Elizabet Leal da Silva * Alessandro Severino Vallr Zenni ** * Mestranda em Direito pelo Centro Universitrio de Maring CESUMAR; Vice-coordenadora do Curso de Direito da Univel, Cascavel, PR. E-mail: lealfeliz@hotmail.com ** Doutor em Filosofia do Direito pela PUC-SP; Docente do Curso de Mestrado no Centro Universitrio de Maring CESUMAR. E-mail: zenni@wnet.com.br SUMRIO: Introduo; 2 Conceito; 3 Histrico; 4 Caractersticas da lgica do razovel; 5 Lgica do razovel e a interpretao; 6 Lgica do razovel e a equidade; 7 A lgica do razovel e a funo legislativa; 8 A lgica do razovel e a funo jurisdicional; 9 Concluso; Referncias RESUMO: O racionalismo condensou o direito em frmulas frias e estticas, inviabilizando sua dinamizao e acompanhamento social. A lgica do razovel, fruto de uma viso substancial da clusula due processo f law, tem como finalidade, a justia na criao e aplicao do direito, tendo na equidade a precpua ferramenta de operao. A atividade criativa do jurista, prpria do logos do razovel, reclamada pela exigncia do justo, no descarta a manuteno da segurana jurdica, tendo como premissa de partida, a interpretao da norma jurdica, num raciocnio desprovido de rigor matemtico, tipicamente humano. PALAVRAS- CHAVE: Devido processo legal; Lgica do Razovel; Interpretao jurdica; Equidade; Funes legislativa; Jurisdicional. GENERAL ASPECTS OF LOGIC OF REASONABLE AS ART OF LEGAL INTERPRETATION ABSTRACT: The rationalism synthesized the Law into cold and static formulas, making difficult its dynamics and social accompanying. The logic of reasonable, resulted from a substantial vision of the clause of due process of law, has as objective the justice in the creation and application of the law, having in the equity the essential tool of operation. The creative activity of the judge, which belongs to the logos of reasonable, claimed by the requirement of the fair, do not discount Revista J urdica Cesumar, v. 8, n. 1, p. 117-129, jan./jun. 2008 118 the maintenance of the juridical security, having as starting-point, the interpretation of the juridical rules, in a reasoning lacking the mathematical rigor, typically human. KEYWORDSD: Due process of law; Logic of reasonable; Legal interpretation; Equity; Legislative functions; Jurisdictional. ASPECTOS GENERALES DE LA LGICA DE LO RAZONABLE COMO ARTE DE LA INTERPRETACIN JURDICA RESUMEN: EL racionalismo condens el derecho en frmulas fras y estticas, imposibilitando el dinamismo y acompaamiento social. La lgica de lo razonable, fruto de una visin sustancial de la clusula due proceso f law, tiene como finalidad, la justicia en la creacin y aplicacin del derecho, tiendo en la equidad la precipua herramienta de operacin. La actividad creativa del jurista, propia del logos razonable, reclamada por la exigencia del justo, no descarta la manutencin de la seguridad jurdica, tiendo como premisa de partida, la interpretacin de la norma jurdica, en un razonamiento desprovedo de rigor matemtico, tpicamente humano. PALABRAS-CLAVE: Debido proceso legal; Lgica razonable, Interpretacin jurdica; equidad; Funciones legislativas; Jurisdiccional. INTRODUO O presente artigo tem por objetivo, trazer uma explanao sobre a Lgica do Razovel como tcnica de interpretao das normas jurdicas, rompendo com os critrios, estritamente lgicos, de subsuno. Para tanto, necessrio, a princpio, trazer colao a definio da interpretao, sua importncia e finalidade, a queda dos mtodos, puramente formais, de raciocnio adotados na hermenutica jurdica e a noo do logos do razovel, como teoria, essencialmente, jurdica, na arte de interpretar as normas de direito. Em seguida, o estudo apresentar um esboo histrico da interpretao e sua vetorizao ao direito, mormente a clusula due processo of law e a importncia de seu sentido substancial, vinculando interpretao e razoabilidade, como exigncia do justo no veredicto. Noutro item, se prope analisar as caractersticas da lgica do razovel, primacialmente, o seu espectro valorativo e a possvel dinamizao da ordem jurdica em consonncia com os avanos sociais. Silva e Zenni - Aspectos Gerais da Lgica do Razovel como Arte da Interpretao... 