Dedico este livro ao senador e empresrio de sucesso Valmir Amaral, ao meu pai Augusto Zanetti e ao meu irmo Cleverson

Zanetti.
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Sumrio

Art. 1.............................................................................05 Art. 2.............................................................................08 Art. 3.............................................................................25 Art. 4.............................................................................32 Art. 5.............................................................................47 Art. 6.............................................................................48 Art. 7.............................................................................51 Art. 8.............................................................................63 Art. 9.............................................................................79 Art. 10............................................................................86 Art. 11............................................................................92 Art. 12..........................................................................108 Art. 13..........................................................................111 Art. 14..........................................................................114 Art. 15..........................................................................115 Art. 16..........................................................................121 Art. 17..........................................................................131 Art. 18..........................................................................134 Art. 19..........................................................................134 Art. 20..........................................................................135 Art. 21..........................................................................136 Art. 22..........................................................................136
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Art. 23..........................................................................137 Art. 24..........................................................................138 Art. 25..........................................................................140 Art. 26..........................................................................140 Art. 27..........................................................................141 Art. 28..........................................................................141 Art. 29..........................................................................142 Art. 30..........................................................................154 Art. 31..........................................................................155 Art. 32..........................................................................155 Art. 33..........................................................................156 Art. 34..........................................................................158 Art. 35..........................................................................160 Art. 36..........................................................................160 Art. 37..........................................................................160 Art. 38..........................................................................161 Art. 39..........................................................................162 Art. 40..........................................................................164 Art. 41..........................................................................168 Art. 42..........................................................................169

Comentrios Lei de Execues Fiscais Artigo por artigo

Art. 1 - A execuo judicial para cobrana da Dvida Ativa da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e respectivas autarquias ser regida por esta Lei e, subsidiariamente, pelo Cdigo de Processo Civil.

A aplicao do Cdigo de Processo Civil feita de forma subsidiria a Lei de Execues Fiscais, isso quer dizer que na ausncia de dispositivo processual desta Lei ser aplicada aquela. Ento, quando se fala em execuo judicial, sero necessrias as condies da liquidez, certeza e exigibilidade para cobrana do crdito. No mesmo sentido ser aplicado o CPC em caso de intimao do devedor quando este for mais de um. Neste caso haver necessidade de serem intimados todos os co-responsveis e o prazo para se defender ser
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contado da ltima intimao da penhora, nos termos do art. 241, III, do CPC. Este dispositivo aplicado cumulativamente com este art. 1 (REsp 964.208/SC, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 28/10/2008, DJ 17/11/2008). Em caso de arrematao a LEF trata dela, segundo o Superior Tribunal de Justia nos arts. 22 e 23, que fixam apenas regras relativas ao edital (publicao, local e prazo), ao leilo (prazo, intimao e forma) e ao pagamento da comisso do leiloeiro e demais despesas indicadas no edital. A par da matria tratada nesses dispositivos, todas as demais questes atinentes arrematao que no encontram disciplina na Lei 6.830/80 devem observar as regras do CPC, por fora do que dispe o artigo 1 da LEF. Assim, o 2 do art. 690 do CPC expresso em admitir que o prprio credor venha a arrematar os bens penhorados. Como no h previso na Lei 6.830/80, e o CPC autoriza o credor a participar do certame, conclui-se que a Fazenda Pblica pode arrematar o bem penhorado, ante a inexistncia de qualquer incompatibilidade entre a regra do art. 690, 2, do CPC e o processo de execuo fiscal. Ainda o STJ afirma que nos termos do art. 686, VI, do CPC, que se aplica subsidiariamente ao processo de execuo fiscal, possvel que o bem penhorado seja arrematado, em segundo leilo,
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pelo lance de maior oferta, ainda que o valor ofertado seja inferior ao de avaliao, parmetro que somente precisa ser observado no primeiro leilo. Assim, se o bem penhorado no obtiver, em primeiro leilo, oferta igual ou superior ao valor da avaliao, ser realizado um novo praceamento, quando ento o bem ser alienado quele que apresentar o maior lance, independentemente do valor da avaliao. A nica restrio, nesse ltimo caso, est na regra do art. 692 do CPC, que rejeita o lance que oferea "preo vil". Para o STJ "Na execuo fiscal haver segundo leilo, se no primeiro no houver lano superior avaliao" (Smula 128/STJ). Ainda o STJ no mesmo julgado (REsp 1070369/SP, Rel. Ministra ELIANA CALMON, Rel. p/ Acrdo Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 14/10/2008, DJ 18/11/2008) entende que Para a Fazenda Pblica valem as seguintes diretrizes: (a) poder adjudicar o bem penhorado, pelo valor de avaliao, antes de realizado o leilo (art. 24, I, da LEF); (b) caso no adjudique o bem nessa oportunidade, poder participar do certame. No primeiro leilo, o bem no ser arrematado por lance inferior ao preo de avaliao. No segundo, poder arrematar o bem por valor inferior ao de avaliao, desde que oferea a melhor
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proposta, devendo-se observar somente se o preo ofertado no foi vil (art. 686, VI, c/c 692 do CPC); (c) realizado o leilo, a Fazenda Pblica ainda poder adjudicar o bem: pelo valor da avaliao, se no houve licitante (leilo negativo); ou pelo valor da melhor proposta, se houve licitante (leilo positivo) (art. 24, II e III da LEF). Outro exemplo de aplicao subsidiria que o art. 739-A, caput, do CPC, acrescentado pelo 1, do mesmo art., aplicvel execuo fiscal diante da ausncia de norma especfica na Lei 6.830/80, no havendo, por conseguinte, como se outorgar suspensividade aos embargos quando o executado deixar de garantir a execuo e de demonstrar relevantes fundamentos fticos e jurdicos em seu favor. (STJ - RCDESP na MC 15.208/RS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 17/03/2009, DJ 16/04/2009).

Art. 2 - Constitui Dvida Ativa da Fazenda Pblica aquela definida como tributria ou no tributria na Lei n 4.320, de 17 de maro de 1964, com as alteraes posteriores, que estatui normas gerais de direito financeiro para elaborao e controle
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dos oramentos e balanos da Unio, dos Estados, dos Municpios e do Distrito Federal.
A dvida ativa tributria aquela decorrente da cobrana de tributos, assim, por exemplo, ser inscrito na dvida ativa o crdito decorrente do no pagamento do ICMS. Tambm ser inscrito na dvida ativa o crdito que no decorre da cobrana de tributos, como por exemplo, os crditos rurais cedidos Unio (ST - AgRg no REsp 1082039/RS, 13/05/2009). Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/04/2009, DJ

1 - Qualquer valor, cuja cobrana seja atribuda por lei s entidades de que trata o artigo 1, ser considerado Dvida Ativa da Fazenda Pblica.
O art. 39, 2 da Lei n 4.320, de 17 de maro de 1964, estabelece que Dvida Ativa Tributria o crdito da Fazenda Pblica dessa natureza proveniente de obrigao legal relativa a tributos e respectivos adicionais e multas, e Dvida Ativa No-Tributria so os demais crditos da Fazenda Pblica, tais como os provenientes de emprstimos compulsrios, contribuies estabelecidas em lei, multas de qualquer origem ou natureza, exceto as tributrias, foros,
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laudmios, processuais, restituies,

aluguis preos alcances

ou de dos

taxas

de

ocupao, prestados

custas por

servios responsveis

estabelecimentos

pblicos,

indenizaes,

reposies,

definitivamente

julgados, bem assim os crditos decorrentes de obrigaes em moeda estrangeira, de sub-rogao de hipoteca, fiana, aval ou outra garantia, de contratos em geral ou de outras obrigaes legais" Este texto j est ultrapassado quando considera os emprstimos compulsrios e as contribuies estabelecidas em lei, como sendo crditos da Fazenda Pblica de natureza no tributria, contrariando a sua definio de natureza tributria, segundo o Sistema Tributrio Nacional, nos termos dos arts. 148, 149 e 195, 4 e 6 da Constituio Federal.

2 - A Dvida Ativa da Fazenda Pblica, compreendendo a tributria e a no tributria, abrange atualizao monetria, juros e multa de mora e demais encargos previstos em lei ou contrato.
A lei no exige a demonstrao de clculo, o art. 202, inciso II do CTN exige que seja indicada a quantia devida e a forma de calcular os juros de mora (STJ - REsp 200.485/PR,
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Rel.

Ministro

GARCIA

VIEIRA,

PRIMEIRA

TURMA,

julgado em 06/05/1999, DJ 21/06/1999 p. 89).

3 - A inscrio, que se constitui no ato de controle administrativo da legalidade, ser feita pelo rgo competente para apurar a liquidez e certeza do crdito e suspender a prescrio, para todos os efeitos de direito, por 180 dias, ou at a distribuio da execuo fiscal, se esta ocorrer antes de findo aquele prazo.
O Cdigo Tributrio Nacional estabelece no art. 174, que: Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos, contados da data da sua constituio definitiva. Pargrafo nico. A prescrio se interrompe: I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal; (Redao dada pela Lcp n 118, de 2005) II - pelo protesto judicial;

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III - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; IV - por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe em reconhecimento do dbito pelo devedor. O 3, deste artigo determina que a suspenso da prescrio ir ocorrer pela inscrio do crdito junto a dvida ativa, para todos os efeitos de direito, por 180 dias, ou at a distribuio da execuo fiscal, se esta ocorrer antes de findo aquele prazo. Ocorre que esta disposio entra em conflito com o estabelecido no art. 174, pargrafo nico, inciso I, do CTN, o qual afirma que a prescrio se interrompe pelo despacho do juiz que ordena a citao na execuo fiscal. A Lei de Execuo Fiscal uma lei ordinria e como tal ela tem uma hierarquia inferior ao Cdigo Tributrio Nacional (STJ - AgRg no REsp 1027676/SP, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 25/11/2008, DJ 17/12/2008), assim, no ser aplicado o 3 e sim o art. 174 para efeitos de prescrio do crdito tributrio. Isto ocorre quando o crdito for tributrio, pois, quando o crdito no for tributrio, por exemplo, FGTS, ser ento aplicado o art. 2, 3, da LEF (STJ - REsp 1055259/SC, Rel.

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Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 03/03/2009, DJ 26/03/2009). A prescrio interrompida pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal aps a vigncia da Lei Complementar n 118, de 2005, que ocorreu a partir de 17.05.2005, pois, como se v riscado no inciso I prprio artigo, anteriormente a esta vigncia, a prescrio era interrompida pela citao, norma a qual deveria a ser feita Lei pessoalmente, do devedor. Assim, o STJ entende que consubstanciando processual, referida Complementar aplicada imediatamente aos processos em curso, o que tem como consectrio lgico que a data da propositura da ao pode ser anterior sua vigncia. Todavia, a data do despacho que ordenar a citao deve ser posterior sua entrada em vigor, sob pena de retroao da novel legislao. (STJ REsp 860128/RS, DJ de 782.867/SP, DJ 20.10.2006; REsp 708.186/SP, DJ 03.04.2006). Disso pode se concluir, que se o despacho que ordenou a citao foi anterior a vigncia da LEF n 118, prevalece a aplicao do antigo pargrafo nico, inciso I do CTN, que determinava que a ocorrncia da suspenso somente pela citao do devedor.

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A prescrio poder ocorrer antes mesmo de ser ajuizada a ao. Neste caso, ela pode ser reconhecida de ofcio com base no art. 219, 5, do CPC (redao dada pela Lei n. 11.051/04), independente da prvia ouvida da Fazenda Pblica, conforme estabelecido no 4 do art. 40 da Lei n 6.830/80 (STJ - REsp n 1.100.156/RJ, Relator Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, in DJ 18/6/2009). Neste caso no ser preciso discutir se o credor agiu ou no com culpa para a consumao da prescrio, segundo estabelece a Smula 106/STJ.

4 - A Dvida Ativa da Unio ser apurada e inscrita na Procuradoria da Fazenda Nacional.

Para que ocorra a inscrio na Dvida Ativa algumas condies so exigidas: (a) tratar-se de crdito da Fazenda Pblica ou de pessoa a ela equiparada; (b) no ter sido pago, espontaneamente, no vencimento; (c) haver sido objeto de exame, pelo rgo competente, quanto legitimidade da obrigao. A inscrio na Dvida Ativa circunscreve-se no mbito da competncia da Procuradoria da Fazenda Nacional, que proceder ao exame prvio da regularidade quanto certeza e liquidez da dvida.

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A certeza refere-se existncia do dbito. A liquidez concerne determinao do valor do dbito. A finalidade da inscrio na Dvida Ativa constituir o ttulo executivo, que goza da presuno de certeza e liquidez, podendo, contudo, ser ilidida por prova em contrrio (art. 204, pargrafo nico, do CTN).

5 - O Termo de Inscrio de Dvida Ativa dever conter: I - o nome do devedor, dos co-responsveis e, sempre que conhecido, o domiclio ou residncia de um e de outros; II - o valor originrio da dvida, bem como o termo inicial e a forma de calcular os juros de mora e demais encargos previstos em lei ou contrato; III - a origem, a natureza e o fundamento legal ou contratual da dvida; IV - a indicao, se for o caso, de estar a dvida sujeita atualizao monetria, bem como o respectivo fundamento legal e o termo inicial para o clculo;

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V - a data e o nmero da inscrio, no Registro de Dvida Ativa; e VI - o nmero do processo administrativo ou do auto de infrao, se neles estiver apurado o valor da dvida.
Este pargrafo, tambm reproduzido no art. 202 do CTN, faz com que a inscrio na dvida ativa gere a presuno de liquidez e certeza na medida em que preencha as condies estabelecidas nos incisos I a VI. O auto de lanamento no substitui a CDA, aquele presta para comunicar o contribuinte da existncia de um crdito em aberto, sendo anterior a emisso da CDA e com esta no se confunde. A juntada do auto de lanamento no supre a falta ou falha na certido (REsp 920.640/RS, Min. CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, DJ de 27.06.2007). As condies estabelecidas nos incisos deste

pargrafo devem ser preenchidas para que o executado possa saber do que est se defendendo, evitando-se com isso execues arbitrrias, sobretudo quando poder haver certas perseguies seno impossveis, difceis de serem provadas. Desta forma, por exemplo, a CDA no atende os requisitos do art. 202 do CTN quando ela engloba vrios exerccios num
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s, sem que haja discriminao do principal e dos consectrios legais de cada ano, o que impossibilita o exerccio da ampla defesa, pois dificulta a exata compreenso do quantum exeqendo. O STJ vem entendendo que no se deve declarar a nulidade da CDA, mesmo que ela no contenha algum dos requisitos indicados no art. 2, 5 e 6, quando estes requisitos puderem ser supridos por outros elementos presentes nos autos que permitam a defesa do executado (REsp 485.743/ES, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/11/2003, DJ 02/02/2004 p. 273). O importante que a defesa do executado possa ser exercida. Assim, constando na CDA valores referentes a imposto e taxas, o reconhecimento da dispensa do executado do pagamento do primeiro no tem o condo de macular o ttulo executivo pela ausncia de liquidez, porquanto o valor das taxas consta de campo autnomo, sendo destacvel do quantum global da execuo mediante simples clculo aritmtico (STJ - REsp 64.637/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ, PRIMEIRA SEO, julgado em 25/09/2002, DJ 28/10/2002 p. 213). Ao no ver prejudicada a defesa do executado o STJ entendeu que a equivocada substituio da CDA pelo Termo
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de Inscrio em Dvida Ativa no causa de nulidade processual, pois a coincidncia das informaes garante o respeito aos princpios da ampla defesa e do due process, reconhecendo-se aqui a aplicao do princpio da instrumentalidade das formas (AgRg no REsp 709664/RS, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 14/10/2008, DJ 19/12/2008). Quando no se permitir a defesa do executado, como por exemplo, quando no constar a natureza do dbito e sua fundamentao legal, bem como a forma de clculo de juros e de correo monetria, a CDA nula, isto no significa dizer que o lanamento tributrio feito tambm seja nulo, logo, no ocorre a coisa julgada material, podendo o crdito tributrio ser exigido dentro do prazo legal. (STJ - REsp 865.266/MG, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 04/10/2007, DJ 05/11/2007 p. 232), pois se no for exigido dentro do prazo legal estar prescrito. Assim, a CDA no atende ao disposto neste artigo cumulado com o art. 202 do CTN (STJ - REsp 902357/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 13/03/2007, DJ 09/04/2007 p. 243).

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 6 - A Certido de Dvida Ativa conter os mesmos elementos do Termo de Inscrio e ser autenticada pela autoridade competente.
Os elementos do Termo de Inscrio so os

estabelecidos nos incisos do 5 e quando a sua ausncia prejudicar a defesa do devedor dever ser anulada pela sua falta de liquidez e certeza.

7 - O Termo de Inscrio e a Certido de Dvida Ativa podero ser preparados e numerados por processo manual, mecnico ou eletrnico.
Em virtude da grande quantidade de inscrio de dvidas tributrias e no tributrias, sobretudo das primeiras, faz com que o Termo de Inscrio e a Certido de Dvida Ativa sejam preparados por meio eletrnico. Poderia se questionar se a assinatura digitalizada poderia ser utilizada na Certido de Dvida Ativa. A autenticao restou regulada pela Lei 10.522/02, no art. 25, ao dispor que a subscrio da certido e da petio inicial pode ser por chancela mecnica ou eletrnica, nos seguintes termos:

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Art. 25. O termo de inscrio em Dvida Ativa da Unio, a Certido de Dvida Ativa dele extrada e a petio inicial em processo de execuo fiscal podero ser subscritos manualmente, ou por chancela mecnica ou eletrnica, observadas as disposies legais. Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo aplica-se, tambm, inscrio em Dvida Ativa e cobrana judicial da contribuio, multas e demais encargos previstos na legislao respectiva, relativos ao Fundo de Garantia do Tempo de Servio. Aqui, assinatura entende-se que est a lei compreendida no se a

digitalizada,

embora

refira

expressamente a esta questo, pois o pargrafo em questo no diferencia chancela eletrnica, assinatura eletrnica ou digitalizada, conforme julgou o TRF 1 a Ap. Civ. n 20060199025384/GO.

8 - At a deciso de primeira instncia, a Certido de Dvida Ativa poder ser emendada ou substituda, assegurada ao executado a devoluo do prazo para embargos.
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O pargrafo estabelece uma faculdade e no uma obrigao de substituio da Dvida Ativa pelo ente credor, nos moldes do art. 203 do Cdigo Tributrio Nacional e do 8 do art. 2 da LEF Ela somente se verifica nas hipteses de erro material ou formal do ttulo executivo, sendo vedada nos casos em que tal substituio implica verdadeira modificao do prprio lanamento" (STJ - AgRg nos EDcl no REsp 1.102.769/SP, Rel. Ministro Hamilton Carvalhido, Primeira Turma, julgado em 27/10/2009, DJ 18/11/2009). Como exposto no final deste julgamento, quando houver modificao do prprio lanamento no poder haver a substituio ou ementa da CDA, assim, inadmissvel a substituio de CDA referente cobrana de IPTU e Taxas lanados sobre rea maior, por isso que no se trata de simples correo de erro material ou formal do ttulo executivo, mas de modificao do prprio lanamento, com alterao do valor do dbito, o que no guarda apoio no art. 2, 8 da Lei 6.830/80. (STJ - REsp 87.768/SP, Rel. Ministro FRANCISCO PEANHA MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 03/10/2000, DJ 27/11/2000 p. 150). O STJ ento ratifica o entendimento doutrinrio que: "Quando haja equvocos no prprio lanamento ou na inscrio em dvida, fazendo-se necessria alterao de
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fundamento legal ou do sujeito passivo, nova apurao do tributo com aferio de base de clculo por outros critrios, imputao de pagamento anterior inscrio etc., ser indispensvel que o prprio lanamento seja revisado, se ainda vivel em face do prazo decadencial, oportunizando-se ao contribuinte o direito impugnao, e que seja revisada a inscrio, de modo que no se viabilizar a correo do vcio apenas na certido de dvida. A certido um espelho da inscrio que, por sua vez, reproduz os termos do lanamento. No possvel corrigir, na certido, vcios do lanamento e/ou da inscrio. Nestes casos, ser invivel simplesmente substituir-se a CDA." (Leandro Paulsen, Ren Bergmann vila e Ingrid Schroder Sliwka, in "Direito Processual Tributrio: Processo Administrativo Fiscal e Execuo Fiscal luz da Doutrina e da Jurisprudncia", Livraria do Advogado, 5 ed., Porto Alegre, 2009, pg. 205), no permitindo a substituio ou ementa da CDA. (STJ REsp 1045472/BA, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA SEO, julgado em 25/11/2009, DJ 18/12/2009). Um bom exemplo quanto a nulidade da CDA pela ausncia de origem e fundamento do dbito trazido pelo STJ no caso em que as certides da dvida ativa que deram suporte a presente execuo esto inquinadas do vcio de nulidade por carecerem de requisitos de sua constituio,
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pois no h qualquer referncia que identifique a origem e o fundamento legal do dbito, havendo apenas a seguinte informao no campo destinado natureza da dvida: "multa aplicada pelo U/SPE/DLF-1". (STJ - RO 88/RJ, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/06/2009, DJ 06/08/2009). Outro exemplo que foi extinta a demanda executiva por entender nula a CDA que no especificou o exerccio a que se referia a dvida de IPVA e o veculo que a originou (STJ - REsp 891577/RS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 09/09/2008, DJ 13/10/2008). A substituio ou ementa da CDA pode ser realizada pelo exeqente at a prolao da sentena dos embargos execuo (STJ - REsp n. 796.292/RS, Rel. Min. ELIANA CALMON, DJ de 06.03.2006; REsp n. 781.063/RS, Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ de 13.02.2006; REsp n. 790.530/RS, Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ de 19.12.2005; REsp n. 791.114/RS, Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJ de 19.12.2005) e no a sentena da execuo, sob pena de ocorrer a precluso temporal. Assim, ser nula a CDA que incluir parcela substancial da dvida da qual a executada estava isenta se no houver sua substituio em tempo hbil nos termos do art. 203, do CTN (REsp 222.033/PB, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE
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BARROS, PRIMEIRA TURMA, julgado em 17/08/2000, DJ 18/09/2000 p. 101). Ocorre que antes de ser prolatada a sentena nos embargos execuo, ou seja, em primeiro grau e no aps o trnsito em julgado da sentena (STJ - (REsp 1058716/RJ, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 02/09/2008, DJ 03/10/2008), deve ser dada oportunidade ao exeqente para corrigi-la (STJ - EREsp 839824/RS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, PRIMEIRA SEO, julgado em 28/02/2007, DJ 19/03/2007 p. 282), sob pena de ser reformada a deciso judicial que no fizer isto para dar a oportunidade ao exeqente fazer. Neste sentido o STJ julgou que nula a CDA juntada atravs de cpia, porm, como no foi dado oportunidade para a exeqente juntar a CDA original deve ser reforma a sentena e dar esta oportunidade (STJ - REsp 954770/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 24/06/2008, DJ 14/08/2008). O STJ veda a modificao do sujeito passivo da execuo (Smula 392/STJ) aps a citao, permitindo que seja feita somente somente antes desta (STJ - REsp 816069/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 02/09/2008, DJ 22/09/2008), porm, j permitiu

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do sujeito ativo quando a mudana ocorrer atravs de modificao legislativa (STJ - REsp 895615/DF). No que se refere aos honorrios se so ou no devidos em caso de substituio da CDA com reabertura do prazo para oposio de embargos, o STJ entende que no, pois apenas deciso final do processo caber faz-lo" (REsp 388.764/RS).

prazo

para

cobrana a

das o

contribuies agosto de 1960.

previdencirias

continua

ser

estabelecido no artigo 144 da Lei n 3.807, de 26 de

Estabelece o artigo em epgrafe: Art. 144. O direito de receber ou cobrar as importncias prescrever, que para lhes as sejam devidas, de instituies

previdncia social, em trinta anos.

