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EXCELENTISSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL
DA _ VARA FEDERAL CIVEL DE ____ - SEO JUDICIRIA DO
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XXXXXXXXXXXXXXXXXX, brasileiro, casado,
aposentado, inscrito no CPF sob o n xxx.xxx.xxx-xx,
portador do RG n xxx SSP/xx, residente e domiciliado
na xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx, n xxxx, Bairro xxxxx,
xxxxx/xx, CEP 29.101.641, por seus procuradores o Dr.
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, advogado regularmente inscrito
na OAB/xx sob o nmero xxxxx e o Dr. xxxxxxx,
advogado regularmente inscrito na OAB/xx sob o nmero
xxxxx, ambos com endereo profissional na xxxxxxx, n
xxxx, sala xxx, Bairro xxxxx, xxx/xx, CEP xx.xxx-xxx,
local onde recebem intimaes/notificaes, vem,
respeitosamente, perante Vossa Excelncia, propor a
seguinte
AO ORDINRIA DE CORREO DOS SALDOS DO FUNDO DE
GARANTIA POR TEMPO DE SERVIO (FGTS)
em face da CAIXA ECONMICA FEDERAL, pessoa jurdica
de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX, com sede na Rua
XXXXXXXXXXXXXXXX, n. XX, Centro, XXXXXXX/XXX, CEP:
XXXXXXX-XXX, pelos fatos e fundamentos que seguem:
DA LEGITIMIDADE PASSIVA DA CAIXA
Posto que a lide versa sobre correo monetria
dos depsitos de FGTS, sobressai irrefutvel a
legitimidade passiva e exclusiva da Caixa Econmica
Federal, conforme precedentes do STJ, seno vejamos:
AO RESCISRIA. ADMINISTRATIVO.
FGTS.CORREO DOS SALDOS DAS CONTAS
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VINCULADAS. DIFERENAS DE EXPURGOS
INFLACIONRIOS. TEMA J PACIFICADO NO STJ.
PROCEDNCIA DA AO.
1. A matria refere correo monetria das
contas vinculadas ao FGTS, em razo das
diferenas de expurgos inflacionrios, foi
decidida pela Primeira Seo deste Superior
Tribunal, no REsp n..111.201 - PE e no REsp
n. /08 do STJ, que tratam dos recursos
representativos da controvrsia, publicados
no DJe de 4.3.2010.(...)
3.Quanto s demais preliminares alegadas,
devidamente prequestionadas, este Corte tem
o entendimento no sentido de que, nas
demandas que tratam da atualizao
monetria dos saldos das contas vinculadas
do FGTS, a legitimidade passiva ad causam
exclusiva da Caixa Econmica Federal, por
ser gestora do Fundo, com a excluso da
Unio e dos bancos depositrios (Smula
249/STJ) (...)
Smula 249/STJ - A Caixa Econmica Federal
tem legitimidade passiva para integrar
processo em que se discute correo
monetria do FGTS.
Assim, a presente ao se dirige exclusivamente
contra a Caixa Econmica Federal, conforme
pacificamente definido pela jurisprudncia ptria.
DA INEXISTNCIA DE LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO
UNIO CEF E !ANCO CENTRAL
Conforme entendimento do Superior Tribunal de
Justia a CAIXA, na condio de agente operador do
FGTS e de responsvel pelos crditos efetuados a
ttulo de rendimentos, possui legitimidade passiva ad
causam, "# $%r&' #x()*+,-' #& './#+ "#+0' #+12(,#.
Vejamos:
FGTS. PEDIDO DE APLICAO DE JUROS
PROGRESSIVOS. LEI N 5.017/66. LEGITIMIDADE
PASSIVA AD CAUSAM DA CEF. PRELIMINAR DE
CARNCIA DA AO AFASTADA. PRELIMINAR DE
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LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO COM A
UNIO REJEITADA. PRESCRIO TRINTENRIA.
OPO DECLARADA RETROATIVA. LEI N
5.958/73. POSSIBILIDADE. DIREITO DE
REGRESSO INEXISTENTE. 1. Cuida de ao
ordinria em que se busca a aplicao da
taxa de juros progressivos aos saldos das
contas vinculadas ao FGTS. 2. A sentena de
primeiro grau julgou procedente o pedido de
pagamento da taxa de juros progressivos
incidentes sobre o saldo das contas
vinculadas dos autores, nos percentuais
definidos pelo art. 13, 3, I a IV da Lei
n 8.036/90 sob o fundamento de que os
autores provaram suficientemente o direito
pleiteado. 3. Inconformada, a Caixa
Econmica Federal apelou arguindo,
preliminarmente, inpcia da petio inicial
por ausncia de documentos essenciais
constituio da lide, ilegitimidade passiva
e litisconsrcio passivo necessrio.
Enquanto questo prejudicial de mrito,
alega prescrio do direito da parte
autora. No mrito, assevera que a taxa
progressiva de juros apenas se aplica s
contas vinculadas j existentes na data da
publicao da lei 5.705/71 j optantes pelo
regime do fundo e que os autores Paulo
Augusto de Melo e Edgard de Aquino no eram
optantes na poca. Sustenta que a referida
lei no possui efeito repristinatrio, de
forma que no h como viabilizar a
progresso pretendida pelos apelados, mas
apenas a opo pelo regime de Fundo de
Garantia do Tempo de Servio. 4. A
declarao de opo devidamente homologada
pela Justia do Trabalho no documento
indispensvel propositura de aes que
tem por escopo a aplicao da taxa
progressiva de juros sobre o saldo das
contas vinculadas ao FGTS, podendo o
direito alegado ser comprovado por
quaisquer outros documentos idneos. 3. A
CAIXA "# $%r&' #x()*+,-' 2 1'r0# 1'++,-'
)#450,&' 1'r' r#+1%6"#r 1%r './#+ "% FGTS
+#6"% 0r,60#67r,% % 1r'8% 1r#+(r,(,%6')
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1'r' % '9*,8'&#60% "# "#&'6"'+ "#++# 9'#8.
6. Os autores optantes do FGTS em data
anteriores edio da Lei n 5.705/71, ou
que tenham feito opo retroativa, nos
termos da Lei n 5.958/73, tm direito
taxa progressiva de juros. 7. Da anlise
dos documentos acostados aos autos, v-se
que os autores Paulo Augusto de Mello e
Edgard de Aquino preenchem os requisitos
legais, de modo a fazerem jus taxa
progressiva de juros, prevista no art. 4
da Lei 5.107/66, uma vez que demonstraram
ter optado pelo FGTS em 27.10.85 e
30.04.91, retroativamente a 01.01.67,
respectivamente, nos termos da Lei 5.958/73
(fls. 08, 11, 13 e 16). 8. Tambm no
assiste razo a apelante quando pretende
ver assegurado o direito de regresso pois,
na condio de agente operador do FGTS e de
responsvel pelos crditos efetuados a
ttulo de rendimentos, inexiste a
possibilidade de pedir ressarcimento ao
prprio Fundo, aos bancos depositrios, ao
Banco Central ou Unio, eis que no
includa a hiptese em nenhum dos incisos
do art. 70 do CPC. 9. Apelao da CEF no
provida. (TRF-1 - AC: 3153 MG
2004.38.01.003153-0, Relator:
DESEMBARGADORA FEDERAL SELENE MARIA DE
ALMEIDA, Data de Julgamento: 25/04/2007,
QUINTA TURMA, Data de Publicao:
28/06/2007 DJ p.70) (grifo nosso)
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. FGTS.
LEGITIMIDADE PASSIVA EXCLUSIVA DA CAIXA
ECONMICA FEDERAL. OCORRNCIA DE COISA
JULGADA. 1. O STJ, ao julgar o Incidente de
Uniformizao de Jurisprudncia no REsp n
77.791-SC, pacificou o entendimento de que
apenas a CAIXA ECONMICA FEDERAL - CEF
parte legtima para figurar no plo passivo
das aes que versem sobre a correo dos
saldos do FGTS. Ilegitimidade do BRADESCO
confirmada. 2. evidente a ocorrncia da
coisa julgada. O pedido formulado no
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Processo n 2004.51.01.011276-8 bem como as
partes e a causa de pedir so idnticos aos
destes autos. O inconformismo com a deciso
homologatria do acordo deveria ter sido
oportuna e tempestivamente manifestado
naqueles autos. A ao de cobrana no
sucedneo de recurso. 3. Apelao
improvida. Sentena mantida por seus
prprios fundamentos. (TRF-2 - AC:
200651010033336 RJ 2006.51.01.003333-6,
Relator: Juza Federal Convocada NIZETE
ANTONIA LOBATO RODRIGUES, Data de
Julgamento: 22/03/2011, QUINTA TURMA
ESPECIALIZADA, Data de Publicao: E-DJF2R
- Data::28/03/2011 - Pgina::355)
Desta forma no h litisconsrcio necessrio
entre a CEF, a Unio e o Banco Central, devendo
prosseguir o presente feito em face, exclusivamente
da Caixa Econmica Federal.