119 Na seqncia, escrutar-se- o logos do razovel como pauta interpretativa, dando nfase equidade, grande ferramenta de que se vale o jurista, tanto abordada como fonte de direito, na criao do direito, como critrio hermenutico, no instante de sua aplicao aos casos concretos. Caminhando para o desfecho, o trabalho revela como a lgica do razovel pode influenciar o trabalho do legislador e de forma, marcadamente sintomtica, qual a sua relevncia na atividade jurisdicional. Ao final, sero emitidas as consideraes finais sobre o tema em pesquisa. 2 CONCEITO O procedimento interpretativo, no mbito do direito, um importante instrumento na concretizao da justia. por meio da interpretao que o aplicador do direito, pe em sintonia fatos, valores e normas, possibilitando a subsuno da norma, ao caso concreto, a fim de lhe dar a deciso mais justa. Utilizando-se de definies de autores como Demolombe, Adicks e Erlich, Carlos Maximiliano, apresenta-se a seguinte definio de interpretao: A interpretao das leis obra de raciocnio e de lgica, mas tambm de discernimento e bom senso, de sabedoria e experincia. Um Cdigo, porventura teoricamente timo, sempre exige, para sua perfeita observncia, aplicadores exornados de grandes dotes intelectuais. notrio que a mesma norma positiva adquire acepes e aplicaes vrias em diferentes pases, ou em poca diversas, e a causa da divergncia acha-se no temperamento, na orientao do esprito e na posio social, ou poltica, dos que tm assento nos tribunais. 1 No basta conhecer os mtodos de interpretao, necessrio que estes sejam utilizados de maneira adequada para que o exegeta atinja o objetivo do direito, que fazer com que a justia seja alcanada. Segundo Luiz Fernando Coelho, 2 sendo os sistemas lgico-formais insuficientes para atender a dinamicidade do direito, deve-se ento, buscar outros mecanismos que supram os espaos deixados pela insuficincia do pensamento analtico. Desta forma, resplandece a Lgica do Razovel, como tcnica que possibilita ao jurista encontrar condies adequadas para a aplicao de um direito mais justo. Prossegue o doutrinador, ponderando que o julgador, em vrias situaes, ter que, por conta prpria completar os critrios axiolgicos pertencentes ordem jurdica positiva, 3 com base em suas estimativas pessoais. 1 MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito, 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 82-83. 2 COELHO, Luiz Fernando. Lgica jurdica e interpretao das leis, Rio de Janeiro:Forense, 1979, p.209. 3 COELHO, op cit p. 216. Revista J urdica Cesumar, v. 8, n. 1, p. 117-129, jan./jun. 2008 120 Recasns Siches, que desenvolveu o mtodo do logos do razovel, preceitua que o juiz deve manuse-lo diante de sua funo criadora, e at porque, tem responsabilidade com o cumprimento da justia, iniciando por analisar os fatos, examinar as circunstncias, eleger qual norma deve ser aplicada e qual sua extenso. Conceitua-se a Lgica do Razovel, como mtodo, segundo o qual, a aplicao das normas jurdicas devem ser pautadas por critrios estimativos, segundo princpios de razoabilidade, ou seja, elegendo a soluo mais razovel para o problema jurdico concreto. Na utilizao da Lgica do Razovel, a equidade figura como um dispositivo sintomtico na soluo dos casos lacunosos e de antinomias existentes nas normas ou na prpria ordem jurdica, o que muitas vezes, torna o trabalho de julgar, um tanto tormentoso. Com a equidade, o magistrado se mune de um poder discricionrio, porm, no arbitrrio, e desta forma aprecia, segundo a Lgica do Razovel, interesses e fatos no determinados a priori pelo legislador 4 . Em breve sntese, as lies propostas por Siches so de anatematizar a carregada me- todologia da lgica formal na interpretao do jus, porquanto, no se pode admitir que o legislador tenha encaixado todos os fatos da vida em conceitos jurdicos abstratos e nor- mas de direito, permitindo que a deduo seja a tcnica por excelncia na aplicao direito, cuja caracterstica marcada por lgica humana, inspirada na equidade e na prudncia. 