INTRODUCCION

La Constitucin de 1993, consultada en referndum y actualmente en vigencia, acoge la figura del Hbeas Data en el inciso 3 del artculo 200, como garanta constitucional, a la par que el Hbeas Corpus, la Accin de Amparo, la Accin Popular, y la Accin de Habeas Data, procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el artculo 2 en sus incisos 5 y 6 de la Constitucin

Los incisos 5 y 6 del artculo 2 de la Constitucin antes referida sealan lo siguiente: Artculo 2. Toda persona tiene derecho: 5.- A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a, recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. 6.- A que los servicios informticos, computarizados o no, pblicos o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar.

PROCESO DE HABEAS DATA

Etimologia El significado de la expresin castellana data, difiere del que tiene en el idioma portugus. En esta lengua, mencionada expresin constituye el acusativo plural de datum, que los diccionarios brasileos definen como representacin convencional de hechos, conceptos o instrucciones, de manera apropiada para su comunicacin y procesamiento por medios automticos Muy por el contrario, el diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola define el vocablo data, como la nota o indicacin del lugar y tiempo que se hace o sucede una cosa, y especialmente la que se pone al principio o al final de una carta o de cualquier otro documento. Como se ve, en castellano la denominacin hbeas data no expresa a cabalidad la esencia de la institucin. De ah que creamos que la denominacin hbeas data es equivocada . En todo caso, mas acertada hubiese sido la expresin hbeas dato, entendindose doctrinariamente de la siguiente manera: traedme el dato para ordenar la exhibicin o rectificacin. Origenes Expresa Ada Pellegrini Grinover que la creatividad del constituyente brasileo forjo un nuevo instrumento de tutela de la libertad de la persona, adecuado a du salvaguarda con relacin a la informacin. Precisamente, el hbeas data fue creado por los constitucionalistas brasileos. Su origen mas lejano se remot al ao 1981, cuando el congreso Academico de Pontes Miranda, organizado por la Orden de Abogados y el Instituto de Rio Grande del Sur, elaboro una propuesta de Constitucion democrtica para Brasil, en cuyo artculo 2 se consagraba un instrumento procesal con las caractersticas de hbeas data. Con porterioridad, la Ley N 824, del 28 de diciembre de 1984 del Estado de Rio de Janeiro, sirvindose de La Propuesta elaborada por la Orden de Abogados y el Instituto de Rio Grande

del Sur, aprob dicho instrumento procesal. En esta ley se estableca que las informaciones conservadas por un rgano publico estaban sujetas a la proteccin del mandato de segurana, y en el caso de la entidades privadas, la tutela corra a cargo de la accin exhibitoria regulada por el artculo 844 I del Cdigo Procesal Civil. Cuando en 1986 el Poder Ejecutivo convoc a una Comisin de Juristas, el nuevo instrumento fue elevado a rango constitucional en el anteproyecto de Constitucin que dicha comisin elabor y en el cual apareca denominado por primera vez bajo el nombre de hbeas data. Si bien el anteproyecto fue archivado, el constituyente del ao 88 incorpor la institucin, pero conservando el nombre que le haba sido asignado el ao 1986.

Evolucin legislativa y constitucional del hbeas data en el Per Carlos Torres Lara, tomando como referencia a la constitucin brasilea de 1988, incorpor el hbeas data en el hbeas data en el ordenamiento constitucin peruano, quedando regulado en el inciso 3) del artculo 200 de la Constitucin de 1993 y encargndole la proteccin de tres derechos fundamentales: 1. Solicitar y obtener informacin de entidades pblicas (artculos 2, inciso 5). 2. Que los servicios informticos, sean pblicos o privados, no suministren\ informaciones que afecten la intimidad personal y familiar (artculo 2, inciso 6). 3. Al honor y buena reputacin, a la intimidad personal y familiar, a la voz y la imagen propias, a rectificar afirmaciones inexactas o agraviantes difundidas por un medio de comunicacin social (artculo 2, inciso 7).