PRESCRIO
Quanto ao prazo prescricional, j est amplamente
assentado na doutrina e jurisprudncia ptria, que em
relao ao pleito de correo monetria do FGTS, a
prescrio trintenria.
Neste sentido, deciso do STJ:
RECURSO ESPECIAL. TRIBUTRIO. FGTS.
CORREO DOS SALDOS DAS CONTAS
VINCULADAS. DIFERENAS DE
EXPURGOSINFLACIONRIOS. TEMA J JULGADO
PELO REGIME DO ART. 543-C DO CPC E DA
RESOLUO N. 8/08 DO STJ, QUE TRATAM DOS
RECURSOS REPRESENTATIVOS DE CONTROVRSIA.
(...)
3. No REsp n. 1.112.520 - PE, por seu
turno, firmou-se o seguinte entendimento:
4.Outrossim, no deve prevalecer a
interpretao da recorrente quanto
ocorrncia de prescrio quinquenal, pois
este Tribunal j decidiu que trintenria
a prescrio para a cobrana de correo
monetria de contas vinculadas ao FGTS, nos
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termos das Smulas210/STJ: A ao de
cobrana das contribuies para o FGTS
prescreve em (30) trinta anos.
(...)
(REsp 1150446/RJ, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA,
julgado em 10/08/2010, DJe 10/09/2010)
Assim, a ao ora proposta no est alcanada
pela prescrio trintenria.
DOS FATOS
O Requerente Titular da(s) conta(s)
vinculada(s) do Fundo de Garantia por Tempo de
Servio (FGTS), conforme comprova cpia dos extratos
analticos anexos.
Como de conhecimento, o Fundo de Garantia por
Tempo de Servio foi criado pela lei 5.107/66. Sendo
constitudo por valores depositados pelas empresas em
nome de seus empregados possibilitando que o
trabalhador forme um patrimnio em substituio s
regras de estabilidade no emprego previstas nos
captulos V e VII do Ttulo IV da CLT.
Atualmente o FGTS regido pelas disposies da
Lei 8.036/90 de 11 de maio de 1990 e por normas e
diretrizes estabelecidas pelo seu Conselho Curador e
gerido pela Caixa Econmica Federal.
Dos art. 2 e 13 da Lei n 8.036/90 extramos que
h uma obrigatoriedade de correo monetria e de
remunerao atravs de juros dos depsitos efetuados
nas contas vinculadas do FGTS, seno vejamos:
Art. 2 O FGTS constitudo pelos saldos
das contas vinculadas a que se refere esta
lei e outros recursos a ele incorporados,
devendo ser aplicados com atualia!"o
monet#ria e $uros, de modo a asse%urar a
co&ertura de suas o&ri%a!'es(.
Art. )* Os dep+sitos efetuados nas contas
vinculadas ser"o corri%idos monetariamente
com &ase nos par,metros fi-ados para
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atualia!"o dos saldos dos dep+sitos de
popan!a e capitalia!"o de $uros de .tr/s0
por cento ao ano(.
Ressalte-se que o parmetro fixado para a
atualizao dos depsitos dos saldos de poupana e
consequentemente dos depsitos do FGTS a Taxa
Referencial - TR, conforme prescrevem os arts. 12 e
17 da Lei n 8177, de 1 de maro de 1991, com
redao da Lei n 12.703, de 7 de agosto de 2012,
cuja dico a seguinte:
Art. )2. 1m cada perodo de rendimento, os
dep+sitos de poupan!a ser"o remunerados2
3 4 como remunera!"o &#sica, por ta-a
correspondente 5 acumula!"o das T67, no
perodo transcorrido entre o dia do 8ltimo
crdito de rendimento, inclusive, e o dia
do crdito de rendimento, e-clusive9
33 : como remunera!"o adicional, por $uros
de2 .6eda!"o dada pela ;ei n )2.<=*, de
2=)20
a0 =,>? .cinco dcimos por cento0 ao m/s,
enquanto a meta da ta-a Selic ao ano,
definida pelo @anco Aentral do @rasil, for
superior a B,>?.oito inteiros e cinco
dcimos por cento09 ou .6eda!"o dada pela
;ei n )2.<=*, de 2=)20.
&0 <= ? .setenta por cento0 da meta da ta-a
Selic ao ano, definida pelo @anco Aentral
do @rasil, mensaliada, vi%ente na data de
incio do perodo de redimento, nos demais
casos. .6eda!"o dada pela ;ei n )2.<=*, de
2=)20
....0
Art. )<. A partir de fevereiro de )CC), os
saldos das contas do Fundo de Garantia por
Tempo de Servi!o .FGTS0 passam a ser
remunerados pela ta-a aplic#vel 5
remunera!"o &#sica dos dep+sitos de
poupan!a com data de anivers#rio no dia ),
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o&servada a periodicidade mensal para
remunera!"o.
Dar#%rafo 8nico. As ta-as de $uros
previstas na le%isla!"o em vi%or do FGTS
s"o mantidas e consideradas como adicionais
5 remunera!"o previstas neste arti%o(.
Sobressai da Lei n 8.177/91 a forma como a TR
ser calculada:
Art. 1 O Banco Central do Brasil divulgar
Taxa Referencial (TR), calculada a partir
da remunerao mensal mdia e lquida de
impostos, dos depsitos a prazo fixo
captados nos bancos comerciais, bancos de
investimentos, bancos mltiplos com
carteira comercial ou de investimentos,
caixas econmicas, ou dos ttulos pblicos
federais, estaduais ou municipais, de
acordo com metodologia a ser aprovada pelo
Conselho Monetrio Nacional, no prazo de
sessenta dias, e enviada ao conhecimento do
Senado Federal.
1 (revogado)
2 As instituies que venham ser usadas
como bancos de referncia, dentre elas,
necessariamente, as dez maiores do Pas ,
classificadas pelo volume de depsitos a
prazo fixo, esto obrigadas a fornecer
informaes de que trata este artigo,
segundo as normas estabelecidas pelo
Conselho Monetrio Nacional, sujeitando-se
a instituio e seus administradores, no
caso de infrao s referidas normas, s
penas estabelecidas no art.44 da Lei n
4.595, de 31 de dezembro de 1964.
3 Enquanto no aprovada a metodologia de
clculo de que trata este artigo, o Banco
Central do Brasil fixar a TR.(grifamos)
A metodologia de clculo foi h muito tempo
definida pelo Banco Central - Conselho Monetrio
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Nacional (CMN), e hoje est vigente sob a forma da
Resoluo n 3.354, de 31 de maro de 2006.
Ocorre que, h muito tempo, a TR no reflete mais
a correo monetria, tendo se distanciado
completamente dos ndices oficiais de inflao. Nos
meses de setembro, outubro e novembro de 2009,
janeiro e fevereiro de 2010, fevereiro e junho de
2012 e de setembro de 2012 em diante, a TR tem sido
completamente anulada, como se no existisse qualquer
inflao no perodo passvel de correo.
DOS FUNDAMENTOS
A (%rr#.:% &%6#07r,'
A correo monetria existe entre ns desde a
dcada de 1960. O principal terico da Correo
Monetria, o Advogado Tributarista Bulhes Pedreira
explica o seguinte:
Dor analo%ia com as unidades de medidas
fsicas podemos dier que o nvel %eral de
pre!os o pre!os o padr"o prim#rio do
valor financeiro, enquanto que a unidade
monet#ria serve como padr"o secund#rio :
usado, na pr#tica, para e-primir o valor
financeiro, mas que deve ser aferido pelo
padr"o prim#rio porque su$eito
modifica!'es(.
Segundo este entendimento, a moeda seria um
padro secundrio, o que implicaria cindir em duas as
suas funes, atribuindo-se ao padro primrio, nvel
geral de preo, a funo de medida de valor, e s
peas monetrias emitidas a funo de meios de
pagamento ou de troca.
Letcio Jansen diz que Bulhes Pedreira teria
conseguido institucionalizar e colocar em prtica a
sua doutrina principalmente atravs da Lei n 4.357,
de 1964, que criou o primeiro indexador da Economia
Brasileira - a ORTN (obrigao reajustvel do tesouro
nacional), uma obrigao monetria cuja funo era
fazer variar, periodicamente, a moeda nacional
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segundo a perda de seus respectivos poderes
aquisitivos.