3 HISTRICO As dez primeiras emendas aportadas ao texto constitucional americano inserem todo o contedo das Declaraes de Direitos, formando uma espcie de Bill of Rights unificado. Deve-se destacar, que o princpio do due process of law finalmente revestido de tutela constitucional por meio da emenda n. 5. Com o fim da guerra civil e a abolio da escravatura so editadas as emendas ns. 13, 14 e 15, visando a garantia das liberdades civis. Entretanto, cumpre ressaltar, que a previso da garantia do due process of law fez- se em um enunciado elstico, consoante os moldes do sistema de common law, onde a doutrina e, principalmente, o ato decisrio do magistrado, assumem papel de enorme relevncia para a construo do entendimento e aplicao da norma. 5 A Revoluo Francesa, marcada pela vitria da burguesia, trouxe uma nova tendncia que tomou conta do pensamento jurdico, qual seja, a preservao dos direitos individuais, limitados apenas pelas normas, expresso dos ideais coletivos; de maneira que, com o advento da lei francesa 16, de 24 de agosto de 1790, que impunha ao juiz o dever de 4 Recasens Siches informa que a lgica do razovel tem seu papel fundamental j no instante da legislao da norma excogitando que o legislador deva agir no intuito de criar normas que no sejam apenas racionais, mas sim razoveis, que pela sua aplicao seja possvel a concretizao da justia; bem verdade que o destaque se d funo judicante, que pela lgica do razovel admite o munus criador do juiz, que, embora no fornea de imediato nova lei ao ordenamento, procede com criatividade e acaba gerando uma nova norma para o caso em concreto. SICHES, Recasens. Experincia Jurdica, Naturaleza de la Cosa e Lgica Razonable. Unam, Mxico, 1.971, p. 151. 5 TOCQUEVILLE, Alexis de. A Democracia nas Amricas. Coleo Os Pensadores. So Paulo: Ed. Abril Cultural, 1973. Silva e Zenni - Aspectos Gerais da Lgica do Razovel como Arte da Interpretao... 121 motivar a sentena, surgiu o interesse pela interpretao jurdica. Pde ento, o princpio que de incio e, restringia-se a uma garantia de cunho processual, passar a coibir os desmandos do Poder Pblico, no somente, quanto a sua esttica processual, mas tambm, quanto ao seu contedo, quanto ao mrito do ato estatal, pautando-se nos parmetros de razoabilidade e racionalidade. Hodiernamente, as duas vertentes encontram-se igualmente consagradas, e constituem-se em legado de inequvoco valor do constitucionalismo ianque aos demais sistemas jurdicos contemporneos. 6 Lus Roberto Barroso 7 , citado por Gustavo Ferreira Santos, apresenta, ao estudar o princpio da razoabilidade como elemento da interpretao e aplicao da Constituio, a seguinte definio: o princpio da razoabilidade um parmetro de valorao dos atos do Poder Pblico para aferir se eles esto informados pelo valor superior inerente a todo ordenamento jurdico: a justia. Ao constatar que o princpio mais fcil de ser sentido, do que conceituado, afirma: se diluir em um conjunto de proposies que no o libertam de uma dimenso excessivamente subjetiva. Por fim, arrisca uma definio que venha a ser razovel, nos termos: razovel o que seja conforme a razo, supondo equilbrio, moderao e harmonia; o que no seja arbitrrio ou caprichoso; o que corresponda ao senso comum, aos valores vigentes em dado momento ou lugar. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil adota a clusula do devido processo legal, em seu art. 5 o , dentre outros direitos fundamentais. Apesar da forte influncia norte- americana na formao do Direito Constitucional, especialmente, com os institutos do Fe- deralismo e da constrio judicial de controle da constitucionalidade das leis, no se avanou muito no entendimento dessa faceta material da clusula do devido processo legal. 4 CARACTERSTICAS DA LGICA DO RAZOVEL A Lgica do Razovel tem como caracterstica, no apoiar-se no silogismo e nem, tampouco, na subsuno formal das decises judiciais. A bem da verdade, como descreve Coelho, 8 ela se fundamenta na prudncia, na equidade e no sentimento do justo. A Lgica do Razovel apresenta ainda, outras caractersticas, que sustentam a sua existncia e importncia para o mundo jurdico. Ela est condicionada pela realidade concreta do mundo em que opera; impregnada de critrios estimativos ou axiolgicos, o que a distingue, decisivamente, da lgica formal; reporta-se a uma determinada situao real, entre outras; regida por razes de congruncia ou adequao: entre os valores e os fins; entre os fins e a realidade concreta; entre os fins e os meios; entre fins e meios e a correo tica dos meios; entre fins e meios e a eficcia dos meios; e, por fim, a lgica do razovel est orientada pelos ensinamentos da experincia da vida humana e da experincia histrica. 