QUESTO 135 03.01.

2007
2 PROVA DO XXI CONCURSO DA MAGISTRATURA
QUESTO 09. O Municpio de Gothan City publicou edital para realizao de concurso pblico para
provimento de 8 vagas para advogado, 10 vagas para dentista e 9 vagas para enfermeiro. Tendo em vista
a omisso do edital, Jos da Silva, deficiente fsico, impetrou mandado de segurana com pedido liminar
para assegurar a realizao da inscrio para o concurso em vaga destinada especificamente a pessoas
com deficincia. O Municpio apresenta defesa argumentando que no h legislao que obrigue o
Municpio a prever vagas separadas para pessoas com deficincia; que dentro da programao do
Municpio ser realizado posteriormente concurso para provimento de cargos de auxiliar de limpeza,
funo mais compatvel com eventual deficincia, e que nesse sim, pretende disponibilizar vagas para
pessoas com deficincia; que os cargos objeto do concurso exigem nvel superior, o que normalmente
no se encontra em pessoas com deficincias e que tanto o local de trabalho quanto o de realizao das
provas no so adaptados, o que impede a realizao da prova e a prestao de servios por eventual
candidato deficiente.
Resolva a questo luz dos princpios e garantias fundamentais, enfocando em especial o principio da
igualdade e as aes afirmativas, bem como dos princpios constitucionais que regem o provimento dos
cargos pblicos.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Discriminao qualquer forma de diferenciao entre as pessoas, podendo ser, por exemplo, em
razo de raa, sexo, cor, crena, origem ou idade. Com fulcro no fundamento da dignidade da pessoa
humana, a Constituio Federal tem a vedao da discriminao como um de seus objetivos, consoante
art. 3, V, da Lei Maior.
Ela tambm viola o princpio constitucional da igualdade, que prev que os iguais devem ser
igualmente tratados e os desiguais, desigualmente, na medida de sua desigualdade. Nesse ponto, deve-
se recordar que o princpio tem suas vertentes formal e material. A primeira calcada na premissa legal
de que todos so iguais perante a lei. J a segunda garante que, no plano ftico, os desiguais sejam
realmente tratados como iguais, o que pode, s vezes, se dar por meio de um agir ou de uma
desigualdade formal.
V-se, ento, que, para se atingir a igualdade material, possvel que se faam aes afirmativas,
tambm chamadas de discriminao positiva, que no so relacionadas idia de discriminao por
preconceito. Tudo isso ligado dimenso subjetiva dos direitos fundamentais, que estabelece o dever
do Estado de garantir que ningum lesione direitos de tal categoria.
So diversas as medidas legais para se evitar a discriminao. Na rea trabalhista, por exemplo,
foi editada a Lei 9029/95, que aborda condutas anti-discriminatrias quando da admisso de mulheres.
Da mesma forma, tm merecido especial ateno do ordenamento jurdico os diplomas legais que tratam
de discriminao dos portadores de necessidades especiais.
Ressalte-se, aqui, que h previso constitucional, no sentido da reserva de parte dos cargos e
empregos pblicos aos portadores de necessidade especiais, mediante lei (inciso V do artigo 37). H,
ainda, a Lei 7853/89, que dispe sobre as medidas de proteo aos deficientes. Tal lei foi regulamentada
pelo Decreto 3298/99, que, em seu artigo 37, estatui, alm do direito de inscrio no concurso pblico em
igualdade de condies, a reserva de pelo menos 5% de todas as vagas oferecidas pelo ente pblico aos
portadores de necessidades especiais. A nica ressalva legal se refere s incompatibilidades entre a
deficincia e as atribuies do cargo. A Lei 8112/90, aplicada aos servidores estatutrios federais, ainda
aumentou tal percentual para 20%.
Diante de tudo isso, constata-se que fere a mandamentos constitucionais e infraconstitucionais o
edital do Municpio de Gothan City que deixou de reservar vagas aos candidatos portadores de
necessidades especiais, uma vez que no foram prestigiados os princpios da igualdade (em sua vertente
material) e da dignidade da pessoa humana, bem como foi descumprido um dos objetivos da Repblica.
Em primeiro lugar, ao menos 5% dos cargos de advogado, dentista e enfermeiro oferecidos
deveriam ter sido reservados aos deficientes, devendo haver o arredondamento para o primeiro nmero
inteiro subseqente, em caso de resultado com nmero fracionado.
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E deve ficar claro que o percentual mnimo de 5% diz respeito a cada um dos cargos oferecidos, e
no totalidade dos cargos municipais, uma vez que o Decreto 3298/99 assegura que o portador de
deficincia concorra a todas as vagas do certame. Por tal motivo, infundada a justificativa do Municpio,
no sentido de que, em contrapartida, os deficientes podero concorrer aos cargos de auxiliar de limpeza.
Ademais, no h, em princpio, nenhuma incompatibilidade entre deficincia fsica e as atribuies de um
advogado, dentista e enfermeiro.
Acrescente-se o fato de que a possvel inexistncia de portadores de necessidades especiais
devidamente habilitados aos cargos no pode impedir a reserva das vagas, mormente porque, caso no
haja candidatos aptos, as vagas sero oferecidas aos demais candidatos.
Por fim, o argumento de que o local de trabalho e da realizao da prova no so adaptados aos
portadores de necessidades especiais chega a ser absurdo, em razo da mxima efetividade que se deve
dar ao inciso do pargrafo 1 do art. 227 da Constituio Federal, que obriga o Poder Pblico a agir no
sentido de facilitar o acesso e eliminar obstculos arquitetnicos aos deficientes fsicos.
QUESTO 10. N$ (u %)* +!&)"$ '$! !+,)%$+! &-./)0$!1
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SUGESTO DE RESPOSTA1
a) Em primeiro lugar, deve-se ressaltar que servidor pblico, funcionrio pblico, empregado
pblico e agente poltico so espcies de agente pblico, entendido este como qualquer pessoa que
exera uma atividade em nome do Estado e da Administrao Pblica, tal qual disposto no art. 37 da
Constituio Federal.
Os servidores pblicos so os agentes administrativos ocupantes de cargo pblico e que tm
vnculo estatutrio com a Administrao direta e autrquica, possuindo, ainda, estabilidade. Ressalte-se
que, em algumas oportunidades, o termo servidor pblico tambm utilizado em sentido amplo, como
sinnimo de agente pblico. Antes da Constituio Federal de 1988, o servidor pblico recebia a
denominao de funcionrio pblico, que est em desuso.
Os empregados pblicos, por sua vez, so os agentes administrativos que mantm vnculo
celetista com a Administrao Pblica, o que foi autorizado pela Emenda Constitucional 19/98. Apenas
possuem estabilidade os que laboram para a Administrao direta, autrquica ou fundacional (Smula
390 do Tribunal Superior do Trabalho).
Por fim, o agente poltico, segundo o posicionamento de parte da doutrina, influenciada por
Bandeira de Mello, o agente pblico que foi eleito pelo voto para um cargo estatal de carter transitrio,
como o Presidente da Republica e parlamentares. J Hely Lopes Meirelles defende que o agente poltico
aquele que ocupa um cargo de atividade-fim em um Poder, incluindo, assim, os Magistrados,
Promotores, Conselheiros de Tribunal de Contas e diplomatas. O Supremo Tribunal Federal j decidiu
que so agentes polticos os Magistrados, por representarem um dos Poderes, os membros do Ministrio
Pblico, por integrarem funo essencial Justia, e os Ministros e Conselheiros dos Tribunais de
Contas.

b) Na redao original da Constituio Federal de 1988, o inciso V do artigo 37 garantia aos
servidores pblicos o direito greve, que deveria ser exercido nos termos de lei complementar, que ainda
seria editada. Ocorre que, com a Emenda Constitucional n. 19/98, foi alterada a redao do dispositivo,
para estabelecer que a greve do servidor pblico deveria ser regulada por lei especfica.
Dessa forma, vrias correntes se formaram sobre o tema.
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A primeira delas defendia que o dispositivo tinha eficcia limitada, ou seja, que o servidor pblico
no poderia ser exercido, enquanto no fosse editada uma lei especfica sobre a greve no servio pblico.
Tal posicionamento chegou a ser adotado pelo Supremo Tribunal Federal e pelo Tribunal Superior do
Trabalho.
Por outro lado, havia posicionamento, adotado pelo Superior Tribunal de Justia, no sentido de que
a norma era de eficcia contida, o que permitia que os servidores pblicos exercessem tal direito, que
poderia ser restringido por legislao infraconstitucional superveniente. Nesse caso, havia divergncia
doutrinria sobre a possibilidade de a Lei de Greve, por ser ordinria, regulamentar temporariamente a
matria, posicionamento este que prevalecia.
Entretanto, em recentes julgamentos, o Supremo Tribunal Federal modificou entendimento anterior
para reconhecer a omisso legislativa quanto ao tema e determinar a aplicao da Lei n. 7783/89, voltada
para o setor privado, at que seja editada a lei especfica exigida constitucionalmente.
c) A equiparao salarial prevista no art. 461 da CLT uma proteo jurdica discriminao no
trabalho. Garante que o empregado, paragonado, receba o mesmo salrio de outro seu paradigma
quando eles trabalham para o mesmo empregador, no mesmo Municpio ou dentro da mesma regio
metropolitana, tendo ambos exercido, simultaneamente, a mesma funo, com mesma produtividade e
perfeio tcnica. De acordo com o inciso X do artigo 37 da Constituio Federal, vedada a
equiparao salarial no servio pblico.
Tem prevalecido na jurisprudncia, consoante a Smula 6, , e Orientao Jurisprudencial n. 297
da SD-1 do Tribunal Superior do Trabalho, o posicionamento de que no cabvel a equiparao salarial
para os servidores pblicos da Administrao direta, autrquica e fundacional, conforme o mandamento
constitucional. Alis, a remunerao dos servidores pblicos determinada por lei, tanto que o Supremo
Tribunal Federal editou a Smula 339, cujo verbete probe que o Poder Judicirio, com fundamento em
isonomia, aumente os vencimentos dos servidores pblicos.
H, contudo, posicionamento contrrio minoritrio, no sentido de que o dispositivo constitucional
deve ser interpretado luz do princpio da isonomia, motivo pelo qual teriam, sim, direito garantido
equiparao os servidores em iguais condies de trabalho, com diferentes vencimentos.
P+$,' D)!!+"'"),' D2 E"'&'2 TRT < Rg)#$ 15E0<E2007
6) Joo dos Santos foi contratado por "JC Telefones Ltda para o exerccio da funo de instalador
de telefones. Quando da sua admisso, foi registrado na sua CTPS, na forma prevista no artigo 62,
inciso , da CLT, que sua atividade seria desenvolvida externamente. gual anotao constou da ficha
de registro de empregados. A jornada iniciava s 7:00 horas, quando o trabalhador comparecia
sede da empresa, onde recebia a relao dos clientes que aguardavam a instalao de aparelhos,
em nmero que atingia, em regra, 20 (vinte).
Em cada instalao eram despendidos cerca de 28 (vinte e oito) minutos. A atividade somente era
suspensa por 30 minutos para repouso ou alimentao. Depois de executadas todas as instalaes,
que demandavam em torno de 10 horas, o instalador apresentava seu relatrio, o que era feito
diretamente na empresa ou por meio eletrnico.
Aps ter sido despedido, o trabalhador ajuizou Reclamao trabalhista contra sua ex-empregadora,
postulando, alm de outros direitos, o pagamento da remunerao de horas extraordinrias. A
reclamada, em sua defesa, sustentou nada dever a esse ttulo, invocando o exerccio de atividade
externa, sem controle de horrio.
Na condio de juiz, como o candidato resolve a questo?
SUGESTO DE RESPOSTA1
A Constituio Federal prev, no inciso X do art. 7, limite de trabalho de 8
horas dirias e 44 horas semanais, direito este que no foi estendido aos empregados domsticos,
conforme previso no pargrafo nico do referido dispositivo. Assim, a prestao de trabalho em tempo
superior implica o pagamento do labor extraordinrio, acrescido do adicional legal mnimo de 50% ou o
convencional
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Entretanto, h empregados sobre cuja jornada h presuno de inviabilidade de
controle de horrios, casos previstos no art. 62 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). A primeira
hiptese a dos empregados que exercem atividade externa incompatvel com o controle de horrios,
excetuados os casos do art. 74, 3, CLT, portanto. Nesse caso, a lei tambm exige a anotao de tal
situao na CTPS e na ficha de registro do empregado. O gerente tambm no tem jornada controlada,
entendido aquele como o empregado com poderes de gesto (no necessariamente de representao),
com padro remuneratrio distinto. So aqui equiparados a gerentes os chefes de departamento e/ou
filial.
No caso proposto, o funcionrio no tinha a jornada controlada, sob a alegao
de que exercia trabalho externo. Ocorre que, conforme a previso legal, no qualquer trabalho externo
que exclui o direito s horas extras, mas apenas o realmente incompatvel com o controle de jornada.
Caso contrrio, estar-se-ia prestigiando a m-f do empregador, que tentaria ao mximo colocar os seus
funcionrios trabalhando externamente, apenas para no pagar tal verba.
Constata-se que a empresa controlava, ou, ao menos, que lhe era possvel
controlar, a jornada de Joo dos Santos. Conforme narrado, ele tinha que passar na empresa antes de
comear suas atividades externas e havia um nmero fixo de atendimentos, bem como o tempo mdio da
execuo do servio, o que permitiria empresa conhecer o nmero de horas trabalhadas. Por fim, ao
final do dia, o empregado ainda tinha que relatar diariamente a seqncia dos seus trabalhos, por vezes
na prpria sede da empresa. sso mostra que a reclamada tinha como saber tanto o horrio do incio,
quanto o do final do trabalho do reclamante.
Dessa forma, por ser perfeitamente possvel o controle da jornada, o autor no
se insere na exceo do art. 62, Celetrio. Assim, tem direito a receber as horas extras excedentes 8
diria e 44 semanal, observados o adicional mnimo de 50% ou o convencional, o divisor 220, a evoluo
salarial e os dias efetivamente trabalhados.
nsta salientar que, por serem as horas extras habituais, tambm devem ser
deferidos reflexos em repouso semanal (Lei 605/49, art.7

c/c S. 172, TST). Aps, reflexos destes (HE +
RSR) em 13 salrio (S. 45, TST), aviso prvio indenizado (art. 487, pargrafo 5

, CLT), frias + 1/3 (art.

142, pargrafo 5

, CLT). Do total, exceto sobre frias indenizadas (OJ 195 da SD-1 do TST), reflexos em
FGTS + 40% (S. 63, TST).
Ressalte-se, por fim, que a no concesso de intervalo intrajornada de 1 hora tambm gera o
pagamento de indenizao, prevista no pargrafo 4 do art. 71 da CLT, calculada com base no valor de
uma hora extra. Nesse caso, pelo carter indenizatrio, no deve ser deferido nenhum reflexo. H,
contudo, posicionamento minoritrio, no sentido de que o cumprimento parcial da obrigao legal (no
caso, com a concesso de 30 minutos de intervalo) permitiria a reduo da clusula penal pelo juiz
(conforme art. 413 do Cdigo Civil), ou seja, permitiria que se concedesse indenizao referente apenas
aos 30 minutos no concedidos diariamente.
P+$,' D)!!+"'"),' D2 E"'&'2 TRT < Rg)#$ 15E0<E2007
5) Pedro Pedroso, que foi scio da Construtora Casa Nova Ltda, sete anos depois de retirar-se da
sociedade, citado para satisfazer obrigao decorrente de sentena que julgou procedentes por ex-
empregado, em parte os pedidos formulados em ao trabalhista ajuizada h trs anos,que trabalhou
para a construtora por nove anos. Por entender que, embora a pessoa jurdica tenha se tornado
insolvente, o seu patrimnio no pode ser atingido, o ex-scio ope exceo de pr-executividade.
O juzo da execuo, em tese, pode:
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1 a) no conhecer da exceo por consider-la incabvel no processo trabalhista, rejeitando-a in
limine;
2 b) admitir a exceo decretando a extino da execuo quanto ao excipiente, depois de ouvir o
exceto;
3 c) conhecer da exceo rejeitando-a por considerar que o ex-scio responde solidariamente
pelas obrigaes da sociedade que integrou.
A deciso, qualquer que seja, atacvel pela parte inconformada? De que forma?
A exceo de pr-executividade meio de defesa na execuo, pelo qual, sem necessidade de
garantia do juzo, o devedor pode argir questes de ordem pblica e nulidades do ttulo executivo, a
ensejarem a extino da execuo. nicialmente manejada por Pontes de Miranda, em um caso de visvel
nulidade de ttulos executivos, a exceo ainda no tem previso legal, tendo sido criada no mbito
doutrinrio e aprimorada no jurisprudencial.
O objetivo da exceo de pr-executividade extinguir a execuo sem a necessidade de garantia
do juzo e sem que o executado tenha que se submeter a prazo para interposio, como ocorre com as
tradicionais formas de defesa na execuo. Ainda com a reforma da Lei 11.232/2005, que tornou
desnecessria a garantia do juzo para a interposio de impugnao de ttulos executivos judiciais,
continua sendo possvel o manejo da exceo de pr-executividade, mormente quando j expirado o
prazo legal para a impugnao ou os embargos execuo (estes, nos casos de ttulos executivos extra-
judiciais).
Admitida no mbito do processo do trabalho (conforme artigo 769 da CLT e Smula 397 da
Conspcua Corte Superior Trabalhista), insta salientar que deve haver prova pr-constituda do que for
alegado, at mesmo diante da sua cognio limitada no mbito horizontal.
O cabimento de recurso contra as decises de uma exceo de pr-executividade depende do seu
contedo, havendo, em alguns casos, certa divergncia.
A corrente majoritria entende que, se a deciso for de rejeio ou de no conhecimento
(hipteses 1 e 3 do caso proposto), no caberia recurso de imediato, por se tratar de deciso
interlocutria (conforme pargrafo 1 do artigo 893 da CLT e Smula 214 do Colendo Tribunal Superior do
Trabalho). Nesse caso, a parte poderia renovar tais alegaes em eventuais embargos ou em
impugnao. H, contudo, corrente doutrinria no sentido de que o recurso cabvel seria o agravo de
petio, por se tratar de deciso em execuo.
Por outro lado, se a deciso for pelo acolhimento (hiptese 2 do problema), com a conseqente extino
da execuo, no h negar que a hiptese de deciso definitiva, motivo pelo qual a insurgncia seria
feita por meio de agravo de petio.
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 2< REGIO
3) Relativamente aos danos morais na Justia do Trabalho:
a) Quais so os critrios que o julgador deve utilizar para fixao do
valor da indenizao?
b) possvel o conhecimento de recurso de revista perante o Tribunal Superior do Trabalho para
discutir o valor fixado pelo Tribunal Regional?
c) Defina assdio moral vertical, horizontal, ascendente e estratgico.
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a) Aps verificar que a indenizao devida, o julgador deve passar a aferir o "quantum
debeatur. Nesse caso, de se prevalecer o critrio do arbitramento, previsto no art. 946 do Cdigo Civil,
deixando-se de lado o do tarifamento, parmetro objetivo previsto em alguns diplomas legais, como no
Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes e Lei de mprensa.
Assim, a condenao deve ser pautada na razoabilidade e proporcionalidade, atendendo-
se, dentre outros critrios, situao econmica do lesado e do ofensor, intensidade, gravidade,
natureza e repercusso da ofensa, culpa do agente e, principalmente, ao carter punitivo-educativo
da compensao, com nfase na sua funo pedaggica, a fim de se evitar que fique mais barato para a
empresa pagar baixas indenizaes, ao invs de proteger a vida, a sade e a dignidade humana.
b) Discute-se na doutrina acerca da possibilidade de o Tribunal Superior do Trabalho rever o
valor da indenizao arbitrada pelos tribunais regionais.
De um lado, h posicionamento no sentido de que tal exame seria vedado, uma vez que
intrnseca natureza extraordinria do recurso de revista a impossibilidade de anlise de fatos.
Por outro lado, com fundamento dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, fato
que tem havido reexame do "quantum debeatur por parte da Corte Superior Trabalhista, anlise esta
que tambm feita pelo Superior Tribunal de Justia nos processos afetos justia comum.
Ressalte-se que a avaliao do escorreito arbitramento da indenizao deve ser feita a partir
das informaes contidas no acrdo, diante da impossibilidade de revolvimento do conjunto ftico-
probatrio, conforme entendimento sumulado.
c) O assdio moral a conduta abusiva, repetitiva e prolongada que, por meio de grande
presso psicolgica, inclusive de perda de emprego, expe o trabalhador a condies humilhantes e
constrangedoras, causando-lhe ofensa a sua personalidade, dignidade e at integridade fsica.
O assdio moral vertical feito pelo superior, em relao aos seus subordinados, ao
contrrio do assdio moral horizontal, em que os colegas de mesmo patamar praticam a conduta ilcita. O
assdio ascendente, por sua vez, ocorre quando ele parte dos prprios subordinados, como nos casos
em que eles pretendem boicotar o novo chefe. Por fim, o assdio moral estratgico, tpico do mundo
globalizado, ocorre quando o superior comea a assediar determinado funcionrio com o objetivo
especfico de tir-lo da empresa, hiptese em que a vtima cuidadosamente estudada e, normalmente, a
estratgia de conhecimento e, inclusive, apoiada pela empresa.
Conquanto inexista previso legal genrica especfica (pois apenas algumas cidades, como Campinas,
tm lei proibitiva do assdio moral no servio pblico), indubitvel que o assdio moral comprovado
causa dano moral ao trabalhador, passvel de reparao se presentes os demais requisitos da
responsabilidade aquiliana, forte na proteo constitucional dignidade da pessoa humana.
P+$,' D)!!+"'"),' D2 E"'&'2 TRT < Rg)#$ 15E0<E2007
3) O 2 do artigo 114 da CF est assim redigido: Recusando-se qualquer das partes negociao
coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza
econmica, podendo a Justia do trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais
de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente (Emenda 45/04).
No entender do candidato:
1 a) constitucional a exigncia de comum acordo para o ajuizamento do dissdio? Fundamente.
2 b) Se o juzo competente, tendo por ausente o comum acordo, decidir pela extino do processo,
esta se dar com ou sem resoluo de mrito? Justifique.
a) Com o advento da Emenda Constitucional n. 45/2004 e buscando fortalecer a fora sindical, foi
exigido, aps a frustrada tentativa de negociao coletiva, o comum acordo entre as partes para o
ajuizamento de dissdio coletivo de natureza econmica. Muitos defenderam, poca, que tal dispositivo
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implicou no apenas uma reduo, mas, sim, a extino do Poder Normativo da Justia do Trabalho,
posicionamento este que, na prtica, no prevaleceu.
Da mesma forma, criou-se o posicionamento segundo o qual a recusa de uma das partes deve ser
justificada, como nos casos de ausncia de prvia tentativa de autocomposio. O Tribunal Superior do
Trabalho tem entendido que o comum acordo prescinde de ajuizamento conjunto, em uma mesma petio
inicial. Assim, o comum acordo poderia ser, inclusive, tcito, bastando apenas a apresentao de defesa
com ausncia de insurgncia sobre o tema.
Debateu-se, tambm, que a exigncia do requisito seria inconstitucional, por violao ao inciso
XXXV do art. 5 da Constituio Federal, que obriga o Poder Judicirio a conhecer de qualquer leso ou
ameaa de leso a direito, motivo pelo qual foram ajuizadas trs Aes Diretas de nconstitucionalidade
(ADs), ainda no julgadas.
Deve-se ressaltar, por fim, o entendimento da Corte Superior Trabalhista, o qual perfilho, no
sentido de que no h violao ao Texto Constitucional. Em primeiro lugar, porque a adoo da teoria do
trinmio pelo nosso sistema processual permite que haja certas limitaes ao exerccio do direito de ao
antes de se adentrar ao mrito. Ademais, a nomognese derivada, em sua essncia, no se
consubstancia em efetiva jurisdio trabalhista, entendida como a funo estatal de dirimir conflitos e
albergada pela inafastabilidade, mas sim em verdadeira atividade legislativa atpica desta Justia
Especializada.
b) Diz-se resolver o mrito de uma ao quando o Estado, de fato, aprecia o pedido da parte, o que
implica o seu acolhimento ou rejeio. Tal hiptese est prevista apenas no inciso do art. 269 do Cdigo
de Processo Civil. Em verdade, os demais incisos do dispositivo trazem hipteses que foram equiparadas
pelo legislador resoluo do mrito, para fins de ocorrncia de coisa julgada material.
No caso, se o Poder Judicirio deixar de apreciar o dissdio coletivo de natureza econmica, no
haver a apreciao dos pedidos contidos na exordial, ou seja, ausente estar a resoluo do mrito.
sso porque, conforme o posicionamento do Tribunal Superior do Trabalho, ao qual me filio, o
comum acordo seria um pressuposto processual, uma vez que ele pertine apenas relao jurdica
processual, e no ao direito de ao em si. Dessa forma, a sua anlise, na teoria do trinmio, antecede a
do mrito.
Assim, quando o julgador verificar a ausncia do comum acordo, dever extinguir o processo nos termos
do inciso V do artigo 267 do diploma processual civil.
P+$,' D)!!+"'"),' D2 E"'&'2 TRT 15 Rg)#$ 200=
06) Quanto execuo: a) Quando o valor dos bens penhorados no garante integralmente a execuo,
so cabveis embargos do executado? Justifique. b) Na hiptese de penhora em dinheiro, qual o termo
inicial de contagem do prazo previsto no art. 1048 do CPC para o ajuizamento dos embargos de terceiro?
Fundamente.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Prev o art. 884 da CLT o cabimento dos embargos execuo aps a total garantia do juzo,
ou seja, aps a constrio de bens em valor suficiente para quitar os crditos exeqendos. Muito se
discute acerca da necessidade de garantia total do juzo para o incio do decurso do prazo para
embargos.
Para uma das correntes, mais restritiva, seria imperiosa a garantia total, diante do texto expresso
da lei. Por outro lado, uma corrente mais liberal apregoa que, em determinados casos, aquela seria
prescindvel.
Como exemplo, imagine-se o devedor que no possui bens suficientes para pagar a execuo.
Nessa hiptese, a impossibilidade de oposio dos embargos implicaria o atraso na efetiva prestao
jurisdicional, uma vez que o credor ficaria impedido de, ao menos, ter a sua pretenso parcialmente
satisfeita. Ademais, haveria ofensa ao direito de ampla defesa, uma vez que perduraria a constrio sobre
o bem do executado, sem que ele pudesse se defender.
Ressalte-se que, com o advento das Leis 11.232/2005 e 11.386/2006, tem surgido corrente
doutrinria no sentido de que, pela aplicao subsidiria de tais dispositivos legais (art. 769 da CLT),
desnecessria a garantia do juzo para que o credor exera seu direito de defesa na execuo.
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b) Os embargos de terceiro so uma espcie de defesa na execuo utilizada por aquele que, no
sendo parte na mesma, tem seus bens penhorados. Como regra geral, o legislador previu que, na
execuo, o prazo para a sua oposio de cinco dias, contados da arrematao, adjudicao ou
remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta.
Ocorre que tal regra no se aplica aos casos de penhora em dinheiro, at mesmo porque, nessa
hiptese, no h nenhum dos atos de alienao j mencionados. Quando se bloqueia dinheiro em conta
corrente, o Juiz, em regra, transfere o dinheiro para uma conta disposio do Juzo, aps o que feita a
constrio, com posterior cincia do executado e liberao a quem de direito.
Dessa forma, no havendo arrematao, adjudicao e remio, a melhor interpretao deve ser aquela
segundo a qual o prazo para embargos de terceiro comea a correr quando este toma cincia da
constrio de seu numerrio, consoante, inclusive, provimento editado pela Corregedoria-Geral da Justia
do Trabalho (art. 9, par. 2, do Provimento 6/2005).
5 Qu!"#$ D)+)"$ C$3!")"u0)$3'/1 Discorra sobre o substrato axiolgico e o contedo normativo do
princpio constitucional da dignidade humana no Brasil, bem como sobre as possibilidades e as formas de
sua concretizao direita e imediata.
Sug!"#$ % R!&$!"'
R!&$!"' !/0)$3'%$ %$ g+u&$ 1H M'"+80u/'1 90
O tema Dignidade da Pessoa Humana no novo em termos histricos. Pode-se dizer que mesmo no
Cristianismo, a valorizao da caridade, do amor e da piedade tm contedo tico direcionado ao ser
humano.
Num contexto poltico, este princpio surge tambm no luminismo (gualdade, Liberdade e Fraternidade);
na Revoluo Francesa (Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789); Declarao dos
Direitos Humanos de 1948, e sua positivao na Lei Fundamental Alem. Este diploma consagra em seu
art.1.1 que a dignidade do homem intangvel e os poderes pblicos so obrigados a respeit lo e
proteg lo.
Como vemos, a busca da dignidade humana oscila em dados momentos histricos, geralmente
autoritrios e despticos.
Como sabe-se, a Revoluo Francesa surgiu em contraponto ao regime monrquico absolutista, e na
segunda situao acima explicitada, referido diploma surge aps o trmino da barbrie da Segunda
Guerra Mundial. Situaes traumticas para a humanidade.
Sendo assim, no de se desejar que tal princpio seja apenas basilar para a criao de normas jurdicas
efetivas que o assegure e prestigie como veremos.
No Brasil, a Constituio da Repblica de 1988 consagra referido princpio no art. 1, inciso .
Histricamente, sabe-se que no Brasil a Constituio da Repblica de 1988 surge como desejo nacional
de transmutao democrtica ao antigo regime militar; natural que trouxesse novos ares.
importante destacar que princpios so normas fundantes de um sistema, dando sustentao ao
conjunto de normas infra-constitucionais de determinado Estado. Ou seja, existente um princpio como
norma constitucional, todo sistema normativa deve estar em harmonia com este..
Neste diapaso os princpios constitucionais devem estar dotados de aplicabilidade imediata, sob pena de
ofensa a sua prpria razo de ser. A aplicabilidade dos princpios constitucionais no poderia estar
limitada a papel coadjuvante de meras ncoras do sistema normativo infra-constitucional, e especialmente
dirigidas ao legislador.
8
Na Constituio da Repblica, o Princpio da Dignidade Humana irradia seus efeitos para outras fronteiras
constitucionais. Exemplos desta afirmao encontram-se no art.5, caput, em seus incisos, e ainda, no art.
170, da Ordem Econmica.
Dignidade Humana pressupe Justia, gualdade Social e patamares materiais minimamente garantidos
ao cidado e condizentes com a condio humana.
Ento, compreenda-se a dimenso da interveno axiolgica como necessria aplicabilidade dos
princpios, conferindo-lhes a efetivao positiva, negativa e de impedimento de retrocesso.
Positiva no sentido da aplicao imediata de seu contedo ao caso concreto; negativa ao impedir que
prospere legislao confrontante com seu contedo, e de impedimento de retrocesso ao patamar social
anterior, eis que dada a oscilao poltica e econmica j demonstrada historicamente, o Estado tem a
tendncia a frear a aplicabilidade de tal princpio ao sabor dos momentos.
Resta claro que o efeito constitucional do Princpio da Dignidade da Pessoa Humana dotado de carga
valorativa compatvel com sua aplicao imediata, no sendo mero instrumento norteador de criao e
aplicao de normas infraconstitucionais.
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 2< REGIO
Disserte a respeito da falibilidade da prova testemunhal e sobre quais elementos do contedo dessa
prova podem ensejar grau de verossimilhana na formao da convico do julgador.
Sug!"#$ % R!&$!"'
inegvel que de nada adianta parte ter um direito se ele no puder ser comprovado nos autos.
Nesse ponto, grande relevncia tem merecido a prova testemunhal no processo do trabalho, por ser uma
das mais utilizadas. Entretanto, no h negar que a prova testemunhal dotada de grande falibilidade,
podendo guiar o juiz para um julgamento afastado da verdade real, tanto o que o legislador previu uma
srie de restries, como impedimentos e suspeies, quele que depe.
Esse elevado grau de falibilidade deve-se, algumas das vezes, astcia da testemunha que
deliberadamente falta com a verdade, sem que o julgador assim perceba durante o depoimento. Ademais,
no se pode relevar a prpria falibilidade humana, pelo fato de que cada um tem uma diferente percepo
da realidade, alm de que muitas declaraes no esto desvencilhadas de uma opinio ou concluso
pessoal daquele que presta depoimento.
Por tudo isso que, para formar seu livre convencimento motivado, o julgador deve estar atento ao
devido valor probante que cada testemunha merece, devendo analisar as declaraes com extrema
cautela.
Alguns questionamentos podem, inclusive, servir para descaracterizar as declaraes. Como
exemplo, quela testemunha que mostra conhecimento excessivo sobre datas e detalhes da vida do
reclamante, pode-se questionar sobre a vida de outros funcionrios ou dela mesma, a fim de se verificar
se ela est instruda. Da mesma maneira, sempre vale a pena questionar a forma como a testemunha
ficou sabendo da informao, uma vez que, em muitas das vezes, foi a prpria parte que a arrolou que lhe
repassou as informaes (nem sempre com a finalidade de prestar depoimento, ressalte-se).
O intervalo de tempo entre o depoimento e o fato que est sendo provado tambm pode prejudicar
a clareza dos detalhes e contribuir para que a testemunha coloque, em suas declaraes, certa carga de
falsas percepes ou opinies pessoais sobre o assunto. O mesmo se diga quando a testemunha
imprime a sua opinio com relao a fatos objetivos que esto sendo narrados no processo. No primeiro
caso, bom esclarecer que, em razo do tempo, pequenas contradies no depoimento no podem ser
hbeis a ensejar o seu completo desmerecimento.
9
mprescindvel , ainda, que o juiz perceba atentamente as reaes da testemunha quando est
sendo inquirida, se ela demonstra sentir desconforto ou excesso de nervosismo, fatos esses que podem
denotar que ela falta com a verdade.
Destacam-se tambm os recentes julgados do Tribunal Superior do Trabalho no sentido de que a
Smula 371 no deve ser aplicada quando resta clara a troca de favores entre parte e testemunha, como
nos casos em que um testemunha no processo do outro e ambas as lides se referem aos mesmos
fatos.
Por fim, vale lembrar que, segundo parte da doutrina, alm de ser processada pelo crime de falso
testemunho, a testemunha que mente em juzo tambm pode receber a punio prevista no pargrafo
nico do art. 14 do Cdigo de Processo Civil, uma vez que todos que intervm no processo tm a
obrigao de proceder com lealdade e boa-f, multa esta que, na prtica, no aplicada pelos juzes.
1<< Qu!"#$ % 0=.03.200I
Discorra sobre a subordinao estrutural.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Nas discusses acerca do alcance da subordinao, enquanto requisito da relao de emprego,
sempre prevaleceu a idia de que tal elemento dizia respeito subordinao jurdica, qual seja, aquela
que se manifesta em uma perspectiva hierarquizada de ordens aos subordinados.
Entretanto, a doutrina moderna tem proposto uma nova viso sobre a subordinao, a que se
denominou subordinao estrutural ou integrativa. A mudana se justificaria porque a idia tradicional de
subordinao jurdica est ligada aos modelos fordista e toyotista, onde a produo era dividida em
diversos segmentos e os trabalhadores eram submetidos a rigoroso regime de hierarquia. Com o modelo
ohnista de produo, ps-industrial, caracterizado pela flexibilidade da gesto, h, ao mesmo tempo,
competio e colaborao mtua entre os trabalhadores, o que demanda uma hierarquizao mais
horizontal.
Assim, a concepo do binmio "ordem-subordinao cede espao ao de "colaborao-
dependncia, ou seja, o sistema de cooperao competitiva torna prescindvel a velha hierarquia
clssica. O que se quer dizer que os prprios colegas de trabalho se encarregam de cobrar as ordens
de organizao que foram determinadas pela empresa, uma vez que a produo, cada vez mais,
cobrada de toda a equipe, e no de cada trabalhador individualmente.
Nesse raciocnio, a subordinao estrutural se origina de uma converso horizontal do comando
empregatcio, ou seja, este fica sub-rogado aos prprios trabalhadores, que, inseridos no modelo de
produo da empresa, passam a cobrar entre si o bom andamento dos trabalhos.
Percebe-se, ento, que se torna irrelevante o recebimento ou no de ordens diretas do
empregador, bastando, apenas, o acolhimento e a insero estrutural do empregado na dinmica de
organizao e funcionamento do empregador. O empregador deve simplesmente ordenar a produo, e
no mais cada um dos subordinados.
Por fim, cumpre lembrar que a concepo estruturalista de subordinao ligada ao fenmeno da
terceirizao, de maneira que seria dispensvel a discusso acerca da ilicitide do fenmeno, bastando,
apenas, que se verifique se o trabalhador est estruturalmente inserido no modelo de produo da
empresa para que, caso presentes os demais requisitos, se caracterize o vnculo de empregado,
conforme preceitua o art. 3 da Consolidao das Leis do Trabalho.
10
1<5 Qu!"#$ % 13.03.0I
SEGUNDA PROVA ESCRITA
Cu)'.6 M'"$ G+$!!$4 19 % 7')$ % 2007
2. Discorra sobre a relativizao da coisa julgada vista do disposto nos artigos 741, pargrafo nico do
CPC, repetido na CLT, art. 884, 5.
Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre:
(...)
- inexigibilidade do ttulo;
(...)
Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso do 0'&u" deste artigo, considera-se tambm
inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo
Tribunal Federal, ou fundado em
aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como
incompatveis com a Constituio Federal.

Sug!"#$ % R!&$!"'
ndependentemente das discusses acerca da sua natureza jurdica de efeito, qualidade ou
situao jurdica, a coisa julgada a imutabilidade da deciso de mrito, em razo do esgotamento dos
recursos cabveis ou do transcurso "in albis do prazo recursal. Divide-se em coisa julagada formal, que
a preclusao mxima dentro do processo, advinda do transito em julgado da deciso final, e a coisa
julgada material, que a efetiva indiscutibilidade do mrito do processo naquele ou em qualquer outro,
com efeitos endo e extraprocessual, portanto.
Por no ser, em verdade, um instrumento de justia, mas, sim, uma opo legislativa para atender
necessidade de estabilizao nas relaes jurdicas, iniciou-se, em casos especialssimos, a discusso
acerca da possibilidade de se alterar a deciso que j se encontra sob o manto da coisa julgada material,
como nos casos de exames de DNA que modificam a concluso de anterior ao de paternidade. Tal
teoria foi desenvolvida na doutrina e defendida por Augusto Delgado, Theodoro Jnior e Dinamarco, com
espeque nos princpios da justia, legalidade, igualdade, razoabilidade, proporcionalidade e
instrumentalidade. Por outro lado, Marinoni, Ovdio, Didier e Nelson Nery Jnior tm defendido que, ao
optar pela adoo do instituto no ordenamento, o legislador j considerou a questo das possveis
injustias que dele adviriam, bem como porque a utilizao de uma "grave injustia como clusula geral
de relativizao da coisa julgada e a adoo de um sistema aberto de reviso afastariam a segurana
jurdica das relaes sociais. Por fim, aduzem que a coisa julgada garantia do Estado Democrtico de
Direito e do direito ao acesso justia.
A par das oscilaes doutrinrias e jurisprudenciais a respeito do assunto, fato que o legislador,
nos artigos 741, , do CPC e 884, pargrafo 1 da CLT, optou por prever a possibilidade de se arguir a
inexigibilidade de um ttulo executivo judicial se ele estiver fundado em lei ou ato normativo declarados
inconstitucionais pelo STF, ou fundado em aplicaao de lei ou ato normativo tidas como incompatveis
com a Carta Magna pelo STF, o que seria, em verdade, uma possibilidade positivada de reviso da
sentena baseada em lei ou interpretaao inconstitucional.
Malgrado as divergncias jurisprudenciais nos tribunais, inclusive trabalhistas, sobre a
inconstitucionalidade dos dispositivos, por suposta violao ao inciso XXXV do art. 5 da Constituio
Federal, o Supremo Tribunal Federal, em decisao turmria, j sinalizou o entendimento pela
constitucionalidade do art. 741 do CPC.
nsta ressaltar que a doutrina diverge quanto aplicao dos dispositivos apenas nos casos de
controle abstrato, ou se tambm no controle difuso, bem como se seria necessrio, no ltimo caso, que o
11
Senado Federal retirasse a norma do sistema, tal qual preconiza o art. 52 da CF. Ademais, alguns
defendem a sua aplicao apenas quando houver a retroatividade da declarao da inconstitucionalidade.
Por fim, conquanto no haja previso legal a respeito, deve-se ponderar que, em caso de aplicao de
tais dispositivos, a parte deve ter o direito de ver reapreciadas as demais causas de pedir da sentena, se
no o foram, devendo haver a reabertura do processo, tudo em respeito s garantias da inafastabilidade
da jurisdio, do contraditrio e do devido processo legal.
SEGUNDA PROVA ESCRITA
52 Acerca da possibilidade do reconhecimento de ofcio pelo juiz da incompetncia relativa prevista
nos artigos 112 e 114 do CPC, responda:
'2 a eleio de foro em contrato de adeso nula?
.2 qual o limite temporal para o juiz reconhecer, de ofcio, a incompetncia prevista nestes artigos?
02 referidos dispositivos legais, por fora do contido no artigo 769 da CLT, aplicam-se,
subsidiariamente, ao processo do trabalho? Caso positivo, cabvel recurso da deciso do Juiz do
Trabalho?
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) A eleio do foro, prevista no art. 111 do CPC, uma das formas pelas quais as partes podem
prorrogar a incompetncia relativa, caso em que a ele ficam submetidos todos os litgios referentes ao
contrato. Ocorre que, nos casos dos contratos por adeso, quando uma das partes, hipossuficiente, se
sujeita s clusulas j pr-estabelecidas, sempre se constatou que o foro era, em verdade, imposto pela
parte mais forte.
Nessa esteira, o art. 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor j maculava tal clusula com o vcio
de nulidade, pois era abusiva, em prejuzo do consumidor. Todavia, nesse caso, muitos entendiam que o
juiz no poderia reconhecer a sua incompetncia e remeter os autos a outro juzo.
Conquanto tal regra esteja prevista especificamente em um diploma de proteo ao consumidor,
era comum a sua aplicao analgica aos demais casos de contratos de adeso, como, alis, tm se
mostrado muitos contratos de trabalho.
Exatamente por ser nula de pleno direito a clusula abusiva que estabelece foro de eleio, o
legislador, por meio da Lei n. 11.280/2006, e atendendo necessidade de se banir a explorao do mais
fraco pelo mais forte em contrato de adeso, bem como evitando violaes ao livre acesso justia,
optou por dar ao juiz a possibilidade de reconhecer, de ofcio, a invalidade da clusula do foro de eleio
em qualquer contrato de adeso, seja de natureza consumerista ou no.
b) Estabelece o art. 114 do CPC que a competncia relativa fica prorrogada em caso de ausncia
de oposio de exceo pelo ru, ou na hiptese de o juiz no reconhecer de ofcio a invalidade da
clusula de foro de eleio em contrato de adeso. A interpretao do dispositivo permite concluir que o
juiz deveria, ento, reconhecer a sua incompetncia relativa quando de seu primeiro contato com o
processo, seja no despacho de recebimento da inicial, no processo civil, ou na audincia inicial, no
processo trabalhista.
sso porque, se a parte no argir a incompetncia relativa, haver prorrogao, nos termos da lei.
Assim, sob pena de ocorrer precluso pro judicato, o juiz deveria reconhecer a sua incompetncia em
momento anterior ao da parte argi-la no processo.
c) A teor do disposto no art. 769 da CLT, a legislao processual comum ser aplicada
subsidiariamente ao processo do trabalho apenas nos casos de omisso da lei celetista, e desde que haja
compatibilidade principiolgica. Ressalte-se que uma corrente mais moderna preceitua que este ltimo
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requisito no seria mais necessria, uma vez que foi inserido apenas para evitar o engessamento do
processo trabalhista pelas normas do antigo Cdigo de Processo Civil de 1939, em vigor quando da
promulgao da CLT. Assim, tendo em vista que, em muitos pontos, o novo diploma processual civil
acaba sendo mais efetivo do que o diploma celetista, atualmente seria apenas necessrio verificar a
omisso e a maior efetividade da aplicao da legislao comum, em detrimento da especial trabalhista.
Ocorre que, no caso, a discusso perde a importncia. A uma, porque a eleio de foro
incompatvel com as lides envolvendo relao de emprego, que possui normas indisponveis, de ordem
pblica, com relao competncia. A duas porque, ainda que se verifique uma clusula de eleio de
foro em algum contrato de trabalho pr-estabelecido pelo empregador, a aplicao dos dispositivos seria
possvel, pois, alm de haver omisso celetista quanto aos casos de invalidade da clusula de eleio de
foro em contrato de adeso, a aplicao dos artigos 112 e 114 do CPC plenamente compatvel com o
sistema processual trabalhista, porquanto tais dispositivos acabariam por proteger o empregado
hipossuficiente.
Assim, sempre que o juiz do trabalho verificar que o empregado est sendo prejudicado pela
indevida aplicao da clusula de eleio de foro em um contrato de trabalho cujas normas foram pr-
estabelecidas pelo empregador, pode, de ofcio, reconhecer a sua incompetncia relativa, consoante a
aplicao subsidiria da lei processual civil.
Nesse caso, por se tratar de deciso interlocutria, no seria admitido o recurso de imediato, forte
na Smula 214 do TST, devendo a parte interpor recurso ordinrio no momento oportuno.
Ressalte-se, por fim, que, nos casos relativos s relaes de trabalho, a legislao civil ser plenamente
aplicvel, nos termos da N 27/2005 do TST.
PODER JUDCRO TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA I REGIO 1 CONCURSO CH317
PROVA ESCRITA4 DISSERTATIVA4 DE DIREITO DO TRAFA>GO4 DIREITO PROCESSUA> DO
TRAFA>GO4 DIREITO CIVI>4 DIREITO PROCESSUA> CIVI>4 DIREITO ADMINISTRATIVO E DIREITO
CONSTITUCIONA>.
DIREITO CONSTITUCIONA> D2 &$3"$!2
A ordem econmica brasileira est fundada na valorizao do trabalho e na livre iniciativa, dentre outros.
Sua finalidade assegurar a todos existncia digna, observada a funo social da propriedade, entre
outros.
Tais comandos gerais trazem baila controvrsias sobre a aplicao dos princpios constitucionais
diretamente pelo magistrado.
Considere que voc foi aprovado neste concurso. Como magistrado trabalhista opine justificadamente
sobre os fundamentos acima destacados, sua aplicao e importncia para o Direito do Trabalho,
enquanto ditames de Justia Social.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A promulgao da Constituio Federal de 1988, conhecida por Constituio Cidad,
trouxe profundas modificaes na ordem jurdica nacional, principalmente em razo da incorporao de
uma grande carga principiolgica voltada para a dignidade da pessoa humana. Quase vinte anos depois,
os aplicadores do direito em geral comeam a perceber a importncia basilar da Lei Maior, o que permitiu
que as regras especficas de cada ramo jurdico fossem interpretadas luz das regras e princpios
constantes na Constituio. Felizmente, na rea trabalhista, grande o enfoque constitucional com que
so tratados os direitos previstos na legislao infraconstitucional.
13
O principio da dignidade da pessoa humana, que, segundo Barroso, deve sempre
prevalecer em caso de cedncia recproca, tambm informa diversos outros, como os da valorizao do
trabalho e da livre iniciativa. Estes ltimos, ligados ordem econmica, so de fundamental importncia
na rea trabalhista. De um lado, o trabalho de todos deve receber o devido respeito e valorizao, a fim
de se expurgar qualquer tentativa de explorao. Por outro, deve-se buscar a mnima interveno na
atividade empresarial, at mesmo para se garantir o aumento dos postos de emprego no pas.
Ressalte-se que, no choque entre ambos, a livre iniciativa no pode ser utilizada para
defender indistintamente os interesses das empresas, mormente quando se est diante de um caso de
violao legislao trabalhista, que contm muitos preceitos de ordem pblica. Assim, no pode uma
empresa, calcando-se na preservao da ordem econmica, burlar a legislao laboral.
Nesse sentido, o julgador deve estar atento ao resolver os conflitos que lhe so
submetidos. sso porque ele quem vai dar o adequado balizamento entre as regras positivadas e a
compatibilidade com os princpios constitucionais. Atualmente, na fase ps-positivista do direito, tem sido
admitida a ampla aplicao, pelo juiz, dos princpios constitucionais, seja para garantir ou negar a
aplicao de um dispositivo legal a um caso concreto. Com efeito, se os princpios no tm apenas a
funo informativa e se, juntamente com as regras, compem o ordenamento jurdico, no se pode
admitir que o juiz tenha que se abster de utiliz-los diretamente para a pacificao dos conflitos.
Assim, resta concluir que, ao resolver os casos concretos, o juiz pode aplicar diretamente os princpios,
como os da valorizao do trabalho e livre iniciativa, principalmente em uma Justia voltada para a
proteo ao trabalhador, em busca de uma adequada equalizao na relao capital-trabalho.
Cu)'.6 M'"$ G+$!!$
30 % 7'+A$ % 200I
1) Acerca do intervalo intrajornada previsto no artigo 71 da CLT, responda de forma fundamentada:
a) o perodo de no-concesso total ou concesso parcial do intervalo intrajornada mnimo, para repouso
e alimentao, integra a jornada para efeito de constatao do trabalho em horrio extraordinrio?
b) A concesso parcial do perodo do intervalo intrajornada mnimo, implica o pagamento total (01h00) ou
parcial? O pagamento do aludido intervalo representa horas extras, com o pagamento dos reflexos
legais? Qual a natureza da obrigao de remunerar o perodo correspondente?
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) O intervalo intrajornada previsto no art. 71 da CLT o perodo em que o empregado deixa de
prestar servios e de ficar disponibilidade do empregador no interior da jornada de trabalho. No
remunerado, tal intervalo objetiva propiciar tempo para refeio e descanso ao trabalhador, a fim de que
ele possa repor suas energias, preservando sua higidez fsica e mental e evitando, inclusive, a ocorrncia
de acidentes de trabalho no decorrer do dia de trabalho.
A teor do pargrafo 2 do art. 71, Celetrio, o perodo de intervalo no integra a jornada de
trabalho. Entretanto, discute-se se o descumprimento total ou parcial da regra permite o cmputo de tal
perodo na durao do trabalho.
Tecnicamente, o perodo de intervalo no usufrudo s integrar a jornada se houver extrapolao
dos limites constitucionais. Assim, se o empregado trabalhar das 08h00 s 16h00, sem intervalo, no
haveria direito ao recebimento de horas extras por extrapolao da jornada, mas apenas ao pagamento
da verba prevista no pargrafo 4 do art. 71 da CLT, cuja natureza tambm tem sido controvertida. Por
outro lado, se o mesmo empregado trabalhar das 08h00 s 17h00, sem intervalo (ou seja, se, alm de
no usufruir do intervalo, ele ainda teve que laborar durante o perodo), haveria caracterizao de labor
em sobrejornada, alm da hiptese do pargrafo 4, j citado.
14
Ressalte-se, entretanto, posicionamento no sentido de que o perodo de intervalo no gozado
integra a jornada de trabalho, ainda que por fico legal.
b) At a Lei n. 8923/94, a no concesso ou concesso parcial do intervalo implicava infrao
administrativa. Com a alterao legal, o pargrafo 4 do art. 71 da CLT passou a prever que a no
concesso ou concesso parcial do intervalo implica o pagamento da totalidade do perodo, acrescido do
adicional mnimo de 50% (cf. tambm a OJ 307 da SD-1 do TST), o que chamado por parte da doutrina
de "hora-extra ficta.
Por muito tempo, entendeu-se, inclusive no mbito do TST, que tal pagamento tinha natureza
indenizatria, para compensar o empregado pelo ilcito patronal, no se admitindo, para tal corrente, a
equiparao de tal perodo s horas extras, at mesmo porque no haveria excedimento da jornada legal.
Ocorre que, atualmente, a Colenda Corte Superior tem entendido que, pela interpretao literal do
dispositivo, bem como por fico jurdica, tal verba teria natureza salarial (cf. novel OJ 354 da SD-1 do
TST), o que tambm garantiria maior efetividade norma e aos objetivos de proteo sade e
segurana do trabalho.
Dessa forma, de acordo com o atual posicionamento da SD-1 do TST, o empregador, alm de
remunerar o perodo como hora extra, tambm dever arcar com os reflexos em repouso semanal (Lei
605/49, art.7

c/c S. 172, TST) e aps, com os reflexos destes (HE + RSR) em 13 salrio (S. 45, TST),
aviso prvio indenizado (art. 487, pargrafo 5

