da perseguio devem ser fundamentadas naquelas cinco reas apontadas no Artigo 1 A (2) da Conveno dos Refugiados: raa, religio, nacionalidade, pertencimento a um grupo social particular ou opinio poltica. A perseguio fundamentada em qualquer outro motivo no ser considerada. Raa: utilizada no mais amplo sentido e inclui grupos tnicos e grupos sociais de descendncia comum. Religio: tambm possui um amplo sentido, inclui a identificao com um grupo que compartilha tradies e crenas comuns, assim como prticas religiosas especficas. Nacionalidade: inclui a cidadania dos indivduos. Perseguio contra grupos tnicos, lingsticos e culturais segregados do resto da populao tambm pode ser entendida como perseguio com base na nacionalidade. Um Grupo Social especfico se refere a um grupo de pessoas que compartilham uma mesma histria, hbitos ou estatutos sociais. Essa categoria freqentemente sofre alguma perseguio com base em uma ou outra das demais categorias aqui apontadas. Tambm pode ser aplicada s famlias capitalistas, aos proprietrios de terra, aos homossexuais, aos negociantes e aos membros das foras militares. Opinio poltica refere-se s idias que no so toleradas pelas autoridades, incluindo opinio crtica com relao aos mtodos e s polticas governamentais. Incluem-se as opinies individuais (isto , autoridades podem considerar que uma pessoa possui determinada opinio poltica particular), ainda que o indivduo no
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defenda de fato nenhuma opinio. Indivduos que no expressam suas opinies polticas at conseguirem fugir de seus pases podem ser considerados refugiados uma vez que demonstrem que sero perseguidos por suas idias se retornarem sua ptria. Essas definies so importantes a partir do momento em que os pases e as organizaes tentam determinar quem ou quem no um refugiado. Quem solicita asilo - isto , aqueles que requerem a condio de refugiados em outros pases normalmente necessitam provar pessoalmente que seu receio de perseguio est bem fundamentado e dentro dos parmetros legais do pas que o hospeda para concorrer ou no ao status de refugiado. No entanto, em caso de evaso em massa, no possvel que um pas de asilo possa considerar cada caso individualmente. Nessas circunstncias, especialmente quando os indivduos esto fugindo por razes semelhantes, a determinao do status de refugiados pode ser declarada com base no grupo social que, na falta de evidncia contrria, cada indivduo passa a ser considerado como um refugiado. A legislao internacional reconhece o direito ao asilo, mas no obriga os pases a aceit-lo. Naes de quando em vez oferecem proteo temporria quando expostos a um repentino e massivo fluxo de pessoas, superando sua capacidade regular de asilo. Em tais circunstncias, as pessoas podem ser rapidamente admitidas em pases seguros, mas sem nenhuma garantia de asilo permanente. A proteo temporria conveniente para os governos e refugiados em determinadas circunstncias. Ainda assim apenas um complemento temporrio e no substitui as medidas de proteo mais amplas oferecidas pela Conveno dos Refugiados. Geralmente, os organismos de assistncia e os mecanismos de proteo aos refugiados propem trs solues permanentes a favor dos refugiados: A repatriao voluntria: os refugiados podem, posteriormente, retornar aos seus pases de origem uma vez que suas vidas e liberdade no sofram mais nenhuma ameaa; A integrao local: os pases de asilo permitem que os refugiados se integrem ao pas, sendo este seu primeiro asilo; e a reinstalao num terceiro pas: quando a repatriao perigosa e o primeiro pas se negar em dar a integrao local. A maior parte dos refugiados no mundo espera por solues permanentes para suas condies. Embora muitos consigam asilo provisrio ou temporrio em pases vizinhos, poucos conseguem regularizar suas situaes ou conseguem ser integrados. Os direitos de ir e vir e de trabalhar so altamente restringidos e as oportunidades de lazer geralmente inexistem ou so pouco oferecidas. Esses refugiados tambm podem ser 47
alvos de ataques, tanto por foras de segurana local como por incurses de grupos rivais que cruzam a fronteira. Uma outra categoria especial de refugiados formada por pessoas que, foradas a fugirem de seus pases por razes semelhantes, no conseguem cruzar nenhuma fronteira internacional. Essas pessoas so conhecidas como deslocados internos. No final de 2000, existiam aproximadamente 11,5 milhes de refugiados espalhados pelo mundo devido a mltiplas razes e um nmero ainda maior de deslocados internos, algo entre 20 a 25 milhes, se v forado a abandonar seus lares por razes similares. Muito mais do que guerras entre pases, a maior razo dos crescentes conflitos, no mundo, envolve disputas internas entre grupos tnicos ou polticos. Dessa forma, o nmero de pessoas atingidas por conflitos em seus prprios pases e obrigadas a sarem de suas casas tende a aumentar cada vez mais.
2.5 DIREITO DE ASILO O direito de asilo 32 visa dar uma proteo ao indivduo. Ele pode apresentarse de duas maneiras: primeiro, o asilo territorial ou externo, ou internacional; e segundo, o asilo diplomtico, ou interno, ou poltico, ou internacional, ou extraterritorial. O asilo territorial admitido em toda a sociedade internacional e est consagrado no art. XIV da Declarao Universal dos Direitos do Homem:
1 - Todo homem, vtima de perseguio, tem o direito de procurar e de gozar asilo em outros pases. 2 - Este direito no pode ser invocado em caso de perseguio legitimamente motivada por crimes de direito comum ou por atos contrrios aos objetivos e princpios das Naes Unidas.
O asilo territorial aquele que o Estado concede aos indivduos perseguidos dentro de seu prprio territrio. O direito de asilo, apesar de ter por finalidade proteger a pessoa humana, ainda considerado um direito do Estado e no do indivduo. Significa isto que o Estado no obrigado a conceder o asilo, mas apenas o faz se assim o quiser.Algumas legislaes estatais, como a do Mxico e a da Itlia, consagraram o direito de asilo. A
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Silva, Roberto Luiz - Direito Internacional Pblico, Primeira Edio, Segunda Tiragem,
Editora Del Rey Belo Horizonte 2000 pg. 45.