Desde esta data, uma pliade de ndices de
correo monetria foi se sucedendo, at a entrada em
vigor da Medida Provisria n 294, de 31 de janeiro
de 1991, que se transformou na Lei n 8.177, de 1 de
maro de 1991. Nesta oportunidade o Governo Collor
pretendeu substituir a srie de indexadores
tradicionais da correo monetria brasileira (ORTN,
OTN E BTN) que eram vinculados variao dos nveis
gerais de preos, pela Taxa Referencial, que tinha
natureza financeira.
Ainda hoje permanece a perplexidade em relao
natureza jurdica da TR, at por conta da prpria
inconsistncia da lei que a criou, que ora a trata
como taxa de juros (Art. 39) ora como indexador (Art.
18).
Taxas de juros objetivam promover a remunerao
do capital. So calculadas por quem disponibiliza o
capital em benefcio de outra pessoa, fsica ou
jurdica, para que empregue para satisfao de
determinada necessidade, na expectativa de lucro. Os
indexadores, por outro lado, podem ser entendidos
como ndices calculados a partir da variao de
preos de mercado em determinado perodo. O seu
objetivo est na correo dos efeitos inflacionrios,
quando se compara valores monetrios em diferentes
pocas.
Pois bem. Quando o STF enfrentou o tema da
natureza da TR, disse atravs do voto vencedor da ADI
493-0/DF que:
A Taxa Referencial (TR) no ndice de
correo monetria, pois, refletindo as
variaes do custo primrio da captao dos
depsitos a prazo fixo, no constitui
ndice que reflita a variao do poder
aquisitivo da moeda.
No obstante, os Ministros vencidos Celso de
Mello, Marco Aurlio e Ilmar Galvo entenderam que a
estrutura de clculo da taxa - referencial no era
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suficiente para impedir sua utilizao como parmetro
de indexao da economia.
Mesmo assim, naquela oportunidade, o STF entendeu
que a TR possua natureza de taxa de juros e declarou
inconstitucional o artigo 18 da Lei n 8.177/91, cujo
texto original estabelecia que os saldos devedores e
as prestaes dos contratos integrantes do SFH,
passariam a ser atualizados pela taxa aplicvel
remunerao bsica dos Depsitos de Poupana. Vale a
pena transcrever a ementa deste julgado:
A!"o direta de inconstitucionalidade : Se
a lei alcan!ar os efeitos futuros de
contratos cele&rados anteriormente a ela,
ser# essa lei retroativa .retroatividade
mnima0 porque vai interferir na causa, que
um ato ou fato ocorrido no passado.4 O
disposto no arti%o >, EEEF3, da
Aonstitui!"o Federal se aplica a toda e
qualquer lei infraconstitucional, sem
qualquer distin!"o entre lei de direito
p8&lico e lei de direito privado, ou entre
lei de ordem p8&lica e lei dispositiva.
Drecedente do STF.4 Ocorr/ncia, no caso, de
viola!"o de direito adquirido. A ta-a
referencial .T60 n"o ndice de corre!"o
monet#ria, pois, refletindo as varia!'es do
custo prim#rio da capta!"o dos dep+sitos a
prao fi-o, n"o constitui ndice que
reflita a varia!"o do poder aquisitivo da
moeda. Dor isso, n"o G# necessidade de se
e-aminar a quest"o de sa&er se as normas
que alteram ndice de corre!"o monet#ria se
aplicam imediatamente, alcan!ando, pois, as
presta!'es futuras de contratos cele&rados
no passado, sem violarem o disposto no art.
>, EEEF3, da Aarta Ha%na.4 Tam&m ofendem
o ato $urdico perfeito os dispositivos
impu%nados que alteram o critrio de
rea$uste das presta!'es nos contratos $#
cele&rados pelo sistema do Dlano de
1quival/ncia Salarial por Aate%oria
Drofissional .D1SIAD0. A!"o direta de
inconstitucionalidade $ul%ada procedente
para declarar a inconstitucionalidade dos
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arti%os )B, caput( e par#%rafos ) e J9 2=9
2) e par#%rafo 8nico9 2* e par#%rafos9 e 2J
e par#%rafos, todos da ;ei B.)<< de ) de
maio de )CC). .A73 JC*, 6elator .a02 Hin.
Horeira Alves, Tri&unal Dleno, $ul%ado em
2>I2KI)CC2. 7L =J4=C4)CC2 DD : )J=BC 1H1MT
FO; : =)K<J4=2 DD : ==2K= 6TL FO; : ==)J*4
=* DD : ==<2J0(.
Por algum tempo, o prprio STJ rejeitou a TR como
ndice de correo monetria, tanto para a poupana,
quanto para o SFH. Nesse sentido:
COMERCIAL. MTUO RURAL. CORREO MONETRIA.
VINCULAO AO CRITRIO DE REAJUSTE DOS
DEPSITOS EM CADERNETA DE POUPANA.
LICITUDE. SUBSTITUIO PELA TR NOS MESES
SUBSEQUENTES A FEVEREIRO/91. PREVISO DE
UTILIZAO DA OTN. INDEXADOR
CONTRATUALMENTE ELEITO. SUBSTITUIO EX
LEGE PELA TR. INCONSTITUCIONALIDADE
DECLARADA. ADOO DO INPC. PRECEDENTES.
I - NO CONTRATO DE MTUO RURAL LICITO O
PACTO DE VINCULAO DA CORREO MONETRIAAO
CRITRIO DE ATUALIZAO DOS DEPSITOS EM
CADERNETA DE POUPANA, RESULTANDO DEVIDA A
INCIDNCIA DO MESMO INDEXADOR NOS MESES
SUBSEQUENTES A FEVEREIRO/91.
II - EM FACE DA POSIO DO SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL INADMITINDO A TR COMO FATOR DE
CORREO MONETRIA SUBSTITUTIVO DO BTN, A
CORREO DOS VALORES, CUJA FORMA DE
REAJUSTE ESTAVA,POR LEI OU CONTRATO,
ATRELADA A VARIAO DO VALOR DE REFERIDO
TITULO DA DIVIDA PBLICA, CUMPRE SEJA
PROCEDIDA, A PARTIR DA LEI 8.177/91, COM
BASE NO INPC (REsp. 40.777/GO, Rel.
Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA,
QUARTA TURMA, julgado em 13/11/1995. DJ
11/12/1995, p. 43225)
ADMINISTRATIVO - SFH - REAJUSTE DAS
PRESTAES E DO SALDO DEVEDOR - PLANO DE
EQUIVALNCIA SALARIAL (PES) -
INAPLICABILIDADE DA TR - ADIN 493-0/STF -
VANTAGENS PESSOAIS INCORPORADAS
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DEFINITIVAMENTE AO SALRIO - INCLUSO NO
CLCULO - DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL NO
COMPROVADA - RISTJ, ART. 255 E PARGRAFOS-
SMULA 13/STJ- PRECEDENTES STJ. - Nos
contratos vinculados ao PES, o
reajustamento das prestaes deve obedecer
variao salarial dos muturios, a fim de
preservar a equao econmico-financeira do
pactuado - As vantagens pessoais
incorporadas, definitivamente ao salrio ou
vencimento do muturio, incluem-se na
verificao da equivalncia para fixao
das parcelas. - Declarada pelo STF a
inconstitucionalidade da TR como fato de
correo monetria (ADIN 493-0), o
reajustamento do saldo devedor, a exemplo
das prestaes mensais, tambm deve
obedecer ao Plano de Equivalncia Salarial.
- Recurso conhecido e parcialmente provido.
(REsp 140.839/BA, Rel. Min. FRANCISCO
PEANHA MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em
23/11/1999, DJ 21/02/2000, p. 112)
SFH. PLANO DE EQUIVALNCIA SALARIAL.
REAJUSTE DAS PRESTAES. ILEGITIMIDADE
PASSIVA DA UNIO. NULIDADE DO ACRDO.
INOCORRNCIA. VANTAGENS PESSOAIS. INCLUSO.
CORREO PELA TR. IMPOSSIBILIDADE.
PRECEDENTES.
(...)
4. Inaplicvel a TR como fator de correo
monetria. Entendimento consagrado nesta
Corte na esteira de orientao traada pelo
STF.
5. Recurso especial conhecido e
parcialmente provido.
(REsp 209.466/BA, Rel. Min. FRANCISCO
PEANHA MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em
07/08/2001, DJ 16/02/2002, p. 231)
(grifamos)
Todavia, a Corte de Justia, fazendo uma
releitura do voto do Ministro Moreira Alves do STF,
mudou de entendimento, e passou a adotar a
constitucionalidade da TR como ndice de correo
monetria, conforme demonstra o seguinte julgado:
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SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO. SALDO
DEVEDOR. ATUALIZAO MONETRIA. TR.