, CLT), frias + 1/3 (art. 142, pargrafo 5

, CLT). Do total,
exceto sobre frias indenizadas (OJ 195 da SD-1 do TST), tambm devem ser pagos os reflexos em
FGTS + 40% (S. 63, TST).
Por fim, apesar de o dispositivo falar em remunerao do perodo correspondente como se hora extra
fosse, os julgados mais recentes do TST tm admitido o pagamento apenas do perodo no concedido,
nos casos em que o empregador cumpre parcialmente a obrigao legal. Vale ressaltar, entretanto, o
posicionamento majoritrio no sentido de que a totalidade do perodo de intervalo dever ser paga ao
trabalhador, inclusive aquele que foi parcialmente gozado.
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 23 REGIO
Cu)'.6 M'"$ G+$!!$
30 % 7'+A$ % 200I
Empregada domstica foi admitida no dia 01/08/2007, mediante contrato verbal de experincia, pelo
prazo de 90 dias; teve a confirmao de sua gravidez no dia
01/10/2007, e o seu empregador, servidor pblico, foi transferido para outra cidade no dia 15/10/2007, o
que ocasionou a mudana de residncia. A empregada ficou impossibilitada, por motivos familiares, de
acompanhar o empregador, fato este que acarretou a sua dispensa sem justa causa. Responda de forma
fundamentada:
a) A empregada detentora da estabilidade provisria no emprego?
b) A empregada ter direitos ao recebimento do salrio-maternidade, reintegrao no emprego ou
indenizao substitutiva do perodo de estabilidade?
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Em primeiro lugar, malgrado o posicionamento em sentido contrrio, deve-se entender que
possvel a pactuao de contrato de experincia para o trabalhador domstico. A uma, porque o art. 7, a,
da CLT deve ser interpretado luz da corrente moderna que tem propalado a isonomia entre os
trabalhadores domsticos e os demais. A duas, porque a previso de possibilidade de contrato de
experincia regra geral referente formalizao dos contratos, e no a direitos decorrentes da relao
de trabalho, no havendo qualquer empecilho principiolgico para a sua aplicao aos domsticos. A trs,
porque compreensvel que o empregador domstico queira experimentar o trabalhador antes de inseri-
lo definitivamente em sua residncia.
15
Acrescente-se, ainda, que no h previso legal de formalizao do contrato de experincia em
documento escrito, apesar de parte da doutrina e da jurisprudncia se inclinar nesse sentido.
Quanto s questes materiais apresentadas, cedio que o novel art. 4-A da Lei 5859/72,
inserido pela Lei 11324/06, estendeu empregada domstica gestante a garantia provisria de emprego
contra a dispensa arbitrria ou sem justa causa. Ocorre que o caso deve ser analisado sob o prisma da
Smula 244, , do TST, que afasta tal direito nos casos de contrato de experincia.
Dessa forma, pela aplicao do entendimento sumulado, a empregada domstica referida no teria
direito estabilidade provisria. Ressalte-se, entretanto, posicionamento minoritrio, porm cada vez
mais forte na doutrina e jurisprudncia, contrariando a redao sumulada e entendendo que, ainda que no
curso do contrato de experincia, subsiste a garantia provisria de emprego, forte na finalidade protetiva
da estabilidade e no princpio da dignidade da pessoa humana.
b) A anlise dos eventuais direitos decorrentes da extino do vnculo depende da classificao
adotada quanto natureza da estabilidade. H na doutrina posicionamento no sentido de que a
estabilidade absoluta, ou seja, que a extino do vnculo s ser possvel em casos de falta grave
cometida pelo empregado. Por outro lado, a estabilidade seria relativa se a extino fosse possvel
tambm nos casos de a empresa apresentar motivo tcnico, financeiro, econmico ou disciplinar.
Caso se entenda que a estabilidade absoluta, o fato de o empregador ter sido transferido no
alteraria o direito da gestante, que no poderia se ver obrigada a mudar de domiclio, principalmente no
momento em que mais precisa do apoio de seus familiares. sso tambm se coaduna com o disposto na
Smula 221 do STF.
Nessa hiptese, a gestante teria direito reintegrao e o seu salrio-maternidade deveria ser
pago pelo seu empregador, que obstou o recebimento do benefcio (art. 129 do CC). Ressalte-se,
entretanto, que a impossibilidade de se obrigar a gestante a mudar de domiclio implicaria a substituio
da reintegrao pela indenizao do perodo estabilitrio.
Deve-se lembrar, ainda, a existncia de posicionamento doutrinrio no sentido de que, na
ponderao de interesses entre a intimidade da famlia e a dignidade da gestante, no seria cabvel a
reintegrao forada da empregada domstica, subsistindo apenas o direito indenizao.
Em outro norte, caso se entenda que a estabilidade da gestante relativa, foroso seria concluir
que a extino do vnculo estaria autorizada no caso, sem direito estabilidade. sso porque o motivo da
extino do vnculo seria plenamente justificvel, sem nenhuma arbitrariedade.
Nessa esteira, no haveria direito reintegrao ou indenizao substitutiva. Diante das
circunstncias da extino do pacto laboral e da aplicao por analogia da novel redao do art. 97 do
Decreto 3048/99, o pagamento do salrio-maternidade deveria ficara cargo da Previdncia Social, uma
vez que a domstica ainda estaria no perodo de graa do art. 13.
R!&$!"' !/0)$3'%$ %$ g+u&$ 1H M'"+80u/'1 9I5
a)
certo que, salvo determinao legal expressa, o contrato de emprego pode ser acordado tcita ou
expressamente e, ainda, de forma verbal ou escrita, tal qual preceituam os artigos 442 e 443/CLT.
O contrato de experincia no foge regra, eis que, embora seja por prazo determinado, a legislao no
exige que o mesmo seja por escrito, nos exatos termos do artigo 445, pargrafo nico, da CLT.
Ainda quanto ao tema, insta salientarmos que o caso em tela versa sobre contrato de emprego de
empregado domstico sendo que o artigo 7/CLT estabelece que as disposies da CLT no se aplicam
aos mesmos (empregados domsticos).
Contudo, data vnia de entendimentos contrrios, acreditamos que, face as peculiaridades que envolvem
a prestao de servios no mbito familiar, o contrato de experincia absolutamente harmnico
relao empregatcia domstica.
16
Assim, tendo-se em vista o silncio da Lei 5859/72 (que dispe sobre os domsticos), a qual no exige
qualquer outro quesito para a validade do contrato a termo no e diante da compatibilidade dos institutos,
a situao em tela, por analogia, deve ser regida pela CLT.
Feitos estes esclarecimentos preliminares, destacamos que a Lei 11.324/06 probe a demisso arbitrria
ou sem justa causa da empregada domstica gestante desde a confirmao da gravidez at 5 (cinco)
meses aps o parto.
nobstante a garantia de emprego acima declinada, filiamo-nos corrente que entende que nos contratos
a termo (caso do contrato de experincia) no se aplicam as garantias de emprego, justamente pelas
peculiaridades que envolvem esta modalidade de contrato de trabalho. A bem da verdade, entendemos
que a nica exceo regra seria o caso de garantida de emprego oriunda de acidente ou de doena do
trabalho, muito embora esta nossa ltima posio seja minoria junto jurisprudncia ptria.
Desta feita, tendo-se em vista que ainda dentro do perodo de experincia, o empregador teve que ser
transferido para outra cidade, fato que inviabilizou a continuidade da prestao de servios de sua
empregada domstica, acreditamos que a mesma no goza da estabilidade provisria no emprego.
b.
Pelos motivos j amplamente expostos na resposta ao quesito "A, resta certo que a empregada no ter
direito ao recebimento do salrio-maternidade, reintegrao no emprego ou indenizao substitutiva do
perodo de estabilidade.
Por fim, vale destacarmos que h ciznia quanto reintegrao ao emprego da empregada domstica,
face as peculiaridades que envolvem esta relao empregatcia (extrema fidcia e pessoalidade patronal).
Ou seja, resta incontroverso que a reintegrao da empregada domstica geraria desarmonia familiar e
mal-estar assoberbado na prpria relao empregatcia, motivo pelo qual a jurisprudncia, forte no artigo
496/CLT aplicado tambm por analogia est preferindo deferir o pagamento da indenizao
substitutiva do perodo estabilitrio.
Cu)'.6 M'"$ G+$!!$
30 % 7'+A$ % 200I
7) Diante da nova redao dos arts. 736 do CPC, dada pela Lei 11.382/2006 ("O
executado, independentemente de penhora, depsito ou cauo, poder opor-se execuo por meio de
embargos), e do art. 739-A e seu 1 (" Os embargos do executado no tero efeito suspensivo. 1o O
juiz poder, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos embargos quando, sendo
relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da execuo manifestamente possa causar ao
executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por
penhora, depsito ou cauo suficientes), discorra sobre os embargos do devedor no novo contexto
instaurado pela reforma do CPC, bem assim se possvel ou no, consideradas as alteraes das
normas processuais, suscitar exceo de pr-executividade, fazendo breves comentrios sobre esta.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Os embargos do devedor consubstanciam-se em uma espcie de defesa durante a execuo de
um ttulo executivo. Espcie do gnero embargos execuo, os embargos do devedor eram cabveis
mediante a garantia total da execuo e respeitado o prazo para oposio previsto em lei.
17
Com o advento das Leis 11.232/2005 e 11.382/2006, a estrutura da execuo foi profundamente
alterada. Com efeito, os embargos passaram a ser cabveis apenas nos casos de execuo de ttulos
executivos extrajudiciais e na execuo contra a Fazenda Pblica, no mais suspendem a execuo e
ficou dispensada a necessidade de garantia total do juzo, consoante a novel redao do art. 736 do CPC.
Por outro lado, continua sujeito ao prazo para oposio, que agora de quinze dias.
Quanto suspenso da execuo, a CLT no traz disposio especfica, pelo que deve ser
aplicada subsidiariamente a regra que prev o efeito devolutivo dos embargos. Discute-se, contudo, se as
normas referentes dispensa da garantia do juzo e ao alargamento do prazo para oposio devem ser
aplicadas no processo do trabalho, diante da disposio expressa do art. 884 da CLT. Parte da doutrina
defende que, no sendo caso de omisso da CLT, o diploma processual civil no poderia ser aplicado
subsidiariamente. Por outro lado, corrente mais moderna tem defendido que as reformas processuais civis
devem ser aplicadas ao processo laboral, por trazerem mais efetividade e celeridade. Parte-se da
premissa, no caso, de que o art. 769 da CLT busca evitar apenas o engessamento do processo do
trabalho pelas normas do Cdigo de Processo Civil.
Entretanto, ressalte-se que, desde antes da terceira reforma processual civil, muitos juzes do
trabalho, na prtica, j dispensavam a necessidade de garantia total da execuo para o processamento
dos embargos nos casos de execues que j perduravam por anos, as quais se encontravam
paralisadas por terem sido encontrados bens em valor insuficientes para garantia total do juzo.
Em outro norte, a exceo de pr-executividade outra forma pela qual o executado pode se
defender. Criada e aceita pela jurisprudncia, inclusive do TST (Smula 397), a exceo ainda carece de
regulamentao legal. Cabvel nos casos de existncia de questes de ordem pblica e vcios de nulidade
no ttulo executivo, a exceo dispensa a penhora de bens e depende de prova pr-constituda, mormente
porque defesa a produo de provas durante seu processamento.
Conquanto a lei processual civil atual dispense a garantia do juzo para a oposio de embargos, no se
pode concluir que a exceo de pr-executividade perde sua importncia e no deve mais ser usada. sso
porque ela independe de prazo para oposio, ao contrrio dos embargos, sujeitos ao prazo de 15 dias
contados da juntada aos autos do mandado de citao, e tem um processamento mais rpido.
TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 14 REGO
< Qu!"#$1 D340 &$3"$!2
Patrcia Palmeira, viva de Pedro Pinto Palmeira, por si e representando dois filhos menores de 13
anos, props ao trabalhista em face da Pedreira Pedra Preta na qual formulou pedidos de pagamento
de horas extraordinrias e diferenas de FGTS.
Alm disso, argumentou que o de cujus sofreu acidente quando se encontrava no trajeto para o
local de trabalho em nibus pertencente a uma empresa de transporte coletivo, embora locado pelo
empregador. Formulou pedido de reparao de danos materiais e morais, a serem arbitrados pelo
julgador, tendo em vista a reduo da receita da famlia e dor provocada pelo desaparecimento do ente
querido. Requereu, por fim, que na diviso dos crditos lhe fosse reservada parcela equivalente metade
do valor final apurado no processo, por ser cnjuge sobrevivente.
Foi constatado, na percia realizada pelo rgo de trnsito, que o acidente foi causado pelo mau
estado de conservao do veculo, que se encontrava com dois pneus em avanado desgaste. Em
audincia, compareceu voluntariamente Martina Matos e apresentou certido de nascimento de Marinaldo
Matos Palmeira, tambm filho menor (3 anos) do falecido, nascido de unio extraconjugal com ela
mantida. Requereu a habilitao do seu filho nos autos do processo e o pagamento da parcela a que faz
jus. mpugnou, por outro lado, o critrio de diviso dos crditos apontado pela viva.
A empresa alegou a incompetncia da Justia do Trabalho em relao ao pedido indenizao pelo
acidente do trabalho, porque este diz respeito a direito prprio da viva e filhos, no do de cujus.
mpugnou tambm a habilitao requerida pelo terceiro filho (Marinaldo), por inexistir processo de
inventrio. Negou a sua responsabilidade quanto reparao dos danos acidentrios, sob o fundamento
de que o contrato de locao continha clusula especfica que transferia toda a responsabilidade para a
empresa locadora, inclusive quanto manuteno dos veculos locados.
Alm disso, alega que no concorreu com culpa no evento. Por fim, requereu o chamamento ao
processo da empresa transportadora e alegou a impossibilidade de serem arbitra dos os danos materiais
e morais, os quais exigiriam prova pr-constituda.
18
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52 0'.)73"$ %' )3"+,3A#$ % "+0)+$! +(u+)%'.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Com o advento da Emenda Constitucional 45/2004, Justia do Trabalho foi expressamente
concedida a competncia para o julgamento das aes indenizatrias decorrentes da relao de trabalho.
nicialmente, houve dvida acerca da abrangncia da norma s aes de reparao por dano moral
decorrente de acidente do trabalho, o que foi solucionado no CC 7204/05.
Firmada a nossa competncia, novas discusses surgiram no que tange competncia para o
julgamento quando os familiares formulam pedido de dano moral em nome prprio. De um lado, parte da
doutrina entende que, por se originar de relao familiar entre os envolvidos, o pleito deve ser julgado
pela Justia Comum. Por outro lado, diante da literalidade do texto constitucional e de a causa de pedir
ser o acidente, ligado relao de trabalho, a competncia seria da Justia Laboral, posicionamento este
que foi adotado pela Corte Suprema em julgamento recente.
b) A legitimidade para os herdeiros do falecido pleitearem os direitos da relao de trabalho
decorre de lei (art. 12, par. nico, do CC), uma vez que estes lhes foram transmitidos por sucesso.
Ademais, nada impede que pugnem pela condenao da empresa em reparao por dano
extrapatrimonial em nome prprio.
O fato de no haver processo de inventrio constitudo no impede o pleito na Justia do Trabalho,
uma vez que autorizado pela Lei 6.858/80, ao dispor que os crditos sero recebidos pelos dependentes
perante a Seguridade Social e/ou pelos herdeiros, conforme lei civil. Exatamente por ser um dos
herdeiros, Marinaldo pode integrar a lide para receber sua cota parte dos crditos trabalhistas pleiteados,
exceto quanto ao dano moral, que foi pedido pelos herdeiros em nome prprio.
Ressalte-se, por fim, que apesar de o artigo 943 do CC estabelecer a transmissibilidade de direitos
por herana, este dispositivo genrico deve ser interpretado harmoniosamente com o artigo 11 do mesmo
diploma, norma especfica que dispe sobre a intransmissibilidade dos direitos da personalidade. Assim,
para que os herdeiros pleiteiem dano moral em nome do falecido, necessrio haver a manifestao do
elemento volitivo daquele que sofreu o dano e quer reparao, sob pena de indeferimento do pedido
diante da intransmissibilidade do direito da personalidade.