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Constituio brasileira de 1969, ao proibir a extradio de estrangeiro acusado de crime poltico e de opinio (art. 153, 19), d proteo ao criminoso poltico. Entretanto, a interpretao sobre o alcance destes dispositivos no uniforme. Uns consideram que a sua finalidade apenas dar maior preciso ao da autoridade nacional, mas sem dar um direito ao indivduo de ser asilado. Outros declaram que o indivduo passa a ter um direito ao asilo. Na verdade, a interpretao33 no pode ser genrica, uma vez que alguns pases (Guatemala) reconhecem ao indivduo direito ao asilo. No Brasil j no se pode afirmar isto, porque a nossa Constituio de 1969 apenas probe a extradio do criminoso poltico, mas no significa isto que estejamos obrigados a conceder o asilo, tanto assim que ele pode vir a ser expulso do territrio nacional sem que haja qualquer proibio constitucional. Por outro lado, nada impede que no concedamos asilo a determinado criminoso poltico. Entretanto, a Constituio de 1988, no seu art. 4., estabelece entre os princpios das relaes internacionais do Brasil o de concesso de asilo poltico. A primeira observao que deve ser feita que ela abrange o asilo diplomtico e o asilo territorial. A segunda observao que, apesar de tudo, no surge uma obrigatoriedade de concesso do asilo, vez que a qualificao do indivduo como perseguido poltico da competncia do Poder Executivo, que se trata de matria de poltica externa. Por outro lado, art. 4. uma mesma programtica. A Conveno Interamericana sobre asilo territorial (Caracas, 1954) tambm se encontra nesta orientao ao estabelecer no art. 1.que o asilo um direito do Estado e que ele admitir dentro do seu territrio as pessoas que julgar conveniente. So denominadas de refugiadas as pessoas que gozam de asilo territorial. A Conveno de 1951, que estabeleceu o estatuto dos refugiados, define-os como sendo aquele que temendo ser perseguido por motivos de raa, religio, nacionalidade, grupo social ou opinies polticas, se encontra fora do pas de sua nacionalidade e que no pode ou, em virtude desse temor, no quer valer-se da proteo desse pas, ou que se no tem nacionalidade e se encontra fora do pas no qual tinha a sua residncia habitual em conseqncia de tais acontecimentos, no pode ou, devido ao referido temor, no quer voltar a ele. Ela tem sido criticada, porque no abrange os indivduos perseguidos por participarem de greves e manifestaes polticas. Tem sido assinalado que h uma como os curdos e os palestinos.
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SILVA. Op. Cit., nota 32 p. 45 e 46.
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A definio mais ampla de refugiados34 a da OUA, vez que abrange os deslocamentos macios de populao que no estavam includos na definio da conveno de 1951, por exemplo, as pessoas que necessitam abandonar os seus pases sem que haja perseguio. A definio da OUA vem sendo adotada de fato em inmeras regies do mundo. A citada conveno, concluda em 1969, alm de incluir os casos da definio da ONU, tambm considera refugiada: qualquer pessoa que, devido a agresso externa, ocupao, domnio estrangeiro ou eventos que perturbem seriamente a ordem pblica em parte ou em todo o seu pas de origem ou nacionalidade, obrigado a deixar seu local de residncia habitual para buscar refgio em outro local fora de seu pas de origem ou nacionalidade. Dentro desta orientao de se ampliar o conceito de refugiado, foi aprovada uma Declarao, em Cartagena das ndias, sob a gide do ACNUR, em 1984, recomendando que se adote na Amrica Central no apenas o conceito de 1951, e de seu protocolo de 1967, mas tambm (sejam consideradas) refugiadas as pessoas que tm fugido de seus pases porque suas vidas, segurana ou liberdade tm sido ameaadas pela violncia generalizada, a agresso estrangeira, os conflitos internos, a violao macia dos direitos humanos ou outras circunstncias que tenham perturbado gravemente a ordem pblica. A regulamentao dos refugiados tem se regionalizado para se atender as peculiaridades das diferentes partes do globo. O termo refugiado no definido a priori, com fundamento em consideraes tericas, mas de modo funcional para resolver problemas concretos. O asilo concedido ao criminoso poltico, incluindo-se os que lutam contra o colonialismo. No se d asilo aos que cometeram crime de guerra, crime contra a paz e crime contra a humanidade. A qualificao de tais indivduos como refugiados, isto , pessoas que no so criminosos comuns, ato soberano do Estado que concede o asilo. Cabe somente a ele a qualificao. com ela que ter incio ou no o asilo. A Declarao Universal dos Direitos do Homem (art. 14) probe a concesso do asilo aos criminosos de direito comum e aos responsveis por atos contrrios aos objetivos e princpios das Naes Unidas. O DI Humanitrio e o DI dos Refugiados so formados por normas que se complementam.
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Pode-se acrescentar que no continente americano o conceito de refugiado mais amplo do que o de asilado territorial. Assim sendo, todo asilado territorial, quando concedido, comunicado pelo Estado a aquele de onde saiu o indivduo. Esta obrigao no existe para os demais refugiados. H atualmente a tendncia de se distinguir o asilado territorial do refugiado. de se acrescentar 35 que no h definio jurdica para pessoas deslocadas. Pessoas deslocadas so aquelas que tm refgio dentro do seu prprio territrio, ou so impedidas de transpor uma fronteira internacional que foi fechada. So aqueles que no atravessam a fronteira internacional. As pessoas deslocadas tm os mesmos direitos humanos das demais pessoas. Elas tm o direito de pedir e receber assistncia humanitria. O ACNUR tem cuidado das pessoas deslocadas. Na ONU, em 1967, foi aprovada apenas uma declarao sobre asila territorial, mas que no obrigatria e permite ao Estado recusar a entrada de pessoas perseguidas se tal fato ameaar a sua segurana nacional, a sua populao ou em caso de afluxo em massa de perseguidos, o que lhe d quase nenhum alcance. O fundamento de asilo, conforme se depreende, da Conveno Interamericana de Caracas, reside em dois princpios: Primeiro, o Estado tem, o direito de permitir que entrem no seu territrio os indivduos que quiser e, segundo, no seu territrio a sua jurisdio exclusiva. O Estado que concede o asilo no pode permitir que o asilado pratique atos contrrios aos objetivos e princpios das Naes Unidas. Por outro lado, o Estado no pode impedir a entrada de algum que procure asilo no seu territrio, nem obrig-lo a voltar para o Estado de onde ele perseguido. No Brasil, o Decreto-Lei nmero 941 se 1969, trata da condio do asilado (arts. 111 e segs.) e entre outras determinaes estabelece que ele no poder se retirar do Brasil sem prvia comunicao e obteno do respectivo visto, e se encontra tal matria regulamentada ainda nos arts. 138 e segs. Do Decreto nmero 66.689, de 11-61970. O asilo pode terminar por inmeras causas: a sua naturalizao no Estado de refgio; quando o refugiado parte do Estado de refgio; a sua expulso do Estado de