Art. 3 - A Dvida Ativa regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez. Pargrafo nico - A presuno a que se refere este artigo relativa e pode ser ilidida por prova
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inequvoca, a cargo do executado ou de terceiro, a quem aproveite.

Aspectos objetivos. Em certo poder at ficar provado que a certido est incorreta, porm, devido a ausncia de gravidade no equvoco, isto no impedir com que a dvida ativa perca sua certeza e liquidez. Assim, a substituio do ndice de correo monetria constante da certido de dvida ativa no afeta a sua liquidez de certeza porquanto possvel, atravs de simples clculos aritmticos, apurar-se o valor do dbito tributrio, dando ensejo ao prosseguimento da execuo fiscal. Desnecessidade de anulao da CDA. (STJ REsp 760140/SP, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 17/05/2007, DJ 20/06/2007 p. 227). Neste sentido ento o STJ afirmou que a mera substituio do fato de atualizao monetria, como a TRD pelo INPC, no induz nulidade da CDA. (REsp 384.528/SC, Rel. Ministro JOS DELGADO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 02/05/2002, DJ 10/06/2002 p. 147). Estas alteraes so permitidas desde que seja possvel eliminar-se o valor indevido e prosseguir na execuo quando no houver necessidade de substituir a CDA (STJ - REsp 1058716/RJ, Rel. Ministro CASTRO

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MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 02/09/2008, DJ 03/10/2008). Tambm neste mesmo sentido o STJ (EDcl no REsp 429611/SC, Rel. Ministra ELIANA CALMON, julgado em 07/12/2004, DJ 14/02/2005 p. 154) entendeu que O pagamento parcial de dvida fiscal, consubstanciada em certido de dvida ativa, no afeta a sua liquidez quando possvel, atravs de simples clculos aritmticos, apurar-se o saldo remanescente, dando ensejo ao prosseguimento da execuo fiscal. Desnecessidade de substituio da CDA. Embora haja a presuno de certeza e liquidez da dvida ativa, ela poder ser considerada ilquida pelo prprio juiz de ofcio, como ocorre no caso de lei declarada inconstitucional pelo STF (STJ - AgRg no REsp 1062931/PE, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 23/02/2010, DJ 05/03/2010). Como se percebe, quando atravs de clculos aritmticos puder se chegar ao valor da dvida, no ser necessria a substituio da CDA, esta somente ocorrer quando prejudicar a defesa. Aspectos subjetivos na responsabilidade do

administrador. A responsabilidade subsidiria (STJ - REsp

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779.593/RS, Rel. Ministro

JOS DELGADO, PRIMEIRA

TURMA, julgado em 15/12/2005, DJ 06/03/2006 p. 229) do scio-administrador e no do scio quotista que no era administrador poca do fato gerador (STJ AgRg no REsp 1152903/PR, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 23/03/2010, DJ 19/04/2010). A adeso ao programa de parcelamento efetuada pelo scio remanescente da empresa em nada ilide a responsabilidade do scio-gerente poca do fato gerador do tributo (STJ AgRg no REsp 1152903/PR, Rel. Ministro DJ 19/04/2010). A responsabilidade ento somente cabvel em caso de prova que este agiu com excesso de poderes, infrao lei, ao contrato social ou estatuto, luz do que estabelece o art. 135, III, do CTN e ainda em caso de dissoluo irregular da sociedade. O problema aqui ser do nus da prova, a quem cabe este nus? O STJ (AgRg no Ag 1278132/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 13/04/2010, DJ 30/04/2010) entende que "se a execuo foi ajuizada apenas contra a pessoa jurdica, mas o nome do scio consta da CDA, a ele incumbe o nus da prova de que no ficou caracterizada
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HAMILTON

CARVALHIDO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 23/03/2010,

nenhuma das circunstncias previstas no art. 135 do CTN, ou seja, no houve a prtica de atos 'com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos." Agora, se o nome do scio administrador no consta da CDA o nus da prova ser do credor (STJ - AgRg nos EDcl no AG 1147637/MG, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 09/03/2010, DJ 17/03/2010) em caso de redirecionamento, pois, o STJ entende (EDcl no AgRg no REsp 736.588/SP, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 03/09/2009, DJ 22/09/2009) que se a execuo for movida contra a pessoa jurdica e tambm contra o scio-administrador, no se est dentro de um caso tpico de redirecionamento, ento o nus da prova ser do executado em demonstrar que no agiu de forma contrria ao art. 135, III, do CTN porque a CDA goza da presuno de certeza e liquidez. No concordamos que a execuo possa ser movida diretamente contra a pessoa jurdica solidria. Merece destaque o fato que a incluso do nome do scio na CDA apenas gera presuno de veracidade se houver processo administrativo prvio, de sorte que, no havendo tal procedimento, no h inverso do nus da prova
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fsica

do

scio-administrador

porque

responsabilidade do scio-administrador subsidiria e no

para fins de redirecionamento da execuo fiscal. (STJ REsp 1116424/BA, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA 16/09/2009). A prova em contrrio da presuno de veracidade, tambm prevista no art. 204 do CTN, no pode ser to rigorosa ao ponto de ser diablica e impedir com que se prove o contrrio. Em caso de dissoluo irregular da sociedade, servir como prova para o redirecionamento da execuo contra o scio-administrador, a certido lavrada pelo oficial de justia informando que no encontrou a empresa no local indicado no contrato social na Junta Comercial, por exemplo, ou ento que no local encontra-se outra empresa (STJ - AgRg no REsp 1127936/PA, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 22/09/2009, DJ 05/10/2009). Lamentavelmente o STJ entendeu mesmo em caso de dissoluo regular da sociedade, como o caso da falncia, estando o nome do scio inscrito na dvida ativa mesmo aps a falncia a execuo fiscal poder prosseguir e ele ser responsabilizado se o seu nome estiver inscrito na dvida ativa. Cabendo a ele o nus da prova de demonstrar que no agiu com excesso de poderes, infrao lei, ao contrato social
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TURMA,

julgado

em

03/09/2009,

DJ

ou estatuto, segundo estabelece o art. 135, III, do CTN (AgRg no Ag 1058751/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, Rel. p/ Acrdo Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 19/11/2009, DJ 23/04/2010). O momento da produo de provas. A produo de provas para demonstrar que incerteza ou iliquidez da dvida normalmente feita aps a penhora de bens do devedor, porm, em certos casos, quando no houver a necessidade de dilao probatria, a matria puder ser conhecida de ofcio pelo julgador e no havendo penhora, esta prova poder ser apresentada atravs da exceo de pr-executividade (STJ AgRg no Ag 1246237/ES, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 20/05/2010, DJ 27/05/2010; AgRg no REsp 1092313/RJ, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 28/04/2009, DJ 25/05/2009), assim por exemplo, para demonstrar que determinado scio no estava na administrao durante o surgimento do fato gerador do tributo, ser suficiente a apresentao de inteiro teor do contrato social. A dispensa da penhora no caso de suscitao de prexecutividade ocorre porque a discusso limitada a questes relativas aos pressupostos processuais; condies da
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ao; vcios formais do ttulo e exigibilidade e prescrio manifesta.

Art. 4 - A execuo fiscal poder ser promovida contra: I - o devedor;

Este inciso dispensa qualquer comentrio, pois lgico que a execuo no s pode, como deve ser movida contra o devedor.

II - o fiador;
Esta situao ocorre quando alguma pessoa resolve garantir o pagamento ao credor.

III - o esplio;
O esplio representado pelo administrador

provisrio, caso no iniciado o inventrio e tendo incio este, pelo inventariante. Assim, pode ter contra ele movida a demanda de execuo e no h necessidade de serem citados todos os herdeiros para constituio do crdito tributrio (REsp 995.155/RS, Rel. Ministro JOS DELGADO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 08/04/2008, DJ 24/04/2008). A demanda de execuo ento pode ser movida contra o

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esplio ou herdeiros, como tambm estabelece o art. 131, II e III do CTN. Se o devedor morrer sem deixar testamento

conhecido e nem bens a inventariar, deve ser extinta a execuo em virtude da impossibilidade jurdica do pedido, j que no podero ser penhorados bens dos herdeiros porque se nada receberam de herana ou testamento, no respondero por nada, pois o herdeiro, responde no limite da herana (art. 1.792 do CC/2002 ), cada qual em proporo da parte que na herana lhe couber (art. 1.997 do CC/2002 ). Neste sentido o STJ julgou (REsp 718.023/RS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 19/08/2008, DJ 16/09/2008) que Com a morte do devedor, deve a Fazenda Nacional corrigir a sujeio passiva da obrigao e verificar a existncia de bens onde possa recair a execuo. Para tal, necessrio realizar diligncias no sentido de se apurar a existncia de inventrio ou partilha e, caso inexistentes, a sua propositura por parte da Fazenda Nacional na forma do art. 988, VI e IX do CPC. Em havendo esplio ou herdeiros, a execuo dever contra eles ser proposta nos termos do art. 4, III e IV da Lei n 6.830/80 e art. 131, II e III do CTN. A execuo ser movida contra o esplio se no houver sido realizada a partilha e contra os herdeiros quando j realizada esta.
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Como se percebe, o credor tem uma obrigao de corrigir a sujeio passiva e verificar a existncia de bens onde possa recair a execuo, se no fizer isto, poder ver seu crdito prescrito.

IV - a massa;
A massa formada pelo conjunto de bens do devedor. Esta situao ocorre com habitualidade nos casos de falncia onde aps a falncia formado uma massa de dvidas e crditos do falido, sem que esta massa possua personalidade jurdica. Neste caso, o administrador judicial passa a representar a massa falida e ser citado e intimado da penhora em virtude das execues fiscais.

V - o responsvel, nos termos da lei, por dvidas, tributrias ou no, de pessoas fsicas ou pessoas jurdicas de direito privado; e
Responsabilidade do scio administrador.

Normalmente o que se v na prtica a imputao da responsabilidade subsidiria (STJ - REsp 814.272/RJ, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 20/11/2008, DJ 17/12/2008) por dvidas tributrias de pessoas jurdicas sendo atribuda ao scio administrador, so rarssimos os casos diferentes desta situao.
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A responsabilidade subsidiria prevista no 3 deste artigo se verifica aps ser demonstrado pelo credor que no existem bens da executada para serem penhorados (AgRg no REsp 676.754/AL, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 25/11/2008, DJ 17/12/2008) e o devedor no vier a demonstrar o contrrio disso. Ainda responsabilidade para do que fique caracterizada dever a ficar

scio-administrador

comprovado uma das seguintes situaes: 1) que houve dissoluo irregular da sociedade; 2) infrao lei; 3) infrao ao contrato social ou estatuto e por fim 4) que tenha agido com excesso de poderes. Como primeiro exemplo desta situao podemos citar o caso julgado pelo STJ onde se discutiu a dissoluo irregular de uma sociedade (AgRg no AgRg no REsp 934.252/RJ, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 23/06/2009, DJ 05/08/2009) e foi feito o pedido de redirecionamento da execuo fiscal decorrente desta dissoluo que ao scio para administrador. ficar Neste caso esta entendeu-se caracterizada

responsabilidade necessrio que o scio administrador permanea na administrao da empresa no momento da

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ocorrncia dessa dissoluo (EREsp 100.739/SP, Rel. Min. JOS DELGADO, PRIMEIRA SEO, DJ de 28.2.2000, p. 32). A dissoluo irregular acontece, por exemplo, quando o oficial de justia atestar que a empresa no est mais funcionando no local consignada no contrato social, sem que seja indicada a nova localizao e o devedor no produzir nenhuma prova em contrrio. No que se refere a infrao legal, o STJ entendeu que o simples no pagamento do tributo no faz presumir a responsabilidade do scio-administrador da sociedade executada (REsp 1116424/BA, Rel. Ministro BENEDITO

GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 03/09/2009, DJ 16/09/2009), pois estaria to somente caracterizada a mora do devedor e isto no se constitui numa infrao legal (STJ REsp 121021/PR). Por outro lado, caracterizada a apropriao indbita (infrao inclusive penal), haver a responsabilizao do scio-administrador. Tambm no se caracteriza infrao lei simplesmente o fato de no serem encontrados bens para serem penhorados (STJ - REsp 856.266/RS, Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ de 02/10/2006).

VI - os sucessores a qualquer ttulo.

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Sucesso de empresas, fuso, ciso e incorporao. Os arts. 132 e 133 do CTN, estabelecem: Art. 132. A pessoa jurdica de direito privado que resultar de fuso, transformao ou incorporao de outra ou em outra responsvel pelos tributos devidos at a data do ato pelas pessoas jurdicas de direito privado fusionadas, transformadas ou incorporadas. Pargrafo nico. O disposto neste artigo aplica-se aos casos de extino de pessoas jurdicas de direito privado, quando seja a explorao continuada da por respectiva atividade

qualquer scio remanescente, ou seu esplio, sob a mesma ou outra razo social, ou sob firma individual. Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou

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estabelecimento adquirido, devidos at a data do ato: I - integralmente, se o alienante cessar a explorao do comrcio, indstria ou atividade; II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na explorao ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienao, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comrcio, indstria ou profisso. 1 O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de alienao judicial: (Pargrafo includo pela Lcp n 118, de 2005) I - em processo de falncia; (Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) II - de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial. (Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) 2 No se aplica o disposto no 1 deste artigo quando o adquirente for: (Pargrafo includo pela Lcp n 118, de 2005)

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I - scio da sociedade falida ou em recuperao judicial, ou sociedade controlada pelo devedor falido ou em recuperao judicial; (Inciso includo pela Lep n 118, de 2005) II - parente, em linha reta ou colateral at o 4 (quarto) grau, consangneo ou afim, do devedor falido ou em recuperao judicial ou de qualquer de seus scios; ou (Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) III - identificado como agente do falido ou do devedor em recuperao judicial com o objetivo de fraudar a sucesso tributria. (Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) 3 Em processo da falncia, o produto da alienao judicial de empresa, filial ou unidade produtiva isolada permanecer em conta de depsito disposio do juzo de falncia pelo prazo de 1 (um) ano, contado da data de alienao, somente podendo ser utilizado para o pagamento de crditos extraconcursais ou de crditos que preferem ao tributrio. (Pargrafo includo pela Lcp n 118, de 2005).

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Para que seja constatada a sucesso tributria no bastar existncia de meros indcios, ser necessrio que sejam preenchidas as condies estabelecidas no art. 133 do CTN (STJ REsp. 844024/RJ e AgRg no REsp 601977/RJ). Uma vez preenchidas estas condies a sucessora ser subsidiariamente responsabilizada (3 e STJ REsp 847019/MG), isto faz com que a responsabilidade da sucedida continue a existir. Esta responsabilidade abrange, alm dos tributos devidos pelo sucedido, as multas moratrias ou punitivas, que, por representarem dvida de valor, acompanham o passivo do patrimnio adquirido pelo sucessor, desde que seu fato gerador tenha ocorrido at a data da sucesso. (Precedentes: REsp 1085071/SP, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 21/05/2009, DJ 08/06/2009; REsp 959.389/RS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 07/05/2009, DJ 21/05/2009; AgRg no REsp 1056302/SC, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/04/2009, DJ 13/05/2009; REsp 3.097/RS, Rel. Ministro GARCIA VIEIRA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 24/10/1990, DJ 19/11/1990) 2. "(...) A hiptese de sucesso empresarial (fuso, ciso, incorporao), assim como nos casos de aquisio de fundo de comrcio ou estabelecimento
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comercial e, principalmente, nas configuraes de sucesso por transformao do tipo societrio (sociedade annima transformando-se em sociedade por cotas de responsabilidade limitada, v.g.), em verdade, no encarta sucesso real, mas apenas legal. O sujeito passivo a pessoa jurdica que continua total ou parcialmente a existir juridicamente sob outra "roupagem institucional". Portanto, a multa fiscal no se transfere, simplesmente continua a integrar o passivo da empresa que : (a) fusionada; (b) incorporada; (c) dividida pela ciso; (d) adquirida; (e) transformada. (Sacha Calmon Navarro Colho, in Curso de Direito Tributrio Brasileiro, Ed. Forense, 9 ed., p. 701) 3. A base de clculo possvel do ICMS nas operaes mercantis, luz do texto constitucional, o valor da operao mercantil efetivamente realizada ou, consoante o artigo 13, inciso I, da Lei Complementar n. 87/96, "o valor de que decorrer a sada da mercadoria". (STJ - REsp 923.012/MG, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA SEO, julgado em 09/06/2010, DJ 24/06/2010). Uma tpica situao de sucesso de empresas demonstrada neste julgado do STJ: (a) duas empresas com o mesmo objeto social; (b) localizadas no mesmo endereo; (c) pertencentes mesma famlia; e (d) enquanto uma vai morrendo gradativamente (rectius, sendo programadamente
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desativada), por causa das elevadas dvidas, a outra vai nascendo e crescendo, inclusive para dentro dela migrando o quadro de funcionrios e os prprios maquinrios, erige-se situao de fato que afirma, estreme de dvida, a ocorrncia de sucesso tributria integral. (REsp 1042893/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 03/11/2009, DJ 17/11/2009). Esta sucesso normalmente ocorre porque o primeiro empresrio proprietrio do imvel onde ser estabelecida a segunda empresa. Uma vez verificada a sucesso possvel que a penhora recaia sobre percentual da totalidade do faturamento da empresa sucessora, sem limitar-se ao faturamento do estabelecimento situado no endereo da empresa sucedida (STJ - REsp 841864/MG, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 18/09/2008, DJ 21/10/2008). Sucesso tributria no caso de recuperao judicial e falncia. A Lei n 11.101/2005, trouxe o art. 141, II, importante inovao em matria tributria, ao impedir a sucesso tributria de empresas em processos de recuperao judicial e falncia ao estabelecer que: Art.141. Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou de suas filiais,
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promovida sob qualquer das modalidades de que trata este artigo: (...) II - o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho. Neste sentido, julgou a 17 Cmara Cvel do TJ/PR o agravo de instrumento n 607.378-3 ao no admitir a sucesso tributria de uma empresa que adquiriu cem pontos empresariais de uma rede varejista. A no sucesso tributria nestes casos tambm est estabelecida no art. 133, 1, inciso II, do CTN, in verbis: Art. 133. A pessoa natural ou jurdica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer ttulo, fundo de comrcio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva explorao, sob a mesma ou outra razo social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou

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estabelecimento adquirido, devidos at a data do ato: 1o O disposto no caput deste artigo no se aplica na hiptese de alienao judicial: (Pargrafo includo pela Lcp n 118, de 2005) I em processo de falncia; (Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) II de filial ou unidade produtiva isolada, em processo de recuperao judicial. (Inciso includo pela Lcp n 118, de 2005) Como verificado, a sucesso tributria no ocorre nos casos de recuperao judicial e falncia, segundo as condies estabelecidas no art. 141 da Lei n 11.101/05 e art. 133 do CTN.

1 - Ressalvado o disposto no artigo 31, o sndico, o comissrio, o liquidante, o inventariante e o administrador, nos casos de falncia, concordata, liquidao, inventrio, insolvncia ou concurso de credores, se, antes de garantidos os crditos da Fazenda Pblica, alienarem ou derem em garantia

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quaisquer

dos

bens

administrados,

respondem,

solidariamente, pelo valor desses bens.

Este artigo faz com que o administrador judicial e no mais o sndico e o comissrio que existiam antes da reforma da lei falimentar (Lei n 11.101/05), o liquidante, o inventariante e o administrador de empresas, respondam solidariamente pagamentos perante a Fazenda Pblica caso ou no respeitem o direito de preferncia desta por ocasio dos realizados extrajudicialmente mesmo judicialmente.1

2 - Dvida Ativa da Fazenda Pblica, de qualquer natureza, aplicam-se as normas relativas responsabilidade prevista na legislao tributria, civil e comercial.