1. No inconstitucional a correo
monetria com base na Taxa Referencial -
TR. O que inconstitucional a sua
aplicao retroativa. Foi isso que decidiu
o STF da ADI 493/DF, Pleno, Min. Moreira
Alves, DJ de 04/09/1992, ao estabelecer o
mbito de incidncia da Lei 8.177, de 1991.
2. Aos contratos de mtuo habitacional
firmados no mbito do SFH que prevejam a
correo do saldo devedor pela taxa
aplicvel aos depsitos da poupana aplica-
se a Taxa Referencial, por expressa
determinao legal. Precedentes da Corte
Especial: AGEREsp 725917/DF, Min. Laurita
Vaz, DJ 19/06/2006; DERESP 453600/DF, Min.
Aldir Passarinho Junior, DJ 24/04/2006.
3. Embargos de divergncia a que se nega
provimento. (EREsp 752.879/DF, Rel.
Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, CORTE
ESPECIAL, julgado em 19/12/2006, DJ
12/03/2007, p. 184)
Em relao ao FGTS, h at a smula do SJT sobre
aplicao da TR como ndice de correo monetria.
Neste sentido:
A Ta-a 6eferencial .T60 o ndice
aplic#vel, a ttulo de corre!"o monet#ria,
aos d&itos com o FGTS recolGidos pelo
empre%ador, mas n"o repassados ao fundo.
.S8mula J>C, D63H136A S1NOO, $ul%ado em
2>I=BI2=)=, 7Le =BI=CI2=)=0(.
Como dito alhures, aplicao de ndice de
correo monetria se presta para recuperar o poder
de compra do valor emprestado. Este poder de compra
diretamente influenciado por um processo
inflacionrio. O prprio STJ reconhece a influncia
da inflao e da deflao na composio do ndice de
correo monetria, seno vejamos:
PREVIDENCIRIO E ECONMICO. TITULO
EXECUTIVO EXTRAJUDICAL. DETERMINAO DE
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CORREO MONETRIA PELO IGP-M. INDICES DE
DEFLAO. APLICABILIDADE. OFENSA AO
PRINCIPIO DA IRREDUTIBILIDADE DOS
VENCIMENTO. NO OCORRNCIA. PRESERVAO DO
VALOR NOMINAL DA OBRIGAO. PRECENDENTES. 1
.A correo monetria nada mais do que
um mecanismo de manuteno do poder
aquisitivo da moeda, no devendo
representar, consequentemente, por si s,
nem um plus nem um minus em sua substncia.
Corrigir o valor nominal da obrigao
representa, portanto, manter, no tempo, o
seu poder de compra original, alterado
pelas oscilaes inflacionrias positivas e
negativas ocorridas no perodo. Atualizar a
obrigao levando em conta apenas
oscilaes positivas importaria distorcer a
realidade econmica produzindo um resultado
que no representa a simples manuteno do
primitivo poder aquisitivo, mas um indevido
acrscimo no valor real. Nessa linha,
estabelece o Manual de Orientao de
Procedimento de Clculos aprovado pelo
Conselho da Justia Federal que, no
havendo deciso judicial em contrrio, os
ndices negativos de correo monetria
(deflao) sero considerados no clculo de
atualizao, com a ressalva de que, se, no
clculo final, 'a atualizao implicar
reduo do principal, deve prevalecer o
valor nominal. (Corte Especial, REsp
1.265.580/RS, Rel. Min. TEORI ALBINO
ZAVASCKI, DJe 18/04/2012). 2 . No
precedente da Corte Especial, mencionado na
deciso agravada, ficou expressamente
consignado que se, na atualizao da
dvida, houver reduo do principal, deve
prevalecer o valor nominal, em respeito ao
princpio da irredutibilidade de
vencimentos, previsto nos arts. 7, VI e
37, XV, da Constituio Federal 3 . A
compreenso no sentido de que no h
violao ao princpio da irredutibilidade
dos vencimentos, quando preservado o valor
nominal da obrigao, encontra respaldo na
jurisprudncia do STF e do STJ. 4 . Agravo
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regimental improvido. (AgRg nos EREsp
1252558/RS, Rel. Ministro SERGIO KUKINA,
PRIMEIRA SEO, julgado em 13/03/2013, DJe
21/03/2013)
No podemos nos esquecer de que a cultura da
correo monetria est de tal forma arraigada ao
nosso sistema econmico, que o Prprio Cdigo Civil
de 2002, traz diversos dispositivos garantindo
atualizao monetria:
Art. 389. No cumprida a obrigao,
responde o devedor por perdas e danos, mais
juros e atualizao monetria segundo
ndices oficiais regularmente
estabelecidos, e honorrios de advogado.
Art. 395. Responde o devedor pelos
prejuzos a que sua mora der causa, mais
juros, atualizao dos valores monetrios
segundo ndices oficiais regularmente
estabelecidos, e os honorrios de advogado.
Art. 404. As perdas e danos, nas obrigaes
de pagamento em dinheiro, sero pagas com
atualizao monetria segundo ndices
oficiais regularmente estabelecidos,
abrangendo juros, custas e honorrios de
advogado, sem prejuzo da pena
convencional.
Art. 418. Se a parte que deu as arras no
executar o contrato, poder a outra t-lo
por desfeito, retendo-as; se a inexecuo
for de quem recebeu as arras, poder quem
as deu haver o contrato por desfeito, e
exigir sua devoluo mais o equivalente,
com atualizao monetria segundo ndices
oficiais regularmente estabelecidos, juros
e honorrios de advogado.
Art. 772. A mora do segurador em pagar o
sinistro obriga atualizao monetria da
indenizao segundo ndices oficiais
regularmente estabelecidos, sem prejuzo
dos juros moratrios.
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Art. 884. Aquele que, sem justa causa, se
enriquecer custa de outrem, ser obrigado
a restituir o indevidamente auferido, feita
a atualizao dos valores monetrios.
Este retrospecto da evoluo legal e
jurisprudencial a respeito da aplicao da TR como
ndice de correo monetria se fez necessrio para
que pudssemos chegar ao ncleo do argumento desta
ao.
Hoje, no pas, h dois tipos de ndices de
correo monetria. Indices que refletem a inflao
e, portanto, recuperam o poder de compra do valor
aplicado, como o IPCA e INPC, e um ndice que no
reflete a inflao, e consequentemente no recupera o
poder de compra do valor aplicado - a Taxa
Referencial/TR.
Historicamente, preciso lembrar que a Taxa
Referencial nunca foi igual inflao. Nem quando
experimentamos hiperinflao, nem quando
experimentamos deflao. Todavia, os ndices da TR,
do INPC e do IPCA, sempre andaram prximos. Em outras
palavras, imperava a razoabilidade nos ndices da TR
para que pudessem atingir a finalidade de correo do
valor do capital.
ANO TR INPC IPCA
1991 335,51% 475,11% 472,69%
1992 1.156,22% 1.149,05% 1.119,09%
1993 2.174,73% 2.849,11% 2,477,15%
1994 951,19% 929,32% 916,43%
1995 31,6207% 21,98% 22,41%
1996 9,5551% 9,125% 9,56%
No obstante, o cenrio comea a mudar a partir
de 1999. A TR se distancia expressivamente do INPC e
do IPCA, ao ponto de hoje a inflao superar 6% ao
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ano e a TR ser igual a zero. Logo, ela no se presta
para o fim de manter o poder aquisitivo dos depsitos
do FGTS, que so um patrimnio do trabalhador.
O sentimento geral que h muito tempo o FGTS
um fundo inquo por ele no ter recomposio
inflacionria de seus recursos. Na verdade, o
trabalhador no est financiando programas de
habitao popular, saneamento bsico e infra-
estrutura urbana, ele est subsidiando.
Ao contrrio de outros investimentos, o FGTS no
um fundo de livre disposio por parte do
trabalhador, no podendo ele decidir por sua prpria
iniciativa quais as aplicaes que lhe so mais
convenientes ou rentveis. O trabalhador tem que se
submeter a polticas econmicas e sociais que lhe so
altamente prejudiciais.
Ora, mas a prpria Lei do FGTS em seu artigo 2
que garantida a atualizao monetria e juros.
Quando a TR igual a zero esse artigo descumprido.
Quando a TR mnima e totalmente desproporcional em
relao inflao, este artigo tambm descumprido
e o patrimnio do trabalhador subtrado por quem
tem o dever legal de administr-lo.
Em um cenrio de TR zero e inflao pblica e
notria, estamos diante de uma situao de confisco.