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refgio, o que s pode ocorrer em casos excepcionais; quando cessa a causa que motivou o asilo; e pela morte do refugiado. O asilo diplomtico uma forma provisria de asilo poltico, que nasceu e somente prevalece na Amrica Latina. No h reciprocidade de tratamento dos Estados. Esta forma de asilo uma exceo plenitude que o Estado oferece sobre o seu territrio. Ocorre uma fico jurdica de extraterritorialidade, pela qual h objetos mveis e imveis que representam um Estado estrangeiro. Tais objetos, na verdade, representariam a jurisdio do Estado e uma invaso a estas reas, seria uma invaso a este Estado. Assim, surgiu o asilo diplomtico nas misses diplomticas, inclusive imveis residenciais, acampamentos militares e navios de guerra. So pressupostos do asilo diplomtico36 os mesmos do asilo territorial a natureza poltica do delito, o estado de urgncia (atualidade da perseguio) e o no auxlio dos representantes diplomticos para que a pessoa adentre em sua embaixada. Uma vez adentrado o limite jurdico do Estado, o embaixador requer o salvo-conduto (licena pedida ao Estado para que o asilado possa se retirar em condies de segurana do seu territrio). O asilo diplomtico, , portanto, forma preliminar de asilo territorial, pois a pessoa ter de se deslocar a um porto ou aeroporto, para embarcar para o Estado que lhe concedeu asilo.
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SILVA. Op. Cit., nota 32 p. 49.
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CAPTULO 3 MEDIDAS COMPULSRIAS DE SADA
O Estatuto do Estrangeiro prev trs distintos institutos, de diferentes caractersticas, razes e modalidades, para regular a retirada compulsria do estrangeiro do Pas: deportao; expulso; extradio.
3.1 - DEPORTAO
Entre as formas coercitivas de retirada do estrangeiro do Brasil, temos a deportao, regulada nos artigos 57 a 64 da Lei 6815/80 e artigos 98 e 99, do respectivo Decreto de regulamentao. A deportao consiste em fazer sair do territrio brasileiro o estrangeiro que nele tenha entrado clandestinamente ou nele permanea em situao de irregularidade legal, se do Pas no se retirar voluntariamente dentro do prazo que lhe for fixado (art. 57). Segundo estabelece o art. 98, do Decreto 86.715/81, o estrangeiro que entrou ou se encontra em situao irregular no pas, ser notificado pela Polcia Federal, que lhe conceder um prazo varivel entre um mnimo de trs e mximo de 8 dias, conforme o caso, para retirar-se do territrio nacional. Se descumprido o prazo, o Departamento de Polcia Federal promover a imediata deportao. Vale ressaltar que a deportao s ocorrer se o estrangeiro no se retirar voluntariamente depois de haver recebido a notificao da autoridade competente. A retirada voluntria , pois, o elemento que diferencia, fundamentalmente, a deportao dos outros dois meios de afastamento compulsrio, a expulso e a extradio. A previso legal de que ao estrangeiro ser dado um prazo para que se retire do pas no absoluta. Se for conveniente aos interesses nacionais, a deportao ser
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efetivada independentemente de ser concedido ao estrangeiro o prazo fixado no Decreto 86.715/81 (art.98, 2). A deportao afasta o estrangeiro do pas, mas no impede seu regresso, de forma regular. Exige-se-lhe a Lei 6815/80 que para retornar ao Brasil, o deportado dever ressarcir ao Governo brasileiro as despesas efetuadas com sua deportao. Segundo Guimares37 estendem-se a uma vasta relao os casos especficos de Deportao. Incluem-se entre as causas todas as situaes em que haja descumprimento das restries ou condies impostas ao estrangeiro, quais sejam, por exemplo: exercer atividade remunerada nos casos em que esta no permitida; deslocar-se para regies alm do mbito estabelecido; afastar-se do local de entrada no pas sem o documento de viagem e o carto de entrada e sada devidamente visados pelo rgo competente; exercer atividade diversa da que foi solicitada e autorizada em contrato de trabalho; servial, com visto de cortesia, que exera atividade remunerada para outro que no seja o titular do visto que o chamou; a mudana de empresa a quem presta servio o estrangeiro, sem permisso do Ministrio do Trabalho; estrangeiro em trnsito, estudante ou turista que exera atividade remunerada, entre outras. No rigor da lei, a estada irregular do estrangeiro, no se refere apenas permanncia no territrio nacional por perodo superior ao permitido, mas, sim, a todas as circunstncias que representam qualquer desrespeito aos deveres, restries ou limites impostos ao estrangeiro. Estes e outros casos de desobedincia s normas fixadas em lei, como causa de deportao, esto previstas no art. 57, pargrafo 1, da Lei 6815/80. Uma legislao que apresenta tais caractersticas e, sobretudo, o extremo rigor com que esta aplicada, merece ser revista no apenas em aspectos ou disposies isoladas. Comporta que se repense a convivncia da sociedade como um espao de horizontes universais, onde vivem seres humanos portadores de valores, de contributos, de riquezas e de dignidade que ultrapassam as fronteiras da nacionalidade e dos limites geogrficos de um pas. No que tange ao pas de destino, a Lei 6815/80, art. 58, pargrafo nico: A deportao far-se- para o pas de nacionalidade ou de procedncia do estrangeiro, ou para outro que consinta em receb-lo. D-se direito de opo ao deportando.
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Francisco Xavier da Silva Guimares, ex-subsecretrio de Estrangeiros do Ministrio da Justia, In: Revista de Doutrina e Jurisprudncia, Braslia, 36(1):9-34,maio /ago 1991.
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Finalmente, assegura o Estatuto do Estrangeiro que no se proceder a deportao se esta medida implicar em extradio no admitida pela Lei brasileira (art. 63, Lei 6815/80).
3.2 EXPULSO
A expulso do estrangeiro que se encontre em territrio brasileiro est disciplinada na Lei 6815/80, nos artigos 65 a 75 e no Decreto 86.715/81, art. 100 a 109. Sem nos determos anlise e discusso, no campo doutrinal, sobre o instituto da expulso, buscaremos explicitar o seu tratamento e aplicao nos termos em que o estabelece o Estatuto do Estrangeiro e o correspondente Decreto de Regulamentao. O artigo 65 (Lei 6815/80) determina: passvel de expulso o estrangeiro que, de qualquer forma, atentar contra a segurana nacional, a ordem poltica ou social, a tranqilidade ou moralidade pblica e a economia popular, ou cujo procedimento o torne nocivo convenincia e aos interesses nacionais. Mas, no se esgotam ali as causas de expulso, sendo igualmente passvel de deportao, o estrangeiro que (pargrafo nico do art. 65):