c) A Lei 6.858/80 determina que os crditos devero ser pagos em cotas iguais aos dependentes
inscritos na Previdncia Social e/ou aos sucessores previstos na lei civil. negvel, ento, que, no caso,
devem ser respeitadas as disposies pertinentes diviso da herana, conforme o Cdigo Civil.
Na hiptese proposta, a aplicao de qualquer das normas citadas resultaria na diviso da herana
em cotas iguais, conforme os artigos 1829, e 1832 do CC.
Assim, os crditos referentes s horas extras e diferenas de FGTS devem ser liberados em cotas
iguais para os herdeiros, ou ao inventariante, caso o juiz tenha determinado a regular constituio do
esplio.
19
d) Segundo as leis da responsabilidade civil subjetiva, a condenao em reparao por dano
experimentado exige a presena de alguns requisitos, quais sejam, conduta ilcita culposa, dano
comprovado e nexo causal. No caso, provado que o acidente foi causado pela m conservao do veculo
fornecido pelo empregador, este deve ser responsabilizado.
sso porque, por no se sobrepor s normas de responsabilizao civil, deve ser considerada
ineficaz, com relao ao reclamante, a clusula contratual que isenta o empregador de responsabilidade,
transferindo-a para o locador. Nada impede, entretanto, que, com base em tal disposio, o empregador
busque o ressarcimento dos valores pagos por meio de ao de regresso.
e) Com o alargamento da nossa competncia, a doutrina e a jurisprudncia passaram a entender
cabveis, no processo do trabalho, as modalidades de interveno de terceiros previstas no CPC, tanto
que foi cancelada a OJ n. 227 da SD-1 do TST. H, inclusive, julgados do TST que estabeleceram ser a
denunciao da lide possvel, desde no comprometam a rpida soluo da lide.
Mesmo assim, no caso, falece competncia Justia do Trabalho para o julgamento da relao entre o
empregador e a locadora do veculo, porquanto o pedido no se refere relao de trabalho, mas sim a
contrato civil entabulado.
TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 14 REGO
3 Qu!"#$: D240 &$3"$!2
Um grupo de professores do Municpio de Cipoal de Cima ingressou com reclamao trabalhista, com
pedido liminar de reintegrao, alegando que foram despedidos imotivadamente por meio de decreto
editado pelo novo Prefeito. A inicial sustenta que ingressaram no servio pblico mediante prvia
aprovao em concurso pblico na gesto do antecessor e que no foram atendidas as
formalidades legais para a validade do ato de despedida, como a ampla defesa, o que eiva de nulidade o
mencionado decreto municipal.
A contestao sustentou a legalidade da dispensa com base em dois fundamentos: a) por serem
empregados pblicos, os autores no eram portadores de estabilidade; e b) o Municpio necessitava
ajustar o seu oramento aos limites de despesas determinados pela Lei de Responsabilidade Fiscal,
embora no tenha juntado aos autos qualquer demonstrativo do excesso de despesa com pessoal.
Analise a situao proposta e responda:
a) cabvel a reintegrao dos autores? Por quais fundamentos?
b) se cabvel, que tipo de tutela deve ser prestada pelo Juiz?
Sug!"#$ % R!&$!"'
De incio, chamo ateno para o fato de que a questo vale 2 pontos, o que requer uma resposta
um pouco mais elaborada, at porque o candidato teria mais tempo.
Assim, acredito que seria interessante abordar alguns pontos doutrinrios, alm da questo prtica.
Por isso, alm do tamanho, vocs vo perceber que eu tentei sucintamente abordar os conceitos tcnicos
e tericos sobre a matria que est sendo discutida na questo. Nesse ponto, gostei muito da resposta
selecionada no grupo 3.
Bons estudos e boa semana!
a) No direito administrativo, utiliza-se a nomenclatura servidor pblico "lato sensu para designar
aquele que mantm vnculo profissional com a Administrao direta ou indireta, em carter no eventual e
20
sob o vnculo de dependncia. A doutrina ainda aponta duas espcies, quais sejam, o servidor pblico e o
empregado pblico. O primeiro seria o detentor de cargo pblico que tem vnculo legal com o Estado, por
meio de adeso ao estatuto quando do seu ingresso. O segundo, por sua vez, mantm vnculo contratual
celetista, por meio do exerccio de emprego pblico.
At o advento da Constituio Federal de 1988, permitia-se a concomitncia entre os regimes
estatutrio e celetista, panorama este que foi alterado pelo novo Texto Maior, que determinou a adoo
do regime jurdico nico, que, ressalte-se, no significava necessariamente a adoo do regime
estatutrio.
Ocorre que o constituinte derivado, na Emenda Constitucional n. 19, no mais fez referncia ao
regime jurdico nico, pelo que a doutrina concluiu ser possvel novamente a concomitncia entre os
regimes. Tanto o que foi editada a Lei n. 9.962/2000, que disciplina o emprego pblico no mbito da
Administrao Pblica direta, autrquica e fundacional. Saliente-se que, nos termos do inciso do art. 37
da Constituio Federal, ambos devem ser submeter ao concurso pblico para ingresso no quadro da
Administrao, sob pena de reconhecimento de nulidade do vnculo.
No que tange estabilidade dos empregados pblicos, grande celeuma se instalou, uma vez que o
artigo 41 da Constituio estendeu tal garantia apenas aos detentores de cargo de provimento efetivo,
albergando apenas os servidores pblicos, e no os empregados pblicos, portanto. Na rea comum, tem
prevalecido o posicionamento segundo o qual a estabilidade no se aplica aos empregados pblicos.
Entretanto, o Tribunal Superior do Trabalho, por meio da Smula 390, , j firmou posicionamento
em sentido contrrio. sso porque o empregado pblico, mesmo que celetista, tambm exerce atividades
tpicas de Estado e no poderia ficar sujeito s questes polticas. No que tange aos empregados das
empresas pblicas e sociedades de economia mista, sujeitas ao regime privado, a Corte Superior
Trabalhista afasta a garantia de estabilidade, nada impedindo, entretanto, que normas coletivas vedem a
dispensa arbitrria desses trabalhadores.
A redao da Smula 390, , do TST tambm trouxe discusses acerca da possibilidade de
dispensa imotivada dos trabalhadores concursados das sociedades de economia mista e das empresas
pblicas. De um lado, a jurisprudncia do TST a admite (OJ 247 da SD-1), exceto quanto ECT, que
goza do mesmo tratamento destinado Fazenda Pblica. Por outro lado, parte da doutrina tem defendido
que, com base no princpio da motivao, da impessoalidade, da moralidade e da necessidade do
controle dos atos administrativos, a dispensa desses empregados, conquanto possvel, deve ser
justificada, mormente porque, se houve concurso para admisso, deve haver regular procedimento para
dispensa.
No caso proposto, os funcionrios dispensados se submeteram a concurso pblico. Assim, tendo
exercido o emprego pblico por mais de 3 anos, ponto este no impugnado pelo ru, gozavam de
estabilidade no emprego (Smula 390, , TST), s podendo ser dispensados nas hipteses descritas no
pargrafo 1 do art. 41 da Constituio Federal.
Ainda que no fossem estveis, o art. 3 da Lei n. 9.962/2000 prev as hipteses nas quais a
Administrao Pblica poder dispensar o empregado pblico, dentre as quais se insere a alegada
adequao ao art. 169 da Carta Magna. Ressalte-se que tem sido admitida a aplicao analgica desse
diploma legal ao mbito municipal. Ocorre que, no caso, no restou comprovada a necessidade de
reduo dos gastos e tampouco a prioritria diminuio das despesas com cargos em comisso e
funes de confiana (inciso do pargrafo 3 do dispositivo).
Ademais, como j exposto, a dispensa desses servidores deveria ter sido precedida de regular
processo administrativo, em que lhes fosse garantida a ampla defesa.
Por todos esses motivos, conclui-se que foi nula a dispensa desses servidores, tendo eles o direito
reintegrao no emprego.
b) Em primeiro lugar, cumpre distinguir as liminares, das cautelares e antecipaes de tutela. As
liminares so deferidas sempre que o juiz antecipa um dos efeitos da sentena, podendo ter natureza de
antecipao de tutela ou de cautelar (como no caso dos processos cautelares). A cautelar pode ser
concedida de ofcio (poder geral de cautela) e objetiva apenas assegura um direito posterior, ao contrrio
da antecipao de tutela, que tem natureza satisfativa e depende de requerimento da parte. No caso,
tendo em vista que o objetivo da ao a reintegrao no servio pblico, a concesso de liminar nesse
sentido configuraria antecipao de tutela.
H muita discusso sobre a possibilidade de tutela antecipada contra a Fazenda Pblica, diante da
redao da Lei 9494/97 e da ADC n 4, STF. H, ainda, dois bices para a concesso: o reexame
necessrio e os precatrios.
A questo do reexame necessrio resolve-se pela sua impossibilidade frente s decises
interlocutrias, alm de sua prescindibilidade nas condenaes inferiores a 60 salrios-mnimos.
21
Quanto questo dos precatrios, eles no impedem a concesso da tutela antecipada em relao
s obrigaes de fazer ou no fazer e, da mesma forma, em relao s condenaes pecunirias
inferiores aos limites mnimos de expedio de precatrios previstos em lei.
Por tal motivo, entende-se no haver bice legal concesso da liminar de reintegrao dos
reclamantes no quadro de empregados do Municpio, o que dever ser feito com fundamento no art. 461
do Cdigo de Processo Civil. Alis, a reintegrao no traria nenhum prejuzo ao Municpio, pois, em caso
de reforma da deciso, os valores recebidos pelos reclamantes seriam compensados pelo servio
prestado ao Municpio.
Por fim, cabe ao juiz, se entender conveniente, at mesmo de ofcio, a fixao de multa diria em caso de
descumprimento, nos termos do pargrafo 4 do mesmo dispositivo.
Cu)'.6 M'"$ G+$!!$
52 A O+)3"'A#$ Cu+)!&+u%30)'/ 3M 1304 %' SFDIHII %$ C. TST4 !"'./01
NAOO CIVI> PPF>ICA. COMPETQNCIA TERRITORIA>. EXTENSO DO DANO CAUSADO OU
A SER REPARADO.
AP>ICAOO ANA>RGICA DO ART. 93 DO CRDIGO DE DE9ESA DO CONSUMIDOR. DC
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P'+' ' 5):'A#$ %' 0$7&"?30)' "++)"$+)'/ 7 !% % 'A#$ 0),)/ &-./)0'4 0u7&+ "$7'+ 7
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0$7 ' %$u"+)3' 0$7 $ '+")g$ 934 )30)!$ II4 %$ CDCB
Pessoal
A pergunta no to difcil, pois j vem sendo debatida h algum tempo. Apesar do curto tempo
para responder (a prova tinha 10 questes), penso que seria interessante perder um pouco mais de
tempo nesta, pois traz muitos posicionamentos divergentes.
Como o assunto longo, fica um pouco complicado abordar a fundo cada um dos
posicionamentos, motivo pelo qual fui direto ao ponto na resposta.
A questo provavelmente se originou da ACP 01372-2007-021-23-00-3, em que o juiz de 1
instncia reconheceu a competncia da Vara do Trabalho de Rondonpolis para julgar o processo, em
que se discutia as condies de trabalho dos caminhoneiros. A deciso foi reformada pelo TRT (processo
43-2008-000-23-00-5), na qual foi aplicado o art. 93 do CDC e a OJ 130 (ver deciso no site). Comentei o
caso no ltimo pargrafo, mas obviamente no seria necessrio, mormente porque os candidatos no
costumam acompanhar as notcias lanadas nos sites de todos os Tribunais. Para os que no tinham
conhecimento do caso, sugiro uma concluso do tipo "Apesar das crticas, o TST mantm a diretriz
jurisprudencial, que tem sido aplicada pelos Tribunais, ao menos at que haja reformulao do
posicionamento pela Comisso de Jurisprudncia do Tribunal.
Desculpem-me se fui muito detalhista nas crticas, mas penso que pode ajudar na formulao das
respostas... Percebi que, em muitas respostas, outros pontos poderiam ter sido abordados. Por isso que
importante ressaltar todas as correntes (ou, pelo menos, algumas delas) sobre determinada tese jurdica,
22
e no apenas aquela a qual voc se filia. Tambm seria interessante falar sobre a preveno como forma
de soluo de conflitos de competncia.
Bons estudos!
Sug!"#$ % R!&$!"' %$ P+$5!!$+
a) A ao civil pblica espcie de ao coletiva, regulada pela Lei n 7347/1985, pela qual se
apura a responsabilidade por danos causados ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de
valor artstico, esttico histrico, turstico e paisagstico. niciada por um dos legitimados do artigo 5, tal
ao cabvel na Justia do Trabalho, havendo previso expressa, inclusive, no inciso do art. 83 da Lei
Complementar n 75/93.
O art. 2 de tal diploma legal dispe que o juzo competente para o processamento e julgamento da
ao o do local onde ocorrer o dano. A doutrina entende, pacificamente, que tal competncia, alm de
territorial, tambm funcional, pelo que se conclui ser absoluta, sem possibilidade de prorrogao e
passvel de reconhecimento de ofcio. Com tal dispositivo, objetivou-se facilitar a busca da tutela
jurisdicional e fazer com que o julgador estivesse mais prximo de onde ocorreu o dano. De acordo com o
seu pargrafo nico, haver preveno do juzo que primeiro conhecer da causa, o que se aplica no caso
de o dano se estender a localidades abrangidas por foros diferentes.
Ocorre que, com a promulgao do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8078/90), foi criada
nova regra de competncia para as aes coletivas em que se protegem direitos individuais homogneos
(art. 93), qual seja, a do foro do local onde ocorreu o dano, ou da capital do Estado ou do Distrito Federal,
na hiptese de dano regional. Da mesma forma, o conflito entre mais de um foro seria resolvido por meio
da preveno (pargrafo nico do art. 93). Ressalte-se que o CDC acabou por inserir tambm o artigo 21
Lei n 7347/85, admitindo a aplicao do diploma consumerista ao procedimento da ao civil pblica. A
partir da, surgiram diversas correntes quanto aplicao do art. 2 da LACP e do art. 93 do CDC.
Parte da doutrina defende que o art. 93 do CDC seria aplicvel apenas na defesa dos direitos
individuais homogneos, enquanto o art. 2 da LACP seria adotado na proteo de direitos difusos e
coletivos. Da mesma forma, aduziu-se que o primeiro dispositivo seria aplicvel aos danos locais,
enquanto o segundo, aos regionais. Outra corrente defende que o art. 2 da Lei n 7347/85 deve ser
aplicado nas aes civis pblicas, por ser norma especfica e pela dico do art. 21, uma vez que tal
diploma legal no omisso quanto competncia. Por fim, tem sido forte o posicionamento segundo o
qual, pela redao do art. 21 da LACP, o art. 93 do CDC deve ser aplicado para todas as demandas de
natureza coletiva, inclusive na proteo de direitos difusos e coletivos.
b) Segundo o art. 93 do CDC, competente o juzo do local do dano quando este for local,
enquanto os foros da Capital do Estado ou do Distrito Federal seriam competentes no casos de dano
nacional ou regional. O Tribunal Superior do Trabalho, entretanto, formou entendimento jurisprudencial,
consubstanciado na OJ 130 da SD-2, no sentido de que o juzo de uma das Varas da Capital seria
competente nos danos regionais, enquanto o juzo de uma das Varas do Distrito Federal seria competente
em caso de dano supra-regional ou nacional. A doutrina tem criticado duramente tal redao, j tendo
havido, inclusive, proposio do MPT para reviso da OJ Comisso de Jurisprudncia do TST.
Em primeiro lugar, o TST criou norma de competncia no prevista em lei. sso porque, na prpria
redao do art. 93 do CDC, no h equivalncia dano regional Capital do Estado e dano nacional
Distrito Federal; ao contrrio, o DF deve ser entendido como um ente federal. Como resultado, dificultou-
se o acesso justia para os legitimados que no atuam em mbito nacional ou no tm condies de ir
at o Distrito Federal para demandar. Ademais, alm de ter criado nova regra de competncia, o fez por
analogia ("aplicao analgica), extenso essa que no admitida pela doutrina.
Alm disso, o TST criou uma competncia exclusiva das Varas, enquanto o CDC prev a
competncia concorrente, a ser resolvida por preveno.
Por fim, a redao da OJ dificulta a sua aplicao em alguns tribunais, cuja sede no corresponde
Capital do Estado, como na hiptese de um dano regional ocorrido no interior do Estado de So Paulo,
que, pela OJ, deveria ser solucionado por uma Vara pertencente ao TRT da 2 Regio.
Apesar das crticas, o TST mantm a diretriz jurisprudencial, que tem sido aplicada pelos Tribunais,
inclusive da 23 Regio, que recentemente reconheceu a incompetncia de uma das Varas do interior
para julgar ao em que o dano era nacional.
TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 14 REGO
23
5 Qu!"#$1 D240 &$3"$!2
Discorra sobre a possibilidade de reconhecimento de leses pr-contratuais, passveis de
reparao, no mbito do Direito do Trabalho.
Pessoal,
Mais uma questo da 14 Regio que exigia uma maior abordagem do candidato, at porque valia
dois pontos. Os pontos principais para o candidato abordar seriam a possibilidade de dano pr-contratual
e a competncia da Justia do Trabalho. Cabia, tambm, um texto de introduo sobre a
responsabilidade no Cdigo Civil ou sobre a Emenda Constitucional 45/2004.
Chamo ateno, ainda, que essa prova da 14 Regio no exigia apenas conhecimento terico do
candidato, mas tambm objetivava questionar o conhecimento prtico. Assim, seria interessante a citao
de exemplos, o que, alis, foi feito por muitos alunos.
Se houver tempo no final, o candidato poderia falar um pouco sobre o dano ps-contratual, pois,
apesar de no constar expressamente no enunciado da questo, no deixa de ser relacionado com o
tema e poderia enriquecer a resposta.
Maiores comentrios foram feitos nas questes.
Bons estudos e boa semana a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"' %$ P+$5!!$+
cedio que a formao dos contratos se inicia com as negociaes preliminares, seguidas da
proposta do policitante e da aceitao do oblato, momento a partir do qual o contrato se efetiva. Muito j
se discutiu quanto possibilidade de leso pr-contratual nesse processo.
Parte minoritria da doutrina defende a impossibilidade de dano pr-contratual se o negcio
jurdico no se efetivar, em razo da ampla liberdade de contratar e da ausncia de contrato formado.
Entretanto, prevalece o posicionamento segundo o qual pode haver dano na fase de puntuao do
contrato, mormente na hiptese de desrespeito aos deveres de boa-f objetiva e lealdade, previstos no
art. 422 do Cdigo Civil, o que representaria, em verdade, abuso do direito durante as tratativas.
Ressalte-se que, nos termos do art. 8 da Consolidao das Leis do Trabalho, tais regras so passveis
de aplicao subsidiria no Direito do Trabalho.
Antes da 1 fase da Reforma do Judicirio, a competncia da Justia do Trabalho nos dissdios
individuais era deveras restrita, cingindo-se apenas s lides envolvendo as relaes de emprego, o
cumprimento das suas decises e determinadas formas de relao de trabalho determinadas por lei. Com
a Emenda Constitucional n. 45/2004, entretanto, tal competncia foi em muito ampliada, passando a
abranger as relaes de trabalho lato sensu, exceto quanto s relaes dos servidores vinculados ao
Poder Pblico por meio de vnculo estatutrio ou de carter jurdico administrativo, por fora de liminar na
AD 3395-6.
As discusses em torno do tema demonstram que, em muitos pontos, esta Especializada teve sua
competncia ampliada, o que acabou por aumentar a fora poltica deste ramo do Poder Judicirio. Em
outros, como quanto aos danos morais decorrentes de acidente de trabalho, foi corrigido erro histrico
que determinava a competncia da Justia Comum, para se reconhecer que, desde antes da atuao do
constituinte reformador, a Justia do Trabalho j a detinha (CC 7204/2005-STF). Houve, entretanto,
algumas hipteses de restrio de competncia, como pela criao do comum acordo para ajuizamento
do dissdio coletivo de natureza econmica.
A nova redao do inciso determina a competncia da Justia Laboral para julgar as lides
oriundas da relao de trabalho, pelo que se conclui que ela no mais se rege apenas em razo da
pessoa, como nos casos do inciso (lides intersindicais), mas tambm em razo da matria. Discutiu-se,
ento, se o alcance das normas previstas nos incisos e V estaria restrito apenas ao perodo de vigncia
do contrato de trabalho.
De um lado, parte da doutrina defendeu que a competncia seria delineada pela presena da
relao de trabalho, o que implicaria reconhecer que apenas as lides que se originassem no perodo de
durao do pacto laboral poderiam ser apreciadas e julgadas nesta Especializada.
24
Malgrado tal posicionamento, prevaleceu na doutrina e na jurisprudncia a tendncia ampliativa,
pela qual a competncia desta Especializada abrange tambm o perodo anterior e posterior
entabulao do contrato, diante da ausncia de restrio no texto constitucional reformador.
Com efeito, pode ocorrer de o pretenso empregado ter sofrido dano pr-contratual, durante as
tratativas. Nessa fase da formao dos contratos, no h negar que a grande esperana de ingressar no
mercado de trabalho pode fazer com que o trabalhador entenda como certa a sua contratao, quando,
na verdade, ela apenas uma expectativa de direito. sso pode culminar, inclusive, com recusa de
propostas mais concretas de emprego, o que, em princpio, no poderia ser imputado empresa em
processo de seleo de candidatos. Ocorre que, em alguns casos, a atitude patronal pode apontar
excessiva expectativa de contratao ou, at mesmo, pode ter gerado a promessa de contratao.
magine-se, ainda, o caso de o empregado ter feito gastos excessivos com documentos exigidos, sem
que a contratao, outrora certa, se efetive. Por fim, podem ser citados os casos de discriminao durante
o processo seletivo, prtica esta deveras repudiada pelo ordenamento jurdico.
Nessas hipteses, por ter havido ofensa aos deveres de boa-f e probidade que regem a
pactuao dos contratos, nada impede que o trabalhador dirija pleito indenizatrio em face da empresa,
que ser dirimido pela Justia Laboral, uma vez que a causa se originou da relao de trabalho que seria
pactuada.
Da mesma forma, ressalte-se que a competncia tambm albergaria os casos de dano ps-contratual,
como nas hipteses de tentativa de anulao de clusula de no-concorrncia aps a extino do vnculo
ou indenizao da advinda.
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 3 REGIO 200I
3 Questo - Direito Processual do Trabalho: Antes da deciso de primeiro grau em ao trabalhista
ajuizada pelo Sindicato profissional, como substituto processual, pleiteando adicional de insalubridade,
vrios substitudos, em petio de prprio punho, formularam pedido de desistncia da ao, sem a
anuncia daquele Sindicato. Em face do caso hipottico acima narrado, responda, fundamentadamente,
s seguintes indagaes: a) direito dos substitudos desistir da ao? b) qual seria a forma de
integrao lide para o exerccio deste direito, se existente?
Bem pessoal,
A questo no muito complicada e versa sobre um tema que j foi (e ainda ) muito discutido.
Chamo ateno apenas para o tamanho das respostas... O tempo dificilmente estar a favor do
candidato em uma prova de 2 fase. Por isso, ao elaborarem as respostas, faam em uma folha de papel
(como em uma 2 fase), para depois digitar. sso vai dar uma noo do quanto voc consegue escrever
tranqilamente. O tempo mdio para cada questo de 24 minutos, podendo chegar a um pouco mais,
se voc descontar o excesso em outra questo. O problema que algumas respostas, apesar de muito
bem estruturadas, me parecem um pouco grandes. Repito: se o candidato conseguir responder por
escrito dentro do tempo mdio, est perfeito! Se no, o jeito tentar reduzir.
Lembro, ainda, que a desistncia no tema mesma conseqncia da renncia. Digo isso porque,
em algumas respostas, foi defendido que a desistncia no seria possvel devido irrenunciabilidade de
crdito. Algumas respostas, entretanto, defenderam a impossibilidade da renncia, mas no apenas pelo
argumento da irrenunciabilidade, o que certamente deu mais fundamento ao posicionamento. Mas vejam
que a desistncia no impede que o pedido seja repetido em uma ao individual. Claro que h uma certa
presuno de fraude, mas j imaginaram a possibilidade de o trabalhador no gostar da atuao do
advogado do sindicato e preferir contratar um advogado particular para melhor defender seus interesses?
Vai aqui uma dica muito importante para interpretar o posicionamento do examinador: se ele
perguntou se possvel a desistncia e, depois, questionou como ela se daria, porque, ao menos, ele
admite tal possibilidade. Dessa forma, ainda que o candidato entenda que a desistncia seria impossvel,
deve ressaltar posicionamento em sentido contrrio (e sem fazer uma crtica ferrenha, porque ele pode
ser o entendimento do examinador...).
Apenas para esclarecer, no vejo diferena entre dividir a resposta em itens "ae "b, tal qual
ocorreu na pergunta, ou redigir resposta nica. Nesse caso, preferi fazer uma resposta nica, abordando
todos os temas, para evitar que o itembficasse menor que o item "a.
No diria que h uma regra sobre citar ou no o nome do autor na prova. Particularmente, prefiro
no citar. Assim, apenas para esclarecer, quem defende o posicionamento de que o trabalhador ingressa
como parte, e no como assistente litisconsorcial, o Francisco Antnio de Oliveira.
25
Bons estudos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A substituio processual tida em nosso ordenamento como a espcie do gnero legitimao
extraordinria, pela qual o substituto defende direito alheio em nome prprio, sem que o substitudo
integre a lide. Nessa esteira, toda substituio processual seria caso de legitimidade extraordinria, mas
nem toda legitimidade extraordinria seria substituio processual. Difere-se, ainda, da representao
porque, nesta, atua-se em nome alheio defendendo interesse alheio, como nos casos de integrao da
capacidade dos menores.
Quanto substituio processual do sindicato, muita discusso j houve quanto ao alcance do
inciso do art. 8 da Constituio Federal, no que tange aos direitos individuais. Antes da Carta,
entendia-se que s haveria substituio processual quando a lei expressamente autorizava. Aps, uma
corrente restritiva, consubstanciada na j cancelada Smula 310 do TST, mantinha o entendimento
anterior e, ainda, trazia restries substituio, como a necessidade de individualizao dos
substitudos. A Corte Suprema, entretanto, pacificou o entendimento segundo o qual a substituio
processual do sindicato ampla, abrangendo, inclusive, os direitos individuais, o que culminou com o
cancelamento do verbete sumular, e o atual posicionamento da Corte Superior Trabalhista.
Dessa forma, segundo o entendimento hoje predominante, o sindicato tem legitimidade para
pleitear, em juzo, direito individuais homogneos dos trabalhadores, sem mesmo a necessidade de juntar
rol dos substitudos. Malgrado posicionamento em sentido contrrio, destacando o carter de
irrenunciabilidade da verba, nada impede que o trabalhador ingresse na ao pleiteando a desistncia,
uma vez que o titular do direito, sendo a parte material, portanto. Ressalte-se que a legitimidade do
sindicato no exclusiva e que, pedindo a desistncia, o substitudo poder renovar o pleito em ao
individual.
Nessa hiptese, segundo grande parte da doutrina e o antigo entendimento sumulado, o
trabalhador usaria da assistncia litisconsorcial, ou seja, seria tpico caso de litisconsrcio ulterior. H,
entretanto, posicionamento doutrinrio no sentido de que o trabalhador ingressaria como autor, uma vez
que, como titular do direito, ao ingressar na ao, afastaria a legitimidade do substitudo.
Deve-se, por fim, ponderar que haveria grande possibilidade de coao do trabalhador pelo empregador.
Dessa forma, a fim de se verificar a existncia de fraude, seria prudente que o juiz determinasse a oitiva
do empregado em audincia, antes de homologar a desistncia do pedido.
Cuiab Mato Grosso
30 de maro de 2008
2) Ante os princpios organizacionais baseados na integrao de tarefas, flexibilidade da mo-de-obra e
"multifuncionalidade (execuo de diferentes atividades com exigncia de conhecimentos e qualificaes
distintas), comente acerca da subordinao estrutural ou integrativa luz da terceirizao e quais os
efeitos jurdicos na relao de trabalho entre o tomador de servios, empresa terceirizada e trabalhador.
Na rodada 144, optamos por elaborar uma pergunta que, apesar de atual, ainda no havia sido
objeto de 2 fases em concursos ("Discorra sobre a subordinao estrutural). Um ms depois, o assunto
foi cobrado pelo TRT da 23 Regio, na questo enviada esta semana. Quero chamar ateno para as
diferenas entre elas.
Quando se tem uma questo dissertativa genrica (como na rodada 144), o candidato est mais
livre para criar e abordar os temas que julgar mais interessantes. Por outro lado, em questes mais
especficas (como a do TRT da 23 Regio), preciso que sejam abordados todos os temas propostos
para, se sobrar tempo, acrescentar alguma informao extra e angariar mais pontos com o examinador.
Percebi que, em muitas respostas, a subordinao estrutural foi muito bem explorada, mas nada se falou
sobre a integrao de tarefas, a flexibilidade de mo-de-obra e a multifuncionalidade. Em outras, a
26
subordinao estrutural no foi abordada como poderia. Em alguns casos, tambm no ficaram
especificados os efeitos jurdicos para os sujeitos da relao de emprego terceirizada. Penso que
interessante abordar os tpicos fazendo referncia a essas expresses, ao mesmo tempo em que se
compara a relao de emprego tradicional com a que atualmente est presente no mercado.
O importante no o nmero de pargrafos, mas sim a densidade das informaes. Em uma
questo como essa, a subordinao estrutural continua sendo o ponto principal, assim como na rodada
144, mas, como ela foi inserida em um contexto, a sua abordagem deve ser mais sucinta, para conseguir
fazer uma boa introduo e comparao do modelo de produo anterior e a atual flexibilizao de mo-
de-obra com a multifuncionalidade (reparem que, na sugesto de resposta, dediquei apenas um pargrafo
com muita informao, entretanto subordinao estrutural, o que fez sobrar tempo para poder
abordar melhor os outros tpicos).
Vamos sugesto...
Bons estudos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
O clssico conceito de subordinao jurdica ligado aos modelos fordista e taylorista de
produo, em que esta era feita em massa, com forte hierarquia e diviso do trabalho em segmentos. Por
outro lado, tais modelos foram seguidos pelos modelos toyotista ou ohnista, de produo ps-industrial e
flexvel, com forte influncia do mercado e dissoluo das atividades do trabalhador dentro da empresa.
mportante salientar que, nesse contexto, a relao de trabalho atual em muito se difere do modelo
tradicional. Se antes o trabalhador era contratado para desempenhar especfica funo dentro da
empresa, fincando sujeito a uma rgida hierarquia funcional verticalizada, hoje as relaes de trabalho so
marcadas por uma horizontalizao do comando, com a contratao de trabalhadores aptos a
desenvolverem as mais variadas funes dentro do modelo de produo.
Tal fato perceptvel, por exemplo, em empresas como os frigorficos, que exigem trabalho
manual constante, o que demanda rodzio de funes para se evitar as doenas profissionais ou
decorrentes de trabalho. por isso que as empresas buscam mo-de-obra flexvel, adaptvel em vrios
setores da empresa, com vistas "multifuncionalidade. Esta, j prevista na Lei de Modernizao dos
Portos, comea a tomar espao nas grandes empresas, pois a nova forma de produo exige que os
trabalhadores se insiram em clulas produtivas, que englobam conhecimento geral da sistemtica de
produo.
por tais motivos que hoje se fala na subordinao estrutural ou integrativa, no mais
caracterizada pela hierarquia vertical, dispensando ordens diretas de um superior. H um grande
rompimento com a idia de hierarquia clssica, pois a subordinao fica caracterizada a partir de quando
o trabalhador se insere na estrutura, na dinmica organizacional e funcional da empresa. Assim, os
trabalhadores cobram entre si a produo, ao mesmo tempo em que devem se dedicar para atingir o
objetivo final, surgindo a idia da "colaborao-dependncia, em detrimento do binmio "ordem-
subordinao.
sob o prisma da subordinao estrutural que a doutrina moderna tem analisado a terceirizao, uma
vez que a sua ilicitide deixa de ter a natureza da atividade como parmetro, sendo substituda pela
verificao da insero estrutural do trabalhador no modelo de produo. Dessa forma, constatado que o
trabalhador est estruturalmente subordinado ao tomador, com este deve ser reconhecido o vnculo de
emprego, sem prejuzo da responsabilidade solidria da prestadora participante da fraude lei trabalhista
(art. 942 do CC). negvel, ainda, que isso imprime maior proteo ao trabalhador, at mesmo diante da
eficcia subjetiva que se deve dar ao direito fundamental ao trabalho e s verbas dele decorrentes.
15I Qu!"#$ % 12.0=.0I
Magistratura do Trabalho da 3 Regio. 18/05/2008
6 Questo - Direito Processual Civil: hoje possvel, no Brasil, falar-se de um devido processo
legal coletivo? Em caso afirmativo, como ele repercute nas questes da identificao das aes, da
27
distribuio dos nus da sucumbncia, das condies da ao e da carga eficacial da coisa julgada,
inclusive em relao a terceiros?
P!!$'/4
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Sug!"#$ % R!&$!"'
Fundado no acesso ao Poder Judicirio e na economia processual, o processo coletivo tem estrita
ligao com os interesses que transcendem a esfera individual, consistindo em importante instrumento de
tutela dos direitos e interesses metaindividuais. Reflexo da segunda onda de acesso justia, o processo
coletivo objeto de uma tentativa de codificao especfica, em que se busca uma ligao com um
processo de interesse pblico e social.
At que sobrevenha o Cdigo de Processo Coletivo, a tutela processual coletiva regulada por leis
esparsas, como a Lei de Ao Civil Pblica e o microssistema do Cdigo de Defesa do Consumidor, que
harmonizou toda a sistemtica processual coletiva. A existncia de disposies legais acerca da defesa
dos direitos e interesses difusos, coletivos e individuais homogneos implica a necessidade de
observao de um devido processo legal coletivo, sob pena de violao Constituio Federal.
Um primeiro problema no processo coletivo o fato de os legitimados terem legitimidade
concorrente e disjuntiva e atuarem como substitutos processuais, o que dificulta a identificao da ao
para fins de litispendncia entre aes coletivas e com a ao individual. Quanto ao primeiro, o
ajuizamento da ao coletiva por um dos co-legitimados impede a atuao do outro. A litispendncia com
a ao individual, por sua vez, se resolve pela atual redao do art. 104 do CDC, tambm aplicvel aos
direitos individuais homogneos, segundo a doutrina majoritria.
A fim de garantir o efetivo acesso justia e estimular a defesa dos direitos transindividuais, o
processo coletivo no est sujeito ao pagamento de custas ou honorrios, exceto nos casos de
28
comprovada m-f, com possibilidade de condenao solidria e penalidades associao autora e aos
seus diretores (art. 87 do CDC).
Acrescente-se, ainda, que, como as demais, a ao coletiva tambm pressupe o interesse de agir
(ligado aos direitos e interesses metaindividuais), a possibilidade jurdica do pedido e a legitimidade ad
causam, que, como j exposto, concorrente e disjuntiva, havendo quem defenda, inclusive, a figura da
legitimao autnoma, baseada na doutrina alem. Saliente-se a doutrina majoritria entende que o rol
dos legitimados diz respeito apenas legitimao ativa, enquanto parte da doutrina defende a
possibilidade de legitimidade coletiva passiva.
Por fim, os efeitos da coisa julgada do processo coletivo podem ser secundum eventum litis, caso em que
a coisa julgada s aproveita a esfera individual para beneficiar (art. 103 do CDC), ou secundum eventum
probationis. Neste ltimo caso, a procedncia implica coisa julgada erga omnes no plano coletivo e
individual, por ser benfica; a improcedncia por falta de provas no faz coisa julgada, nem mesmo no
plano coletivo, e a improcedncia com suficincia de provas acarreta coisa julgada apenas no plano
coletivo. Ressalte-se, ainda, a existncia de coisa julgada material pro et contra apenas para os co-
legitimados, exceto quanto aos difusos e coletivos na hiptese de improcedncia por falta de provas.
Quanto aos terceiros, a coisa julgada s produzir efeito se houver cincia da ao coletiva e se tiver
havido requerimento de suspenso da ao individual, nos termos do art. 104 do CDC.
5) Smula vinculante n 4 do C. STF
SALVO NOS CASOS PREVSTOS NA CONSTTUO, O SALRO MNMO NO PODE SER USADO
COMO NDEXADOR DE BASE DE CLCULO DE VANTAGEM DE SERVDOR PBLCO OU DE
EMPREGADO, NEM SER SUBSTTUDO POR DECSO JUDCAL.
a) no entender do candidato, qual dever ser a base de calculo utilizada para o adicional de insalubridade
em casos futuros? Justifique.
b) Para aqueles trabalhadores que j tiveram o salrio mnimo declarado como base de calculo, atravs
de sentena transitada em julgado, poder haver novo exame judicial da matria a partir da vigncia da
smula vinculante? Justifique.
Bom dia, pessoal!
Quanto questo dessa semana, quero chamar ateno apenas para duas decises recentes do TST.
Isso porque, aps a edio da SV 4, surgiram muitas correntes sobre a base de clculo do adicional de
insalubridade, o que permite concluir que a resposta estava bastante aberta.
A primeira delas uma da SDI-1, nos E-RR-482613/1998.3, publicada no "Notcias do TST" de
21/02/2008, que aplicou o salrio recebido pelo trabalhador como base de clculo. Nesse processo, o
TST j havia aplicado a Smula 228, mas os autos retornaram ao Tribunal, aps o STF determinar que o
salrio mnimo no poderia servir de base de clculo. A segunda uma da 7 Turma (RR 955/2006-099-
15-00.1, tambm publicada no "Notcias do TST"), posterior SV, em que se determinou a utilizao do
salrio mnimo at que nova lei altere a base de clculo, forte na teoria do reconhecimento de
inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade.
Apesar de haver vrios posicionamentos sobre o assunto, penso que seria muito importante a meno a
estas decises, uma vez que elas demonstrariam a constante atualizao do candidato com os principais
julgamentos do TST (DICA: leiam sempre as "Notcias do TST").
Por fim, a meno, na sugesto de resposta, alterao da Smula 228 e ao cancelamento da Smula
17 s foi feita hoje, quando a rodada j estava pronta (aps a publicao da notcia no site). Por tal
motivo, no fiz nenhum comentrio sobre isso nas respostas, mas apenas sobre as decises da SDI e
da 7 Turma.
29
Lembrem-se que a prova tinha apenas 5 questes, o que permitiria uma resposta um pouco maior...
Bons estudos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
a) A Consolidao das Leis do Trabalho, em seu artigo 192, estabeleceu que o adicional de
insalubridade ser calculado sobre o salrio mnimo. O Tribunal Superior do Trabalho, por sua
Smula 17, tambm havia apontado o salrio profissional, quando existente, como base de
clculo de tal verba. Ocorre que, com a promulgao da Constituio Federal de 1988, houve
vedao expressa de vinculao do salrio mnimo para qualquer fim (art. 7, V). Com isso,
parte do Supremo Tribunal Federal passou a entender que a utilizao do salrio mnimo como
base de clculo do adicional implicaria violao ao preceito constitucional mencionado.
b) Recentemente, no primeiro julgamento de repercusso geral, o Supremo Tribunal Federal,
analisando o caso de policiais militares que pretendiam receber o adicional com base no total de
vencimentos, pacificou a questo e editou sua 4 Smula Vinculante, vedando a utilizao do
salrio mnimo como fator de indexao de base de clculo de vantagem de servidor pblico ou
empregado. Da mesma forma, disps que ele no poderia ser substitudo por deciso judicial. Em
conseqncia, e aps os debates, reconheceu-se a inconstitucionalidade da sua utilizao como base de
clculo, determinando-se, porm, que ele ainda seria utilizado para as partes envolvidas no Recurso
Extraordinrio at que nova lei viesse a fixar novos critrios de atualizao.
A partir da, diversas correntes surgiram sobre o tema. Como o objetivo da deciso seria vedar a
indexao do adicional sempre que houvesse aumento do salrio mnimo, alguns juristas propuseram a
utilizao de um valor em reais, com base no valor do salrio mnimo quando do trnsito em julgado da
deciso do STF, que seria posteriormente corrigido pelos ndices legais1. O problema que a Smula
veda a substituio do salrio mnimo por deciso judicial.
Outra corrente que se demonstrou forte, seria a adoo do salrio pago ao trabalhador como base de
clculo do adicional, por analogia Smula 191 do TST. H quem argumente, inclusive, que, pela
literalidade do inciso XXX ("adicional de remunerao), a Constituio Federal teria previsto
expressamente a remunerao como base de clculo, caso em que no se poderia falar em substituio
da base de clculo por deciso judicial2. Cabe ressaltar, tambm, que a 7 Turma do TST, em recente
deciso,
determinou que o adicional de insalubridade continuaria a ser calculado sobre o 1 Apenas para constar,
tal soluo foi proposta na lista nacional de discusso da ANAMATRA. 2 Ressalto que a Min. Carmem
Lcia disse expressamente, em seu voto, que a CF teria disposto que o adicional seria adicional
remunerao, mas no sobre ela calculado. salrio mnimo, uma vez que a Corte Suprema, ao determinar
que a lei reputada inconstitucional continuaria a reger as relaes obrigacionais, teria se utilizado da
tcnica decisria do reconhecimento da inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade, da doutrina
constitucional alem.
Por fim, pacificando a questo, em recente sesso Plenria, o Tribunal Superior do Trabalho, por maioria,
cancelou a sua Smula 17 e alterou a redao da Smula 228, para determinar que o adicional de
insalubridade ser calculado sobre o salrio base, por analogia Smula191. Tal posicionamento j havia
sido, inclusive, adotado anteriormente pela SD-1.
b) A coisa julgada a imutabilidade da deciso de mrito, em razo do esgotamento dos recursos
cabveis ou do transcurso in albis do prazo recursal. Desde j, importante ressaltar que ela no
instrumento de justia, mas sim de segurana jurdica. nicialmente, cedio que a coisa no
soberanamente julgada est sujeita ao rescisria, respeitado o prazo decadencial de 2 anos. Da
mesma forma, havendo coisa julgada, no h falar em reclamao constitucional por desrespeito
smula vinculante, pois, conforme posicionamento sumulado do Supremo, esta no cabe contra decises
j transitadas em julgado. Ademais, com base inicialmente na doutrina do ento Ministro Jos Augusto
30
Delgado, parte da doutrina e da jurisprudncia tem admitido a relativizao da coisa julgada, com base
nos princpios da justia, da razoabilidade, da legalidade e da instrumentalidade. Do outro norte, corrente
em sentido contrrio defende que a coisa julgada garantia inerente ao Estado Democrtico de Direito,
no sujeita relativizao, em prestgio ao sobreprincpio da segurana jurdica e do acesso justia, que
intrinsicamente ligado definitividade do julgamento. Para os adeptos da primeira corrente, seria
possvel a relativizao de
sentena transitada em julgado baseada em lei inconstitucional, forte no art. 27 da Lei 9869/99, exceto na
hiptese de a Corte Suprema expressamente estabelecer que a inconstitucionalidade no afetar a coisa
julgada. Nesse caso, h, inclusive, quem defenda que a sentena seria inexistente, diante de suposta
impossibilidade jurdica do pedido. Ainda, poderia ser alegada a inexigibilidade do ttulo executivo, com
fulcro nos artigos 884, par. 5 da CLT , 475-L, , e par. 1 e 741, , e par. nico, ambos do CPC, hiptese
que tambm cabvel no controle difuso de constitucionalidade, quando houver retroatividade na
declarao de inconstitucionalidade.
Ocorre que, no caso, o Supremo, em controle difuso, no reconheceu a retroatividade na declarao de
inconstitucionalidade da lei, tanto que determinou que o adicional de insalubridade continuaria sendo
utilizada, motivo pelo qual no haveria como rever as sentenas j transitadas em julgado.
XXIII CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO TRIFUNA>
REGINA> DO TRAFA>GO DA 15 REGIAO
1) Um microempresrio, em situao de patente crise financeira, foi condenando parcialmente
em uma reclamao trabalhista. A partir dos princpios constitucionais da isonomia, do direito de ao e
do duplo grau de jurisdio, admissvel que seja impedido legalmente de recorrer, se no efetuar o
deposito recursal e o pagamento das custas? Motive a resposta positiva ou negativa.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A pergunta dessa semana no estava to complicada e as respostas foram, em geral, muito boas!
Fiz uma resposta um pouco menor porque fiquei sabendo essa semana que, na hora da prova, a banca
limitou em 40 linhas cada resposta. Nesses casos, fiquem tranqilos se extrapolarem um pouco, uma vez
que isso apenas para evitar respostas muito longas. Algumas vezes (e isso aconteceu no concurso 32
do TRT2), eles nem passam esse aviso em todas as salas. Se voc escreve muito, uma dica, no caso,
seria diminuir o tamanho da letra.
Bons estudos!
Renato Sabino.
Considerado um dos pressupostos recursais objetivos ou extrnsecos, o preparo, no processo do
trabalho, caracteriza-se pelas custas e, segundo a doutrina majoritria, tambm pelo depsito recursal, ao
contrrio do processo civil, em que ele formado apenas pelas taxas e despesas de correio referentes a
porte e remessa. Nos termos da Smula 245 do TST e do artigo 789, pargrafo 1, da CLT, o preparo
deve ser recolhido e comprovado no prazo recursal, ainda que o recurso seja interposto anteriormente.
Visando garantir o acesso justia, a Unio, por meio da Lei 1060/50, garantiu os benefcios da
justia gratuita queles que declarem situao de miserabilidade, atestando no terem condies de
litigar sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia. No processo do trabalho, a Lei 5584/70, em seu
artigo 14, e o pargrafo 3 do artigo 790 da CLT fazem expressa aluso ao trabalhador e tambm ao
recebimento de, no mximo, dois salrios mnimos como critrios para a concesso da justia gratuita.
Com base nisso, parte da doutrina e da jurisprudncia tem entendido que ela no poderia ser concedida
ao empregador, exceto nos casos de massa falida (Smula 86 do TST) e, segundo alguns, de
empregador pessoa fsica que no explore atividade econmica.
Argumenta-se, ainda, que no haveria violao ao direito de ao, pois este foi exercido, alm de
que o duplo grau de jurisdio no seria garantia constitucional, sendo previsto apenas implicitamente no
devido processo legal substantivo e na previso de competncia recursal dos tribunais.
Por outro lado, perfilho do entendimento segundo o qual a lei infraconstitucional no poderia fazer
tal distino, uma vez que o caput do art. 5 garante a isonomia e o seu inciso LXXV assegura a
assistncia judiciria gratuita a todos os necessitados, sem fazer nenhuma diferenciao quanto ao fato
31
de o beneficirio estar no plo passivo da lide. J houve, inclusive, deciso turmria do Tribunal Superior
do Trabalho entendendo que a no concesso do benefcio fugiria razoabilidade
1
. Ressalte-se, ainda,
que, consoante posicionamento do Superior Tribunal de Justia, fundado na ausncia de distino na lei,
no haveria empecilho para que o benefcio fosse estendido s pessoas jurdicas, micro e pequenas
empresas, se restar comprovada a impossibilidade de litigar sem prejuzo as suas finanas.
Deve-se, por fim, lembrar que, apesar da redao do item X da N 03/93 do TST, a jurisprudncia
tem entendido que o benefcio da justia gratuita abrange apenas as despesas processuais, de maneira
que a sua concesso ao empregador no elide a necessidade de pagamento do depsito recursal, que
tem natureza jurdica de garantia de futura execuo de verba alimentar dispensado apenas em casos
especficos, como no da j mencionada Smula 86, na ausncia de condenao de pagamento em
pecnia e nos agravo de instrumento, de petio e regimental. sso no violaria o princpio da isonomia,
em razo da desigualdade material entre empregador e empregado, credor de verba alimentar a ser
garantida.
Conclui-se, portanto, que ao microempresrio poderia ser concedido o benefcio da justia gratuita,
dispensando-o do recolhimento das custas, mas, segundo a jurisprudncia dominante, no do depsito
recursal.
1=1 Qu!"#$ % 03.07.0I
1. Disserte sobre "O dano social e a sua reparao
Pedi que, nessa rodada, fosse solicitada uma dissertao sobre o dano social para que, daqui
para frente, nenhum aluno fosse surpreendido em provas de 2 fase, como ocorreu na ltima prova do
TRT da 12 Regio, em que os candidatos foram questionados sobre o direito desconexo. Assim como
o direito desconexo, a reparao do dano social objeto de teoria capitaneada por Jorge Luiz Souto
Maior em artigos doutrinrios, ambos disponibilizados no www.calvet.pro.br, e em palestras.
Percebi que alguns alunos, provavelmente por no terem conhecimento do artigo de Souto Maior
(assim como ocorreu com relao teoria da desconexo...), no comentaram os pontos mais
controvertidos de sua tese, qual sejam, a concesso de ofcio e os beneficirios da indenizao.
Ademais, muitos fizeram uma dissertao sobre o microssistema das aes coletivas, o que, a meu ver,
no est equivocado, at mesmo porque muitos (inclusive eu) tm certa dificuldade em visualizar a
diferena entre o dano social e o dano moral coletivo. Em minha opinio, por terem os mesmo
pressupostos para a concesso, a tese de Souto Maior permitiria apenas que o dano social (ou dano
moral coletivo) fosse concedido de ofcio. Em recente palestra no Mato Grosso do Sul, ele afirmou
conceder R$500 mil para um trabalhador, ainda que a sua concluso de que houve dano social se paute
em inmeros processos que tramitaram na Vara.
As respostas, em geral, foram boas, mas, como j disse, faltou explorar um pouco mais os pontos
polmicos da doutrina de Souto Maior...
Bons estudos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Aps as grandes Revolues, percebeu-se que o Estado precisava garantir aos cidados os seus
direitos mnimos por meio de prestaes, surgindo, assim, os direitos sociais ou de igualdade, como o
direito sade e ao trabalho. necessrio, entretanto, que se garanta a sua efetivao, tanto pela sua
eficcia vertical, com a necessidade de seu respeito pelo Estado, quanto pela eficcia horizontal, dirigida,
por sua vez, aos particulares.
Saliente-se que obstar a efetivao dos direitos sociais seria como descumprir um pacto histrico
de proteo aos direitos da humanidade que, inclusive, informa o nosso Estado Democrtico de Direito. A
justia social tem sido vista, portanto, como um dos principais objetivos da comunidade internacional e,
dessa forma, deve ser buscada por todos dentro da sociedade, no se podendo admitir condutas que
1
Apenas para consulta, RR 728010/2001
32
impliquem o seu desrespeito. A prpria Constituio Federal abarca essa tese, com proteo dos valores
de solidariedade e dignidade da pessoa humana, alm da valorizao do trabalho e da busca do pleno
emprego.
Nessa esteira, no se pode admitir que algumas empresas violem diuturnamente a legislao
trabalhista com o fim de obter maiores lucros, seja pela no formalizao de contratos de trabalho,
fraudes nas contrataes ou negativa de pagamento de direitos trabalhistas. sso tudo gera desigualdade
social, aumento de criminalidade, alm de atentar contra a livre concorrncia, uma vez que empresas
srias no poderiam fazer frente aos baixos custos das que descumprem a lei.
Em verdade, esses prejuzos aos trabalhadores, s demais empresas e coletividade caracterizam
um dano que social, transcendente esfera individual, e que se encontra protegido pela legislao em
vigor, mormente pelos artigos 186, 187 e 944 do Cdigo Civil, no ponto em que tratam dos fins sociais e
da configurao de ato ilcito, bem como da extenso do dano, que, no caso, seria coletivo.
Com o objetivo de fazer valer essa proteo, parte da doutrina sugere a adoo da tcnica norte-
americana do ressarcimento fluido ou global, pelo qual o agente seria condenado a ressarcir um dano
coletivo, ainda que no se tenha quantificado os inmeros prejudicados, e mesmo que apenas um deles
tenha ajuizado ao.
No cenrio em que uma condenao individual seria ineficiente a que a tutela coletiva no tem se
mostrado eficaz, muitas vezes pela inrcia dos seus co-legitimados, seria dever do juiz, inclusive, punir de
ofcio o infrator pelo dano social. Tal possibilidade, segundo parte da doutrina, estaria prevista na
indenizao suplementar mencionada no art. 404 do Cdigo Civil, bem como na perspectiva de proteo
ao patrimnio coletivo e no poder do juiz de fazer valer o ordenamento jurdico. Tanto o que, para
garantir a autoridade do ordenamento, o magistrado pode fixar, tambm de ofcio, pagamento de valores
pecunirios como forma de coero.
Alm dos critrios normalmente considerados para a quantificao do dano extrapatrimonial, o
julgador tambm deveria levar em considerao especialmente a reincidncia da empresa e a sua
vontade deliberada de descumprir a legislao trabalhista para aumentas lucros.
Por fim, discute-se quem seriam os beneficirios dessa reparao, havendo que sustente que o valor
deveria ser destinado a um fundo, a um ente estatal ou, at mesmo, diretamente aos trabalhadores. H,
inclusive, corrente no sentido de que a indenizao poderia ser revertida apenas em favor de um dos
trabalhadores, pois sua funo principal seria punir a empresa, no havendo falar em enriquecimento
ilcito.
XXIII CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO
TRIFUNA> REGINA> DO TRAFA>GO DA 15 REGIAO PROVA DE CONGECIMENTOS ESPECY9ICOS
4) A Justia do Trabalho tem competncia normativa para fixar o piso salarial? Por qu? D>)7)" % <0
/)3;'!2
Bom dia, pessoal!
Essa questo da prova do TRT15 no estava muito complicada e muitos so os julgados do TST
entendendo que a JT tem competncia para fixar o piso salarial. Penso que seria interessante comentar
sobre a nova redao do par. 2 do art. 114 da CF e sobre o art. 13 da Lei 10.192/2001, pois ele traz uma
proibio que diz respeito fixao do piso. Quero comentar com vocs algo sobre a estruturao da
sugesto de resposta. Os trs primeiros pargrafos dizem respeito ao dissdio coletivo, seu histrico, sua
subsistncia aps a EC 45/2004 e seus limites e podem ser usados em qualquer questo sobre a
matria. A diferena seria o foco da pergunta, que voc poderia abordar nos pargrafos seguintes. Por
exemplo, se a questo versasse sobre o comum acordo e a sua inconstitucionalidade, eu usaria esses 3
primeiros pargrafos no incio e, depois, teceria os comentrios especficos sobre o comum acordo. Da
mesma forma eu agiria se a questo tivesse, como ponto principal, a coisa julgada nas sentenas
normativas. Dou esse exemplo porque tais questes j foram objeto de pergunta no TRT 18 (2005) e no
prprio TRT15 (2006).
Como estamos no ms de julho, em que muitos viajam de frias, recebi poucas respostas nessa rodada,
motivo pelo qual decidi comentar todas... Infelizmente, impossvel comentar todas as respostas que
recebemos durante a semana, pois normalmente chegam muitas. Desde j, parabenizo os aprovados na
prova do TRT15, cujo resultado sai hoje.
33
Para os no aprovados, tenho apenas um conselho: calma e sabedoria para analisar os motivos da
reprovao e persistncia para continuar (lembremse de que s no passa em concurso quem desiste...).
A anlise dos motivos da reprovao muito importante. s vezes, no conseguimos faz-la de imediato,
em razo da decepo, mas ela sempre necessria. Tambm j fui reprovado em muitos concursos,
mas eu sempre refletia depois sobre os pontos em que eu poderia ter me equivocado na prova, e,
principalmente, se meu mtodo de estudo estava errado. Saibam que muitas vezes a nossa dificuldade
no est no contedo, mas na forma de express-lo (por isso, se for o caso, procurem um curso de
redao). Outras vezes, focamos nosso estudo em pontos que no so to importantes, e deixamos de
lado
temas que esto sempre nas provas de 2 fase.
Isso sem contar na nossa mania de querer imitar os outros... Se o colega passou e disse que lia 3 livros,
voc logo quer fazer o mesmo por acreditar que ali est a chave do sucesso... O problema que, logo
depois, voc encontra outro aprovado que diz que s lia 1 livro, mas o resumia em um caderno... Na
verdade, defendo que no existe um mtodo de estudo para a aprovao; o que importa voc definir
qual o melhor mtodo para VOC. Analise se voc aprende mais assistindo as aulas, lendo livros,
resumindo-os, enfim, oua os mtodos de estudos dos outros como uma opo, mas no como uma
receita certa para o sucesso... E vamos em frente... Bons estudos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Criado pela Carta del Lavoro da tlia fascista de Mussolini, o Poder Normativo aquele que permite que
a Justia Laboral substitua as partes na resoluo de conflitos coletivos de trabalho. Criticado por parte da
doutrina, com a Reforma do Judicirio objetivou-se, se no extingui-lo, ao menos restringi-lo,
buscando fortalecer a fora sindical. Dessa forma, foi exigido, aps a frustrada tentativa de negociao
coletiva, o comum acordo entre as partes para o ajuizamento de dissdio coletivo de natureza econmica.
A partir da, surgiram posicionamentos no sentido de que o Poder Normativo foi substitudo pela
arbitragem pblica facultativa, de que ele subsistiria apenas no caso do pargrafo 3 do art. 114 da CF e,
por fim, de que ele foi apenas restringido, entendimento este que acabou prevalecendo. Da mesma forma,
com a ausncia de meno ao estabelecimento de normas e condies de trabalho na atual redao do
pargrafo 2 do art. 114 da CF, parte da doutrina defendeu que esta Especializada no teria mais tal
competncia, como na fixao do piso salarial, posio esta que no foi agasalhada pela jurisprudncia
majoritria.
O poder legiferante atpico da Justia do Trabalho tem como limites mnimos gerais as disposies legais
de proteo ao trabalho, as clusulas anteriormente convencionadas e o respeito reserva de lei quanto
a
determinadas matrias. Alm disso, no se pode homologar condies de trabalho tidas como
inconstitucionais pelo STF ou obrigar o empregador a conceder benefcios facultativos. Ressalte-se que
os limites mximos seriam traados pela capacidade da empresa, j havendo deciso do STF no sentido
de
que a Justia Laboral s pode atuar no vazio legislativo.
Critica-se a fixao de tais limites, pois o sindicato que percebesse a possibilidade de perda de algum
benefcio em norma coletiva optaria sempre por ingressar na Justia do Trabalho, o que acarretaria, na
prtica, a incorporao do benefcio e o desprestgio negociao coletiva. Nessa esteira, segundo a
doutrina majoritria, bem como a jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho, a fixao do piso
salarial da categoria est inserida dentro dos limites de atuao do Poder Normativo da Justia do
Trabalho.
Deve-se, apenas, respeitar o art. 13 da Lei 10.192/2001, que probe a vinculao de clusula de reajuste
ou correo salarial vinculada a ndice de preos, como o NPC ou GPM. Tal proibio abrange os casos
de vinculao implcita, como nas hipteses em que o tribunal, ainda que no mencione expressamente,
fixa um reajuste idntico ao valor exato de um ndice de preo para determinado perodo. Da mesma
forma, nos termos do art. 766 da CLT, o reajuste deve implicar salrio justo aos trabalhadores, com justa
retribuio s
empresas.
34
TRBUNAL REGNAL DO TRABALHO DA 15 REGAO PROVA DE CONHECMENTOS ESPECFCOS
2) Diante dos termos do art 5, inc da Lei Maior o art 384 da CLT foi recepcionado pela CF?
Justifique. (Limite de 40 linhas)
Prezados alunos,
Como foram de estudo durante a semana? J tiraram o atraso das frias? Rs Na verdade, no se deveria
falar em atraso de frias. Mesmo os concurseiros tm direito a alguns dias de descanso. Se voc verificar
que o cansao j est prejudicando os estudos, pare por alguns dias (no muitos...), pois uma mente
cansada dificilmente ter todo o seu potencial aproveitado... A questo dessa rodada divergente na
doutrina e apresenta trs correntes: a) recepo do artigo na forma como est redigido, que j foi o
posicionamento de algumas turmas do TST; b) no recepo do artigo, que o posicionamento da SDI1
do TST (E-RR 3886-2000-071-09, por maioria, julgado em 31/03/2008); c) recepo com extenso a
ambos os sexos, conforme enunciado 22 da 1 Jornada promovida pela Anamatra. Seria importante citar
os trs posicionamentos. Lembrem-se de que sempre bom demonstrar conhecimento sobre os
enunciados da Jornada, pois dela participaram juzes do pas inteiro e foram discutidas modernas
correntes sobre
diversos assuntos. A nica coisa que no poderia acontecer dizer que o TST adota a 1 corrente (e isso
foi mencionado em muitas respostas), pois j houve pronunciamento recente da SDI-1 em sentido
contrrio.
Assim, a estrutura da resposta pode ser simples, com algumas consideraes sobre o princpio da
igualdade, alguma explanao sobre o artigo em comento para, depois, comentar as correntes sobre a
sua recepo. importante mencionar as correntes para demonstrar atualizao... Em questes
dissertativas, no basta voc citar apenas a corrente a qual voc se filia tem que citar as outras!.
Chamo ateno, mais uma vez, para o limite de linhas imposto pela banca. Em casos como este, sugiro a
diminuio da letra para que voc possa abordar todos os tpicos necessrios. Particularmente, tenho
uma letra grande, caso em que, para no prejudicar o contedo da resposta, tinha que me esforar para
diminu-la, a fim de no
ultrapassar o limite. Fico por aqui... Bons estudos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Prev o inciso do art. 5 da Constituio Federal a igualdade entre homens e mulheres, no que tange a
direitos e deveres poca do liberalismo clssico, essa noo de igualdade estava ligada apenas ao seu
aspecto formal, em detrimento do pensamento do atual Estado Social, que ativo na busca pela
efetivao dos direitos humanos. No atual estgio da evoluo desses direitos, verifica-se que a
igualdade deve ser substancial, de maneira a se tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais,
na medida de suas desigualdades. Nessa esteira, a prpria Constituio traz algumas diferenas entre os
gneros, como se observa nas regras de proteo s presidirias em perodo de amamentao e nos
prazos diferenciados de licena maternidade e licena paternidade. Na verdade, deve-se analisar
cautelosamente se o fator gerador de descrmem compatvel com o tratamento diferenciado. Assim, a
maior dificuldade do aplicador do direito est na visualizao da diferena entre isonomia material e
inconstitucionalidade.
Por fatores bio-sociais e culturais, homens e mulheres foram, por muito tempo, considerados de maneira
completamente diferentes pelo Direito, tanto que a mulher, outrora vista como inferior, era excluda de boa
parte dos atos da vida civil at meados do sculo passado. Entretanto, a fim de afastar qualquer
discriminao de gnero, alm de buscar prticas afirmativas em busca da igualdade material, a doutrina
e a jurisprudncia tm se encaminhado para igualar os direitos de ambos os sexos, como prope,
inclusive, o direito internacional. Quanto ao art. 384 da CLT, parte da doutrina e da jurisprudncia entende
que ele
foi recepcionado pela Lei Maior tal como est redigido, em razo de diferenas biolgicas e sociais entre
homens e mulheres, corrente esta que j foi adotada por algumas turmas do TST.
A Corte Superior Trabalhista, entretanto, por meio da SD-1, se manifestou recentemente pela no
recepo do dispositivo, sob o argumento de que ele traz distino meramente em razo do gnero, e
no de uma limitao decorrente da natureza feminina, como nos casos de proteo maternidade. Tal
proteo
35
injustificada poderia, na prtica, inclusive obstar a insero da mulher no mercado de trabalho, com
prticas discriminatrias veladas para admisso. Por fim, deve-se salientar a existncia de doutrina mais
moderna, consagrada na 1 Jornada de Direito Material e Processual da Justia do Trabalho, no sentido
de que
o artigo foi recepcionado pelo inciso do art. 5 e inciso XXX do art. 7 da CF, mas que deve ser estendido
aos homens, por se tratar de norma de sade e segurana, que evitaria, inclusive, a ocorrncia de
acidentes de trabalho.
TRBUNAL REGNAL DO TRABALHO DA 15 REGAO PROVA DE CONHECEMENTOS ESPECFCOS
Empregado pblico submetido a um contrato de experincia por noventa dias ingressa com ao
trabalhista em face de seu empregador sustentando ser inaceitvel e ilegal tal exigncia, uma vez
que o edital do certame que o aprovou no fazia referencia alguma a essa espcie de contratao. O
Reclamado se defendeu alegando que o interesse pblico autoriza e ampara tal procedimento.
Pergunta-se:
licita a imposio do contrato de experincia nesse caso? Justifique. (Limite de 40 linhas)
Meus prezados alunos,
Como esto?
A pergunta da rodada exigia um pouco de raciocnio, pois a doutrina no bem expressa quanto ao
ponto... Na verdade, penso eu que a banca no teria um posicionamento fechado quanto ao ponto. H
apenas uma coisa que eu quero enfatizar com vocs: se foi feita uma pergunta do tipo "sim ou no",
"pode ou no pode", normalmente h mais de uma corrente (alis, diria at "certamente"...). Por isso, se
voc aborda apenas uma delas, ainda que seja a majoritria, a resposta estar incompleta... Fiquem
atentos a isso, pois se essa atitude for repetida em todas as questes da prova, a nota fica prejudicada. O
examinador quer verificar o teu conhecimento. No precisa saber quem se filia a qual corrente, mas
preciso saber quais so as correntes existentes sobre o tema. Alis, eu e Otvio ainda conversamos
esses dias sobre a falsa impresso de que, decorando os autores que se filiam a cada posicionamento, o
candidato se sair melhor na prova... Sugiro, ainda, que vocs apontem o posicionamento a que se filiam
ao final, depois de abordar as correntes sobre o assunto. Isso evita problemas em bancas nas quais o
examinador quer que o candidato se filie a mesma corrente o que quero dizer que, se ele souber, de
antemo, que voc se filia a uma outra corrente, ele pode acabar lendo tua prova com outros olhos (ops,
se bem que nenhum examinador assume isso, claro rsrs) Bons estudos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
O contrato de experincia, previsto na alnea "c do pargrafo 2 do art. 443 da CLT, uma modalidade
de contrato por prazo determinado pela qual os sujeitos da relao de emprego podem testar a prestao
de trabalho em determinada funo e em determinado ambiente. Discute-se acerca da possibilidade de
sua pactuao com relao aos empregados pblicos. Sabe-se que, no mbito da Administrao Pblica,
coexistem os cargos e os empregos pblicos. Os primeiros so as unidades mais simples e indivisveis de
atribuies, responsabilidades e competncia atribudas a um agente, que fica submetido ao regime
estatutrio ou institucional, de ndole no contratual. Os empregos pblicos, por sua vez, caracterizam-se
pela contratao dos agentes sob regime celetista, como prev a Lei 9962/2000, havendo, entretanto,
inevitvel influncia da natureza governamental do contratante. Em alguns casos, como nos dos entes
administrativos que exploram atividade econmica, a contratao pelas regras da CLT uma exigncia
constitucional (art. 173, pargrafo 1, , CF). A possibilidade de contratao do empregado pblico por
contrato de experincia tem relao com a questo da estabilidade do art. 41 da Lei Maior. Parte da
doutrina entende que, por fazer expressa meno aos cargos de provimento efetivo, o dispositivo
constitucional em tela no se aplica ao empregado pblico, mas apenas aos ocupantes de cargo. Dessa
forma, esses empregados no estariam sujeitos estgio probatrio, de maneira que a pactuao do
contrato de experincia seria a forma de a Administrao Pblica avaliar o servidor em suas funes.
Acrescente-se, ainda, o argumento segundo o qual deve prevalecer o interesse pblico de atribuir o
36
exerccio de empregos pblicos apenas a servidores aptos. Ocorre que o TST tem entendimento
sumulado no sentido de que apenas os ocupantes de emprego pblico na Administrao direta,
autrquica e fundacional tm direito estabilidade, de maneira que a sua dispensa fica sujeita s
hipteses descritas
no mencionado art. 41 da CF, dentre as quais se inclui a reprovao no procedimento de avaliao
peridica. Assim, havendo previso constitucional para a forma de avaliao desses servidores, no
poderia haver contratao por experincia. Ressalte-se, entretanto, que o edital do certame pblico a que
os candidatos se submetem deve trazer todas as regras referentes forma de ingresso e contratao,
no podendo, em regra, ser alterado aps a sua publicao. Assim, a ausncia de previso editalcia do
contrato de experincia poderia implicar a impossibilidade de sua aplicao aos candidatos aprovados
que no tenham direito estabilidade do art. 41 da CF. Dessa forma, ainda que se entenda que o edital
pode ser posteriormente modificado para atender ao interesse pblico, no poderia a Administrao
surpreender
os candidatos j aprovados se o contrato de experincia no teve nenhuma previso, ainda que por
alterao posterior publicao inicial.
1=5 Qu!"#$ % 31.07.0I
VII CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO
TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRT DA 2<
A
REGIO
R'/)*'%' 7 2I.05.2005
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Prezados alunos,
Em primeiro lugar, gostaria de me desculpar pelo atraso na entrega da rodada dessa semana. Em
razo de problemas pessoais (julgamento de meu Mandado de Segurana sobre prtica jurdica no TST),
tive que passar a semana inteira em Braslia, focado em entregas de memoriais e conversas com
Ministros, o que me impossibilitou de corrigir as respostas dentro do tempo que me cabia... Ao menos,
como boa notcia, o TST me manteve no cargo, por maioria de votos, alegria esta que agora divido com
vocs. Alis, aproveito para agradecer as oraes de todos os que as fizeram.
Quanto questo dessa semana, ela uma daquelas que eu no gostava muito nos concursos,
pois depois de responder, sempre ficava com aquela impresso de que tinha falado muito e nada ao
mesmo tempo rsrs.
Lembro a todos que o foco da questo eram os mecanismos que podem ser acionados, o que faz
uma ligao com o direito processual do trabalho...
Fiz a introduo baseada na aula que o Otvio ministrou no curso de Direito do Trabalho que se
iniciou tera-feira passada. Pretendo, dessa forma, demonstrar como o candidato pode aplicar, na
prtica, aquilo que viu em sala de aula.
Na minha experincia em concursos, eu sempre me dedicava muito ao material de sala. Ao
assistir as aulas, prestava muita ateno e sempre anotava tudo. Tinha uma bibliografia bsica para
complementao, mas o meu foco maior era sempre o material de sala. Tinha em mente que, durante as
aulas, o professor j havia comentado sobre as principais correntes de cada assunto e, o que melhor,
tudo em uma ordem lgica que facilitaria o raciocnio.
Dessa forma, quando me deparava com uma questo em uma 2 fase, eu j tinha, de certa forma,
um mini roteiro da aula na cabea (para isso, como eu j disse, eu focava muito nos resumos das aulas
chegava a ler minhas anotaes de 3 a 4 vezes, ao invs de ler 3 ou 4 livros diferentes hehe...). Com
essa introduo, os alunos que assistiram a aula vo poder perceber como aplicar o que foi ensinado em
uma questo dissertativa. Para os que no assistiram, ficam desde j convidados (e olha que o Otvio
no est me pagando a mais pelo merchandising no rsrsrs). Sempre que possvel, vou fazer um "link"
entre a resposta e as matrias que esto sendo ministradas nas aulas dos cursos.
Bons estudos!
Renato Sabino.
37
Sug!"#$ % R!&$!"'
A fim de garantir um mnimo existencial aos cidados, o Estado previu uma srie de direitos s
liberdades pblicas e aos direitos polticos, como o direito vida, liberdade e segurana, o que foi
denominado de 1 gerao dos direitos humanos (Estado liberal). Aps as grandes Revolues,
percebeu-se que no bastava prever direitos mnimos se o Estado no os garantisse por meio de
prestaes, de direitos sociais ou de igualdade, como o direito sade e ao trabalho, surgindo, assim, a
2 gerao (Estado social). Foi nesse momento histrico que surge a idia de tutelar juridicamente o
trabalho livre.
Ressalte-se que a maior dificuldade hoje em dia no a previso dos direitos humanos, mas sim a
sua efetivao. aqui que se discute a necessidade de garantir a sua eficcia vertical, com a
necessidade de seu respeito pelo Estado, bem como a eficcia horizontal, dirigida, por sua vez, aos
particulares. Em verdade, no se prestigia apenas essa dimenso objetiva do direito fundamental ao
trabalho, mas tambm a sua dimenso subjetiva, caracterizada pela proteo jurdica estatal que o
particular recebe diante da violao de um direito fundamental. (dizer que a atuao do Poder Judicirio
representa a dimenso subjetiva do direito fundamental ao trabalho, a meu ver, enriquece bem a resposta
quem quiser se aprofundar, leia ngo W. Sarlet)
Nessa esteira, toda prestao de trabalho, ainda que no caracterizada a relao de emprego,
deve ser juridicamente protegida pelo ordenamento jurdico, pois o direito fundamental ao trabalho deve
ter eficcia imediata e seu valor social foi erigido a um dos fundamentos da Repblica (art. 1, , CF).
Recorde-se, aqui que a proteo ao trabalhador tem ligao com o que Tereza Negreiros chama de
"paradigma da essencialidade, pelo qual, quando o ser humano se lana em uma relao jurdica para
obter algo que essencial para sua subsistncia, ele est potencialmente fragilizado. Assim, devem ser
reconhecidos tanto os meios extrajudiciais quanto os judiciais de resoluo de conflitos.
Quanto aos primeiros, temos como exemplo na rea trabalhista as negociaes coletivas, que so
uma das formas de autocomposio reconhecidas constitucionalmente. Alm dessas, as comisses de
conciliao prvia se caracterizam por ser um meio de heterocomposio para a soluo de conflitos que
objetiva evitar que as partes recorram ao Judicirio, tornando-o mais clere.
Da mesma forma, os meios judiciais de soluo de conflitos so considerados indispensveis para
a devida proteo de leses e ameaas de leses a direitos, mormente em razo da inafastabilidade da
jurisdio. Tais mecanismos podem ser individuais ou coletivos.
Dentre os individuais, destacam-se a reclamao trabalhista e as tutelas inibitrias, dando-se
especial destaque para as aes de obrigao de fazer e no fazer, que em muito tm colaborado com a
cessao de diversas violaes ao ordenamento jurdico. Da mesma forma, pode o jurisdicionado lanar
mo dos remdios constitucionais, tais como o mandado de segurana, mandado de injuno, habeas
corpus e habeas data.
No mbito do processo coletivo, as aes civis pblicas, muitas delas ajuizadas pelo rgo
ministerial, as aes coletivas e os mandados de segurana coletivos tambm tm sido largamente
utilizados para proteger os direitos e interesses metaindividuais, tudo por meio de um microssistema de
processo coletivo formado pelo CDC, LACP, dentre outros diplomas legais pertinentes.
Por fim, deve-se ressaltar, na efetividade da tutela dos direitos fundamentais, a atuao do MPT e dos
rgos de fiscalizao, que, alm de atuar preventivamente, tambm tm sido, juntamente com os
sindicatos e com toda a sociedade em geral, responsveis por uma maior conscientizao e preservao
daquilo que a Constituio protege: a dignidade da pessoa humana e a valorizao do trabalho.
1== Qu!"#$ % 07.0I.0I
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRT DA 23
A
REGIO 2005