O Governo Federal, atravs da Caixa Econmica
Federal, est confiscando os rendimentos dos
trabalhadores, para subsidiar polticas pblicas, sem
a menor possibilidade de ingerncia destes
trabalhadores.
Assim como em nosso Estado Democrtico de
Direito, a Constituio veda que se utilize o tributo
com efeito de confisco , o trabalhador no pode ser
punido com o confisco do que a Caixa define em seu
stio eletrnico, como um patrimnio do trabalhador,
e definitivamente o .
Quando se fala em patrimnio, imediatamente
sobrevm lio da Professora Maria Helena Diniz ao
comentar o artigo 91 do Novo Cdigo Civil:
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Art. 91. Constitui universalidade de
direito o complexo de relaes jurdicas de
uma pessoa, dotadas de valor econmico.
Universalidade de direito. a constituda
por bens singulares corpreos heterogneos
ou incorpreos (complexo de relaes
jurdicas), a que a norma jurdica, com o
intuito de produzir certos efeitos, d
unidade, por serem dotados de valor
econmico, como p.ex., o patrimnio (...) O
patrimnio e a herana so considerados
como um conjunto, ou seja, como uma
universalidade. Embora se constituam ou no
de bens materiais e de crditos, esses bens
se unificam numa expresso econmica, que
o valor. O patrimnio complexo de
relaes jurdicas de uma pessoa
apreciveis economicamente. Incluem-se no
patrimnio: a posse, os direitos reais, as
obrigaes e as aes correspondentes a
tais direitos. O patrimnio abrange
direitos e deveres redutveis a dinheiro.
(Cdigo Civil anotado, Ed. Saraiva, pag.
100)
Levando em conta que a relao jurdica entre os
trabalhadores e a Caixa de direito pessoal, o
artigo 223 do Cdigo Civil se torna inafastvel, na
medida em que determina que a obrigao de dar coisa
certa abrange os acessrios, ainda que no
mencionados.
Art. 223. A obrigao de dar coisa certa
abrange os acessrios dele embora no
mencionados, salvo se o contrrio resultar
do ttulo ou das circunstncias do caso.
Ora, acessrios de dinheiro so os juros e a
correo monetria. E ento voltamos Taxa
Referencial.
D' 6'0*r#8' 9*r5",(' "# 1#(;),% "% FGTS
O Fundo de Garantia por Tempo de Servio
constitui-se em um peclio disponibilizado quando da
aposentadoria, demisso ou morte do trabalhador, e
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representa um valor de garantia para a indenizao do
tempo de servio, nos casos de demisso imotivada.
Desde a implantao do FGTS houve a preocupao
de assegurar s contas vinculadas a correo
monetria, como se v j no art. 13 da lei 5.107/66.
Isto se deve ao fato de que o FGTS foi criado para
ser um fundo a longo prazo, cujos saques eram
limitados a poucas hipteses, pelo que a recomposio
das perdas inflacionrias tornava-se imperativa, pois
os beneficirios poderiam demorar anos ou dcadas at
poderem sacar seus recursos.
Antes da Constituio Federal de 1988 o FGTS
tinha, alm da funo de formao de patrimnio
atrelado ao tempo de servio do empregado, as funes
de seguro contra o desemprego e indenizao contra
despedida arbitrria.
Com a promulgao da Carta Magna de 1988, o FGTS
perdeu as funes de seguro desemprego e de
indenizao por despedida arbitrria, funes estas
assumidas, respectivamente, pelo Seguro-Desemprego
e pela multa do Art. 10 da ADCT. Manteve, contudo,
sua funo de peclio formado pro contribuies do
empregador em favor do trabalhador, tornando-se,
contudo, obrigatrio.
Tornou-se, desta forma, o FGTS em 1#(;),%
%<r,4'0=r,% 1'r' 0%"%+ %+ #&1r#4'"%+.
Alm de se tornar em peclio obrigatrio, o FGTS
tem outra caracterstica importante que o diferencia
dos peclios privados, qual seja, '*+>6(,' "#
1%r0'<,),"'"#.
Desta forma o titular das contas vinculadas do
FGTS no tem a possibilidade de transferir seus
recursos para outras aplicaes mais rentveis,
melhor geridas ou com menores riscos.
Mesmo que a remunerao seja insatisfatria ou
que o titular no concorde com a forma de gesto do
fundo, ou que duvide da solidez, nada pode o mesmo
fazer, no podendo sacar, transferir ou aplicar em
outros fundos com rentabilidade melhor.
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Essas trs caractersticas constitucionalmente
atribudas ao FGTS, %<r,4'0%r,#"'"# '*+>6(,' "#
1%r0'<,),"'"# # 1r'8% ,6"#0#r&,6'"% # )%64%, tornam
ainda mais importante a questo da recomposio dos
valores depositados na conta vinculada a fim de
livr-los dos efeitos nocivos e corrosivos da
inflao.
Ressalta-se que o art. 13 da lei 8.036/90,
expressamente, determina a necessidade de correo
monetria sobre os depsitos do FGTS, pelo que a
utilizao de ndice de correo que no representam
reposio das perdas inflacionrias contraria as
normas legais.
D' ,6(%6+0,0*(,%6'),"'"# 1r%4r#++,-' "% 'r0. ?@
"' )#, A.B@CDEB (D( 'r0+. ?F # ?GF "' )#, A.?GGDE?
A Teoria da Inconstitucionalidade Progressiva
uma construo do Direito Germnico que visa a
verificar a inconstitucionalidade de leis antes tidas
como constitucional.
Por meio desta tcnica busca-se dar ao Tribunal a
possibilidade de rejeitar a inconstitucionalidade da
norma, pronunciando, contudo, em face de uma
deficincia capaz de converter a norma ainda
constitucional em norma inconstitucional.
A situao do art. 13 da lei 8.177/90, que
estabelece que Os dep+sitos efetuados nas contas
vinculadas ser"o corri%idos monetariamente com &ase
nos par,metros fi-ados para atualia!"o dos saldos
dos dep+sitos de popan!a e capitalia!"o de $uros de
.tr/s0 por cento ao ano( objetiva dar continuidade ao
princpio estabelecido desde a lei 5.107/66 de que o
peclio representado pelo FGTS uma obrigao de
valor, imune aos efeitos corrosivos da inflao,
sujeito a correo monetria de seus depsitos. Alm
de juros remuneratrios reais de 3% ao ano.
poca da edio da lei 8.036/90, a atualizao
dos saldos de poupana era feita por ndices de
inflao, ficando claro que a lei 8.036/90, ao
vincular a correo do FGTS poupana visava manter
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o fundo protegido dos severos danos provocados pela
inflao.
Com a edio da lei 8.177/91 que criou a TR, a
atualizao dos saldos dos depsitos de poupana
deixa de ser por ndices de correo monetria e
passa a se dar pela TR, com metodologia fixadas por
rgo administrativos, inicialmente objetivando ser
uma previso de inflao futura.
Ocorre que a TR no manteve a metodologia de
projeo de inflao, sendo que o passar do tempo
acabou por ser tornar praticamente nula, mesmo com a
inflao real superando a casa dos 5 pontos
percentuais.
Desta forma o art. 13 da lei 8.036/90, c/c os
arts. 1 e 17 da lei 8.177/91 deixou de recompor as
perdas inflacionrias, sujeitando o FGTS aos efeitos
nocivos da inflao e submetendo o patrimnio do
trabalhador uma depreciao incompatvel com as
garantias constitucionais.
Esse descumprimento gradativo do papel
constitucional de reposio de perdas dos depsitos
fundirios caracterizam Inconstitucionalidade
progressiva dos citados dispositivos legais, devendo
ser a citada inconstitucionalidade declarada por
sentena com a substituio do ndice a ser aplicado
aos depsitos do FGTS.
D' ,6(%6+0,0*(,%6'),"'"# 6' '1),('.:% "% R#"*0%r
6% (7)(*)% "' TR
Tanto o artigo 1 da Lei n 8.177/91 quanto o
artigo 5 da Lei n 10.192/01 (que convocou a MP
1.053/95) atriburam ao Banco Central a
regulamentao da metodologia de clculo da TR,
conforme critrio estabelecido na lei e a expedio
das instrues necessrias ao cumprimento do artigo
que criou a TBF.
Art. 1 O Banco Central do Brasil divulgar
Taxa Referencial (TR), calculada a partir
de remunerao mensal mdia lquida de
impostos, dos depsitos a prazo fixo
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captados nos bancos comerciais, bancos de
investimentos, bancos mltiplos com
carteira comercial ou de investimentos,
caixas econmicas, ou dos ttulos pblicos
federais, estaduais e municipais, de acordo
com metodologia a ser aprovada pelo
Conselho Monetrio Nacional, no prazo de
sessenta dias, e enviada ao conhecimento do
Senado Federal. (Lei 8.177/91)
Art. 5 Fica instituda Taxa Bsica
Financeira - TBF, para utilizada
exclusivamente como base de remunerao de
operaes realizadas no mercado financeiro,
de prazo de durao igual ou superior a
sessenta dias.