Este pargrafo faz com que na ausncia de disposio especfica na legislao tributria, seja aplicada supletivamente a legislao civil, pois, com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil houve a unificao entre as legislaes comercial e civil.

Para anlise da forma de pagamento do crdito da Fazenda Pblica remetemos os leitores aos comentrios que fizemos do art. 29 desta Lei.

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 3 - Os responsveis, inclusive as pessoas indicadas no 1 deste artigo, podero nomear bens livres e desembaraados do devedor, tantos quantos bastem para pagar a dvida. Os bens dos responsveis ficaro, porm, sujeitos execuo, se os do devedor forem insuficientes satisfao da dvida.
Este artigo deixa claro que a responsabilidade dos responsveis e das pessoas indicadas no 1 deste artigo subsidiria e no solidria em caso de redirecionamento da execuo fiscal. Assim, somente na insuficincia de bens da pessoa jurdica que podero ser penhorados bens destas ltimas pessoas. O art. 596 do CPC, aqui aplicado supletivamente por fora do artigo 1 da LEF reza que: Art. 596. Os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da sociedade seno nos casos previstos em lei; o scio, demandado pelo pagamento da dvida, tem direito a exigir que sejam primeiro excutidos os bens da sociedade. 1o Cumpre ao scio, que alegar o benefcio deste artigo, nomear bens da sociedade, sitos na mesma

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comarca, livres e desembargados, quantos bastem para pagar o dbito. 2o Aplica-se aos casos deste artigo o disposto no pargrafo nico do artigo anterior. Caso sejam penhorados bens dos responsveis e das pessoas indicadas no 1 do art. 5 antes de verificada a insuficincia dos bens da pessoa jurdica, caber queles indicar bens penhora da pessoa jurdica para serem penhorados, no bastar simplesmente alegar a responsabilidade subsidiria.

4 - Aplica-se Dvida Ativa da Fazenda Pblica de natureza no tributria o disposto nos arts. 186 e 188 a 192 do Cdigo Tributrio Nacional.
Ver comentrios realizados no art. 2, 1, sobre dvida ativa tributria e no tributria.

Art. 5 - A competncia para processar e julgar a execuo da Dvida Ativa da Fazenda Pblica exclui a de qualquer outro Juzo, inclusive o da falncia, da concordata, da liquidao, da insolvncia ou do inventrio.

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A aplicao deste artigo na prtica faz com que o processo de execuo movida pelo credor tributrio fique fora da discusso em processos de falncia, recuperao de empresas, de liquidao, de insolvncia ou de inventrio. Isto no quer dizer que o produto da arrecadao decorrente da penhora tambm o fique. Assim por exemplo, no caso de falncia, embora a execuo fiscal exclua a competncia do juzo falimentar para processar e julgar a execuo, ela no exclui o destino do dinheiro obtido com a alienao judicial do bem, devendo o produto da arrecadao ser destinado ao juzo falimentar para que o credor fiscal receba seu crdito segundo sua ordem de classificao, ou seja, primeiro recebero os trabalhadores at a importncia de 150 salrios mnimos cada um, depois o credor com garantia real at o valor da garantia, da ento vir o credor tributrio. Embora o crdito da Fazenda Pblica no concorra ou necessite de habilitao no processo de falncia, isso no quer dizer que no haja uma sujeio a outros credores que gozam de preferncia no recebimento.

Art. 6 - A petio inicial indicar apenas:

Os requisitos que devem constar na petio inicial na LEF so diferentes daqueles previstos no art. 282 do CPC, aqui a exigncia muito mais simples.
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I - o Juiz a quem dirigida; II - o pedido; e III - o requerimento para a citao. 1 - A petio inicial ser instruda com a Certido da Dvida Ativa, que dela far parte integrante, como se estivesse transcrita.
indispensvel que se junte a Certido de Dvida Ativa, pois ela deve conter os requisitos estabelecidos no art. 2, 5 da LEF. Os requisitos so exigidos, como vimos anteriormente, para permitir a ampla defesa do executado, logo, se no for juntada a CDA, sequer existem os requisitos para serem discutidos, ou seja, a juntada da Certido de Dvida Ativa um pr-requisito para discutir os requisitos previstos no art. 2, 5, da LEF. Desta forma, no exigido o cumprimento do art. 614, II do CPC que pede o demonstrativo de clculo atualizado para a execuo da dvida (TRF 1 - AC 1998.39.00.003839-1/PA, Rel. Juiz Federal MARK YSHIDA BRANDO (conv), OITAVA TURMA,e-DJF1 p.217 de 30/10/2008 ).

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 2 - A petio inicial e a Certido de Dvida Ativa podero constituir um nico documento, preparado inclusive por processo eletrnico.
o mais comum, o normal que a petio inicial e a Certido de Dvida Ativa estejam constitudas num nico documento e que seja feito pelo processo eletrnico. Na era da informtica isso normal.

3 - A produo de provas pela Fazenda Pblica independe de requerimento na petio inicial.

Conforme demonstrado anteriormente, os requisitos aqui exigidos so diferentes do art. 282 do CPC, por isso no existe a necessidade da Fazenda Pblica requerer na petio inicial a produo de provas.

4 - O valor da causa ser o da dvida constante da certido, com os encargos legais.

O valor da causa importante porque ele servir, por exemplo, para determinao do valor dos honorrios de sucumbncia. A ele so acrescidos os encargos legais, por isso, estes encargos devem ser claros, permitindo com o devedor se defenda e saiba do que est se defendendo. Na

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prtica muitas vezes, esta situao acaba no se revelando desta forma, impedindo a ampla defesa do executado.

Art. 7 - O despacho do Juiz que deferir a inicial importa em ordem para: I - citao, pelas sucessivas modalidades previstas no artigo 8;
A citao deve atender as modalidades previstas no art. 8. Desta forma, dispensvel comentarmos aqui estas modalidades, remetemos o leitor ento aos comentrios feitos no art. 8.

II - penhora, se no for paga a dvida, nem garantida a execuo, por meio de depsito ou fiana;
Do pagamento da dvida. O pagamento forma de extino do crdito tributrio, segundo estabelece o art. 156, inciso I, do CTN. Pagou, est extinto o crdito tributrio! Da penhora. A penhora acontece por eliminao, isto quer dizer que ela ir ocorrer quando no for paga a dvida ou garantida a execuo, por meio de depsito ou fiana bancria.
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Da garantia da execuo. A garantia da execuo ocorrer por meio do depsito (a) ou fiana bancria (b). Do depsito. O art. 9 da Lei de Execues Fiscais reza que: Art. 9 - Em garantia da execuo, pelo valor da dvida, juros e multa de mora e encargos indicados na Certido de Dvida Ativa, o executado poder: I - efetuar depsito em dinheiro, ordem do Juzo em estabelecimento oficial de crdito, que assegure atualizao monetria; Da realizao em dinheiro. O depsito deve ser feito em dinheiro, segundo se v no inciso I. Ele tem uma dupla finalidade. Por um lado, ele impede a contagem de juros moratrios e aplicao de multa e, por outro, o ajuizamento da execuo fiscal. Com o depsito estar garantido o juzo e sendo o depsito integral, ou seja, que cubra todo o valor da dvida executada, este afastar a incidncia de juros de mora a partir da data em que foi efetivado, j que os valores estaro acrescidos de juros e correo monetria pagos pela instituio bancria onde se efetivou o depsito (STJ - AgRg

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no Ag 1183695/RS, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 24/11/2009, DJ 18/12/2009) O depsito integral faz com que a execuo fiscal seja suspensa (art. 151, II, do CTN), no impedindo ao a ser continuidade da defesa apresentada, assim,

apresentado os embargos execuo, este ter continuidade, ficando a execuo suspensa. Se o depsito for parcial, somente sofrer suspenso a execuo pela parte do crdito tributrio que estiver garantida. Para se evitar o ajuizamento da execuo fiscal, o depsito integral poder ser feito para garantir o montante integral da dvida segundo o art. 151, inciso II, do CTN atravs de uma ao anulatria de dbito fiscal. Este depsito ir retirar a exigibilidade da certido da dvida ativa. Se mesmo assim for ajuizada a execuo fiscal, esta dever ser julgada extinta (STJ - REsp1040603/MG, Rel. Min. Mauro Campbell, DJ. 23/06/2009 REsp 807685/RJ, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ 08/05/2006). Se o depsito for feito aps o ajuizamento da execuo fiscal, sua exigibilidade ficar suspensa. (STJ - REsp 193.402/RS, 2 Turma, Min. FRANCIULLI NETTO, DJ de 31.03.2003; REsp 677.212/PE. 1 T., Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ de 17.10.2005; REsp 156885/SP, 2 Turma,
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Min. CASTRO MEIRA, DJ 16.11.2004; REsp 181758/SP, 1 Turma, Min. MILTON LUIZ PEREIRA, DJ de 06.05.2002; REsp 62767/PE, 2 Turma, Min. ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, DJ de 28.04.1997) Se for ajuizada a ao anulatria de dbito fiscal sem a realizao do depsito integral do valor da dvida regularmente inscrita, esta demanda no impedir o ajuizamento da ao de execuo fiscal. (STJ - REsp n. 216.318/SP, Rel. Min. JOO OTVIO DE NORONHA, DJ de 07/11/2005; REsp n. 747.389/RS, Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJ de 19/09/2005; REsp n. 764.612/SP, Rel. Min. JOS DELGADO, DJ de 12/09/2005; AgRg no Ag n. 606.886/SP, Rel. Min. DENISE ARRUDA, DJ de 10/04/2005; e REsp n. 677.741/RS, Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ de 07/03/2005). Caso o devedor tenha indicado algum bem a penhora poder pedir a sua substituio pelo depsito em dinheiro, independentemente do consentimento do credor (art. 15, I, da Lei n 6.830/80). O depsito ser devolvido ao Executado na proporo em que for desconstitudo o crdito tributrio aps o trnsito em julgado da deciso (art. 32, 2 do CTN), a no ser que haja concordncia expressa em contrrio pelo credor. (AgRg
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no REsp 921.123/RJ, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 23/04/2009, DJ 03/06/2009). Pelo valor em que persistir o crdito tributrio, o depsito ser destinado a este pagamento aps o trnsito em julgado da deciso. Do local da realizao do depsito. O art. 32 da Lei 6.830/80 estabelece que Os depsitos judiciais em dinheiro sero obrigatoriamente feitos: I - na Caixa Econmica Federal, de acordo com o Decreto-lei n 1.737, de 20 de dezembro de 1979, quando relacionados com a execuo fiscal proposta pela Unio ou suas autarquias; II - na Caixa Econmica ou no banco oficial da unidade federativa ou, sua falta, na Caixa Econmica Federal, quando relacionados com execuo fiscal proposta pelo Estado, Distrito Federal, Municpios e suas autarquias. Da fiana bancria. Art. 9 - Em garantia da execuo, pelo valor da dvida, juros e multa de mora e encargos indicados na Certido de Dvida Ativa, o executado poder:
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I (...); II - oferecer fiana bancria;

O art. 818 do Cdigo Civil estabelece que: Art. 818. Pelo contrato de fiana, uma pessoa garante satisfazer ao credor uma obrigao assumida pelo devedor, caso este no a cumpra. Assim, diante de uma execuo fiscal, o devedor poder buscar um Banco para obter este compromisso de pagamento, qual seja, que o Banco assuma a obrigao de pagar sua dvida tributria se ele for condenado. A fiana bancria tem a mesma natureza jurdica que a fiana civil, assim, ela parte do pressuposto que seja ofertada por terceiro, j que ela se destina a assegurar o cumprimento de uma obrigao de outrem. Desta forma, ela impe com condio a existncia de trs pessoas: o credor, o devedor-afianado, ou executado, e o banco-fiador, ou garante. Assim incabvel, a prestao de fiana bancria, para garantia do processo de execuo fiscal, pelo prprio devedor (REsp 183.648/SP, Rel. Ministro FRANCIULLI NETTO, SEGUNDA TURMA, julgado em 26/03/2002, DJ 01/07/2002 p. 277).
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A fiana bancria tem um problema financeiro prtico, ela muito cara nos dias de hoje. Se no fosse o alto custo, a fiana bancria funcionaria muito bem, pois ela equivale ao depsito bancrio, segundo se verifica ao analisar os arts. 9, 3 e 15, da Lei de Execues Fiscais. Na execuo fiscal ela permite que o devedor no disponibilize dinheiro. Isso ocorre na execuo fiscal, mas no funciona na ao anulatria, que exige o depsito em dinheiro e ainda pelo valor integral da dvida, no sendo admitida a fiana bancria. (Smula 112/STJ: "O depsito somente suspende e exigibilidade do crdito tributrio se for integral e em dinheiro"; (STJ - AgRg no REsp 1157794/MT, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 16/03/2010, DJ 24/03/2010). Caso o devedor tenha algum bem penhorado e precise dele, tambm poder oferecer a fiana bancria para reavlo, segundo estabelece o art. 15, I, da Lei n 6.830/80 na execuo fiscal, no sendo este dispositivo aplicado para ao anulatria 1075169/SP, de dbito Rel. fiscal. Esta substituio ocorre independentemente do consentimento do credor (AgRg no Ag Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 02/03/2010, DJ 16/03/2010).

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Merece ser destacado que o seguro garantia, nova modalidade de cauo regulada pela Superintendncia de Seguros Privados (SUSEP), por meio da Circular n 232/2003 no equivalente a fiana bancria, logo, como estes dois no se comparam, aquele no poder ser utilizado no lugar da fiana bancria. (REsp 1098193/RJ, Rel. Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 23/04/2009, DJ 13/05/2009) A fiana bancria embora equiparada ao depsito bancrio no tem fora para suspender a execuo fiscal (STJ - AgRg no REsp 1046930/ES, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 03/03/2009, DJ 25/03/2009), porm, o interessante que poder substituir a penhora feita em dinheiro, na forma convencional ou on-line. Assim como ocorre com o depsito em dinheiro, o levantamento da fiana bancria ocorre somente aps o trnsito em julgado da deciso, segundo estabelece o art. 32, 2, da LEF. (REsp 1033545/RJ, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 28/04/2009, DJ 28/05/2009).

III - arresto, se o executado no tiver domiclio ou dele se ocultar;

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O arresto realizado quando o executado no tiver domiclio ou dele se ocultar. O domiclio da pessoa jurdica o local de sua sede. O arresto uma vez feito ser transformado em penhora, portanto, ser necessria a intimao pessoal do devedor para ele apresentar embargos execuo. Segundo julgou o STJ, o arresto previsto no art. 7 da LEF medida executiva decorrente do recebimento da inicial, que, por fora de lei, traz em si a ordem para (a) citao do executado, (b) penhora, no caso de no haver pagamento da dvida nem garantia da execuo, e (c) arresto, se o executado no tiver domiclio ou dele se ocultar.Trata-se, portanto, de medida semelhante ao arresto previsto no art.653 do CPC: ambos so providncias cabveis quando h empecilhos normal e imediata citao do devedor e no se submetem aos requisitos formais e procedimentais da ao cautelar disciplinada nos arts. 813 a 821 do CPC. (REsp 690618/RJ, Rel. Ministro p. 235) TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 01/03/2005, DJ 14/03/2005

IV - registro da penhora ou do arresto, independentemente do pagamento de custas ou outras despesas, observado o disposto no artigo 14; e
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Da fraude execuo. O art. 185 do CTN da redao anterior a reforma da Lei Complementar n 118/2005, exigia apenas a citao vlida em processo de execuo fiscal prvia alienao para caracterizar a presuno relativa de fraude execuo em que incorriam o alienante e o adquirente (regra aplicvel s alienaes ocorridas at 8.6.2005). Aps a reforma, segundo entende o STJ (REsp 751.481/RS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 25/11/2008, DJ 17/12/2008) exige-se apenas a inscrio em dvida ativa prvia alienao para caracterizar a presuno relativa de fraude execuo em que incorrem o alienante e o adquirente (regra aplicvel s alienaes ocorridas aps 9.6.2005). Neste caso, esta presuno poder ser invertida pelo adquirente se provar que agiu com boa-f na aquisio do bem. De que forma? Apresentando as certides de tributos federais e aquelas pertinentes ao local onde registrado o bem e onde tinha residncia o alienante ao tempo da alienao, em analogia s certides exigidas pela Lei n.7.433/85, e demonstrando que, mesmo de posse de tais certides, no lhe era possvel ter conhecimento da existncia da execuo fiscal (caso de alienao ocorrida at 8.6.2005), ou da inscrio em dvida ativa (caso de alienao ocorrida aps 9.6.2005).
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Invertida a presuno relativa de fraude execuo (juris et de jure ), cabe ao credor demonstrar o consilium fraudis, a culpa ou a m-f. Em importante deciso o STJ entendeu que se o executado for citado e a penhora no for realizada, nus do credor provar que o ato de alienao impugnado capaz de conduzir o devedor insolvncia pela falta de outros bens penhorveis ou pela insuficincia dos localizados. (REsp 907.491/MS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 20/03/2007, DJ 29/03/2007 p. 256). Para finalizar o STJ entende que a incidncia da norma de fraude execuo pode ser afastada pelo devedor ou pelo adquirente se demonstrado que foram reservados pelo devedor bens ou rendas suficientes ao total pagamento da dvida, ou que a citao no foi vlida (para alienaes ocorridas at 8.6.2005), ou que a alienao se deu antes da citao (para alienaes ocorridas at 8.6.2005), ou que a alienao se deu antes da inscrio em dvida ativa (para alienaes posteriores a 9.6.2005). Da inexistncia de fraude execuo em caso de transferncia de bem de famlia dos pais para os filhos. A matria envolvendo a discusso sobre o bem de

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famlia de ordem pblica e poder ser discutida a qualquer tempo e grau de jurisdio. O bem de famlia ser impenhorvel. Assim, em

independente

dele

oferecido

espontaneamente

garantia como ser penhorado a pedido do credor. No primeiro caso, o bem de famlia irrenuncivel por consentimento do prprio devedor, pois a lei busca tutelar a entidade familiar. O STJ julgou (REsp 1059805/RS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 26/08/2008, DJ 02/10/2008) que o fato do devedor j no residir no imvel no afasta sua impenhorabilidade absoluta, j que foi transferido, no caso, para seus filhos com usufruto de sua ex-esposa. Como a lei objetiva tutelar a entidade familiar e no a pessoa do devedor, no importa que no imvel j no mais resida o executado. Assim, a doao do bem aos filhos do executado com usufruto pela ex-esposa no pode ser considerado fraude execuo, pois no h a possibilidade dessa vir a ser frustrada em face da aludida alienao. Neste sentido tambm o STJ julgou (REsp

814.272/RJ, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 20/11/2008, DJ 17/12/2008) que se estiver prescrito o direito do exeqente buscar seu crdito junto ao
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scio administrador dentro do prazo legal, vlida a transmisso que este tenha feito a seus filhos. Isto lgico, pois se o crdito no pode ser exigido do responsvel, no existe causa para se exigir bens transferidos de pai para filho por exemplo.

avaliao

dos

bens

penhorados

ou

arrestados.
Os bens sero avaliados para saber se em tese cobrem ou no o valor da execuo. Caso sejam insuficientes novos bens devero ser penhorados e se forem excessivos dever haver a reduo da penhora.