10. Faa a distino entre Direitos Humanos e Direitos Fundamentais e trate das repercusses da
Emenda Constitucional n 45 sobre a matria.
Bom dia, pessoal!
38
A questo dessa rodada no era muito complicada.
Ela versa, mais uma vez, sobre os direitos humanos, de onde podemos perceber o quanto essa
matria tem sido pedida em concursos para a Magistratura do Trabalho... Por esse mesmo motivo que eu
sugiro que vocs tenham o esqueleto de um texto chave sobre direitos humanos na cabea, o que
facilitaria na hora de redigir uma resposta. No precisa decorar, mas apenas ter em mente alguns pontos
a serem abordados. Como exemplo, sempre bom ter um texto sobre os direitos humanos e suas
dimenses, pois ele poder ser encaixado em diversas perguntas. Eficcia desses direitos tambm est
sendo muito discutida (como vocs viram, na rodada anterior, todos esses pontos podiam ser
introduzidos na resposta...)
Na sugesto de resposta, abordei a diferenciao conceitual, as dimenses dos DH e as
implicaes do par. 3 do art. 5 da CF, mormente contrastado com o par. 2 do mesmo dispositivo.
Foquei na interpretao que era preconizada por Flvia Piovesan, de que os tratados j tinham status
constitucional, mas, claro, sem deixar de mencionar o posicionamento em sentido contrrio, inclusive
adotado pelo STF.
A pergunta era a ltima das 10 questes de uma longa prova dissertativa... Assim, se voc
respondesse as questes na ordem e se no controlasse o tempo, provavelmente voc teria poucos
minutos para respond-la... Nesse caso, o importante seria abordar a diferenciao conceitual e os
comentrios sobre o pargrafo 3. Se qualquer desses dois pontos for deixado de lado, certamente
haver prejuzo na nota...
Lembro, por fim, que sempre interessante ler todas as respostas, bem como os comentrios.
Apenas 5 respostas aleatrias so selecionadas, mas, muitas vezes, elas refletem alguns equvocos
presentes em diversas outras...
Fico por aqui.
Bons estudos e boa semana a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Consagrados como clusulas ptreas, os direitos e garantias fundamentais tm eficcia imediata
(art. 5, par. 1, CF) e so caracterizados, dentre outros, pela historicidade, universalidade,
irrenunciabilidade e imprescritibilidade.
Muitos entendem serem os direitos fundamentais sinnimos de direitos humanos. Entretanto,
seguindo um critrio espacial, os primeiros so aqueles direitos do ser humano que se encontram
reconhecidos e positivados dentro da ordem jurdica de determinado Estado, ao contrrio dos direitos
humanos, que so previstos em documentos internacionais. Alm disso, os direitos fundamentais atingem
maior grau de efetiva proteo e aplicao, at mesmo porque so protegidos de acordo com a
organizao judiciria de cada ordenamento jurdico. Em verdade, deve-se ressaltar que os conceitos, ao
contrrio de se exclurem, se inter-relacionam.
Na evoluo dos direitos humanos, a doutrina os tem dividido por dimenses ou geraes. A 1
dimenso aquela que reconheceu os direitos s liberdades pblicas e aos direitos polticos, tpicas do
Estado Liberal, em que este no interferia nas relaes dos particulares. Aps as grandes Revolues, o
Estado constatou que no bastava garantir liberdades mnimas, mas tinha que fornecer meios para que
elas fossem atingidas por todos, surgindo, assim, a 2 dimenso dos direitos humanos, caracterizada por
serem direitos de prestaes de um Estado Social, momento em que surgiu a idia da proteo ao
trabalho. A 3 dimenso abrange os direitos da coletividade, como o direito ao meio ambiente, cuja
criao foi fruto da evoluo tecnolgica a das profundas alteraes nas relaes econmicas. Hoje j se
fala, inclusive, na 4 dimenso dos direitos humanos, ligada aos avanos no campo da engenharia
gentica.
Forte no pargrafo 2 do art. 5 da CF, parte da doutrina entendia que os tratados internacionais
que versem sobre direitos humanos tinham, em nosso ordenamento, status de norma constitucional.
Entretanto, o STF entende serem eles recepcionados como lei ordinria, panorama que pode se alterar
no julgamento do RE 466343-SP, em que o Min. Gilmar Mendes tambm prolatou voto no sentido de que
tais tratados seriam direito supralegal, entre as leis ordinrias e as normas constitucionais.
Com a EC 45/2004, acrescentou-se o par. 3 ao art. 5 da CF, permitindo que tais tratados sejam
equivalentes s emendas constitucionais, se obedecidas algumas formalidades.
39
Assim, para os que j defendiam que os tratados tinham status de norma constitucional, passou-se a
entender que aqueles que no forem aprovados nos termos do par. 3 integraro o bloco de
constitucionalidade, composto pelas normas materialmente constitucionais, no necessariamente
inseridas na Constituio, devendo, em caso de conflito, ser aplicada a mais favorvel ao ser humano
(princpio da prevalncia dos direitos humanos). Ao contrrio, quando aprovado, em dois turnos, por 3/5
de cada Casa do Congresso, o tratado ser tambm formalmente constitucional e, portanto, no poder
ser denunciado unilateralmente, uma vez que, tendo reformado a Lei Maior, suas normas sero
consideradas clusulas ptreas.
1=7 Qu!"#$ % 1<.0I.0I
Caros alunos,
Em razo da importncia de alguns temas, por opo do professor Renato, so colocadas algumas
questes no virtual que, embora no sejam de provas de concursos realizados, em razo da importncia,
como j salientado, esto sempre propensas a cair.
Boa sorte e bons estudos!!!
[D)!!+"'+ !$.+ ' 5/:).)/)*'A#$ %$ D)+)"$ %$ T+'.'/;$ !u! /)7)"![.
Bem pessoal,
Como j ressaltado pela monitoria, essa questo foi sugerida por mim, principalmente pela aula
que foi ministrada recentemente no curso noturno de tera-feira. Na verdade, essa questo foi objeto do
concurso para ingresso no Mestrado na PUC/SP para 2009 (no deixa de ser questo de concurso no
? rsrs). Na prova da PUC, o espao para resposta era de 3 laudas, o que permitia uma melhor
explorao do tema.
Para podermos explorar melhor, fiz uma sugesto de resposta um pouco maior, que serviria para
uma prova dissertativa com 5 questes, e algumas dicas de como a mesma questo poderia ser redigida
de forma mais resumida em uma prova de 10 questes (as informaes tiveram que ser condensadas
para a resposta ser redigida em um tempo mdio de 24-30 minutos).
O treino para condensar idias, a meu ver, muito importante, pois ajuda muito. Se voc
consegue colocar vrias informaes, de uma forma lgica, em poucas linhas, chamar ateno do
examinador para o lado positivo...
Gostei das respostas. Repararam como, quando o tema mais aberto, vocs escrevem melhor? A
impresso que tenho que, se a pergunta muito fechada, h uma certa preocupao em acertar ou
errar e isso acaba interferindo na ordenao das idias e na redao. Evitem que isso ocorra.
Alis, nas 3 ltimas rodadas, as questes versaram sobre temas que estavam sendo ministrados
em aula, tendo as respostas, em geral, sido mais bem estruturadas em relao s anteriores. Isso, a meu
ver, mostra que o estudo das aulas importante. Tentem ter em mente a ordem de raciocnio usada pelo
professor, pois certamente tudo estar em uma ordem lgica e de uma forma completa. Acredito que j
comentei com vocs que, na minha poca de concurseiro, baseava os meus estudos apenas nos
resumos das aulas e em uma bibliografia complementar no caso, optei pela Alice Monteiro de Barros.
Lendo os resumos diversas vezes, acabava gravando as informaes e a ordem lgica com que o Otvio
e outros professores as ensinavam... Como resultado, ao me deparar com uma questo dissertativa
sobre o tema que havia estudado, a redao da resposta ficava muito mais rpida e, penso eu, com um
grande nmero de informaes. Acho que muitos de vocs devem ter percebido isso nas ltimas
rodadas.
Fico por aqui.
Bons estudos!
Renato.
40
Sug!"#$ % R!&$!"'
Desde a Revoluo ndustrial, o mundo do trabalho passou por diversas transformaes na sua
forma de produzir e explorar o trabalho humano, inicialmente deixando de lado a concepo taylorista, de
produo segmentada e especializada, com ntida figura das chefias, para ceder espao s idias de
Henry Ford, que propunha uma produo com ritmo ditado pelas esteiras rolantes, com rgido comando e
hierarquia. Aps a Revoluo Cultural, o mercado consumidor passou a ser mais exigente, momento em
que a produo passou a atender os seus interesses, em detrimento da produo em massa, idia
albergada pelo toyotismo.
Nesse momento histrico, emerge a noo de flexibilizao de direitos, que deve ser ponderada
luz da globalizao e da necessidade de se dar ao direito fundamental ao trabalho a plena eficcia em
mbito vertical, como uma forma de direito de defesa contra o Estado, e tambm no mbito horizontal,
nas relaes entre os particulares. (Reparem que a questo da eficcia horizontal e vertical dos direitos
humanos um assunto que est muito em evidncia e, por isso, sempre bom tentar encaix-lo, ao
menos de forma sucinta, nas respostas).
A flexibilizao de direitos trabalhistas permitiria uma adequao por meio de negociao ou lei,
permitindo a adaptao das normas ao caso concreto, ao contrrio da desregulamentao, que prope a
retirada do Estado da regulamentao das relaes de trabalho, o que equivaleria historicamente ao
retorno poca do Estado Liberal.
Uma corrente neo-liberal prope a idia da liberdade ampla no Direito do Trabalho, para que ele se
adeque s necessidades do mundo globalizado e evite a fuga do capital externo do pas. Tal corrente no
adotada no Brasil, sob o argumento de que a busca pelo capital externo no pode servir de desculpa
vilipendiao do direito humano ao trabalho.
Por outro lado, h uma corrente que defende o reforo das normas trabalhistas, com forte
preocupao com a questo humana e com a idia de que o direito do trabalho um freio para a
explorao do capital. Ressaltam, ainda, que o desenvolvimento econmico no afetado pela
regulamentao, mas tambm por outros fatores.
Por fim, uma corrente intermediria admite a flexibilizao, at mesmo porque, conquanto a
regulamentao evite a precarizao, nada impede que haja uma adaptao dos direitos trabalhistas s
mudanas sociais e econmicas, sempre se respeitando os patamares civilizatrios mnimos, entendidos
estes como os direitos fundamentais, os inseridos das convenes da OT e os previstos nas normas
infraconstitucionais de higiene, sade e segurana no ambiente de trabalho.
Dentre as diversas classificaes da flexibilizao, destaca-se a que a divide em autnoma,
realizada por meio de negociao coletiva, e heternoma, por meio de lei.
A flexibilizao autnoma permitida constitucionalmente nos casos de reduo de salrio,
durao de trabalho e turnos ininterruptos (inciso V, X e XV do art. 7 da CF). Com base nisso, uma
corrente minoritria defende que, se por meio dela possvel reduzir o salrio, qualquer outro direito
tambm poderia ser flexbilizado. Por outro lado, o TST tem imposto limites flexibilizao autnoma,
permitindo, em alguns julgados, a limitao de alguns direitos, como a pr-determinao da durao do
deslocamento na jornada in intinere, mas no a sua completa excluso. Deve-se atentar apenas para o
fato de que a flexibilizao autnoma deve ser bilateral, pautada na transao.
Em outro norte, a flexibilizao heternoma, imposta pelo Estado por meio de lei, tambm tem sido
objeto de discusses e largamente utilizada, como se constata pela criao do FGTS, que flexibilizou a
antiga estabilidade decenal, e pela Lei 9601. Nesse ponto, merece especial ateno o novo projeto da
CLT, que tem sido criticado por implicar, em alguns pontos, retorno histrico e diminuio de direitos j
existentes.
Por fim, deve-se ressaltar que a flexibilizao deve ser vista como um fato social e, por isso, deve
ser melhor analisada pelos operadores do direito, sob pena de ela se realizar apenas no mundo dos
fatos, com possibilidade de uma maior precarizao de direitos. Os direitos fundamentais e as atuais
conquistas dos trabalhadores devem ainda ser mantidos e, neste ponto, imprescindvel a colaborao e
participao de toda a sociedade.
Sug!"#$ % +%uA#$ % +!&$!"'
Se a prova for de 10 questes, o dois primeiros pargrafos poderiam ser resumidos e reunidos,
como exemplo:
A forma de explorao de trabalho foi em muito alterada desde a produo segmentada e
especializada taylorista, passando pelo ritmo das esteiras e hierarquizao de Ford e culminando com a
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produo toyotismo, atendendo aos interesses dos consumidores aps a Revoluo Cultural. Neste
ponto, surge a idia de flexibilizao, que deve ser analisada luz da globalizao e da eficcia
horizontal e vertical dos direitos fundamentais do trabalhador.
Da mesma forma, o 7 pargrafo poderia ser excludo.
No 8 pargrafo, poder-se-ia excluir o trecho "permitindo, em alguns julgados, a limitao de alguns
direitos, como a pr-determinao de um intervalo de deslocamento da jornada in intinere, mas no a sua
completa excluso".
No 9 pargrafo, eu excluiria "Nesse ponto, merece especial ateno o novo projeto da CLT, que tem sido
criticado por implicar, em alguns pontos, retorno histrico e diminuio de direitos j existentes."e, na
concluso, poderia retirar "Os direitos fundamentais e as atuais conquistas dos trabalhadores devem
ainda ser mantidos e, neste ponto, imprescindvel a colaborao e participao de toda a sociedade.
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 2< REGIO
MATO GROSSO DO SU>
QUESTO 0<1

C$7$ ! %)!")3gu ' !)!"7'")*'A#$ %'! 3u/)%'%! !gu3%$ ' %),)!#$ 0/6!!)0' u3),+!'/73"
0$3;0)%'B Cu!")5)(u.
Tudo bem, pessoal?
Como vocs devem ter visto, a questo dessa semana no traz grandes divergncias, mas aborda
um tema corrente em todos os livros e cursos preparatrios. O problema que a pergunta ficou um pouco
dbia, pois no se sabe ao certo se o examinador queria uma anlise das nulidades no direito material ou
processual. A prova do V concurso de ingresso do TRT24, de onde a questo foi retirada, tambm no
trouxe nenhuma indicao.
Em casos tais, penso que a melhor soluo seria abordar os dois pontos, de forma mais resumida,
pois voc atenderia a exigncia do examinador e ainda poderia abordar as nulidades na outra esfera.
Lembro que a clssica distino entre nulidade e anulabilidade existe no direito material e no processual,
de maneira que estruturei a resposta com uma noo introdutria e distines, comuns a ambas as
esferas para, apenas depois, apreciar as peculiaridades do lado processual e material. De qualquer
forma,
Vejam que essa pergunta, em uma prova, uma oportunidade de o candidato demonstrar
conhecimento doutrinrio, podendo conseguir uma boa pontuao. Como tcnica para a prova, acredito
que nessa hora que o candidato pode reaver uma parte do tempo perdido em uma outra resposta. Isso
porque o tema faz parte daquele contedo programtico bsico, de maneira que as respostas dos
candidatos sero bem parecidas. A hora de se diferenciar dos demais nas perguntas intrigantes, com
posicionamentos divergentes e jurisprudncia moderna. Se for necessrio, gaste mais tempo
respondendo esse tipo de questo e retome o flego nas perguntas mais simples, como a dessa semana.
Pelo menos era assim que eu fazia rs.
Bem, espero que a dica seja boa.
Bons estudos!
Renato Sabino.
PS: Fiz uma resposta um pouco maior, pois a prova tinha apenas 6 questes.
Sug!"#$ % +!&$!"'
42
Os atos jurdicos so analisados nos planos da existncia, validade e eficcia. A invalidade pode
acarretar, segundo classificao tradicional, reconhecimento de nulidade e anulabilidade.
As nulidades pressupem vcios de ordem pblica, que podem ser reconhecidos de ofcio, a qualquer
tempo, com efeitos ex tunc e eficcia erga omnes. A anulabilidade, tambm chamada de nulidade relativa,
por sua vez, depende de argio da parte, desde que dentro de um prazo prescricional previamente
estabelecido, com efeitos prospectivos e eficcia inter partes. Alm disso, o ato anulvel, ao contrrio do
nulo, no pode ser convalidado. Por fim, os atos nulos no produzem efeitos, mas apenas conseqncias
jurdicas, devendo, sempre que possvel, haver o retorno ao status quo ante. (penso que a distino entre
os atos nulos e anulveis deveria ser feita da forma bem objetiva, para permitir a sobra de tempo para
explorar mais pontos relativos matria)
Na rea processual, em que se adota o sistema teleolgico das nulidades (os atos so vlidos se
atingida a sua finalidade essencial), h uma tendncia em classificar as nulidades em sanveis
(equivalente anulabilidade) e insanveis (equivalente nulidade absoluta). Fala-se, ainda, das meras
irregularidades processuais, que no trazem prejuzo algum, e dos atos inexistentes, em casos
especficos, como o do pargrafo nico do art. 37 do CPC. Ressalte-se, ainda, que as nulidades
processuais trabalhistas so informadas por princpios ligados efetividade, celeridade e mximo
aproveitamento dos atos, como o da transcendncia (art. 794 da CLT), da instrumentalidade das formas
(artigos 796 e 798 da CLT), do interesse (art. 795, 1 parte, da CLT) e da precluso (art.795, 2 parte, da
CLT).
No direito material trabalhista, a teoria clssica das nulidades tem contornos diferentes. Em primeiro
lugar, porque o art. 9 da CLT expressamente prev a nulidade dos atos que objetivem impedir ou fraudar
direitos trabalhistas. Ademais, ainda que reconhecida a nulidade de determinada contratao, ela ter, em
grande parte dos casos, efeitos prospectivos, sendo devidas as verbas decorrentes da contratao, em
razo da impossibilidade de restituio da fora de trabalho, ou seja, da impossibilidade de as partes
voltarem ao estado em que se encontravam antes da contratao. (assim, evitei repetir a expresso
status quo ante)
Um primeiro elemento de validade a capacidade do agente. Entretanto, como j exposto, ainda que
o trabalho do menor seja proibido, nada impedir que, se violada a regra, ele receba as verbas
decorrentes do contrato de trabalho, ainda que eivado de nulidade. Na hiptese de menor empregador,
deve-se verificar a coliso de interesses, bem como a possibilidade de o empregado ter agido de m-f,
caso em que, segundo parte da doutrina, a nada ter direito.
O objeto do contrato tambm no pode ser ilcito, com inobservncia de lei penal, da moral ou dos
bons costumes, como a venda de entorpecentes, hiptese em que o pacto no acarretar nenhum efeito.
Quando o caso for de trabalho proibido, em desacordo com normas de ordem pblica, como o trabalho de
menor em ambiente insalubre, as verbas decorrentes seriam devidas.
Aqui, segundo parte da doutrina, importante a anlise do objeto imediato e do mediato do contrato
de trabalho, aquele caracterizado pela atividade do empregado e este, do empregador (local de trabalho).
Parte da doutrina e da jurisprudncia defendem que, se o objeto mediato for ilcito, no haveria direitos
trabalhistas. H, todavia, julgados em sentido contrrio, quando houver boa-f, como em algumas
hipteses relativas aos apontadores do jogo do bicho e aos trabalhadores de prostbulos, mormente em
razo da tolerncia social.
Por fim, a irregularidade da forma de contratao no traz maiores dificuldades, pois, quando houver
desrespeito formalidade legal, considera-se feita a pactuao de contrato por prazo indeterminado,
conforme regra geral celetista.
1=9 Qu!"#$ % 2I.0I.0I
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 2< REGIO
MATO GROSSO DO SU>
QUESTO 031
A empresa seguradora est obrigada a indenizar os familiares de segurado que omitiu doena ao
assinar o contrato de seguro, e que j era do seu conhecimento ao tempo em que o contrato foi
celebrado, vindo em conseqncia dela a falecer, seis meses aps a assinatura do contrato? O segurado
efetuou, enquanto vivo, todos os pagamentos das parcelas mensais devidas em relao seguro
contratado. Fundamente.
43
Bom dia, pessoal!
Como vocs podem ver, a pergunta da semana no muito complicada a exige apenas
conhecimento terico e um pouco jurisprudencial sobre o seguro. Na minha opinio, seria mais uma
daquelas perguntas em que o candidato pode recuperar o tempo perdido em outras perguntas.
Na verdade, a simples leitura dos dispositivos do Cdigo Civil seria suficiente para a resposta
(principalmente os artigos 765 e 766). O problema que a pergunta de direito civil, matria a que nem
sempre damos muita importncia...
Acrescentei o ltimo pargrafo exatamente para fazer um elo com o direito do trabalho, tentando
mostrar, tambm, conhecimento sobre as recentes decises do TST. Entretanto, se o tempo for curto, ele
poderia ser dispensado.
Bom estudo a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
O contrato de seguro, previsto nos artigos 757 e seguintes do Cdigo Civil, aquele pelo qual,
mediante pagamento de um prmio, o segurado tem tutelado um interesse legtimo, com o direito ao
recebimento de uma indenizao, caso um risco predeterminado venha a se consumar. Aleatrio por
natureza, tal contrato tambm classificado como tpico, nominado, bilateral e oneroso. Acrescente-se,
ainda, que o seguro tem sido classificado como contrato de adeso, em razo da forma como qual tem
sido celebrado, assumindo o segurado a posio jurdica de destinatrio final.
Com indenizao pautada em critrios pr-estabelecidos e limitada ao valor equivalente ao
interesse do segurado, o contrato de seguro regido pelos princpios do mutualismo e da boa-f. Pelo
primeiro, a solvabilidade garantida conforme o nmero de aplices, que trazem ativos financeiros, com
os prmios pagos pelos segurados. O segundo, por sua vez, aponta que as partes devem agir com
lealdade, tanto na execuo, quanto nas fases pr e ps-contratual.
O primeiro desdobramento da boa-f, a objetiva, um princpio norteador do novo diploma civil,
pautado na eticidade, socialidade e operabilidade, que, juntamente com a probidade, regula o
comportamento das partes e informa a interpretao das clusulas. Por outro lado, a boa-f subjetiva o
estado de nimo do sujeito, que pratica determinado ato sem saber de um vcio que o macula.
Nesse sentido, ao preencher uma aplice de seguro, o segurado tem o dever anexo de conduta de,
com probidade e boa-f, no omitir ou mentir sobre informaes importantes, que poderiam levar a no
aceitao da proposta ou alterao no valor do prmio (art. 765, CC), sob pena de ser o contrato reputado
invlido, em caso de reconhecida m-f. o que dispe o caput do art. 766 do CC, que tambm
estabelece a penalidade da perda do prmio. Ao contrrio, se no restar demonstrada a m-f do
segurado, a indenizao deve ser paga, ficando o segurado obrigado apenas a pagar a diferena do
prmio. Assim tambm a jurisprudncia, inclusive do Superior Tribunal de Justia, que tambm admite o
pagamento de indenizao quando o beneficirio age de boa-f. H, ainda, posicionamento segundo o
qual competiria seguradora exigir os exames mdicos pertinentes, devendo responder pela indenizao
se comprovadamente agiu sem diligncia.
Saliente-se, por fim, que, mesmo aps a EC45/2004, muitos tm entendido que a Justia do Trabalho
incompetente para julgar as lides envolvendo seguro de vida em grupo entabulado pelo empregador.
Entretanto, j h precedente recente da 6 Turma do Tribunal Superior do Trabalho, no sentido de que,
por ter sido pactuado em decorrncia da relao de trabalho, a competncia para julgamento de pleitos a
ele referentes, como os feitos em denunciaes da lide das seguradoras, esto inseridos na nossa
competncia.
44
170 Qu!"#$ % 0<.09.0I
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 2< REGIO
MATO GROSSO DO SU>
QUESTO 0=1
Em ao em que se formula cumulao eventual de pedidos, o acolhimento do pedido principal
impede o conhecimento, a anlise de mrito, do pedido subsidirio?
Se o juiz entender de julgar o autor carecedor do direito de ao quanto ao primeiro pedido, como
dever proceder quanto ao segundo pedido?
Ainda, se faltar pressuposto processual positivo ou existir pressuposto processual negativo, como
proceder o juiz?
Justifique.
Bom dia, pessoal.
Essa questo se refere a processo civil. Mesmo assim, um primeiro ponto que quero chamar a
ateno que, sempre que possvel, o candidato deve dar exemplos na rea trabalhista, at mesmo para
mostrar ao examinador familiaridade com os assuntos que vivenciamos no dia-a-dia.
A meu ver, o importante aqui seria classificar a cumulao de pedidos e falar sobre os seus
requisitos, antes de ir diretamente para as questes postas. Ficaria mais completo se o candidato falasse
da cumulao prpria e imprpria e suas sub-divises. De qualquer forma, deveriam ser comentadas, ao
menos, as cumulaes simples, sucessiva e subsidiria.
As respostas ficaram boas e, lembro que, como no h tanta divergncia, seria uma boa
oportunidade, na prova, para ganhar flego e recuperar algum atraso.
Fico por aqui...
At a prxima rodada!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
No processo civil, admite-se a cumulao de pedidos em uma ao, o que se denomina de
cumulao objetiva de aes, em havendo competncia para julgamento de todos os pleitos,
compatibilidade entre eles e identidade de procedimento. De acordo com a doutrina, a cumulao pode
ser prpria, quando se formulam vrios pedidos pretendendo-se o acolhimento simultneo de todos (art.
292 do CPC), ou imprpria, quando ser acolhido apenas um dos vrios pleitos que foram feitos (art. 289
do CPC).
A primeira delas se divide em cumulao prpria simples, em que as pretenses no tm entre si
relao de precedncia lgica, e sucessiva, em que h tal precedncia. Nesta, o primeiro pedido pode ser
prejudicial (seu no acolhimento implica rejeio do segundo, como os reflexos de horas extras nas
verbas rescisrias, que dependem do julgamento destas) ou preliminar (o no acolhimento impossibilita a
anlise do segundo, como vnculo e verbas dele decorrentes).
J a cumulao imprpria classificada em alternativa, no qual a parte no estabelece hierarquia
entre os pedidos, e em subsidiria ou eventual, quando o autor estabelece hierarquia entre as pretenses,
como nos casos de reintegrao ao trabalho ou indenizao substitutiva.
Nesse ltimo caso, o acolhimento do pedido principal implica o no conhecimento do subsidirio,
uma vez que foi atendido o interesse primeiramente posto pelo autor. Em conseqncia, tambm no
ser feita a anlise de mrito do pleito subsidirio. Por outro lado, havendo rejeio do pleito principal,
passa-se ao conhecimento do subsidirio.
Segundo parte da doutrina, o mesmo raciocnio se aplica quando o pedido principal extinto sem
resoluo de mrito, uma vez que, em um primeiro momento, a ao sujeita a conhecimento seria restrita
45
ao pedido inicial, passando-se ao subsidirio apenas quando houver rejeio do pedido principal. Alm
disso, a parte pode optar por, sanado o vcio, ingressar novamente com ao para, no mrito, ver deferido
o pleito principal. No obstante, h corrente doutrinria no sentido de que o pedido subsidirio ser
analisado sempre que o principal no puder ser deferido no mrito, ainda que por falta de condio da
ao ou pressuposto processual.
H, ainda, quem divida a hiptese em extino sem resoluo de mrito por carncia de ao, caso em
que o vcio macula apenas o pedido principal, o que permite a anlise do subsidirio, e extino por falta
de pressuposto processual, caso em que o processo estaria viciado quanto ao ponto e, assim, no
poderia haver a anlise do pleito eventual.
171 Qu!"#$ % 11.09.0I
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO
RIO DE CANEIRO
Sobre o descumprimento das obrigaes, pergunta-se:
a) qual a distino entre clusula penal, astreintes, indenizao e multa?
b) acerca da clusula penal, informe sobre sua natureza jurdica, modalidades, incidncia e fixao
de seu valor.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A clusula penal uma obrigao acessria a um contrato principal, pela qual os contratantes, de
comum acordo, estipulam uma sano econmica para o caso de descumprimento total ou parcial da
obrigao.
Com natureza jurdica contratual e de direito material, ela pode ser compensatria ou moratria. No
primeiro caso, estipulada para o caso de total descumprimento da obrigao, hiptese que tem por
finalidade liquidar antecipadamente as perdas e os danos e o credor ter a alternativa de exigir o
cumprimento da obrigao principal ou a pena estipulada. A clusula penal moratria, por sua vez,
estipulada para o caso de mora ou em segurana especial de uma outra clusula contratual, de maneira
que serve como uma forma de punio pelo descumprimento, tanto que pode ser exigida juntamente com
a obrigao principal (art. 411 do CC).
Limitada ao valor da obrigao principal (art. 412 do CC), a clusula penal deve ser reduzida pelo
juiz com base na eqidade, sempre que o devedor cumprir em parte a obrigao principal ou que
considerar manifestamente excessivo o valor da multa. sso reflexo do vis social do atual diploma legal
civil, que, ao contrrio do anterior, no mais prev essa possibilidade de reduo como uma faculdade.
Enquanto a clusula penal ligada ao direito material e imprescinde de conveno das partes, as
astreintes tm natureza processual e podem ser fixadas de ofcio pelo juiz, uma vez que o seu objetivo
garantir a efetividade de uma deciso judicial. Alm disso, as astreintes decorrem de um ttulo judicial e
s podem ser fixadas em dinheiro, enquanto a clusula penal pode se constituir em entrega de um bem.
Difere-se tambm da indenizao porque, nesta, se perquire o efetivo prejuzo obtido pela parte,
que deve ser ressarcido a fim de se retirar o dano, inclusive extrapatrimonial, ao contrrio da clusula
penal compensatria, que independe de comprovao de prejuzo, podendo haver indenizao
complementar apenas se houver conveno expressa (art. 416, pargrafo nico, CC), possibilidade esta
que no havia no Cdigo Civil de 1916.
Por fim, como j exposto, a clusula penal moratria tem natureza contratual, ao contrrio das multas,
que so impostas unilateralmente quando h simples violao a algum preceito ou determinao legal ou
contratual.
172 Qu!"#$ % 1I.09.0I
Questo 09
Termos de ajuste de conduta firmado perante o Ministrio Pblico do Trabalho. Conseqncias
jurdicas do no cumprimento.
46
Bom dia pessoal!
Complicada a questo da rodada? Na verdade, ela no complexa, at porque, em linhas gerais,
a conseqncia pelo descumprimento seria a propositura de ao de execuo. De qualquer forma, seria
uma oportunidade para demonstrar conhecimento sobre as regras inerentes ao TAC.
A sugesto que dou em casos tais fazer uma resposta com o mximo de informaes possveis
sobre a matria posta para, ao final, responder especificamente a questo. No caso, fiz minha soluo de
resposta tecendo diversas consideraes sobre o TAC para realmente responder a pergunta no ltimo
pargrafo.
Quero enfatizar que gostei muito do tamanho das respostas, que, em sua maioria, se adequaram
ao tempo razovel para a prova. Lembro, mais uma vez e sempre, que, na prova dissertativa, no adianta
fazer uma resposta deveras longa, se voc no conseguir, ao final, terminar a prova...
A ttulo de informao, parece-me que o concurso do TRT1 j deve sair no meio deste ms, com
41 vagas para provimento imediato. O TRT23 j est com 3 vagas para serem preenchidas. Como eles j
abriram concurso para preencher esse mesmo nmero de vagas, talvez venha concurso por a...
Bons estudos e at a semana que vem!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Com o permissivo do pargrafo 6 do art. 5 da Lei n. 7347/65, o termo de ajuste de conduta um
compromisso celebrado com dupla manifestao de vontade, pelo qual o causador de um dano se
compromete perante o ente legitimado a adequar a sua conduta s exigncias legais, atendendo aos
interesse transindividuais postos em discusso. Em caso de descumprimento, pode haver cominao de
penalidades, tendo a avena eficcia de ttulo executivo extrajudicial, no mais se discutindo
responsabilidades, podendo haver, apenas, tentativa de sua anulao. Ressalte-se que o termo de ajuste
de conduta feito pelo MPT precedido de uma investigao preliminar, na qual podem ser realizadas
diversas audincias com prejudicados e investigado.
Alm do Ministrio Pblico, tm legitimidade para celebrar o termo as demais pessoas jurdicas de
direito pblico legitimados a propor ao civil pblica, excludas, portanto, as associaes e entes de
direito privado.
O TAC deve conter detalhadamente as obrigaes a serem cumpridas, se de fazer ou no fazer ou
de entrega de coisa, bem como o prazo para cumprimento, o de vigncia e a sano, alm de medidas
coercitivas impostas para o caso de omisso, tais como as astreintes. Normalmente, tambm precedido
da justificativa para a sua entabulao.
Em verdade, ao assinar o termo, o causador do dano praticamente reconhece a postulao do ente
legitimado, evitando-se, assim, o ingresso na via judicial. De qualquer forma, em caso de recusa de
assinatura do TAC, o ente legitimado poder propor ao civil pblica, a fim de que o Poder Judicirio
condene o ru naquilo que seria pactuado.
Forte no art. 876 da CLT e no pargrafo 6 do art. 5 da Lei da Ao Civil Pblica, o TAC tem natureza de
ttulo executivo extrajudicial, no havendo sequer a necessidade de ser subscrito por 2 testemunhas.
Dessa forma, em caso de descumprimento, ele dever ser executado judicialmente, tanto com relao s
obrigaes assumidas, quanto no que tange s penalidades pelo descumprimento. Ressalte-se, aqui, que
a ao de execuo deve ser instruda com provas do descumprimento e que tem se tornado comum os
pedidos de compra de bens a serem destinados coletividade, em substituio condenao pecuniria
revertida ao FAT.
17< Qu!"#$ % 02.10.0I
MINIST\RIO PPF>ICO DO TRAFA>GO
47
13M CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE
PROCURADOR DO TRAFA>GO
2 PROVA ESCRITA QUEST]ES DISSERTATIVAS
4) A respeito das crianas e dos adolescentes, disserte: proteo normativa e fundamentos; limites
para o trabalho no Brasil; tutela dos direitos pelo Ministrio Pblico do Trabalho. (20 pontos)
Boa tarde a todos!
Hoje faremos uma rodada com uma questo que caiu em recente concurso do MPT. Aqui, a
vantagem , no concurso para Procurador do Trabalho, divulgado o gabarito, inclusive das questes
dissertativas, o que permite que o candidato tenha o exato conhecimento daquilo que deveria ter
respondido na prova.
Segundo o site, a resposta dos candidatos seria valorada de acordo com os seguintes pontos:
1. A proteo constitucional da criana e do adolescente.
2. Normas internacionais de proteo ratificadas pelo Brasil.
3. A doutrina da proteo integral e a doutrina da situao irregular do "menor".
4. Trabalho do adolescente no Brasil. Limites e fundamentos; idade mnima e aprendizagem; estgio;
trabalho educativo; o trabalho proibido e seus efeitos.
5. Atuao do Ministrio Pblico do Trabalho na proteo das crianas e dos adolescentes. Atuao
jurisdicional e administrativa; questes relacionadas ao cumprimento de polticas sociais.
6. Viso crtica.
7. Desenvolvimento e objetividade do texto; correo e clareza da linguagem.
Confesso que, depois de ter feito a sugesto de resposta, conferi com o gabarito e tive que
acrescentar a parte da teoria da proteo integral e da situao irregular do menor... Os demais pontos, a
meu ver, j seriam at previsveis no gabarito.
Lembro, ainda, que, no concurso para o MPT, a prova dissertativa tem apenas 5 questes, o que
permite que o candidato se alongue um pouco mais nas respostas.
Vamos rodada, ento...
Boa semana!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
O Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu artigo 2, considera criana o menor de at 12
anos de idade e adolescente, aquele que tem idade entre 12 e 18 anos. No Brasil, infelizmente, ainda
muito grande o nmero de crianas e adolescentes trabalhando, muitas vezes nas ruas, principalmente
em razo da dificuldade econmica por que passam as suas famlias. Tal situao tem sido muito
combatida em mbito nacional, no apenas pelos rgos pblicos competentes, mas tambm por meio de
um processo de conscientizao, que busca atingir toda a sociedade.
A situao atual contraria frontalmente a Constituio Federal, no ponto em que elenca, em seu
art. 227, diversos direitos fundamentais dos infantes, que devem ser garantidos por sua famlia, ficando
expressamente proibido o trabalho do menor de 14 anos (pargrafo 3 do dispositivo, c/c art. 7, XXX,
tambm da Constituio). Ressalte-se, aqui, inclusive, a importncia da educao, que, inegavelmente,
48
a forma pela qual a criana se aperfeioa e garante uma boa colocao no mercado de trabalho,
garantindo cada vez mais a sua dignidade perante a sociedade.
As disposies constitucionais so reflexo da adoo da teoria da proteo jurdica integral do
menor, pela qual ele passa a ser sujeito de direitos, ficando o Estado e a sociedade responsveis pela
sua tutela. V-se, assim, que foi abandonada a teoria do menor em situao irregular, adotada pelo antigo
Cdigo de Menores, pela qual, colocando o menor como objeto de direitos, apenas tutelava aqueles que
estavam em situao de abandono.
A proibio do trabalho das crianas e a restrio ao labor dos adolescentes trabalhista objetiva
garantir a sua sade, bem como a sua insero na sociedade, por meio de educao, cultura e esportes.
E essa preocupao pode ser verificada, inclusive, no plano internacional, por meio das diversas
convenes da OT sobre o tema, a ltima referente eliminao das mais degradantes formas de
trabalho infantil (Conveno 182).
No mbito interno, conforme mandamento constitucional, vedado o trabalho do menor de 16
anos, salvo na condio de aprendiz, a partir dos 14. A aprendizagem permite que o adolescente
enriquea o seu aprimoramento com um pouco de conhecimento prtico, com jornada reduzida, a fim de
se garantir o aprendizado terico. Recentemente, tambm foi proibido o trabalho domstico dos menores
de 18 anos.
Da mesma forma, proibida a realizao, pelo menor, de trabalho noturno, perigoso ou insalubre.
Mesmo para os que tm entre 16 e 18 anos, a legislao celetista traz uma sria de medidas de proteo
para assegurar a sade e higidez fsica e mental, como limitaes de prorrogao de jornada, de
carregamento de pesos e de servios que sejam prejudiciais a sua moralidade.
Saliente-se que, de acordo com a teoria especial das nulidades do direito do trabalho, ainda que
haja desrespeito a tais normas, o trabalho do menor dever sempre ser remunerado, sob pena de se
estar premiando o empregador que desrespeita a Constituio e a lei para, ao final, ainda se ver livre do
pagamento de verbas.
Por fim, o Ministrio Pblico do Trabalho tem desempenhado um importante papel na defesa dos direitos
das crianas e adolescentes, seja no apoio a campanhas nacionais contra o trabalho infantil, seja por
meio do ajuizamento de aes civis pblicas para garantir os direitos metaindividuais dos menores, ou,
ainda, na funo de fiscal da lei, acompanhando as reclamatrias trabalhistas ajuizadas pelos menores
assistidos pelos seus pais, ou, se ausentes, fazendo a prpria representao, nos termos do art. 793 da
CLT. No campo administrativo, o rgo ministerial tem sempre se empenhado na investigao dos
infratores, com o apoio do Poder Judicirio e dos demais rgos pblicos, podendo ensejar tanto a
celebrao de termos de ajuste de conduta quanto o ajuizamento de ao civil pblica.
173 Qu!"#$ % 25.09.0I
TRIFUNA> REGIONA> DA 3 REGIO
2) Questo: Direito ndividual do Trabalho: Salrio social: conceito e justificativa(s)
Boa tarde, pessoal!
A questo da semana daquelas que deixa muitos candidatos na mo, porque ou voc sabe o
que salrio social ou voc sabe (o no sabe fica de fora...). Penso que h muitos outros temas
interessantes para se perguntar, mas, enfim, prova prova...
As respostas foram boas, talvez at porque o tema no circundado por correntes opostas que
poderiam ser debatidas.
Por falar em concurso, no site do TRT1 j tem um link para o deste ano...
Fico por aqui. At semana que vem!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
49
O salrio a contraprestao que o empregado recebe pela prestao pessoal de servios
subordinados ao seu empregador. Ligado ao requisito da onerosidade para a configurao do vnculo
empregatcio, o salrio tem um patamar mnimo, garantido pela Constituio Federal (art. 7, V), previsto
em lei e nacionalmente unificado, a fim de assegurar o sustento e as necessidades bsicas do
trabalhador e de sua famlia.
Pago em pecnia ou em utilidades, o salrio tem, como caractersticas principais, a irredutibilidade,
salvo por negociao coletiva, a periodicidade, alm do carter alimentar e forfetrio. Por se tratar do
principal direito do trabalhador, o salrio tambm tem proteo contra o empregador, em razo da
proibio de descontos, contra os credores do empregado, o que se reflete pela sua impenhorabilidade,
bem como contra os credores do empregador, tanto que tm preferncia nos dbitos de massa falida.
Ressalte-se, ainda, que o salrio a maior manifestao do direito fundamental ao trabalho, de 2
gerao, amplamente prestigiado na Constituio Federal de 1988 e quem tem eficcia vertical e
horizontal, esta ltima nas relaes entre os particulares. Alis, por meio do recebimento de salrio que
o empregado adquire meios de se sustentar e, assim, ter acesso a outros direitos constitucionalmente
assegurados, como o direito fundamental ao lazer e a sade.
A doutrina apresenta diversas classificaes para o salrio, sendo a mais conhecida o salrio-base
, que a importncia fixa mensal contratualmente pactuada entre os sujeitos da relao de emprego.
Diferencia-se, inclusive, da remunerao, que seria composta no apenas do salrio base e das parcelas
de natureza salarial pagas pelo empregador, mas tambm pelos valores pagos por terceiros, como as
gorjetas.
O salrio social uma dessas classificaes, pela qual, alm das parcelas pagas pelo empregador
e por terceiros particulares, os valores pagos pelo Estado ao trabalhador tambm seriam considerados
salrio. ncluir-se-iam aqui, por exemplo, os benefcios previdencirios, as parcelas de seguro-
desemprego e os valores dados pelas empresas Previdncia Social, a fim de serem destinados aos
empregados.
Em verdade, a existncia de um salrio social permitiria que todo trabalhador tivesse uma renda
simplesmente pelo fato de ser um dos sujeitos de uma relao de emprego, garantindo-lhe o patamar
mnimo civilizatrio. Em tese, poder-se-ia, inclusive, cogitar de imprimir natureza salarial aos benefcios
previdencirios e, com base nisso, haveria, por exemplo, possibilidade de incidncia de reflexos de
auxlio-doena em demais verbas trabalhistas, mas a idia do salrio social ainda est em estgio inicial
de discusses.
175 Qu!"#$ % 10.10.0I
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 17 REGIO
A.$+% '! 0$30&AU! +!"+)"),'! '7&/)'"),'! %$ )3!")"u"$ %' !u.!")"u)A#$ &+$0!!u'/ 3$
P+$0!!$ %$ T+'.'/;$4 )30/u!), 3$ "$0'3" @ '&/)0'.)/)%'% %'! 3$+7'! &+$0!!u')! 0$3")%'! 3$
CL%)g$ % D5!' %$ C$3!u7)%$+ $! 5)"$! %' 0$)!' Vu/g'%'.
Prezados alunos,
A questo da rodada de hoje bem simples e envolve conhecimento terico e jurisprudencial, sem
nenhuma "pegadinha". Na verdade, o alcance da substituio processual no processo do trabalho
matria encontrada em qualquer curso ou manual do processo de trabalho.
Dessa forma, o diferencial aqui estaria mais na forma como o candidato redige a resposta, pois, no
contedo, as respostas sero bem parecidas.
Penso ser interessante fazer uma breve introduo (breve, pois o assunto no to difcil, mas
longo...), para depois falar da substituio processual no processo do trabalho.
Sugiro comear falando da corrente restritiva, para finalizar com a aompliativa, atualmente
majoritria.
J que se est falando em legitimao, se sobrar tempo, sempre bom fazer um breve comentrio
sobre a legitimao autnoma, ensinada por Nelson Nery Jnior, para demonstrar conhecimento.
Por fim, falem sobre a coisa julgada no plano coletivo. Se ainda sobrar tempo, d para falar sobre
litispendncia tambm.
50
Lembrem-se de que uma questo como essa daquelas que o examinador j espera uma
resposta padro, portanto seja claro e conciso, para sobrar tempo para as questes mais controvertidas.
Boa semana a todos!
Renato Sabino.
PS: Para os que viro ao Mato Grosso do Sul fazer a prova desse final de semana, boa sorte e at
l!
Sug!"#$ % R!&$!"'
A doutrina processual conceitua parte como sendo o sujeito do processo que defende algum
interesse em juzo. Como regra geral, ela age em nome prprio, caso em que se fala em legitimao
ordinria. Por outro lado, h hipteses em que a parte defende, em nome prprio, direito alheio, que a
legitimao extraordinria (art. 6 do CPC). Parte da doutrina trata a legitimao extraordinria e a
substituio processual como sinnimos, mas, tecnicamente, esta ocorreria apenas quando o legitimado
extraordinrio est sozinho em juzo, no lugar do legitimado ordinrio.
Na rea trabalhista, a questo da substituio processual no to simples, em razo do disposto
no inciso do art. 8, da Constituio Federal, que confere ao sindicato o direito de defender os direitos e
interesses individuais da categoria.
At o advento da Constituio de 1988, a doutrina entendia que a substituio processual do
sindicato s seria permitida nos casos expressamente previstos em lei, como nas hipteses de adicional
de insalubridade e ao de cumprimento. Aps, duas correntes formaram-se sobre o tema.
A primeira delas, mais restritiva, foi esposada pela Smula 310 do TST, atualmente cancelada, no
sentido de que o dispositivo constitucional no garantiria a substituio do sindicato.
Em outro norte, a corrente ampliativa prope que a Constituio Federal tambm se referiu aos
direitos individuais homogneos dos membros da categoria, inclusive para possibilitar a busca de direitos
trabalhistas com os contratos ainda em curso, evitando-se, assim, a dispensa discriminatria de
empregados que ajuizassem ao em face da empresa. Tal posicionamento se fortaleceu nos ltimos
anos e, aps ter sido adotado pelo Supremo Tribunal Federal, tambm foi abraado pela Corte Superior
Trabalhista.
A doutrina moderna tambm comenta a existncia da legitimidade autnoma, que seria a dos entes
coletivizados prpria para a propositura da ao civil pblica, no sendo classificada nem como ordinria,
nem como extraordinria.
Por fim, quanto coisa julgada, tem-se entendido pela aplicao das normas contidas no microssistema
de processo coletivo do Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 103), de maneira que haver coisa julgada
secundum eventum probationis, para os difusos e coletivos, e secundum eventum litis, aproveitando a
esfera individual em benefcio do substitudo. Assim, se a ao for procedente, far coisa julgada, no
plano coletivo, e erga omnes ou ultra partes, no plano individual; se for improcedente por falta de provas,
no faz coisa julgada, nem mesmo no plano coletivo; se for improcedente com suficincia de provas,
haver coisa julgada apenas no plano coletivo, no prejudicando os terceiros.
17= Qu!"#$ % 1=.10.0I
MNSTRO PBLCO DO TRABALHO - 13 CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE
CARGOS DE PROCURADOR DO TRABALHO - 2 PROVA ESCRTA QUESTES DSSERTATVAS
3) Disserte a respeito dos direitos sociais, abordando, obrigatoriamente, sua caracterizao como
direitos fundamentais, sua aplicabilidade, e a possibilidade de sua proteo judicial, no Brasil, pelo
Ministrio Pblico. (20 pontos)
Prezados alunos,
51
A questo dessa semana foi selecionada para treinarmos um pouco para a prova do MPT, que
ser realizada em breve. Percebam que, mais uma vez, foi cobrado em concurso um tema ligado a
direitos humanos, direitos fundamentais e direitos sociais. Isso mostra o quanto ele importante e, aqui,
enfatizo aquela sugesto de manterem uma estrutura de resposta na cabea para o caso de se
depararem com o tema em outra prova dissertativa.
Essa pergunta poderia ser tranquilamente respondida com base naquela aula que o Otvio deu
sobre a evoluo histrica do direito do trabalho, logo no incio no curso noturno de 3 feira. Apenas
ressalto que a prova no trata apenas do direito social ao trabalho, mas sim dos direitos sociais como um
todo...
O gabarito da prova na internet (abaixo) mostra que a banca no queria muita coisa alm do que j
constava na questo como obrigatrio. A questo j dizia ser obrigatrio o comentrio sobre os direitos
sociais enquanto direitos fundamentais, a aplicabilidade dos direitos fundamentais e a proteo judicial.
Em verdade, o que a banca queria, alm disso, seria uma abordagem sobre a eventual diferena entre
direitos fundamentais e direitos humanos (item 1) e sobre a possibilidade de exigibilidade judicial do
cumprimento das polticas sociais (item 5).
Como dica, digo que, sempre que houver alguma questo sobre direitos fundamentais, o candidato
deveria tentar encaixar na resposta a diferena para com os direitos humanos (vejam a rodada 166).
Sempre que for disponibilizada uma pergunta do concurso do MPT, tentem respond-la antes de
olhar no gabarito, pois a finalidade do curso o treino simulado de uma prova de 2 fase, onde voc no
vai ter o gabarito disposio... Lembrem-se de que, como a prova tinha apenas 5 questes, a resposta
poderia ser um pouco mais longa.
Boa semana a todos!!
Renato Sabino.
3 QUESTO
1. Dissertao a respeito dos direitos fundamentais, discutindo sua diferenciao ou no dos
direitos humanos.
2. Direitos sociais. Explicao sobre como so caracterizados, at como direitos fundamentais, o
que exige justific-los como fundamentais, bem como discorrer a respeito de quais direitos devem ser
considerados sociais.
3. Direitos sociais. Sua aplicabilidade enquanto normas constitucionais dotadas de eficcia, por
configurarem direitos fundamentais. Confrontar as argumentaes em favor e contra a aplicabilidade
(reserva do possvel, mxima efetividade, cumprimento do mnimo existencial etc.).
4. A possibilidade de sua proteo pelo Ministrio Pblico como um todo, no exclusivamente o
MPT, e na perspectiva de todos os direitos sociais, que necessitam da implementao de polticas sociais
ou no;
5. Exigibilidade judicial do cumprimento das polticas sociais (judicializao da poltica, ou como se
queira chamar).
6. Desenvolvimento e objetividade do texto; correo e clareza da linguagem.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Os direitos sociais so uma espcie dos direitos fundamentais e, sendo assim, tm como
caracterstica a universalidade, a irrenunciabilidade e a imprescritibilidade. mportante destacar que,
conquanto alguns vejam os direitos humanos e os direitos fundamentais como sinnimos, a doutrina
majoritria os tem diferenciado. Aqueles seriam os direitos universais ligados pessoa humana,
normalmente previstos em documentos internacionais, enquanto estes seriam os direitos humanos
positivados em determinado ordenamento jurdico e que, exatamente por isso, tm maior grau de
proteo e aplicao.
Na evoluo dos direitos humanos, constata-se que, na dade Mdia, a burguesia queria que o
Estado concedesse maior liberdade nas relaes privadas, surgindo, assim, o Estado Liberal, que
garantia apenas os direitos vida, liberdade, segurana e propriedade, conhecidos posteriormente
como a 1 dimenso dos direitos fundamentais. Nesse sentido, tais direitos gozavam de eficcia negativa,
pois sobre eles o Estado no poderia avanar.
52
Ocorre que essa viso individualista no vingou por muito tempo, pois os trabalhadores,
hipossuficientes, ficavam cada vez mais oprimidos pela burguesia. Alheio a isso, aps as grandes
revolues, o Estado percebeu que apenas conseguiria garantir os direitos de 1 dimenso com
promoo de outros valores. Surgem, ento, os direitos fundamentais de 2 gerao, conhecidos como
direitos sociais. Estes se caracterizam por serem direitos de prestao, com eficcia positiva, tpica do
nascido Estado Social. Tais direitos de promoo abrangem o direito sade, ao trabalho, ao lazer,
educao, dentre outros previstos no art. 6 da Constituio Federal.
No sculo XX, a comunidade internacional passou a dar grande importncia aos direitos sociais,
momento em que se intensificou a sua universalizao, principalmente com a Declarao dos Direitos do
Homem. Atualmente, a efetiva aplicao dos direitos sociais no mbito interno sofre limitaes da
denominada "reserva do possvel, pela qual a garantia dos direitos sociais fica limitada proviso de
recursos financeiros do Estado. Em contraponto, o Estado tambm deve garantir, ao menos, o mnimo
existencial aos cidados, por meio dos servios e programas pblicos.
A doutrina moderna ainda tem salientado a dimenso objetiva dos direitos fundamentais, que a
vinculao da produo legislativa concretizao dos direitos sociais, sob pena de se fazer uma
filtragem constitucional para reinterpretar a norma de acordo com a ordem constitucional. Ela tambm se
aplica aos particulares e ao poder pblico. Como exemplo, pela dimenso objetiva do direito fundamental
sade que, segundo parte da jurisprudncia, a empresa no poderia deixar de pagar o plano de
sade de um empregado no perodo de suspenso do contrato. A subjetiva, por sua vez, a eficcia
negativa que garante a proteo estatal para as violaes aos direitos fundamentais. Acrescente-se,
ainda, a eficcia imediata vertical dos direitos fundamentais, aplicada ao Estado, bem como a eficcia
horizontal, ligada s relaes entre os particulares.
(At aqui, a minha resposta foi feita apenas com base nos resumos das anotaes de aula. por
isso que penso ser muito importante prestar ateno na aula e fazer anotaes. Vejam que no precisaria
sequer ter lido grandes obras sobre o assunto, mas apenas ter prestado ateno e feito um bom resumo.
Particularmente, s vsperas da 2 fase, eu sempre focava o estudo apenas nos resumos das aulas que
eu tinha feito, pois acredito que, com eles, voc pode revisar mais matria em menos tempo)
Um grande problema referente aos direitos sociais que, em sua grande maioria, so garantidos
por prestaes do Estado, o que, como j exposto, acabam dependendo de dotaes oramentrias para
o cumprimento das obrigaes constitucionais e dos programas de governo. Nesse ponto, o Ministrio
Pblico, enquanto funo essencial Justia, tem relevante papel na efetivao de muitos desses
direitos. Como exemplo, temos as intervenes que o Ministrio Pblico tem requerido em hospitais
pblicos mal geridos, possibilitando melhor e maior atendimento, garantindo o direito social sade a
uma parte maior da populao. Na rea trabalhista, o Ministrio Pblico do Trabalho tambm tem
importante atuao na proteo sade e ao lazer do trabalhador, ingressando, muitas vezes, com ao
civil pblica para se determinar o cumprimento da legislao trabalhista pelas empresas. Essa
interveno ministerial, ora como parte, ora como fiscal da lei, feita extrajudicialmente, por meio de
inquritos civis e assinaturas de TACs, ou judicialmente, tendo as aes coletivas como seu maior
instrumento de efetivao e garantia dos direitos sociais mnimos dos cidados, muitas vezes garantindo,
na prtica, o efetivo implemento de polticas pblicas no cumpridas.
177 Qu!"#$ % 23.10.0I
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 3 REGIO
Como se processa a execuo de parcelas sucessivas por prazo indeterminado e qual a eficcia
da coisa julgada nesse caso?
Tudo bem, pessoal?
Depois do salrio social, at que, dessa vez, o TRT/MG pegou leve... rs
A questo no muito complicada, e inclusive os doutrinadores no comentam muito sobre o
assunto. Alis, talvez seja por isso que, nessa rodada, vocs enviaram respostas mais sucintas, o que
bom, pois vale mais economizar tempo para poder gastar em outra questo.
53
Acredito que o melhor seria seguir a linha da pergunta: falar sobre a execuo das parcelas
sucessivas por prazo determinado e depois da eficcia da coisa julgada. Em se tratando de prova
dissertativa, o ideal tambm fazer uma boa introduo, pelo menos comentando sinteticamente sobre
as parcelas sucessivas por prazo determinado.
Bons estudos e vamos rodada!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
As relaes continuativas so aquelas que se prolongam no tempo, como nas hipteses de
condenao em pagamento de penso vitalcia decorrente de culpa em acidente de trabalho.
Caracterizadas por parcelas sucessivas, que podem se dar por tempo determinado, como as parcelas de
um acordo entabulado, caso em que a execuo pelo no pagamento de uma prestao compreender
as que lhe sucederem (art. 891 da CLT), ou por tempo indeterminado, hiptese em que a execuo
compreender inicialmente as prestaes devidas at a data do ingresso da execuo (art. 892 da CLT).
Neste ponto, surge divergncia na doutrina quanto ao alcance do art. 892 da CLT. Corrente mais
restritiva defende que o dispositivo deve ser literalmente aplicado, de maneira que, conforme as demais
parcelas forem vencendo, o exeqente deve propor nova execuo. Em outro norte, a corrente majoritria
tem defendido que, diante da omisso celetista e na LEF e da compatibilidade normativa, devem ser
aplicados ao caso os artigos 290 e 892 do CPC. Tal interpretao ainda se justifica porque as prestaes
peridicas so devidas enquanto perdurar a obrigao principal e porque garantem maior celeridade e
efetividade.
Dessa forma, a execuo de penses no pagas abranger inicialmente as vencidas no incio da
execuo, e ser acrescida das que forem se vencendo durante a sua tramitao.
Com relao coisa julgada nas relaes continuativas, o inciso do art. 471 do Cdigo de
Processo Civil, aplicado subsidiariamente (art. 769 da CLT), dispe que o juiz poder decidir novamente
questes j decididas, relativas mesma lide, quando sobrevierem modificaes na situao de fato ou
de direito. Tal regra se aplica s sentenas que regram situaes ainda no consumadas, ligadas a
situaes presentes, como no caso dos alimentos.
Para uma primeira corrente, a deciso de uma relao continuativa faz apenas coisa julgada formal, uma
vez que ela poder ser posteriormente alterada. Como exemplo, temos o art. 15 da Lei 5.478/68, que trata
de alimentos, e a Smula 239 do STF. Por outro lado, muitos defendem que tais sentenas fazem coisa
julgada material, tanto que, no sobrevindo modificao no estado de fato ou de direito, no esto sujeitas
a reviso. Ressalte-se que a ao de reviso fundada em fatos posteriores, caso em que haver, em
verdade, uma nova ao.
179 Qu!"#$ % 0=.11.0I
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 19 REGIO
2 PROVA ESCRTA QUESTES DSSERTATVAS
Direito Processual Civil