Pargrafo nico. O Conselho Monetrio
Nacional expedir as instrues necessrias
ao cumprimento do disposto neste artigo,
podendo inclusive, ampliar o prazo mnimo
previsto no caput. (Lei n 10.192/01)
No mister de regulamentar a TR, o Banco
Central/CMN vem ao longo dos anos criando e
reinventando frmulas para encontr-la. Pelo menos
desde a Resoluo 2.075, de 26 de maio de 1994, h
frmulas para encontrar a TR. Todavia, com a
instituio da Taxa Bsica Financeira, pela Medida
Provisria 1.053/95, de 30 de junho de 1995, que a
forma de clculo da TR sofre uma expressiva
reviravolta.
Desde a Resoluo 2.437, de 30 de outubro de
1997, a TR calculada levando em conta a Taxa Bsica
Financeira, levando em considerao um Redutor.
A Resoluo 3.354/06, hoje vigente sobre o
assunto, diz o seguinte:
Art. 1 Estabelecer que, para fins de
clculo da Taxa Bsica Financeira - TBF e
da Taxa Referencial - TR, de que tratam os
arts. 1 da Lei 8.177, de 1 de maro de
1991, 1 da Lei 8.660,de 28 de maio de
1993, e 5 da Lei 10.192, de 14 de
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fevereiro de 2001, deve ser constituda
amostra das 30 maiores instituies
financeiros do Pas, assim consideradas em
funo do volume de captao efetuado por
meio de certificados e recibos de depsito
bancrio (CDB/RDB), com prazo de 30 a 35
dias corridos, inclusive, e remunerados a
taxas prefixadas, entre bancos mltiplos,
bancos comercias, bancos de investimentos e
caixas econmicas.
Art. 2 A TBF e a TR so calculadas a
partir da remunerao mensal mdia dos
CDB/RDB emitidos a taxas de mercado
prefixadas, com prazo de 30 a 35 dias
corridos, inclusive, com base em
informaes prestadas pelas instituies
integrantes da amostra de que trata o art.
1, na forma a ser determinada pelo Banco
Central do Brasil.
Art. 4 Para cada dia do ms - dia de
referncia -, o Banco Central do Brasil
deve calcular a TBF, para o perodo de um
ms, com incio no prprio dia de
referncia e trmino no dia correspondente
ao dia de referncia no ms seguinte,
considerada a hiptese prevista no 2,
inciso IV. (...)
Art. 5 Para cada TBF obtida, segundo a
metodologia descrita no art. 4, deve ser
calculada a correspondente TR, pela
aplicao de um redutor R, de acordo com
a seguinte frmula:
O 1#(*),'r 6#+0' "#0#r&,6'.:% "% !'6(%
C#60r')DCMN H*# "# r#+0% +# r#1#0# "#+"# ?EEG 2 H*#
' T!F # TR +:% #x'0'&#60# ,4*',+ #& +*' 4>6#+# '02 %
&%&#60% #& H*# +# "#0#r&,6' H*# +# '1),H*# *& r#"*0%r
I T!F 1'r' +# (J#4'r I TR.
N:% J7 6' L#, "' TR 1r#-,+:% "# '1),('.:% "#
r#"*0%r '++,& (%&% 6:% J7 6' L#, H*# (r,%* ' T!F.
Todavia, causa estranheza que diante de um comando
aberto como o do art. 5 da MP n 1.503/95 (Lei n
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10.192/01), o Banco Central/CMN, com amplos poderes
para regulamentar o assunto, no tenha institudo um
redutor, mas o tenha feito ao regulamentar o artigo
1 da Lei n 8.177/91, que no era to flexvel.
A TR calculada a partir da Taxa Bsica
Financeira (TBF), uma mdia de taxas de juros pagas
nas aplicaes em certificados de depsitos bancrios
(CDB) emitidas pelas 30 maiores instituies
financeiras.
P'r' (')(*)'r % -')%r "' TR 2 '1),('"% *&
r#"*0%r +%<r# ' T!F H*# "#1#6"# "# "%,+ 1'rK&#0r%+
(J'&'"%+ "# L'M # L<M. O parmetro a o fator
1,005, equivalente remunerao da caderneta antiga,
ou seja, 0,5% ao ms, ou 6,17% ao ano de juros
remuneratrios. Enquanto o b um decimal menor do
que 1, arbitrado pelo BACEN e que varia de acordo com
o nvel de taxas de juros bsica da economia,
divulgada aps as reunies do Comit de Poltica
Monetria do BC (Copom).
Para calcular o redutor (R) o parmetro b
multiplicado pelo valor da TBF e somado ao
parmetroa, ou seja,
R = a+b x TBF
TR = 1+TBF - 1
A frmula significa que os novos depsitos
realizados nas contas de depsitos de poupana tenham
como remunerao adicional (TR): (i) 0,5% a.m.
enquanto a meta da taxa SELC, taxa bsica de juros,
definida pelo BACEN, estiver acima de 8,5% a.a e (ii)
70% da meta da taxa SELIC, mensalizada, vigente na
data do incio do perodo de rendimento.
Os depsitos nas contas vinculadas do FGTS dos
trabalhadores esto perdendo poder de compra,
notadamente a partir de 1999.
ANO TR INPC IPCA
1997 9,7849% 4,34% 5,22%
1998 7,7938% 2,49% 1,65%
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1999 5,7295% 8,43% 8,94%
2000 2,0962% 5,27% 5,97%
2001 2,2852% 9,44% 7,67%
2002 2,8023% 14,74% 12,53%
2003 4,6485% 10,38% 9,30%
2004 1,8184% 6,13% 7,60%
2005 2,8335% 5,05% 5,69%
2006 2,0377% 2,81% 3,14%
2007 1,4452% 5,15% 4,46%
2008 1,6348% 6,48% 5,90%
2009 0,7090% 4,11% 4,31 %
2010 0,6887% 6,46% 591%
2011 1,2079% 6,07% 6,50%
2012 0,2897% 6,17% 5,84%
2013(at maro) 0,00% 2,05% 1,94%
Excelncia, hoje o trabalhador que tem seu
dinheiro aplicado no FGTS, e de l no pode retir-lo
para outro investimento, est sendo remunerado com
0,247% de juros ao ms e mais nada . No h nem
correo monetria nem Taxa Referencial
(independentemente da sua natureza jurdica), em
flagrante ofensa ao artigo 2 da Lei n 8.036/90, que
impe a correo monetria dos valores depositados
pelo empregador.
Ainda que se argumente que a aplicao do Redutor
pelo Banco Central/CMN seja legal, sua reduo a zero
em um cenrio de inflao superior a 6% ao ano,
configura flagrante afronta ao artigo 2 da Lei n
8.036/90, que determina a atualizao monetria, bem
como ao artigo 233 do Cdigo Civil, quando sonega os
acessrios da obrigao de dar.
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Mas necessrio ir mais alm e revisitar o
entendimento jurisprudencial sobre a TR como ndice
de correo monetria, mxime a partir da instituio
de um redutor que tem por efeito zerar o ndice da TR
em m ambiente de inflao.
O quadro comparativo mostra que a TR no se
presta como atualizador monetrio do FGTS, pelo menos
desde janeiro de 1999. Desde o momento em que o Banco
Central/CMN estabeleceu um redutor para a TR, ela
deixou de ser um ndice confivel para atualizar as
contas do FGTS, porque se descola dos ndices de
inflao, sendo reduzido ano a ano. A finalidade da
correo monetria manter o poder de compra do
capital, e esta finalidade nem de perto vem sendo
alcanada pela TR. A anulao total da TR s o
desfecho desta poltica predatria para o
trabalhador.
O trabalhador, que luta para formar um
patrimnio, tem que poder confiar na lei. Esta
confiana est quebrada.
H a ntida expropriao do patrimnio do
trabalhador, na medida em que se nega a ele a devida
atualizao monetria. Como dito no estudo acostado
inicial.
A atualizao monetria o elemento mais
importante do mercado financeiro, pois sem
a medio precisada perda do poder
aquisitivo da moeda com o decorrer do
tempo, ocorre uma gigantesca destruio de
valor. O objetivo fundamental de escolha de
um ndice de atualizao nos ativos
(negcios, contratos, aplicaes e etc)
de proteger o patrimnio, evitando que ele
seja corrodo pela inflao.