Art. 8 - O executado ser citado para, no prazo de 5 (cinco) dias, pagar a dvida com os juros e multa de mora e encargos indicados na Certido de Dvida Ativa, ou garantir a execuo, observadas as seguintes normas:

Do pagamento ou garantia a execuo. O executado ser citado para, no prazo de 5 ( cinco ) dias, pagar a dvida com os juros e multa de mora e encargos indicados na Certido de Dvida Ativa, ou garantir a execuo.
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Pode acontecer que o credor indique na petio inicial os bens que pretende penhorar do devedor, assim, questionase: tem o credor este direito ou ento direito do devedor indicar os bens a serem penhorados dentro do prazo legal? Esta discusso chegou a STJ e ficou entendido que o credor tem direito a fazer esta nomeao com base no art. 53, da Lei n 8.212/91, o qual estabelece que "Na execuo judicial da dvida ativa da Unio, suas autarquias e fundaes pblicas, ser facultado ao exeqente indicar bens penhora, a qual ser efetivada concomitantemente com a citao inicial do devedor". Porm, caber ao devedor provar que ela est sendo muito onerosa (art. 620 do CPC) e ento indicar outros bens levando-se em considerao o disposto no art. 11 da LEF (REsp 1166842/BA, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/03/2010, DJ 08/04/2010). Da prescrio. Quando o devedor receber a citao, no havendo necessidade de contraditrio e dilao probatria, ele poder apresentar exceo de pr-executividade, se no houver penhora de bens, para demonstrar que sua dvida est prescrita (STJ - REsp 1001214/RJ, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 03/02/2009, DJe 16/02/2009), assim, no haver

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necessidade de pagar a dvida com os juros e multa de mora ou garantir a execuo. Temos duas espcies de prescrio no direito tributrio: uma que ocorre antes do ajuizamento da execuo fiscal, conhecida por prescrio consumativa e outra aps a execuo, chamada prescrio intercorrente. Da primeira trataremos aqui, enquanto da segunda, nos comentrios ao art. 40. A prescrio consumativa pode ser reconhecida de ofcio porque ela se consuma anteriormente ao ajuizamento da ao fiscal. Diferente da prescrio intercorrente, onde antes de ser reconhecida necessita ser ouvido o credor (art. 40, 4, da LEF). Este reconhecimento de ofcio pode ocorrer logo quando o juiz recebe a petio inicial do executivo fiscal, sem necessidade de ser citado o devedor, nos termos do art. 219, 5, do CPC. Como reconhecida a prescrio, no existe condies da execuo fiscal continuar, j que ir lhe faltar uma das condies que a exigibilidade da obrigao tributria, materializada na CDA. (STJ - AgRg no REsp 1002435/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 20/11/2008, DJ 17/12/2008). A prescrio em matria tributria funciona de forma diferente da esfera cvel, pois naquela ela afeta no apenas
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extino da ao, mas do prprio crdito tributrio com base no art. 156, V, do CTN, o que no ocorre na esfera cvel (STJ - AgRg no REsp 1002435/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA 17/12/2008). TURMA, julgado em 20/11/2008, DJe

I - a citao ser feita pelo correio, com aviso de recepo, se a Fazenda Pblica no a requerer por outra forma;
A citao ser feita pelo correio, como estabelece mencionado inciso, quando o credor no a requerer de outra forma. Assim, pode-se deparar com o fato de ser devolvido o AR (aviso de recebimento da carta) com a indicao de que o empresrio se mudou do endereo cadastrado na Junta Comercial. Diante deste fato, o credor pede o redirecionamento da execuo fiscal para o scio administrador. Ocorre que neste caso no cabe o redirecionamento porque o funcionrio do correio no tem a f pblica necessria para demonstrar que existe indcio de encerramento irregular das atividades da empresa (STJ - AgRg no REsp 1129484/SP, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 16/03/2010, DJ 26/03/2010).
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citao

tambm

poder

ocorrer

por

carta

precatria, neste caso, ela deve conter os requisitos necessrios para a citao. Assim, se faltar a certido de dvida ativa, por exemplo, ficar caracterizado o cerceamento do direito de defesa, pois a execuo est destituda do seu ttulo executivo (STJ - REsp 762.017/MG, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/10/2009, DJ 15/10/2009)

II - a citao pelo correio considera-se feita na data da entrega da carta no endereo do executado, ou, se a data for omitida, no aviso de recepo, 10 (dez) dias aps a entrega da carta agncia postal;
Como regra geral, na execuo fiscal a citao feita pelo correio, com aviso de recepo (AR). Este inciso um regra especial (Lex specialis), assim, prevalece sobre a regra geral dos arts. 222, d, e 224, do CPC. Existe uma facilidade na execuo fiscal para a citao, pois, no processo de execuo, quando um credor no for tributrio (art. 1 da LEF), a citao deve ser feita de forma pessoal, enquanto na execuo tributria basta o envio pela via postal, com aviso de recebimento (AR), entregue no endereo correto do executado (STJ - AgRg no Ag
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1140052/RJ,

Rel.

Ministro

HERMAN

BENJAMIN,

SEGUNDA TURMA, julgado em 18/02/2010, DJ 02/03/2010). Neste caso, a citao considerada como se fosse feita pessoalmente. Ocorre que no aviso de recebimento deve ser identificada a pessoa que recebeu a citao, sob pena desta ser considerada nula, ou seja, se no aviso de recebimento no for identificado quem recebeu, a mesma coisa do que demonstrar que ningum recebeu, j que no existe identificao da pessoa.

III - se o aviso de recepo no retornar no prazo de 15 (quinze) dias da entrega da carta agncia postal, a citao ser feita por Oficial de Justia ou por edital;
Esta situao rara, no tendo aplicao prtica que merea melhores comentrios.

IV - o edital de citao ser afixado na sede do Juzo, publicado uma s vez no rgo oficial, gratuitamente, como expediente judicirio, com o prazo de 30 (trinta) dias, e conter, apenas, a indicao da exeqente, o nome do devedor e dos coresponsveis, a quantia devida, a natureza da dvida,
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a data e o nmero da inscrio no Registro da Dvida Ativa, o prazo e o endereo da sede do Juzo. 1 - O executado ausente do Pas ser citado por edital, com prazo de 60 (sessenta) dias. 2 - O despacho do Juiz, que ordenar a citao, interrompe a prescrio.

Da

contagem

do

prazo

prescricional.

As

regras

prescricionais estabelecidas no art. 174 do Cdigo Tributrio Nacional revelam prazo qinqenal com dies a quo diversos. Assim, conta-se da data estipulada como vencimento para o pagamento da obrigao tributria declarada (DCTF, GIA, etc.) o prazo qinqenal para o Fisco acion-lo judicialmente, nos casos dos valor tributos a ser sujeitos a lanamento portanto), por nem homologao, em que no houve o pagamento antecipado (inexistindo homologado, quaisquer das causas suspensivas da exigibilidade do crdito ou interruptivas do prazo prescricional (Precedentes da Primeira Seo: REsp. 850.423/SP, Rel. Min. CASTRO MEIRA, julgado em 28.11.2007, DJ.07.02.2008). Por outro turno, nos casos em que o Fisco constitui o crdito tributrio, mediante lanamento, inexistindo
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quaisquer causas de suspenso da exigibilidade ou de interrupo da prescrio, o prazo prescricional conta-se da data em que o contribuinte for regularmente notificado do lanamento tributrio (arts. 145 e 174, ambos do CTN). Entrementes, sobrevindo causa de suspenso de exigibilidade antes do vencimento do prazo para pagamento do crdito tributrio, formalizado pelo contribuinte (em se tratando de tributos sujeitos a lanamento por homologao) ou lanado pelo Fisco, no tendo sido reiniciado o prazo ex vi do pargrafo nico, do artigo 174, do CTN, o dies a quo da regra da prescrio desloca-se para a data do desaparecimento jurdico do obstculo exigibilidade. Sob esse enfoque, a doutrina atenta que nos "casos em que a suspenso da exigibilidade ocorre em momento posterior ao vencimento do prazo para pagamento do crdito, aplicam-se outras regras: a regra da prescrio do direito do Fisco com a constituio do crdito pelo contribuinte e a regra da prescrio do direito do Fisco com lanamento". Assim, "nos casos em que houver suspenso da exigibilidade depois do vencimento do prazo para o pagamento, o prazo prescricional continuar sendo a data da constituio do crdito, mas ser descontado 219/220).
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perodo

de

vigncia

do

obstculo

exigibilidade" (Eurico Marcos Diniz de Santi, in ob. cit., pgs.

Considere-se, por fim, a data em que suceder qualquer uma das causas interruptivas (ou de reincio) da contagem do prazo prescricional, taxativamente elencadas no pargrafo nico, do artigo 174, a qual "servir como dies a quo do novo prazo prescricional de cinco anos, qualificado pela conduta omissiva de o Fisco exercer o direito de ao" (Eurico Marcos Diniz de Santi, in ob. cit., pg. 227). (STJ AgRg no REsp 981.130/PR, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 20/08/2009, DJ 16/09/2009) Das causas de interrupo da prescrio. O art. 174 do CTN, estabelece: Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos, contados da data da sua constituio definitiva. Pargrafo nico. A prescrio se interrompe: I pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal; (Redao dada pela Lcp n 118, de 2005) II - pelo protesto judicial; III - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;

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IV - por qualquer ato inequvoco ainda que extrajudicial, que importe em reconhecimento do dbito pelo devedor. Como se verifica, o inciso I, antes da reforma do Cdigo Tributrio Nacional realizada por meio da LCP n 118, 2005, estabelecia que a prescrio seria interrompida atravs da citao pessoal do devedor. Esta reforma entrou em vigor dia 17 de maio de 2005, portanto, os despachos proferidos antes desta vigncia no interrompem a prescrio (STJ - AgRg no REsp 1042327/SC, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 21/10/2008, DJ 21/11/2008), somente aqueles realizados posteriormente a esta data. Aquela previso do art. 174, inciso I, do CTN, era vista como de hierarquia superior a Lei de Execues Fiscais e assim prevalecia sobre esta porque aquela uma lei complementar, esta, ordinria. Houve a reforma do CTN e a partir da sua vigncia ela passou a ter o mesmo contedo do disposto no artigo 8, 2, logo, desde 09.06.2005, o despacho que ordena a citao do devedor e no mais a citao pessoal do devedor interrompe a prescrio. O prazo prescricional para pretenso executiva do crdito tributrio de 5 anos, contados da data da
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constituio definitiva deste at a data da citao pessoal do devedor se o despacho foi proferido antes da reforma do art. 174, I, do CTN atravs da LCO n 118/2005 e do despacho que ordena a citao aps a reforma. Quando o crdito no for tributrio prevalece a regra especfica do art. 8, 2, da LEF sobre o art. 219 do CPC, ou seja, o despacho que ordena a citao interrompe a prescrio. Esta regra prevalecia antes da reforma e continua vigorando (STJ - AgRg no AgRg no REsp 981.480/SP, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 04/12/2008, DJ 13/03/2009). O prazo prescricional para execuo do crdito no tributrio, quando no existe uma regra especfica, 5 anos. Este prazo aplicado por isonomia, segundo o Decreto n 20.910/32 e se d com o vencimento do crdito sem pagamento (STJ - AgRg no AgRg no REsp 981.480/SP, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 04/12/2008, DJ 13/03/2009). A interrupo da prescrio, com base no inciso III ocorre pela citao por edital, prevista nos arts. 231 a 233 do CPC. Ela somente poder ser realizada aps a utilizao de todos os meios disponveis para a localizao do devedor, segundo julgou o STJ - AgRg no Ag 971.652/SP, Rel. Ministro
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BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 04/08/2009, DJ 20/08/2009. O problema saber quais so os meios disponveis para a localizao do devedor, podendo-se por excluso, se chegar a concluso que antes deve ser procurada ser feita pelo correio e depois atravs de oficial de justia (STJ - AgRg nos EREsp 756.911/SC (Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJ de 3/12/2007). Logo, conclui-se que o disposto no final do inciso III deste artigo deve sofrer esta interpretao e no a alternativa mencionada pela conjuno ou. Uma vez sendo realizada a citao por edital esta acaba interrompendo a prescrio intercorrente (STJ - AgRg no REsp 1032589/RR, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 04/12/2008, DJ 11/02/2009). Havendo a citao por edital, o devedor ir ou no se defender. Se no se defender, poder ser prejudicado pela falta de defesa. Se apresentar defesa, no ser prejudicado pela no apresentao desta. No primeiro caso dever ser nomeado um curador especial (Smula 196 do STJ). No segundo no. A Smula 196 do STJ estabelece: Smula n 196 - 01/10/1997 - DJ 09.10.1997
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Execuo - Citao por Edital ou Hora Certa - Revelia - Apresentao de Embargos - Legitimidade Ao executado que, citado por edital ou por hora certa, permanecer revel, ser nomeado curador especial, com legitimidade para apresentao de embargos. Fora as hipteses do inciso I e III, outra causa que tambm vista com certa freqncia a do inciso IV. A Smula 248 do extinto Tribunal Federal de Recursos estabelece que "o prazo da prescrio interrompido pela confisso e parcelamento da divida fiscal recomea a fluir no dia que o devedor deixa de cumprir o acordo celebrado". Como em caso de parcelamento ocorre a interrupo do crdito tributrio, podemos encontrar casos onde ocorram duas interrupes da prescrio. Uma por ocasio do parcelamento e a outra quando no houver o cumprimento das parcelas e for ajuizada uma demanda de execuo ocorrendo a citao do devedor. A citao ser a segunda causa de interrupo. Havendo sucesso de empresas, a prescrio interrompida com a citao da primeira delas (STJ - REsp

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1014720/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 10/02/2009, DJ 05/03/2009). Da importncia da citao para responsabilizao do administrador. A citao do devedor importante quando se fala sem responsabilidade dos administradores de empresas porque estes tambm podero ser responsabilizados pelas dvidas da pessoa jurdica em caso de redirecionamento da execuo fiscal. O redirecionamento da execuo fiscal, e seus consectrios legais, para o scio administrador da empresa, somente cabvel quando reste demonstrado que este agiu com excesso de poderes, infrao lei ou contra o estatuto, ou na hiptese de dissoluo irregular da empresa (STJ EREsp 174.532/PR, Rel. Min. JOS DELGADO, DJ 20/08/2001; REsp 513.555/PR, Rel. Min. TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJ 06/10/2003; AgRg no AG 613.619/MG, Rel. Min. FRANCIULLI NETTO, DJ 20.06.2005; REsp 228.030/PR, Rel. Min. JOO OTVIO DE NORONHA, DJ 13.06.2005). No caso de dissoluo irregular o nome do scio administrador no precisa constar na certido de dvida ativa para o redirecionamento. A dissoluo irregular ser mostrada atravs de indcios que houve encerramento irregular de suas
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atividades, como a certido do oficial de justia afirmando que no encontrou o devedor no local correto em virtude da aplicao do princpio da presuno de legitimidade dos atos do agente pblico e veracidade do registro empresarial. O mesmo no se pode dizer com relao a carta citatria devolvida pelos correios, pois aqui no existe a presuno de legitimidade e veracidade, no existe f pblica (STJ - REsp 1017588/SP, Rel. Min. HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, DJ 28.11.2008). O prazo prescricional para citao do administrador em caso de redirecionamento da execuo fiscal comea a correr aps a citao da pessoa jurdica e de 5 anos. Com a citao da pessoa jurdica ocorre a interrupo da prescrio em relao ao scio administrador, porm, este deve ser citado no prazo de 5 anos, sob pena de ficar caracterizada a prescrio intercorrente (STJ - AgRg no REsp 1074055/SC, Rel. Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/09/2008, DJ 06/10/2008 e mais recente STJ AgRg no Ag 1226200/SP, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/02/2010, DJ 08/03/2010). Assim, para demonstrar que est prescrito o prazo para o redirecionamento o executado dever demonstrar em que dia foi citada a pessoa jurdica. (STJ - AgRg no REsp

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1135296/RS,

Rel.

Ministro

HUMBERTO

MARTINS,

SEGUNDA TURMA, julgado em 19/11/2009, DJ 27/11/2009) No caso de redirecionamento no ser aplicado o disposto no art. 40 da LEF, o qual reza que: Art. 40 - O Juiz suspender o curso da execuo, enquanto no for localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos, no correr o prazo de prescrio. A no aplicao ocorre porque este artigo se refere ao devedor e no ao responsvel tributrio, no podendo o crdito tributrio ser considerado imprescritvel (STJ - REsp 205887, Rel. DJ 01.08.2005; REsp 736030, DJ 20.06.2005; AgRg no REsp 445658, DJ 16.05.2005; AgRg no Ag 541255, DJ 11.04.2005). No caso de redirecionamento poderemos ter mais de um scio administrador. Neste caso, havendo a citao de um deles ocorrer a interrupo da prescrio com relao aos demais executados, conforme estabelece o art. 125, III, do CTN (STJ - REsp 1015117/RS, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 25/11/2008, DJe 11/02/2009 ) se o crdito for tributrio e se o crdito no for
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tributrio deve-se aplicar o art. 204, 2 do CTN, o que acaba dando na mesma. Se o pagamento for feito por um dos executados, os demais responsveis tambm sero favorecidos, pela mesma razo, a prescrio argida por um dos scios, e reconhecida pelo juzo competente, aproveita aos demais administradores solidrios, segundo os arts. 274 e 275 do Cdigo Civil (STJ - AgRg no REsp 958.846/RS, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 15/09/2009, DJe 30/09/2009).

Art. 9 - Em garantia da execuo, pelo valor da dvida, juros e multa de mora e encargos indicados na Certido de Dvida Ativa, o executado poder: I - efetuar depsito em dinheiro, ordem do Juzo em estabelecimento oficial de crdito, que assegure atualizao monetria; II - oferecer fiana bancria; III - nomear bens penhora, observada a ordem do artigo 11; ou
Da prioridade do credor receber seu crdito em detrimento da penhora ser menos onerosa para o devedor. A indicao de bens penhora pelo devedor se
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torna intil quando ele no atender a gradao prevista no art. 11 da LEF ou do art. 655 do CPC. O mesmo ocorre quando o bem for de difcil alienao porque o credor poder recus-la e ainda ser indeferida pelo Juzo, como ocorre na prtica (STJ - AgRg no Ag 1163351/RS, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/02/2010, DJe 02/03/2010 ), sem que isso ofenda o princpio da menor onerosidade, mesmo porque a execuo deve atender os interesses do credor (arts. 612 e 646 do CPC). O direito do devedor nomear bens penhora, segundo este inciso esbarra no direito maior do credor recusar a nomeao feita, assim por exemplo, se o devedor nomear precatrio penhora dentro do prazo legal de nomeao, o credor poder recusar esta nomeao e penhorar outros bens do devedor (AgRg nos EREsp 870.407/RS, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA SEO, julgado em 11/11/2009, DJ 19/11/2009). Do arrolamento de bens. O arrolamento no deve ser confundido com a penhora. Ele foi institudo pelo art. 64 da Lei n 9.532/97 e considerado legal, segundo o caput deste artigo e 7, o arrolamento de bens e direitos do sujeito passivo sempre que a soma do valor dos crditos tributrios sob sua responsabilidade exceder a 30% (trinta por cento) de
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seu patrimnio conhecido e, simultaneamente, for superior a R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais). Ele no fica condicionado concluso de eventuais processos pendentes na via administrativa ou judicial, basta que o crdito tributrio esteja constitudo (STJ - REsp 1073790/SP, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 02/04/2009, DJe 27/04/2009). O arrolamento faz com seja realizado um cadastro em favor do credor fiscal com a finalidade de viabilizar o acompanhamento da evoluo patrimonial do sujeito passivo da obrigao tributria. Este ltimo permanece no pleno gozo dos atributos da propriedade, tanto que os bens arrolados, por no se vincularem satisfao do crdito tributrio, podem ser transferidos, alienados ou onerados, independentemente Ministro HERMAN da concordncia da autoridade TURMA, fazendria, segundo o STJ decidiu (REsp 1099026/SC, Rel. BENJAMIN, SEGUNDA julgado em 12/05/2009, DJ 20/08/2009), desde que o Fisco seja notificado (STJ - AgRg no REsp 726.339/SC, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 10/11/2009, DJ 19/11/2009). Como no se trata de penhora, o bem de famlia poder ser arrolado pelo Fisco, isso no significa que este
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bem seja penhorvel (STJ - (AgRg no REsp 1147219/SC, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 05/11/2009, DJ 17/11/2009). Para evitar qualquer discusso judicial recomenda-se que o devedor no o arrole. Ainda no mesmo julgamento o STJ entendeu que Trata-se de procedimento que: (a) no versa sobre crditos tributrios ainda a vencer; (b) no implica qualquer tipo de onerao dos bens do sujeito passivo, em favor do Fisco (penhora), ou medida de antecipao da constrio judicial a ser efetivada na Execuo da Dvida Ativa da Fazenda Pblica (cauo); e (c) no constitui hiptese de suspenso da exigibilidade do crdito tributrio e no se presta a autorizar a emisso da Certido Positiva com Efeitos de Negativa (art. 206 do CTN). Quando o crdito tributrio estiver suspenso, por exemplo, pela adeso ao parcelamento fiscal institudo pela Lei n 10.684/03, no podero ser realizados atos constritivos, aqui includa a penhora (REsp 905.357/SP, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 24/03/2009, DJ 23/04/2009). A adeso ao REFIS, com o atendimento das garantias exigidas, aqui includo o arrolamento de bens, faz com haja o levantamento da penhora efetuada no processo de execuo (
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STJ - REsp 945.891/SC, Rel. Ministro 23/04/2008).

TEORI ALBINO

ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 03/04/2008, DJ

IV - indicar penhora bens oferecidos por terceiros e aceitos pela Fazenda Pblica.
Os bens podem ser indicados por terceiros e uma vez sendo aceitos pela Fazenda Pblica, pois ela pode recusar a nomeao, estes bens estaro sujeitos alienao para o pagamento do dbito tributrio.

1 - O executado s poder indicar e o terceiro oferecer bem imvel penhora com o consentimento expresso do respectivo cnjuge.
Este pargrafo se aplica para os casos onde os cnjuges so casados sob o regime da comunho universal dos bens. Quando o bem imvel pertencer a pessoa jurdica no existe a necessidade do consentimento dos cnjuges dos scios, pois o bem pertence a pessoa jurdica e no fsica dos scios, a no ser quando os bens pertenam a estes, j que a pessoa jurdica no se confunde com a pessoa fsica dos scios, pelo menos nesta situao.
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 2 - Juntar-se- aos autos a prova do depsito, da fiana bancria ou da penhora dos bens do executado ou de terceiros.
A juntada aos autos da prova do depsito, da fiana bancria ou da penhora dos bens do executado ou de terceiros no o marco inicial para contagem de prazo afim da interposio de embargos execuo ou de terceiros, pois o prazo tem incio no dia seguinte a intimao pessoal da penhora.

3 - A garantia da execuo, por meio de depsito em dinheiro ou fiana bancria, produz os mesmos efeitos da penhora.
Uma vez produzindo os mesmos efeitos da penhora, ratificamos o que fora exposto no pargrafo anterior. Assim, caso seja feita a penhora on-line de dinheiro, o prazo para interposio dos embargos tem incio no dia seguinte em que o devedor ou terceiro intimado da penhora e no no dia em que feita a penhora.

4 - Somente o depsito em dinheiro, na forma do artigo 32, faz cessar a responsabilidade pela atualizao monetria e juros de mora.
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 importante ento sabemos que penhora de faturamento, como no representa dinheiro, no faz cessar a correo monetria e juros de penhora, o mesmo acontece com a penhora de precatrios. Agora, os saldos em conta corrente e depsitos bancrios so equiparados a dinheiro e tambm fazem cessar esta responsabilidade.