Praticar fraude a fim de obter sua entrada ou permanncia no Brasil, e havendo entrado no territrio nacional com infrao lei, dele no se retirar no prazo que lhe for determinado, no sendo aconselhvel a deportao, entregar-se vadiagem ou mendicncia ou desrespeitar proibio especialmente prevista em lei para estrangeiro.
A expulso formalizada atravs de Decreto de competncia exclusiva do Presidente da Repblica, a quem cabe resolver sobre a convenincia e a oportunidade da expulso e de sua revogao (art. 66). Uma vez decretada e efetivada a expulso, uma de suas graves conseqncias a impossibilidade do estrangeiro retornar ao Brasil. O retorno crime, tipificado no Cdigo Penal brasileiro38, no Captulo dos Crimes contra a Administrao da Justia, cujo art. 338 estabelece: Reingressar no territrio nacional o estrangeiro que dele foi expulso: Pena - recluso, de um a quatro anos, sem prejuzo de nova expulso aps o cumprimento da pena. Somente a revogao, de competncia exclusiva do Presidente da Repblica, permitir seu regresso.
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Lei 2848, de 07 de dezembro de 1940.
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Ao Ministro da Justia compete instaurar o inqurito, que na maior parte das infraes , ser sumrio, no excedendo ao prazo de 15 dias. assegurado o direito de defesa, mas no cabe pedido de reconsiderao. O Ministro da Justia poder, a qualquer tempo, determinar a priso, por noventa dias, do estrangeiro em processo de expulso, podendo, igualmente, prorrogar tal medida por outro igual perodo. Caso o processo no se conclua no prazo de at 6 meses, o estrangeiro ser posto em liberdade vigiada e, se vier a descumprir as condies de conduta impostas, pode ter sua priso decretada novamente. Conforme j referido em captulo anterior, inexpulsvel o estrangeiro que tenha cnjuge brasileiro, de quem no esteja separado de direito ou de fato, ou filho brasileiro sob sua guarda e manuteno econmica (art. 75). Contudo, o pargrafo 1 do mesmo artigo, ressalva que no impedem a expulso, a adoo ou reconhecimento de filho brasileiro superveniente ao fato que a motivar. Igualmente, em se configurando o abandono do filho, o divrcio ou a separao do casal, a expulso poder ocorrer a qualquer tempo (Pargrafo 2). Ainda com base no art. 75, da lei 6815//80, no se proceder a expulso se esta implicar em extradio inadmitida pela lei brasileira. Expulso e Refgio: especificao introduzida no direito nacional, relativamente expulso o disposto na Lei 9474, de 22 de julho de 1997, a chamada Lei de Refugiados, que, na verdade, se ocupa da implantao do Estatuto dos Refugiados de 1951, em nosso pas. A matria afirma, no direito interno, os
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compromissos do Brasil como signatrio da Conveno de Genebra, de 1951, especificamente os artigos 32 e 33, daquela Conveno das Naes Unidas. Assim, a Lei n 9474/97, em seu art. 36, peremptria ao afirmar que no ser expulso o refugiado que esteja regularmente registrado, exceto em caso de existirem motivos de segurana nacional ou ordem pblica. E esclarece, no artigo 37 que, em caso de decretar-se a expulso de um refugiado, esta no resultar em sua retirada para pas onde sua vida, liberdade ou integridade fsica possam estar em risco, e apenas ser efetivada quando houver certeza de que o mesmo ir para um pas onde no haja riscos de perseguio. Para ultimar, uma referncia a respeitveis juristas brasileiros que, comentando o direito vigente no Brasil, ao analisar a natureza punitiva da expulso, classificam-na como um provimento sancionatrio da autoridade administrativa, embora
39
Incluem-se os casos de infrao contra a segurana nacional, a ordem poltica ou social e a economia popular, assim como os casos de comrcio, posse ou facilitao de uso indevido de substncia entorpecente ou que determine dependncia fsica ou psquica, bem como o desrespeito a proibio especialmente prevista me lei para estrangeiros.
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no se constitua em pena, no sentido especfico de sano conduta criminosa, imposta por sentena judicial.
Assim, pelas caractersticas de que se reveste, implicando restrio liberdade de locomoo do ser humano no que afasta compulsoriamente o estrangeiro do territrio nacional, impe-se a sua interpretao restrita, com observncia dos princpios publicsticos da legalidade e da amplitude do direito de defesa 40.
Com igual precauo e humanidade, manifesta-se Carvalho, face s conseqncias de que se reveste a expulso, particularmente no direito brasileiro que a torna medida em carter definitivo contra o estrangeiro, restringindo sua revogao a ato privativo do Presidente da Repblica.
A expulso, pelo carter discriminatrio de que se reveste, medida intrinsecamente odiosa. preciso, pois, restringi-la aos casos reais e provadamente atentatrios da ordem pblica, cujos limites devem ser precisamente determinados, quer atravs a jurisprudncia administrativa, quer atravs da doutrina. A eficcia da expulso, como medida de preservao da ordem pblica, no vai a ponto de justificar-lhe decretao sem o mnimo de observncia dos princpios de defesa dos direitos humanos41.
3.3 - EXTRADIO
A extradio o ato pelo qual um Estado faz a entrega, para fins de ser processado ou para a execuo de uma pena, de um indivduo acusado ou reconhecido culpvel de uma infrao cometida fora de seu territrio, a outro Estado que o reclama e que competente para julg-lo e puni-lo. O Ministrio da Justia, no Guia42 para estrangeiros no Brasil, expressa que a extradio ato de defesa internacional, forma de colaborao na represso do crime. Objetiva a entrega de um infrator da lei penal, que, no momento, se encontra em nosso pas, para que possa ser julgado e punido por juiz ou tribunal competente do pas requerente, onde o crime foi cometido. Trata-se, pois, de um ato com fundamento na cooperao internacional no combate e represso criminalidade. A extradio est definida nos artigos 76 a 94 do Estatuto do Estrangeiro, e constitui uma faculdade do Pas conced-la (poder ser), como se depreende do art.76: A extradio poder ser concedida quando o governo requerente se fundamentar
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CAHALI, Yussef Said, Estatuto do Estrangeiro, Editora Saraiva, 1983, p. 236-237.
CARVALHO, Dardeau, A situao Jurdica do Estrangeiro no Brasil. So Paulo, Sugestes Literrias S.A., 1976, p. 113. 42 Ministrio da Justia: Guia para Orientao a estrangeiros no Brasil, Departamento de Estrangeiros da Secretaria de Justia , Braslia-DF, 1997.