4) Ao proferir a sentena, o juiz no acolhe nem rejeita um dos pedidos formulados pelo autor.
Poder este, em outra demanda deduzir essa mesma pretenso, ou tem nus de recorrer da sentena a
fim de evitar a formao de coisa julgada ? Justifique sua resposta.
Caros alunos,
54
A questo dessa rodada no era muito complicada. Optei por estruturar a resposta com uma
introduo sobre o princpio da congruncia e depois sobre as sentenas ultra e extra petita (apesar de
elas no terem sido objeto da pergunta), falando depois sobre a citra petio e sobre as correntes que
envolvem o tema.
Claro que outras formas de resposta podem ser feitas, mas o importante o candidato explicar o
que a sentena citra petita e citar as duas correntes sobre a formao da coisa julgada nesse caso. O
TST, por exemplo, entende que h coisa julgada, o que se infere pela OJ 41 da SDI-2 e tambm por
demais julgados que validaram esse entendimento, como o recente AIRR-915/2006-025-01-40.4.
Aqui, penso que as respostas dos candidatos seriam, de certa forma, padronizadas, at porque
haveria apenas 2 correntes para serem abordadas. Para os que falaram apenas de uma, acabou ficando
incompleta (lembrem-se de que, para o examinador fazer a pergunta, porque certamente existe mais de
uma corrente...). Nesse ponto, vai se destacar aquele que tiver uma boa redao, com boa correo
gramatical, bem como aquele que discorrer sobre algo mais diferente, como a sentena infra petita,
ensinada por Dinamarco.
Na sugesto de resposta, preferi me utilizar das correntes modernas sobre a ultra, a extra e a citra
petio, que as aborda no apenas sob o prisma dos pedidos analisados, mas tambm dos argumentos
aventados pelas partes e dos sujeitos envolvidos no processo. Quem tiver interesse em estudar melhor
esses pontos, sugiro a leitura do Fredie Didier Jr.
Bons estudos a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
O princpio da congruncia, insculpido nos artigos 128 e 460 do Cdigo de Processo Civil, informa
que a sentena deve decidir todos e apenas os pedidos veiculados na inicial, pois apenas em relao a
eles as partes se manifestam. Essa congruncia objetiva um dos requisitos extrnsecos da sentena,
cujo desrespeito pode ter diferentes conseqncias.
A ultrapetio, que, segundo a doutrina moderna, ocorre quando o juiz concede mais que o autor
pediu (ex: concede indenizao por danos materiais superior ao pedido), analisa fatos essenciais no
postos pelas partes ou resolve a ao tambm em relao a sujeitos que no participaram do processo,
enseja o reconhecimento da invalidade da sentena quanto ao excesso. A sentena extra petita, por sua
vez, aquela em que se concede pedido diverso (ex: defere adicional noturno, enquanto o pedido era
apenas de adicional de insalubridade), se considera fundamento de fato no levantado por nenhuma das
partes, em lugar dos que o foram, ou se atinge sujeito que no faz parte do processo, caso em que a
deciso ser invalidada, salvo se houver captulos que possam ser validados.
Por fim, a sentena citra petita aquela em que o juiz deixa de analisar um pedido, deixa de
analisar pedidos em relao a um sujeito ou deixa de apreciar fundamento relevante argido por uma das
partes, que poderia influenciar no julgamento. Segundo Dinamarco, difere-se da sentena infra petita, pois
nesta o juiz analisa todos os pedidos, porm os defere apenas parcialmente.
Segundo boa parte da doutrina, havendo omisso do juiz na anlise de um pedido, sobre ele no
h coisa julgada material, uma vez que no houve deciso judicial de mrito a ensejar a sua
imutabilidade, alm de que o ponto no estaria inserido nos limites objetivos da coisa julgada, porquanto
no constar no dispositivo (art. 469 do CPC, a contrario sensu). Segundo tal corrente, no se poderia
cogitar aqui do julgamento implcito, contido no art. 474 do Cdigo de Processo Civil, e, para sanar o
vcio, a parte deve opor embargos declaratrios.
Por outro lado, h corrente segundo a qual, caso no opostos os embargos declaratrios, a deciso fica
sujeita ao rescisria, no sendo cabvel o ajuizamento de nova ao. Nesse sentido a OJ 41 da
SD-1 do Tribunal Superior do Trabalho. Tendo em vista que esta ao especial objetiva desconstituir os
efeitos da coisa julgada, pode-se concluir que, segundo a Corte Superior Trabalhista, a deciso citra
petita fica, sim, sujeita aos efeitos da coisa julgada matria.
1I0 Qu!"#$ % 13.11.0I
55
MNSTRO PBLCO DO TRABALHO 12 CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE
CARGOS DE PROCURADOR DO TRABALHO 2 PROVA ESCRTA QUESTES DSSERTATVAS

1. O Ministrio Pblico do Trabalho, diante de determinada denncia annima, instaura
inqurito civil e, logo, inicia a coleta de provas sobre a situao investigada. So obtidos elementos como,
por exemplo, o depoimento do investigado, testemunhos, laudos tcnicos requisitados e assim por diante.
Ao final, tendo em vista ajuizamento de ao civil pblica, pergunta-se: as provas obtidas no curso do
inqurito civil devem ser repetidas em juzo durante a instruo? (20 pontos).
Tudo bem pessoal?
No sei se esto todos em clima de festas de final de ano ou de provas, mas tentem conseguir
tempo para responder as perguntas... Nessa rodada, acabei respondendo todas as que foram enviadas...
Vou falar para o Otvio para, nas ltimas rodadas do ano, distribuir panetone para quem mandar resposta
rsrs.
Bem, a questo do inqurito judicial no foi complicada. Vejam que a pergunta foi muito especfica,
de maneira que a resposta poderia ser dada em apenas um pargrafo. Mas claro que ningum vai fazer
isso... Voc vai atrair a ateno do examinador exatamente pelas particularidades da sua prova.
Como exemplo, todos vo dizer o que o inqurito e para o que ele serve, se h ou no
contraditrio e se h a tal necessidade de repetir as provas. Para voc poder se destacar, passe o maior
nmero de informaes possvel sobre o inqurito. Aja como se a questo fosse "Disserte sobre o
inqurito civil, inclusive quanto necessidade de repetir as provas em juzo".
Pela corrente majoritria, e esse foi expressamente o gabarito divulgado pelo MPT, h a
necessidade de produo da prova, de maneira que, ainda que voc discorde de tal posicionamento,
seria muito importante cit-lo na resposta.
Fico por aqui, vamos sugesto de resposta e at a semana que vem!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Nos termos do inciso do art. 129 da Constituio Federal, o Ministrio Pblico tem a funo
institucional de defender os direitos metaindividuais, como os dos trabalhadores, o patrimnio pblico e
social e o meio ambiente. Para tal mister, o rgo ministerial pode ter atuao judicial, por meio de ao
civil pblica, ao civil coletiva e ao anulatria de clusula convencional, ou extrajudicial, com a
instaurao de inqurito civil ou procedimento administrativo, bem como a pactuao de termos de ajuste
de conduta e a realizao de audincias pblicas e a edio de recomendaes.
O inqurito civil tem previso legal no pargrafo 1 do art. 8 da Lei n. 7347/85, como um
instrumento investigatrio facultativo com o objetivo de instruir ao civil pblica. Enquanto esta pode ser
ajuizada por todos os co-legitimados do art. 5 do mesmo diploma legal, o inqurito civil de atribuio
exclusiva do Ministrio Pblico. A par do inqurito, h tambm a possibilidade de se requisitar
informaes, exames e certides s autoridades competentes, cujo descumprimento enseja a prtica do
crime previsto no art. 10 da Lei.
O inqurito pautado no princpio inquisitivo, pelo qual o rgo investiga determinada denncia de
violao legislao a fim de, se verificada alguma fraude, ajustar TAC ou ajuizar ao civil pblica.
tambm pautado no informalismo, uma vez que no h procedimento legal previsto em lei. Apesar de
semelhante, difere-se do inqurito policial porque este tem por regra o sigilo das informaes colhidas.
Por se tratar de procedimento inquisitorial, e no processo judicial ou administrativo, no h devido
processo legal e contraditrio no inqurito civil, at mesmo porque ele no se destina posterior ao
judicial, mas sim ao membro do Ministrio Pblico, que formar seu convencimento. claro que a
liberdade ministerial de conduzir um inqurito no pode implicar abuso de conduta, pois o membro do
Ministrio Pblico deve agir de acordo com a lei.
Como conseqncia da ausncia do contraditrio e do devido processo legal, predomina o
posicionamento segundo o qual as provas produzidas no inqurito deveriam ser repetidas em eventual
ao civil pblica.
Ocorre que essa tese no pode ser absoluta. Com efeito, existem casos em que impossvel a
repetio da prova, como nas hipteses em que determinada testemunha veio a falecer no curso da
56
investigao. Alm disso, se a prova tiver grande fora probante, nada impede que o juzo a considere
quando do julgamento da ao civil pblica (art. 131 do CPC). Acrescente-se, ainda, os casos em que a
parte prejudicada no impugna a produo da prova.
Ressalte-se, por fim, que, ao final de inqurito civil, possvel ajustar termo de conduta, ajuizar
ao civil ou pedir o seu arquivamento, caso em que deve haver a homologao do Conselho Superior do
Ministrio Pblico.
1I1 Qu!"#$ % 20.11.0I
PODER CUDICI^RIO
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO
Qu!"#$ 51 N$ (u 0$30+3 @ +!&$!"' %$ +Ju4 %)!0$++' !$.+1
'2 $! 5)"$! %' 0$3"!"'A#$ &$+ 3g'"),' g+'/K
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2 ' &$!!).)/)%'% % ;',+ /)")!&3%?30)' 3"+ u7' 'A#$ 3' (u'/ $ !)3%)0'"$ 5)gu+' 0$7$
!u.!")"u"$ &+$0!!u'/ u7' +0/'7'A#$ )3%),)%u'/.
Tudo bem, pessoal?
Um pouco longa a pergunta dessa rodada, no?
Na verdade, esse o tipo de questo que no muito complicada, mas que faz o candidato perder
uns bons minutos, e onde a forma como redigir vai contar um pouco.
A primeira dvida que fica sobre a necessidade de responder em tpicos ("a" a "e") ou no. Eu
diria que no h uma regra especfica, pois tudo depende da pergunta. Nessa rodada, optei por fazer um
texto corrido, uma vez que as perguntas dos itens se mesclam em alguns momentos. Achei um pouco
complicado (de maneira alguma impossvel) falar sobre a contestao por negativa geral e o nus da
impugnao especfica em itens diferentes, at mesmo porque acarretam o mesmo efeito... Por isso
que optei por fazer um texto nico. Ressalto, porm, que normalmente fao a resposta em tpicos
quando a pergunta tambm dividida em diversos itens, mas nessa especificamente preferi fazer junto,
pois achei que ficaria mais fcil. O importante no deixar passar nada...
Sei que as provas esto se concentrando muito no final do ano. Nesse final de semana tem TRT24
(2 fase), depois TRT1 (1 fase), depois TRT23 (1 fase), depois TRT16 (mais uma 1 fase rsrs), depois...
bom... da j vem o to esperado recesso... Mas depois tem TRT1 (2 fase) e por a vai... Mesmo assim,
tentem arranjar meia hora por semana para responder a pergunta da rodada (voc no vai ter mais do
que esse tempo mesmo para responder na hora da prova...), pois a efetiva participao muito
importante.
Fico por aqui...
Bons estudos a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Pela teoria da substanciao, vigente em nosso ordenamento jurdico, o autor deve apresentar, na
petio inicial, no s os fundamentos jurdicos, mas tambm os fatos que embasam seu pedido. sso
57
porque exatamente desses fatos que o ru vai se defender no processo. Como resposta inicial o ru
poder apresentar contestao, o que mais comum, exceo e reconveno.
A contestao regida, dentre outros, pelo princpio do nus da impugnao especfica (art. 302
do Cdigo de Processo Civil), que dispe exatamente que o ru deve ser defender expressamente de
todos os fatos narrados na exordial, ponto a ponto. Caso assim no o faa, tornam-se incontroversos e,
em conseqncia, o juiz no obrigado a produzir prova sobre eles (art. 130 do Cdigo de Processo
Civil). A exceo se daria apenas quanto aos incisos a daquele dispositivo legal.
O mesmo efeito ocorrer se o ru se defender por meio de negativa geral, exceto nas hipteses de
nomeao de defensor dativo, curador especial ou quando a defesa for feita pelo Ministrio Pblico.
Nesse caso, por fico jurdica, considera-se que todos os fatos ficaram controvertidos, como se tivesse
havido a impugnao especfica.
Acrescente-se, ainda, o princpio da eventualidade, pelo qual o ru deve alegar, na contestao,
toda a matria de defesa, sob pena de precluso. Assim, ainda que aduza defesa indireta, deve contestar
tambm o mrito do pedido para o caso de se rejeitar a preliminar, de maneira que, exceto nos casos
expressos do art. 303 do CPC, no poder o ru ampliar os limites do processo em momento posterior
defesa.
Ressalte-se, porm, que o fato de haver incontrovrsia sobre a matria ftica no implica
necessariamente o deferimento do pedido, pois o juiz pode analisar questes de direito e, ainda, matrias
de ordem pblica no alegadas pelas partes. (esse pargrafo poderia ser excludo se o tempo estivesse
no limite)
Como pontos de defesa (art. 767 da CLT), o ru pode alegar a compensao de dvida de natureza
trabalhista (Smulas 18 e 48 do TST) ou a reteno. A primeira meio indireto de pagamento pelo qual
uma dvida extinta quando duas pessoas forem credor e devedor uma da outra. Diferencia-se da
deduo, que apenas o abatimento de verbas que foram pagas ao longo do vnculo sob a mesma
rubrica e pode ser determinada de ofcio, para se evitar o enriquecimento ilcito. J a reteno ocorre
quando o ru alega ter o direito de reter algum bem do autor at que a dvida deste esteja quitada, ou
quando h responsabilidade subsidiria do devedor sobre verbas a serem repassadas a terceiros, como a
responsabilidade tributria sobre a cota-parte do empregado das contribuies previdencirias. (Quanto
reteno, segui os ensinamentos de Carlos Henrique Bezerra Leite, que apresenta um conceito bem
completo. bom colocar, na resposta, essas duas formas de reteno.)
Como uma das formas de resposta, o ru tambm pode apresentar reconveno, por maio da qual
formula pretenso em face do autor. Tendo natureza jurdica de nova ao, a reconveno permite,
inclusive, que o ru busque a compensao de valores superiores a uma remunerao.
Por fim, um dos pressupostos processuais negativos a ser alegado como defesa processual a
litispendncia, caracterizada pela trplice identidade entre duas aes, com as mesmas partes, pedidos e
causa de pedir. Corrente minoritria entende que h litispendncia entre a ao ajuizada pelo trabalhador
e pelo sindicato, como substituto processual, uma vez que, apesar de as partes serem diferentes, o titular
do direito material seria o mesmo. Por outro lado, a corrente majoritria tem entendido pela aplicao, no
caso, do art. 104 do Cdigo de Defesa do Consumidor, entendimento que tambm foi encampado na 1
Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho, promovida pela Anamatra em 2007.
1I2 Qu!"#$ % 27.11.0I
REGIONA> DO TRAFA>GO DA 9 REGIO
DIREITO PROCESSUA> CIVI>
Luiz Guilherme Marinoni prega a tcnica da mitigao do princpio da congruncia entre o pedido e
a sentena, ressaltando, no entanto, que as regras formais continuam tendo sua aplicao a fim de que
haja segurana jurdica das partes ("As novas sentenas e os novos poderes do juiz para a prestao da
tutela jurisdicional efetiva, publicado em "Leituras Complementares de Processo Civil, Organizador
FREDE DDER JR. Edies Jus Podivm 4. edio).
Discorrer fundamentadamente sobre a aplicao e a mitigao do princpio da congruncia nas
novas sentenas executivas.
Caros alunos,
58
O que acharam da questo da rodada? Ela daquelas normalmente no bem recebidas nos
concursos, pois aqueles que leram o artigo do Marinoni acabariam levando vantagem, ao menos por
ficarem mais confiantes para responder.
Na verdade, o tema no to complicado, pois a mitigao do princpio da correlao no
novidade no processo do trabalho, como vemos na hiptese do art. 496 da CLT e Smula 396, II, do TST.
Em casos tais, sempre sugiro uma abordagem tambm do processo do trabalho, apesar de a questo ser
de processo civil.
Penso que a resposta deveria ser dividida em duas partes: uma sobre as teorias trinaria e quinaria
de classificao das sentenas, pois tem relao direta com a pergunta, e outra sobre o princpio da
correlao, onde se faria uma abordagem especfica sobre a sua mitigao, inclusive no processo do
trabalho. Seria interessante comentar tambm algo sobre a busca da efetividade da justia e a
necessidade de o juiz buscar meios de garantir o cumprimento de suas decises (sugiro como
concluso), pois isso mostraria uma viso crtica sobre o assunto.
Percebam que dei maior nfase s consideraes sobre a classificao das sentenas, pois esse
era um dos grandes enfoques do Marinoni na poca em que escreveu o artigo.
Pelo visto, vou ter que conversar seriamente com o Otvio sobre a idia dos panetones para
aqueles que esto respondendo as rodadas... O que mais respondeu ganha um Bauducco, o 2 que mais
respondeu ganha um da Visconti, o 3 ganha um o Extra, Carrefour ou Po de Acar e o 4 ganha um da
padaria perto do NTC. O que acham? rsrs
Bons estudos e at semana que vem!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Tradicionalmente, a doutrina brasileira adotava a classificao trinria das sentenas, iniciada por
Wach, na Alemanha, pela qual haveria apenas as sentenas condenatrias, declaratrias e constitutivas.
As primeiras impem uma prestao ao ru, com necessidade de processo de execuo (at a Lei n.
11.232/2005) e eficcia ex tunc. As segundas certificam a (in)existncia de uma relao jurdica e tm
eficcia ex tunc. J as terceiras alteram, criam ou extinguem situaes jurdicas, como as aes
revisionais, de adoo ou anulatrias/rescisrias, respectivamente, caso em que o direito se efetiva no
plano jurdico, e no dos fatos (como nas condenatrias), como efeito ex nunc, a partir do trnsito em
julgado, exceto quando a lei estabelecer o contrrio (ex: art. 478 do CC).
Com a evoluo do direito, constatou-se que algumas sentenas, aparentemente condenatrias,
diferenciavam-se das demais, motivo pelo qual Pontes de Miranda props uma classificao quinria das
sentenas. s categorias j mencionadas, seriam acrescentadas as sentenas mandamentais e
executivas lato sensu. As mandamentais seriam uma espcie de sentena condenatria que se
diferenciam quanto ao efeito, porque o Estado poderia usar meios coercitivos indiretos para compelir o
devedor a cumprir sua obrigao, como as multas. Nas sentenas executivas, por sua vez, o Estado
substitui a vontade do devedor, por meio de coero direta, independentemente de atuao do ru, como
nos casos de despejo e reintegrao de posse.
Ressalte-se que, aps a edio da Lei n. 11.232/2005, que dispensou o processo de execuo
autnomo para os ttulos executivos judiciais, h quem defenda que desapareceu a diferena entre as
sentenas condenatrias, executivas e mandamentais, razo pela qual, a partir de ento, haveria o
retorno para a classificao trinria.
Constata-se, ento, que a classificao das sentenas em mandamentais e executivas se justifica
pela forma como haveria a satisfao do direito, com maior atuao do juiz, exigindo-se, ento, mitigao
do princpio da congruncia. Por ele, entende-se que o juiz deve decidir a lide nos estritos limites do
pedido inicial (artigos 128 e 460 do Cdigo de Processo Civil), pois apenas sobre eles foi exercido o
contraditrio, no podendo a deciso ser extra, ultra ou citra petita.
Na rea trabalhista, j se fala em mitigao ao princpio da correlao. Como exemplo, temos a
possibilidade de converso de ofcio do pedido de reintegrao em indenizao substitutiva, prevista no
art. 496 da CLT, e chancelada pela Smula 396, , do TST, bem como a hiptese da Smula 293 do TST,
que admite a concesso de adicional de insalubridade por agente diverso do indicado na exordial.
(Lembrem-se de que, segundo os ensinamentos de Didier, a sentena extra petita tambm aquela em
que o juiz considera fundamento de fato no levantado por nenhuma das partes, em lugar dos que o
59
foram. Como outras mitigaes ao princpio da correlao, o candidato tambm poderia mencionar o art.
137, pargrafo 2, e o art. 467, ambos da CLT. Renato Saraiva tambm defende que a Smula 211 do
TST seria uma hiptese de sentena extra petita permitida)
Em razo da possibilidade de o juiz garantir a efetividade das suas decises, como nos casos das
mandamentais, o processo civil comum, mais restritivo com relao congruncia, constatou que, nas
hipteses dos artigos 461, par. 4 c/c 461-A, par. 3, ambos do CPC, bem como do pargrafo 4 do art. 84
do Cdigo de Defesa do Consumidor, o juiz poderia fixar ou majorar multas de ofcio, mesmo sem pedido
do ru.
Tal possibilidade veio ao encontro da necessidade de se conferir maior efetividade s decises
judiciais naqueles casos em que, sem meios coercitivos indiretos, impostos, inclusive, de ofcio pelo juiz,
dificilmente se conseguiria o adimplemento da obrigao imposta em sentena.
1I3 Qu!"#$ % 03.12.0I
1. Tratando-se de empresa que disponibiliza a seus funcionrios equipamentos de informtica e e-
mail corporativo (correio eletrnico), para a execuo da atividade, discorra sobre:
a) O poder de fiscalizao do empregador, inclusive quanto utilizao dos
recursos acima mencionados, bem como sobre o dever de fidelidade do empregado;
b) A possibilidade do empregador ou seu preposto acessar e-mail corporativo e
particular;
c)A licitude da prova obtida por meio de acesso a e-mail corporativo e particular.
Tudo bem, pessoal?
A pergunta dessa rodada no muito complicada, mas um pouco extensa... Prestem ateno porque
muitos itens foram perguntados pela banca e os candidatos devem tomar cuidado para no deixar passar nada.
Como tinha muita coisa para escrever, o jeito foi ser bem direto e objetivo.
Fiz a sugesto de resposta com base na doutrina e na aula de "Intimidade, privacidade e discriminao",
que o Otvio ministrou no curso.
Gostaria de fazer apenas uma ponderao para reflexo. O STF j admitiu a utilizao de provas ilcitas,
em alguns casos referentes a crimes mais graves, quando se estava em jogo a liberdade do indivduo. Alguns
defenderam que, em caso de prtica de determinadas faltas graves, poderia ser utilizada a prova ilcita,
interceptada sem nenhuma autorizao. Ser que, admitindo tal fato, no se estaria dando uma interpretao
mais abrangente do que o STF deu. Lembre-se de que no nem em todos os crimes que a Excelsa Corte
admite a utilizao da prova ilcita.
Abrao a todos!
Renato Sabino.