5 - A fiana bancria prevista no inciso II obedecer s condies pr-estabelecidas pelo Conselho Monetrio Nacional.
importante ento saber quando a fiana bancria ser aceita, por exemplo, a carta de fiana bancria com prazo de validade determinado no se presta garantia da execuo fiscal, pois, com a longa durao de um processo judicial, pode haver o risco de inexistirem efeitos prticos penhora oferecida. (STJ: REsp n 910.522/SP, Relator Ministro ARI PARGENDLER, DJ de 01/08/07).

6 - O executado poder pagar parcela da dvida, que julgar incontroversa, e garantir a execuo do saldo devedor.
Esta permisso faz com que seja admitido o pagamento parcial da dvida e garantida a execuo pela diferena. Caso seja julgada improcedente a execuo os
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valores

pagos

devero

ser

devolvidos

devidamente

atualizados e levantada a penhora.

Art. 10 - No ocorrendo o pagamento, nem a garantia da execuo de que trata o artigo 9, a penhora poder recair em qualquer bem do executado, exceto os que a lei declare absolutamente impenhorveis.
Os bens que sujeitos a penhora atender o disposto no artigo seguinte, no podero ser penhorados os bens e direitos absolutamente impenhorveis e quando se fala em impenhorabilidade a maior discusso est relacionada ao bem de famlia. Impenhorabilidade do bem de famlia. Para defend-lo o STJ entende que "Segundo boa doutrina, a legitimidade ativa, na hiptese, no decorre da titularidade (ou da cotitularidade) dos direitos sobre o bem, mas sim da condio de possuidor (ou co-possuidor) que o familiar detenha e do interesse de salvaguardar a habitao da famlia diante da omisso ou da ausncia do titular do bem." (REsp 151.281/SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ 01/03/1999).

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Alm do aspecto da legitimidade para a defesa do bem de famlia, se discute se ele pode ou no ser penhorado diante de execuo fiscal. Segundo a Lei 8.009/90 o bem de famlia impenhorvel (art.1), porm, so abertas certas excees descritas no art. 3, conforme vemos abaixo: Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido: I - em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das respectivas contribuies previdencirias; II - pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado construo ou aquisio do imvel, no limite dos crditos e acrscimos constitudos em funo do respectivo contrato; III - pelo credor de penso alimentcia; IV - para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo do imvel familiar;

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V - para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar; VI - por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens. VII por obrigao decorrente de fiana

concedida em contrato de locao. (Includo pela Lei n 8.245, de 1991) Art. 4 No se beneficiar do disposto nesta lei aquele que, sabendo-se insolvente, adquire de m-f imvel mais valioso. O caput do artigo deixa claro que o bem de famlia impenhorvel na execuo, porm, abre certas excees. Dentre estas excees, podemos ver que o imvel penhorvel por dvidas de IPTU, segundo estabelece o inciso IV. Agora nos resta saber se estas hipteses so taxativas ou exemplificativas, ou seja, alm das prevista expressamente poderamos ter outras? Entendemos que no porque o esprito da Lei foi o de proteger o bem de famlia e no abrir espao para que ele
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seja penhorado, pois se a inteno do legislador fosse a de abrir espao para sua penhorabilidade deveria ter descrito outras hipteses expressamente. Ocorre que nosso posicionamento no vai ao encontro da recente deciso tomada pelo Superior Tribunal de Justia no recurso especial 959442, publicado no DJ em 19/02/2010, o qual veio a reconhecer a penhorabilidade do bem de famlia oferecido espontaneamente em garantia para o oferecimento de embargos execuo e ainda veio a enterrar o devedor por ato atentatrio a dignidade da Justia o condenando ao pagamento de multa no valor correspondente a 15% sobre o valor da execuo ao afirmar que o mesmo agiu de m-f ao oferecer seu nico bem em garantia. Podemos observar que na realidade muitos devedores oferecem seu bem de famlia justamente para garantir o juzo e poder se defender j que muitos julgadores formalistas entendem que sem esta garantia no pode ser apresentada a defesa do devedor por meio de embargos execuo. Ora, como o devedor tendo um nico imvel poder se defender sem garantir o juzo? Se ele no nomear o bem, o credor poder indic-lo penhora. Neste caso o imvel ser impenhorvel. Porm, se ele espontaneamente o indicar, correr o risco de perd-lo e ainda ser condenado por ato
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atentatrio a dignidade da Justia, como ocorreu no julgado em que comentamos. Se o devedor no indica um bem e executado fica com fama de mal pagador, ou seja, para ele se ver livre desta fama muitas vezes s lhe resta nomear seu nico bem e tentar se ver livre da execuo. Da, se livrando da execuo, provavelmente dever receber indenizao pelos danos sofridos. Ainda importante ser destacado que existem discusses para saber se o bem penhorado ou no bem de famlia. Neste julgamento ainda aconteceu isso. Indo mais alm, muita gente no sabe que se oferecer espontaneamente o imvel numa execuo fiscal este poder ser penhorado, pois, como se pode conhecer o julgamento de cada juiz se muitas vezes se diferenciam? Estaria ele agindo de m-f porque no tinha uma bola de cristal para saber como os julgadores que iriam julgar sua causa pensariam? No! O prprio STJ em julgados anteriores (AgRg no REsp 813546 / DF e AgRg no REsp 959442 / RS) entendeu que o bem de famlia oferecido para ser penhorado espontaneamente impenhorvel. Pelas circunstncias atuais no basta conhecer o direito, preciso conhecer o que cada julgador pensa e ainda descobrir quem julgar a causa, caso contrrio, mesmo se
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conhecendo a Lei, a doutrina e jurisprudncia corre-se o risco de perder uma causa ou ento ganhar, faa sua aposta! Da produo de prova de que o bem de famlia. O devedor deve ter a preocupao de demonstrar que o bem de famlia, no bastar alegar que este seu nico imvel, assim necessrio que ele demonstre que este bem de sua propriedade, que no possui outros, que reside nele, sob pena dele no produzir esta prova e perd-lo. Se o devedor no fizer uma destas provas, como por exemplos: 1) de no comprovar a inexistncia de outros bens ou que, embora a famlia resida em outro imvel, o bem penhorado serve como fonte de renda para a sua subsistncia (STJ - REsp 1028623/SP, Rel. Ministro JOS DELGADO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 27/05/2008, DJe 23/06/2008) e ainda 2) que reside nele ( STJ - (AgRg no REsp 1145744/ES, Rel. Ministro PRIMEIRA TURMA, 08/04/2010), o perder. Caso a penhora atinja o bem de propriedade comum dos cnjuges, este bem poder ser objeto de hasta pblica desde que seja reservado ao cnjuge meeiro do executado a metade do preo obtido (EDcl no REsp 522.263/PR, Rel. BENEDITO GONALVES, em 23/03/2010, DJe julgado

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Ministro

JOO OTVIO DE NORONHA, SEGUNDA

TURMA, julgado em 11/09/2007, DJ 19/10/2007 p. 316).

Impenhorabilidade

de

bens

indispensveis

continuidade das atividades de microempresas ou empresas de pequeno porte. Nossos tribunais vm entendendo que os bens indispensveis continuidade das atividades de microempresas e empresas de pequeno porte so impenhorveis (art. 649, inciso V do CPC).

Art. 11 - A penhora ou arresto de bens obedecer seguinte ordem:

A regra que a penhora obedea a ordem descrita abaixo, porm em circunstncias excepcionais poder haver excees (STJ - AgRg no Ag 1074820/RJ, Rel. Ministra ELIANA CALMON, DJ SEGUNDA TURMA, Para julgado em esta 23/04/2009, 13/05/2009). atender

excepcionalidade o devedor dever provar os prejuzos a serem efetivamente suportados, bem como da possibilidade em satisfazer a pretenso creditria sem prejudicar os interesses do credor (STJ - AgRg no REsp 1103760/CE, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/04/2009, DJ 19/05/2009). Esta situao no
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fcil de ser demonstrada, porque parece boa-f.

existir um

pressuposto que todo mundo age de m-f em juzo e no de

Se o devedor oferecer bem a penhora que no atenda ordem descrita neste artigo ou o valor da execuo, o credor tem o direito de pedir a sua substituio ou seu reforo em qualquer fase da execuo, sem que isso caracterize cerceamento do direito de defesa (AgRg no REsp 863.808/PE, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/05/2008, DJ 15/05/2008).

I - dinheiro;
Dinheiro a primeira espcie de bem que pode ser penhorado, pois ele a melhor forma de pagamento, sendo a este equiparado os saldos em conta corrente e depsitos bancrio. Esta penhora no significa que esteja havendo ofensa ao princpio da menor onerosidade (STJ - AgRg no Ag 1220646/RJ, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/04/2010, DJ 14/04/2010). A penhora de dinheiro vem sendo feita judicial atravs de sistema eletrnico conhecido por BACEN JUD, porm, admite-se que o executado questione esta penhora quando fizer prova (art. 333, II, do CPC e dos 1 e 2, do art.
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655-A do CPC) de que o dinheiro penhorado indispensvel para continuidade da empresa (STJ - REsp 1185373/RJ, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 11/05/2010, DJ 20/05/2010) ou ento que decorrente de uma poupana utilizada para compra do bem de famlia ( STJ - REsp 707.623/RS, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 16/04/2009, DJ 24/09/2009), situaes em que podero haver a desconstituio da penhora. Fora as excees, encontramos julgado isolado onde no se admitiu a penhora on-line (STJ EREsp 779.952/RJ, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, PRIMEIRA SEO, julgado em 22/10/2008, DJ 03/11/2008). O precatrio no equivale a dinheiro e sim a direito de crdito (STJ - REsp 1146057/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 17/12/2009, DJ 08/02/2010), isto faz com que o credor possa recusar sua nomeao a penhora e escolher outros bens que estejam numa situao melhor para serem penhorado, ou seja, num dos 10 primeiros incisos do art. 655 do CPC. Sabe-se que o precatrio penhorvel, porm, nestas condies. Assim, o STJ entende que justa a recusa do credor exeqente quando este recusa a indicao de precatrio emitida por ele mesmo para compensar o
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pagamento, ou seja, ao mesmo tempo que credor do executado devedor, sob a alegao de que deve ser respeitada a ordem de penhora prevista do art. 655 do CPC (EREsp 881.014/RS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, PRIMEIRA SEO, julgado em 27.02.2008, DJ 17.03.2008 p. 1). Como se o devedor executado tivesse o mesmo direito contra o credor, ou seja, ao invs dele receber precatrio, tivesse o mesmo direito em receber dinheiro. Entendemos assim, que nestes casos deveria ser aceito o pagamento, pois, se Justia o equilbrio entre prestaes e contraprestaes, no parece justo no permitir de forma excepcional este pagamento.

II - ttulo da dvida pblica, bem como ttulo de crdito, que tenham cotao em bolsa;
Para que o ttulo da dvida pblica possa ser penhorado ele dever ter cotao em bolsa, caso contrrio, no ser penhorado (STJ - AgRg nos EAg 1122565/RS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, PRIMEIRA SEO, julgado em 28/10/2009, DJ 09/11/2009). Assim por exemplo, no aceito penhora ttulo da dvida agrria (STJ - EDcl no AgRg no REsp 584.994/RJ, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 09/06/2009, DJ 21/08/2009),

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por no alm de ser difcil sua alienao, no tem cotao em bolsa. Os ttulos de difcil, onerosa ou incerta alienao podero ser recusados pelo prprio juzo, independente de manifestao da parte contrria (STJ - AgRg 1137514/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 18/08/2009, DJ 08/09/2009), j que a execuo deve ser realizada visando o interesse do credor e no do devedor (STJ - AgRg no AG 972.303/SP, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 04/08/2009, DJ 19/08/2009). As obrigaes ao portador emitidas pela

ELETROBRS no so penhorveis porque no tem cotao em bolsa e nem liquidez, porm, as debntures de sua emisso sim (STJ - AgRg no REsp 1010193/RS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 18/08/2009, DJ 10/09/2009) em virtude de sua liquidez. Esta liquidez questionada no prprio STJ, havendo julgados que no as admitem (STJ - AgRg no REsp 1044849/RS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 09/12/2008, DJ 03/02/2009). J as debntures da Cia Vale do Rio Doce possuem cotao em bolsa e liquidez imediata, podendo ser penhoradas (STJ 96

AgRg no REsp 1039722/RS, Rel. Ministro 02/06/2008).

HUMBERTO

MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 20/05/2008, DJ

III - pedras e metais preciosos;

As pedras e metais preciosos necessitam de avaliao e da aceitao do credor para serem penhoradas e so interessantes na nomeao quando o devedor no possuir os bens enumerados nos dois primeiros incisos deste artigo.

IV - imveis;
Os imveis podem ser penhorados como regra geral, porm, encontramos excees como vimos no artigo anterior ao no permitir a penhora do bem de famlia. A vaga de garagem, mesmo do bem de famlia, segundo a Smula n 449 do STJ que possui matrcula prpria no registro de imveis no constitui bem de famlia e pode ser penhorada.

V - navios e aeronaves; VI - veculos; VII - mveis ou semoventes; e

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Um dos aspectos mais discutveis envolvendo a penhora de bens mveis se refere a penhora do faturamento, a qual no se confunde com a penhora de dinheiro, sendo ela admitida, em casos excepcionais, e desde que observados requisitos relativos inexistncia de outros bens que no sejam de difcil alienao, aptos a garantir a execuo -, nomeao de administrador (art. 655-A, 3, do CPC) o qual dever prestar contas, entregando ao exeqente as quantias recebidas ttulo de pagamento (cf. Lei n 11.382/06) e a fixao de percentual que no inviabilize a atividade econmica da empresa, como julgou o STJ (REsp 736.358/SC, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 08/04/2008, DJe 28/04/2008), podendo este ser reduzido se no for moderado atravs de recurso as instncias superiores. Conforme se pode verificar, fica demonstrado que enquanto no esgotados todos os esforos na localizao de bens, livres e desembaraados, ficando cabalmente comprovada a inexistncia de qualquer bem que possa garantir a execuo (STJ - (REsp 736.358/SC, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 08/04/2008, DJe 28/04/2008).

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Neste caso de penhora sobre o faturamento, se aplica o art. 620 do CPC, o qual estabelece que a penhora deve ser realizada da forma menos onerosa ao devedor (STJ - AgRg no Ag 1161283/SP, Rel. Ministro PRIMEIRA 01/12/2009). TURMA, BENEDITO GONALVES, em 24/11/2009, DJe julgado

VIII - direitos e aes.

Precatrio, uma frgil garantia em execuo fiscal. Quando muitos empresrios em dificuldades econmico e financeiras ouvem falar em precatrios, pensam logo em seu baixo custo e na possibilidade de se ver livre de seus dbitos fiscais. Acontece que o problema no to fcil assim de ser resolvido como eles imaginam. O primeiro passo saber se o precatrio pode ser utilizado como garantia numa execuo fiscal. A resposta positiva, mesmo quando a entidade dele devedora no seja a prpria exequente (STJ - AgRg na MC 14.898/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/12/2008, DJe 19/02/2009). O problema est no fato do credor recusar o precatrio. Pode ele fazer isto? O Cdigo de Processo Civil determina uma ordem de gradao a ser seguida quando um bem nomeado a penhora
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e se esta gradao no for respeitada o credor tem o direito de recusar a sua indicao. Portanto, se for indicado o precatrio e o credor fiscal descobrir que o devedor tem um imvel, por exemplo, este que ser penhorado e no aquele, para garantir o juzo numa execuo fiscal, segundo o art. 656, I, do Cdigo de Processo Civil (STJ REsp. Ag 973013/RJ). A gradao legal, segundo o art. 655 do Cdigo de Processo Civil a seguinte: Art. 655. A penhora observar,

preferencialmente, a seguinte ordem: (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). I - dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). II - veculos de via terrestre; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). III - bens mveis em geral; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). IV - bens imveis; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

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V - navios e aeronaves; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VI - aes e quotas de sociedades empresrias; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VII - percentual do faturamento de empresa devedora; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). VIII - pedras e metais preciosos; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). IX - ttulos da dvida pblica da Unio, Estados e Distrito Federal com cotao em mercado; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). X - ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado; (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). XI - outros direitos. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 1o Na execuo de crdito com garantia pignoratcia ou anticrtica, a

hipotecria,

penhora recair, preferencialmente, sobre a coisa dada em garantia; se a coisa pertencer a terceiro
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garantidor, ser tambm esse intimado da penhora. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). 2o Recaindo a penhora em bens imveis, ser intimado tambm o cnjuge do executado. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006). Os precatrios ocupam a XI, ou seja, constituem-se em uma frgil garantia pela sua ordem de colocao legal, isto faz com que se houver bens ou direitos para serem penhorados descritos nos oito incisos anteriores, aqueles que sero penhorados se o credor quiser. Isto ocorre porque o precatrio considerado um direito de crdito e no dinheiro (STJ REsp. Ag 973013/RJ). Ainda que o precatrio fosse aceito pelo credor exeqente, este no estaria obrigado a se sub-rogar nos direitos creditrios e preferir pela sua alienao judicial, realizando esta opo nos dez dias aps a penhora segundo estabelece o art. 673, 1, do CPC (STJ AgRg no Ag 1222903/PR, Rel. Ministro DJe 20/05/2010). Diante desta gradao legal a ser respeitada, o credor tem o direito de recusar que haja sua compensao (STJ EREsp. 870428/RS ) , isto quer dizer que no ser
102

BENEDITO

GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 11/05/2010,

compensado um crdito do devedor junto a determinada prefeitura decorrente de uma indenizao, com sua dvida de ISS por exemplo porque as dvidas tem naturezas jurdicas diferenciadas (STJ REsp. 374181/RS). Se poderia questionar se a execuo deve ser menos onerosa para o devedor ou deve atender os interesses do credor? No temos dvida que a execuo deve atender os interesses do credor, j que no houve o pagamento por bem, exigir que feito sob a forma de coao deve ser o menos oneroso privilegiar o no pagamento de dvida. O STJ vem entendendo neste sentido tambm com base nos arts. 612 e 646 do CPC (STJ - AgRg no Ag 1281957/RS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 11/05/2010, DJe 21/05/2010). A utilizao do precatrio para garantia do juzo em execuo fiscal frgil, pois o legislador privilegia a penhora de outros em seu detrimento ganhando ela somente fora quando queles bens e direitos elencados nos incisos I a X do art. 655 do Cdigo de Processo Civil no forem penhorados. Na LEF sua previso est no inciso X deste artigo, ou seja, em ltimo lugar! Indisponibilidade de bens e direitos do executado. O art. 185-A do CTN, estabelece que:
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Art. 185-A. Na hiptese de o devedor tributrio, devidamente citado, no pagar nem apresentar bens penhora no prazo legal e no forem encontrados bens penhorveis, o juiz determinar a indisponibilidade de seus bens e direitos, comunicando a deciso, preferencialmente por meio eletrnico, aos rgos e entidades que promovem registros de transferncia de bens, especialmente ao registro pblico de imveis e s autoridades supervisoras do mercado bancrio e do mercado de capitais, a fim de que, no mbito de suas atribuies, faam cumprir a ordem judicial. (Includo pela Lcp n 118, de 2005) A hiptese prevista no art. 185-A deve ser vista de forma excepcional porque pode trazer graves repercusses a continuidade das atividades empresariais, por isso, antes que isso ocorra deve ficar provado que foram esgotadas as tentativas de serem buscados bens para serem penhorados. Assim no ocorrendo, correto o indeferimento de pedido de penhora universal de bens do devedor, que consiste na indisponibilidade de bens e direitos (STJ - AgRg no Ag 1179807/PR, SEGUNDA 27/11/2009).
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Rel.

Ministro julgado

HUMBERTO em

MARTINS, DJe

TURMA,

19/11/2009,

Bens alienados fiduciariamente. Como a propriedade do bem geralmente no pertence ao devedor executado e sim ao credor fiducirio, sempre uma instituio financeira, o bem em si no pode ser penhorado, porm, os direitos sobre o bem sim, isso significa dizer que os direitos sobre os valores pagos podem ser penhorados (STJ - REsp 910.207/MG, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 09/10/2007, DJ 25/10/2007 p. 159). Como visto, o executado poder ter seus direitos como devedor fiduciante penhorados, pois este tem uma expectativa futura reverso do bem alienado quando pagar integralmente a dvida, pelo valor j quitado (STJ - REsp 1051642/RS, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 15/12/2009, DJe 02/02/2010).

1 - Excepcionalmente, a penhora poder recair sobre estabelecimento comercial, industrial ou agrcola, bem como em plantaes ou edifcios em construo.
Penhora da sede do estabelecimento empresarial. Segundo a Smula n 451-STJ, legtima a penhora do estabelecimento empresarial. Esta situao parece tambm aplicvel a penhora de estabelecimento industrial e agrcola.
105

Nestes casos deve ser nomeado um depositrio para gerir o estabelecimento (STJ - REsp 736.358/SC, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 08/04/2008, DJe 28/04/2008), evitando-se ento que a prpria penhora leve a extino da pessoa jurdica. Assim, ser vlida a penhora sobre algumas mercadorias em estoque quando no levar a este efeito (STJ - REsp 736.358/SC, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 08/04/2008, DJe 28/04/2008), no devendo ser confundida penhora de mercadorias do estoque com a penhora do estabelecimento (REsp 683.916/RS, 2 Turma, Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJ de 21.3.2005; REsp 450.454/RS, 2 TURMA, Rel. Min. JOO OTVIO DE NORONHA, DJ de 1.8.2006).

2 - A penhora efetuada em dinheiro ser convertida no depsito de que trata o inciso I do artigo 9. 3 - O Juiz ordenar a remoo do bem penhorado para depsito judicial, particular ou da Fazenda Pblica exeqente, sempre que esta o requerer, em qualquer fase do processo.