Sin embargo, en 1995 se produjo una reforma constitucional mediante Ley N 26470, eliminando del mbito de proteccin del hbeas data el derecho a la rectificacin en los medios de comunicacin (artculo 2, inciso 7), con lo cual se daba a entender que no formaban parte de la funcin tutelar del hbeas data los derechos

de la persona como libre (honor, buena, reputacin, intimidad, voz e imagen propias) cuando hubieren sido objeto de afectacin por los diferentes medios de comunicacin social. A partir de este momento el mbito de proteccin de estos derechos quedo enlazado al amparo. Por otro lado, la regulacin constitucional del habeas data propici que el grueso de la doctrina se pronunciara sobre la innecesaria aparicin de este instituto procesal, por considerar que el proceso constitucional de amparo bien poda cumplir a cabalidad la misma funcin. O en todo caso, consideraron inapropiada su extensin a otros derechos que el hbeas data no protegia segn su concepcin en otros sistemas constitucionales.

La naturaleza jurdica del hbeas data Como derecho humano, y a su vez como accin y proceso (garanta constitucional), el hbeas data se caracteriza por ser: Inalienable: no pueden transmitirse a terceros. Irrenunciable: por tratarse de un derecho humano no puede celebrarse

en un acto jurdico unilateral o bilateral, por medio del cual se renuncie a la accin especifica del hbeas data. Universal: todo ser humano tiene derecho de hbeas data, sin importar su nacionalidad, sexo, raza, ideologa, orientacin sexual, capacidad civil, ni cualquier otra circunstancia. Eficaz: es un recurso idneo, en el sentido que debe ser capaz de proteger los derechos constitucionales de modo efectivo. No basta un proceso con el nombre de hbeas data para cumplir con la obligacin de su reconocimiento como derecho fundamental, sino que tiene que ser un recurso que cumpla con su finalidad en todos los casos de violacin o amenaza de los derechos que forman parte de su mbito de proteccin. Jurisdiccional: es un proceso que se tramita y se decide por rganos jurisdiccionales. Caractersticas procesales del hbeas data

El hbeas data es un proceso cuya tramitacin se inspira en los siguientes principios: Principio de celeridad: se tramita y resuelve en el tiempo ms corto que sea posible. Principio de bilateralidad: aun cuando el artculo 7 del Cdigo Procesal Constitucional establece que la no participacin del demandado no afecta la validez del proceso, a diferencia del hbeas corpus, el habeas data es un proceso bilateral. En consecuencia, no es posible excluir al demandado quien tiene derecho a hacerse oir por el juez. Principio de preferencialidad: se tramita y se resuelve antes que cualquier otro proceso judicial. Principio de iniciativa o instancia de parte: el legitimado para interponer la demanda es solo el afectado. Salvo la legitimacin procesal extraordinaria a cargo de la Defensoria del Pueblo. Principio de agravio personal y directo: solo procede contra lesiones ciertas, concretas, palmarias, objetivamente personales, no ilusorias. Principio de procedencia constitucional: el habeas data solo se dirige a proteger el contenido constitucionalmente protegido del derecho equivocado. Principio de prosecucin oficiosa: interpuesta la demanda, el proceso cae en abandono. Se impulsa de oficio. Solo est permitido el desistimiento. Principio de no simultaneidad: la demanda es declarada improcedente si el agraviado ha recurrido previamente a otro proceso judicial para pedir tutela respecto de su derecho constitucional. No proceden las vas paralelas. Principio de tramitacin escrita: la demanda se presenta por escrito con los requisitos sealados en la ley, pero no requiere firma de abogado. Principio de primicia del fondo sobre la forma: tanto los jueces como el Tribunal Constitucional tienen la obligacin de adecuar las formalidades procesales al logro de los fines del proceso.