Sug!"#$ % R!&$!"'
a) O poder hierrquico do empregador o conjunto de prerrogativas que este tem para dirigir,
regulamentar, fiscalizar e disciplinar as relaes de trabalho com ele pactuadas. O poder de fiscalizao
, assim, a manifestao do poder diretivo caracterizada pela faculdade de controlar, acompanhar e vigiar
as atividades dos empregados.
pacifico, ainda, que tal poder deve sofrer limites, mormente quando h coliso com os direitos
fundamentais intimidade e privacidade, que tm eficcia imediata e podem ser opostos tambm contra
os particulares (eficcia horizontal dos direitos humanos). Ocorre que as fronteiras dessa limitao
normalmente so aferidas no caso concreto, sendo majoritrio, por exemplo, o posicionamento restritivo
quanto admissibilidade das revistas ntimas no ambiente de trabalho.
60
Deve-se ponderar tambm que, a par do direito preservao da intimidade, o empregado
tambm tem o dever de fidelidade, que estabelece a obrigatoriedade de agir com retido e tica, tanto
perante o empregador, quanto perante seus colegas de trabalho. A verificao do respeito a tal dever
exatamente um dos objetivos do poder fiscalizatrio.
b) No que tange ao uso do e-mail fornecido pelo empregador, deve-se diferenciar o e-mail
corporativo do pessoal.
H casos em que o e-mail fornecido como ferramenta de trabalho, para uso estritamente
profissional, hiptese em que, em princpio, no haveria direito privacidade do empregado. sso porque
ele se destina ao uso comercial, sendo afastado, em tese, o seu uso pessoal, alm de que a fiscalizao
se justificaria porque o empregador responsvel objetivamente pelos atos de seus empregados que
causem danos a terceiros.
Entretanto, se o empregado faz uso do seu e-mail pessoal, doutrina e jurisprudncia tm entendido
que no pode o empregador acessar e vasculhar as mensagens, pois isso configuraria violao ao direito
privacidade.
O mesmo entendimento pode ser aplicado se o empregado faz uso do equipamento fornecido pelo
empregador para fins pessoais.
c) A prova ilegal o gnero que tem a prova ilcita e a ilegtima como espcies. A primeira a
prova que obtida com violao a regras de direito material (ex: mediante tortura), enquanto a segunda
a obtida por meio de violao lei processual (ex: decreto no fundamentado de quebra de sigilo fiscal).
Em alguns casos de matria criminal, o Supremo Tribunal Federal tem entendido que a proibio do uso
da prova ilicitamente produzida deve ceder espao ao princpio da razoabilidade (cedncia recproca em
caso de coliso de princpios).
Caso o empregador viole e-mail pessoal do empregado, a prova no deveria ser conhecida no processo,
pois patente a sua ilicitude. Ressalte-se que a transmisso de dados por meio eletrnico tambm foi
abordada pelo pargrafo nico do art. 1 da Lei n. 9296/96, de maneira que, se o empregador pretender
vasculhar o e-mail pessoal de determinado empregado, deve faz-lo mediante autorizao judicial. O
maior bice aqui seria o fato de a lei permitir apenas a quebra do sigilo pelo juiz criminal, o que no
impede que o juiz trabalhista decida conforme a razoabilidade e o caso concreto.
1I< Qu!"#$ % 11.12.0I
X CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DA 2< REGIO
Em uma mesma data forma contratadas dez trabalhadoras a ttulo de experincia, por noventa
dias.
Em relao a uma delas, houve confirmao de gravidez no referido perodo. Transcorridos
sessenta dias do incio do contrato, sofreu um acidente de trabalho, percebendo auxlio-doena
acidentrio, por quatro meses. Embora avaliada formal e positivamente pelo empregador, teve seu
contrato considerado extinto na data em que findou o perodo experimental, o mesmo no ocorrendo com
as demais operrias, cujos contratos passaram a viger por prazo indeterminado.
A situao noticiada justificaria a projeo do perodo de percebimento do benefcio previdencirio
no contrato de trabalho, e a reintegrao/readmisso da trabalhadora?
Boa tarde, pessoal!
Mais uma das questes do TRT24. Lembro a vocs que a prova estava longa, de maneira que
devem tomar cuidado com o tamanho das respostas...
61
A questo era simples, mas muitas respostas vieram incompletas, pois ficaram silentes sobre a
discriminao da trabalhadora... Penso que o candidato teria que analisar a questo da estabilidade
provisria no contrato por prazo determinado, alm da discriminao ocorrida com a trabalhadora...
Ainda que no se entenda que haveria reintegrao por estabilidade, o candidato teria que analisar
a "readmisso" pela conduta discriminatria. E a prova deu vrias dicas de que houve discriminao,
como a avaliao positiva da empregada e o fato de apenas ela ter sido dispensada, grvida e
acidentada ( mole? Coitada...)
E a prova deu pistas de que o candidato tinha que abordar a discriminao... Reparem que a Lei
n. 9.029 que fala em "readmisso"... Se o ponto fosse apenas a reintegrao pelas estabilidades, a banca
no teria colocado "readmisso". Concordam?
Por fim, quero dizer que foi muito bom ter passado esse ano junto com vocs semanalmente
(espero ter contribudo com os estudos de todos nesse ano e continuar o trabalho no ano que vem...).
Desejo a todos um feliz natal e que 2009 seja o ano da posse!!
Grande abrao!!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
O contrato de experincia uma das modalidades de contrato por prazo determinado em que h
experimentao mtua entre empregado e empregador, pelo qual eles analisaro aspectos objetivos (a
forma como o trabalho deve ser prestado) e subjetivos (a relao pessoal entre os sujeitos da relao de
emprego).
Ao contrrio dos demais contratos a termo, que tm durao mxima de 2 anos, o contrato de
experincia deve ser pactuado por, no mximo, 90 dias, no sendo admitida mais de uma prorrogao
nesse perodo. Ressalte-se que, em regra, proibido pactuar novo contrato de experincia com as
mesmas partes, exceto em casos especficos, como para funo diferente ou em uma hiptese em que o
empregado no teve desempenho satisfatrio, mas fez curso de aperfeioamento posterior.
Majoritariamente, entende-se que o empregador no est obrigado a justificar o fim do contrato de
experincia, ao passo que posicionamentos mais vanguardistas defendem que o trmino deve ser
justificado, para se evitar a discriminao velada. H quem sustente, ainda, que a justificativa deveria ser
exigida quando a pessoa se enquadra em grupos notrios de discriminao na sociedade.
Na hiptese em anlise, a avaliao positiva do empregador, alheia ao fato de ter sido a nica
trabalhadora que no teve o contrato prorrogado, permitiria a sua reintegrao, por se tratar de dispensa
discriminatria. Nesse caso, consoante art. 4 da Lei n. 9.029/95, a trabalhadora teria direito ao
recebimento de indenizao em dobro referente aos salrios do perodo do afastamento ou
reintegrao, com o pagamento dos salrios do perodo do afastamento de forma simples. Saliente-se
que, apesar de falar em readmisso, pacfico na doutrina que, em verdade, a lei se refere
reintegrao, diante do pagamento dos salrios do perodo do afastamento. (lembrem-se de que a
readmisso no acompanhada dos salrios do perodo do afastamento)
Acrescente-se, ainda, a questo de ter havido gestao e acidente de trabalho e gestao no curso
do contrato de experincia.
Quanto primeira, a Smula 244, , do TST dispe que no haver estabilidade provisria se a
gravidez ocorrer durante contrato de experincia, pois o seu termo final j previamente conhecido pelas
partes.
No que tange ao acidente, filio-me ao entendimento segundo o qual, por se tratar de contrato com
termo final pr-fixado, a estabilidade provisria no contrato por prazo determinado fica limitada data do
seu trmino, no havendo falar em sua projeo. A situao seria, assim, anloga ao pargrafo 4 do art.
1 da Lei 9.601/98. Lado outro, Maurcio Godinho Delgado defende que, em razo da questo social em
torno da estabilidade do empregado acidentado e da eficcia horizontal dos direitos humanos, ela teria
direito garantia provisria no emprego sem a necessidade de respeito ao prazo de vigncia do contrato
a termo.
Dessa forma, caso adote este ltimo posicionamento, o julgador poder tambm, alm da reintegrao
em razo da discriminao, garantir provisoriamente o emprego da empregada acidentada, por no mnimo
doze meses aps a alta previdenciria.
62
1I5 Qu!"#$ % 1I.12.0I
X CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTO
2. Determinado trabalhador prope reclamatria em desfavor de sua ex-empregadora, requerendo,
entre outras verbas, o pagamento de duas horas extras dirias, de segunda a sexta-feira. Segundo ele, a
sua jornada de trabalho era das 07:00 s 19:00h, com duas horas de intervalo.
A ex-empregadora, por sua vez, embora tenha oferecido defesa, no impugnou a jornada
indicada na inicial, limitando-se a juntar os cartes de ponto relativos aos meses trabalhados, onde h
registro de significativa variao de horrio, inclusive de sobrejornada em diversas oportunidades, porm
no em todos os dias da semana.
Os cartes de ponto no foram impugnados em rplica.
a)A presuno de veracidade, decorrente da falta de contestao especfica da jornada,
prepondera sobre os horrios consignados nos cartes de ponto?
b)Caracterizaria cerceio de produo de provas indeferir requerimento de oitiva de testemunhas,
formulado pelo trabalhador, com o objetivo de ratificar o horrio indicado na inicial?
Tudo bem, pessoal?
Como foram de festas de final de ano? Espero que no tenha sido um olho na festa e outro nos
livros... Em primeiro lugar, gostaria de desejar a todos um 2009 repleto de sade e de conquistas em
todas as reas (principalmente na dos concursos rs).
A nossa primeira rodada de 2009 vem com uma pergunta que no julgo complicada, em que o
candidato deveria demonstrar conhecimento de processo e de prtica de audincia. Reparem como os
tpicos se repetem nas provas, pois, na rodada 181, tambm abordamos questes como nus da
impugnao especfica.
Como muitos j devem ter visto, a prova do TRT 24 foi um pouco longa. Penso que essa seria uma
boa questo para escrever menos e repor o tempo que se gastou a mais em outras perguntas maiores.
O pronto principal, a meu ver, seria abordar a situao de ausncia de contestao com
apresentao de documentos hbeis a contrapor a tese da inicial, bem como a necessidade de produo
de prova testemunhal quando a parte no impugna determinado documento.
Prestem ateno que os cartes de ponto juntados no foram impugnados. Sendo assim, a parte
autora os aceitou e, dessa forma, juiz no vai produzir prova para desconstitu-los (o documento ficou
incontroverso). A situao seria diferente se tivesse havido a impugnao... A meu ver, externar o
entendimento em sentido contrrio poderia ser considerado erro grave pela banca, o que poderia acabar
prejudicando a nota. Isso porque denotaria desconhecimento sobre necessidade de produo de prova, o
que muito importante na conduo da audincia.
Como expus em um dos comentrios, seria importante, na segunda parte da questo, mencionar a
celeridade, a razovel durao do processo e a desnecessidade de produo de provas inteis, pois isso
tudo tem relao com a efetividade na prestao jurisdicional.
Maiores comentrios foram feitos no decorrer da rodada.
Grande abrao a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
63
Nos termos do art. 302 do Cdigo de Processo Civil, aplicado subsidiariamente (art. 769 da CLT),
nus do contestante a impugnao especfica de todos os fatos narrados na inicial, sob pena de
reconhecimento de presuno relativa de sua veracidade. Assim, o desrespeito ao princpio da
impugnao especfica acarreta a confisso ficta quanto aos fatos que no foram objeto de defesa. (essa
introduo foi baseada na introduo da resposta que sugeri na rodada 181. Percebam como uma
introduo pode ser encaixada em diversas perguntas diferentes)
Dessa forma, em princpio, a no contestao, pelo empregador, do horrio de trabalho do
empregado implicaria a sua confisso ficta quanto ao ponto. Ocorre que, consoante as regras processuais
(art. 277, par. 2, CPC, e art. 20 da Lei n. 9.099/95), a confisso ficta s deve ser aplicada se do contrrio
no resultar as prova dos autos.
No caso em anlise, a no impugnao do horrio descrito na inicial no pode acarretar a sua
presuno de veracidade, uma vez que a prova juntada pelo prprio empregador supre a ausncia de
contestao. Em verdade, ao juntar os cartes, o empregador defendeu-se implicitamente no sentido de
que os verdadeiros horrios so os neles contidos.
E, tendo em vista que os controles no foram impugnados pelo trabalhador, devem ser tidos por
fidedignos. ndependentemente disso, a tal concluso se poderia chegar pelo fato de no serem
invariveis ou britnicos, o que no os enquadraria na hiptese da Smula 338, , do Tribunal Superior
do Trabalho, bem como porque efetivamente apresentam sobrejornada, o que corroboraria a sua
verossimilhana.
Quanto produo de provas em audincia, cedio que o juiz deve velar pela rpida durao do
processo, forte nos princpios da celeridade e no direito fundamental insculpido no inciso LXXV do art.
5 da Constituio Federal. Nesse sentido, calcado no artigo 130 do Cdigo de Processo Civil, deve ser
indeferida a produo de prova intil soluo do caso, quando as que constam nos autos j so
suficientes para o julgador chegar ao seu livre convencimento motivado. Na hiptese em comento, no
tendo havido impugnao dos cartes juntados, houve a sua aceitao, de maneira que resta parte
reclamante apenas a possibilidade de apontar diferenas entre as horas extras trabalhadas e as pagas,
nus que lhe compete, a teor do art. 818 da CLT e da jurisprudncia dominante (apenas para enriquecer
a resposta, pensei ser interessante comentar a possibilidade de o autor apontar diferenas entre cartes
de ponto e recibos).
1I= Qu!"#$ % 1I.12.0I
X CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DA 2< REGIO
A prtica de esbulho ou turbao, em decorrncia de greve, justifica a concesso de interdito
proibitrio? H antinomia entre o direito de greve e o direito de propriedade (art. 9 e inciso XX, do art.
5, ambos da Constituio Federal)?
Vamos prxima rodada desse incio de ano...
Essa questo era baseada no direito de greve e na questo dos interditos proibitrios. Penso que
ela surgiu da ltima greve dos bancrios, que ensejou uma enxurrada de interditos nas Varas do Trabalho
e Cveis Residuais de todo o pas. Como ainda bem recente o entendimento do STF pela competncia
da Justia do Trabalho (RE 579648, julgado em 10/09/2008), muitos bancos ainda ajuizaram suas aes
na Justia Comum.
Sugiro que se inicie a resposta com consideraes sobre o direito de greve, seus requisitos e
limites. interessante comentar a abusividade, uma vez que o esbulho ou a turbao certamente
acarretaria o seu reconhecimento.
Apenas depois que eu iniciaria a resposta em si, inicialmente fazendo comentrios superficiais
sobre esbulho e turbao (mesmo porque o direito das coisas no est inserido no programa do
concurso) at chegar ao interdito proibitrio.
Penso ser interessante descrever quais atos poderiam ensejar a concesso da ordem no interdito,
se apenas a aglomerao de trabalhadores exercendo presso j seria suficiente.
64
Lembrem-se de que o interdito objetiva a tutela preventiva, quando ainda no se efetivou o ato de
esbulho ou turbao. Assim, o esbulho e a turbao no do ensejo ao interdito proibitrio, mas ao
de reintegrao e de manuteno de posse, respectivamente. O interdito decorrente do fundado receio
de que a ameaa de esbulho ou turbao se concretize. Tanto o que, diante da fungibilidade das
possessrias, voc pode ajuizar o interdito e ele ser posteriormente convertido em ao de reintegrao
ou de manuteno.
No se pode deixar de lado a parte da antinomia entre os direitos, pois foi objeto expresso de
pergunta.
Por fim, penso ser muito interessante abordar a questo da competncia, pois foi objeto de recente
deciso do STF.
Claro que essa ordem apenas uma sugesto, e nada impede que o candidato redija a resposta
de outra forma. O principal, a meu ver, seria comentar sobre a greve e seus limites, turbao, esbulho,
interdito proibitrio, a possvel antinomia e a questo da competncia.
Maiores comentrios sero feitos no decorrer da rodada.
Bons estudos!
Renato Sabino.
PS: Retificando, na sugesto de resposta, havia constado que a greve meio de
autocomposio, e no de autotutea!!! "orrijam, por favor!
Sug!"#$ % +!&$!"'
Outrora vista como um ilcito, mas atualmente consagrada como um direito constitucionalmente
garantido, a greve meio de autotutela dos conflitos pelo qual os trabalhadores temporariamente
paralisam parcial ou totalmente as suas atividades, com o objetivo principal de pressionar o empregador
para conseguir melhores condies de trabalho. Regida pela Lei n. 7.783/89, a greve considerada
perodo de suspenso do contrato de trabalho, salvo conveno em contrrio. Tem, dentre outros
requisitos, a deflagrao em assemblia sindical, o aviso prvio de 48 horas nas atividades normais e de
72 horas nas atividades essenciais.
O movimento grevista tambm caracterizado pelo seu carter pacfico, uma vez que os
trabalhadores no podem violar a lei ou ofender direitos e garantias fundamentais, sob pena de
reconhecimento de sua abusividade. neste ponto que tm sido freqentes as medidas judiciais
buscando garantir o amplo exerccio do direito de posse do estabelecimento empregador, evitando-se
atos de esbulho e turbao.
D-se a turbao quando o possuidor tem a sua posse molestada, mas ainda a mantm, caso em
que deve ser intentada a ao de manuteno de posse. O esbulho, por sua vez, caracteriza-se pela
perda total da posse, dando ensejo ao de reintegrao. Quando se est diante de justo receito de
ameaa de turbao ou esbulho, aquele que detm a posse atual pode ajuizar o interdito proibitrio.
No caso, se h fundado receio de os grevistas impedirem que terceiros alheios ao movimento
tenham livre acesso s dependncias da reclamada, obstando o exerccio do direito de posse, pode o
empregador ajuizar o interdito proibitrio com o fim de buscar tutela preventiva, de carter inibitrio,
inclusive com a possibilidade de concesso de liminar, se presentes o fumus boni iuris e o periculum in
mora, bem como de arbitramento de multa diria em caso de descumprimento da ordem judicial.
sso no implicaria antinomia entre dispositivos constitucionais, pois, assim como os demais
direitos, a greve deve ser exercida sem abusos, sob pena de configurao de ato ilcito. Assim, fazendo-
se a ponderao entre dois direitos constitucionalmente tutelados, chega-se concluso de que o de
greve no pode interferir no de propriedade.
Ressalte-se, por fim, que, consoante recente entendimento do Pretrio Excelso, a Justia do Trabalho
competente para analisar os interditos proibitrios decorrentes do exerccio do direito de greve, forte no
inciso do art. 114 da Constituio Federal.
65
1I7 Qu!"#$ % 0I.01.09
1<M CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE
PROCURADOR DO TRAFA>GO
12 D '0$+%$ 0$7 ' !)!"76")0' 0$3!")"u0)$3'/ .+'!)/)+'4 %)!!+" !$.+ '! !$/uAU! %$!
0$35/)"$! 3"+ "+'"'%$! )3"+3'0)$3')! '! 3$+7'! % %)+)"$ )3"+3$.
Bom dia!
A questo dessa rodada no to complicada.
Preferi fazer uma sugesto de resposta possvel e vivel aos candidatos na hora da prova. Pensei
como eu responderia a questo. que, se vocs consultarem o gabarito fornecido pelo MPT no site
oficial (para quem se interessar, confira no endereo:
http://www.pgt.mpt.gov.br/pgtgc/publicacao/download.wsp?tmp.arquivo=1075), vo ver que seria
praticamente impossvel escrever tudo aquilo que eles queriam...
A idia bsica : falar sobre os tratados (conceito e procedimento de incorporao ao ordenamento
jurdico ptrio), listar as correntes sobre o status com que so recepcionados, sem se esquecer, claro,
de comentar o recente posicionamento do STF, e, por fim, responder exatamente como sero resolvidos
os conflitos.
Vamos sugesto de resposta.
Grande abrao!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Os tratados so fontes formais heternimas, pelos quais os sujeitos de direito internacional pblico
pactuam determinada obrigao ou prerrogativa. Regidos pela Conveno de Viena, tambm se
submetem aos princpios da boa-f a do pacta sunt servanda.
O processo de elaborao dos tratados se inicia com as tratativas no plano internacional. De
acordo com a nossa Constituio Federal, aps a celebrao do tratado (ato exclusivo do Presidente de
Repblica), cabe ao Congresso Nacional, representante da vontade popular, aprov-lo, o que ser feito
por meio de decreto legislativo (art. 59, V, CF). Caso no haja aprovao, feita apenas uma
comunicao ao Presidente. Aprovado, o decreto legislativo enviado ao Chefe do Poder Executivo, para
fins de ratificao e publicao, a fim de que ele possa ter vigncia.
de se ressaltar que a Constituio Federal fundada na dignidade da pessoa humana, no
apenas no plano interno, mas tambm nas relaes internacionais (art. 4, , da CF), podendo os
tratados, inclusive, aumentar o rol de direitos fundamentais, consoante pargrafo 2 do art. 5 da Lei
Maior. Com a EC n.45/2004, foi introduzido um 3 pargrafo ao art. 5, estabelecendo que o tratado
internacional que verse sobre direitos humanos ter status de emenda constitucional se aprovado por 3/5
do Congresso Nacional, em dois turnos de votao.
Quando se trata de tratados que versem sobre direitos humanos, h diversas teorias quanto
forma como so recepcionados pelo ordenamento jurdico ptrio.
Em primeiro lugar, registre-se que predomina o entendimento segundo o qual o Brasil adotou a
teoria dualista moderada, ou seja, que h distino entre os ordenamentos jurdicos interno e externo,
sendo que o tratado tem vigncia a partir da sua aprovao e ratificao no pas. Pela teoria dualista
pura, seria necessria a edio de lei para a incorporao do tratado no ordenamento jurdico ptrio. Por
fim, os partidrios da corrente monista defendem um nico ordenamento, tendo os tratados vigncia
interna a partir de sua vigncia internacional, sem necessidade de nacionalizao.
Quanto ao status em que so recepcionados, no Supremo Tribunal Federal predominava o
entendimento de que, independentemente do seu contedo, os tratados seriam equivalentes s leis
ordinrias, o que teria sido alterado a partir da EC 45/2004 para os tratados sobre direitos humanos
aprovados com aquele quorum.
66
Por outro lado, Flvia Piovesan capitaneia entendimento segundo o qual os tratados que versem
sobre direitos humanos so equivalentes s emendas constitucionais, mesmo antes e
independentemente da alterao feita pela Reforma do Judicirio. sso porque, como j exposto, o
pargrafo 2 admite a incluso de outros direitos fundamentais por meio dos tratados, garantindo mxima
efetividade Constituio, que tem eficcia imediata no particular. Assim, eles seriam considerados
normas materialmente constitucionais.
Ocorre que, recentemente, ao analisar a possibilidade de priso civil do depositrio infiel, a Excelsa
Corte reviu seu posicionamento anterior para, adotando a corrente propagada pelo Ministro Gilmar
Mendes, por maioria, entender que os tratados internacionais que versem sobre direitos humanos tm
status de norma supralegal, acima das leis ordinrias, mas abaixo das normas constitucionais. H,
entretanto, a possibilidade de tais normas serem equiparadas s emendas constitucionais, se aprovadas,
em dois turnos, por 3/5 do Congresso Nacional. Como o julgamento versou sobre a aplicao de tratados
assinados antes da EC n.45/2004, percebe-se que o STF deu eficcia retroativa ao pargrafo 3. (a
propsito, RE 349703 e 466343, em Notcias do STF de 03/12/2008. A propsito da aplicao do
pargrafo 3 aos tratados j assinados, eu particularmente sempre ficava em dvida sobre como a
questo seria resolvida; felizmente, o STF o aplicou com eficcia retroativa, o que tambm atende
vedao ao retrocesso, salvo melhor juzo...)
Tal entendimento aplica-se apenas aos tratados que versem sobre os direitos humanos. Caso
contrrio, permanece o entendimento pela recepo como lei ordinria.
Assim, observado o atual posicionamento do Supremo Tribunal Federal, garante-se a prevalncia dos
direitos humanos quando a previso em tratado internacional mais benfica do que a Constituio ou a
lei ordinria, at mesmo em razo da vedao ao retrocesso. Por outro lado, se o tratado versar sobre
outro tema, ele ser equiparado lei federal ordinria, devendo-se decidir o conflito conforme as normas
de antinomia aparente, quais sejam, pelos critrios hierrquico, da especialidade e cronolgico.
1II Qu!"#$ % 15.01.09
MANOEL OBAMA BN-LADEN, nos autos de uma execuo trabalhista, em que originalmente o
Reclamado, sofreu penhora em bem que se encontrava em sua posse direta, consistente em uma
Televiso LCD de 42 polegadas, para garantia da execuo. MANOEL ajuizou embargos de terceiro,
alegando que o bem penhorado pertence empresa RENT LCD TV LTDA., e que tem a posse do bem
por fora de um contrato de locao firmado com a referida empresa, anexando-o aos autos.
Considerando-se verdadeiros os fatos alegados por MANOEL, pergunta-se:
a) tem MANOEL legitimidade para ajuizar embargos de terceiro?
b) como voc solucionaria a lide?
Tudo bem, pessoal?
Bem, a questo no era complicada. Resumidamente, versava sobre legitimidade para opor os
embargos de terceiro e a possibilidade de um bem locado garantir a execuo dirigida contra o locador.
Neste ponto, algumas respostas ficaram incompletas... No quero dizer que todos devem concluir
em um mesmo sentido, mas apenas que era necessrio tecer comentrios sobre esses pontos.
Vero, em minha sugesto de resposta, que defendi a legitimidade do Manoel, com base no
pargrafo 2 do art. 1046 do CPC. Mesmo que o candidato entenda que ele no detinha legitimidade,
teria que enfrentar o motivo pelo qual tal dispositivo no poderia ser aplicado... Em algumas respostas,
percebi que o candidato disse apenas que, como Manoel parte, ele no teria legitimidade, sem sequer
citar o art. 1046 do CPC... A resposta ficaria incompleta.
Ainda que se entendesse que ele no poderia entrar com os ET, e que a ao deveria ser extinta
sem resoluo de mrito, por carncia, seria interessante comentar sobre a possibilidade de o bem
locado garantir a execuo...
O que quero enfatizar que no se deve fugir do foco da questo... Se ela versa sobre ET,
comente sobre ET, mostre seus conhecimentos sobre os ET. No quero dizer que voc no vai falar
sobre embargos do devedor ou penhora, mas apenas que no pode deixar os ET de lado na hora da
resposta...
Vamos s respostas?
67
Grande abrao!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Os embargos de terceiro so cabveis quando, em razo de apreenso judicial, algum que no
parte de um processo perde total ou parcialmente a posse de seus bens. Com natureza jurdica de
ao, os embargos s devem ser opostos quando o esbulho ou a turbao advm de ato judicial, uma vez
que, se oriundo de ato de particular, deve ser ajuizada uma das aes possessrias previstas no CPC.
Regulamentados pelos artigos 1046 a 1054 do CPC, tm lugar no processo do trabalho, por fora dos
artigos 769 e 889 da CLT.
So legitimados para opor os embargos no apenas o terceiro senhor/possuidor, mas tambm, o
terceiro apenas possuidor e, por equiparao, o cnjuge que defende bens dotais e aquele que figura no
processo, defendendo bem que no pode ser apreendido por fora do ttulo de sua aquisio ou pela
qualidade que os possuir.
na ltima hiptese mencionada que reside a legitimidade do locador para opor os embargos em
nome do locatrio. sso porque s podem ser constritados aqueles bens que realmente integrem o
patrimnio do devedor.
Por tal motivo, foroso concluir que Manoel tem legitimidade para ajuizar os embargos de
terceiro, por fora do pargrafo 2 do art. 1046 do CPC.
b) cedio que apenas podem garantir a execuo os bens que pertenam ao devedor. Dessa
forma, se algum bem est em sua posse a ttulo de locao, a sua apreenso judicial se mostra indevida.
Assim, decorrido o prazo de 10 dias para resposta, e no havendo mais provas a produzir, o juiz
dever, no caso, acolher os pleitos exordiais para desconstituir a penhora efetuada.
Ressalte-se que, ainda que o bem pertencesse ao devedor, haveria a possibilidade de reput-lo
impenhorvel, se ficasse comprovado que era o nico aparelho televisor que guarnecia a sua residncia.
Ainda, em nome do princpio da fungibilidade, seria possvel que, em se adotando entendimento contrrio,
o juzo recebesse os embargos de terceiro como embargos execuo ou impugnao (caso entenda
tambm aplicvel a Lei n. 11.232/2005), se presentes os seus requisitos legais.
1I9 Qu!"#$ % 22.01.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO 200I
A respeito da terceirizao:
a) apresente os pressupostos e efeitos da terceirizao lcita em relao aos contratos de trabalho;
b) indique todas as hipteses de terceirizao trabalhista de atividade-fim autorizadas por lei;
c) quanto empresa tomadora final do trabalho intermediado, que tipo de responsabilidade lhe
aplicvel tanto nas terceirizaes lcitas como nas ilcitas?
d) dirigindo o acionante a sua ao apenas contra a empresa prestadora de servios, poder, na
fase de execuo ou ento em outra ao, autnoma, depois pretender responsabilizar a empresa
tomadora, que no participou da relao processual originria?
Tudo bem, pessoal?
68
Vejam que a questo da semana simples, e pode ser encontrada em diversos manuais. Baseei a
sugesto de resposta na aula que o Otvio deu sobre o tema. No havia nada nebuloso na questo; em
suma, era como se ela fosse "Disserte sobre a terceirizao" hehe.
Apenas reparem que, na letra "b", foram perguntadas especificamente as hipteses de
terceirizao EM ATIVIDADE-FIM autorizadas por lei, e no todas as hipteses de terceirizao...
Fico por aqui.
Abrao a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Terceirizao o fenmeno pelo qual uma empresa, a tomadora, se utiliza dos servios de
trabalhadores de outra, a prestadora, gerando uma relao jurdica triangularizada. Criticada pela
doutrina, seja em razo da precarizao das relaes de trabalho, seja pela dissoluo da conscincia
coletiva, a terceirizao teria suas origens no art. 455 da CLT, no Decreto-lei 200/67, nas Leis n. 6.019/74
e 7.102/83, at que foi consagrada em nosso sistema pelas Smulas 256 e 331 do Colendo TST.
Segundo o entendimento consolidado da Corte Superior Trabalhista, a terceirizao lcita quando
se d na atividade-meio do tomador de servio, como nos servios de limpeza e vigilncia. Por outro lado,
haver ilicitude nas hipteses de terceirizao na atividade-fim, qual seja, aquela ligada ao objeto e
finalidade essencial da empresa, como a prestao dos servios educacionais em uma escola.
Exceto nas hipteses de trabalho temnporrio, no pode haver pessoalidade e subordinao direta
com o empregador, devendo este ltimo requisito, segundo a doutrina moderna, ser interpretado luz da
subordinao estrutural ou integrativa. Ressalte-se que a ausncia de subordinao no impede que haja
certa fiscalizao do trabalho pelo tomador, mormente para verificar o cumprimento do contrato. (A
simples meno subordinao estrutural j seria suficiente para demonstrar conhecimento sobre o
assunto; no precisa falar muito sobre ela para no perder o foco)
A terceirizao tem efeitos no contrato de trabalho no que tange ao vnculo, responsabilidade
pelo pagamento das verbas e necessidade de salrio isonmico, que, para alguns seria devido, pelas
interpretaes de diversos dispositivos constitucionais. (no me alonguei aqui, pois esses efeitos sero
abordados nos prximos itens. Quanto ao salrio isonmico, Godinho defende a possibilidade, com
fundamento constitucional no princpio da isonomia, na prevalncia dos direitos sociotrabalhistas, na
ampla proteo ao salrio e no art. 7, XXX, da CF.)
b) Como exposto, a regra geral de que a terceirizao s pode ser admitida na atividade-meio.
H, porm, excees previstas em lei.
O primeiro caso o da Lei n. 9.472/97, Lei Geral das Telecomunicaes, em seu artigo 94. Outra
hiptese a da Lei n. 6.019/74 (Smula 331, , TST), caso lcito de intermediao de mo-de-obra, em
que se permite o labor na atividade-fim, desde que preenchidos os demais requisitos ali constantes,
diante da peculiaridade do trabalho temporrio.
c) Na hiptese de terceirizao lcita, exceto no caso do art. 16 da lei n. 6.019/74, a tomadora dos
servios apenas subsidiariamente responsvel pela condenao, consoante Smula 331, V, ainda que
se trate de empregador pertencente Administrao direta e indireta. Saliente-se que o art. 71 da Lei n.
8.666 no impede tal concluso, uma vez que o procedimento licitatrio no afasta a culpa "in vigilando.
Por outro lado, havendo terceirizao ilcita, o vnculo se forma diretamente com o tomador, que
era apenas o empregador oculto, exceto quanto Administrao Pblica, devido obrigatoriedade de
concurso pblico.
d) A fim de que a execuo seja dirigida tambm ao tomador de servios, imprescindvel que
este esteja no ttulo executivo judicial (Smula 331, V, do TST), sob pena de se dirigir a execuo contra
quem sequer teve a garantia de contraditrio e ampla defesa. H, ainda, a possibilidade de ajuizamento
de ao autnoma, caso em que se deve oportunizar a produo de prova do cumprimento das
obrigaes pela prestadora.
Ressalte-se, ainda, que no se deve admitir a colocao apenas do tomador de servios no plo
passivo. sso porque, em caso de terceirizao lcita, haveria grande dificuldade de produzir provas, que
69
normalmente ficam em poder do prestador. J na hiptese de terceirizao ilcita, poderia ocorrer o
reconhecimento de um segundo vnculo empregatcio sobre a mesma relao jurdica material.
190 Qu!"#$ % 29.01.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 23 REGIO 29 % V'3)+$ % 2009.
2. Diante do novo conceito legal de sentena (parg. 1 do art. 163 do CPC), disserte acerca da
existncia de sentenas parciais e a recorribilidade da deciso que, na audincia inicial (processo do
trabalho) ou na deciso saneadora (processo civil), exclui um dos litisconsortes passivos do processo por
ilegitimidade.
Caros alunos,
Tudo bem com vocs? Em primeiro lugar, gostaria de parabenizar todos os alunos que foram
aprovados na prova de 2 fase do TRT1!! Viram como todo esforo vale a pena? Agora lutar mais ainda
e passar na sentena (s no vo se esquecer de me chamar para a posse hehe)
A nossa questo da rodada no muito complicada e aborda o conceito de sentena e a
recorribilidade de uma deciso que reconhece uma das hipteses do artigo 267 e 269 do CPC, ao mesmo
tempo em que no pe fim ao procedimento em 1 instncia.
A meu ver, o primeiro passo definir a sentena e qual seria a natureza da deciso que exclui o
litisconsorte, pois disso depender a resposta... Caso se entenda que sentena, caberia apelao e
recurso ordinrio, mas, na hiptese de se entender ser uma deciso interlocutria, caberia agravo e
recurso apenas da deciso final.
Por ser uma matria correlata, acredito que vale a pena comentar um pouco sobre o princpio da
fungibilidade recursal, pois seria uma hiptese de aplicao. Alis, j se comentava esse caso, mesmo
antes da alterao do conceito de sentena, uma vez que a deciso que exclui o litisconsorte extingue o
processo com relao a ele.
Quanto ao tema em questo, gosto muito da doutrina de Fredie Didier Jr.
Bons estudos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Nos termos do artigo 162 do Cdigo de Processo Civil, as decises judiciais classificam-se em
sentenas, decises interlocutrias e despachos. Na terceira onda de reformas processuais civis, pela Lei
n. 11.232/2005, o conceito de sentena foi deveras alterado, passando a ser o ato judicial que implica
alguma das hipteses dos artigos 267 ou 269 do diploma processual civil, em detrimento do conceito
anterior, que definia sentena como o ato do juiz que pe fim ao processo.
Com efeito, em razo da substituio do processo autnomo de execuo de ttulo executivo
judicial pela fase de cumprimento de sentena, afasta-se a idia de extino do processo, o que se
percebe tambm pela alterao da redao dos artigos 267, 269 do Cdigo de Processo Civil, em que o
verbo "extinguir foi substitudo pelo "resolver, bem como pelo art. 463, em que no se fala mais em
encerramento da atividade jurisdicional.
V-se, portanto, que o conceito legal de sentena agora ligado ao seu contedo, e no mais ao
efeito de extinguir o processo. Assim, sempre que houver resoluo do processo, analisando-se ou no o
mrito, haver sentena, mesmo que continue o procedimento em 1 instncia. A tal situao, a doutrina
deu o nome de sentena parcial.
70
Ocorre que, conquanto tenha havido alterao no texto legal, no h como se desvencilhar a
noo de sentena da idia de extino de uma fase do procedimento, uma vez que a sistemtica
recursal brasileira continuou a mesma. De fato, todo o procedimento do recurso de agravo parte da
premissa de que o processo continua, assim como o procedimento da apelao supe a extino do
processo de conhecimento.
Dessa forma, alm de ato de inteligncia, lgico e de vontade (definio de Humberto Theodoro
Jnior), pode-se definir sentena como o pronunciamento judicial com contedo decisrio, que implica
algumas das situaes dos artigos 267 ou 269 do CPC, colocando fim a uma etapa do procedimento em
1 instncia.
Sendo assim, se, no despacho saneador ou na audincia inicial, o litisconsorte passivo for excludo
por ilegitimidade, o caso seria de deciso interlocutria, pois ela ainda no ps fim ao processo. Em tal
hiptese, a deciso seria atacvel por agravo retido ou de instrumento, no processo civil, e recorrvel
apenas quando da prolao da sentena, no processo do trabalho.
H, contudo, posicionamento segundo o qual tal deciso teria natureza jurdica de sentena,
atacvel por apelao no processo civil e recurso ordinrio no processo do trabalho.
Ressalte-se, por fim, que, diante do princpio da fungibilidade recursal, havendo dvida objetiva na
doutrina e na jurisprudncia, no sendo o caso de erro grosseiro, e desde que respeitado o prazo correto,
pode o juiz receber um recurso pelo outro, presentes os demais pressupostos de admissbilidade. Quanto
necessidade de respeito ao prazo do recurso que se reputa correto, h crticas dos operadores do
direito, pois, dessa forma, acaba-se esvaziando a prpria finalidade do princpio.
191 Qu!"#$ % 05.02.09
Caros alunos,
Em primeiro lugar, tenho que me desculpar, pois, dessa vez, o atraso foi bem maior que o
esperado... Mas at que foi justificado: tive designao de ltima hora para uma Vara do interior, auxiliei
alguns candidatos na prova oral daqui do Mato Grosso do Sul e, depois, ainda tive que fazer a rodada do
curso virtual de sentena, que tambm atrasou e cujo prazo de entrega era anterior ao nosso de 2 fase...
Graas a Deus e muito estudo, todos os candidatos foram aprovados na prova oral do TRT da 24
Regio. Parabns aos meus amigos Cndice, Marcos e Viviane, os quais eu j conhecia e tive a
oportunidade de auxiliar na preparao. Parabns tambm para os novos colegas que tive o prazer de
conhecer: Ana Caroline (alis, grande abrao para os alunos de Fortaleza, que, segundo a Ana, gostaram
muito das aulas de sentena no curso de sbado rs), Ana (s Ana, como ela diz hehe) e Gilberto. A
aprovao de todos foi merecida! Sejam bem-vindos!
Aproveito tambm para parabenizar Adriana, Alisson, ngela, Eduardo, Fernando, Francisco,
Jean, Mrio e Roberta, futuros juzes aprovados no concurso do TRT da 16 Regio.
Fico sempre muito feliz em ver, na aprovao em um concurso, a consagrao de muito estudo e
dedicao!! Espero que, em breve, todos vocs tambm cheguem l...
Bem, a rodada dessa semana traz uma questo que bem terica, daquelas em que o candidato
pode escrever muito, mas que, s vezes, pega o candidato de surpresa por no saber bem o que
escrever... Vejam que o objetivo era falar da dignidade da pessoa humana, da livre iniciativa e do direito
de propriedade, sempre fazendo uma ligao entre eles e, o que no poderia faltar, fazendo um
comentrio sobre a possvel existncia de um conflito.
71
Escrevi um pouco mais do que o usual porque a prova tinha apenas 6 questes, o que dava um
tempo maior para responder cada uma.
Fiz a sugesto de resposta com base na aula de princpios constitucionais que o Otvio deu no
mdulo de Direito do Trabalho de tera-feira noite. A meu ver, a aula se encaixava perfeitamente aqui
(e olha que no estou ganhando a mais por fazer propaganda do curso hehehe). A idia seria fazer um
resumo da dignidade da pessoal humana, da livre iniciativa e do direito propriedade, comentar sobre a
funo social da propriedade (o que, a meu ver, seria muito importante) e, claro, falar sobre a forma de
soluo dos conflitos entre os princpios.
Fico por aqui...
Grande abrao e, mais uma vez, obrigado pela compreenso!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Ao mesmo tempo em que traz a dignidade da pessoa humana como um dos fundamentos da
Repblica (art. 1, ), a Constituio Federal tambm assegura o direito propriedade como direito
fundamental (art. 5, caput), bem como consagra a livre iniciativa como um dos fundamentos da ordem
econmica (art. 170, caput). Nesse norte, a prpria Lei Maior tambm acaba sopesando tais valores,
exigindo que a propriedade cumpra a sua funo social (art. 170, ).
Busca-se, assim, que a valorizao do trabalho seja o caminho para se construir uma sociedade
justa, igualitria e solidria. Alis, na sociedade capitalista, necessrio que as pessoas sem posses
tenham um meio de serem inseridos na sociedade com um patamar civilizatrio mnimo, por meio da
valorizao do trabalho. Constata-se que em tais valores que se pauta a ordem econmica, e no na
explorao do ser humano.
Nesse processo, o trabalho tambm deve ser regulado, protegido, com um interesse pblico maior,
a fim de que os interesses econmicos no preponderem sobre os valores humanos de cada trabalhador.
Aqui que se enquadraria o princpio da submisso da propriedade sua funo scio-ambiental,
que seria a funo social da empresa, harmonizando os princpios e direitos em comento.
Nossa ordem constitucional reconhece que a propriedade no mais serve apenas para os
interesses do proprietrio, pois ela tem uma funo social. A partir do momento em que a Constituio
Federal reconhece que a empresa tem uma ordem social a cumprir, no h sentido em falar de empresa
sem falar no bem-estar do ser humano. sso implica reconhecer que a empresa no pode se retro-
alimentar no lucro, o que traz, ainda, algumas conseqncias prticas.
Em primeiro lugar, quanto ao perfil da empresa, o empresrio deve agir com responsabilidade
social. Acrescente-se que essa funo social no tem apenas uma funo externa, mas tambm interna,
uma vez que o meio-ambiente do trabalho tambm deve ser mantido.
Ademais, no se pode olvidar do perfil comunitrio da empresa, que tambm deve ser preservado.
V-se que, para cumprir sua funo social, a empresa no deve precarizar o trabalho humano, mas, por
outro lado, a promoo do bem estar dos empregados pode ser limitada, at mesmo pela reserva do
possvel.
Ressalte-se que o Tribunal Superior do Trabalho j decidiu que um soropositivo deveria ser
reintegrado empresa pela sua funo social. No caso, o empregado no tinha nenhuma estabilidade,
mas a Corte Superior entendeu que, pela sua funo social, a empresa poderia dispensar outros
empregados, que no aquele, o qual certamente teria maiores dificuldades para se reinserir no mercado
de trabalho. (achei interessante citar um caso prtico)
Em todo esse panorama, o que se verifica que todos esses valores e princpios constitucionais
devem ser objeto de ponderao. Sabe-se que os conflitos entre princpios no se resolvem da mesma
forma que o de regras, em que uma prepondera sobre a outra. No caso, deve haver uma cedncia
recproca, com o objetivo de se verificar, no caso concreto, qual princpio deve preponderar sobre o outro.
Saliente-se o posicionamento segundo o qual, em qualquer caso, deve prevalecer o princpio da
dignidade da pessoa humana, que a maior base de nosso texto constitucional e que vem norteando os
mais recentes julgamentos no Supremo Tribunal Federal.
72
Com efeito, todo ser humano tem direito a uma afirmao social perante a sociedade, que pode ser
atingida justamente pelo trabalho regulado. sso refora e implementa a dignidade da pessoa humana,
com o maior objetivo de que a conduta da empresa, apenas por estar pautada na livre iniciativa e no
direito de propriedade, no viole os direitos fundamentais dos trabalhadores.
192 Qu!"#$ % 12.02.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO 200I
5 PRESSUPOSTOS OBJETVOS NEGATVOS DE ADMSSBLDADE DOS RECURSOS NO
PROCESSO DO TRABALHO: a) hipteses; b) previso na CLT; c) casos previstos no Processo Civil e
sua aplicabilidade; d) competncia para o juzo de admissibilidade.
Bom dia, pessoal!
Tudo pronto para o Carnaval?
Vejam s, muitas respostas fugiram do foco, sem responder a pergunta... Reparem que a questo
foi sobre os pressupostos objetivos #$%&'()*S de admissibilidade dos recursos... Assim, o ponto nodal
e principal da questo seria dizer em qu os pressupostos negativos se diferenciam dos demais
(exatamente pelo fato de que no podem estar presentes, ao contrrio dos demais, cuja existncia
imprescindvel), bem como descrever mais pormenorizadamente sobre os fatos impeditivos ou extintivos
do direito de recorrer...
Vi que, em vrias respostas, foram dedicadas muitas linhas a todos os demais pressupostos
objetivos positivos (tempestividade, preparo etc.), mas quase nenhuma para os pressupostos objetivos
negativos... Isso prejudica a pontuao, pois a pergunta no era sobre os pressupostos objetivos em
geral, mas sim, especificamente, sobre os pressupostos objetivos negativos...
claro que se deve fornecer o mximo de informaes sobre todos os pressupostos, mas no se
pode fugir do foco da questo...
Da mesma forma, tomem cuidado para no falar muito do juzo de admissibilidade (letra "d",
apenas), em detrimento dos pressupostos (letras "a, b" e "c")
Farei maiores comentrios na sugesto de resposta e no decorrer da rodada...
E vai aqui uma ltima dica... Lembrem-se de que o estudo tambm deve ser compatibilizado com
um pouco de diverso, at mesmo para se evitar o excessivo desgaste da mente. Sendo assim, no
deixem de aproveitar um pouco o Carnaval, at mesmo para relaxar e recuperar um pouco o gs! Se
algum de vocs preferir ficar o tempo todo estudando, pode deixar que eu estou indo hoje para Salvador
e aproveito por voc (hehe)
Fico por aqui!
Grande abrao,
Renato Sabino.
PS: Sobre a matria, vale muito a pena ler a obre de Jlio Csar Bebber, da LTr.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Recurso o instrumento processual pelo qual se pode anular, revisar ou integrar uma deciso.
Restritivo, o sistema recursal brasileiro exige o preenchimento de alguns pressupostos para que o recurso
possa ser conhecido e, consequentemente, analisado em seu mrito.
Dentre as diversas classificaes desses pressupostos, destaca-se a que os divide em
pressupostos subjetivos, concernentes ao sujeito, ou seja, existncia do poder de recorrer, e objetivos,
73
que dizem respeito ao exerccio de tal poder. Estes ainda se subdividem em pressupostos objetivos
positivos, que devem estar presentes para o recebimento do recurso, e negativos, cuja presena implica o
no conhecimento daquele. (Barbosa Moreira prefere intrnsecos e extrnsecos. Jlio tambm usa essa
classificao. Para o primeiro, a inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do direito de recorrer
intrnseco, pois concerne prpria existncia do direito de recorrer. Para Jlio, seria extrnseco, pois
ligado a fatos externos.)
So pressupostos objetivos negativos os fatos impeditivos ou extintivos do direito de recorrer, quais
sejam, a desistncia, a renncia e a aceitao, previstos nos artigos 501 a 503 do Cdigo de Processo
Civil. Ressalte-se que, diante da omisso do texto celetista, bem como da compatibilidade com as normas
processuais trabalhistas, tais dispositivos podem ser aplicados subsidiariamente ao processo laboral, forte
no princpio da subsidiariedade, insculpido no art. 769 da Consolidao das Leis do Trabalho.
A desistncia fato extintivo do direito de recorrer, que deve ocorrer aps a interposio do
recurso, ao contrrio da renncia e da aceitao, que devem ser posteriores deciso e anteriores ao
recurso. Por se tratar de ato irrevogvel aps a manifestao, bem como por j ter havido a entrega da
prestao jurisdicional contrria aos interesses do recorrente, a desistncia do recurso prescinde de
homologao judicial e da concordncia da parte ex adversa (art. 501 do CPC).
Ressalte-se que, de acordo com os precedentes do Supremo Tribunal Federal, a desistncia do
recurso pode ser feita apenas at a prolao do voto. Aps o incio do julgamento, a desistncia no
mais possvel, mesmo que ainda no tenha havido a sua publicao. Acrescente-se que a desistncia
implica impossibilidade de propositura de novo recurso e, no litisconsrcio unitrio, ela s ter validade se
todos desistirem.
A aceitao, que pode ser expressa ou tcita, ocorre quando a parte age demonstrando resignao
com a deciso judicial, como nos casos de cumprimento da obrigao (art. 503 do CPC).
A renncia, por sua vez, tida como fato impeditivo do direito de recorrer que pode se dar de
maneira expressa ou presumida por inao. Saliente-se que parte da doutrina (Pontes de Miranda), com a
qual concordamos, defende que a renncia ao recurso no implica renncia interposio de recurso
adesivo. Em outro norte, h quem defenda a corrente em sentido contrrio (Barbosa Moreira), uma vez
que o art. 503 do CPC no distingue o recurso principal do adesivo, salvo se, no caso concreto, a parte
assim o fizer. Assim como a desistncia, no h necessidade de concordncia da parte contrria (art. 502
do CPC).
A anlise do preenchimento dos pressupostos objetivos e subjetivos feita quando do denominado
juzo de admissibilidade, que deve ser feito pelo juzo a quo e ad quem, no havendo vinculao desde
quele. Por se tratar de matria de ordem pblica, no h precluso para a verificao dos pressupostos,
o que pode ser feito at o trnsito em julgado. Caso o recurso no seja conhecido no 1 juzo de
admissibilidade, pode a parte interpor agravo de instrumento, hiptese em que o juzo de delibao
somente poder ser feito pelo rgo ad quem.
Vale salientar que a Lei n. 11.276/2006 trouxe inovaes ao juzo de admissibilidade,
acrescentando os pargrafos 1 e 2 ao artigo 518 do CPC, consagrando a smula impeditiva de recursos
e a obrigatoriedade de novo exame de admissibilidade aps a apresentao de contra-razes. Defende-
se a aplicao de tal dispositivo no processo do trabalho, substituindo-se o Superior Tribunal de Justia
pelo Tribunal Superior do Trabalho. Parte da doutrina ainda sugere a sua aplicao tambm quando
houver orientao jurisprudencial de uma das sesses especializadas da Corte Superior.
Por fim, lembre-se que o pargrafo 5 do art. 896 da CLT impe a no admissibilidade dos recursos de
revista, de embargos e de agravo de instrumento quando a deciso recorrida estiver de acordo com
smula do TST. Quanto aos demais recursos, deve ser aplicado o caput do art. 557 do CPC, diante da
omisso e compatibilidade com o texto celetista, tudo conforme o item da nstruo Normativa n 17 do
TST.
193 Qu!"#$ % 1I.02.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO 200I
< A DOUTRINA DA +S,-S'&#'(&. P$R/*R0&#"$1 DTEORIA DO ADIMP>EMENTO
SUFSTANCIA>2 E O ORDENAMENTO CURYDICO FRASI>EIRO1 '2 0$30)"u'A#$K .2 5u3%'73"$!
Vu+8%)0$!K 02 '&/)0'.)/)%'%K %2 0'!$ D!2 0$30+"$D!2.
Assustaram-se com a questo da rodada? Imagina quem estava fazendo a prova rsrs
74
Critico muito a incluso desse tipo de pergunta em uma prova de 2 fase para a Magistratura do
Trabalho, pois daquelas questes que acabam no nivelando os candidatos. Isso porque, no sendo
uma matria corrente, poucos teriam visto algo sobre o assunto para poder responder a pergunta. Em
conseqncia, certamente candidatos muito bem preparados perderam bons 2 pontos na prova por causa
disso.
O que refora a crtica o fato de a matria no ser to afeta a rea trabalhista. Ou seja, com
tantas questes de direito civil que so aplicadas na nossa Especializada, a banca resolveu pedir
exatamente uma questo ligadas a contratos de seguro e alienao fiduciria...
Mas, enfim, no adiante criticar, pois o jeito responder...
E vamos sugesto...
Grande abrao,
Renato Sabino.
PS: Aos alunos de Salvador, se acharem o meu celular, que pegaram do meu bolso em um bloco
no Carnaval, podem mandar um e-mail hehe
Sug!"#$ % +!&$!"'
Pelo ordenamento jurdico brasileiro, as obrigaes civis se extinguem, em regra, pelo pagamento,
que pode se dar por meio direito, em dinheiro, ou indireto, pela consignao, compensao, novao,
dentre outros. Havendo pactuao dos sujeitos da obrigao, o pagamento poder ser feito em
prestaes, que devem ser quitadas no prazo convencionado.
H casos, contudo, em que a simples aplicao da legislao no seria capaz de solucionar
determinada lide com justia. Cite-se a hiptese em que umas das partes de um contrato se recusa a
cumprir a sua obrigao, alegando o inadimplemento parcial de prestaes peridicas pela parte
contrria. Para tanto, a doutrina inglesa criou a teoria do substancial performance, traduzida como a teoria
do adimplemento substancial.
Tal teoria prega que a obrigao deve ser analisada pela sua essncia, ou seja, deve-se perquirir
se os seus pontos essenciais foram cumpridos, em detrimento de outros elementos de menor
importncia, da porque se falar em adimplemento substancial.
Como exemplo, temos o caso em que o empregador compra uma aplice de seguro de vida em
favor do empregado que sofrer acidente de trabalho, com pagamento em 10 parcelas, e ocorre acidente
com morte no 9 ms, quando estava atrasada a parcela respectiva. Pelo fato de o empregador ter
cumprido com boa parte de sua obrigao, no se poderia reputar o seu no cumprimento, pela simples
aplicao do art. 763 do Cdigo Civil, pois o atraso de uma parcela no pode prevalecer sobre o
pagamento das outras oito. Assim, na hiptese concreta, deveria a seguradora ser obrigada a cumprir
com a obrigao de pagamento da indenizao do seguro.
Conquanto no haja previso expressa da teoria do adimplemento substancial no ordenamento
jurdico brasileiro, defende-se a sua aplicao com fundamento nos princpios da boa-f objetiva,
insculpida no art. 422 do Cdigo Civil, da funo social dos contratos e da vedao ao enriquecimento
sem causa e ao abuso de direito, previstos, respectivamente, nos artigos 421, 884 e 187 do mesmo
diploma legal.
Com efeito, no caso mencionado alhures, considerar rescindido o contrato de seguro seria como
desrespeitar regras de conduta e prestigiar a m-f e o abuso de quem j recebeu 80% das parcelas a
que tinha direito. O mesmo raciocnio se aplicaria na busca e apreenso em alienao fiduciria com
atraso de pagamento de pequena parte das parcelas (lembrem-se de que a banca indicou que queria
exemplo(s), de maneira que bom dar mais de um).
Oposto ao inadimplemento fundamental, o adimplemento substancial prope, ento, que, atingido
o objetivo do contrato, no se poderia afastar a reciprocidade das obrigaes apenas porque a parte
contrria descumpriu parte inexpressiva de suas obrigaes.
Saliente-se que, para ser aplicada a teoria, deve-se analisar o comportamento das partes, a sua
boa-f, a extenso do cumprimento parcial da obrigao, bem como os prejuzos havidos.
Conclui-se, portanto, que, havendo o cumprimento de boa parte do negcio jurdico, atendendo-se sua
finalidade, com boa-f objetiva, equilbrio contratual e inexistindo abuso de direito ou enriquecimento sem
75
causa, a teoria do adimplemento substancial deve ser aplicada, em detrimento da mera interpretao
literal de lei, sem anlise principiolgica do direito.
19< Qu!"#$ % 2=.02.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO 200I
1 EQUVALNCA SALARAL: a) fundamentos jurdicos; b) pressupostos; c) distino de figuras
assemelhadas; d) caso (s) concreto(s).
Caros alunos,
Tudo bem com vocs?
Essa questo foi uma das poucas que caram na prova do TRT16 que, realmente, tm ligao
direta com a nossa rea... Reparem que a pergunta no sobre equiparao salarial, mas sim sobre
equivalncia salarial. Dessa forma, o caso no seria apenas de se explicar o art. 461 da CLT, mas
tambm o art. 460. Digo "tambm" porque a letra "c" pede a distino de figuras assemelhadas, onde
seria interessante comentar a equiparao salarial.
Os fundamentos jurdicos da equivalncia salarial, alm do artigo j mencionado, esto na
Constituio Federal, nos pontos em que trata da isonomia e da no-discriminao.
Um dos colegas perguntou se h a necessidade de citar os artigos, ou seria suficiente apenas
coment-los. Penso que a questo muito pertinente e, por isso, preferi colocar aqui...
Vejam, claro que citar o artigo muito bom, at porque enriquece a resposta e, dependendo da
banca, e citao expressa pode representar algo na pontuao. Entretanto, lembro que as provas de 2 e
de 3 fase tambm so uma luta contra o tempo... Muitas vezes, o candidato perde muito tempo
procurando o dispositivo legal para cit-lo, o que pode trazer um prejuzo maior. Penso que, se esse for o
caso, seria melhor no citar o nmero do artigo, mas apenas explic-lo.
Particularmente, quando fazia as provas e percebia que demoraria muito tempo para encontrar o
nmero do artigo, lanava mo de um "conforme posicionamento sumulado do Tribunal Superior do
Trabalho" ou "conforme a legislao rabalhista/civil vigente". Substituir "Tribunal Superior do Trabalho" por
"Egrgia/Conspcua Corte Superior Trabalhista" tambm pode ser uma sada para se evitar a repetio e
manter o nvel da linguagem.
O importante mesmo voc mostrar que conhece o artigo e que sabe explic-lo. Repetindo,
sempre interessante citar o nmero, mas, se for tomar muito tempo, deixe isso de lado e siga em frente
na resposta. Quanto s smulas, ainda que voc no se recorde do nmero exato, sugiro demonstrar o
conhecimento de que h posicionamento sumulado em tal sentido.
Outra coisa, se voc estiver em dvida se o posicionamento est em uma smula ou em uma
orientao jurisprudencial, sugiro que escreva "conforme posicionamento uniformizado do Tribunal
Superior do Trabalho", que mais genrico.
/ico por aqui, para2eni3ando, ainda, todos os aprovados na prova do 'R'455 0uito sucesso
na carreira5
Forte abrao!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A ordem constitucional brasileira erigiu os princpios da isonomia e da no-discriminao a pilares
norteadores de todo o regramento jurdico ptrio, tudo com fundamento nos artigos 3, inciso V, 5, caput,
da Constituio Federal. Assim, forte no esclio de Celso Antnio Bandeira de Mello, os iguais devem ser
igualmente tratados, admitindo-se o tratamento diferenciado entre os desiguais, mas apenas nos limites
de suas desigualdades. (sugiro, aqui, a leitura da obra O contedo jurdico do princpio da igualdade)
76
No tocante ao salrio, dos incisos XXX e XXX do artigo 7 da Lei Maior emerge a proibio de
pagamento de salrio diferenciado a trabalhadores que laboram em situaes equivalentes, surgindo,
assim, a figura do salrio isonmico. Este, por sua vez, engloba tanto o salrio isonmico em sentido
estrito, decorrente das regras de equiparao salarial, inseridas no art. 461 da Consolidao das Leis do
Trabalho, quanto o salrio supletivo, que se origina da necessidade de equivalncia salarial, prevista no
art. 460 do mesmo diploma legal.
A equiparao salarial garante que o empregado, paragonado, receba o mesmo salrio de outro
seu paradigma quando eles trabalham para o mesmo empregador, no mesmo Municpio ou dentro da
mesma regio metropolitana, tendo ambos exercido, simultaneamente, a mesma funo, com mesma
produtividade e perfeio tcnica. Excluem-se os casos em que h quadro organizado de carreira,
paradigma adaptado ou quando o empregador a Administrao Pblica, alm das hipteses em que a
diferena temporal na funo superior a 2 anos.
J a equivalncia salarial tem como pressupostos a ausncia de fixao de salrio ou de prova do
seu ajuste, caso em que a determinao do seu valor feita judicialmente ou pela autoridade
administrativa (Vlia Bomfim tambm defende que a fixao pode ser feita por um rbitro). H a idia de
equivalncia, uma vez que, como parmetro, deve-se utilizar o valor pago a quem realiza servio
equivalente, na mesma empresa, ou o que seria habitualmente pago para servio semelhante. Ressalte-
se que, aqui, no h necessidade de se trabalhar em idntica funo.
Com efeito, a aplicao da equivalncia salarial por meio do salrio supletivo difcil de ser vista
na prtica, uma vez que rara a prestao de servios sem o ajuste de contraprestao, alm de que a
prova dos salrios feita por recibos. sso ainda reforado pelo fato de que a falta de intuito
remuneratrio descaracteriza a relao de emprego. Pode-se citar, porm, as hipteses dos garons,
quando o empregador lhes paga apenas o valor das gorjetas, ou nos contratos de trabalho tcitos.
Tema correlato, que a doutrina denomina de salrio equitativo, a necessidade de pagamento, ao
trabalhador temporrio, do mesmo salrio pago aos efetivos pertencentes mesma categoria no tomador
dos servios, conforme previso do art. 12, a, da Lei n. 6019/74. Discute-se se a mesma regra se aplica
s outras formas de terceirizao. Por um lado, uma primeira corrente defende que, se ambos realizam as
mesmas funes, ento tm direito ao mesmo salrio, exceto as vantagens pessoais. Por outro lado, h
quem defenda a impossibilidade do salrio isonmico, tendo em vista que o empregador do trabalhador
terceirizado, em verdade, seria a empresa prestadora do servio.
195 Qu!"#$ % 05.03.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO 200I
3 APLCAO NTERTEMPORAL DE NORMAS PROCESSUAS DE EFETO SUBSTANCAL: a)
critrios legais e constitucionais; b) alterao de norma constitucional processual; c) caso (s) concreto(s).
Caros alunos,
Tudo bem como vocs?
Eu diria que a questo da rodada no era complicada, mas era um pouco complexa.
Preferi me ater um pouco mais ao direito intertemporal das leis processuais como um todo. Outros,
por sua vez, podem preferir falar sobre as normas processuais em sentido material e em sentido formal
(Dinamarco escreve sobre isso)
Maiores comentrios foram feitas na sugesto de resposta e na correo.
Fico por aqui!
Um abrao,
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
77
Com a dinmica e evoluo do direito, h constante modificao legislativa, o que, no campo
processual, pode acarretar a alterao de situaes constitudas sob a gide da lei anterior, tanto como
criar novas situaes jurdicas. Nesse campo, necessrio se faz aplicar as regras concernentes
aplicao e ao conflito da lei processual no tempo.
No ordenamento ptrio, pela aplicao da Lei de ntroduo ao Cdigo Civil, a lei passa a viger
aps o perodo de vacatio legis, que, em regra, de 45 dias, tendo vigncia, permanecendo em vigor at
que outro diploma legal a revogue. A questo que, aps a revogao, h uma gama de situaes
reguladas pela lei anterior, cuja modificao certamente implicaria desrespeito segurana jurdica e
paz social.
Para solucionar a questo, afeta teoria geral do direito processual, o constituinte originrio,
mantendo a mesma diretriz contida na LCC, adotou expressamente a regra da irretroatividade da lei no
inciso XXXV do art. 5 da Lei Maior, a fim de proteger o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa
julgada. Assim, e tambm conforme a previso do art. 1211 do Cdigo de Processo Civil, so vlidos os
atos processuais realizados sob o manto da lei anterior.
Tal dispositivo consagrou a teoria do isolamento dos atos processuais, que, apesar de ver o
processo como um todo, tambm analisa os atos de forma isolada, de maneira que, surgindo nova lei
disciplinando o processo, ela ser aplicada apenas aos atos processuais posteriores. As correntes
opostas, no adotadas pelo nosso ordenamento, pregavam que, pela sua unidade, o processo deveria ser
inteiramente regido por uma nica lei, que seria a vigente poca da sua instaurao. Acrescente-se,
ainda, corrente pela qual a lei nova seria aplicvel apenas s fases posteriores ao incio de sua vigncia.
No h dvida de que, pela disposio do diploma processual civil, a lei nova no se aplica aos
processos j findos e deve necessariamente ser aplicada aos processos iniciados sob a sua gide. No
mesmo sentido, adotando o princpio do efeito imediato da lei processual e protegendo o ato jurdico
perfeito, o art. 912 da Consolidao das Leis do Trabalho determina que os dispositivos de carter
imperativo tero vigncia imediata s relaes iniciadas sob a gide de lei anterior, ainda que no
consumadas.
Ressalte-se, ainda, que, o caso das normas processuais em sentido substancial, quais sejam, as
normas que conferem aos sujeitos determinadas situaes que vo repercutir no processo quanto do seu
ajuizamento, como as que pertinem ao e competncia. Em tal ponto, h quem defenda a
possibilidade de ultra-atividade da lei antiga, enquanto outros sustentam a aplicao imediata da lei nova,
exceto em casos excepcionais, a fim de se garantir a obedincia aos direitos previstos na Constituio.
No que tange alterao de uma norma constitucional processual, filiamo-nos corrente segundo
qual a questo fica regida pela regra geral da irretroatividade da lei. Como exemplo, tem-se a alterao da
competncia material da Justia do Trabalho trazida pela Emenda Constitucional n.45/2004.
poca, tambm se invocaram os posicionamentos do processo como uma unidade, da diviso
em fases e do isolamento dos atos processuais. A Suprema Corte, em deciso que tambm teve cunho
poltico, decidiu que deveriam ser remetidos Justia do Trabalho apenas os processos que no estavam
sentenciados na Justia Comum, o que tambm ensejou a edio da novel Smula 367 do Superior
Tribunal de Justia.
Outro caso de aplicao da lei processual que se poderia destacar o do art. 912 da Consolidao das
Leis do Trabalho, pelo qual, em respeito ao isolamento dos atos processuais, a interposio de um
recurso deve seguir as regras vigentes quando da intimao da sentena. A regra tambm se aplica ao
direito processual comum, tanto que a Excelsa Corte decidiu que a repercusso geral nos recursos
extraordinrios s deveria ser exigida nos recursos cujo prazo de interposio se iniciou aps 03/05/2007,
quando entrou em vigor a Lei n. 11.418/2006.
19= Qu!"#$ % 12.03.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO CONCURSO PARA CUIZ SUFSTITUTO
78
= (u!"#$
a) Qual a diferena entre clusula penal, astreintes e multa processual?
b) As indenizaes previstas no 2 do art.846, 2 do art.137 e caput do art.729, todas da CLT,
dizem respeito a qual(is) das trs hipteses?
Caros alunos,
Tudo bem?
A questo dessa rodada diz respeito parte geral dos contratos, no direito civil. Certamente surgiu
de um trecho do livro do Alexandre Agra Belmonte (Instituies de direito civil, p.309-311), em que ele
fala dessas diferenas e d exatamente os exemplos colocados na questo.
Bem, o que queria comentar que esse o tipo de questo bem direta, em que o candidato pode
ganhar um pouco do tempo que perdeu em alguma outra questo. Reparem que a pergunta foi bem
objetiva e no comporta tanta discusso doutrinria ou jurisprudencial. A meu ver, seria, ento, uma boa
oportunidade para recuperar o tempo perdido em questes de maior complexidade.
Outra coisa que observei foi a forma como muitos diferenciaram os institutos, qual seja, fazendo
um longo conceito, com as peculiaridades de cada instituto em separado. Como exemplo, ao comentar as
astreintes, o aluno disse que no haveria limite na sua fixao e, ao comentar a clusula penal (em um
outro pargrafo), disse que ela ficava limitada obrigao principal. Claro que, para quem estudou,
percebeu que ali havia uma diferena entre ambos, mas penso que ideal seria usar estruturas como "ao
contrrio de..., ao passo em que... todavia... por outro lado", o que daria mais a idia de oposio e
confronto entre os institutos.
sugesto!
Bons estudos a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) A clusula penal um pacto acessrio a um negcio jurdico pela qual as partes contratantes
fixam antecipadamente uma indenizao, sem necessidade de comprovao de prejuzos, para o caso de
descumprimento culposo, total ou parcial, do contrato, bem como para a hiptese de mora (art. 408 do
Cdigo Civil). Conhecida tambm como pena convencional, a clusula tem a funo precpua de pr-
liquidao de danos, bem como de compelir o devedor ao cumprimento da avena, e apenas permite o
pagamento de indenizao suplementar se houver expressa pactuao e mediante comprovao do
dano.
A doutrina a classifica, ainda, em clusula penal compensatria, ligada ao descumprimento da
obrigao, e clusula penal moratria, concernente ao seu descumprimento relativo, caso em que se
pode exigir a pena convencional cumulada com o cumprimento da avena.
Difere-se a clusula penal da astreinte, que a multa diria fixada, inclusive de ofcio, pelo juiz,
para forar o devedor a cumprir uma obrigao de fazer, no fazer ou entrega de coisa. sso porque esta
no decorre do acordo de vontades, mas, sim, de determinao judicial, alm de que, na clusula penal,
h limitao de seu valor (art. 920 do Cdigo Civil), o que no ocorre com as atreintes, nos termos do art.
644 do Cdigo de Processo Civil. Entretanto, ambos podem ser reduzidos equitativamente pelo juiz, caso
preenchidos os requisitos legais (art. 413 do Cdigo Civil).
Da mesma forma, distingue-se das multas por serem estas de natureza administrativa,
normalmente decorrente do poder de polcia. Ao contrrio da clusula penal, a multa tem seu valor
previsto em lei, o que tambm difere esta da astreinte, que no tem limitao legal. Especificamente
quanto s multas processuais, elas decorrem do descumprimento de deveres processuais pelas partes,
como nos casos da litigncia de m-f. A questo que o termo tambm usado no vocabulrio jurdico
como sinnimo e indenizao, como ocorre na hiptese do pargrafo 8 do art. 477 da Consolidao das
Leis do Trabalho.
79
b) Partindo das premissas acima, foroso concluir que o pargrafo 2 do art. 137, bem como o
art.729 da Consolidao das Leis do Trabalho so hipteses de astreintes, pois tm a sua fixao com o
objetivo de obrigar o devedor a cumprir obrigao de fazer (concesso das frias e reintegrao).
(Confesso que, neste ponto, fiquei com certa dvida no que tange ao art. 729... Por um lado, a "multa se
refere a uma coero para que o devedor cumpra obrigao de fazer. Por outro, Alexandre Agra defende,
em seu livro (p. 310), que a multa corresponde a um valor legalmente especificado como o caso do
dispositivo , enquanto as astreintes no tm limitao legal, embora no possam ser desarrazoadas...
De qualquer forma, preferi seguir a doutrina de Francisco Antnio de Oliveira, no sentido de que a
natureza jurdica seria de astreintes, at mesmo porque, segundo Agra, essa tambm a natureza
jurdica do art. 137, pargrafo 2, que, percebam, tambm tem valor pr-definido)
Por fim, o caso do art. 846, pargrafo 2, da Consolidao das Leis do Trabalho, apesar de constar em
muitos acordos judiciais como multa, tem natureza de clusula penal, at mesmo porque advm da mora
do devedor e no impede que o credor execute a obrigao principal.
G+u&$! V)+"u')! % 2
'
9'!
197 Qu!"#$ % 19.03.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO CONCURSO PARA CUIZ
SUFSTITUTO
MARA BUNDCHEN trabalhou para a firma LOJAS HNGARAS S/A, onde recebia adicional por
tempo de servio mensalmente, ultimamente, de dez por cento sobre o salrio-base e institudo, sponte
prpria, pela empresa, razo de um por cento por ano de servio completo. Sucede que essa firma foi
adquirida integralmente por outra empresa do mesmo ramo, que no paga o adicional por tempo de
servio a seus funcionrios. MARA BUNDCHEN passou ento a prestar os mesmos servios, no mesmo
local, empresa adquirente.
Pergunta-se:
a) quais so os requisitos de caracterizao da sucesso trabalhista, tanto pela doutrina clssica,
como pela contempornea?
b) a nova empregadora responsvel pelo passivo trabalhista de MARA? E a antiga, tem alguma
responsabilidade?
c) pode a nova empregadora suprimir o adicional por tempo de servio pago MARA?
d) caso opte a nova empregadora pela manuteno do adicional por tempo de servio pago
MARA, tem ela direito progresso dos anunios, ou seja, a cada novo ano completado de servios far
jus a mais um por cento
e) mantido o pagamento do adicional em questo, podem os empregados da empresa adquirente
pretender, com sucesso, o pagamento do adicional por tempo de servio, com base no princpio da
isonomia ?
Tudo bem, pessoal?
Em primeiro lugar, gostaria de parabenizar os candidatos aprovados no concurso do TRT da 23
Regio: Alessandro, Dayna, Leda e Plnio . Desejo muito sucesso na carreira e que Deus os abenoe!
A questo dessa semana no era complicada. Fiz a sugesto de resposta com base nas aulas que
o Otvio ministrou sobre sucesso trabalhista. A minha inteno demonstrar como aplicar os
ensinamentos de sala de aula na prova dissertativa.
O nico ponto que quero lembrar que, apesar de ter 4 itens, ainda apenas uma questo. O que
quero dizer que, nesse caso, no adianta responder cada item como se fosse uma questo isolada,
pois, dessa forma, voc vai gastar muito tempo. Lembrem-se de que as questes tm, normalmente, o
mesmo peso, de maneira que as 4 perguntas, em verdade, valem apenas como uma.
Por tal motivo, o tamanho da resposta deve ser equivalente quelas que vocs esto acostumados
a responder, sem se alongar muito em cada item. Em provas muito longas, o tempo vale muito...
80
Vamos sugesto!
Grande abrao,
Renato. Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) D-se a sucesso trabalhista quando ocorre a alterao da propriedade da empresa, caso que
parte da doutrina denomina de sucesso de empregadores, ou quando h a mudana da prpria
empresa, hiptese chamada de sucesso de empresas. (Apesar de a questo ser apenas doutrinria,
lembre-se de que, para quem defende que o empregador a empresa, no h falar em sucesso de
empregadores, at mesmo porque a empresa continuaria sempre a mesma, apenas com a alterao de
seu quadro societrio. Godinho, por outro lado, defende que a empresa no sujeito de direitos e,
portanto, o empregador a pessoa fsica ou jurdica, ou at o ente despersonalizado (herana, massa
falida etc) que contrata o empregado. Nessa linha, seria possvel a existncia de sucesso de
empregadores quando se muda apenas o quadro societrio. Prefiro seguir a corrente de Godinho, com a
qual comungo). A sucesso trabalhista tem trplice fundamento, quais sejam, a primazia da realidade, a
inexistncia de pessoalidade em relao ao empregador e a impossibilidade de alterao contratual em
prejuzo do empregado.
Pela corrente tradicional, os requisitos da sucesso so a transferncia da unidade econmico-
jurdica e a continuidade da prestao dos servios. A corrente moderna, por sua vez, dispensa o
requisito da continuidade da prestao de servios pelo empregado, exigindo-se apenas a continuidade
da atividade empresarial.
Saliente-se, por fim, que a sucesso pode-se dar a qualquer ttulo, seja compra e venda,
emprstimo ou arrendamento, podendo ser tambm total ou parcial, ou seja, com ou sem a extino da
empresa sucedida.
b) Nos termos dos artigos 10 e 448 da Consolidao das Leis do Trabalho, a alterao na estrutura
jurdica da empresa no pode prejudicar os contratos de trabalho e dos direitos adquiridos dos
empregados. Como decorrncia, a empresa sucessora passa a ser responsvel pelos contratos e dvidas
de natureza trabalhista. importante lembrar que nula qualquer clusula contratual que isente o
comprador de tais responsabilidades, por ferir norma de ordem pblica.
Quanto empresa sucedida, a jurisprudncia tem reconhecido a sua responsabilidade subsidiria
pelos crditos trabalhistas originados at o momento da sucesso, regra esta presente na 1 parte da
Orientao Jurisprudencial 225 da SD-1 do Tribunal Superior do Trabalho. Defende-se, por outro lado,
que, em caso de fraude, as empresas devem ser solidariamente responsveis, por terem concorrido com
o ato ilcito (art.942 do Cdigo Civil).
c) Tendo em vista que a sucesso no altera os contratos de trabalho, a supresso do adicional
por tempo de servio configuraria alterao contratual unilateral lesiva, obstada pelo art. 468 da
Consolidao das Leis do Trabalho, podendo a trabalhadora, caso isso acontea, pleitear o
reconhecimento da nulidade da supresso.
d) Da mesma forma, consoante a Smula 51, , da Corte Superior Trabalhista, se, poca de sua
admisso, a empresa sucedida tinha regra que concedia os anunios aos empregados, faz a trabalhadora
jus a tal direito, pois ele incorporado ao seu contrato de trabalho.
e) Por outro lado, os trabalhadores da empresa sucessora no teriam direito ao adicional, uma vez que tal
verba decorre de condio personalssima dos empregados da sucedida, e no poderia ser deles
suprimida. Entretanto, se os empregados da sucessora ganham salrio maior, ou maiores vantagens, os
empregados da sucedida tm direito ao aumento do salrio, com fulcro no direito igualdade.
81
199 Qu!"#$ % 02.0<.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO CONCURSO PARA CUIZ SUFSTITUTO D"$"'/ % 10
(u!"U!2
5 (u!"#$
NDSTRAS REUNDAS BAGD LTDA., autuada pela Fiscalizao do Trabalho, ofereceu defesa
administrativa, que foi julgada improcedente e lhe foi aplicada, em 08.08.2008, uma multa de
R$20.000,00. Cientificada em 05.09.2008, a empresa interps, em 08.09.2008, recurso administrativo
com base nos arts. 635 e 636 da CLT, sem, no entanto, efetuar o depsito do valor integral da multa,
sendo-lhe negado seguimento. mpetrou, ento, Mandado de Segurana, para que o recurso fosse
admitido sem o depsito prvio da multa aplicada. Pergunta-se:
'2 quem a autoridade coatora ? .2 qual o dies a quo para a impetrao do mandamus ? 02 qual a
Justia Competente para apreci-lo, e qual o grau de jurisdio originrio ? %2 como o candidato decidiria
a questo objeto do mandamus ?
Tudo bem, pessoal?
A questo dessa rodada parecia simples, mas demandava conhecimento sobre a estrutura do
Ministrio do Trabalho e de recentes posicionamentos do STF.
Em primeiro lugar, observem que houve alterao na nomenclatura dos rgos do Ministrio do
Trabalho. Alm disso, observem que as autoridades que lavram o auto de infrao, que aplicam a multa e
que vo analisar o recurso so diferentes... O Auditor-fiscal lavra o auto, o Superintendente-regional do
Trabalho em Emprego (antigo Delegado Regional) quem aplica a multa e recebe o recurso, que ser
analisado na Secretaria de Inspeo do Trabalho (SIT), em Braslia. A obra do Gustavo Filipe Barbosa
Garcia muito boa neste ponto.
Quanto aos posicionamentos do STF sobre a necessidade da multa, chamo ateno para o artigo
do Marcos Neves Fava, na LTr de outubro de 2008, que, creio eu, foi o que inspirou a banca a fazer a
pergunta. Por isso, no deixem de dar especial ateno letra "d", citando, pelo menos, o
posicionamento do STF sobre o assunto.
No mais, fiz comentrios na sugesto de resposta e na correo!
Feliz Pscoa a todos!!
Renato Sabino.
PS: E no se importem com os ovos de chocolate, afinal, como j diziam os sbios: "A felicidade
se encontra na gordura trans" hehe
Sug!"#$ % R!&$!"'
A) O mandado de segurana a ao pela qual se busca tutelar o particular, que, em razo de ato
de autoridade pblica, sofre leso a direito lquido e certo, por motivos de abuso de poder ou de
ilegalidade. Entende-se por direito lquido e certo aquele que independe de dilao probatria, cuja prova
pr-constituda e demonstrada por meio de documentos autenticados juntados com a inicial.
No caso em anlise, a autoridade coatora o Superintendente-Regional do Trabalho e Emprego (o
Decreto n. 6341/2008 alterou a nomenclatura das Delegacias Regionais do Trabalho para
Superintendncias Regionais do Trabalho e Emprego.), pois ele quem, tendo aplicado a multa aps
regular processo administrativo (art. 634 da CLT) (o Auditor-Fiscal lavra o autor, mas o Superintendente,
antigo Delegado Regional, qum aplica a multa), tem a atribuio de admitir os recursos administrativos,
nos termos do art. 636 da CLT, prestando as devidas informaes e encaminhando-os Secretaria de
82
nspeo do Trabalho, do Ministrio do Trabalho (o recurso ser julgado pela Coordenao-geral de
Recursos da Secretaria de nspeo do Trabalho, conforme art. 9, , do seu Regimento nterno. Para
maiores informaes, vejam o regimento interno da secretaria no link
www.mte.gov.br /institucional/estr_reg_sit.pdf ). Saliente-se que, consoante parte da doutrina, a autoridade
coatora no se confunde com o legitimado passivo, que seria a pessoa jurdica a ser responsvel pelo
cumprimento de eventual condenao (esse o posicionamento do STF e de Jlio Csar Bebber. No
sentido de que a autoridade coatora o legitimado passivo, entendem Manoel Antnio Teixeira Filho,
Hely Lopes Meirelles e Alexandre de Moraes).
b) De acordo com o art. 18 da Lei n. 1533/51, exceto nos casos de mandado de segurana
preventivo, o interessado tem o prazo decadencial de 120 dias para impetr-lo, contados a partir da
cincia do ato impugnado. Sendo assim, o termo inicial para a impetrao do writ a intimao da
deciso que negou seguimento ao recurso.
H quem sustente a inconstitucionalidade de tal dispositivo, por ferir o inciso LXX da Constituio
Federal, mas no foi essa a tese esposada pela Excelsa Corte, conforme a Smula 632 desse Tribunal.
Aps o decurso desse prazo, o direito no fica extinto, mas apenas a parte no pode mais se
utilizar do mandamus, devendo deduzir sua pretenso por meio de ao autnoma.
c) Por ser relativo matria afeta jurisdio trabalhista (cf. inciso V do art. 114 da Constituio
Federal), a competncia material para o processamento e julgamento do mandado de segurana da
Justia do Trabalho, consoante o inciso V do mesmo dispositivo constitucional.
No mandamus, a competncia funcional se firma de acordo com a autoridade coatora. Sendo
assim, a competncia do TRT, se a autoridade coatora for juiz de 1 ou de 2 grau ou servidor sob a sua
jurisdio; do TST, se a autoridade coatora for o seu Presidente, Ministro ou servidor sob a sua jurisdio;
ou do STF, se a autoridade coatora for o Presidente da Repblica. Nos demais casos, como na hiptese
em comento, a competncia funcional do Juiz do Trabalho de 1 instncia, por excluso (percebi que
poucos justificaram a competncia do juiz de 1 grau. Essa regra de excluso ensinada por Jlio
Bebber, em sua obra sobre "Mandado de Segurana, HC e HD na Justia do Trabalho)
d) No mrito, a segurana deveria ser denegada, em que pese a existncia de posicionamento
segundo o qual o depsito prvio do valor da multa violaria o direito de ampla defesa, assegurado no
inciso LV do art. 5 da Constituio Federal.
sso porque o Supremo Tribunal Federal tem precedentes no sentido de que, apesar de
constitucionalmente garantido, o direito ampla defesa deve ser regulado pela lei, tendo sido o pargrafo
1 do art. 636 da Consolidao das Leis do Trabalho recepcionado pela Lei Maior.
mperioso considerar que no alteram tal entendimento os recentes julgados do Supremo em AD,
reconhecendo a inconstitucionalidade da exigncia de depsito como pressuposto recursal em matria
tributria, uma vez que as multas administrativas no tm natureza de tributo, mas sim de penalidade,
alm de que, dentro dos limites da inicial da AD, no seria possvel a aplicao de analogia em tal
entendimento. (sobre tal ponto, sugiro a leitura de excelente artigo de Marcos Neves Fava, na Revista LTr
de outubro de 2008. Alis, acredito que o artigo deve ter "estimulado a banca a colocar tal questo. Por
tal motivo, penso que seria muito, muito importante debater a recepo do dispositivo pelo texto
constitucional, no bastando apenas dizer que a parte estava obrigada a fazer o depsito...)
200 Qu!"#$ % 09.0<.0I
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 6 Regio (prova com 5 questes)
3) Foi proposta por um cidado ao contra a Unio, visando obteno de indenizao por dano
sofrido, em decorrncia de ato culposo de servidor pblico federal no desempenho do seu cargo. Este
servidor deve ou pode ser chamado a integrar a lide? Caso positivo, em que condio? Justifique sua
resposta.
83
Caros alunos,
A rodada desta semana, aparentemente, era fcil, mas trazia muitos pontos discutidos na doutrina
e no jurisprudncia, atinentes especificamente possibilidade de denunciao da lide do servidor
pblico pelo Estado...
Percebi que algumas respostas no abordaram o assunto diretamente. Muitas, quando o fizeram,
no apontaram todos os argumentos contrrios e favorveis. claro que sempre um ou outro fica para
trs, mas importante colocar os principais, quais sejam, a ampliao do objeto da demanda em razo
da diferena entre a responsabilidade objetiva e a subjetiva, bem como a demora na soluo do
processo.
Quero chamar especial ateno para o fato de que, quando estiverem resolvendo questes em
que h divergncia, o ideal apontar tanto os argumentos contrrios quanto os favorveis tese.
Ressalto que, por ter apenas 5 questes, era possvel se dedicar mais a cada pergunta e fazer
uma resposta melhor elaborada... Provavelmente a banca seria mais rgida na correo. Nesse sentido,
ao invs de dar respostas diretas, o candidato poderia tecer diversas consideraes jurdicas sobre temas
relacionados, como a responsabilidade civil e a denunciao da lide.
Por fim, muitos no repararam que a prova questionou qual era a posio que o servidor assumiria
na lide. Assim, mesmo quem defendeu que a denunciao seria incabvel deveria se pronunciar quanto
ao ponto...
Fico por aqui.
Forte abrao,
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Nos termos do pargrafo 6 do art. 37 da Constituio Federal, o Estado responde objetivamente
pelos danos causados aos particulares, sendo-lhe garantido, ainda, o direito de regresso contra o servidor
que, por dolo ou culpa, causou dano a terceiros. sso implica reconhecer que, ao lesado, basta comprovar
a ocorrncia de ato ilcito, nexo causal e dano para ser indenizado pelo Poder Pblico, cabendo a este,
por outro lado, a comprovao de culpa exclusiva da vtima a elidir tal obrigao. Entende-se atualmente
que a culpa administrativa requisito apenas da responsabilidade advinda de ato omissivo estatal.
Processualmente, o direito de regresso em nosso ordenamento pode ser feito por meio de uma
ao autnoma ou da denunciao da lide, uma das modalidades de interveno de terceiros, prevista no
art. 70 do Cdigo de Processo Civil.
De acordo com a lei, cabe a denunciao quando se discute a evico ou para se evitar o
ajuizamento de ao de regresso. A doutrina majoritria entende que, nos casos de ao regressiva
(inciso do mencionado dispositivo), a denunciao facultativa.
Na denunciao, estabelece-se quais so exatamente os direitos decorrentes da evico, bem
como a responsabilidade do denunciado para com o denunciante, nos casos de direito de regresso,
valendo a sentena como ttulo executivo contra aquele.
At o advento da EC 45/2004, era entendimento pacfico que a denunciao da lide era incabvel
na Justia do trabalho, sob a escusa de que a esta Especializada falecia competncia para apreciar a lide
secundria, por no envolver relao de emprego.
Com o alargamento da nossa competncia, cai por terra tal argumento, diante da nova redao do
art. 114, , CF.
Em que pese vozes no sentido de que a denunciao da lide vai de encontro celeridade
processual trabalhista, tem predominado o entendimento de que aquela vai ao encontro desta. que o
prestgio celeridade, e tambm economia processual, caracterstica do sistema processual
trabalhista como um todo.
Nesse sentido, a denunciao da lide traduz celeridade e economia processual ao sistema, uma
vez que ser desnecessria nova ao para solucionar a lide secundria. Ademais, o recente
84
cancelamento da OJ 227, da SD- do TST reforou o atual posicionamento da Corte pelo cabimento
dessa modalidade de interveno.
Essa interpretao, contudo, no abrange as hipteses dos incisos e do art. 70 da Lei
Processual, uma vez que, mesmo com o alargamento de nossa competncia, tais casos no foram por
ela abrangidos.
Na especfica hiptese em anlise, parte da doutrina e da jurisprudncia defende a impossibilidade
da denunciao da lide do servidor pblico pelo Estado quando a demanda estiver fundada na
responsabilidade civil objetiva do ente pblico, uma vez que haveria a introduo de novo fundamento,
alm de que a anlise da culpa do agente implicaria atraso na prestao jurisdicional do lesado, o que
ofenderia o princpio da celeridade processual e a garantia prevista no inciso LXXV do art. 5 da
Constituio Federal. Acrescente-se, ainda, que o direito de regresso estaria assegurado em ao
autnoma.
Por outro lado, h corrente no sentido de que a interveno de terceiro seria cabvel no caso, pois
se insere na hiptese do inciso do art. 70 do Cdigo de Processo Civil, que, alis, insere novo
fundamento em qualquer caso, independentemente de se tratar de denunciao do servidor pelo Estado.
Ademais, o pargrafo 6 do art. 37 da Lei Maior no afasta a aplicao da lei processual civil e a sua
adoo atende a economia processual, ao desafogar todo o sistema judicirio. Por fim, o fato de a
denunciao ser facultativa no afasta o cabimento da denunciao.
Balizando ambos os entendimentos, a melhor sada seria aquela j adotada pelo Superior Tribunal
de Justia, e tambm abraada pela Corte Superior Trabalhista, de que o cabimento da denunciao
deve ser analisado em cada caso concreto, devendo-se perquirir se a sua aceitao implicar violao
celeridade processual e necessidade da razovel durao do processo.
Por todos esses motivos, conclui-se que o servidor pblico poder ser integrado lide, caso a
Unio o denuncie, na posio de ru-denunciado. No havendo a denunciao, poder a Unio ingressar
com posterior ao autnoma, caso haja a sua condenao.
201 Qu!"#$ % 1=.0<.09
TRT 12 D&+$,' 0$7 7 (u!"U!2
DIREITO PROCESSUA> CIVI> E DO TRAFA>GO H
<. E7 u7' 'A#$ &$+ '0)%3" %$ "+'.'/;$4 &+$&$!"' 0$3"+' $ INSS &$+ 9$+"u3'"$ C'"'7$!0'4
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5u3%'73"'%'73".

