Efeitos infringentes dos embargos de declarao

Thales Fernando Lima1

Resumo
Analisa o tratamento doutrinrio e jurisprudencial dispensado aos embargos de declarao quando o seu acolhimento importar em alterao substancial da deciso embargada. Palavras-Chave: Embargos de declarao; Efeitos modificativos; Efeitos infringentes; Princpio do contraditrio.

1 Introduo
Os embargos de declarao, a teor do art. 535, I e II, do CPC, so o recurso cabvel quando, na sentena ou o acrdo, houver obscuridade, contradio, ou omisso sobre ponto de que deveria pronunciar-se o juiz ou tribunal. A despeito da redao do aludido dispositivo, firme o entendimento de que os embargos de declarao tambm podem ser manejados contra decises interlocutrias, sempre quando presentes os vcios que lhe constituem fundamento. Tambm so cabveis quando a deciso, a despeito de rotulada de despacho de mero expediente, for suscetvel de causar gravame parte ou ao interessado.2 Eles devem ser opostos no prazo de 5 (cinco) dias, em petio dirigida ao juiz ou relator da causa, com a indicao do ponto obscuro, contraditrio ou omisso, no estando sujeitos a preparo (CPC, art. 536). So dotados de efeito suspensivo, na medida em que suspendem a eficcia da deciso embargada. Tambm interrompem o prazo para a interposio de outros recursos, por qualquer das partes (CPC, art. 538). A interrupo quer dizer que as partes, aps a

Aluno do 4 ano do Curso de Graduao em Direito da Universidade Estadual de Londrina. E-mail: thalesthales@sercomtel.com.br. Os embargos declaratrios so cabveis contra qualquer deciso judicial e, uma vez interpostos, interrompem o prazo recursal. A interpretao meramente literal do art. 535 do Cdigo de Processo Civil atrita com a sistemtica que deriva do prprio ordenamento processual, notadamente aps ter sido erigido a nvel constitucional o princpio da motivao das decises judiciais (EREsp 159317/DF, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, Corte Especial, julgado em 07.10.1998, DJ 26.04.1999 p. 36).

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intimao da deciso que julgou embargos, tero novo prazo por inteiro para a interposio do recurso originariamente cabvel. Discute-se, por outro lado, se os embargos de declarao teriam efeito devolutivo, j que eles no so dirigidos a rgo diverso, geralmente superior, daquele que proferiu a deciso embargada. Ora, o efeito devolutivo dos recursos nada tem que ver com o fato de o rgo destinatrio do inconformismo ser hierarquicamente superior quele de onde proveio a deciso inquinada. Para a configurao de tal efeito, portanto, basta que a matria seja devolvida ao Poder Judicirio para reapreciao, pouco importando isso seja feito ao mesmo rgo prolator da deciso recorrida (WAMBIER, 2002, p. 733). Cumpre ainda salientar, que embora os embargos no tenham o escopo de alterao substancial da deciso embargada, e bem por isso alguns doutrinadores no lhes reconhece a natureza de recurso (AMARAL SANTOS, 2003, p. 152), excepcionalmente eles podem levar modificao (infringncia) daquela, e no simplesmente sua aclarao ou integrao como ordinariamente acontece. Diz-se, nesses casos, que os embargos de declarao assumem efeitos modificativos ou infringentes, tema objeto de desenvolvimento nas linhas que seguem.

2 Efeitos modificativos
tradicional a assertiva segundo a qual a deciso proferida em sede de embargos de declarao deve se limitar a declarar o contedo da deciso embargada, no podendo, por isso, inovar na essncia. Segundo Francisco Cavalcanti Pontes de Miranda (1999, p. 399400), o que se pede que se declare o que foi decidido, porque o meio empregado para exprimi-lo deficiente ou imprprio. No se pede que se redecida; pede-se que reexprima. Todavia, considervel parte da doutrina sustenta que tal entendimento, se tomado em termos absolutos, na prtica pode acarretar graves distores e injustias. Esse motivo pelo qual so cada vez maiores as decises no sentido de admitir a fora modificativa dos embargos declaratrios em casos especiais e em carter excepcional. No por acaso, pois, que o SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL vem reiteradamente decidindo que os embargos de declarao no constituem meio processual cabvel para reforma do julgado, no sendo possvel atribuir-lhes efeitos infringentes, salvo em situaes excepcionais ( RE-AgR-ED 198131/SP, 2006, p. 35).
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Egas Moniz Dirceu de Arago, citado por Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart (2006, p. 559), bem explica esse fenmeno:

ningum contesta que os embargos de declarao no visam a modificar o julgamento; no possvel que, por seu intermdio, a proposio a, por estar errada ou ser injusta, venha a ser substituda pela proposio b, tida por certa ou justa isso seria objeto de julgamentos em grau de recurso. Mas evidente que, se o julgamento contiver, simultaneamente, afirmaes excludentes entre si, urge que uma delas seja afastada (qui ambas, para dar lugar a uma terceira), e isso s se faz, obviamente, modificando o prprio julgamento, a fim de, expungida a contradio, torn-lo coerente. Por conseguinte, a velha e corriqueira afirmao, s vezes repetida sem meditao, de no ser permitido modificar o julgamento atravs de embargos de declarao precisa ser entendida com argcia.

Por bvio, em decorrncia de sua finalidade eliminar obscuridade e contradio, bem como suprir omisso , os embargos declaratrios no podem ser acolhidos se manejados com manifesto propsito de alterao do julgado. O efeito infringente, para ser legtimo, s ter lugar quando a alterao da deciso for conseqncia necessria do acolhimento dos embargos. Assim, consoante ensinamentos de Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery (2004, p. 1014), a infringncia do julgado pode ser apenas a conseqncia do provimento dos EDcl, mas no o seu pedido principal, pois isso caracteriza pedido de reconsiderao, finalidade estranha aos EDcl. Arrematam, mais adiante, que o objetivo e a finalidade dos embargos no podem ser a infringncia; esta encontra-se o momento posterior ao do julgamento do mrito dos embargos: na conseqncia decorrente daquilo que j foi julgado. A propsito, no foi outro o motivo que levou o e. STJ a decidir que a possibilidade de atribuio de efeitos infringentes ou modificativos a embargos de declarao sobrevm como resultado da presena de omisso, obscuridade ou contradio a serem corrigidas no acrdo embargado, e no da simples interposio do recurso (Edcl no AgRg, Resp 681.728/MS, DJ 12.03.2007, p. 312).

3 Hipteses de modificao do julgado

Anotam Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery (2004, p. 1024) que Os EDcl podem ter, excepcionalmente, carter infringente quando utilizados para: a) correo de erro material manifesto; b) suprimento de omisso; c) extirpao de contradio.

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Haver omisso, quando alguma questo posta sub judice deixar de ser apreciada pelo juiz ou tribunal. Exemplo clssico lembrado pela doutrina o caso em que o juiz deixa de apreciar a alegao de prescrio formulada em contestao, condenado, de conseguinte, o ru ao pagamento dos valores pleiteados. Entretanto, h quem alegue, que nessa hiptese, a deciso de mrito estaria implcita, mas no omissa. Essa a tese defendida por Ernane Fidlis dos Santos (2003, p. 614), consoante a qual o julgamento de procedncia importa negar a prescrio, mesmo que sobre ela o juiz no se tenha pronunciado. Suprida a omisso, pode ocorrer que o deslinde da causa tome rumo totalmente diverso do qual se decidira, podendo a sentena, que antes era pela procedncia do pedido, passar a ser de improcedncia, ou vice-versa. Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery (2004, p. 1014) asseveram que na verdade no haver propriamente infringncia do julgado, mas deciso nova, pois a matria no foi objeto de considerao pela deciso embargada. freqente, tambm, a ocorrncia de efeitos infringentes quando os embargos so opostos com a finalidade de espancar contradio. Tal vcio, explicam Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart (2006, p. 556), decorre da justaposio de fundamentos antagnicos, seja com outros fundamentos, seja com a concluso, seja com o relatrio (quando houver, no caso de sentena ou acrdo), seja, ainda, no caso de julgamento de tribunais, com a ementa da deciso. Por tal motivo, eliminando-se alguma das proposies antagnicas, poder haver substancial alterao do julgado (STJ EDcl, Edcl, AgRg, Ag 600.879/DF, DJ 26.09.2005, p. 437). A obscuridade, por seu turno, o atributo do que no est claro (FERREIRA FILHO, 2001, p. 300). Nesse caso, a alterao do julgado se mostra pouco comum, j que o juiz se restringir a aclarar o ponto obscuro. Bem por isso, ressalta Jos Carlos Barbosa Moreira (2006, p. 546): na hiptese de obscuridade, realmente, o que faz o novo pronunciamento s esclarecer o teor do primeiro, dando-lhe interpretao autntica. Vislumbra-se, ainda, a infringncia da deciso em casos de equvoco manifesto ou erro material. Assim, por exemplo, podem os embargos ser acolhidos para corrigir declarao manifestamente errnea de intempestividade da apelao (NERY; NERY, 2004, p.