6 GRINOVER, Ada Pelegrine. Teoria Geral do Processo. So Paulo: Ed. Malheiros, 1996. p.250. 7 SANTOS, Gustavo Ferreira. O Princpio da Proporcionalidade na Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal: limites e possibilidades. Rio de Janeiro: Editora Lmen Juris, 2004. p.223. 8 COELHO, op. cit. p. 211. Revista J urdica Cesumar, v. 8, n. 1, p. 117-129, jan./jun. 2008 122 A Lgica do Razovel enseja a aplicao das normas jurdicas segundo princpios de razoabilidade, ou seja, elegendo a soluo mais razovel para o problema jurdico concreto, dentro das circunstncias sociais, econmicas, culturais e polticas que envolvem a questo, sem se apartar, completamente, dos parmetros legais. 9 Na lio de Luiz Fernando Coelho, 10 o juiz no tem autorizao para saltar sobre as normas vigentes em sua atividade interpretativa e sim manter-se fiel s normas, ou seja, deve usar as normas para buscar o resultado adequado. Como o trabalho de interpretao consiste num processo mental de anlise dos elementos apresentados no caso em concreto com a norma, que a princpio se encaixa na situao, o juiz deve, neste momento, antever o possvel resultado da utilizao desta norma. Se o magistrado entender que a norma, ao ser aplicada no caso em julgamento, vai atender a sua inspirao, deve ento utiliza-la, caso contrrio, deve descart-la e declarar sua inaplicabilidade. Agindo assim, entende ele, que o intrprete se mantm fiel a norma e dever, contudo, buscar uma que melhor se adapte aos fins humansticos do direito. Caso isso no ocorra, deve ele admitir estar diante de uma lacuna na legislao. 5 LGICA DO RAZOVEL E A INTERPRETAO A arte de interpretar significa explicar, esclarecer, demonstrar o significado do texto, ou seja, manifestar com outras palavras um pensamento exteriorizado. Neste ato, com certeza o intrprete apresenta, tambm, uma viso baseada em sua experincia, nos elemen- tos vivenciados no seu dia-a-dia. No direito, a interpretao se manifesta segundo Coelho 11 , em duas vertentes do conhecimento jurdico, uma chamada dogmtica e outra lgica. E reside na interpretao jurdica, o problema de como expressar, em conceitos estticos e formais, uma realidade sobremaneira dinmica. Desta forma, a interpretao das normas jurdicas inclui a referncia a princpios axiolgicos e a critrios valorativos, os quais muitas vezes, no esto expressos no texto da lei; um ordenamento jurdico positivo no tem como funcionar, atendendo-se, nica e exclusivamente, ao que nele est formulado. A interpretao apenas literal, alm de absurda, torna-se sem sentido, ela nunca poder ser apenas literal, ainda que se realce a importncia do carter semntico, como elemento facilitador de acesso correta via de interpretao. Por mais evidente que parea ser o esprito da norma, ela enseja sempre, uma interpretao, pois de acordo com Maria Helena Diniz, 12 interpretar descobrir o sentido e alcance da norma, procurando a significao dos conceitos jurdicos. A bem da verdade, a ao do intrprete baseia-se em algo objetivo, contudo, no a reproduz, mas colabora, de certa maneira, na composio de seus valores, uma vez que lhe exigido o enquadramento do fato humano norma jurdica. 13 9 ALBERNAZ JNIOR, Victor Hugo. A Lgica do Razovel. Disponvel em: <http:// www.pge.sp.gov.br/centrodeestudos/revistaspge/revista54/alogica54.htm>. Acesso em: 21 mar. 2007. 10 COELHO, op. cit. p. 214. 11 COELHO, op. cit. p. 57 12 DINIZ, Maria Helena, Compndio de introduo cincia do direito. 17 ed. So Paulo:Saraiva, 2005, p. 422. 13 REALE, Miguel , O direito como experincia. So Paulo:Saraiva, 1968, p.241.; Silva e Zenni - Aspectos Gerais da Lgica do Razovel como Arte da Interpretao... 