Tudo bem, pessoal?
A questo dessa rodada no era complicada e versava sobre a utilizao da prova emprestada no
processo do trabalho. Nessa esteira, seria imprescindvel comentar sobre o seu conceito e requisitos para
depois concluir se, no caso especfico, ela poderia ser usada ou no.
Reparem que tambm se comenta sobre o trnsito em julgado da deciso, pelo que entendo
aconselhvel tecer alguma considerao sobre isso.
Se sobrar tempo, comentem algo sobre a necessidade de percia tcnica para comprovar a
insalubridade, nos termos da lei.
85
Maiores comentrios foram feitos durante a rodada.
Fico por aqui!
Grande abrao,
Renato Sabino.
PS: Em razo das provas do TRT3 e do TRT9, d at para aceitar a pouco participao nessa
rodada, mas agora voltar para o batente porque a 2 fase j vem a hehe
Sug!"#$ % R!&$!"'
De acordo com o art. 195 da CLT, a constatao da existncia de insalubridade do ambiente de
trabalho depende de percia tcnica no local, a ser realizada por profissional habilitado. Por tal motivo, diz-
se que a percia prova legal, havendo posicionamento, inclusive, no sentido de que ela necessria
mesmo nos casos de revelia. Assim, apenas quando o engenheiro ou mdico do trabalho constatar a
presena de um dos agentes listados na NR n. 15 do MTE que haver o pagamento do adicional.
Como cedio, a percia considerada meio de prova, podendo as partes apresentar quesitos
pertinentes matria controversa, bem como indicar assistentes tcnicos. Acrescente-se que, em virtude
do princpio do livre convencimento motivado, o juiz no fica adstrito concluso do laudo, podendo
firmar sua convico com base em outros elementos constantes nos autos.
No caso proposto, a parte reclamada pretende a utilizao, como prova emprestada, da percia
realizada no local de trabalho do reclamante, nos autos que correram perante a Justia Federal Comum.
Considera-se prova emprestada aquela que foi realizada em outros autos, mas que, em prestgio
celeridade processual e economia processual, tambm aproveitada em um segundo processo.
Predomina o entendimento de que, diante da omisso no texto celetista e da compatibilidade
principiolgica, nada impede a sua utilizao no processo do trabalho. Como requisitos, prope-se que
deve haver identidade de partes envolvidas e dos fatos em litgio, bem como respeito s regras legais e
constitucionais durante a sua produo.
Tradicionalmente, entendia-se que a utilizao da prova emprestada dependia da concordncia
das partes. A doutrina moderna, entretanto, tem proposto a prescindibilidade do acordo de vontades, em
havendo identidade de fatos objeto da prova e tendo as partes participado da sua produo, at mesmo
porque haveria respeito garantia constitucional do contraditrio. H quem sustente, inclusive, que o juiz
pode determinar, de ofcio, o traslado de cpia da prova para o processo em curso.
A questo posta, entretanto, no abrange a eficcia absoluta da prova produzida entre as mesmas
partes. sso porque o caso guarda a peculiaridade de a prova ter sido produzida entre uma das partes e
um terceiro, hiptese em que a sua utilizao dependeria da concordncia da parte que no participou do
contraditrio.
Ocorre que, apesar de no ter participado de sua produo, foi a prpria reclamada quem requereu
a utilizao da prova emprestada, de maneira que no poderia o autor, apenas porque o laudo foi
negativo, contra isso se insurgir. Com efeito, a produo de nova prova pericial deve ser indeferida pelo
juiz, forte no art. 131 do Cdigo de Processo Civil, por ser desnecessria e intil soluo da lide.
Por fim, deve-se ressaltar que imprescindvel a realizao do contraditrio nos autos em que a
prova foi utilizada, abrindo-se prazo para a manifestao das partes. Ademais, a utilizao da prova
emprestada poderia ser feita independentemente do trnsito em julgado da ao em que foi produzida,
uma vez que, repita-se, o contraditrio j foi exercido pela parte no momento oportuno. (esse ltimo
pargrafo foi apenas para fechar a resposta com alguma informao complementar).
19I Qu!"#$ % 2=.03.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO CONCURSO PARA CUIZ SUFSTITUTO
< (u!"#$
A respeito do DANO MORAL:
a) relacione-o com os direitos fundamentais, explicando, no particular, a Teoria da Repercusso
dos Direitos Fundamentais nas Relaes Privadas;
86
b) Diz-se que dano moral a compensao da dor ntima. Considerando que a pessoa jurdica
pode fazer jus a compensaes morais pela ofensa ao seu bom nome, como voc definiria ento o dano
moral?
c) apresente a distino entre assdio moral vertical descendente, assdio moral vertical
ascendente e assdio moral horizontal e ainda entre assdio sexual quid pro quo e assdio sexual
ambiental.
Caros alunos,
O que acharam da rodada da semana? A meu ver, ela s confirma o quanto os temas de direitos
humanos e assdio moral esto caindo em concurso pblico... A questo ainda trazia algumas
particularidades que so colocadas pelo Alexandre Agra Belmonte (que foi membro da banca) em seu
"Instituies civis no direito do trabalho".
Como exemplo, ele comunga do posicionamento segundo o qual o dano moral no seria a dor
ntima, mas sim a leso a direito da personalidade. Alm disso, a questo do dano moral da pessoa
jurdica especialmente tratada na obra...
Quero chamar ateno para o tamanho das respostas... que, apesar de ter 3 itens, era apenas
uma das nove questes que caram na prova. O que quero dizer que no adianta o candidato
responder como se fossem trs questes, pois, no final, tudo vai valer como uma mesmo... Por isso, o
jeito tentar condensar as informaes para no perder tempo de prova.
Vamos sugesto!
Boa semana a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Na evoluo dos direitos humanos, a sua 1 dimenso reconheceu os direitos s liberdades
pblicas e aos direitos polticos, tpicos do Estado Liberal, em que este no interferia nas relaes dos
particulares. Aps as grandes Revolues, o Estado constatou que precisava fornecer meios para que as
liberdades fossem atingidas por todos, surgindo, assim, a 2 dimenso dos direitos humanos,
caractersticos do Estado Social, momento em que surgiu a idia da proteo ao trabalho e o direito
sade.
Ressalte-se que a maior dificuldade hoje em dia efetivao dos direitos humanos. aqui que se
discute a necessidade de garantir a sua eficcia vertical, com a necessidade de seu respeito pelo Estado,
bem como a eficcia horizontal, dirigida, por sua vez, aos particulares, o que tambm conhecido como a
teoria da repercusso dos direitos fundamentais nas relaes privadas. Em verdade, no se prestigia
apenas essa dimenso objetiva do direito fundamental ao trabalho, mas tambm a sua dimenso
subjetiva, caracterizada pela proteo jurdica estatal que o particular recebe diante da violao de um
direito fundamental. (dizer que a atuao do Poder Judicirio representa a dimenso subjetiva do direito
fundamental ao trabalho, a meu ver, enriquece bem a resposta quem quiser se aprofundar, leia ngo W.
Sarlet)
Em caso de violao desses direitos constitucionalmente garantidos, havendo leso a algum direito
da personalidade, o ato ilcito deve ser reparado, se presentes os demais requisitos da responsabilidade
civil aquiliana.
b) Atualmente, pacfico o entendimento de que a pessoa jurdica pode ser vtima de dano moral
(Smula 227 do STJ), quando houver leso ao seu nome ou sua honra objetiva, qual seja, imagem de
que ostenta perante a sociedade, independentemente da existncia de dor.
Nessa esteira, constata-se que a dor apenas uma das formas de exteriorizao do dano moral, e
no um dos seus elementos caracterizadores. Assim, o dano moral seria a leso a direito da
personalidade, caracterizada pela dor e humilhao que, de forma anormal, causa grande sofrimento e
abalo psicolgico ao indivduo. Esse dano extrapatrimonial pode ser decorrente de violao aos atributos
valorativos, fsicos e intelectuais. (cf. p. 471 do livro do Agra)
c) O assdio moral a conduta abusiva, repetitiva e prolongada que, por meio de grande presso
psicolgica, inclusive de perda de emprego, expe o trabalhador a condies humilhantes e
constrangedoras, causando-lhe ofensa a sua personalidade, dignidade e at integridade fsica.
O assdio moral vertical feito pelo superior, em relao aos seus subordinados, ao contrrio do
assdio moral horizontal, em que os colegas de mesmo patamar praticam a conduta ilcita. O assdio
ascendente, por sua vez, ocorre quando ele parte dos prprios subordinados, como nos casos em que
eles pretendem boicotar o novo chefe.
87
O assdio sexual, por sua vez, aquele decorrente do abuso de autoridade do empregador ou de
superior hierrquico para poder obter favores sexuais dos seus funcionrios ou subordinadis.
Dentre as suas diversas classificaes, destacam-se o assdio sexual quid pro quo ("isto por
aquilo), por chantagem, no qual o assediador conquista seu objetivo por meio de ameaas ao
trabalhador, e o assdio sexual ambiental, marcado pela no individualizao do assdio e pela
ocorrncia de frases, comentrios e incitaes que violam o direito ao meio ambiente laboral saudvel.
202 Qu!"#$ %
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 12 Rg)#$ D&+$,' 0$7 7 (u!"U!2
DIREITO CIVI> H

7. Como se compatibiliza os princpios da prevalncia da vontade real dos celebrantes dos
negcios jurdicos com o princpio da invalidade da reserva mental?
Caros alunos,
Tudo bem como vocs?
A pergunta do TRT12 aborda o Cdigo Civil, ponto ao qual nem todos os candidatos se dedicam
muito... A nossa sorte que, normalmente, os concursos direcionam as perguntas de civil mais para o
lado dos negcios jurdicos, teoria geral das obrigaes e dos contratos e responsabilidade civil (imagina
se tivssemos que estudar as possessrias hehe).
Nesses casos, sugiro que seja feita uma introduo padro sobre os negcios jurdicos e seus
elementos de validade, para depois comear a falar da matria propriamente dita. A reserva mental,
especificamente, inovao do Cdigo Civil de 2002, pelo que valeria a pena tambm tecer alguns
comentrios sobre isso e sobre a nova filosofia do diploma civil. aquela questo de no dar ao
examinador apenas a essncia, mas tambm toda a perfumaria...
Percebi que alguns no conceituaram a reserva mental e, principalmente, no deram exemplos.
Os exemplos so fundamentais na prova dissertativa para demonstrar conhecimento prtico, e no
apenas terico...
Bem, a questo de direito civil uma boa oportunidade para o candidato se diferenciar dos demais
e ganhar a confiana do examinador. Lembrem-se de que direito do trabalho e processual do trabalho
so matrias que esto na ponta da lngua de quase todos os concurseiros, mas nas demais matrias
que o destaque pode vir...
Fiz maiores consideraes na sugesto de resposta...
Fico por aqui, desejando um bom feriado a todos!
Abrao,
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
O Cdigo Civil de 2002 trouxe diversas transformaes nas regras da parte geral, mormente pela
carga principiolgica e nova filosofia que ele carrega, voltada para a coletividade, em detrimento do cunho
individualista do diploma civil anterior.
Miguel Reale ensina que o novo cdigo informado pelos princpios da eticidade, pelo qual a tica
no comportamento humano consagra a valorizao da sua dignidade, da socialidade, pelo qual o
exerccio dos direitos individuais deve trazer benefcios coletividade, bem como da operabilidade, que
traz mais clareza na interpretao e aplicao das normas.
No que tange aos negcios jurdicos, a sua existncia depende da presena de um agente
emitindo declarao de vontade, objeto e forma. Por outro lado, a validade, consoante o art. 104 do CC,
fica condicionada presena de agente capaz, com manifestao vlida de vontade, objeto lcito,
possvel, determinado ou determinvel e a forma prescrita ou no defesa em lei.
88
Assim, v-se que um dos requisitos para a existncia do ato a manifestao de vontade, que
pode ser expressa (escrita ou verbal) ou tcita (por meio de certos atos do agente). O silncio, por no
implicar qualquer manifestao da vontade, s ter efeitos jurdicos nos casos expressamente previstos
em lei, quando for desnecessria a exteriorizao da vontade ou quando as circunstncias ou os usos
autorizarem.
Da mesma forma, condiciona-se a validade da manifestao da vontade autonomia da vontade e
boa-f. Nessa esteira, caso haja vcio do consentimento do agente, como nas hipteses de coao,
haver a possibilidade de reconhecimento da nulidade do negcio jurdico, pois a manifestao da
vontade no seria livre. A boa-f exigida tambm tem estreita ligao com a reserva mental.
Cumpre esclarecer que a reserva mental ocorre quando um dos agentes oculta a sua real inteno
ao celebrar um negcio jurdico, seja a de no cumprir o entabulado, seja a de desviar a finalidade do
negcio. novao do Cdigo Civil de 2002, o instituto, tambm conhecido como reticncia (em uma prova
de concurso, j pediram para o candidato dissertar sobre a reticncia, que nada mais do que a reserva
mental...), no tem relevncia no mundo jurdico, salvo quando a real inteno do agente era de
conhecimento da parte contrria, tudo conforme o art. 110 do CC.
Um bom exemplo seria o do agente que faz um ato filantrpico, mas com o ntimo propsito de
fazer uma promoo pessoal dentro da sociedade, caso em que, sendo desconhecida a atitude, o ato
permanece vlido. Por outro lado, caso a parte contrria tome conhecimento da reserva, o negcio seria
simulado e, portanto, nulo, nos termos da nova legislao civil (lembrem-se de que, no CC/1916, a
simulao acarretava a anulabilidade do negcio jurdico, da porque, ao me referir nulidade, disse
"nova legislao civil). Saliente-se o posicionamento doutrinrio minoritrio pelo qual o negcio no seria
nulo, em razo da simulao, mas sim inexistente, por se equiparar ausncia de vontade. Outro
exemplo dado pela doutrina seria o de um estrangeiro que se casa com um nacional apenas para
conseguir nova cidadania, tendo ambos os cnjuges conhecimento de tal propsito.
De todo o exposto, constata-se que a questo da prevalncia da vontade real dos contratantes (art.
112 do CC) se d apenas quando esta exteriorizada, e no quando se faz a reserva mental. sso tudo
em respeito aos mandamentos ticos e de boa-f que permeiam o novo Cdigo Civil ( bom falar tambm
da eticidade, e no apenas da boa-f), exigindo no apenas uma conduta proba dos agentes, mas
tambm com boa-f, no apenas no campo subjetivo, enquanto estado psicolgico, mas tambm no
plano objetivo, que diz respeito s regras de conduta que vigem na coletividade.
203 Qu!"#$ % 30.0<.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Regio (prova com 10 questes)
QUESTO 3. Cu!")5)(u !"'+4 $u 3#$4 ' !$0)%'% % 0$3$7)' 7)!"' $.+)g'%' ' 0$3"+'"'+
7&+g'%$ 7%)'3" 0$30u+!$ &-./)0$4 ;'V' ,)!"' !+ ' /' '!!gu+'%$ $ +g)7 &+L&+)$ %'!
7&+!'! &+),'%'!4 )30/u!), (u'3"$ '$! %)+)"$! $.+)g'AU! "+'.'/;)!"'!4 0u)%'3%$ "'7.J7 %
5):'+ ' +!&$3!'.)/)%'% %$ !u '%7)3)!"+'%$+ 3' ;)&L"! % 0$3"+'"'A#$ % 7&+g$ )++gu/'+.
Bom dia, pessoal!
Como foram de feriado? Pelo visto, todo mundo estudando para as provas... Para prestigiar a 2
fase que vem vindo, deixamos o TRT12 um pouco de lado e fomos um pouco mais ao norte hehe.
A questo versava sobre direito administrativo e no era muito complicada. Bastava demonstrar
conhecimento sobre a estrutura das sociedades de economia mista e a improbidade administrativa.
Percebi que vocs no tiveram muita dificuldade e as respostas, em geral, ficaram muito boas!
Atentem para o fato de que, em matrias como o direito administrativo, uma boa hora para o candidato
demonstrar conhecimento e se destacar frente aos demais (lembrem-se de que, de direito do trabalho e
processo do trabalho, todo mundo entende um pouco...)
interessante complementar a resposta com questes pertinentes, ainda que no relacionadas
diretamente ao objeto da questo. Optei por inserir informaes sobre as sociedades de economia mista
na introduo e acrescentar um pargrafo sobre a Smula 390. Outra opo seria se aprofundar um
pouco mais na lei de improbidade, comentando sobre a competncia para o julgamento, por exemplo
(alis, isso foi feito em uma das respostas... apenas para acrescentar, o TRT24 julgou caso recente em
89
que um colega daqui de Dourados cassou o prefeito, mas, no final, o tribunal entendeu que somos
materialmente incompetentes para julgar ao de improbidade pelo menos a JT saiu no jornal local rsrs)
Vamos rodada!
Um abrao a todos!!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
As sociedades de economia mista, assim como as autarquias, fundaes e empresas pblicas,
compem a Administrao Pblica indireta. nstitudas por lei, e com criao prevista em estatuto, so
uma forma de o Estado exercer atividade econmica, financeira e de prestao de servios com a
finalidade lucrativa, podendo haver a participao de capital privado, ao contrrio do que ocorre nas
empresas pblicas. Acrescente-se que elas so, em sua maioria, de capital aberto, com venda de aes
no mercado de bolsa de valores, mas o Poder Pblico ser sempre detentor da maioria das aes.
(conquanto no seja o objeto central da pergunta, sempre interessante tecer algumas consideraes
jurdicas sobre o tema da questo, no caso, as sociedades de economia mista)
Estabelece o inciso do pargrafo 1 do art. 173 da Constituio Federal que, para fins
trabalhistas, elas se sujeitam ao regime prprio das empresas privadas, qual seja, o regime celetista. O
pargrafo 2 e o inciso do art. 37 da Carta Magna estabelecem que, exceto nos casos de cargo de
comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao, a validade do vnculo com a Administrao
depende de prvia aprovao em concurso pblico. Tais regras no se colidem, pois aquela ligada ao
regime jurdico, enquanto esta diz respeito ao requisito para ingresso. Ademais, o caput do art. 37 no fez
nenhuma diferena entre os rgos da Administrao direta e indireta.
Tanto no h incompatibilidade que, aps a EC n. 19/1998 e antes da concesso da medida
cautelar na AD 2135-4 pelo Supremo Tribunal Federal, a Administrao Pblica direta, por exemplo,
poderia optar pela contratao tanto pelo regime jurdico celetista quanto pelo estatutrio, mas,
independentemente do adotado, o concurso pblico seria requisito constitucional de validade do vnculo.
Saliente-se, ainda, que, nos termos da Smula 390, , da Corte Superior Trabalhista, o empregado
pblico de sociedade de economia mista no goza da estabilidade prevista no art. 41 da Lei Maior,
podendo ser dispensado a qualquer momento, sem justa causa. H, contudo, posicionamento segundo o
qual, por ser parte da Administrao Pblica, sujeita aos princpios previstos no caput do art. 37 da
Constituio, os atos administrativos praticados pela sociedade de economia mista, inclusive de dispensa
de empregados, ficam sujeitos motivao.
Por fim, insta salientar que o administrador que desrespeitar as regras constitucionais vigentes
quanto ao concurso pblico fica sujeito s sanes previstas na Lei de mprobidade Administrativa (cf.
pargrafo 2 do art. 37 da Constituio), pois o art. 1 da Lei n. 8429/92 tambm abrange as entidades da
Administrao Pblica indireta. Por implicar desrespeito aos princpios administrativos constitucionais (art.
11), o agente fica sujeito s penas de ressarcimento integral do dano, perda da funo pblica,
suspenso dos direitos polticos, alm de multa civil (inciso do art. 12). A doutrina moderna entende,
ainda, que cabvel a responsabilizao direta do agente pblico, em caso de haver dano ao errio, e
detrimento do posicionamento tradicional, de que ela deveria ser buscada por direito de regresso (no
TRT23, j h decises nesse sentido, especificamente com relao aos prefeitos que contratam sem
concurso).
20< Qu!"#$ % 07.05.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 12 Rg)#$ D&+$,' 0$7 7 (u!"U!2
DIREITO PROCESSUA> CIVI> E DO TRAFA>GO H
5. Diante da redao do 7, do artigo 273 do CPC, comente, de forma fundamentada, a seguinte
expresso: "A fungibilidade entre a tutela antecipatria e a tutela cautelar uma via de mo dupla".

