PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE GOIS DIREITO PROCESSUAL CONSTITUCIONAL Professora Denise Pineli Chaveiro

A Jurisdio constitucional das liberdades tem por finalidade o controle das liberdades, que so exercidas pelas aes constitucionais ou writs constitucionais, tambm denominados remdios constitucionais. O termo writ provm do verbo ingls to write, wrote , written, que significa escrever, e no sentido tcnico-jurdico, ordenar. Logo, writ significa ordem, ordem escrita, mandado. So documentos jurdicos que ordenam ou probem a arbitrariedade perpetrada pela autoridade administrativa. O writ o remdio contra a arbitrariedade do Poder Pblico. Os writs constitucionais so garantias instrumentais, ou seja, instrumentos processuais colocados disposio do cidado para a efetivao dos direitos fundamentais.

(SIQUEIRA JNIOR, Paulo Hamilton. Direito Processual Constitucional. Editora Saraiva)

Em tempos remotos vamos encontrar no Direito Romano uma garantia semelhante ao habeas corpus, denominada interdictum de homine libero exhibendo, ou hominis libero exibiendo, ou ainda interdicutum de liberis exhibindis. O interdito era a ordem que o pretor dava para apresentar o cidado livre de qualquer constrangimento, com o intuito de verificar a legalidade da priso.

O HC tem sua origem marcada na Inglaterra. No reinado de Joo sem Terra, por presso do clero e dos nobres, este monarca editou a chamada Magna Carta (1215), que no admitia a priso dos bares sem o julgamento por seus pares, dispondo o art. 48 :
Ningum poder ser detido, preso ou despojado dos seus bens,

costumes ou liberdades, a no ser por julgamento dos seus pares, de acordo com a lei do pas

Essa garantia foi mantida pela Petio dos Direitos (1628) e regulamentada por Carlos II por intermdio do habeas corpus act (1679), que assegurou o direito de quem estivesse preso comparecer justia para ser ouvido junto com seu detentor. Interessante lembrarmos que a Magna Carta no protegia o homem comum, sendo esse direito garantido posteriormente.

No Brasil, a primeira manifestao do instituto deu-se em 1821, atravs de um alvar emitido por Dom Pedro I, pelo qual se assegurava a liberdade de locomoo, proibindo prises arbitrrias. A terminologia habeas corpus s apareceu em 1830 no Cdigo Criminal. O art. 340 dispunha:
Todo cidado que entender, que elle ou outrem soffre

uma priso ou constrangimento illegal, em sua liberdade, tem direito de pedir uma ordem de Habeas-corpus em seu favor

O habeas corpus foi garantido constitucionalmente partir de 1891, , em constituio redigida quase na ntegra por Ruy Barbosa, passando a amparar os direitos pessoais, e no s a liberdade fsica, permanecendo nas Constituies subsequentes, inclusive na de 1988 art. 5 LXVIII.

Art. 72, 22 - Dar-se- o habeas corpus , sempre que o indivduo sofrer ou se achar em iminente perigo de sofrer violncia ou coao por ilegalidade ou abuso de poder.

Em 1926 a EC n 1, restringiu a Teoria Brasileira do HC dando nova redao ao Art. 72, 22, e seu uso somente seria permitido para proteger a liberdade de locomoo e o abuso contra a priso ilegal; 1934, 1937, 1946 e 1967 as cartas magnas mantivera o entendimento que se tem hoje sobre o instituto;

AI 5 de 14.12.1968 em seu artigo 10

Fica suspensa a garantia de habeas corpus nos crimes

polticos, contra a segurana nacional, a ordem econmica e social e a economia popular.

Finalmente, a CF-88 tambm tratou do tema:

CF, Art. 5 LXVIII - conceder-se- "habeas-corpus" sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder;

LXXVII - so gratuitas as aes de "habeascorpus" e "habeas-data", e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania.

O habeas corpus tambm est previsto no Cdigo de Processo Penal, art. 647:
Art. 647. Dar-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar na iminncia de sofrer violncia ou coao ilegal na sua liberdade de ir e vir, salvo nos casos de punio disciplinar.

o instrumento do direito processual penal, mediante o qual algum, preso, detido ou ameaado em seu direito de ir e vir, por ilegalidade ou abuso de poder, tem o direito subjetivo pblico de exigir, em juzo, do Estado, cumprimento de prestao jurisdicional, consistente na devoluo imediata de seu status quo ante a liberdade fsica de locomoo, ameaada ou violada por ato arbitrrio de autoridade (Jos Cretella Jr.) O vocbulo habeas corpus significa tomes o corpo e o apresente. Apresente o corpo do preso, no que consiste a ordem. Habeas quer dizer apresentar, tomar o corpo e o exibir, isto , submeta o paciente vista do juiz para que verifique a coao e o liberte, se for o caso.