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1014), ou para anular acrdo que, por equvoco, julgou o recurso especial inadimitido na origem (STJ Edcl, REsp n 606.384 SP, 15.02.2007). Sendo caso de erro material, portanto, so cabveis os embargos. E mais: mesmo se decorrido o prazo para sua oposio, aquele vcio ainda poder ser argido, uma vez que o art. 463, I, do CPC, autoriza o juiz, de ofcio ou a requerimento da parte (por simples petio), corrigir inexatides, ou retificar erros de clculo verificados na sentena. No se deve, todavia, confundir erro material com erro de fato. O erro material e o erro de clculo, vcios de menor gravidade, esto previstos no dispositivo legal supracitado, podendo o julgador de ofcio proceder a sua corrigenda. J o erro de fato, verdadeiro erro de julgamento (FERREIRA FILHO, 2001, p.331), cujo conhecimento, por isso, reclama novo exame da prova, importa em admitir um fato inexistente, ou considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido (CPC, art. 485, 1). Nada obstante, a jurisprudncia do STJ vem amplamente emprestando efeitos infringentes aos embargos de declarao quando a correo desse vcio acarretar, necessariamente, a modificao do decisum.3 Atualmente no mais possvel a utilizao dos embargos de declarao com o objetivo de eliminar dvida, porque essa possibilidade foi excluda do CPC com o advento da Lei n. 8.950/94, que deu nova redao ao inciso I do art. 535. Tampouco se prestam os embargos para responder consultas formuladas pelas partes.4 Luiz Orione Neto (2002, p. 451) admite sejam os embargos declaratrios opostos com vistas a argio de matrias de ordem pblica, independentemente da existncia ou no de omisso na deciso. O fato que, como no existe precluso no concernente s matrias de ordem pblica, elas podero ser objeto de conhecimento em qualquer tempo ou grau de jurisdio, independentemente de expressa manifestao das partes (efeito

" admitido o uso de embargos de declarao com efeitos infringentes, em carter excepcional, para a correo de premissa equivocada, com base em erro de fato, sobre a qual tenha se fundado o acrdo embargado, quando tal for decisivo para o resultado do julgamento" (EDcl no REsp 599653/SP, 3 Turma, Min. Nancy Andrighi, DJ de 22.08.2005). Conforme j assentou o STJ, "No cabe ao Tribunal, que no rgo de consulta, responder a 'questionrios' postos pela parte sucumbente, que no aponta de concreto nenhuma obscuridade, omisso ou contradio no acrdo, mas deseja, isto sim, esclarecimentos sobre sua situao futura e profliga o que considera injustias decorrentes do decisum (...)" (EDcl no REsp n. 739/RJ, Relator Ministro Athos Carneiro, DJ de 12.11.90).

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translativo). Dessa forma, no julgamento da apelao, o Tribunal poder, de ofcio, delas conhecer. Nesse passo, corrente o entendimento segundo o qual a no-precluso das matrias de ordem pblica ocorre somente nas instncias ordinrias, pois em sede de recurso e especial e recurso extraordinrio, elas no podero ser apreciadas se ausente o necessrio requisito do pr-questionamento, conforme enunciado das Smulas n. 211 do STJ e n. 282 do STF.