123 A esse despeito, ensina Miguel Reale 14 , que a interpretao consiste num processo intersubjetivo, no qual a ao interpretativa do juiz, busca trazer para si o ato de outrem, a fim de se apropriar de um significado objetivamente vlido. importante ressaltar, que a cada novo processo interpretativo, desenvolvido pelo intrprete da norma jurdica, faz-se com que, essa norma seja atualizada, uma vez que se lhe atribui novos elementos, valores outros que se destinam quele caso concreto que est sendo analisado pelo magistrado. Nesta esteira Diniz 15 , mencionando o pensamento de Recasns Siches, diz que a norma jurdica revive toda vez que aplicada. O seu reviver concreto fundamenta, para ele, uma nova interpretao, pois a norma sofre modificaes para ajustar-se nova realidade para que revivida. Sendo assim, ao intrprete compete buscar o esprito da norma, qual a sua essncia, a fim de garantir sua aplicao de maneira justa e compatvel como as exigncias de cada caso analisado. 6 LGICA DO RAZOVEL E A EQUIDADE A equidade, fundada na teoria aristotlica, a precursora da justia social, e tambm, da Lgica do Razovel. Se Aristteles desenvolveu a concepo de justo conforme a lei, no lhe passou despercebido, que a lei norma geral, e no raro, deixa de colher com propriedade os casos concretos, exigindo que, no ato da interpretao e aplicao da norma, a equidade seja manuseada pelo intrprete como arte de ditosa retificao da rigorosa justia legal. 16 A equidade, por assim dizer, prope a correo do justo legal e prope a justia distributiva na funo por excelncia humanizadora do direito. A equidade traz nsitas as seguintes acepes: a). latssima, sendo extensvel a toda conduta do indivduo, seja ela religiosa, moral, social ou jurdica, entre outras, representando a regra mxima, a qual os homens, devem se submeter; b). lata, sendo entendida como justia ideal, que confunde-se, tambm, com os princpios de direito, com o ideal de direito e com o direito natural; c). estrita, como sendo a interpretao do direito, e sua aplicao ao caso in concreto. 17 H autores que procuram classificar a equidade enquanto natureza. Neste caso, apresenta-se como equidade legal e judicial 18 . A equidade legal, est descrita nos textos da norma. E a judicial, reveste-se da capacidade interpretativa do juiz, que no caso concreto, deve aplicar mesmo que no exista norma que regulamente tal fato. A equidade deve ser utilizada ainda na aplicao do direito para resolver problemas relacionados s lacunas. Caso no existam normas que permitam ser aplicada em um determinado caso concreto, o juiz deve lanar mo da equidade. 14 REALE, op cit., p. 240 15 DINIZ, op cit., p. 427. 16 Apud MAYNEZ, Eduardo Garcia. Introduction Al Estudio Del Derecho.Vol. I, Porrua, Mxico, 1.968, p. 40. 17 DINIZ, op cit., p. 471. 18 DINIZ, idem, ibidem Revista J urdica Cesumar, v. 8, n. 1, p. 117-129, jan./jun. 2008 124 Pensa-se que a eqidade no seja um mtodo de interpretao, mas, fonte de interpretao, quando atua na criao das normas, e critrio de interpretao, quando desvela o real significado da norma, fazendo a adaptao ao caso concreto. Enfim, a equidade que permitiu o discurso do logos do razovel em matria da interpretao das normas jurdicas, propiciando a adequao da generalidade nelas abstradas s novas circunstncias, dinamizando o direito e aparelhando o rgo jurisdicional para acompanhar as vicissitudes da realidade concreta. 19 Ou seja, pela eqidade, compreendem-se e estimam-se os resultados prticos que a aplicao da norma produziria em determinadas situaes fticas; se o resultado prtico concorda com as valoraes que inspiram a norma em que se funda, tal norma dever ser aplicada. Todavia, se ao contrrio, a norma aplicvel a um caso singular produzir efeitos que viriam a contradizer as valoraes, conforme as quais se modela a ordem jurdica, ento, indubitavelmente, tal norma no deve ser aplicada a esse caso concreto, o que resulta dizer, que a eqidade est consagrada como elemento de adaptao da norma ao caso concreto. A aplicao da equidade na soluo de conflitos deve seguir trs regras: a primeira, o que for igual deve ser tratado igualmente e o que for desigual, desigualmente; a segunda, todas a circunstncias que se relacionam com a situao conflituosa, devem ser consideradas; e a terceira, em qualquer situao, entre todas as solues que se apresentam para a equao do caso sob judice, deve se aplicar a que melhor atender a justia. 