Concepto o definicin del hbeas data

El hbeas data es un derecho humano de naturaleza procesal que permite cualquiera acceder a bancos o registros de datos, pblicos o privados, computarizados o no, que contengan informacin sobre su persona, con la finalidad de tomar conocimiento, ya sea sobre su contenido, para identificar a la persona que proporciono el dato, los motivos de su almacenamiento o el lugar donde se la puede ubicar; o bien para modificarla agregando informacin equivocada o falsa; suprimir aquella que afecta la intimidad personal u otros derechos fundamentales. Asimismo, para impedir el acceso de terceros a informacin clasificada; denegar su uso en el marco de un proceso judicial o supervisar si el soporte tcnico en el almacenamiento de los datos garantizan su confidencialidad, o impugnar la interpretacin, el anlisis o la valoracin equivocada de los datos. Tambin sirve para permitir el acceso a la informacin que obra en las entidades de la Administracin Pblica y que le es negada al agraviado. mbito de aplicacin o derechos protegidos Protege a la persona contra la afectacin de sus derechos: De acceso a la informacin pblica, consagrado en el inciso 5 del artculo del artculo 2 de la Constitucin. A la autodeterminacin informativa, consagrada en el inciso 6 del artculo 2 de la Constitucin, a fin de impedir que los bancos de datos pblicos o privados, computarizados o no, afecten la intimidad personal, la propia imagen o cualquier otro derecho constitucional a consecuencia de un abusivo del poder informtico.

Clases de hbeas data

1. Hbeas data de cognicin

1.1 1.2 1.3 1.4

Hbeas data informativo (que se guarda) Hbeas data inquisitivo (quin dio el dato) Hbeas data teolgico (para qu se guarda) Hbeas data de ubicacin (donde est el dato)

HBEAS DATA PURO

2.1 2.2. 2.3 2.4 2.5 2.6 2.7

2. Hbeas data manipulador

Hbeas data aditivo (agregar informacin) Hbeas data correctivo (modificar o borrar los datos falsos) Hbeas data supresorio (borrar informacin sensible) Hbeas data confidencial (impedir el conocimiento) Hbeas data desvinculador (impedir que divulgue el nombre) Hbeas data cifrador (dato guardado bajo cdigos) Hbeas data cautelar (no suministro del fato hasta el final del proceso) 2.8 Hbeas data garantista (verificar las seguridades tcnicas del banco de datos) 2.9 Hbeas data interpretativo (impugnar conclusiones a partir de datos) 2.10 Hbeas data indemnizatorio (solicitar indemnizacin por la propagacin de datos que causen dao)

HBEAS DATA IMPURO

1. Hbeas data de acceso a la informacin pblica.

Legitimacin procesal activa

Cuando est en juego el derecho a la autodeterminacin informativa, el legitimado activo solo puede ser dueo del dato. En este caso, la posibilidad de interponer la demanda es absolutamente personalsima. El proceso se manifiesta frente a la proteccin de la libertad informtica como miderecho a recabar midato. En el hbeas data impuro, es decir, frente al derecho de acceso a la informacin que obra en la Administracin Pblica, la legitimacin activa mas amplia.

Constituye una modalidad del derecho a la informacin y procede ante el pedido de cualquier persona, natural o jurdica. La Defensora del Pueblo tambin esta legitimada extraordinariamente para interponer hbeas data, bien se trate de un hbeas data puro o impuro.

Legitimacin procesal pasiva

El legitimado pasivo puede ser- si se trata del derecho a la autodeterminacin informativa- la entidad pblica propietaria del dato y, cualquier persona privada, natural o jurdica que sea titular o propietaria de un registro que brinda servicio de informacin a terceros. Cuando se trata del derecho a recabar informacin, el legitimado pasivo es la entidad pblica a la que se solicita.

La procuracin oficiosa

El artculo 65 del Cdigo dice que el procedimiento ser el mismo que el previsto para el proceso de amparo. En consecuencia, en el Hbeas data procede tambin la procuracin oficiosa. Es decir, cualquier persona puede comparecer en nombre de quien no tiene representacin procesal cuando esta se encuentra imposibilitada para interponer la demanda por si misma, sea por atentado concurrente contra la libertad individual, por razones de fundado temor o por cualquier otra causa anloga.

Cuando el interesado se halle en posibilidades de interponer la demanda que ratificar la presentada por el procurador oficioso y toda la actividad procesal que este se llevo a cabo. Si no la convalida, el proceso se extingue de pleno derecho.

Organo Competente

El juez competente para conocer del hbeas data es el juez civil o mixto. El actor puede elegir el lugar donde interpondr la demanda, segn las siguiente reglas: a) donde se afect su derecho; y, b) donde tiene su domicilio principal.