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em tratado, ou quando prometer ao Brasil a reciprocidade. Baseia-se, pois, em pedido de governo estrangeiro, fundamentado em tratado existente com o Brasil ou em compromisso de reciprocidade. A legislao brasileira taxativa quanto s situaes em que a extradio no ser concedida (art. 77):
I se tratar de brasileiro, salvo se a aquisio dessa nacionalidade se verificar aps o fato que motivar o pedido; II quando o fato que est base do pedido no for crime no Brasil ou no Estado requerente; III nos casos em que o Brasil for competente, segundo suas leis, para julgar o crime imputado ao extraditando; IV se a pena imposta pela lei brasileira para o crime for igual ou inferior a um ano; V no caso em que o extraditando estiver respondendo processo ou j houver sido condenado ou absolvido no Brasil pelo mesmo fato em que se funda o pedido de extradio; VI quando estiver a extinta a punibilidade pela prescrio de acordo com a lei brasileira ou a do Estado requerente; VII se o for pedida com base em crime poltico; mas essa exceo no impedir a extradio, quando o crime comum, conexo ao delito poltico, constituir o fato principal; VIII se o extraditando tiver que responder, no Estado requerente, perante um Tribunal ou Juzo de Exceo.
A apreciao do carter da infrao alegada pelo Estado requerente de competncia exclusiva do Supremo Tribunal Federal (Art. 77, pargrafo 2). Ainda segundo a Lei 6815/80, a extradio ser requerida por via diplomtica, ou na falta de agente diplomtico, diretamente de governo a governo. Recebido o pedido, o Ministrio das Relaes Exteriores o enviar ao Ministrio da Justia, que o remeter ao Supremo Tribunal Federal (STF). Assinalamos aqui mais uma disposio do Estatuto do Estrangeiro derrogada pela Constituio Federal de 1988. Seno vejamos: Dispe a Lei 6815/80 que o Ministrio da Justia ordenar a priso do extraditando, colocando-o disposio do Supremo Tribunal Federal (art. 81). Promulgada em 1988, a Constituio Federal ao tratar dos Direitos e Garantias Fundamentais, assegura ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei (CF, art. 5, inciso LXI). A Jurisprudncia do STF confirma a revogao do dispositivo da Lei 6815/80. Vejamos deciso unnime do Tribunal Pleno, em pedido de Habeas Corpus de extraditando:
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Ementa: - Priso de Extraditando: artigos 80 e 81 da Lei n 6815/80, de 19.08.980, alterada pela Lei 6.964, de 09 de 12.1981. Alegaes de ilegalidade da priso porque: 1) no solicitada pelo Juiz processante, do Estado requerente da extradio (art. 80); 2) decretada por Ministro do Supremo Tribunal Federal, quando deveria ter sido pelo Ministro da Justia (art. 81); 3) no apresentada legislao do Estado requerente, relativa prescrio (art. 80, caput); 4) invlido o decreto de priso, emitido pelo Juiz processante, por no conter a descrio dos fatos delituosos, nem indicar a data da ocorrncia, sua natureza e circunstncias. 1. Tendo sido a priso preventiva decretada pelo Juiz processante, no Estado estrangeiro, e a ordem de captura encaminhada s autoridades brasileiras competentes, por via diplomtica, com pedido de extradio, de ser rejeitada a alegao de que no foi solicitada (a priso) pelo referido Juiz. 2. O art. 81 da Lei 6815, de 19.08.1980, alterada pela Lei 6964, de 09.12.1981, atribua ao Ministro da Justia o poder de decretar a priso do extraditando. Tal norma ficou, nesse ponto, revogada pelo inciso LXI do art. 5 da Constituio Federal de 1988, em razo do qual, excetuadas as hipteses referidas, ningum ser preso seno por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente. 3. Tal competncia passou, ento, para o Ministro do Supremo Tribunal Federal, a quem caber, tambm, relatar o pedido de Extradio, conforme decidiu o S.T.F. (RTJ 127/18). 4. Sendo minuciosa, na deciso do Juiz processante, no Estado estrangeiro, a descrio dos fatos delituosos, a indicao do perodo em que ocorridos, assim como a sua natureza e circunstncias, repele-se a alegao em contrrio, contida na impetrao do writ. 5. Embora no encaminhados, pelo Governo requerente da Extradio, os textos legislativos sobre prescrio, nada impedia que o Relator desta convertesse o julgamento em diligncia, fixando prazo de sessenta dias para tal fim, como aconteceu no caso, cabendo invocar o precedente, no mesmo sentido, da Extradio n 457. 6. No caracterizado, at o momento, qualquer constrangimento ilegal liberdade do paciente, de se indeferir o pedido de habeas corpus. 7. H.C. indeferido. Votao unnime43.
Importante ressaltar ainda que nenhuma extradio ser concedida sem o prvio pronunciamento do Plenrio do Supremo Tribunal Federal sobre sua legalidade e procedncia, no cabendo recurso da deciso (art. 83). Aspecto que vem sendo mantido com pleno rigor pelo Supremo Tribunal Federal a priso do extraditando ao longo de todo o processo, em cumprimento ao estabelecido no pargrafo nico, do art. 84: A priso perdurar at o julgamento final do Supremo Tribunal Federal, no sendo admitidas a liberdade vigiada, a priso domiciliar, nem a priso-albergue. Extradio e Refgio: O Brasil aprovou, em 1997, a Lei 9474, que define mecanismos para implantao do Estatuto dos Refugiados de 1951 e determina outras providncias. Dispe, tal diploma legal, em captulo especfico sobre a Extradio que O reconhecimento da condio de refugiado obstar o seguimento de qualquer pedido
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SANCHES, Sydney (Ministro Relator): Habeas Corpus 73256/SP So Paulo, DJ 13-12-1996, pp 50161
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de extradio baseado nos fatos que fundamentaram a concesso de refgio (art. 33, Lei 9474/97). Assegura, tambm, a Lei de Refugiados a suspenso do processo de Extradio pendente, se o extraditando apresentar solicitao de refgio baseado nos mesmos fatos. Independe, neste caso, esteja o processo em fase administrativa ou judicial (art. 34, Lei 9474/97).
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CAPTULO 4 EXTRADIO NO CASO CONCRETO BATTISTI)
(CASO