Trata-se de remdio constitucional que tem por finalidade evitar ou fazer cessar a violncia ou a coao contra a liberdade de locomoo decorrente de ilegalidade ou abuso de poder ( Fernando Capez, Curso de Direto Processual Penal) Segundo Guilherme de Souza Nucci trata-se de ao de natureza constitucional, destinada a coibir qualquer ilegalidade ou abuso de poder voltado a constrico da liberdade de locomoo, (Cdigo de Processo Penal Comentado).

Tema controvertido na doutrina, para Galdino Siqueira e Magalhes Noronha trata-se de recurso, por estar alocado no CPP no ttulo Dos recursos em geral; Para Vicente Greco Filho, Jos Frederico Marques e Paulo Hamilton Siqueira Jnior, dentre outros, no se trata de recurso mas de ao autnoma. antes de mais nada um remdio de direito de direito processual constitucional

Para defender sua tese de que no recurso Siqueira Jnior argumenta:

1.

2. 3.

4.

O recurso s cabe dentro do processo, ao passo que o HC tem cabimento no s dentro do processo mas fora dele e at mesmo antes do processo; O recurso meio pelo qual se impugna uma deciso. O HC pode impugnar qualquer violncia liberdade de locomoo; O recurso supe uma deciso no transitada em julgado, ao passo que o HC ataca inclusive a coisa julgada. Dessa forma, o HC tem o condo de rescindir deciso que transitou em julgado, e nestes casos o recurso no poder ser julgado por falta de pressuposto de admissibilidade (tempestividade) O HC no est condicionado a prazo de interposio como os recursos

O objeto precpuo do HC o de assegurar a liberdade de locomoo em face de coao de qualquer natureza a que o seu titular esteja sujeito.

Provenha o ato restritivo de autoridade pblica ou mesmo de um particular, poder aquele sobre quem incide a coao (paciente) valer-se do HC para recuperar a plenitude de sua liberdade ou para evitar que ato de juiz se consume.

Sofrer est acontecendo;

Ameaado de sofrer h indcios de que acontecer,

Violncia Vis corporalis; Coao vis compulsiva; Liberdade de locomoo - o habeas corpus; Ilegalidade contrariedade a lei

Abuso de poder excesso de poder e desvio de poder ( desvio de finalidade ).

A ao de habeas corpus pode ser de dois tipos

PREVENTIVO

LIBERATRIO

Tem cabimento quando o indivduo tem fundado temor de ser encarcerado. Existe a ameaa ou iminncia de uma coao,de uma violncia contra o direito de ir e vir. Estes casos so previstos pelo CPP no art. 600, 4, denominado salvo conduto:

4o Se a ordem de habeas corpus for concedida para evitar ameaa de violncia ou coao ilegal, dar-se- ao paciente salvo-conduto assinado pelo juiz.

Utilizado nas hiptese em que o paciente esteja sofrendo os efeitos da coao ilegal, quando a constrio ao direito de locomoo j se consumou. Nestes caso estaremos diante de um habeas corpus liberatrio ou repressivo, para cessar a violncia ou coao.

O Art. 142, 2 da CF, assim determina:

2 - No caber "habeas-corpus" em relao a punies disciplinares militares.

possvel para para verificar a forma de decretao, e no o contedo da ordem Trata-se de impossibilidade de se analisar o mrito de referidas punies, no abrangendo, contudo, os pressupostos da legalidade (hierarquia, poder disciplinar, ato ligado funo e pena suscetvel de ser aplicada disciplinarmente HC 70.648; RE 338.840-RS)

Impetrante : O Autor da ao recebe o nome de Impetrante Paciente : o indivduo em favor do qual se impetra o HC (podendo ser o prprio impetrante) Impetrado : A autoridade que pratica a ilegalidade ou abuso de poder, podendo tambm ser nominada como autoridade coatora.

ATIVA - bastante ampla, podendo figurar como impetrante qualquer pessoa, independente de capacidade postulatria; PASSIVA - conferida autoridade que editou o ato ilegal

O Magistrado, na qualidade de Juiz de Direito, no exerccio da atividade jurisdicional, a Turma Recursal, o Tribunal podero conceder habeas corpus de ofcio, em exceo ao princpio da inrcia do rgo jurisdicional. Cuidado!! O Juiz de Direito, o Desembargador, Ministros, quando no estiverem exercendo a atividade jurisdicional, impetraro, e no concedero de ofcio, j que estaro na condio de pessoa comum.