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Quando

penhora

recai

sobre

bem

imvel,

normalmente o executado que fica como depositrio, segundo o art. 659, 5, do CPC, com isso evitam-se maiores despesas a ele e ainda a penhora est se realizando pela forma menos onerosa (art. 620 do CPC). Esta normalidade poder ser rejeitada quando o exeqente no aceitar que o devedor fique como depositrio diante de um justo motivo, invocando a regra prevista no art. 666, II, do CPC, segundo o qual afirma o STJ (REsp 801.926/SP, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 08/04/2008, DJe 28/04/2008) "os bens penhorados sero preferencialmente depositados (...) em poder do depositrio judicial", quando se tratar de mveis e imveis urbanos. Como bem observado por Cndido Rangel Dinamarco, essa regra no absoluta, de modo que "os juzes ou tribunais decidem a seu propsito de modo mais flexvel, outorgando o depsito a quem lhes parecer suficientemente idneo". Ressalte-se que a regra em comento no imperativa, mesmo porque o art. 666, 1, do CPC, admite que, nos casos de difcil remoo (hiptese que abrange a penhora de bem imvel), os bens podero ser depositados em poder do executado. Ainda neste julgado o STJ complementa que no demais lembrar que, em sede de execuo fiscal, entendimento deste Tribunal de que a dico do art. 11, 3, da Lei 6.830/80 deve ser aplicada
107

obtemperadamente, ou seja, o credor possui a faculdade de requerer a remoo de bens penhorados, desde que fundamente o seu pedido, ao Juiz cabendo a sua avaliao" (REsp 581.238/RS, 2 Turma, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 8.3.2004).

Art. 12 - Na execuo fiscal, far-se- a intimao da penhora ao executado, mediante publicao, no rgo oficial, do ato de juntada do termo ou do auto de penhora.
A intimao da penhora quando feita pessoalmente ao executado dispensa a publicao mencionada no caput deste artigo (AgRg no Ag 1129784/SP, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/08/2009, DJe 25/08/2009).

1 - Nas Comarcas do interior dos Estados, a intimao poder ser feita pela remessa de cpia do termo ou do auto de penhora, pelo correio, na forma estabelecida no artigo 8, incisos I e II, para a citao.

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 2 - Se a penhora recair sobre imvel, far-se- a intimao ao cnjuge, observadas as normas previstas para a citao.
No mesmo sentido que estabelece este pargrafo, o disposto no art. 669, 1 do CPC, portanto, o cnjuge deve ser intimado, porm, esta falta de intimao uma falta que recai sobre o ato de intimao, o qual no se confunde com o ato de penhora, pois este continua sendo vlido e eficaz, o que est ausente a intimao pessoal do cnjuge, da, quando este for intimado comear a correr o prazo para os embargos. Logo, a penhora no nula pela falta de intimao do cnjuge. Neste sentido julgou o STJ (REsp 629320 / DF REsp 2004/0020016-1. Relator: Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS. Julgamento: 07/05/2007. TERCEIRA TURMA. Publicao: DJ 04.06.2007 p. 340). Quando a execuo for promovida pela pessoa jurdica do e houver redirecionamento legal para o leva scioao administrador, a intimao da penhora efetivada na pessoa representante necessariamente conhecimento da situao da pessoa fsica (STJ - REsp 331812 / MG. REsp n 2001/0084599-1. Relator: Ministro Ruy Rosado de Aguiar. Julgamento: 09/04/2002. QUARTA

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TURMA. Publicao: DJ 20.05.2002 p. 152 RNDJ vol. 31, p. 113, RT vol. 803 p. 184).

3 - Far-se- a intimao da penhora pessoalmente ao executado se, na citao feita pelo correio, o aviso de recepo no contiver a assinatura do prprio executado, ou de seu representante legal.
A situao prevista neste pargrafo beneficia o devedor para que ele apresente os embargos execuo porque mesmo que ele no tenha conhecimento da citao, dever ser intimado pessoalmente ou atravs de seu representante legal para esta finalidade, portanto, sua defesa no ser prejudicada, a no ser que ele tambm no fosse intimado da penhora, da estaria lhe sendo cerceado o direito de defesa. Poder haver o comparecimento espontneo do representante legal da sociedade sem que este tenha sido citado. Esta situao no supre a necessidade de sua intimao pessoal da penhora realizada (STJ - REsp 1051484/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/09/2008, DJe 29/10/2008).

110

Art. 13 - 0 termo ou auto de penhora conter, tambm, a avaliao dos bens penhorados, efetuada por quem o lavrar. 1 - Impugnada a avaliao, pelo executado, ou pela Fazenda Pblica, antes de publicado o edital de leilo, o Juiz, ouvida a outra parte, nomear avaliador oficial para proceder a nova avaliao dos bens penhorados. 2 - Se no houver, na Comarca, avaliador oficial ou este no puder apresentar o laudo de avaliao no prazo de 15 (quinze) dias, ser nomeada pessoa ou entidade habilitada a 3 - Apresentado o laudo, o Juiz decidir de plano sobre a avaliao.
O STJ (REsp 316.570/SC, Rel. Ministro GARCIA

VIEIRA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 07.06.2001, DJ 20.08.2001 p. 392) entendeu que na execuo fiscal o laudo de avaliao do bem penhorado, por oficial de justia, uma vez impugnado, com a apresentao de novo laudo apresentado por dois peritos (engenheiros civis), caber ao juiz da execuo nomear avaliador oficial. Agiu bem o STJ,
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pois, o oficial de Justia sem capacidade tcnica para o ato no tem condies de chutar um valor para a avaliao. O STJ ratifica este entendimento ao afirmar que a avaliao de bens penhorados por oficial de justia sem condies tcnicas para tanto, realizada sem mnimos fundamentos, contraria a legislao processual, ainda mais quando desacompanhada do obrigatrio Laudo de Avaliao. In casu, compete ao juiz da execuo nomear perito habilitado tcnica e legalmente para proceder avaliao (STJ-1a T., REsp 351.931-SP, rel. min. Jos Delgado, j. 11.12.01, deram provimento, v.u., DJU 4.3.02, p. 207). (NEGRO, Theotonio e GOUVA, Jos Roberto F. Cdigo de processo civil e legislao processual em vigor. 38a ed. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 1397) O ato de avaliao de bem imvel, por exemplo, por fora no disposto no art. 7, letra c, da Lei n 5.194/66 ato privativo de engenheiro, sendo, portanto excluda a investidura de corretor de imveis, a quem tem o direito de opinar somente sobre os valores das transaes. Neste sentido, a 34 Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, no julgamento do Agravo de Instrumento n 1.183.714-0/2, decidiu acertadamente que "nos termos da Lei 5.194/66, artigo 7, c, a funo de avaliar
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imveis prerrogativa de engenheiro civil, arquiteto e engenheiro agrnomo, sendo que o corretor de imveis no est habilitado para exercer a funo de avaliador, privativa, por lei, dos profissionais inscritos no Conselho Regional de Engenharia, Arquitetura e Agronomia. Desta forma, incidindo a penhora sobre bem imvel, a respectiva avaliao dever ser feita por profissional da rea de engenharia, dentro das normas tcnicas, posto que imprescindvel a apurao do correto valor do bem para o devido praceamento. (...) O corretor de imveis pode estar a par dos fatores que compem a avaliao, porm, possui apenas conhecimento emprico, que no na supera o tcnico, e no completo na fundamentao, qualidade convencimento,

primordiais fixao do valor pelo qual se far a expropriao judicial do bem do devedor em favor do credor. Assim, em face da finalidade ltima do processo executivo com a arrematao do bem, imprescindvel sua avaliao dentro das normas tcnicas." Estas avaliaes feitas por oficial de justia sem capacidade tcnica para o ato deveriam ser vedadas. O interesse numa avaliao correta serve tanto para o devedor como para o credor, pois nenhum deles sair lesado, no adianta querer apressar o andamento processual sem fazer Justia.
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Art. 14 - O Oficial de Justia entregar contraf e cpia do termo ou do auto de penhora ou arresto, com a ordem de registro de que trata o artigo 7, inciso IV: I - no Ofcio prprio, se o bem for imvel ou a ele equiparado; II - na repartio competente para emisso de certificado de registro, se for veculo; III - na Junta Comercial, na Bolsa de Valores, e na sociedade comercial, se forem aes, debnture, parte beneficiria, cota ou qualquer outro ttulo, crdito ou direito societrio nominativo.
Poderia se questionar se com a recente reforma do CPC, por meio do art. 615-A seria aplicvel no caso de execuo fiscal nos casos acima apontados. Este artigo permite que seja oficiado o DETRAN, por exemplo, para averbar a existncia de demanda de execuo contra determinado devedor. Parece que esta aplicao neste momento no possvel, pois a LEF especificamente no d este direito ao credor, logo, no se poderia aplicar supletivamente o Cdigo de Processo Civil (art. 1 LEF) ao caso.
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Se no houver penhora ou arresto do bem, incabvel a anotao nos registros do DETRAN de indisponibilidade de veculo em razo da existncia de execuo fiscal contra o seu proprietrio. o que se pode depreender pelo disposto neste inciso. Assim, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia confirma que no possvel a expedio de ofcio ao Departamento de Trnsito DETRAN, com o escopo de tornar indisponvel o veculo registrado em nome do executado, impedindo, assim, a alienao do bem (STJ REsp 511287 - Processo: 200300382311 UF: MG 1 T. Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI DJ DATA:14/06/2004 p.:165). No mesmo sentido que ocorre com veculos, como vimos no julgado acima, situao prevista no inciso II, sua aplicao se d nos casos dos incisos I e III deste artigo.

Art. 15 - Em qualquer fase do processo, ser deferida pelo Juiz: I - ao executado, a substituio da penhora por depsito em dinheiro ou fiana bancria; e
Somente possuem legitimidade para requerer a substituio da penhora, a Fazenda Pblica ou o executado, mas nunca o depositrio (STJ - REsp 474.748/SP, Rel.
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Ministro

FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA,

julgado em 07/12/2004, DJ 14/03/2005 p. 198) e nem poder ser feita ex officio (REsp 413.274/SC, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, SEGUNDA TURMA, julgado em 01/06/2006, DJ 03/08/2006 p. 236). Se for pedida pelo executado, no haver necessidade do consentimento expresso da Fazenda. fiana bancria possui o mesmo status do depsito em dinheiro, quando se fala em substituio de penhora, sendo, portanto, instrumento suficiente para garantia do executivo fiscal. (STJ - REsp 660.288/RJ, Rel. Min. Eliana Calmon, DJU de 10.10.05). Desta forma, caso o devedor tenha algum bem penhorado e precise dele, fora dinheiro, poder oferecer fiana bancria para reav-lo na execuo fiscal, no sendo este dispositivo aplicado para ao anulatria SEGUNDA de dbito Rel. fiscal (STJ em AgRg no REsp DJe 1157794/MT, Ministro julgado HUMBERTO MARTINS,

TURMA,

16/03/2010,

24/03/2010). Esta substituio ocorre independentemente do consentimento do credor (AgRg no Ag 1075169/SP, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 02/03/2010, DJe 16/03/2010).

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Esta substituio, pode ser feita em qualquer fase do processo, isto serve para demonstrar sua plena aplicao. Assim por exemplo, quando embargada a arrematao, sem imisso na posse do bem, deve-se permitir que a fiana bancria possa substituir a exigncia do depsito em dinheiro (STJ - REsp 643.097/RS, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 04/04/2006, DJ 18/04/2006 p. 190). Se a penhora for realizada em dinheiro, pode ser discutvel se ela poder ou no ser substituda por fiana bancria, pois o Superior Tribunal de Justia tem posicionamento nos dois sentidos. Assim, julgou que no ser admitido que haja a substituio por fiana bancria (STJ AgRg no REsp 1096109/MT, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 04/03/2010, DJe 12/03/2010) e tambm julgou que possvel ( STJ - AgRg no REsp 1058533/RJ, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, Rel. p/ Acrdo Ministra TURMA, julgado em ELIANA CALMON, SEGUNDA 18/12/2008, DJe 27/04/2009) o

posicionamento mais correto parece ser o que admite a substituio da penhora em dinheiro por fiana bancria porque o art. 7, inc. II, da LEF, fala que a penhora ser realizada por excluso, ou seja, quando no for garantido o juzo pelo depsito ou fiana bancria.
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Agora, se questiona se fora dinheiro ou fiana bancria o devedor poder substituir a penhora por outro bem? A resposta geralmente negativa, porm, podemos encontrar situaes excepcionais, onde seja possvel. Assim, foi possvel a substituio de bem penhora unilateralmente em execuo fiscal, resguardado o interesse da Fazenda Pblica, no caso em que uma empresa de transporte buscou substituir veculos de sua frota penhorados por imveis, ante a necessidade de renovao de frota (STJ - AgRg no REsp 542.518/PR, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 15/12/2005, DJ 13/03/2006 p. 255). Como dissemos, a regra a no substituio sem o consentimento do credor, assim, realizada a penhora sobre crditos vencidos, somente pode haver substituio por dinheiro ou fiana bancria (STJ - REsp 474.748/SP, Rel. Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 07/12/2004, DJ 14/03/2005 p. 198). Tambm, no ser possvel a substituio do bem, sem o consentimento do credor, da penhora de um bem por precatrio, pois o regime aplicvel a esta do da penhora de crdito e no dinheiro. (STJ - AgRg no REsp 935.593/SP, Min. Humberto Martins, DJ 29.11.2007; REsp 893.519/RS, Min. Castro Meira, DJ 18.9.2007; REsp 801.871/SP, Min. Castro Meira, DJ 19.10.2006). O mesmo ocorre com a tentativa de substituir a
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penhora em imvel por ttulos da ELETROBRS. (STJ AgRg no REsp 1095407/RS, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 17/03/2009, DJe 14/04/2009) e ainda frente tentativa da substituio da penhora (efetuada sob o faturamento) sem a anuncia do credor e de forma unilateral por outro bem (imvel) (STJ AgRg no REsp 844.854/RS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 11/11/2008, DJe 12/12/2008). Como se percebe, a aplicao do princpio da menor onerosidade ao devedor, previsto no art. 620 do CPC, se aplica, com j julgou o Superior Tribunal de Justia ao permitir que seja penhorado outro bem do devedor no lugar do faturamento (STJ - REsp 829.138/RJ, Rel. Ministro JOS DELGADO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/05/2006, DJ 08/06/2006 p. 153), porm, esta uma medida excepcional, pois o que prevalece geralmente o interesse do credor (STJ - AgRg nos EDcl no REsp 800.479/MG, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 22/08/2006, DJ 18/09/2006 p. 283), o qual no obrigado a aceitar ordem de nomeao de bens diferente da prevista no art. 656 do CPC ( STJ - EREsp 881.014/RS, 1 Seo, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 17.3.2008).

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Uma vez ocorrendo a substituio mediante o depsito, em dinheiro, do montante integral, haver a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio nos termos do art. 151, inciso II, do CTN (Incidncia da Smula 112/STJ ). Vale lembrar que a suspenso no se d com a substituio pela fiana bancria (STJ - AgRg no REsp 1046930/ES, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 03/03/2009, DJe 25/03/2009). Caso o devedor precise dos seus bens e no tenha dinheiro para depositar ou ento no consiga prestar fiana, sua sada poder estar num REFIS, ou seja, num programa de recuperao fiscal como os editados at o presente momento, pois, ao aderir ao REFIS a penhora ser levantada, desde que sejam arrolados bens no programa de recuperao fiscal (STJ - REsp 945.891/SC, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 03/04/2008, DJe 23/04/2008).

II - Fazenda Pblica, a substituio dos bens penhorados por outros, independentemente da ordem enumerada no artigo 11, bem como o reforo da penhora insuficiente.

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A Fazenda Pblica por expressa disposio legal, pode pedir a substituio dos bens penhorados, independente da ordem indicada no art. 11, bem como o reforo da penhora quando ela for insuficiente em qualquer fase da execuo (STJ AgRg no REsp 863.808/PE, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/05/2008, DJe 15/05/2008). No necessrio que a penhora ainda no tenha se perfectibilizado para que ocorra a substituio (STJ - AgRg no REsp 758.687/PR, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 20/11/2008, DJe 16/12/2008), pois o importante dar prioridade no recebimento do crdito, nem que a penhora seja mais onerosa para o devedor (art. 620 do CPC), como regra geral.

Art. 16 - O executado oferecer embargos, no prazo de 30 (trinta) dias, contados:

Exceo de pr-executividade. A Lei de Execues Fiscais de 1980, naquela poca no se falava em exceo de pr-executividade, hoje se fala. Assim, caso for possvel, o executado poder oferecer exceo de pr-executividade para demonstrar que no obrigado ao pagamento, porm, se no for cabvel, apresentar os embargos execuo.

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A exceo de pr-executividade utilizada como matria para defesa do executado, sem embargos ou penhora, por meio de petio argi-se matria de ordem pblica ou as nulidades absolutas (STJ - AgRg no Ag 1074389/SP, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 17/02/2009, DJe 17/03/2009). Ela ser aplicada quando no houver necessidade de dilao probatria, ou seja, quando a situao no exigir gasto de muito tempo. O que se verifica na prtica que se a situao puder ser resolvida logo, ser aplicvel a exceo de prexecutidade. Suspenso dos embargos execuo. O pedido de parcelamento do dbito fiscal, por no extinguir a obrigao tributria, acarreta a suspenso dos embargos execuo, e no sua extino, a qual ocorrer somente aps quitado o dbito tributrio, motivo pelo qual a penhora realizada em garantia do crdito tributrio deve ser mantida at o cumprimento integral do acordo (STJ - AgRg no REsp 923.784/MG, SEGUNDA 18/12/2008). Esta suspenso ocorre com base no art. 111, I, do CTN, que prev o parcelamento como forma de suspenso da
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Rel.

Ministro julgado

HUMBERTO em

MARTINS, DJe

TURMA,

02/12/2008,

exigibilidade do crdito tributrio. O executado precisa saber que o pedido de parcelamento da dvida tributria que esteja em fase de cobrana judicial e garantido por penhora, se no for informado ao Juiz da execuo antes da arrematao, no tem o condo de suspender a exigibilidade da dvida executada, tampouco pode ser confundido com o pagamento, a novao, a transao ou qualquer outra causa extintiva da obrigao, sendo descabido, nessa hiptese, o desfazimento da arrematao considerada perfeita, acabada e irretratvel. (STJ - REsp 706.011/PR, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 21/08/2007, DJ 17/09/2007 p. 213). No caso do REFIS, o simples pedido de homologao no suspende a execuo, preciso a homologao da transao, como julgou o STJ (REsp 706.011/PR, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 21/08/2007, DJ 17/09/2007 p. 213): Somente a homologao da opo ao REFIS suspende a execuo fiscal, a qual ocorre, tacitamente, decorrido o prazo de setenta e cinco dias da formalizao, se no houver manifestao expressa do Comit Gestor. A simples opo pelo REFIS no pode ensejar o desfazimento da arrematao, pois os embargos arrematao foram opostos antes do prazo legal

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para homologao da opo, quando se aperfeioa a transao." Extino dos embargos execuo. Existem casos onde a legislao versando sobre o parcelamento exige a desistncia dos embargos execuo, situaes diferentes das anteriormente vistas que falam sobre a suspenso dos embargos e no extino. Nestes casos, importante ainda o contribuinte saber que ao optar pelo parcelamento do dbito meio de Programa de Recuperao Fiscal que expressamente condiciona a adeso desistncia dos embargos execuo, como o caso do 3 do art. 13 da Lei 9.964/00, so devidos honorrios advocatcios ao exeqente no percentual mximo de 1% do dbito consolidado. O executado ao aderir ao parcelamento nestes casos no poder continuar discutindo em juzo parcelas do dbito, devendo o processo de embargos execuo ser extinto sem julgamento do mrito, com base no art. 267, VI, do CPC (STJ - AgRg no REsp 754.634/SC, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 12/06/2007, DJ 13/08/2007 p. 333) e no com base no art. 269, V, o qual trata de renncia.

I - do depsito;

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Como no processo civil exclu-se o dia do incio e computa-se o do fim para contagem do prazo processual em dias, o prazo para interposio dos embargos execuo comea a correr do dia seguinte em que este realizado. "A assinatura do Auto de depsito do bem penhorado no equivale a intimao da penhora, para os efeitos da Lei n 6.830/90 (art. 16). (STJ - MC 3.612/PR, Rel. Ministro FRANCISCO FALCO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 21/06/2001, DJ 15/10/2001 p. 231). O depsito poder ser levantado nas condies estabelecidas no artigo 32 desta Lei, como veremos mais adiante.

II - da juntada da prova da fiana bancria;

Este caso especfico e deixa claro que o momento inicial para a apresentao dos embargos execuo se d com a juntada da prova da fiana bancria e no da intimao da penhora.

III - da intimao da penhora.