Battisti44 era filho e neto de comunistas e, quando adolescente, cometeu alguns roubos, razo pela qual foi preso. Na priso de Udine conheceu a Cavallina, que estava l por um delito relacionado com seu grupo poltico, PAC. Ele convenceu a Battisti de que devia entrar nos PAC. A primeira vez que Battisti foi julgado como preso poltico, em 1979, os crimes dos quais foi acusado eram: possuir armas no registradas e associao para cometer atos subversivos. Depois da morte de Torregiani a polcia fez uma blitz completa em toda a cidade. Um dos lugares mais vasculhados foi o prdio popular onde morava Battisti. Ele foi detido no comeo de junho de 1979, por ter sido encontrado numa das guaridas do PAC na Barona (bairro de Milo), mas at essa data ningum tinha manifestado receio de que ele estivesse envolvido nas 4 mortes recentes. Sua condenao foi exclusivamente por ter armas e formao de quadrilha com finalidade subversiva. A pena (12 anos e 10 meses de priso) foi exagerada porque as leis da poca puniam o mximo possvel os delitos polticos (Um criminoso comum no teria levado mais de 3 anos pelos mesmos delitos). No apartamento em que Battisti morava foram encontradas algumas armas. A polcia fez percia de todas elas, e comprovou que nenhuma tinha sido usada. Um fato muito importante que, quando Battisti foi detido e julgado em seguida da blitz em junho de 79, em nenhum momento se cogitou que ele tivesse alguma participao na morte de Torregiani. Nessa data, j tinham sido cometidos todos
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Disponvel em: http://sites.google.com/site/lungarbattisti/resumo-do-livr Acessado em 13/11/2009.
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os assassinatos do PAC, e o assunto estava flor de pele, no s na sociedade milanesa, mas em toda Itlia. A blitz em que Battisti e outros foram presos foi realizada para indagar sobre os 4 assassinatos. Portanto, era de esperar que todos os detentos fossem interrogados sobre isso. Mas Battisti nunca foi interrogado, o que mostra que a polcia no suspeitava dele. Houve durante esse julgamento, que se estendeu durante vrios meses, 13 denncias de casos de torturas. Vale enfatizar que, mesmo sob tormentos, nenhum dos torturados mencionou a Battisti como possvel suspeito. Alguns dos torturados acusaram outros companheiros, mas o nome de Battisti nunca foi mencionado. Alis, tanto os outros guerrilheiros como a polcia sabiam que Battisti era um membro recente no grupo, e que no possua nenhuma posio hierrquica importante dentro dele. Se ele realmente tivesse cometido aqueles crimes deveria haver pelo menos duas ou trs pessoas que o soubessem, j que nenhum deles foi praticado por uma pessoa sozinha. Durante o tempo que durou aquele processo, que foi coletivo, Battisti foi enviado com os outros a uma priso da provncia de Cuneo (Piemonte), custodiada pelo exrcito. Apesar disso, tudo indica que a escolha no foi seletiva contra Battisti, porque era usual internar nesse lugar membros de grupos armados. Em maio de 1980, uma juza se empenhou em tirar a Battisti dessa priso, porque sabia que ele no tinha cometido nenhuma morte. Ela tinha acesso a toda sua informao e saberia se Battisti era acusado de assassinato. Nesse mesmo ms, a magistrada conseguiu que Cesare fosse transferido priso de Frosinone, uma velha fortaleza com segurana no muito boa. Na Itlia, ningum colocaria um suspeito de assassinar dois agentes do estado e dois abastados fascistas num crcere de mdia ou baixa segurana.
4.1 - CRONOLOGIA
1976: Surgia o grupo guerrilheiro radical de esquerda Proletrios Armados Pelo Comunismo (PAC). Fundado em oposio s Brigadas Vermelhas, conta com
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inmeros dissidentes das brigadas. Seus principais lderes e idealizadores so Sebastiano Masala e Arrigo Cavallina45. 1978: Sequestro e assassinato (9/5/1978) do lder democrata-cristo Aldo Moro pelo grupo guerrilheiro Brigadas Vermelhas. Nesta poca, Cesare Battisti integra o Proletrios Armados Pelo Comunismo (PAC). Aps o assassinato de Aldo Moro a opinio pblica italiana volta-se em peso contra os grupos armados. 1979: Cesare Battisti preso em Milo pela morte de um joalheiro 1981: Condenado na Itlia a 12 anos e 10 meses de priso por "participao em bando armado" e "ocultao de armas". No mesmo ano, ele foge para Frana. 1982: Fuga para o Mxico. Durante sua estadia no pas colaborador de diversos jornais, funda a revista literria Via Libre, e organiza a primeira Bienal de Artes Grficas no Mxico. 1985: Doutrina Miterrand: o presidente francs Franois Mitterrand se compromete a no extraditar os ex-ativistas de extrema esquerda italiana sob a condio de que abandonem a luta armada. 1991: A Frana nega o pedido italiano de extradio. 1993: Battisti condenado priso perptua pela Justia de Milo por quatro "homicdios hediondos", contra um guarda carcerrio, um agente de polcia, um militante neofascista e um joalheiro. 2001: Battisti pede naturalizao francesa 2002: A Itlia pede a extradio de Battisti ao governo francs. 2004: - Justia francesa decide pela extradio, o que desencadeia protestos de intelectuais, artistas e polticos franceses de esquerda. A sentena tem apoio do presidente Jacques Chirac. Inicia-se uma longa discusso jurdica sobre a extradio, alimentada por recursos de advogados. - Battisti libertado e mantido sob vigilncia. Ao no se apresentar polcia, Battisti cai na clandestinidade. Seu novo esconderijo ser o Brasil. - Recurso de Battisti rejeitado e a ordem de extradio para a Itlia torna-se definitiva. 2005: O Conselho de Estado da Frana d sinal verde extradio. No incio de agosto, os advogados dele recorrem Corte Europeia de Direitos Humanos. 2006: A anulao feita em 2004 do pedido de naturalizao francesa, que havia recebido uma deciso favorvel ainda em 2003, cancelada.
45
Disponvel em: http://www.estadao.com.br/noticias/nacional,confira-a-cronologia-e-entenda-o-casobattisti,341730,0.htm Acessado em 15/11/2009.
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2007: Battisti preso no calado de Copacabana, no Rio de Janeiro. 2008: Comit Nacional para os Refugiados (Conare) rejeita por 3 votos a 2 o pedido de refgio de Battisti. A defesa do italiano recorre ao ministro da Justia, Tarso Genro, para tentar obter o status de refugiado, o que lhe garantiria o direito de viver livremente no Brasil 2009- Janeiro:- Dia 13: Tarso concede refgio poltico a Battisti. Autoridades italianas reagem com indignao - Dia 16: Gilmar Mendes pede parecer ao procurador-geral sobre o caso - Dia 17: Presidente da Itlia, Giorgio Napolitano, envia carta a Lula dizendo-se 'espantado' - Dia 22- Lula alvo de protesto na Itlia. "Bin Laden, pea asilo no Brasil", dizia um dos cartazes - Dia 23: Em carta, Lula diz ao presidente italiano que deciso est amparada na Constituio - Dia 26: Procurador opina e recomenda que pedido de extradio seja arquivado - Dia 27 : Itlia chama embaixador de volta a Roma para discutir o caso.