20 A eqidade, ento, confere um poder discricionrio ao magistrado, mas no, uma arbitrariedade. uma autorizao de apreciar, segundo a lgica do razovel, interesses e fatos no determinados a priori pelo legislador, estabelecendo uma norma individual para o caso concreto ou singular. Um poder conferido ao julgador para revelar o direito latente. 7 A LGICA DO RAZOVEL E A FUNO LEGISLATIVA Para se falar em funo legislativa, importante abordar, inicialmente, a vontade do legislador, perfazendo-se um retrospecto histrico no seu retrato. Na Escola da Exegese, a preocupao pairava sobre a importncia de se expressar a vontade do legislador, interpretar a norma com o objetivo de identificar o que o seu criador queria transmitir, era uma tarefa precpua do aplicador do direito 21 . Na Escola Teolgica, esse conceito no foi acatado, acreditando-se que o direito e a moral, entre outras ddivas, eram arraigadas ao ser do cidado, que as tinha recebido diretamente de Deus. Esse pensamento, segundo Carlos Maximiliano 22 , predominou at o sculo XVIII, quando os chamados sbios detinham o poder de ter as verdades a eles reveladas. 19 DINIZ, op cit., p 473-474. 20 RO, Vicente. O direito e a vida do direito. So Paulo:Max Limonad, 1952. 88. 21 FERDINANDO, Puglia, Prof. Da Universidade de Messina Saggi di Filosofia Giuridica, apud, Carlos Maximiliano, Hermenutica e aplicao do direito, p. 15. 22 MAXIMILIANO, Carlos, Hermenutica e aplicao do direito, p. 15. Silva e Zenni - Aspectos Gerais da Lgica do Razovel como Arte da Interpretao... 125 Para a Escola Histrica, o legislador no era mais o senhor de sua vontade, no momento da criao do direito, tornando-se uma elaborao espontnea da conscincia coletiva jurdica nacional, fenmeno de psicologia coletiva, um dos produtos espirituais da comunidade. 23 Isto significa, que o legislador apenas representa, no ato de legislar, o tradutor da vontade coletiva. Nem sempre a consegue expressar de maneira adequada 24 . O legislador, conforme pensamento de Maximiliano, 25 ora consciente, ora inconsciente, opera como encaminhador, ou, pelo menos, propulsor da evoluo legal. Descobre os meios para exprimir, de modo eficiente, a vontade coletiva. O fator coletivo extremamente importante na criao do direito, mas no se pode olvidar, que ele no o nico, a parcela de participao particular do legislador de extrema eficcia, vez que, ele quem define as formas de manifestaes ou expresses desse direito. O direito positivo o resultado da interao das manifestaes coletivas e das interpretaes destas, pelos legisladores, que as codificam, em normas. bem verdade que ao se aludir a um conjunto de legisladores, a manifestao do pensamento que deve ser refletida na criao da norma jurdica, no alcana a sua expresso real. Muitas vezes, alguns, por no entenderem a real inteno do propositor da lei, lanam sobre ela, vrias alteraes, o que em muitas vezes, acaba por destruir, completamente, a inteno do legislador, que inicialmente, props sua criao. O legislador, elaborador da norma jurdica, deve vislumbrar diante de si, uma gama de opes, e dentre elas, fazer opo por aquela que melhor atenda ao fato gerado no seio social, e que permita, justificar a sua elaborao. O que no se revela pondervel, que o legislador crie normas que no sejam condizentes com a realidade espargida no ambiente social. As normas jurdicas se prestam a garantir a harmonia social, destinando-se vida do homem, vislumbrando- se como elemento de soluo para os conflitos oriundos do comportamento humano, e por isso, destinam-se a resolver, razoavelmente, os problemas. 26 Dever o legislador aplicar valores que interessem ao mundo jurdico. Para Karl Engisch, o legislador deve preocupar-se com o sentido da lei, pois segundo ele, o sentido da lei logo se modifica pelo facto de ela constituir parte integrante da ordem jurdica global e de, por isso, participar na sua constante transformao 27 . Ressalta ainda o autor, que o problema da descoberta do Direito pelo legislador, o problema da <metodologia legislativa>, constitui por si, um domnio problemtico prprio e extenso 28 Desta forma, a atividade legislativa deve estar compreendida dentro de critrios valorativos, fornecidos luz da lgica do razovel. Luiz Fernando Coelho 29 , defende 23 Op. Cit. P. 15 24 BROWN, Jethro, The Underlying Principles of Modern Legislation, 1915, apud, Carlos Maximiliano, Hermenutica e aplicao do direito, p. 17. 