O Poder Judicirio h de se opor a este esbulho,
confisco, expropriao que o trabalhador est
sofrendo, desde janeiro de 1999, com as constantes
redues da TR em relao aos ndices de inflao,
culminando na sua completa nulidade,
ininterruptamente, desde setembro de 2012.
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Em 1991 e 1992, quando o STF julgou a ADI 493-
0/DF, ele deixou bem assentado que a TR no
constitua ndice que refletia a variao do poder
aquisitivo da moeda. Esta caracterstica da TR tem se
confirmado ao longo dos anos. A sua aplicao aos
saldos dos depsitos do FGTS tem gerado gigantesca
destruio de valor do patrimnio do trabalhador. H
anos, os trabalhadores que em depsitos no FGTS no
experimentam ganhos reais em sua aplicao. Ao
contrrio. H muito tempo, os trabalhadores tem
rendimentos inferiores inflao, mesmo levando em
conta a remunerao dos juros de 3% ao ano.
O que torna a TR um ndice inidneo intensa
ingerncia do Banco Central/CMN na sua formulao.
De pouco adiantaria ao trabalhador que fosse
determinado ao Banco Central/CMN que recalculasse a
TR, pois uma nova frmula estaria igualmente sob a
discricionariedade e subjetivismo total do Banco.
Basta avaliar a sucesso de resolues do Banco
Central/CMN o tema, conforme Parecer do referido
economista.
Partindo da premissa inequvoca de que a TR no
repe as perdas monetrias dos depsitos do FGTS,
outro caminho no existe se no o de adotar um novo
ndice que verdadeiramente corrija estes depsitos.
certo que a edio das Resolues 2.437/97, e
3.354/06 foi em exerccio do Poder Regulamentar que o
Estado possui. Contudo este poder no ilimitado,
sofrendo influncia dos limites impostos pela
Constituio Federal e pela Lei a qual vai ser objeto
de regulamentao.
O Poder regulamentar que espcie do poder
normativo, confere a prerrogativa de editar atos
gerais e abstratos, complementares lei, +#& ,6%-'r,
de forma original, a ordem jurdica.
Em nosso ordenamento jurdico o poder normativo
conferido ao Poder Executivo em virtude da separao
de poderes onde cabe ao Poder Legislativo criar as
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leis e ao Poder Executivo execut-las nos limites
estabelecidos pela legislao criada.
Nesse sentido, assevera Canotilho:
O regulamento norma emanada pela
administrao no exerccio da funo
administrativa e, regra geral, com carter
executivo e/ou de complementar a lei. um
acto normativo, mas no um acto normativo
com valor legislativo. Como se disse, os
regulamentos no constituem uma
manifestao da funo legislativa, antes
se revelam produtos da funo
administrativa
1
.
Desta forma o regulamento, como ato normativo
infralegal, no pode estabelecer normas contra ou
ultra legem. No pode inovar a ordem jurdica, como a
lei o faz. No pode criar direitos, obrigaes,
proibies, nem medidas punitivas ou restritivas.
Afinal, ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer
algo, seno em virtude de lei (art. 5, II). O
regulamento, ao contrrio, tem que se limitar a
estabelecer as normas sobre a forma como a lei ser
cumprida pela Administrao Pblica, sob pena de
sofrer controle dos excessos.
Ao criar a o chamado Redutor, houve inovao
por parte da Resoluo 2.437/97 e, posteriormente,
por parte da Resoluo 3.354/06, criando, inclusive,
restrio ao direito do trabalhador.
H desta forma inconstitucionalidade na edio
das Resolues 2.437/97, e 3.354/06 por incluir
regramentos limitativos no previstos na lei
regulamentada, regramento este que somente poderia
ser institudo por fora de lei.
Deve, desta forma, ser extirpadas as resolues
2.437/97, e 3.354/06 por flagrante
inconstitucionalidade, afastando a aplicao da TR de
todo o perodo em que foi calculada levando em
considerao o fator Redutor.
1
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional. 6ed. Coimbra Almedina, 1!!", #. !$!
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N6",(#+ H*# #$#0,-'&#60# 1r%"*8#& (%rr#.:%
&%6#07r,'
A Lei de Introduo s Normas do direito
brasileiro estabelecem seu artigo 5 que na aplicao
da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se
dirige e s exigncias do bem comum.
A Lei do FGTS tem um fim social indiscutvel,
proteger o trabalhador e constituir um patrimnio que
lhe sirva de arrimo em vrias situaes de sua vida.
Diante de tudo que foi demonstrado, o juiz
atender aos fins sociais da Lei do FGTS ao
reconhecer que correo monetria, reposio dos
ndices inflacionrios de forma a garantir o poder de
compra daquele dinheiro ali depositado no Fundo,
efetivamente devida pela Caixa.
Se a TR no pode ser considerada um ndice
idneo, sobrevm a necessidade de substitu-la por um
ndice que realmente reponha as perdas monetrias. E
ento, nada obsta que o juiz considere ndices
previsto em outra legislao.
At por uma questo de equidade, o melhor ndice
que pode substituir a TR o ndice que corrige
monetariamente o salrios dos trabalhadores e os
benefcios previdencirios. Este ndice est previsto
na Lei 12.382 de 25 de fevereiro de 2011, cujos
primeiros artigos trazem a seguinte dico:
Art. 1 O salrio mnimo passa a
corresponder ao valor de R$ 545,00
(quinhentos e quarenta e cinco reais)
Pargrafo nico. Em virtude do disposto no
caput, o valor dirio do salrio mnimo
corresponder a R$ 18,17 (dezoito reais e
dezessete centavos) e o valor horrio a R$
2,48 (dois reais e quarenta e oito
centavos)
Art. 2 Ficam estabelecidas as diretrizes
para a poltica de valorizao do salrio
mnimo a vigorar entre 2012 e 2015,
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inclusive, a serem aplicadas em 1 de
janeiro do respectivo ano.
1 Os reajustes para a preservao do
poder aquisitivo do salrio mnimo
correspondero variao do Indice
Nacional de Preos ao Consumidor - INPC,
calculado e divulgado pela Fundao
Instituto Brasileiro de Geografia e
Estatstica - IBGE, acumulada nos doze
meses anteriores ao ms do reajuste.
2 Na hiptese de no divulgao do INPC
referente a um ou mais meses compreendidos
no perodo do clculo at o ltimo dia til
imediatamente anterior vigncia do
reajuste, o Poder Executivo estimar os
ndices dos meses no disponveis.
3 Verificada a hiptese de que trata o
2, os ndices estimados permanecero
vlidos para os fins desta Lei, sem
qualquer reviso, sendo os eventuais
resduos compensados no reajuste
subsequente, sem retroatividade.
4 A ttulo de aumento real, sero
aplicados os seguintes percentuais:
I - em 2012, ser aplicado o percentual
equivalente taxa de crescimento real do
Produto Interno Bruto - PIB, apurada pelo
IBGE, para o ano de 2010;
II - em 2013, ser aplicado o percentual
equivalente taxa de crescimento real do
PIB, apurada pelo IBGE, para o ano de 2011;
III - em 2014, ser aplicado o percentual
equivalente taxa de crescimento real do
PIB, apurada pelo IBGE, para o ano de 2012.
IV - em 2015, ser aplicado o percentual
equivalente taxa de crescimento real do
PIB, apurada pelo IBGE, para o ano de 2013.
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5 Para fins do disposto no 4, ser
utilizada a taxa de crescimento real do PIB
para o ano de referncia, divulgada pelo
IBGE at o ltimo dia til do ano
imediatamente anterior ao de aplicao do
respectivo aumento real.
No h porque ter dois pesos e duas medidas. Se o
salrio mnimo corrigido monetariamente pelo INPC,
o depsito do FGTS que, em ltima anlise, um
salrio indireto do trabalhador, tambm h de s-lo.
E observe que o objetivo da Lei em corrigir o
salrio mnimo pelo INPC decorre exclusivamente da
necessidade de preservar seu poder aquisitivo. A
necessidade de preservar o poder aquisitivo um
constante em todas as transaes financeiras, e ela
s aperfeioa quando repe efetivamente as perdas
inflacionrias.
Outro ndice que se mostra aplicvel, na hiptese
deste douto Juzo entender que no se aplicaria o
INPC, o IPCA, ndice oficial do Governo Federal
para medio das metas inflacionrias, contratadas
com o FMI, a partir de julho de 1999 (informao
obtida no Portal Brasil (WWW.portalbrasil.net).
Ambos os ndices so infinitamente mais adequados
a preservar o poder aquisitivo dos depsitos do FGTS
do que a aniquilada TR.