4.2 DECISES Na ltima quarta-feira, dia 18/11/2009, o STF46 aprovou a extradio do exativista do grupo Proletrios Armados pelo Comunismo (PAC). Posteriormente, os magistrados entenderam que a deciso final sobre o caso cabe ao presidente Lula, que poder ou no seguir a indicao. O chanceler italiano, Franco Frattini, afirmou neste sbado, segundo a agncia Ansa, que a deciso do Supremo em favor da extradio imps uma "derrota poltica" ao ministro Tarso, que em janeiro concedeu refgio poltico ao italiano. Segundo Tarso, essa questo j poderia ter terminado com o seu despacho. "O Supremo resolveu analisar o despacho, mesmo contra a lei, porque ela absolutamente clara - dizendo que o despacho do ministro interromperia o processo de extradio. O STF tem o direito de fazer essa anlise porque o rgo supremo que faz a interpretao das normas. Na minha opinio, interpretou de maneira equivocada. Mas tem o direito de fazer e a posio tem de ser respeitada." O presidente Lula no tem prazo para resolver se extradita ou no Battisti. E, segundo Tarso, ele vai decidir a questo quando achar mais conveniente para os
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Disponvel em: http://noticias.terra.com.br/brasil/noticias/0,,OI4115605-EI306,00Tarso+nega+derrota+politica+em+decisao+do+STF+sobre+Battisti.html Acessado em: 23/11/2009.
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interesses do Pas e para manter a coerncia com o sistema legal e constitucional do Brasil.
O presidente pode decidir na hora que quiser, mas ele j disse que vai esperar a publicao do Supremo. O Battisti tem um processo que de falsidade ideolgica - entrou com documentos falsificados no Brasil - e a lei no permite qualquer deciso de extradio quando o ru est respondendo a outro processo, disse Tarso. Nosso papel j terminou nesse processo. A no ser que o advogado dele queira, em face dos ltimos acontecimentos e das ltimas manifestaes de alguns ministros italianos, comprovando inclusive que o caso poltico e que uma parte do governo italiano tem interesse especial em t-lo sem seu territrio, que ele queira fazer um outro pedido de refgio com novos fundamentos. A volta para o Ministrio da Justia. Por enquanto isso no mais uma questo nossa.
O processo sobre a extradio de Battisti agora um assunto da AdvocaciaGeral da Unio (AGU) e do Supremo.
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CONCLUSO
Para concluir este trabalho, preciso destacar que, como ponto fundamental de soberania (artigo 1, inciso I, da Constituio Federal), da independncia nacional e da autodeterminao dos povos (artigo 4, incisos I e III, da Constituio Federal), a Repblica Federativa do Brasil, atravs da Unio (artigo 22, inciso XV, da Constituio Federal), possui plena liberdade para escolher e modificar sua poltica de tratamento aos estrangeiros em seu territrio, estabelecendo as regras conforme os interesses nacionais e as convenincias polticas, sociais e econmicas do pas. Porm, importante que cada vez mais os pases se encontram necessariamente interdependentes na tutela de interesses mundiais, considerando a vida e a dignidade do ser humano como valores universais. A prpria Declarao Universal dos Direitos do Homem, em seu artigo 1, pontifica que todas as pessoas nascem livres e iguais em dignidade e direitos, e que devem agir em relao umas s outras com esprito de fraternidade. Ao regulamentar e aplicar os institutos do visto, asilo poltico, deportao, expulso e extradio, no apenas o Brasil, mas todos os Estados, devem considerar que a soberania no um conceito absoluto, encontrando limitaes na preservao dos direitos fundamentais e supra-estatais dos indivduos, devendo ser balizada pela solidariedade internacional e cooperao entre os povos para o progresso da humanidade, buscando uma harmonizao diplomtica entre os pases e, principalmente, a prevalncia dos direitos humanos. No devemos dar ao estrangeiro tratamento que no gostaramos de receber longe de nossa partia, nem alimentar ou fomentar sentimentos de dio ou de hostilidade 66
contra nenhuma nao, povo ou raa. Alm disso, todo estrangeiro deve portar-se de modo digno da hospitalidade recebida, e o mesmo vale para ns, quando nos encontrarmos em outro pas. O estrangeiro legalmente presente num pas goza dos mesmos direitos humanos e civis dos nacionais, tem as mesmas garantias de proteo das leis, mas, por outro lado, sujeito aos mesmos deveres, sendo obrigado a respeitar a legislao do pas e submeter-se mesma burocracia legal para sua tranqilidade, estabilidade ou legalizao. Para finalizar, ainda foi abordado com mais nfase o tema sobre a extradio que o processo oficial onde um Estado solicita e obtm de outro a entrega de uma pessoa condenada por, ou suspeita de infrao criminal. O direito internacional expe que nenhum Estado obrigado a extraditar uma pessoa presente em seu territrio, devido ao princpio da soberania estatal. Por este motivo, o tema costuma ser regulado por tratados bilaterais que podem gerar, a depender da redao, este tipo de obrigao. A pessoa em processo de extradio chama-se extraditando. O Estado que solicita a extradio denomina-se "Estado requerente" e o que recebe o pedido, "Estado requerido".
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REDERNCIAS BIBLIOGRFICAS
MELLO, Celso D. de Albuquerque. Curso de Direito Internacional Pblico.15 Edio Revista Ampliada Volume II. Rio de Janeiro, Editora RENOVAR, 2004.
Dolinger, Jacob Direito Internacional privado: parte geral, 8. Ed. Atualizada e ampliada Rio de Janeiro: Editora Renovar, 2005.
Silva, Roberto Luiz Direito Internacional Pblico, Primeira Edio, Segunda Tiragem, Editora Del Rey Belo Horizonte 2000.
CAHALI, Yussef Said, Estatuto do Estrangeiro, Editora Saraiva, 1983.
CARVALHO, Dardeau, A situao Jurdica do Estrangeiro no Brasil. So Paulo, Sugestes Literrias S.A., 1976,
Ministrio da Justia: Guia para Orientao a estrangeiros no Brasil, Departamento de Estrangeiros da Secretaria de Justia , Braslia-DF, 1997.
SANCHES, Sydney (Ministro Relator): Habeas Corpus 73256/SP So Paulo, DJ 13-12-1996, pp 50161.
LUNGARZO, Carlos Alberto, Battisti no Brasil - So Paulo, outubro de 2009. Disponvel em: http://sites.google.com/site/lungarbattisti/resumo-do-livr Acessado em 13/11/2009.
68
Estado.com.br - Disponvel em: http://www.estadao.com.br/noticias/nacional,confira-a-cronologia-e-entenda-o-casobattisti,341730,0.htm Acessado em 15/11/2009.
LEAL,
Fabiana,
Redao
Terra
Porto
Alegre.
Disponvel
em:
http://noticias.terra.com.br/brasil/noticias/0,,OI4115605-EI306,00Tarso+nega+derrota+politica+em+decisao+do+STF+sobre+Battisti.html Acessado em: 23/11/2009.
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A Condicao Juridica Do Estrangeiro