Cdigo de Processo Penal art. 648, esclarece os casos em que a coao ilegal: Art. 648. A coao considerar-se- ilegal: I - quando no houver justa causa; II - quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei; III - quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo; IV - quando houver cessado o motivo que autorizou a coao; V - quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei a autoriza; VI - quando o processo for manifestamente nulo; VII - quando extinta a punibilidade.

Quando no houver justa causa ( fato tpico e com punibilidade no extinta )

Priso preventiva decretada por crime culposo Priso preventiva decretada em deciso sem motivao Priso preventiva decretada fora dos requisitos do art. 312 do CPP Priso temporria decretada fora dos requisitos do artigo 1 da lei 7.960/89 Priso decorrente de pronncia ou sentena condenatria recorrvel sem cautelaridade. Priso temporria sem fundamentao Quando no h justa causa para a ao penal Priso temporria decretada de ofcio

 Quando algum estiver preso por mais tempo que determina a lei

Inqurito policial quando o indiciado est preso por mais de 10 dias. Priso temporria quando o agente est preso por mais de cinco dias ( prorrogveis por mais cinco)

A Competncia em sede de habeas corpus determinada de acordo com a hierarquia, ou seja, de acordo com a autoridade tida como coatora
Competncia do Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, d,i e II, a CF) Competncia do Superior Tribunal de Justia ( art. 105, I, c e II, a da CF) Competncia dos Tribunais Regionais Federais ( art. 108, I, d e II da CF) Competncia dos Juzes Federais ( art. 109, VII da CF). Competncia da Justia do Trabalho ( art. 114, IV da CF). Competncia da Justia Eleitoral (Art.121, 3 e 4, V c/c art. 105, I c CF) Justia Estadual competncia remanescente.

Para os casos do depositrio infiel e devedor de obrigao alimentar, consoante art. 5 LXVII, da lei maior.

SMULA 693 do STF no cabe habeas corpus contra deciso condenatria a pena de multa,ou relativo a processo em curso por infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada SUMULA 695 do STF: no cabe habeas corpus quando j extinta a pena privativa de liberdade.

Nestes casos caber HC se da quebra do sigilo puder resultar a priso do paciente.

STF, Smula 691 - No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer de habeas corpus impetrado contra deciso do Relator que, em habeas corpus requerido a tribunal superior, indefere a liminar.

A competncia do TJ superada a Smula 690 do STF; Em se tratando de Juizados Especiais, cabe lembrar que o segundo grau de jurisdio exercido pelas Turmas Recursais, compostas por 3 juzes togados, em exerccio no primeiro grau de jurisdio, reunidos na sede do Juizado (Colgio Recursal). Tcnicamente podemos dizer que as Turmas recursais funcionam como segunda instncia recursal, podendo ser enquadradas como rgo colegiado de primeiro grau. Em face disto, o STF entendeu superada a Smula 690, definindo a competncia originria do TJ para o julgamento de HC contra deciso da Turma Recursal de JECrim. (HC 86.834/SP Inf. 437/STF)

 Habeas corpus desautorizado pelo

paciente; Promotor de Justia; Juiz de Direito; Pessoa jurdica em favor de pessoa fsica Habeas corpus em favor de pessoa jurdica Habeas corpus em favor de animais Habeas corpus e analfabetos Habeas corpus impetrado por estrangeiros

O procedimento do habeas corpus caracteriza-se por sua simplicidade e sumariedade. A primeira caracterstica envolve alto grau de informalidade no que diz respeito petio inicial. A segunda revela-se na estruturao de um rito processual sumarssimo, que se desenvolve em poucas horas, mediante atos concentrados. No h, com efeito, no processo do habeas corpus, prazos fixados em dias, nem se verifica, em regra, a abertura de dilao probatria.

A petio inicial pode ser impetrada por qualquer pessoa ou pelo prprio paciente:
Art. 654. O habeas corpus poder ser impetrado por qualquer pessoa, em seu favor ou de outrem, bem como pelo Ministrio Pblico. 1o A petio de habeas corpus conter: a) o nome da pessoa que sofre ou est ameaada de sofrer violncia ou coao e o de quem exercer a violncia, coao ou ameaa; b) a declarao da espcie de constrangimento ou, em caso de simples ameaa de coao, as razes em que funda o seu temor; c) a assinatura do impetrante, ou de algum a seu rogo, quando no souber ou no puder escrever, e a designao das respectivas residncias. 2o Os juzes e os tribunais tm competncia para expedir de ofcio ordem de habeas corpus, quando no curso de processo verificarem que algum sofre ou est na iminncia de sofrer coao ilegal.