Como tivemos a oportunidade de ver, o art. 8, II, a citao do executado feita pelo correio e no existe a necessidade do executado receb-la pessoalmente do oficial
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de justia, agora o mesmo no ocorre com relao a intimao da penhora, pois daqui um dos incios da contagem do prazo para interposio dos embargos execuo e o mais comum no dia dia. Desta forma, ilegal a contagem do prazo tomandose como base a juntada aos autos do mandado de intimao da penhora (STJ - (AgRg no REsp 843.721/RS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 14/10/2008, DJe 10/11/2008). Se houver alterao na CDA o prazo se abre somente para questionar aspectos formais da nova CDA e no para discusso do mrito (STJ (EDcl no REsp 688.711/RN, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/04/2006, DJ 22/05/2006 p. 184), portanto, o prazo para oposio dos embargos corre sempre da intimao da primeira intimao da penhora. Alm da necessidade de ser feita esta intimao pessoal, ainda deve contar expressamente no mandado o prazo de 30 dias para oferecimento de embargos execuo, bem como a indicao de que o termo inicial a data da efetiva intimao, isso serve para levar ao conhecimento do devedor o perodo de tempo de que dispe para tomar as providncias necessrias, no sendo suficiente a expresso
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prazo legal (STJ - AgRg no Ag 793.455/RS, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 20/09/2007, DJ 08/11/2007 p. 169). importante saber que recentemente o prprio STJ (EREsp 841.587/BA, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA SEO, julgado em 24/03/2010, DJe 09/04/2010) julgou que no h porque advertir o devedor que a partir desse momento que o seu prazo comea a fluir para apresentao dos embargos execuo. A anulao da penhora implica reabertura de prazo para apresentao dos embargos execuo segundo o STJ (REsp 1116287/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, CORTE ESPECIAL, julgado em 02/12/2009, DJe 04/02/2010), no assim o reforo ou a reduo, posto permanecer de p a primeira constrio, salvo para alegao de matrias suscitveis a qualquer tempo ou inerente ao incorreto reforo ou diminuio da extenso da constrio. Ainda afirma o STJ que ser admissvel o ajuizamento de novos embargos do devedor, ainda que nas hipteses de reforo ou substituio da penhora, quando a discusso adstringir-se aos aspectos formais do ato constritivo (REsp 1.003.710/SP, Rel. Ministro Joo Otvio de Noronha, Quarta Turma, julgado em 12.02.2008, DJ 25.02.2008; AgRg na MC 13.047/MT, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 09.08.2007, DJ 27.08.2007; REsp 257.881/RJ,
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Rel. Ministro

Carlos Alberto Menezes Direito, Terceira

Turma, julgado em 19.04.2001, DJ 18.06.2001; REsp 122.984/MG, Rel. Ministro Ari Pargendler, Terceira Turma, julgado em 15.09.2000, DJ 16.10.2000; REsp 114.513/RS, Rel.Ministro Cesar Asfor Rocha, Quarta Turma, julgado em 29.06.2000, DJ 18.09.2000; REsp 172.032/RS, Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, julgado em 06.05.1999, DJ 21.06.1999; REsp 109.327/GO, Rel. Ministro Cesar Asfor Rocha, Quarta Turma, julgado em 20.10.1998, DJ 01.02.1999; e REsp 115.488/GO, Rel. Ministro Nilson Naves, Terceira Turma, julgado em 09.06.1997, DJ 25.08.1997). O terceiro atingido pela penhora uma vez intimado da mesma poder apresentar embargos de terceiro. No caso de redirecionamento da execuo para o scio-administrador este apresentar embargos execuo e no embargos terceiro, j que ele no considerado terceiro, porm, se assim o fizer dentro do prazo para apresentao dos embargos execuo, estes devero ser aceitos como se fosse embargos execuo, em homenagem ao princpio da instrumentalidade das formas.

1 - No so admissveis embargos do executado antes de garantida a execuo.

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Ao contrrio do processo civil, lamentavelmente esta regra retrgrada permanece na execuo fiscal. A garantia no precisa corresponder ao valor integral do dbito, sendo admitido a apresentao de embargos mesmo diante da insuficincia da penhora (STJ - REsp 1079594/MG, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 09/12/2008, DJe 27/02/2009). Neste caso deve ser buscado o reforo da penhora.

2 - No prazo dos embargos, o executado dever alegar toda matria til defesa, requerer provas e juntar aos autos os documentos e rol de testemunhas, at trs, ou, a critrio do juiz, at o dobro desse limite.
Nos embargos execuo, o executado dever alegar toda matria til sua defesa, como a prescrio, ilegitimidade passiva ou ativa, pagamento, ausncia de responsabilidade no caso de scio-administrador, etc., requerer provas quando for seu nus e juntar os documentos disponveis naquele momento e rol de testemunhas, at trs normalmente, ou, a critrio do juiz, por exceo, at o dobro desse limite.

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Antes da apresentao dos embargos execuo o devedor poder apresentar exceo de pr-executividade quando a matria puder ser conhecida de ofcio pelo juiz e no houver necessidade de dilao probatria, como por exemplo, a demonstrao de que determinado scioadministrador no exercia a gesto dos negcios quando surgiu o fato gerador do tributo que est sendo cobrado.

3 - No ser admitida reconveno, nem compensao, e as excees, salvo as de suspeio, incompetncia e impedimentos, sero argidas como matria preliminar e sero processadas e julgadas com os embargos.
A situao mais usada na prtica no caso deste pargrafo e que mais questionvel diz respeito a compensao, logo, a ela que nos ateremos, pois as demais situaes so muito claras. A finalidade dos embargos execuo desconstituir ttulo executivo ou declarar sua nulidade ou inexistncia, no sendo o meio adequado declarao de compensao tributria (AC processo n 1999.39.00.004539-2 - 4 Turma Rel. Des. Federal HILTON QUEIROZ - TRF 1 Regio - DJ de 11.06.2003 e AC processo n 1999.01.00.098739-3 - 2
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Turma - Rel. Juiz LEO APARECIDO ALVES - TRF 1 Regio - DJ de 27.03.2003).

Art. 17 - Recebidos os embargos, o Juiz mandar intimar a Fazenda, para impugn-los no prazo de 30 (trinta) dias, designando, em seguida, audincia de instruo e julgamento. Pargrafo nico - No se realizar audincia, se os embargos versarem sobre matria de direito, ou, sendo de direito e de fato, a prova for exclusivamente documental, caso em que o Juiz proferir a sentena no prazo de 30 (trinta) dias.
A intimao da Fazenda Pblica dever ser feita pessoalmente para impugnar os embargos (art. 25, caput desta Lei). A disposio prevista no pargrafo primeiro diz respeito ao julgamento antecipado da lide ou no, segundo a necessidade de produo de provas, conforme estabelece o art. 330, I, do CPC. A discusso atual ir girar entorno de saber se a apresentao dos embargos execuo ir suspender ou no o curso da execuo fiscal. O STJ entendeu que no, em
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princpio, aplicando supletivamente o art. 739-A, 1 do CPC cumulado com o art. 1 desta Lei (REsp 1024128/PR, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 13/05/2008, DJe 19/12/2008), para dizer que somente a suspenso quando: Art. 739-A. Os embargos do executado no tero efeito suspensivo. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 1o O juiz poder, a requerimento do

embargante, atribuir efeito suspensivo aos embargos quando, sendo relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da

execuo manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 2o A deciso relativa aos efeitos dos embargos poder, a requerimento da parte, ser modificada ou revogada a qualquer tempo, em deciso fundamentada, cessando as circunstncias que a motivaram. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).
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 3o Quando o efeito suspensivo atribudo aos embargos disser respeito apenas a parte do objeto da execuo, essa prosseguir quanto parte restante. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 4o A concesso de efeito suspensivo aos

embargos oferecidos por um dos executados no suspender a execuo contra os que no embargaram, quando o respectivo fundamento disser respeito exclusivamente ao embargante. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 5o Quando o excesso de execuo for

fundamento dos embargos, o embargante dever declarar na petio inicial o valor que entende correto, apresentando memria do clculo, sob pena de rejeio liminar dos embargos ou de no conhecimento desse fundamento. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006). 6o A concesso de efeito suspensivo no

impedir a efetivao dos atos de penhora e de avaliao dos bens. (Includo pela Lei n 11.382, de 2006).

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Art. 18 - Caso no sejam oferecidos os embargos, a Fazenda Pblica manifestar-se- sobre a garantia da execuo.
Como em regra os embargos execuo no possuem efeito suspensivo, segundo vimos no artigo anterior, uma vez no havendo oposio do devedor execuo, a Fazenda Pblica ir se manifestar sobre a garantia da execuo. O no oferecimento de embargos execuo no significa necessariamente que deva ser reconhecida a revelia do executado, pois, uma vez demonstrado que este no foi citado, dever ser feita a nomeao de um curador especial, segundo estabelece o art. 9, II, do CPC, como j decidiu o STJ (REsp n. 685.251 - RS. Relatora Ministra DENISE ARRUDA. Primeira Turma. Unnime. Data do julgamento: 21.06.2007), sendo aqui aplicada a Smula 196/STJ. Caso o devedor tenha sido citado, ele ter o prazo de 5 dias para oferecer bens penhora (art. 8).

Art. 19 - No sendo embargada a execuo ou sendo rejeitados os embargos, no caso de garantia prestada por terceiro, ser este intimado, sob pena de contra ele prosseguir a execuo nos prprios autos, para, no prazo de 15 (quinze) dias:
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I - remir o bem, se a garantia for real; ou II - pagar o valor da dvida, juros e multa de mora e demais encargos, indicados na Certido de Divida Ativa pelos quais se obrigou se a garantia for fidejussria.
A situao prevista no caput deste artigo serve para agilizar o andamento processual em caso de falta de embargos execuo ou sua rejeio quando a garantia for prestada por terceiro. Este ltimo dever ser intimado para remir o bem, no caso de garantia real prestada, ou seja, para pagar o preo do bem se quiser ficar com ele antes que outra pessoa o adquira e ainda, segundo o inciso II, pagar o valor da dvida, juros e multa de mora e demais encargos, se a garantia no for real, ou seja, se for fidejussria.

Art. 20 - Na execuo por carta, os embargos do executado sero oferecidos no Juzo deprecado, que os remeter ao Juzo deprecante, para instruo e julgamento. Pargrafo nico - Quando os embargos tiverem por objeto vcios ou irregularidades de atos do prprio

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Juzo deprecado, caber-lhe - unicamente o julgamento dessa matria.

Esta questo processual visa facilitar a defesa do executado e tambm agilizar o andamento processual, no merecendo comentrios mais detalhados.

Art. 21 - Na hiptese de alienao antecipada dos bens penhorados, o produto ser depositado em garantia da execuo, nos termos previstos no artigo 9, inciso I.
Sempre quando os bens puderem se deteriorar entendemos que deva ser realizada a alienao antecipada de bens porque estes vo sendo desvalorizados. Assim vamos pensar num veculo, numa aeronave, numa roupa da moda, num tnis,... estes bens perdem o valor com o tempo, logo, no a lgica para no serem vendidos imediatamente. O dinheiro obtido com a venda dever ser depositado em juzo.

Art. 22 - A arrematao ser precedida de edital, afixado no local de costume, na sede do Juzo, e publicado em resumo, uma s vez, gratuitamente, como expediente judicirio, no rgo oficial.
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 1 - O prazo entre as datas de publicao do edital e do leilo no poder ser superior a 30 (trinta), nem inferior a 10 (dez) dias. 2 - O representante judicial da Fazenda Pblica, ser intimado, pessoalmente, da realizao do leilo, com a antecedncia prevista no pargrafo anterior.
O edital fixa a forma de arrematao do bem e a necessidade de intimao pessoal do representante judicial da Fazenda Pblica da realizao do leilo, sob pena de ser anulado.

Art. 23 - A alienao de quaisquer bens penhorados ser feita em leilo pblico, no lugar designado pelo Juiz. 1 - A Fazenda Pblica e o executado podero requerer que os bens sejam leiloados englobadamente ou em lotes que indicarem. 2 - Cabe ao arrematante o pagamento da comisso do leiloeiro e demais despesas indicadas no edital.
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O art. 23 estabelece o procedimento para alienao dos bens penhorados quando houver a necessidade de leilo e a obrigao do arrematante em pagar o leiloeiro se for efetivada a arrematao.

Art. 24 - A Fazenda Pblica poder adjudicar os bens penhorados:

A Fazenda Pblica no tem a obrigao de adjudicar os bens penhorados, trata-se de uma faculdade. Caso o bem no seja por ela adjudicado, o produto da arrematao lhe ser destinado ao pagamento se no houver nenhum outro credor com privilgio maior, por exemplo, o credor trabalhista que no recebeu seu salrio.

I - antes do leilo, pelo preo da avaliao, se a execuo no for embargada ou se rejeitados os embargos;
Ao aplicarmos de forma conjunta os arts. 12, caput; 13, caput e 1; 16, III e 2 e 24, I, todos da LEF, possvel verificar que o prazo para impugnao do valor de avaliao dos bens penhorados, tem incio com a intimao desta, possuindo o executado trinta dias para alegar toda a matria til defesa, atravs de embargos. Aps este prazo, a Fazenda Pblica tem a faculdade, a qualquer tempo, de
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pleitear

adjudicao

do

bem

penhorado,

sendo

desnecessria, portanto, nova intimao da executada. No impugnada a avaliao em tempo oportuno, fica sem suporte a alegao de preo vil nos embargos adjudicao, tudo como alinhavado em precedente da Corte (STJ - REsp 203170/MG - TERCEIRA TURMA - Relator CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO - Fonte DJ DATA: 12/06/2000, p.107).

II - findo o leilo: a) se no houver licitante, pelo preo da avaliao; b) havendo licitantes, com preferncia, em igualdade de condies com a melhor oferta, no prazo de 30 (trinta) dias.
O prazo para oferecimento de embargos

arrematao na execuo fiscal no tem incio a partir da assinatura do auto de arrematao (regra geral - art. 694 do CPC), mas aps decorridos os 30 (trinta) dias de que trata o art. 24, II, "b", da Lei 6.830/80, quando a arrematao pela Fazenda Pblica torna-se perfeita e irretratvel, como julgou

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o STJ (REsp 872722/SP, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 03/06/2008, DJe 06/08/2008)

Pargrafo nico - Se o preo da avaliao ou o valor da melhor oferta for superior ao dos crditos da Fazenda Pblica, a adjudicao somente ser deferida pelo Juiz se a diferena for depositada, pela exeqente, ordem do Juzo, no prazo de 30 (trinta) dias. Art. 25 - Na execuo fiscal, qualquer intimao ao representante judicial da Fazenda Pblica ser feita pessoalmente. Pargrafo nico - A intimao de que trata este artigo poder ser feita mediante vista dos autos, com imediata remessa ao representante judicial da Fazenda Pblica, pelo cartrio ou secretaria.
Trata-se de privilgio concedido a Fazenda Pblica, que dispensa comentrios.

Art. 26 - Se, antes da deciso de primeira instncia, a inscrio de Divida Ativa for, a qualquer

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ttulo, cancelada, a execuo fiscal ser extinta, sem qualquer nus para as partes.
Este cancelamento no deve ser confundido com a ilegitimidade de parte. Sendo esta ltima reconhecida haver sim a condenao da exeqente com relao aos prejuzos causados porque o executado teve que se defender.

Art. 27 - As publicaes de atos processuais podero ser feitas resumidamente ou reunir num s texto os de diferentes processos. Pargrafo nico - As publicaes faro sempre referncia ao nmero do processo no respectivo Juzo e ao nmero da correspondente inscrio de Dvida Ativa, bem como ao nome das partes e de seus advogados, suficientes para a sua identificao.
Trata-se de procedimento que visa facilitar o andamento processual merecendo dispensa de comentrios.

Art. 28 - O Juiz, a requerimento das partes, poder, por convenincia da unidade da garantia da execuo, ordenar a reunio de processos contra o mesmo devedor.
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Em virtude da existncia de um grande nmero de processos aconselhvel esta reunio para que se tome conhecimento dos fatos com maior preciso e assim exista a probabilidade de julgamentos mais corretos.

Pargrafo nico - Na hiptese deste artigo, os processos sero redistribudos ao Juzo da primeira distribuio. Art. 29 - A cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, liquidao, inventrio ou arrolamento. Pargrafo nico - O concurso de preferncia somente se verifica entre pessoas jurdicas de direito pblico, na seguinte ordem: I - Unio e suas autarquias; II - Estados, Distrito Federal e Territrios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata; III Municpios e suas autarquias,

conjuntamente e pro rata.

142

Quando o credor move uma demanda de execuo singular contra o devedor e este no lhe paga, so penhorados bens suficientes para garantir o pagamento do crdito. Estes bens so transformados em dinheiro quando houver necessidade e feito o pagamento do credor. Ocorre que muitas vezes existem vrios credores penhorando um mesmo bem e todos querem receber seu crdito. Quando um destes credores tem um crdito tributrio, o que feito? E quando existe mais que um credor tributrio, como feito o pagamento? isso que ser demonstrado neste breve artigo. O artigo 29 caput da Lei n 6.830/80 estabelece: Art. 29 - A cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, liquidao, inventrio ou arrolamento. I - Da excluso do crdito da Fazenda Pblica inscrito na Dvida Ativa em do casos concurso de de credores ou

habilitao

falncia,

concordata,

liquidao, inventrio ou arrolamento. O privilgio descrito no caput deste artigo permite com que a Fazenda Pblica no se sujeite a concurso de credores ou habilitao em casos de falncia, concordata, hoje substituda pelos processos de recuperao judicial ou extrajudicial de
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empresas, segundo a Lei n 11.101/05, liquidao, inventrio ou arrolamento para receber seu crdito quando este estiver inscrito em dvida ativa. Esta disposio do art. 29 tambm esta estabelecida no art. 187 do CTN, porm mais ampla, ao estabelecer que os crditos tributrios e no somente a Fazenda Pblica no se sujeitem a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, liquidao, inventrio ou arrolamento. Embora no haja esta sujeio, o crdito tributrio no pago de forma prioritria quando houver pluralidade de penhora sobre um mesmo bem, diante de um crdito decorrente de acidente de trabalho, por exemplo, conforme vemos abaixo. II Do concurso de preferncia do crdito tributrio entre pessoas jurdicas de direito pblico O art. 29, em seu pargrafo nico e III inciso e no mesmo sentido o art. 187 do CTN, pargrafo nico e seus incisos, determinam: Pargrafo nico - O concurso de preferncia somente se verifica entre pessoas jurdicas de direito pblico, na seguinte ordem:

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Para que exista o concurso de preferncia, como vimos, dever haver pluralidade de execues e penhora sobre o mesmo bem. I - Unio e suas autarquias; A Unio e suas autarquias tm preferncia no recebimento de seu crdito frente as demais pessoas jurdicas de direito pblico enumeradas nos incisos II e III. Quando a Unio concorre com o INSS, aquela tem preferncia, na presena de execuo movida por ambas partes cuja penhora tenha recado sobre o mesmo bem, segundo o art. 187, pargrafo nico do CTN (STJ - REsp 922.497/SC, Rel. Ministro JOS DELGADO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 11/09/2007, DJ 24/09/2007 p. 262). II - Estados, Distrito Federal e Territrios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata; Na execuo fiscal movida pelo Estado-membro, a Unio ter direito de preferncia sobre o crdito dos Estados, Distrito Federal e suas autarquias quando houver movido demanda de execuo e penhorado o mesmo bem (STJ - REsp 1122484/PR, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 15/12/2009, DJe 18/12/2009).