25 MAXIMILIANO, Carlos, Hermenutica e aplicao do direito, p. 17. 26 COELHO, Luiz Fernando. Lgica Jurdica e Interpretao das Leis, 1979, p. 214. 27 ENGISCH, Karl. Introduo pensamento jurdico, Fundao Calouste Gulbenkian, Lisboa, 1996, p.173. 28 Op.cit. p. 307. 29 COELHO, Luiz Fernando. Lgica Jurdica e Interpretao das Leis, 1979, p. 215. Revista J urdica Cesumar, v. 8, n. 1, p. 117-129, jan./jun. 2008 126 que o legislador opera com valoraes sobre os tipos de situaes reais ou hipotticas, valoraes sobre gnero e espcie de situaes. Para Pedro Carlos Sampaio Garcia 30 , o legislador, sim, age com liberdade, com absoluta discricionariedade. Seus limites esto na Constituio Federal, obra alis, criada por ele. Essa liberdade atribuda ao legislador que lhe permite, no momento da criao da norma, estabelecer critrios valorativos que devero ser essncia da norma a se aplicar nas situaes fticas reais. Ao criar a norma, o legislador tem a possibilidade de estabelecer os limites de atuao da mesma. 8 A LGICA DO RAZOVEL E A FUNO JURISDICIONAL A atividade jurisdicional deve ser entendida do ponto de vista social, tornando-se um exerccio do poder, com amparo no mundo do direito. O monoplio jurisdicional impe que o Juiz aplique a norma, incompleta por essncia, ao caso concreto, e solucione o conflito. Proferindo seu veredicto, o Juiz tem funo criadora, vez que, reconstri o fato, pondera as circunstncias s quais atribui relevo, escolhe a norma a aplicar e lhe estabelece a extenso. Nessa empreitada, necessariamente, faz valoraes, emobra sempre esteja, submetido ordem jurdica. Entre o trabalho de operao do direito do juiz e o do legislador, configura-se uma grande diferena, embora a lgica utilizada, seja a mesma. De acordo com Coelho, 31 O essencial na obra do legislador no o texto da lei, mas o pensamento dos valores que a lei visa. Assim o recomendvel na obra do juiz no o apego incondicional ao texto da lei, mas o prevalecimento daqueles valores, daqueles bens que o legislador tinha em mente ao elaborar a lei e que o juiz tem de levar em conta no seu julgamento do caso concreto. Desta forma, compete ao julgador entender que o seu papel, amplia-se a partir do momento, no qual ele tem em suas mos, a norma elaborada pelo legislador, sendo de sua responsabilidade, aplic-la ao caso concreto de forma a no deter-se no rigor literal de sua manifestao exterior, mas sim, em seus valores. De acordo com o precursor e maior defensor da Lgica do Razovel, Recasns Siches, ela apresenta-se segundo o esquema de situaes que, didaticamente, ser disposto a seguir: Situao 1 - Aparentemente existe uma norma vigente, aplicvel ao caso em julgamento, de modo a lhe produzir 30 GARCIA, Pedro Carlos Sampaio. Limites do poder normativo da justia do trabalho. So Paulo: Complexo Jurdico Damsio de Jesus, dez. 2003. Disponvel em; [www.damasio.com.br]. Acesso em: 18 jul. 2007. Silva e Zenni - Aspectos Gerais da Lgica do Razovel como Arte da Interpretao... 127 uma soluo satisfatria. Mas, mesmo nesta situao, o magistrado realiza uma srie de juzos axiolgicos: para encontrar a norma, para apreciar a prova e qualificar os fatos, e para adequar o sentido abstrato e geral da norma significao concreta do caso controvertido; Situao 2 - H dvida sobre a qual das normas de mesma hierarquia, mas de contedo diferente, deve ser aplicvel ao conflito. Em tal hiptese, alm das valoraes referidas na situao 1, o juiz, aps analisar os resultados que cada uma dessas normas produziria, deve escolher aquela que conduz a uma soluo mais justa; Situao 3 - primeira vista, o juiz, por se deixar influenciar por nomenclaturas e conceitos classificatrios contidos numa norma, pensa estar diante da regra que cobre o caso. Mas quando ensaia mentalmente a aplicao da lei controvrsia sub judice, percebe que sua aplicao levaria a uma conseqncia diversa do resultado a que a norma prope, contrria aos efeitos que o legislador pretendeu ou que teria pretendido se tivesse em vista a controvrsia concreta da questo. Em tal circunstncia, o juiz deve afastar a norma aparentemente aplicvel espcie e colocar- se em contingncia de lacuna. Situao 4 - Por mais que o juiz investigue, no contm o Direito positivo vigente uma norma aplicvel ao caso. Nessa situao, d-se uma autntica hiptese de lacuna. 