Requisito especial de la demanda

En el hbeas data no hay via previa. El Cdigo exige como un requisito para la procedencia de la demanda que el demandante previamente haya reclamado, por documento de fecha cierta, el respeto de sus derechos y que el demandado se haya ratificado en su incumplimiento o no haya contestado dentro de los diez das tiles siguientes a la presentacin de la solicitud, tratndose del derecho de acceso a la informacin publica o dentro de los dos (2) das si se trata del derecho a la autodeterminacin informativa. Solo se puede prescindir de este tramite si hay peligro de sufrir un dao irreperable. El documento de fecha cierta no es obligatorio que se remita por conducto notarial.

Plazo para la interposicin de la demanda

El plazo para interponer las demanda es de 60 dias hbiles que empieza a correr desde el momento que el acto lesivo se ratifica en su incumplimiento, o si una vez que ha vencido el plazo para que conteste el documento de fecha cierta, no responde en el plazo establecido. Esta nos parece la interpretacin valida, en la medida que la accin no puede interponerse mientras no vence el plazo para contestar el documento de fecha cierta. Por analoga, al igual que en el amparo, que el plazo no corre en tanto no se haya agotado la via previa.

Formalidades y contenido de la demanda La demanda se presenta por escrito. No requiere firma de abogado ni se pagan tasas judiciales, y deber contener, cuando menos, los siguientes datos y anexos: La designacin del juez ante quien se interpone. Nombre, identidad y domicilio procesal del demandante. Nombre y domicilio del demandado. La relacin numerada de los hechos que produjeron o habrn de producir la afectacin del derecho constitucional. La indicacin de los derechos constitucionales que se consideran vulnerados. El petitorio en forma clara y concreta (que es lo que se pide). La firma del demandante o de su representante o de su apoderado.

No puede ser rechazada por el personal administrativo del juzgado. Por ningn motivo.

Inadmisibilidad de la demanda

Si a la demandada le falta un requisito formal, el juez puede declarar su inadmisibilidad, concediendo un plazo de tres das para la subsanacin de la omisin o el defecto. Caso contrario se archiva el expediente.

La resolucin que declara la inadmisibilidad es apelable.

Improcedencia liminar

La demanda de hbeas data puede ser rechazada de plano por el juez si la considera manifiestamente improcedente. Para ello deber motivar los fundamentos de su decisin. El rechazo in limine procede por las causales de improcedencia contemplados en el artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional que le sean aplicables al habeas data (utilizacin de vas paralelas, no haber cumplido con remitir el documento de fecha cierta, que la demanda se dirija a la proteccin de una parte del derecho que no es constitucionalmente directo o que l juez considere que hay vas igualmente satisfactorias donde hacer valer el derecho).

Contestacin de la demanda, reconvencin, abandono y desistimiento

El demandado tiene un plazo de cinco das para ejercer su derecho al contradictorio. La contestacin debe contar con los mismos requisitos formales de la demanda y, en cuanto al fondo, los fundamentos de hecho y de derecho que contradicen la pretensin del demandante.

Al igual que es el amparo, no procede en el hbeas data la reconvencin ni el abandono del proceso. Solo cabe el desistimiento.

Ejecucin anticipada

El artculo 63 del Cdigo Procesal Constitucional seala que de oficio o a pedido de la parte reclamante, y antes de dictar sentencia, el juez puede requerir quien posee, administra o maneja el archivo, registro o banco de datos que remita toda la informacin que tenga relacin con el demandante. Tambin puede solicitar el informe sobre el soporte tcnico de los datos, documentacin de base relativa a la recoleccin de cualquier otro aspecto que resulte conducente a la resolucin de la causa que estime conveniente. El requerimiento debe cumplirse en el plazo mximo de tres das tiles.

Acumulacin objetiva

Si en la tramitacin del hbeas data, a pedido de parte o el juez motu proprio observa que es necesario acumular otras pretensiones a la solicitada, as lo har. Se pueden acumular dice el Cdigo- las pretensiones de acceder y conocer informaciones de una persona, con las de actualizar, rectificar, incluir, suprimir o impedir que se suministren datos informaciones.