O HC pode tambm ser concedido de ofcio, por juiz ou tribunal (art. 654, 2 do CPP) e, nesse caso,no haver rito ou procedimento, apenas a concesso ex officio dentro dos prprios autos. Como se trata de ao, o HC pode apresentarse com finalidade cautelar, declaratria ou constitutiva, conforme a natureza da prestao jurisdicional requerida.

O indeferimento liminar da petio inicial de HC pode ocorrer pela inexistncia dos requisitos legais, por falta das condies da ao ou por incompetncia do rgo impetrado.

A concesso da liminar da ordem de HC pode ocorrer em caso de evidente ilegalidade, nos termos do art. 600 e 649 do CPP:
Art. 600 2o Se os documentos que instrurem a petio evidenciarem a ilegalidade da coao, o juiz ou o tribunal ordenar que cesse imediatamente o constrangimento.

Art. 649. O juiz ou o tribunal, dentro dos limites da sua jurisdio, far passar imediatamente a ordem impetrada, nos casos em que tenha cabimento, seja qual for a autoridade coatora.

 Art. 662. Se a petio contiver os requisitos do art. 654, 1o, o

presidente, se necessrio, requisitar da autoridade indicada como coatora informaes por escrito. Faltando, porm, qualquer daqueles requisitos, o presidente mandar preench-lo, logo que Ihe for apresentada a petio. Art. 663. As diligncias do artigo anterior no sero ordenadas, se o presidente entender que o habeas corpus deva ser indeferido in limine. Nesse caso, levar a petio ao tribunal, cmara ou turma, para que delibere a respeito.

Para tanto remete-se uma cpia da petio inicial autoridade coatora, para que, vista da petio , preste as informaes necessrias no prazo fixado.

A apresentao do paciente ao magistrado no obrigatria em todos os processos de HC. Somente nos casos em que o juiz julgar necessrio. Se o juiz entender necessrio para seu livre convencimento, poder interrogar o paciente, e ser expedido mandado de priso contra a autoridade coatora se esta no cumprir a ordem (art. 656, CPP).

No haver no processo do HC dilao probatria por sua natureza jurdico-constitucional, aliada ao procedimento sumarssimo, razo pela qual no se presta a instruo nos moldes do procedimento comum. Portanto, no h incompatibilidade entre o procedimento e o exame de provas, o que reclama, em princpio que a prova venha acompanhada da inicial Segundo entendimento do STF apresentando-se incontroverso os fatos, o HC tambm meio idneo ao trancamento da ao penal, admitindo dilao probatria somente em casos excepcionais e dentro dos estritos limites do writ, como percia para identificao datisloscpica daquele que foi preso por ser confundido com homnimo.

O HC uma ao clere, devendo em primeira instncia ser julgada nas 24 horas aps finda a instruo e na primeira sesso quanto impetrado perante o Tribunal, nos termos do art. 600 e 664 do CPP. O julgamento do HC independe de pauta e de intimao nos tribunais.
A participao do MP tem previso expressa somente perante os tribunais (Decreto-Lei n 552/69) No

O HC decide-se por sentena observando os requisitos do art. 381 do CPP. No julgamento favorvel ao impetrante verifica-se a concesso da ordem. No HC liberatrio determina-se a expedio de alvar de soltura, podendo haver ofcio autoridade coatora, que acompanhar o alvar. No caso de HC preventivo, concede-se salvo conduto. E quando o pedido for o trancamento de inqurito policial ou processo por justa causa, expedido ofcio nesse sentido autoridade coatora.

No julgamento desfavorvel ao impetrante verifica-se a denegao da ordem. Com ela mantido o status quo. Nesses casos, cabe recurso, conforme o CPP:
Art. 574. Os recursos sero voluntrios, excetuando-se os seguintes casos, em que devero ser interpostos, de ofcio, pelo juiz: I - da sentena que conceder habeas corpus;
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: X - que conceder ou negar a ordem de habeas corpus;

No h custas

MEDINA, Paulo Roberto de Gouva. Direito Processual Constitucional. Editora Forense. SIQUEIRA JUNIOR, Paulo Hamilton. Direito Processual Constitucional. Editora Saraiva. LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. Editora Saraiva. OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. Editora Lumen Juris. RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal. 19 edio. Editora Lumen Juris.