32 A avaliao de que o mtodo da lgica do razovel dos mais modernos e atuais, tem amparo, tambm, na viso do jurista Victor Hugo Albernaz Jr. quando afirma que a lgica do razovel enseja a aplicao das normas jurdicas segundo princpios de razoabilidade, ou seja, elegendo a soluo mais razovel para o problema jurdico concreto, dentro das circunstncias sociais, econmicas, culturais e polticas que envolvem a questo, sem se afastar dos parmetros legais 33 . Pela lgica do razovel, o detentor da funo jurisdicional, tem ao seu comando, a possibilidade de, ao analisar o caso concreto e a respeito dele, ter sua disposio, leis que podem ser contrrias, ou que sejam dotadas de incorrees legislativas, optar por uma ou outra lei, e ainda, com muito mais responsabilidade, pautar-se por critrios de justia. Nada mais lgico e razovel do que isto. 34 Ao julgador permitido, buscar a resposta mais razovel ao caso concreto que lhe colocado a apreciao. 31 COELHO, op cit., p. 215. 32 LDIA REIS DE ALMEIDA PRADO, apud Direito, Cidadania e Justia ensaios sobre lgica, interpretao, teoria, sociologia e filosofia jurdicas RT, 1995, p. 71/72. 33 ALBERNAS JR, Victor Hugo, Lgica do Razovel,. Disponvel em: [http://br.geocities.com/ victorhugojr2001/page4.html]. Acesso em 21 mar. 2007. 34 TOMASZEWSKI, Adauto de Almeida. A lgica do razovel e o negcio jurdico: reflexes sobre a difcil arte de julgar. Disponvel em: [http://www.mundojuridico.adv.br]. Acesso em: 19 mar. 2007. Revista J urdica Cesumar, v. 8, n. 1, p. 117-129, jan./jun. 2008 128 9 CONCLUSO A lgica do razovel uma teoria que permite ao legislador a criao de uma norma abstrata e d ao julgador opo de criao, sempre observando o Direito, como um resultado razovel. Pela lgica do razovel, os princpios da lgica formal so insuficientes para o estudo e a compreenso do Direito. Mesmo na atividade legislativa, a prudncia e a razoabilidade sero valores a direcionar o elaborador do jus, no instante de sua criao, conformando ordem jurdica e meio social. Todavia, no caso concreto, a hermenutica deve operar-se dentro de critrios de razoabilidade, de maneira que o Direito seja interpretado com vistas realidade, para atingir o seu objetivo, que chegar a um resultado justo. A parmia segundo a qual, o que no pode ser razoavelmente exigido a um homem, no pode ser imposto pelo direito positivo, encaixa-se nas ilaes da lgica do razovel, sugerindo que o juiz, em raciocnio hipottico, deva se colocar no lugar do agente, e, apreciando em conjunto as circunstncias, afira como teria decidido, em idntica condio, o homem mdio, para tanto, mister que derrogue o excesso, o formalismo e a preciso matemtica. A atividade criadora contida na lgica do razovel estar sempre pautada pela finalidade da norma, a realidade concreta e todas as suas peculiaridades, especialmente, da conduta humana. Nessa perspectiva, haver um compromisso do Julgador com o, essencialmente humano em cada deciso prolatada, fazendo do devido processo legal um princpio substancial, de controle de justia, a brilhar na atividade jurisdicional. REFERNCIAS ALBERNAS JR, Victor Hugo. Lgica do Razovel. Disponvel em: <http:// br.geocities.com/victorhugojr2001/page4.html>. Acesso em: 21 mar. 2007. MAXIMILIANO. Carlos. Hermenutica e aplicao do direito. 19. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003. COELHO, Luiz Fernando. Introduo crtica do direito. Curitiba: HDV, 1983. ___________________. Lgica jurdica e interpretao das leis. Rio de Janeiro: Forense, 1979. DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do direito. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. 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