Intervencin litisconsorcial facultativa

Si alguien considera que en un proceso de hbeas data les asiste un inters jurdicamente relevante, puede apersonarse y solicitar que sea declarado litisconsorte facultativo. Admitido, se le notifica la demanda ingresando al proceso en el estado en que se encuentre.

La resolucin que concede o rechaza la intervencin litisconsorcial es inimpugnable.

Impedimentos

Como en el amparo, en el hbeas data no procede la recusacin pero el juez deber abstenerse de conocer el proceso cuando concurren las causales de impedimento previstas en el Cdigo Procesal Civil. Si existiendo causal el juez no se abstiene o si lo hace cuando no se produce ninguna de ellas, ser responsable disciplinaria y penalmente.

Costas y costas

Si la demanda es declarada fundada el juez impone a la parte vencida las costas y costos correspondientes. Si la sentencia desestima el habeas data, el demandante puede sufrir el pago de costas y costos si es que actu con temeridad. El Estado solo puede ser condenado al pago de costos. En todo aquello que no este expresamente establecido en el Cdigo, los cotos se regulan

supletoriamente por lo establecido en los artculos 410 al 419 del Cdigo Procesal Civil. La sentencia en el hbeas data y su ejecucin

En lo que le sea aplicable, la sentencia que declara fundada la demanda de hbeas data contendr alguno o algunos de los elementos que son exigidos para el amparo.

Identificacin del derecho constitucional vulnerando o amenazado. Declaracin de nulidad de la decisin, el acto o la resolucin que haya impedido el ejercicio del derecho y los efectos de esta declaracin.

El restablecimiento del agraviado en el pleno goce de sus derechos constitucionales, ordenando que las cosas vuelvan al estado anterior a la vulneracin.

Orden y definicin precisa de la conducta a cumplir con la finalidad de hacer efectiva la sentencia.

Los efectos de la sentencia para cada caso concreto.

La sentenciase cumple dentro de los dos das de notificada, salvo que se trate de omisiones en cuyo caso el plazo se duplica. Si el obligado no cumple, el juez se dirige a su superior para que lo obligue a cumplir y disponga procedimientos administrativo, si corresponde.

Si transcurren dos (2) das y el superior no cumple la orden judicial, el juez ordenar que se le abra procedimiento, si corresponde, y adoptar todas las medidas para la cabal cumplimiento de su mandato.

Sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda, el juez podr aplicar tanto al superior como al responsable al pago de multas fijas y acumulativas hasta que acaten su sentencia.

El juez deber, en todo caso, establecer los dems efectos de su fallo para el caso concreto, manteniendo competencia hasta que el derecho est totalmente restablecido.

Si el obligado a cumplir es un funcionario pblico, el juez puede expedir sentencia ampliatoria para sustituir la omisin del funcionario a fin de regular la situacin injusta conforme se examinan al mismo tiempo.

Si la sentencia contiene una presentacin monetaria, y si el obligado se encuentra en imposibilidad material de cumplirla, lo har saber al juez quin podr concederle un plazo no mayor a cuatro meses. Si se vence este plazo y no cumple se aplican las medidas coercitivas sealadas en los artculos 59 o 22 del Cdigo Procesal Constitucional.

Represin de actos homogneos

Si acabado el proceso sobreviene un acto sustancialmente homogneo al declarado lesivo, la parte interesada podr denunciarlo ante el juez de ejecucin. El juez resuelve con el previo traslado a la otra parte por el plazo de tres das. La resolucin es apelable sin efecto suspensivo.

La decisin que declara la homogeneidad tiene como efecto ampliar el mbito de proteccin del hbeas data hacia la represin del acto homogneo sobreviniente.

LA ACCION DEL HABEAS DATA EN EL PERU

Objeto de la accin

La Accin de Hbeas Data tiene por finalidad garantizar la efectividad del derecho que tiene toda persona, para obtener la informacin que requiera de cualquier entidad pblica; y a que los servicios informticos no suministren informacin que afecten la intimidad personal y familias (artculos. 200 y 2, incisos 5 y 6 de la Constitucin).