4 Da observncia do contraditrio
Ordinariamente, no procedimento dos embargos de declarao, no se abre vista parte contrria para manifestao, porquanto por meio desse recurso no se busca uma nova deciso sobre a causa, mas sim o aperfeioamento da deciso j proferida. Todavia, em observncia ao princpio do contraditrio, sempre que presente a possibilidade de modificao da deciso pelo manejo dos embargos, ser necessria a abertura de prazo parte contrria para reposta. Assentou, por isso, o STF que visando os embargos declaratrios modificao do provimento embargado, impe-se, considerado o devido processo legal, a cincia da parte contrria para, querendo, apresentar contra-razes (HC 74735/PR, DJ 16.05.1997, p. 19951). Do mesmo entendimento compartilha o Superior Tribunal de Justia (REsp 491311/MG, DJ. 09.06.2003, p. 189). Em sentido contrrio, j decidiu o e. Tribunal Regional Federal da 4 Regio, em aresto cuja ementa restou vazada nos seguintes termos:

PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO. INEXISTNCIA DE SEUS LEGAIS PRESSUPOSTOS. REJEIO. EFEITOS INFRINGENTES A RECURSO ACLARATRIO ANTERIOR NO-OFENSA AO CONTRADITRIO. A concesso de efeitos infringentes a embargos de declarao no ofende ao princpio do contraditrio e da ampla defesa, desnecessria a intimao da parte contrria em momento anterior ao julgamento. Diligncia que a lei processual regente no indica, tampouco a jurisprudncia ptria unssona no sentido (TRF4, EDAG 2001.04.01.089766-9, Quarta Turma, Relator Amaury Chaves de Athayde, publicado em 24/11/2004).

Adotando posio intermediria, Manoel Caetano Ferreira Filho (2001, p. 318) sustenta que:

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Nos casos em que a modificao decorre do afastamento da contradio ou do suprimento da omisso, como apenas conseqncia do provimento dos embargos declaratrios, a ausncia do contraditrio parece no ter maior gravidade, uma vez que as partes j debateram, ou tiveram a oportunidade de debater a matria que lhes constitui o objeto. No entanto, quando se pretende verdadeiro efeito modificativo, por ocorrncia de erro manifesto ou de manifesta nulidade, no se pode dispensar o contraditrio. Imagine-se a hiptese em que o recorrido tenha alegado, e o tribunal acolhido, intempestividade do recurso ou do seu preparo, concluindo, pois, pelo seu no conhecimento. No poder, depois, ser simplesmente surpreendido por nova deciso, proferida nos embargos declaratrios, que tenha modificado a anterior e, assim, admitido o recurso.

Infere-se, portanto, prevalecer a tese de que, presente a possibilidade de efeito infringente, deva o julgador, antes de proferir deciso, conceder vista dos autos parte contrria para resposta. Anote-se, a abertura de vista para contra-razes decorre da mera possibilidade do acolhimento dos embargos. E, mngua de disposio legal, entende-se que o prazo para manifestao da parte "embargada" deve ser o mesmo previsto para a interposio dos embargos de declarao, isto , 5 (cinco) dias, de acordo com o art. 536 do CPC.

5 Concluso
Conforme o exposto, a atribuio de efeitos infringentes aos embargos de declarao, como conseqncia necessria do acolhimento destes, em nada atenta contra a sistemtica de recursos do CPC. Pelo contrrio, por ele autorizado expressamente em seu art. 463, II. Fora convir, ademais, que tal procedimento encontra-se em consonncia com os princpios da economia e celeridade processual, no podendo, por isso, a parte sofrer um gravame ao ver postergada a entrega da prestao jurisdicional a que tem direito, por falha imputvel exclusivamente ao rgo judicante. No h, pois, que se perder de vista que o processo instrumento, sendo sua tarefa, justamente, conferir a algum, por intermdio do Estado-juiz, a reparao de um dano sofrido.

Referncias
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