145

III

Municpios

suas

autarquias,

conjuntamente e pro rata. Este ltimo inciso funciona da mesma forma que os dois anteriores. III - Do direito de preferncia do credor fiscal em caso de pluralidade de penhora. Em caso de pluralidade de penhora sobre o mesmo bem, devem ser analisadas duas situaes: em primeiro lugar, a existncia de crdito privilegiado, em decorrncia de previso legal; afastada essa hiptese, em segundo lugar, a anterioridade da penhora. Na hiptese da existncia de privilgio em virtude da natureza do crdito, deve o credor privilegiado, a fim de exercer a preferncia legalmente prevista, demonstrar que promoveu a execuo, e que penhorou o mesmo bem objeto de outra constrio judicial, conforme prev o art. 711 do Cdigo de Processo Civil (STJ - REsp 655.233/PR, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 21/08/2007, DJ 17/09/2007 p. 210), estendendo-se esta regra para os casos de arresto (STJ - REsp 871.190/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 07/10/2008, DJe 03/11/2008). Embora o crdito tributrio no esteja sujeito ao concurso de credores, havendo pluralidade de penhora,
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existem crditos que so mais privilegiados que ele, assim, os crditos decorrentes da legislao do trabalho ou acidente de trabalho so mais fortes que o crdito tributrio, isso permite com que estes crditos sejam pagos antes do crdito da Fazenda Pblica, segundo estabelece o caput do art. 186 do CTN, in verbis, quando no houver falncia do empresrio: Art. 186. O crdito tributrio prefere a qualquer outro, seja qual for sua natureza ou o tempo de sua constituio, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do trabalho ou do acidente de trabalho. (Redao dada pela Lcp n 118, de 2005) O crdito de natureza trabalhista e aqueles de acidentes de trabalho sero pagos prioritariamente quando houver pluralidade de penhoras sobre o mesmo bem (STJ REsp 871.190/SP, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 07/10/2008, DJe 03/11/2008), pois se no houver, ser pago o credor que primeiro moveu a execuo e primeiro penhorou o bem. Quando no existe o crdito de natureza trabalhista, podemos encontrar outras situaes, assim, a garantia real oferecida em uma Cdula de Crdito baseada no art. 57 do
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Decreto-Lei n 413/69 que estabelece sua impenhorabilidade, no ter fora para impedir com que a Fazenda Pblica penhore este bem e o leve a alienao ou adjudicao e receba seu crdito de forma preferencial, sem concorrer com o credor que esperava contar com esta garantia, isto porque o Cdigo Tributrio tem status de lei complementar e suas disposies estabelecidas nos arts. 184 e 186 do CTN prevalecem sobre o Decreto-Lei n 413/69 (STJ - REsp 681.402/RS, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 21/08/2007, DJ 17/09/2007 p. 211). Mesmo que os honorrios advocatcios contratuais e de sucumbncia possuam natureza alimentcia (STJ REsp 1041676/SC, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 12/05/2009, DJe 24/06/2009), eles no tem preferncia no recebimento diante do crdito tributrio, segundo o art. 186 caput do CTN (STJ - REsp 722.197/RS, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, MAURO CAMPBELL julgado em 23/10/2007, DJ 22/11/2007 p. 189 e por maioria RESP 874.309/PR, Rel. Ministro MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/05/2010, DJe 27/05/2010, tendo o relator concludo em voto vencido que os honorrios advocatcios se equiparam ao crdito trabalhista), quando houver pluralidade de penhora sobre o mesmo bem.
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IV Do direito de preferncia do crdito tributrio em caso de falncia O art. 186 do CTN estabelece em seus incisos critrios para pagamentos em caso de falncia, como se v: Pargrafo nico. Na falncia: (Includo pela Lcp n 118, de 2005) I o crdito tributrio no prefere aos crditos extraconcursais ou s importncias passveis de restituio, nos termos da lei falimentar, nem aos crditos com garantia real, no limite do valor do bem gravado; (Includo pela Lcp n 118, de 2005) II a lei poder estabelecer limites e condies para a preferncia dos crditos decorrentes da legislao do trabalho; e (Includo pela Lcp n 118, de 2005) III a multa tributria prefere apenas aos crditos subordinados. (Includo pela Lcp n 118, de 2005) Se for declarada a falncia do empresrio, o privilgio do crdito trabalhista ainda permanece. O crdito trabalhista prevalece em caso de pluralidade de penhoras, quer a execuo fiscal tenha sido ajuizada antes, como depois da
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decretao da falncia (STJ Corte Especial REsp. 118.148/RS, 1. Seo REsp. 444.964/RS), quer o devedor seja solvente ou insolvente, tenha ou no sido declarada sua falncia (REsp 871.190/SP, Rel. Ministro PRIMEIRA 03/11/2008). O inciso I diz que o crdito tributrio no prefere aos crditos extraconcursais ou s importncias possveis de restituio, nos termos da lei falimentar. A lei falimentar aqui referida, a Lei de Recuperao de Empresas e Falncias sob o n 11.101/05. Como crdito extraconcursal a referida lei estabelece em seu art. 67, por exemplo, os crditos decorrentes de obrigaes contradas pelo devedor durante a recuperao judicial, inclusive aqueles relativos a despesas com fornecedores de bens ou servios e contratos de mtuo. J com relao s importncias passveis de restituio podemos citar o caso do adiantamento de contrato de cmbio exportao, prevista no art. 86, inciso II. Agora, a diferena importante que o final do inciso I estabelece que o crdito com garantia real goza de preferncia com relao ao crdito tributrio em caso de falncia, no limite do valor do bem gravado pois, parece que se no for declarada a falncia, prevalece o caput do art.
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LUIZ FUX, DJe

TURMA,

julgado

em

07/10/2008,

186, o qual inverte a ordem de preferncia e garante a Fazenda Pblica o recebimento de seu crdito antes do credor com garantia real. O inciso II prev que lei possa estabelecer limites e condies para a preferncia do crdito decorrente da legislao do trabalho e que faz a Lei n 11.101/05, no art. 83, inciso I, ao estabelecer que a preferncia no recebimento do crdito trabalhista em caso de falncia se limita a 150 salrios mnimos. J com relao ao inciso III, a multa tributria deixada para o quase o final para seu recebimento, o que diminui sua probabilidade no recebimento, pois somente lhe d preferncia frente ao crdito subordinado, como aquele em que os scios tero se restarem bens da sociedade falida para lhe serem devolvidos (art. 153, da Lei n 11.101/05), o que raro se ver na prtica. V Da arrecadao dos bens em caso de falncia. O art. 76 caput da Lei n 11.101/05, determina que: Art. 76. O juzo da falncia indivisvel e competente para conhecer todas as aes sobre bens, interesses e negcios do falido, ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais e aquelas no
151

reguladas nesta Lei em que o falido figurar como autor ou litisconsorte ativo. Este artigo permite que a execuo fiscal continue a ser movida contra o empresrio devedor, porm, o produto da arrecadao na execuo fiscal dever ser destinado ao juzo falimentar em virtude do princpio da universalidade do juzo da falimentar. Assim, no ser possvel ao credor fiscal requerer a adjudicao do bem, mesmo que a execuo tenha sido movida anteriormente a declarao de falncia, pois ele ir se submeter a ordem legal de preferncia entre os credores da massa falida (STJ REsp 695.167/MS, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 07/10/2008, DJe 05/11/2008). Em sentido contrrio j decidiu o STJ entendendo-se que o credor tem a faculdade de adjudicar o bem (REsp 1143950/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 09/03/2010, DJe 22/03/2010). O bem penhorado em virtude de execuo fiscal proposta anteriormente a decretao da falncia no ser arrecadado pelo juzo falimentar, ele permanecer no juzo de origem, somente o produto da arrematao ser destinado ao juzo falimentar se aqui houver necessidade de serem pagos outros credores preferenciais, como o caso do crdito
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decorrente da legislao do trabalho, pois o crdito tributrio preterido por i) crditos decorrentes da legislao trabalhista at o valor de 150 salrios mnimos; ii) crditos decorrentes garantia no de acidente de trabalho; e v) iii) crditos extraconcursais; iv) crditos com garantia real at o valor da processo falimentar importncias restituveis na falncia (STJ - REsp 1143950/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 09/03/2010, DJe 22/03/2010) Agora, se a execuo for movida aps a falncia, a massa falida ser a executada e a penhora ser feita no rosto dos autos, citando-se a massa falida e depois intimando-se o sndico da penhora. Neste sentido estabelece a Smula 44 do antigo Tribunal Federal de Recursos MAURO (STJ REsp 695.167/MS, Rel. Ministro CAMPBELL

MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 07/10/2008, DJe 05/11/2008). Se no houver falncia e sim liquidao judicial, como o caso das cooperativas, no sujeitas a falncia por fora do art. 1, da Lei n 11.101/05, no se aplica esta ltima Lei e assim o produto da arrecadao da penhora ocorrida na execuo no transferido ao juzo falimentar (STJ - AgRg EDcl no REsp 799.547/SP, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 05/05/2009, DJe 21/05/2009).
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Assim, como se pode verificar, estando ou no o devedor em estado de insolvncia civil ou falncia dever ser atendido o direito de preferncia de cada credor, isto assegura que um credor colocado em situao privilegiada pela lei receba seu crdito antes que outro.

Art. 30 - Sem prejuzo dos privilgios especiais sobre determinados bens, que sejam previstos em lei, responde pelo pagamento da Divida Ativa da Fazenda Pblica a totalidade dos bens e das rendas, de qualquer origem ou natureza, do sujeito passivo, seu esplio ou sua massa, inclusive os gravados por nus real ou clusula de inalienabilidade qual for a data ou da impenhorabilidade, seja

constituio do nus ou da clusula, excetuados unicamente os bens e rendas que a lei declara absolutamente impenhorveis.
Este artigo estabelece de forma semelhante ao previsto no art. 591 do CPC, ou seja, fazendo com que o executado responda no somente com seus bens e direitos presentes, como futuros.

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Art. 31 - Nos processos de falncia, concordata, liquidao, inventrio, arrolamento ou concurso de credores, nenhuma alienao ser judicialmente autorizada sem a prova de quitao da Dvida Ativa ou a concordncia da Fazenda Pblica.
As hipteses aqui previstas so taxativas, no se podendo mais falar em concordata e sim em recuperao de empresas. Assim, no caso de cesso de quotas sociais no poder ser exigida a Certido Negativa de Inscrio na Dvida Ativa porque a cesso se faz entre os scios e sendo a sociedade devedora e no os scios, no se pode, por dvidas dela, impedir atos destes. Ainda, como tivemos a oportunidade de ver nos comentrios ao art. 4, inciso V, no existe sucesso tributria nos casos de recuperao judicial e falncia.

Art. 32 - Os depsitos judiciais em dinheiro sero obrigatoriamente feitos: I - na Caixa Econmica Federal, de acordo com o Decreto-lei n 1.737, de 20 de dezembro de 1979, quando relacionados com a execuo fiscal proposta pela Unio ou suas autarquias;
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II - na Caixa Econmica ou no banco oficial da unidade federativa ou, sua falta, na Caixa Econmica Federal, quando relacionados com execuo fiscal proposta pelo Estado, Distrito Federal, Municpios e suas autarquias. 1 - Os depsitos de que trata este artigo esto sujeitos atualizao monetria, segundo os ndices estabelecidos para os dbitos tributrios federais. 2 - Aps o trnsito em julgado da deciso, o depsito, monetariamente atualizado, ser devolvido ao depositante ou entregue Fazenda Pblica, mediante ordem do Juzo competente.
Neste artigo, poderia ser questionado se o depsito realizado pode ser levantado antes do trnsito em julgado da deciso mediante penhora de um bem diferente de dinheiro. Tal tentativa parece se justificar quando a probabilidade de ganho da causa for muito grande. No caso, poder ser substitudo o depsito por uma fiana bancria, por exemplo.

Art. 33 - O Juzo, do Oficio, comunicar repartio competente da Fazenda Pblica, para fins de averbao no Registro da Dvida Ativa, a deciso
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final, transitada em julgado, que der por improcedente a execuo, total ou parcialmente.
O problema aqui se refere ao prazo para

comunicao, bem como qual parte deve fazer a comunicao ou se ela ser feita de ofcio. A importncia do tema relevante, pois, atravs do Registro da Dvida Ativa o devedor Isso tem seu como nome se negativado, um como de vimos ttulo anteriormente, ele em tese, impedido de alienar seus bens. funciona fosse protesto extrajudicial, por exemplo. A primeira questo a ser resolvida de quem deve fazer o comunicado. Me parece que o exeqente, pois, se a demanda dele julgada improcedente, ele que pleiteou algo que no lhe era devido, no cabendo a vtima (executado) ter este trabalho. Quem deu causa a cobrana indevida foi o exeqente, logo, ele que retire a causa. Com relao ao tempo que deve fazer isto no existe previso legal, portanto, entendemos que num prazo razovel. Mais qual este prazo? Se o devedor tem 5 (cinco) dias para nomear um bem penhora aps sua citao, me parece lgico dar o mesmo prazo para o exeqente baixar a inscrio negativa indevida do executado na Dvida Ativa. E se no o fizer?
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No tenho dvida que dever pagar indenizao por danos morais. Ainda, se houver penhora de imvel, por exemplo, a pedido do exeqente, este deve dar baixa num prazo razovel, sabemos que existe toda uma burocracia junto ao registro de imveis e que leva certo tempo, 30 dias parecendo ser um prazo razovel. Esta baixa na averbao do registro da penhora, que vale para veculo, quotas sociais, imveis, no impedir o executado de pleitear indenizao por eventuais danos materiais e morais causados pela restrio ilegal em seus bens.

Art. 34 - Das sentenas de primeira instncia proferidas em execues de valor igual ou inferior a 50 (cinqenta) Nacional Obrigaes ORTN, s Reajustveis se do Tesouro embargos admitiro

infringentes e de declarao. 1 - Para os efeitos deste artigo considerar-se- o valor da dvida monetariamente atualizado e acrescido de multa e juros de mora e de mais encargos legais, na data da distribuio.

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 2 - Os embargos infringentes, instrudos, ou no, com documentos novos, sero deduzidos, no prazo de 10 (dez) dias perante o mesmo Juzo, em petio fundamentada. 3 - Ouvido o embargado, no prazo de 10 (dez) dias, sero os autos conclusos ao Juiz, que, dentro de 20 (vinte) dias, os rejeitar ou reformar a sentena.
Nos termos deste artigo, as sentenas proferidas em execues fiscais de valor igual ou inferior a 50 (cinqenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTN sero impugnveis to-somente por Embargos Infringentes e de Declarao. Ficando demonstrado que o crdito exeqendo, na data da distribuio da demanda, no ultrapassou o valor de 50 (cinqenta) ORTN fixados pela tabela de Gerncia de Controle de Receitas - GEREC, includos os expurgos inflacionrios, deve ser reconhecida a manifesta inadmissibilidade do recurso de apelao manejado. Recurso conhecido, mas desprovido.". (TJMG - Agravo Inominado n. 1.0024.05.877474-6/002, rel. Des. ALBERGARIA COSTA, DJ 11.10.2006)

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Art. 35 - Nos processos regulados por esta Lei, poder ser dispensada a audincia de revisor, no julgamento das apelaes.
Esta faculdade visa a facilitar o julgamento da lide.

Art. 36 - Compete Fazenda Pblica baixar normas sobre o recolhimento da Dvida Ativa respectiva, em Juzo ou fora dele, e aprovar, inclusive, os modelos de documentos de arrecadao.
Dispensa comentrios.

Art. 37 - O Auxiliar de Justia que, por ao ou omisso, culposa ou dolosa, prejudicar a execuo, ser responsabilizado, civil, penal e administrativamente. Pargrafo nico - O Oficial de Justia dever efetuar, em 10 (dez) dias, as diligncias que lhe forem ordenadas, salvo motivo de fora maior devidamente justificado perante o Juzo.

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Na prtica difcil de ser constatada esta situao ou ento provada.

Art. 38 - A discusso judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica s admissvel em execuo, na forma desta Lei, salvo as hipteses de mandado de segurana, ao de repetio do indbito ou ao anulatria do ato declarativo da dvida, esta precedida do depsito preparatrio do valor do dbito, monetariamente corrigido e acrescido dos juros e multa de mora e demais encargos.
O incio deste artigo veda com que a Fazenda Pblica, no sendo credora quirografria, tenha o direito de realizar a execuo da dvida de outra forma diferente da prevista nesta Lei. Isto quer dizer que ela no poder ajuizar uma demanda de falncia contra o executado, como julgou muito bem o STJ (REsp n 136.565/RS, Rel. Min. RUY ROSADO DE AGUIAR, DJ de 14/06/1999), salvo as excees apontadas ao final do artigo. O depsito preparatrio, ao qual se refere o artigo, vai ao encontro do que estabelece o art. 151, II, do CTN, o qual deve ser pelo montante integral da dvida, no sendo

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admitido o depsito parcial, nem sua disponibilizao de forma parcelada (Smula 112 do STJ).

Pargrafo

nico

propositura,

pelo

contribuinte, da ao prevista neste artigo importa em renncia ao poder de recorrer na esfera administrativa e desistncia do recurso acaso interposto. Art. 39 - A Fazenda Pblica no est sujeita ao pagamento de custas e emolumentos. A prtica dos atos judiciais de seu interesse independer de preparo ou de prvio depsito.
Esta Lei clara quanto exonerao do pagamento de custas e emolumentos pela Fazenda, conforme estabelece este artigo em conjunto com o 7. Neste sentido afirmou o STJ que cedio em sede doutrinria que: A Unio est isenta de custas, selos, taxas e emolumentos na execuo fiscal. Os processos de execuo fiscal para cobrana da dvida da Unio, ainda que em curso perante a justia dos Estados, do Distrito Federal ou dos Territrios, esto isentos de qualquer pagamento, seja ele qual for, no que concerne a custas ou despesas judiciais.

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No paga a taxa judiciria, no paga selo nas peties ou papis juntos aos autos; no paga remunerao aos cartrios ou rgos auxiliares, tais como depositrios, avaliadores, partidores, etc. No h exigncia de taxa judiciria, de selos ou estampilhas ou papel selado, de comisses, custas, emolumentos, dos serventurios, preparo, etc. Invoque-se o art. 150, IV, a, da CF, que veda Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios criar imposto sobre servio uns dos outros, e interprete-se o art. 1.212, pargrafo nico, do CPC, amplamente. No s os atos judiciais, nos processos em que autora a Unio, esto isentos desses pagamentos. O privilgio e a iseno so recprocos entre a Unio, Estados e Municpios." (Jos da Silva Pacheco, in Comentrios Lei de Execuo Fiscal, Ed. Saraiva, 7 ed., 2000, So Paulo) Recurso especial desprovido. (REsp 861.954/PR, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 12/02/2008, DJe 03/04/2008)

Pargrafo nico - Se vencida, a Fazenda Pblica ressarcir o valor das despesas feitas pela parte contrria.

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Art. 40 - O Juiz suspender o curso da execuo, enquanto no for localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos, no correr o prazo de prescrio.
A execuo fiscal poder ser suspensa por um ano, segundo o art. 40, caput, do CTN, quando a citao do devedor e no do responsvel tributrio, restar infrutfera, ainda que antes da citao por edital, para as execues fiscais ajuizadas aps a reforma tributria atravs da Lei Complementar n 118/05, que entrou em vigor dia 9.6.2005. Como o caput do artigo fala em devedor, esta disposio no se aplica no caso de redirecionamento da execuo fiscal para o scio administrador porque este considerado responsvel tributrio (STJ - REsp n 205.887, DJU de 01/08/2005; REsp n 736.030, DJU de 20/06/2005; AgRg no REsp n 445.658, DJU de 16.05.2005; AgRg no Ag n 541.255, DJU de 11/04/2005). Assim, decorrido 5 anos aps a citao da pessoa jurdica, se no forem penhorados bens dos scios, estar prescrito o crdito da Fazenda Pblica, mesmo que tenha sido pedida a suspenso da execuo fiscal por 1 ano, pois a suspenso somente ocorre com relao ao devedor, que a pessoa jurdica.
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Para as execues fiscais ajuizadas antes da vigncia da reforma, o despacho judicial no interrompia a prescrio e sim a citao pessoal do devedor, condio esta que impossibilitava a suspenso da execuo antes da citao por edital (REsp 1022507/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA 03/02/2009) O STJ entendeu que a aplicao da prescrio intercorrente pressupe o arquivamento provisrio da execuo fiscal, aps um ano de suspenso, quando no localizado o devedor ou ento encontrados bens penhorveis. Assim, se durante este perodo for realizada a citao por edital em virtude de no ter sido encontrado o devedor, no ocorrer prescrio intercorrente (REsp 815.067/MG, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 19/02/2009, DJE 25/03/2009). Ainda, esta hiptese reservada para os casos de no localizao do devedor ou de bens passveis de penhora, no sendo aplicada no caso de encerramento de processo de falncia, sem possibilidade de satisfao do crdito (STJ EDcl no REsp 902.526/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 03/09/2009, DJe 22/09/2009).
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TURMA,

julgado

em

21/10/2008,

DJE

 1 - Suspenso o curso da execuo, ser aberta vista dos autos ao representante judicial da Fazenda Pblica. 2 - Decorrido o prazo mximo de 1 (um) ano, sem que seja localizado o devedor ou encontrados bens penhorveis, o Juiz ordenar o arquivamento dos autos. 3 - Encontrados que sejam, a qualquer tempo, o devedor ou os bens, sero desarquivados os autos para prosseguimento da execuo. 4o Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de ofcio, reconhecer a prescrio intercorrente e decret-la de imediato. (Includo pela Lei n 11.051, de 2004)
Antes da vigncia da Lei n 11.051/04, o STJ entendia que aps o prazo de 5 anos sem a manifestao do credor tributrio, este artigo devia ser interpretado em consonncia com o art. 174 do CTN e a conseqncia era que no poderia ocorrer o reconhecimento da prescrio de ofcio, deveria ela ser pedida pelo devedor. Com a reforma, foi acrescentado o
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4 junto ao art. 40 da LEF e ento a prescrio intercorrente baseada no 2 deste artigo passou a ser reconhecida de ofcio, mas, primeiro deve ser ouvido o credor para que este possa suscitar eventuais causas suspensivas ou interruptivas do prazo prescricional (STJ - REsp 913.704/PR (DJ de 30.04.2007); REsp 747.825/RS (DJ de 28.03.2007);REsp 873.271/RS (DJ de 22.03.2007); REsp 855.525/RS (DJ de 18.12.2006); Edcl no REsp 835.978/RS (DJ de 29.09.2006); REsp 839.820/RS (DJ de 28.08.2006). Como se trata de norma de direito processual, a reforma passou a ter incidncia imediata, incidindo nas execues em curso (STJ REsp 1034251/RS, Rel. Ministra SEGUNDA TURMA, julgado em ELIANA CALMON, 18/11/2008, DJe

15/12/2008). Nos demais casos ela pode ser reconhecida de ofcio, com fundamento no art. 219, 5, do CPC (STJ - REsp 1100156/RJ, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, DJe 18/06/2009. Acrdo sujeito ao regime do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ 08/08). Uma vez no havendo bens a penhorar aps a interrupo da prescrio, lcito que o processo fique suspenso pelo prazo de um ano, ao fim do qual recomea a fluir a contagem at que se completem cinco anos, ao fim do qual estar prescrita a dvida em virtude da prescrio intercorrente.
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A anlise das circunstncias que levaram a esta prescrio matria de fato e no analisada pelo STJ se a demora foi causada pela inrcia do exeqente ou pela demora do Judicirio (STJ - AgRg no REsp 1090311/SP, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 16/12/2008, DJe 04/02/2009).

5o A manifestao prvia da Fazenda Pblica prevista no 4o deste artigo ser dispensada no caso de cobranas judiciais cujo valor seja inferior ao mnimo fixado por ato do Ministro de Estado da Fazenda. (Includo pela Lei n 11.960, de 2009) Art. 41 O processo administrativo

correspondente inscrio de Dvida Ativa, execuo fiscal ou ao proposta contra a Fazenda Pblica ser mantido na repartio competente, dele se extraindo as cpias autenticadas ou certides, que forem requeridas pelas partes ou requisitadas pelo Juiz ou pelo Ministrio Pblico. Pargrafo nico - Mediante requisio do Juiz repartio competente, com dia e hora previamente
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marcados, poder o processo administrativo ser exibido na sede do Juzo, pelo funcionrio para esse fim designado, lavrando o serventurio termo da ocorrncia, com indicao, se for o caso, das peas a serem trasladadas.
A disposio neste artigo serve para demonstrar a publicidade que deve ser dada aos atos administrativos.

Art. 42 - Revogadas as disposies em contrrio, esta Lei entrar em vigor 90 (noventa) dias aps a data de sua publicao.

Braslia, 22 de setembro de 1980; 159 da Independncia e 92 da Repblica.

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