Derechos protegidos Conforme el inciso 3) del artculo 200 de la Constitucin de 1993, la Accin de Hbeas Data procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario persona, que vulnera o amenaza los derechos a que se refiere el artculo 2, incisos 5 y 6 de la Constitucin.

Mediante Ley N 26470, publicada el 12 de junio 1995, se suprimi del texto del inciso 3) del artculo 200 de la Constitucin y el inciso 7) del artculo 2 de la Constitucin.

En consecuencia, actualmente estn protegidos por el Hbeas Data los derechos indicados en los incisos 5 y 6 del artculo 2 de la Constitucin; es decir:

1. El derecho a solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y ha recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. 2. El derecho de toda persona para solicitar que los servicios informticos, que

Computarizados o no, pblicos o privados, no suministren informaciones afecten a la intimidad personal y familiar.

a. Derecho a solicitar y obtener informacin

Del texto constitucional citado se desprende:

1. Que el Hbeas Data tiene la finalidad proteger el derecho a obtener informacin, de cualquier entidad pblica. No son sujetos pasivos las personas o entidades privadas. 2. No hay necesidad de expresar causa o motivo de la solicitud de informacin. 3. Los derechos que deben pagarse por la informacin debe ser nicamente el costo que implique el suministrar la informacin, con lo cual se excluye que las entidades exijan derechos mayores a sus costos.

4. Que debe obtenerse la informacin dentro del plazo legal. Este plazo puede ser fijado por ley o norma de inferior jerarqua que regula el funcionamiento de la entidad obligada a proporcionar informacin. 5. En cuanto a las excepciones, se establece las siguientes: a) Cuando la informacin solicitada afecta a la intimidad personal. El artculo 142 del Cdigo Civil, dispone que la intimidad de la vida personal y familiar no puede ser puesta de manifiesto sin el asentamiento de la persona o si esta ha muerto, sin el de su cnyuge, descendientes, ascendientes o hermanos, excluyentes y en este orden.

El cdigo civil desarrolla el derecho a la intimidad personal y familiar que consagr el inciso 5) del artculo 2 de la Constitucin de 1993. Entre el derecho a la informacin y el de intimidad personal y familiar, la propia Constitucin hace prevalecer el de la intimidad.

b) Las que expresamente se excluyen por ley. Aqu la constitucin debilito el Hbeas Data, por cuanto permite que se establezcan excepciones por norma de inferior jerarqua a la Constitucin, lo cual puede permitir que por ley ordinaria se establezca una gama de excepciones.

c) Las que se excluyan por razones de seguridad nacional. La Constitucin no establece el modo como debe hacerse por norma jurdica; en caso de ser as, que jerarqua debe tener dicha norma, o si es por decisin de la autoridad o funcionario a quin corresponde proporcionar la informacin.

Estando al texto de la norma constitucional, estimo que esta calificacin le corresponda al funcionario que debe proporcionar la informacin; facultad cuya razonabilidad debe examinar el juez, en caso de interponerse la accin de Hbeas Data.

d) El secreto bancario esta regulado por los artculos 140 al 143 de la Ley N 26702 Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Bancas y Seguros, publicada el 09 de diciembre de 1996 y vigente desde el da siguiente de su publicacin. Artculo 14.- Alcance de la prohibicin. Es prohibido a las empresas del sistema financiero, as como a sus direcciones trabajadores, suministrar cualquier informacin sobre las operaciones pasivas con sus clientes, a

menos que medie autorizacin escrita de stos o se trate de los supuestos consignados en los artculos 142 y 143.

b. Derecho a impedir que se proporcione informacin que afecte la intimidad personal o familiar.

El inciso 6) del artculo 22 de la Constitucin complementa el inciso anterior, en cuanto prohbe proporcionar informacin que afecte la intimidad personal y familiar.

Cumplimiento del requisito especial de la demanda

Interposicion de la demanda de habeas data ante el juez civi, mixto o constitucional del lugar donde se afecto el derecho hasta 60 dias de producida la

Improdecente liminarmente (resolucion debidamente fundamentada) Inadmisible

Admisible Contestamie nto