Ainda necessrio aprofundarmos um pouco mais
nas consequncias que esta subtrao de recursos do
patrimnio do trabalhador traz a todos, individual e
coletivamente.
de conhecimento geral que o Sistema Financeiro
de Habitao dispe dos recursos do FGTS para
financiar o maior sonho de todo brasileiro - casa
prpria. Tambm de conhecimento geral que a Caixa
Econmica Federal o Banco que mais se utiliza
destes recursos do SFH para financiar, emprestar
dinheiro para os brasileiros comprarem a casa
prpria.
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E, embora em princpio, no haja correlao entre
o trabalhador que tem depsitos no FGTS que so
emprestados para financiar a casa prpria, e aquele
que se vale do emprstimo do SFH para adquirir sua
casa prpria, em algum momento, trabalhador e
muturio so a mesma pessoa.
E neste contexto de muturio e trabalhador serem
a mesma pessoa que se evidencia a maior sordidez da
histria recente deste pas.
J seria reprovvel o fato de a Caixa pegar um
dinheiro a juros baixos e sem nem uma correo e
emprest-lo a juros muito altos, mesmo sem correo
(uma vez que a TR corrige prestaes do SFH),
evidencia que a instituio bancria leva imensa
vantagem nesta negociao.
Mas a situao piora consideravelmente quando, a
Caixa pega dinheiro a juros baixos, sem nenhuma
correo para o trabalhador, e empresta para ele
mesmo.
Suponhamos que um trabalhador queira adquirir uma
casa prpria utilizando recursos do seu FGTS. Ele
encontra o imvel, mas verifica que seus recursos no
so suficientes para adquiri-lo. Ento, ele se dirige
a um Banco para financiar a diferena, comprometendo
sua renda por muitos anos.
A maioria dos trabalhadores brasileiros,quando
quer adquirir um imvel, dirige-se Caixa Econmica
Federal.
Todavia, se o depsito do FGTS tivesse sido
devidamente corrigido, se ele mantivesse seu poder de
compra, ou o emprstimo seria menor ou sequer haveria
necessidade de o trabalhador comprometer sua renda e
anos de trabalho para adquirir aquilo que o nosso
sonho mais primrio, nossa necessidade mais rela como
indivduo e como provo brasileiro.
A Caixa est emprestado para o trabalhador aquilo
que ela deixou de pagar a ele a ttulo de correo
monetria na sua conta de FGTS.
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O trabalhador brasileiro no merece isto!
A Caixa vale-se da fragilidade humana para
colocar-se como realizadora de sonhos, ao mesmo tempo
em que, ano aps ano, aufere lucros exorbitantes s
custas do trabalhador.
CONCLUSOES
A Taxa Referencial, enquanto ndice de correo
monetria assim considerada pela atual jurisprudncia
ptria, no pode ser reduzida a Zero, como tem sido
nos ltimos meses, pois afronta flagrantemente o
artigo 2 da Lei n 8.036/90, que garante a
atualizao monetria aos depsitos feitos no FGTS.
Como ndice de correo monetria, a TR deveria
garantir o poder aquisitivo dos depsitos do FGTS,
que se perfaz levando em conta os ndices de
inflao. Desde janeiro de 1999, a TR se distanciou
sensivelmente dos ndices oficiais de inflao,
impingindo profundas perdas aos depsitos do FGTS,
tornando-se inidnea para garantir a reposio de
perdas monetrias.
A inidoneidade da TR como ndice de correo
monetria decorre de mudanas introduzidas na sua
metodologia de clculo pelo Banco Central do
Brasil/CMN que, atravs do mecanismo econmico de um
redutor, vem nitidamente manipulando o ndice para
que ele se desprenda da inflao at anul-la
completamente, a despeito de um quadro de inflao
persistente no Pas.
A Caixa Econmica Federal est se prestando ao
papel de espoliador do FGTS, na medida em que se
dispe do patrimnio do trabalhador sem a devida
contraprestao. A correo monetria aplicada ao
FGTS tem sido h muito tempo menor que a inflao
registrada, de forma que descumpre no s o artigo 2
da lei n 8.036/90, artigo 233 do Cdigo Civil, mas
tambm toda a lgica e princpios do mercado
econmico.
Quem empresta tem direito a ser remunerado com
juros e a totalidade da correo monetria. O
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trabalhador no pode ser obrigado a subsidiar ainda
mais os projetos do Governo Federal. O ainda mais
decorre do fato de os juros de 3% do FGTS serem os
menores do mercado, o qu, por si s, demonstra que
ele j est fazendo sua parte sob a perspectiva
social.
Negar o direito de correo monetria aos
depsitos do FGTS, fundo do qual o trabalhador no
pode simplesmente sacar seu dinheiro para aplicar em
outro fundo mais rentvel, configura ato de tirania,
incompatvel com um Estado Democrtico de Direito e
deve ser de pronto rechaado.
Sendo a TR ndice inidneo para restabelecer o
poder aquisitivo dos depsitos do FGTS, sua
substituio por outro ndice que melhor recomponha
as perdas monetrias se torna imperioso, a fim de
fazer prevalecer o artigo 2 da Lei n 8.036/90 e
artigo 233 do Cdigo Civil.
Posto que desde janeiro de 1999 o redutor criado
pelo Banco Central/CMN promoveu o completo
distanciamento da TR dos ndices oficiais de
inflao, temos que desde ento ela perdeu sua
condio de repor as perdas inflacionrias dos
depsitos do FGTS, devendo desde esta data ser
substituda pelo INPC, alternativamente, pelo IPCA.
DOS PEDIDOS
Ante o exposto requer o autor:
1. A citao da requerida, para querendo, contestar
a ao, sob pena de se submeter aos efeitos da
revelia;
2. A "#()'r'.:% "' ,6(%6+0,0*(,%6'),"'"#
+*1#r-#6,#60# do art. 13 da lei 8.036/90 c/c
arts. 1 e 17 da lei 8.177/91 com o consequente
afastamento da aplicao da TR como ndice de
correo do saldo das contas vinculadas do
Requerente desde janeiro de 1999 por no compor a
TR ndice que venha a recompor as perdas
inflacionrias dos saldos do FGTS; ou
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3. A "#()'r'.:% "' ,6(%6+0,0*(,%6'),"'"# das
Resolues 2.437/97 e 3.354/06 com o consequente
afastamento da aplicao da TR como ndice de
correo do FGTS do Requerente por todo o perodo
em que foi o citado ndice calculado com
utilizao do fator Redutor;
4.Que seja a TR substituda pelo IPCA como ndice
de correo dos depsitos efetuados em nome do
Requerente com a consequente aplicao do novo
ndice sobre os depsitos constantes das contas
vinculadas dos autores; ou
5. A aplicao de qualquer outro ndice que reponha
as perdas inflacionrias do trabalhador nas
contas do FGTS, no entender deste Douto Juzo,
com a consequente aplicao do novo ndice sobre
os depsitos constantes das contas vinculadas dos
autores.
6. A Condenao da Requerida a pagar em favor do
Requerente o valor correspondente s diferenas
do FGTS em razo da aplicao da correo
monetria, levando em considerao a aplicao de
novo incide conforme requerido nos itens 3 e
4 supra, por todo o perodo em que houve a
aplicao do fator Redutor em razo da
inconstitucionalidade das Resolues 2.437/97 e
3.354/06; ou
7. Caso Vossa Excelncia entenda constitucional as
Resolues 2.437/97 e 3.354/06, que seja a
Requerida condenada a pagar em favor do
Requerente o valor correspondente s diferenas
do FGTS em razo da aplicao da correo
monetria, levando em considerao a aplicao de
novo incide conforme requerido nos itens 3 e
4 supra, nos meses em que a TR foi igual a
zero, e a pagar o valor correspondente s
diferenas de FGTS nos meses em que a no foi
zero, mas foi menor que a inflao do perodo;
8. A condenao da Requerida a pagar sobre os
valores devidos pela condenao de que tratam os
itens acima, correo monetria desde a
inadimplncia da Caixa, bem como os juros legais.
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9.A condenao da Caixa ao pagamento das custas e
honorrios advocatcios de 20% sobre o valor da
condenao.
10. Os Benefcios da justia gratuita, por ser
pobre no sentido legal, no podendo arcar com as
custas processuais, sem prejuzo prprio e de sua
famlia, nos termos da Lei 1.060/50. (declarao
anexa).
Protesta o autor o alegado por todos os meios de
prova admitidos em direito, principalmente prova
documental.
D-se causa o valor de R$ 5.076,38 (cinco mil e
setenta e seis reais e trinta e oito centavos) apenas
para efeitos fiscais.
Termos em que, respeitosamente,
Pede e Espera Deferimento!
Cidade, 17 de janeiro de 2014.
Nome do Advogado
OAB