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Instituto de Cincias Jurdicas

Mariana Espindola Kirkpatrick

A CONDIO JURDICA DO ESTRANGEIRO

Cabo Frio 2009

Instituto de Cincias Jurdicas

A CONDIO JURDICA DOS ESTRANGEIROS

Orientadora: Prof. MS. Fabianne Manhes Maciel

Cabo Frio 2009

CAPTULO 1 A PROTEO DA PESSOA HUMANA E A NACIONALIDADE

MELLO. Op. Cit., nota 01, p. 945 e 946.

MELLO. Op. Cit., nota 01. p. 950 e 951.

MELLO. Op. Cit., nota 01. p. 954 e 955. Idem, p. 957.

MELLO. Op. Cit., nota 01 p. 960 e 961.

MELLO. Op. Cit., nota 01 p. 962 e 963. Idem, p. 964.

Primeira Guerra Mundial reuniram-se

MELLO. Op. Cit., nota 01 p. 964 e 965.

MELLO. Op. Cit., nota 01 p. 969 e 970.

MELLO. Op. Cit., nota 17 p. 992 e 993.

MELLO. Op. Cit., nota 17 p. 994.

MELLO. Op. Cit., nota 17 p. 995.

AQUISIO POR BENEFCIO DA LEI

1.2 MUTAES TERRITORIAIS

MELLO. Op. Cit., nota 22 p. 997 e 998.

1.2.1 JUS LABORIS

MELLO. Op. Cit., nota 22 p. 998 e 999.

MELLO. Op. Cit., nota 22 p. 1000.

MELLO. Op. Cit., nota 22 p. 1001.

MELLO. Op. Cit., nota 22 p. 1001 e 1002.

MELLO. Op. Cit., nota 22 p. 1002.

CAPTULO 2 O DIREITO DE IR E VIR DO ESTRANGEIRO

2.1 O INGRESSO DO ESTRANGEIRO NO BRASIL

Disponvel em : http://www.jurisway.org.br/v2/cursosentrar.asp?id_curso=557 Acessado em 10/11/2009.

2.2 VARIEDADE DOS VISTOS

2.2.1- VISTO DE TRNSITO

2.2.2 VISTO DE TURISTA

Tal visto encontra-se definido nos arts. 9 ao 12 da Lei 6.815/80:

2.2.3 CRITRIO DA RECIPROCIDADE

2.2.4 VISTO TEMPORRIO

2.2.5 VISTO PERMANENTE

2.2.6 -VISTO OFICIAL, VISTO DE CORTESIA, VISTO DIPLOMTICO

2.3 IGUALDADE DE DIREITOS

Sua igualdade de justia

Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9344 Acessado em 11/11/2009.

consectria de tratamento igual a situaes iguais e tratamento desigual a situaes 44

Disponvel em: http://www.hrea.org/index.php?doc_id=511 Acessado em: 11/11/2009.

Editora Del Rey Belo Horizonte 2000 pg. 45.

SILVA. Op. Cit., nota 32 p. 45 e 46.

SILVA. Op. Cit., nota 32 p. 47 e 48.

SILVA. Op. Cit., nota 32 p. 48 e 49.

SILVA. Op. Cit., nota 32 p. 49.

CAPTULO 3 MEDIDAS COMPULSRIAS DE SADA

Lei 2848, de 07 de dezembro de 1940.

CAHALI, Yussef Said, Estatuto do Estrangeiro, Editora Saraiva, 1983, p. 236-237.

CAPTULO 4 EXTRADIO NO CASO CONCRETO BATTISTI)

Disponvel em: http://sites.google.com/site/lungarbattisti/resumo-do-livr Acessado em 13/11/2009.

Disponvel em: http://www.estadao.com.br/noticias/nacional,confira-a-cronologia-e-entenda-o-casobattisti,341730,0.htm Acessado em 15/11/2009.

Disponvel em: http://noticias.terra.com.br/brasil/noticias/0,,OI4115605-EI306,00Tarso+nega+derrota+politica+em+decisao+do+STF+sobre+Battisti.html Acessado em: 23/11/2009.

CAHALI, Yussef Said, Estatuto do Estrangeiro, Editora Saraiva, 1983.

Estado.com.br - Disponvel em: http://www.estadao.com.br/noticias/nacional,confira-a-cronologia-e-entenda-o-casobattisti,341730,0.htm Acessado em 15/11/2009.

http://noticias.terra.com.br/brasil/noticias/0,,OI4115605-EI306,00Tarso+nega+derrota+politica+em+decisao+do+STF+sobre+Battisti.html Acessado em: 23/11/2009.

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