Caros alunos,
90
Tudo bem com vocs?
As respostas ficaram boas, mas muitas delas esto incompletas. Lembrem-se de que, em uma
questo dissertativa, o candidato deve comentar os principais argumentos sobre a matria. No foi sem
propsito que a banca fez a pergunta... Tambm h o posicionamento sobre o qual seria apenas uma "via
de mo nica".
Para abordar os posicionamentos, muito importante deixar claras as diferenas entre a medida
cautelar e a tutela antecipada, pois a questo gira exatamente em torno da rigidez entre os requisitos e
da necessidade de requerimento da parte sobre a tutela antecipada (o que quase ningum falou...), por
causa da responsabilidade no caso de danos causados em execuo provisria.
Em questes tericas como essa, prefiro fazer todo um resumo sobre tutela antecipada, para
poder enriquecer a resposta. Se sobrasse tempo, sugiro que falem tambm do cabimento da antecipao
na sentena trabalhista. O principal seria delimitar o tema, falando dos conceitos e requisitos da tutela
antecipada (o que foi feito na maioria das respostas, seguidas do debate sobre o pargrafo 7).
Bem, vamos rodada!
Grande abrao,
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Conquanto a Consolidao das Leis do Trabalho tenha dispositivos especficos nos incisos X e X
do art. 659, no processo trabalhista, aplicado subsidiariamente o art. 273 do Cdigo de Processo Civil,
que possibilita a antecipao dos efeitos da tutela nas hipteses ali discriminadas. Tais previses vo ao
encontro da necessidade de se conceder o bem da vida pretendido de forma a se evitar os danos
decorrentes da demora na entrega da prestao jurisdicional, garantindo-se, assim, a celeridade e a
efetividade (art. 5, LXXV, Constituio Federal).
De carter provisrio e concedida mediante requerimento da parte, a tutela antecipada tem como
alguns requisitos obrigatrios a prova inequvoca da verossimilhana e a reversibilidade.
A prova inequvoca estaria ligada ao juzo de probabilidade das alegaes da parte requerente, o
que, segundo Carlos Henrique Bezerra Leite, deve ser comprovado documentalmente, ao que se
contrape Marinoni, que admite outros meios de prova. Quanto reversibilidade, imprescindvel a
possibilidade de se retornar ao statu quo ante, ou, ao menos, aplicando-se o princpio da
proporcionalidade na ponderao dos interesses envolvidos, de se reparar as perdas e danos sofridos
pela parte prejudicada.
Aliados a estes, tambm necessrio que, alternativamente, esteja presente o fundado receio de
dano irreparvel ou de difcil reparao, o abuso do direito de defesa, o manifesto intuito protelatrio ou a
incontrovrsia dos pedidos.
Difere-se da tutela cautelar, pois, nesta, necessria apenas a fumaa do bom direito, que no
tem cunho de certeza to grande quanto o da tutela antecipada, e o perigo da demora. Ademais, as
medidas cautelares podem ser concedidas de ofcio, em razo do poder geral de cautela do juiz, alm de
que objetivam apenas assegurar a tutela que se busca na ao.
Urge ressaltar posicionamento minoritrio, no sentido de que a tutela antecipada pode ser
concedida de ofcio pelo juiz, o que no feriria o princpio da congruncia, pois o juiz no estaria se
distanciando dos pedidos da parte, mas apenas antecipando os seus efeitos. Tal entendimento no tem
prevalecido, mormente devido literalidade do art. 273 do CPC, bem como questo da
responsabilidade pela reparao de eventual dano decorrente da antecipao. (coloco esse requisito
porque ele um dos fundamentos para se afastar a fungibilidade de mo dupla)
A fim de se evitar conflitos decorrentes da divergncia entre o cabimento de tutela antecipada ou
cautelar, a Lei n. 10.444/2002 acrescentou o pargrafo 7 ao art. 273 do CPC, permitindo que o juiz
receba um pedido de tutela antecipada como de concesso de medida cautelar, se presentes os seus
pressupostos. Foi consagrada, assim, a tese da fungibilidade entre a tutela antecipada e a cautelar, a fim
de se prestigiar a finalidade do requerente. H quem defenda, contudo, que a regra s deve ser aplicada
se houver dvida razovel acerca da natureza da medida de urgncia adequada.
A maioria da doutrina defende que o pargrafo encerra uma via de mo dupla, com fungibilidade
progressiva, admitindo-se tambm que um pedido cautelar seja recebido como de antecipao dos efeitos
da tutela, com fungibilidade ampla (Cndido Rangel Dinamarco, Marinoni, Teresa A. A. Wambier, Luiz
91
Rogrigues Wambier, Manrinoni). sso porque se deve prestigiar o acesso efetividade e justia na
prestao da tutela. Por outro lado, tambm se leciona que seria apenas o caso de uma fungibilidade
regressiva, de mo-nica, apenas da providncia mais para a menos rigorosa (Humberto Theodoro
Jnior, Didier), alm de que a tutela antecipada exige requerimento expresso e que seria necessria uma
alterao de procedimento entre os processos cautelar e de conhecimento, como na hiptese de a parte
ingressar com ao cautelar autnoma para poder pedir medida antecipatria (Didier).
G+u&$! V)+"u')! % 2
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9'!
205 Qu!"#$ % 1<.05.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2
Caros alunos,
A questo dessa semana diz respeito a uma questo no complexa, mas que pode ter complicado
a vida de alguns candidatos... que a matria no muito corriqueira, mas uma consulta detalhada ao
ndice remissivo das OJs poderia ajudar.
Na prova, mesmo que a questo aparente ser difcil, lembre-se de que, se ela est em uma prova
de concurso, porque ela pode ser resolvida (quer dizer, h excees hehe)... Normalmente, h alguma
Smula ou OJ perdida sobre o assunto... Basta pesquisar com calma (quer coisa pior do que sair da
prova e ver que a resposta estava ali, no meio das Ojs, e voc no viu por causa da pressa?)
A prova do TRT9 sempre muito longa (que o digam os que fizeram a da semana passada, no?),
de maneira que a agilidade sempre importante. Percebam que muitos pontos que abordamos na rodada
203 puderam ser aproveitados aqui. Isso serve para vocs verem que, no fundo, as questes acabam se
repetindo em alguns pontos...
Comecei por uma introduo sobre a validade do vnculo sem concurso, abordei a matria
controvertida, sobre o reenquadramento e as diferenas salariais, para depois concluir com uma
informao extra sobre a responsabilidade do agente.
Penso que um ltimo pargrafo com informaes extras excelente para dar um bom final
resposta. Entretanto, se o tempo estiver corrido, deixe-o de lado e passe para a resposta seguinte.
Apenas para questes de estilo de escrita, se no fosse escrever o ltimo pargrafo, eu colocaria o
"Por fim," antes do "Haveria divergncia", apenas para demonstrar ao examinador que aquele pargrafo
vai fechar o raciocnio dissertativo da resposta...
Um abrao a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
92
Conquanto, no direito laboral, vigore princpio da primazia da realidade, cedio que, nos contratos
de trabalho dos servidores pblicos, ele cede espao aos princpios da moralidade, impessoalidade e
eficincia, insculpidos no caput do art. 37 da Constituio Federal.
nesse sentido que inciso de tal dispositivo exige a submisso ao concurso pblico como
requisito de ingresso na Administrao Pblica, ainda que se trate de empresa pblica sujeita ao regime
privado (inciso do pargrafo 1 do art. 173 da Constituio Federal). Prestigia-se, assim, a
impessoalidade da escolha do servidor, a moralidade pblica, alm da eficincia, que ser alcanada com
servidores pblicos mais gabaritados, selecionados por meio do certame.
Ressalte-se que o preceito constitucional exige que o concurso pblico tenha nvel compatvel com
a natureza e a complexidade do cargo, de maneira que no se pode admitir que, por via transversa, a
norma que exige o concurso pblico seja burlada por meio do desvio de funo.
Por serem situaes anlogas, deve ser aplicado o pargrafo 2 do art. 37 da Lei Maior, que
macula o ingresso de tal servidor com o vcio de nulidade. Entretanto, por ter havido submisso a
concurso pblico, o empregado tem o direito ao retorno ao cargo em que estava formalmente
enquadrado.
pacfico na jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho que, em casos tais, no h direito a
reenquadramento na funo, a teor da OJ n. 125 da SD-1 do TST, mas apenas s diferenas salariais
decorrentes. No h alegar estabilidade da situao ftica, uma vez que o posicionamento contrrio
chancelaria a fraude exigncia constitucional do concurso pblico, cuja nulidade pode ser reconhecida a
qualquer tempo (particularmente, no enxerguei a alegao como a estabilidade do art. 41 da CF). No
mesmo sentido a Smula 378 do STJ.
Haveria divergncia, no entanto, quanto aos reflexos em frias, 13 salrios, adicional de
insalubridade e FGTS. Uma primeira corrente, por analogia Smula 363 da Corte Superior Trabalhista,
defenderia que seriam devidos estritamente os salrios no pagos e os respectivos depsitos de FGTS.
Por outro lado, um segundo posicionamento, ao qual me filio, prega que os reflexos seriam devidos, por
serem verbas acessrias decorrentes do efeito expansionista circular das diferenas salariais, verba
principal.
Por fim, cumpre salientar que o administrador responsvel pela fraude ocorrida fica sujeito s
sanes previstas na Lei de mprobidade Administrativa (cf. pargrafo 2 do art. 37 da Constituio), sem
prejuzos de sanes de carter civil e penal. H, ainda, posicionamento jurisprudencial pelo qual ele
pode ser responsabilizado diretamente pelo dano ao errio.
20= Qu!"#$ % 21.05.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2H2009
1- Analise as seguintes questes envolvendo os elementos contratuais, mencionando eventual
coliso entre normas de Direito Civil e Direto do Trabalho:
a) Sobre a relao de emprego, disserte sobre capacidade e incapacidade relativa do empregador,
enfocando, nesta ltima situao, os efeitos direcionados ao contrato de emprego.
b) Sobre relao de emprego e relao de trabalho, disserte sobre capacidade e incapacidade
relativa do prestador de servios (citando hipteses previstas legalmente), enfocando todos os efeitos
direcionados ao contrato celebrado, sob a tica jurisdicional.
c) Existem situaes onde o consentimento do empregado ou do empregador no so "to livres
para a formao contratual? Quais as razes que justificam este fato?
d) Discorra sobre a "legitimao para a configurao da relao empregatcia.
Caros alunos,
Doeu a mo para responder a pergunta? Imaginem uma prova com 10 questes, sendo a grande
maioria com diversos itens... Assim foi a 2 fase do TRT9...
Nessa hora, quero lembrar vocs de que, apesar de ter vrios itens, continua sendo apenas 4
questo, que vai ter a mesmo pontuao das outras (salvo se a prova disser o contrrio). O que quero
dizer que no adianta escrever o dobro de uma questo normal, pois voc vai continuar tendo, no
93
mximo, 1 ponto por ela... No adianta escrever muito em casa item, pois ele continuar valendo, em
regra, 0,25... E, escrevendo muito, voc pode no ter tempo de fazer 1 ou 2 questes na prova e j entrar
na correo com 1 ou 2 pontos a menos...
Percebam que, nessas horas, o ideal ir diretamente ao assunto, ponderando os principais pontos
envolvidos, sem muita enrolao. Segundo alguns amigos que fizeram a prova, ela estava muito extensa,
e, portanto, ir diretamente ao ponto seria questo de sobrevivncia...
Fiz maiores comentrios na sugesto de resposta. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Para fins trabalhistas, tal qual na legislao civil, considera-se plenamente capaz o maior de 18
anos. A incapacidade relativa seria daqueles menores com idade entre 16 e 18 anos, bem como dos
inseridos nas hipteses do art. 4 do Cdigo Civil (como a prova no falou nada sobre a incapacidade
absoluta, no fiz nenhum comentrio, por causa do tamanho da questo...). H, ainda, a possibilidade de
emancipao do maior de 16 anos se ele for dono de estabelecimento civil ou comercial, se tiver relao
de emprego que lhe renda economia prpria ou nos demais casos do pargrafo nico do art. 5 do
Diploma Civil.
Na hiptese de o empregador ser menor de idade, no emancipado, e estiver sem a devida
assistncia dos responsveis, deve ser reconhecida a nulidade do vnculo entabulado, por ausncia de
capacidade da parte, mas, diante da teoria especial das nulidades do direito do trabalho, com efeito ex-
nunc, no pode haver prejuzo aos direitos do empregado, se este no agiu de m-f, aproveitando-se da
incapacidade do outro contratante.
b) Os fundamentos para a tutela do menor so de ordem biolgica, cultural, moral e de segurana.
Nesse sentido, aquele que tem menos de 16 anos no pode trabalhar, salvo na condio de aprendiz, a
partir dos 14 anos, sob pena de reconhecimento de nulidade do vnculo de emprego, com produo,
entretanto, dos seus efeitos.
Quanto aos relativamente incapazes, questo controversa a que diz respeito prescrio. Tem
prevalecido o posicionamento de que no corre o prazo prescricional contra o menor de 18 anos, ainda
que emancipado, diante da adoo do critrio idade. H, todavia, posicionamento segundo o qual, se o
menor seria capaz para todos os atos da vida civil, tambm o seria para os atos inerentes vida
trabalhista, no havendo causa impeditiva da prescrio para o emancipado.
ndependentemente da corrente adotada, a proteo ao menor prevalece quando se relacionar
com a sua sade, como a proibio de trabalho noturno, insalubre ou perigoso, ou de trabalhos que
prejudiquem seu desenvolvimento fsico ou moral (art. 405 da CLT).
c) No que tange formao da relao de emprego, a liberdade de contratar, por vezes, fica
mitigada, em razo da existncia de normas de ordem pblica no direito do trabalho.
Na formao, tambm h casos em que a assistncia exigida pela lei civil dispensada, como na
formao do vnculo de emprego com menor de idade. A vontade do menor tambm pode ser limitada
pela possibilidade de os pais fazerem pedido judicial para a extino do vnculo (art. 406 da CLT).
Quando o contrato est em curso, tambm h limitao da autonomia da vontade, pelas regras do
art. 468 da CLT. (como a prova falou da "formao do contrato de trabalho, no precisaria falar do art.
468 da CLT)
d) Enquanto a capacidade tida como a aptido para o sujeito ser titular de direitos e obrigaes, a
legitimao considerada a verificao da existncia da capacidade especfica para o indivduo praticar
certos atos. Como exemplo, temos a hiptese de casamento entre ascendentes e descendentes, em que,
apesar de haver capacidade das partes, falta a legitimao.
Na relao de emprego, a legitimao no considerada requisito do vnculo, mas se faz presente
quando necessrio o preenchimento de algum requisito para a sua entabulao, como a exigncia do
diploma de profissionalizao em auxiliar de laboratrio (cf. Smula 301 do TST).
Diante da teoria especial das nulidades no processo do trabalho, a falta de legitimao no impede
que o contrato de trabalho produza seus efeitos, mormente diante da impossibilidade de as partes
retornarem ao status quo ante.
94
207 Qu!"#$ % 2I.05.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2H2009
2- Sobre o trabalho rural, analise de forma fundamentada as seguintes questes:
a) Caracterizao do empregado como rurcula.
b) Enquadramento sindical do motorista que presta servio em mbito rural.
c) Espao temporal que caracteriza o contrato de safra, alm da atualidade ou no da indenizao
prevista legalmente para este contrato.
d) Conceituao de intervalo em servio intermitente, tempo previsto e procedimento para esta
concesso.
e) Penhorabilidade da rea rural em execuo trabalhista.
Caros alunos, Tudo bem?
Peo desculpas pelo atraso, mas tive um compromisso ontem, marcado de ltima hora, o que
acabou atrasando a entrega da rodada do curso virtual de sentena e, em conseqncia, tambm o de 2
fase...
Mais uma questo da interminvel prova do TRT9... Gostei de ver que as respostas vieram
reduzidas nessa rodada, o que muito bom. Lembro, entretanto, que o candidato tem apenas 24
minutos, em mdia, para cada pergunta. Segundo amigos que prestaram a prova, foi um total de 33 itens
para responder... Por isso que tenho enfatizado muito o tamanho das respostas e o tempo gasto.
Quando se tem uma prova muito longa, v direto ao ponto perguntado. Muitas vezes, a meu ver,
basta apenas voc citar a existncia da controvrsia, pois j suficiente para o examinador perceber que
dela voc tem conhecimento. Como exemplo, no 1 item, demonstrei de forma sucinta o conhecimento
sobre a divergncia da caracterizao do rural, em razo do antigo critrio celetista.
Ponderei em algumas respostas que seria bom citar a base legal. Como disse, seria bom, mas, em
uma prova muito longa, no creio ser fundamental, at mesmo porque se perde muito tempo na procura
dos dispositivos. Abuse do "Nos termos da lei", "Conforme entendimento sumulado do TST"...)
Fiz maiores comentrios durante a rodada.
Bons estudos a todos e grande abrao!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) A configurao de relao empregatcia exige cinco caractersticas que devem estar
concomitantemente presentes, quais sejam ser o empregado pessoa fsica, a pessoalidade, a
onerosidade, a subordinao jurdica, alm na no eventualidade.
Com relao ao rural, h, ainda, os requisitos de o empregador ter a atividade enquadrada no
segmento rural e de o trabalho ser prestado em prdio rural ou prdio rstico. O velho critrio celetista
(art. 7, "b, CLT), entretanto, faz-se presente em alguns casos, como o dos trabalhadores de empresas
de florestamento e reflorestamento (conforme OJ 38 da SD-1 do TST).
b) Parte da doutrina entende que o motorista pertence categoria profissional diferenciada e, por
tal motivo, deve ser reconhecido como tal, ainda que trabalhe para empresa com atividade
predominantemente rural.
No foi esse, entretanto, o posicionamento da SD-1 do TST, que, por meio da OJ 315, firmou
posicionamento de que tal motorista deve ser considerado rural, pois no se submete ao trnsito das
cidades e das estradas.
95
c) O conceito do contrato de safra regido pela sazonalidade e est no artigo 14, pargrafo nico,
da Lei do Rural (Lei 5.889/73). Sua durao depende das variaes estacionais das atividades agrrias,
sendo a safra o perodo da preparao do solo para o cultivo e a colheita.
No caput do mesmo dispositivo, h previso de indenizao por tempo de servio, no valor de 1/12
do salrio mensal, por ms de servio ou frao igual ou superior a 15 dias. Como essa indenizao
decorre da extino normal do contrato, um "plus para o trabalhador, e no reposio de perdas e
danos.
H divergncia quanto substituio dessa indenizao pelo FGTS, por terem a mesma natureza.
Uma primeira corrente defende que a indenizao foi substituda pelo FGTS. Por outro lado, um segundo
posicionamento, cristalizado no Precedente Administrativo n. 65 do MTE, defende o pagamento
simultneo, porque a indenizao prevista em lei especial, alm de que a lei do rural posterior lei do
FGTS.
d) O art. 6 da Lei do Rural determina que o empregado que trabalha em servios intermitentes, ou
seja, executados em duas ou mais etapas distintas, tem direito a intervalo entre uma e outra parte da
execuo de seu labor. Nos termos do art. 10 do Decreto n. 73.626, tal intervalo dever ser de, no
mnimo, 5 horas. A lei tambm exige que a concesso do intervalo, no computado na jornada, seja
devidamente anotada na CTPS do trabalhador.
Saliente-se apenas que tal intervalo no se confunde com o previsto no art. 5 da Lei do Rural,
concedido aos trabalhadores que tm labor contnuo.
d) Nos termos do inciso XXV do art. 5 da Constituio Federal, e tambm no inciso V do art. 649
do Cdigo de Processo Civil, a pequena propriedade rural impenhorvel, desde que trabalhada
pela famlia, sem empregados rurais, restrio esta que se aplica mesmo com relao aos
dbitos decorrentes de sua atividade produtiva. Ressalte-se que tal entendimento no se aplica
aos domsticos do imvel, em razo da expressa previso da Lei n. 8009/90. Pelo mesmo
diploma legal, tambm impenhorvel a sede do imvel rural que serve de moradia para a
famlia.
20I Qu!"#$ % 0<.0=.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2H2009
3- Responda as seguintes questes, fundamentadamente, numa hipottica ao trabalhista
aforada em face da Unio:
a) A Unio foi citada 15 dias antes da audincia inaugural. Nesta, o procurador da Unio alegou
nulidade do feito, porque no observado o interregno mnimo entre a data da citao e a audincia. Como
o juiz agir?
b) Na ocasio, o procurador da Unio no apresentou procurao. Como o juiz deve agir em
relao a juntada de documento de representao deste procurador?
c) Qual o prazo para apresentao de embargos execuo pela Unio, sob a tica doutrinria e
legal?
d) A Unio foi condenada a pagar ao autor da ao trabalhista a importncia de R$ 40.000,00,
sendo deferidos ainda honorrios assistenciais sindicais de R$ 6.000,00. Como se faz a execuo de tais
crditos?
Caros alunos, Tudo bem com vocs?
Mais uma questo do TRT9, que deixou os candidatos com a mo doendo de tanto escrever...
Percebam que a agilidade e a objetividade devem prevalecer nessas provas.
Vejam, j faz algumas rodadas que estamos trabalhando com as questes da 2 fase do TRT9 e
percebo que muitos alunos ainda no adaptaram as respostas ao tempo de prova. Muitos amigos
concurseiros comentam que no conseguiram terminar a prova porque havia muitos itens. Com certeza,
96
isso causa muita chateao, principalmente porque, s vezes, a prova no estava difcil, mas apenas
longa. Por isso que o importante se adaptar.
O nosso objetivo aqui treinar uma situao prtica, real. Quando solicito aos monitores para
colocarem que a prova tinha 10 questes, o meu objetivo exatamente mostrar para vocs que, no
importa o nmero de itens, aquela questo inteira vai valer apenas 1 ponto. Se tiver uma questo menor,
ela tambm vai valer 1 ponto, assim como a questo maior.
O que quero dizer que no adianta escrever um tratado em uma questo com 4 itens se voc
no conseguir responder tudo... A banca provavelmente no vai te dar 1 ponto cheio em um questo e,
por outro lado, voc certamente vai entrar na correo com algum ponto a menos se deixar questes em
branco.
Na verdade, quando peo para vocs separarem 24 minutos, em mdia, para pesquisar a resposta
e redigi-la em uma folha de papel, o fao porque vocs tm que estar treinados para a situao real da
prova. No adianta digitar a resposta direto no computador, pois voc no vai poder fazer isso na hora da
prova.
E qual o resultado? Uma tima resposta, com grande nvel de excelncia, mas que, na prtica,
voc dificilmente conseguir manter nas outras 9 questes...
Estou enfatizando isso porque as respostas continuam muito longas, o que no deveria mais
ocorrer. Claro que, algumas vezes, gastamos um tempo maior em uma questo, mas temos que ser
conscientes que esse tempo dever ser recuperado em outra pergunta...
Se a prova est muito longa (como a do TRT9), penso que o ideal partir direto para a resposta,
sem fazer muita introduo ou explanao do histrico dos institutos. Ao menos que voc tenha tempo
para isso, os examinadores provavelmente vo querer muita objetividade...
Uma tcnica para poupar tempo que venho aplicando nas rodadas a citao do dispositivo legal
entre parnteses. Fazer dessa forma poupa escrever "de acordo com o artigo", "com fundamento no
artigo", " conforme previso no artigo" etc. Se voc computar o tempo que se perde escrevendo isso na
prova, vai ver que vale a pena citar entre parnteses... O importante demonstrar ao examinador que
voc sabe o fundamento legal.
Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Nos termos do caput do art. 841 da Consolidao das Leis do Trabalho, bem como do art. 188
do Cdigo de Processo Civil, deve haver um intervalo mnimo de 5 dias entre a notificao da parte
reclamada e a audincia inicial e 20 dias, no caso de a reclamada ser a Fazenda Pblica.
Nesse sentido, dispe a Unio do prazo de 20 dias para poder contestar a ao. Assim, o
desrespeito ao prazo no deve implicar a pronuncia da nulidade do feito, pela aplicao do princpio da
transcendncia (art. 794 da CLT), mas sim o adiamento da audincia inicialmente marcada, a fim de se
respeitar o prazo legalmente previsto e se evitar o cerceamento de defesa. (Lembrem-se de que a
pergunta, no importa o nmero de itens, vale 1 ponto e a resposta deve ser esboada e redigida no
tempo mdio de 24 minutos. Por isso, no seria, a meu ver, o caso de se fazer longas introdues sobre
os privilgios da Fazenda Pblica ou algum outro assunto correlato. Quando se tem muitas perguntas, o
jeito partir direto para a resposta, pois no adianta fazer 5 respostas bem feitas, se as outras 5 ficarem
em branco...)
b) Em primeiro lugar, forte no art. 12 do Cdigo de Processo Civil, bem como na OJ n. 52 da SD-1
do TST, os Procuradores da Unio, dos Estados e dos Municpios esto dispensados da juntada do
mandato, por representarem a pessoa jurdica judicialmente.
Entretanto, ainda que assim no se entendesse, por se tratar de nulidade sanvel, deveria o juiz
conceder prazo para a juntada do instrumento de mandato, pela aplicao do art. 13 do CPC e Smula
383, , da Corte Superior Trabalhista.
c) Aps a alterao do artigo 884 da CLT, o TST havia firmado posicionamento no sentido de que o
prazo de 30 dias para oposio de embargos execuo pela Fazenda Pblica era inconstitucional, por
ausncia de urgncia na edio da MP 2180-35 (RR 70/1992-011-04, j. em 23/09/2005).
Entretanto, em medida cautelar em ADC, o Supremo Tribunal Federal suspendeu as execues
em que se discute o prazo para embargos da Fazenda Pblica. Na liminar, entendeu-se que o Poder
97
Executivo no ultrapassou os limites para a edio da medida provisria que alterou o art. 1-B, da Lei n.
9494/97.
Em que pese a liminar ter perdido sua eficcia aps 180 dias de sua publicao (art. 21 da Lei n.
9868), o Plenrio do STF, por maioria, julgou procedentes duas reclamaes, sob o argumento de que,
apesar de concedida em 2007, a liminar ainda opera efeitos, determinando a aplicao do prazo de 30
dias aos casos, por envolverem execues que se arrastavam durante anos. (Trata-se da liminar
concedida na ADC 11-DF, julgada em 28/03/2007, e das Reclamaes 5758 e 6428, julgadas em 13 de
maio de 2009. Na sugesto de resposta, preferi no citar os nmeros dos processos, para simular uma
situao real em prova de 2 fase, quando a memorizao de tais dados se torna muito difcil...
fundamental demonstrar conhecimento sobre o posicionamento do TST, do STF e dos recentes julgados
das reclamaes, o que demonstra a atualizao do candidato)
d) Como regra geral, o pagamento das dvidas da Unio feito por precatrio, obedecendo-se as
regras do art. 100 da Constituio Federal. Entretanto, a fim de se prestigiar a celeridade processual, h,
ainda, a possibilidade de pagamento por meio de requisio de sentena de pequeno valor, se o crdito
no for superior a 30 salrios mnimos para as dvidas dos Municpios, 40 salrios mnimos para as
dvidas dos Estados e 60 salrios mnimos para as dvidas da Unio (art. 87 do ADCT c/c art. 3 da Lei n.
10.259/2001)
Dessa forma, e tendo em vista que o STF admite a execuo autnoma dos honorrios, o crdito
do reclamante dever ser pago por meio de precatrio, enquanto o do sindicato ser quitado por meio da
requisio.
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CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2
4- Numa ao trabalhista movida por Santo Souto e Joo Lu (como autores) em face da empresa
"x (como empregadora) e da empresa "y (como tomadora dos servios), com o valor da causa de R$
800,00, ocorreram as seguintes situaes em audincia:
a) A audincia iniciou 50 minutos aps o horrio designado, em razo de atraso nas audincias
precedentes. O advogado da parte autora requereu seu adiamento, alegando ter audincia em outra Vara
do Trabalho dentro de alguns minutos. Alegou que, caso no houvesse o adiamento, o magistrado
poderia arcar com os prejuzos deste ato.
b) Os autores pretendem ouvir quatro testemunhas ao todo.
c) Cada uma das reclamadas pretende ouvir trs testemunhas, uma das quais com 15 anos de
idade e outra que atuou como seu preposto em ao trabalhista diversa.
d) O advogado de uma das empresas contraditou uma testemunha indicada pela parte autora,
alegando que era primo de um dos reclamantes, isto aps a qualificao e a prestao do compromisso
legal, apresentando documentos que comprovam esta situao.
- Como Juiz do Trabalho, resolva cada uma das situaes acima.
Caros alunos, Tudo bem?
Bem, mais uma vez, em primeiro lugar, eu queria me desculpar pelo atraso. O TRT24 est
promovendo um seminrio aqui em Campo Grande, cuja presena obrigatria, e ainda tinha que
entregar a rodada do curso virtual de sentena, cujo prazo de entrega anterior ao da 2 fase.
De qualquer forma, em razo de diversos compromissos no tribunal e no curso, estou tendo uma
grande dificuldade em manter a pontualidade na entrega das rodadas, principalmente porque o meio da
semana o perodo em que o trabalho mais intenso.
Conversei com o Otvio e pedi que meu prazo para entrega fosse prorrogado para o sbado, para
evitar maiores problemas com atrasos, com o que ele concordou. Espero a compreenso de vocs.
Na semana que vem, a Secretaria provavelmente encaminhar um e-mail informando isso, ok?
98
Essa questo do TRT9 refletia muita da prtica forense, buscando o conhecimento dos candidatos
sobre como o juiz agiria em situaes muito freqentes do dia a dia. Em alguns casos, penso que alguns
alunos foram muito rigorosos, mas respeito, claro, todos os posicionamentos.
Fiz maiores comentrios na sugesto de resposta e quando da correo tambm.
Vamos rodada, ento! Grande abrao a todos!! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Estabelece o pargrafo nico do art. 815 da CLT a tolerncia de 15 minutos para atraso do juiz
no incio da audincia. pacfico, entretanto, que esse permissivo se refere ao atraso injustificado do
magistrado para o incio das audincias da pauta, e no ao atraso causado pela realizao de audincias
anteriores.
Por outro lado, conquanto no tenha havido culpa do juiz, dos patronos ou das partes, o juiz
poderia adiar a audincia, tendo em vista que foi apresentado motivo justificado e razovel (art. 453, , do
CPC) (Observem que a justificativa do patrono bastante razovel e, apesar do art. 791 da CLT, a partir
do momento em que a parte exerce a opo legal de contratar advogado, o exerccio desse direito deve
ser garantido). Caso o magistrado assim no proceda, a ausncia das partes ensejaria a aplicao das
penalidades do art. 844 da CLT e a ausncia apenas do patrono do autor implicaria a incidncia do art.
791 da CLT.
Saliente-se, por fim, que no haveria responsabilidade do juiz, seja pela inexistncia do dolo, seja
pela ausncia de ato ilcito. (muitos no comentaram nada sobre a responsabilidade do juiz, que foi objeto
de questionamento expresso!)
b) De promio, entendo que, no procedimento sumrio, devem ser aplicadas as regras do rito
sumarssimo, exceto naquilo que houver disposies especficas. Nesse sentido, cada parte tem o direito
de ouvir at 2 testemunhas.
Havendo cumulao subjetiva de aes no plo ativo, o caso seria de identidade de matria e a
causa de pedir seria comum a ambos os autores, motivo pelo qual a jurisprudncia se inclina para a
possibilidade da oitiva de 2 testemunhas, no total, para ambos. Poderia, entretanto, o juiz admitir a oitiva
de 2 testemunhas de cada parte, se julgar conveniente e necessrio na instruo (sobre o assunto,
interessante a leitura do Tratado de Manoel Antnio Teixeira Filho. Algumas pessoas deixaram isso
apenas implcito, mas a banca queria exatamente que voc dissesse se o nmero de testemunhas era
para cada parte ou para o total)
c) Como j exposto, o rito sumrio admite a oitiva de, no mximo, 2 testemunhas. Assim, no h
como deferir a oitiva de 3 testemunhas. Nada impede, entretanto, que algumas sejam ouvidas como
testemunha do juzo, se o magistrado entender necessrio.
Ressalte-se que, como as reclamadas no tiveram a opo de serem facultativamente colocadas
no plo passivo, tem-se admitido a oitiva do limite mximo estabelecido em lei para cada parte. (reparem
que a banca separou, em itens distintos, o limite de testemunhas dos autores e das reclamadas, o que
demonstra que a banca esperava que a diferenciao fosse comentada)
Acrescente-se que o menor de 15 anos no pode ser testemunha, por ser incapaz (art. 228, , do
CC e art. 405, pargrafo 1, , do CPC c/c art. 769 da CLT). O mesmo ocorre com quem j atuou como
preposto da empresa, que impedido, nos termos do art. 405, pargrafo 2, , do CPC c/c o art. 769 da
CLT.
Por outro lado, h, em ambos os casos, a possibilidade da oitiva como informante, caso em que as
declaraes merecero o devido valor probante (art. 405, pargrafo 4, do CPC).
d) A contradita o meio pelo qual a parte pode alegar a suspeio da testemunha, devendo ser
feita aps a sua qualificao, mas antes de se prestar o compromisso legal (art. 414, pargrafo 4, do
CPC). Dessa forma, se j houve compromisso, ento a contradita deve ser rejeitada pelo juiz, por ser
intempestiva.
Ressalte-se que o primo no est inserido em nenhuma das hipteses de suspeio de
testemunha, seja nos termos do diploma legal trabalhista ou processual civil. (o parente de 3 grau civil
o tio-sobrinho)
99
210 Qu!"#$ % 1I.0=.2009
CONCURSO PBLCO DE PROVAS E TTULOS PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO
TRABALHO SUBSTTUTO- TRT 8 Regio (prova com 6 questes)
CONCURSO CH319 1M.0=.2009
DIREITO DO TRAFA>GO D2 &$3"$!2
Um gerente de banco de grande porte, com 53 (cinquenta e trs) anos de idade e 30 (trinta) de
servio na mesma instituio financeira, dentre os quais 17 (dezessete) como Gerente de Agncia, foi
despedido sem justa causa, aps retorno de 20 (vinte) dias de licena para tratamento de sade. Esta
ficara abalada em decorrncia de sequestro sofrido em sua residncia, juntamente com sua mulher e dois
filhos, cujo objetivo consistia na abertura do cofre da agncia bancria para retirada do numerrio ali
existente, o que somente pode ser feito no dia seguinte, devido a necessidade da presena do Tesoureiro
da instituio que no pudera ser contatado na noite anterior, de modo que o Gerente e seus familiares
ficaram submetidos durante toda a noite aos assaltantes.
Embora tenha recebido corretamente todas as verbas rescisrias e considerado apto para a
despedida sob o ponto de vista mdico, decepcionado com a atitude da empresa, procura a Justia do
Trabalho, questionando a existncia de algum tipo de reparao para o ato do empregador.
Considerando a hiptese acima:
1. Analise a conduta do empregador, luz do direito positivo nacional que disciplina o trabalho.
2. Da maneira como foi levada a efeito, a despedida exclui o direito indenizao por dano moral e
material amparado no artigo 5, X, da Constituio da Repblica de 1988?
3. Confronte o direito positivo do trabalho brasileiro com a principiologia regente desta disciplina
jurdica.
4. Vossa Senhoria considera pertinente o pedido de reparao? Justifique
Caros alunos,
Tudo bem com vocs? Muito interessante a questo dessa semana, no? Penso que ela abria a
oportunidade de o candidato seguir por mais de uma linha de raciocnio, seja com uma postura mais
conservadora, seja com uma posio mais moderna.
Com relao ao tamanho, percebam que a prova tinha apenas 6 questes e esta era uma das que
valiam 2 pontos. Isso mostra que o candidato deveria explorar mais a pergunta. Alis, o prprio tamanho
da indagao exigia mais explanao por parte do candidato.
Percebam que o candidato teria que falar sobre o ordenamento jurdico brasileiro, no ponto em que
trata da dispensa (com uma explanao geral no 1 item e uma viso crtica no 3 item), bem como da
possibilidade de reparao pela empresa (sobre a possibilidade dessa reparao, no 2 item, e sobre a
viabilidade da condenao, no 4 item). Portanto, se voc no falou sobre tudo isso, ento certamente
no obteria a pontuao total da pergunta.
Nessa hora, penso que seria imprescindvel abordar um pouco da Conveno n. 158 da OIT. Se a
questo versa sobre a possibilidade de dispensa imotivada, esse um dos primeiros temas que devem
vir mente do candidato, at mesmo porque tem sido muito debatida nos artigos doutrinrios...
Bem, quanto aos temas debatidos, alguns alunos ponderaram a existncia de estabilidade
provisria, em razo de acidente de trabalho. Respeitosamente, entendo que a prova no deu nenhum
indcio de que o caso seria de acidente de trabalho, a no ser que se d uma interpretao muito
ampliativa Lei n. 8213/91.
Vejamos, os bandidos resolveram assaltar a casa do reclamante para ele poder abrir o cofre do
banco. Ele no estava exercendo as suas funes, no estava cumprindo ordens do empregador e
tambm no era uma das hipteses de equiparao. Se a prova tivesse indicado que ele tinha a
obrigao de manter a chave do cofre em sua casa, at se poderia enquadrar na hiptese de o acidente
ter ocorrido enquanto ele cumpria a funo de guarda da chave. Mas, a meu ver, a prova demonstrou
100
apenas que os assaltantes acreditaram que ele, enquanto gerente, poderia abrir a chave do cofre. Ou
seja, o assalto decorreria de uma atribuio que o funcionrio tinha em seu trabalho, o que, na minha
opinio, no configuraria acidente de trabalho.
De qualquer forma, respeito os posicionamentos, mas penso que o candidato deveria apontar
especificamente o motivo pelo qual entendeu que havia um acidente de trabalho, e no apenas reput-lo
ocorrido, como se o enquadramento nos artigos 19 a 21 da Lei n. 8213/91 estivesse patente.
Outra questo que reforo com relao ao enquadramento no pargrafo nico do art. 927 do
Cdigo Civil, por se tratar de atividade de risco. Tomem muita cautela antes de enquadrar uma atividade
como de risco. Particularmente, no vejo como o gerente de banco ser atividade de risco, apenas porque
ele administra a agncia. Percebam que um assalto como esse narrado na questo extremamente
atpico (normalmente o assalto se d na prpria agncia, pelo que todos os funcionrios do banco
estariam em atividade de risco...). O TST tem aplicado tal dispositivo, mas tem sido cauteloso quanto ao
enquadramento de determinada atividade como sendo de risco. No vejo problema em aventar a
possibilidade de enquadramento no art. 927, pargrafo nico, do CC, mas acredito que no seria o caso
de dizer categoricamente e sem sombra de dvidas que o dispositivo deve ser aplicado.
Por fim, e muito importante, a anlise que a banca queria se a dispensa, na forma como foi feita,
implica a possibilidade de pagamento de indenizao. A prova no perguntou sobre a indenizao em
razo do assalto. Alguns alunos direcionaram a resposta para o fato de o empregador supostamente
estar obrigado a fornecer segurana ao empregado, mas esse no o ponto que foi perguntado. O 2
item claro ao perguntar se a despedida poderia ensejar reparao...
Bem, demais consideraes foram feitas na sugesto de resposta e na correo.
Boa leitura!
Abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
1. Conquanto a Constituio Federal preveja a proteo contra a dispensa arbitrria ou sem justa
causa, tem prevalecido em nosso ordenamento jurdico a possibilidade de o patro dispensar os seus
funcionrios sem qualquer justificativa, sob o argumento de que o inciso do art. 7 da Lei Maior norma
de eficcia contida, dependendo, portanto, de regulamentao por lei complementar.
Sendo assim, at que esta seja editada, prevaleceria apenas a garantia de multa de 40% sobre os
depsitos de FGTS feitos pelo empregador, consoante o inciso do art. 10 do ADCT.
Nessa esteira, o direito de dispensa seria potestativo do empregador, que poderia exerc-lo a
qualquer tempo, desde que pague a referida indenizao, bem como as demais verbas rescisrias
previstas em lei. Excetuam-se, ainda, os casos de garantia provisria de emprego, como da gestante,
dirigente sindical, membro da CPA, membro da CCP, bem como daqueles empregados que sofrem
acidente de trabalho, desde que presentes os requisitos legais.
Deve-se lembrar, ainda, que est sendo discutida, no Supremo Tribunal Federal, a validade da
denncia da Conveno n. 158 da Organizao nternacional do Trabalho, que havia sido ratificada pelo
Brasil na dcada de 90. Tal norma internacional probe a dispensa sem um motivo justificado, seja pelo
comportamento ou desempenho do funcionrio, seja por questes estruturais do empregador. Haveria,
ainda, a possibilidade de defesa do trabalhador, em caso de extino do vnculo por iniciativa do patro.
De um lado, defende-se que a vigncia da Conveno no pas traria inmeros benefcios que no
impediriam o desenvolvimento, tanto que ela adotada por diversos pases desenvolvidos do mundo.Por
outro lado, h defensores de que a conveno engessar as relaes de trabalho no Brasil, contraria o
sistema j implantado no pas sobre o trmino da relao de emprego.
Nesse ponto, constata-se que, pelas regras do ordenamento brasileiro, o empregador se valeu do
seu direito de dispensa, salvo se entender pela invalidade da denncia da Conveno n. 158 da OT, ou
que houve, na hiptese, abuso do direito previsto em lei.
2. A forma como foi feita a dispensa no exclui, de incio, reparao por dano material ou
extrapatrimonial. sso porque, confirme j exposto, pode-se entender que se est diante da hiptese do
art. 187 do Cdigo Civil.
Se certo que o empregador tem o direito potestativo de dispensa, tambm certo que este deve
ser exercido sem abusos. O abuso de direito configura ato ilcito e, portanto, enseja reparao, de acordo
101
com as regras da responsabilidade civil. (a prova, a meu ver, indicava que o candidato deveria, ao menos,
abordar essa possibilidade. Veja que a possibilidade da reparao foi questionada no item 2 e, no item 4,
pediu-se que o candidato se posicionasse quanto ao ponto. Aqui, preferi fazer consideraes mais
superficiais, abordando apenas a possibilidade da reparao, em decorrncia do abuso de direito, para
tecer maiores comentrios no ltimo item. De qualquer forma, ainda que o candidato discorde de qualquer
de reparao, deve ponderar a sua existncia da sua possibilidade)
3. O direito do trabalho , por sua natureza, um direito protetivo, a fim de tentar colocar o
empregado, hipossuficiente, e seu empregador em um mesmo patamar de igualdade. Nessa esteira, a
possibilidade de dispensa sem qualquer indicao de motivo poderia ser intepretada como violao
principiologia protetiva, que deveria exigir a atuao do Estado e dos particulares, em prol da manuteno
da relao de empregao. sso fica ainda mais claro quando se constata que muitas dessas dispensas
violam o princpio constitucional da no discriminao.
Alis, o direito ao trabalho, apesar de ser facilmente identificado como direito fundamental de 2
dimenso, padece de grande dificuldade de aplicao no mbito interno, o que exige do Estado e dos
particulares condutas a fim de que ele possa ser efetivado.
Em uma viso moderna, ngo Sarlet apresenta a dimenso objetiva dos direitos fundamentais, pela
qual a produo legislativa deve estar vinculada a garantir a sua eficcia, de maneira que, se a lei no
concretizar um valor fundamental, deve ser reputada inconstitucional, o que se denomina de "filtragem
constitucional. As normas deveriam, ento, ser reinterpretadas, a fim de que estejam de acordo com a
nova ordem constitucional, vinculando Estado e particulares.
Nesse sentido, o direito potestativo de dispensa, criado sob a perspectiva de uma empresa em que
o poder diretivo unilateral, poderia ser revisto, democratizado e amenizado, para se adequar Lei
Maior. Na prtica, a dispensa arbitrria vilipendia direitos fundamentais, suprimindo um patamar
civilizatrio mnimo de dignidade do empregado. Cite-se, por exemplo, que nem mesmo um inquilino pode
ser dispensado sem motivo, mas do trabalhador pode ser retirada toda a sua fonte de sustento, sem que
ele saiba, ao menos, o motivo. (a explanao doutrinria e os exemplos foram baseados nas aulas do
Otvio no curso)
4. Salvo melhor juzo, o pedido de reparao tem pertinncia, uma vez que houve, no caso, abuso
no exerccio do direito de dispensa por parte do empregador. A legislao brasileira trata o abuso de
direito como ato ilcito (art. 187 do Cdigo Civil), o que pode ensejar a reparao, mormente porque foram
violados, pelo empregador, os princpios da boa-f objetiva e da funo social do contrato de trabalho.
sso implica, em verdade, o reconhecimento de que o empregador violou os deveres anexos de conduta
do contrato de trabalho.
Chama-se a ateno para o nexo cronolgico existente entre o trmino da licena mdica e a
dispensa, o que gera uma presuno de que essa foi a razo do trmino do vnculo. E, na hiptese, deve-
se salientar que os problemas psquicos apresentados so plenamente justificados e decorrentes de um
assalto que tem certa ligao com o fato de ele ser gerente do banco.
Ainda, v-se que o empregado trabalhava h 30 anos no banco, exercendo h 17 anos o cargo de
gerncia. sso mostra que havia um forte lao de confiana entre empregado e empregador, alm de que
a dispensa chegaria, at mesmo, a violar a fundada expectativa de aposentadoria do funcionrio.
Dessa forma, tendo a empresa abusado de seu direito de dispensa do empregado, praticou a ato
ilcito, de modo que entendo ser a indenizao cabvel.
(aqui, o candidato tambm poderia seguir uma linha mais conservadora, defendendo que o direito
de dispensa livre do empregador. Normalmente, ficamos na dvida sobre qual linha seguir... Por se
tratar de uma prova de 2 fase, bem como porque foi dada expressamente a possibilidade de o candidato
se posicionar, penso que se poderia seguir as duas linhas. Acredito que a banca queria verificar apenas a
argumentao e o posicionamento do empregado. Nessa questo, no h como se dizer que h uma
resposta certa e uma errada, mas apenas um posicionamento mais conservador, e outro mais moderno.
E, nesse ponto, no h como saber a qual a banca se filia. Normalmente, nesses casos, o que os
examinadores querem ver a fundamentao...)
211 Qu!"#$ % 25.0=.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT I Rg)#$ D&+$,' 0$7 = (u!"U!2 - CONCURSO CH319
102
DIREITO PROCESSUA> DO TRAFA>GO D2 &$3"$!2
Epaminondas foi admitido como digitador da empresa TOQUE CERTO, que tem contrato com
grande instituio bancria para a prestao do servio de digitao, sendo que em 4.3.2009 constatou,
atravs de exame mdico, ter adquirido sndrome do tnel do carpo, doena relacionada com o trabalho,
com nexo tcnico epidemiolgico reconhecido pelo NSS, todavia sem que a reclamada tenha expedido a
respectiva comunicao de acidente de trabalho (CAT). Depois de ficar 15 dias afastado, porm ainda
no recuperado totalmente dos sintomas, retornou ao trabalho, ocasio em que a empresa o despediu
sem justa causa. Como no recebeu todos os direitos que entendia devidos, resolveu ajuizar, em
30.4.2009, ao trabalhista contra sua antiga empregadora postulando reintegrao no emprego e
indenizao por danos morais. Distribudo o processo para a 25 Vara do Trabalho de Belm, resolveu o
juiz, antes da audincia inaugural, em 5.5.2009, deferir, de ofcio, o pedido de reintegrao, cominando
multa diria de R$ 100.000,00 em caso de descumprimento.
Pergunta-se:
a) Seria possvel, de ofcio, portanto, sem requerimento do autor, o juiz deferir o pedido de
reintegrao? Justifique.
b) Poderia a reclamada impugnar a deciso que reintegrou o reclamante atravs de algum meio?
Qual? Justifique.
Como vo vocs, tudo bem?
Em primeiro lugar, gostaria de parabenizar os alunos aprovados na prova do TRT9!! Muito sucesso
para vocs na prova de sentena!
A rodada de hoje traz uma questo um pouco mais densa, com peso duplo (2 pontos), razo pela
qual o candidato deveria explorar um pouco mais a questo da tutela antecipada de ofcio. Poderia at se
basear no texto que j foi feito na rodada 204, mas no pode perder o foco da abordagem, que aqui era
especificamente a concesso de ofcio.
Lembro que sempre indicado apontar o mximo de argumentos possveis de cada uma das
correntes, para a prova ficar bem completa...
Como o tempo de prova permitia, seria interessante tecer algumas consideraes tambm sobre o
caso concreto, que era bem interessante. Convenhamos... se a banca no quisesse que voc abordasse
a verossimilhana da alegao da estabilidade, teria simplesmente perguntado " cabvel a concesso de
ofcio da tutela antecipada no processo do trabalho?". Vamos rodada! Abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Tem estabilidade provisria o empregado que sofre acidente de trabalho, pelo perodo mnimo
de 12 meses, desde que tenha se afastado do trabalho por mais de 15 dias e que tenha percebido auxlio-
doena acidentrio, independentemente da percepo do auxlio-acidente. A jurisprudncia ampliou a
hiptese legal para abarcar os casos de doena profissional causada pela execuo do contrato de
emprego, ainda que constatada aps o trmino da relao empregatcia (Smula 378, , TST).
A emisso de CAT formalidade que compete ao empregador, no constituindo requisito para
estabilidade.
O problema proposto abrange a concesso de tutela especfica de obrigao de fazer, forte no
pargrafo 3 do artigo 461 do Cdigo de Processo Civil, para se determinar a reintegrao do funcionrio
que supostamente est doente em decorrncia de acidente de trabalho e tem a garantia provisria de
emprego. Trata-se, em verdade, de uma modalidade de tutela antecipatria, de maneira que devem ser
aplicados os artigos 273 do mesmo Diploma, naquilo que for cabvel.
Nessa esteira, deve haver verossimilhana na alegao, diante da prova inequvoca dos autos,
bem como o justo receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, o abuso do direito de defesa, o
manifesto intuito protelatrio da parte r ou a incontrovrsia sobre determinado direito pretendido.
A discusso, aqui, engloba a concesso de ofcio da tutela antecipada.
Entende a doutrina e a jurisprudncia majoritrias que a antecipao dos efeitos da tutela depende
de requerimento expresso da parte autora, conforme o caput do art. 273 do CPC, ao contrrio das
medidas cautelares, passveis de concesso de ofcio, com fundamento no poder geral de cautela.
Argumenta-se que a concesso de ofcio violaria o princpio da adstrio, em razo da ausncia de
pedido, alm de que poderia gerar discusses sobre a responsabilidade em caso de danos decorrentes
103
da execuo da antecipao
H, por outro lado, quem defenda a possibilidade de concesso de ofcio da tutela antecipada, pois
no haveria violao ao princpio da adstrio, tendo em vista que a tutela liminar apenas adiantaria o
provimento que j foi pedido na ao. Ademais, a aplicao do direito deve atender os seus fins sociais
(art. 5 da LCC), respeitar a funo social do processo do trabalho, a efetiva prestao jurisdicional e
deve-se proteger o hipossuficiente, respeitando a sua dignidade quando a existncia do direito
flagrante. Acrescente-se o argumento de que a antecipao da tutela tem natureza mandamental e
executiva lato sensu e, no processo do trabalho, a execuo ocorre de ofcio. Alm disso, nos casos em
que a parte exerce o jus postulandi, muitas vezes ela sequer tem conhecimento tcnico para saber da
existncia do instituto da tutela antecipada, bem como da defendida necessidade de requerimento
expresso (J h decises do TRF3 em tal sentido, nos casos de lides previdencirias. No processo do
trabalho, defendem a concesso de ofcio Jorge Luiz Souto Maior, Francisco Antonio de Oliveira, Estevo
Mallet e Pedro Paulo Teixeira Manus)
Constata-se, assim, que, consoante a jurisprudncia majoritria, o juiz no poderia ter antecipado
os efeitos da tutela de ofcio.
Quanto presena de seus requisitos, inegvel que havia receio de dano de difcil reparao,
pois o trabalhador precisaria de seu salrio para sobreviver.
No que tange verossimilhana, apesar de formalmente no estarem presentes os pressupostos
formais para o afastamento e o reconhecimento da estabilidade prevista no art. 118 da Lei n. 8.213/91,
quais sejam, a licena mdica por mais de 15 dias e o recebimento de auxlio-doena acidentrio, verifica-
se que tal requisito s no foi preenchido porque a empresa no formalizou a expedio da CAT.
Saliente-se que o rgo previdencirio j havia reconhecido o nexo tcnico epidemiolgico da doena.
Em verdade, a situao seria resolvida com base no art. 129 do Cdigo Civil, reputando-se
verificado o afastamento superior a 15 dias e a emisso da CAT, que teriam ensejado o recebimento do
auxlio-doena acidentrio, com reconhecimento de estabilidade aps a alta previdenciria. sso porque
empresa maliciosamente obstou o recebimento do benefcio com a no expedio da CAT e com o
retorno do autor aps o 15 dia de afastamento.
Constata-se, assim, que, se a parte autora tivesse requerido a antecipao dos efeitos da tutela,
estariam presentes os requisitos para a sua concesso.
b) Com fundamento no pargrafo 1 do artigo 893 da CLT, cedio que, no processo do trabalho,
exceto nos casos da Smula 214 do Tribunal Superior do Trabalho, as decises interlocutrias no so
recorrveis de imediato, cabendo parte apenas demonstrar sua insurgncia quando do provimento final,
por meio de recurso ordinrio.
Entretanto, se a deciso interlocutria de concesso de tutela antecipada violar direito lquido e
certo, a deciso pode ser impugnada por meio do mandado de segurana, seguindo os trmites da lei
especial (Smula 414, , da Corte Superior Trabalhista).
Saliente-se, por fim, que a concesso da tutela antecipada em sentena deve ser retificada por
meio de recurso ordinrio, podendo a parte ajuizar medida cautelar inominada, visando atribuir efeito
suspensivo ao recurso. Nessa hiptese, no cabe a impetrao de mandado de segurana, por ser a
deciso sujeita a recurso prprio (Smula 414, , do TST) (Apesar de no ter sido objeto da pergunta,
esse pargrafo estava no item da smula, pelo que no custaria nada aproveitar para coment-lo... sso
certamente enriquece a resposta!)
212 Qu!"#$ % 02.07.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT I Rg)#$ D&+$,' 0$7 = (u!"U!2
DIREITO PROCESSUA> DO TRAFA>GO D2 &$3"$!2
Epaminondas foi admitido como digitador da empresa TOQUE CERTO, que tem contrato com
grande instituio bancria para a prestao do servio de digitao, sendo que em 4.3.2009 constatou,
atravs de exame mdico, ter adquirido sndrome do tnel do carpo, doena relacionada com o trabalho,
com nexo tcnico epidemiolgico reconhecido pelo INSS, todavia sem que a reclamada tenha expedido a
respectiva comunicao de acidente de trabalho (CAT). Depois de ficar 15 dias afastado, porm ainda
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no recuperado totalmente dos sintomas, retornou ao trabalho, ocasio em que a empresa o despediu
sem justa causa. Como no recebeu todos os direitos que entendia devidos, resolveu ajuizar, em
30.4.2009, ao trabalhista contra sua antiga empregadora postulando reintegrao no emprego e
indenizao por danos morais. Distribudo o processo para a 25 Vara do Trabalho de Belm, resolveu o
juiz, antes da audincia inaugural, em 5.5.2009, deferir, de ofcio, o pedido de reintegrao, cominando
multa diria de R$ 100.000,00 em caso de descumprimento.
Pergunta-se:
a) Seria possvel, de ofcio, portanto, sem requerimento do autor, o juiz deferir o pedido de
reintegrao? Justifique.
b) Poderia a reclamada impugnar a deciso que reintegrou o reclamante atravs de algum meio?
Qual? Justifique.
(Questo j respondida na rodada 211)
A reclamada apresentou defesa suscitando preliminar por no ter o autor submetido a demanda
Comisso de Conciliao Prvia, organizada pelo sindicato da categoria profissional, e, no mrito, pugnou
pela realizao de percia mdica no reclamante e pelo indeferimento dos pedidos.
Depois de interrogadas as partes, inquirir as testemunhas e indeferir o pedido da reclamada para
realizao de percia mdica, resolveu o juiz prolatar a seguinte deciso:
- rejeitou a preliminar de extino do processo sem resoluo do mrito por no ter o autor
submetido demanda Comisso de Conciliao Prvia;
- confirmou a deciso que reintegrou o reclamante no emprego;
- determinou a imediata execuo da multa fixada na deciso antecipatria, haja vista que a
reclamada, depois de regularmente intimada, somente reintegrou o reclamante 15 dias depois, porm
reduziu-lhe o valor para R$ 1.000,00 por dia e
- deferiu o pedido de indenizao por danos morais em R$ 20.000,00, j com acrscimo de juros e
correo monetria, fixando prazo de 48 horas dias para que a reclamada cumprisse a deciso, sob pena
de atrair a aplicao da multa do art. 475-J do CPC.
Pergunta-se:
c) Correta a deciso quando rejeitou a preliminar suscitada pela reclamada, relacionada com a
Comisso de Conciliao Prvia (ausncia de pressuposto processual)? Justifique.
d) A deciso, ao dispensar a produo da percia mdica, teria cerceado o direito de defesa da
reclamada? Justifique.
e) Qual a natureza jurdica da multa fixada na deciso antecipatria? Justifique.
f) Poderia o juiz reduzir o valor da multa? Justifique.
g) Seria aplicvel a regra do art. 475-J do CPC no processo do trabalho? Em caso de resposta
afirmativa, poderia a sentena fixar prazo para cumprimento diferente do previsto pelo dispositivo do
CPC? Justifique.
Caros alunos,
Tudo bem? Um pouco longa a pergunta, no? Nessas horas, temos que nos ater naquilo que
mais controverso, que normalmente ter maior importncia. Nessa prova, a parte da CCP e do art. 475-J
mereciam especial ateno, a meu ver, pois abarcam pontos controversos na doutrina e jurisprudncia.
O candidato tambm teria que demonstrar muita atualizao (principalmente na CCP) e tambm
tentar colocar o mximo de argumentos ao comentar as divergncias. Penso que no seria apenas o
caso de citar as correntes, mas deveriam tambm fundament-las.
Fiz maiores comentrios na sugesto e na correo das respostas. Fico por aqui. Um abrao!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
105
c) Com a criao das Comisses de Conciliao Prvia, trs correntes surgiram quanto sua
obrigatoriedade.
De um lado, entendia-se que a passagem seria obrigatria, forte no caput do art. 625-D da CLT,
sob pena de extino do processo sem resoluo do mrito, corrente esta adotada em diversos
julgamentos turmrios do TST. Tal corrente subdivide-se entre os que defendem se tratar de condio da
ao ou pressuposto processual negativo.
Em outro norte, boa parte da doutrina e da jurisprudncia defendia que a passagem seria
dispensvel, at mesmo porque, se as partes no se conciliaram nas duas oportunidades que tiveram na
fase judicial, certamente no o fariam na CCP. Ademais, o interesse de agir teria sido superveniente, e
teria surgido com a falta de conciliao na primeira audincia. Acrescente-se que o dispositivo que previa
expressamente a extino do processo, foi vetado (argumento de Godinho) e que a obrigatoriedade
poderia acarretar tratamento discriminatrio entre os empregados em cujas categorias havia CCP e
aqueles em que ela no havia sido instituda (argumento de Alice Monteiro de Barros). (muitos citaram
apenas o direito de ao, mas seria bom citar outros argumentos tambm)
Entretanto, recentemente, o Plenrio da Excelsa Corte deferiu liminar em ADs (AD 2139 e 2160,
cujas liminares foram deferidas em 13/05/2009), conferindo interpretao conforme a Constituio ao art.
625-D da CLT, permitindo que as aes trabalhistas tenham prosseguimento sem a submisso anterior
CCP, garantindo-se, assim, o acesso Justia e ao direito de ao. Por ter a deciso efeito vinculante (
importante demonstrar conhecimento sobre o efeito vinculante), agiu corretamente o juiz (era importante
demonstrar atualizao aqui).
d) Na hiptese vertente, o reconhecimento da nulidade por cerceamento de defesa dependeria do
objeto da percia.
sso porque, caso o objetivo da percia fosse apenas a verificao do acidente de trabalho, ento
ela, de fato, seria desnecessria, diante do nexo tcnico epidemiolgico j reconhecido pela autarquia
previdenciria, tendo agido corretamente o juiz (art. 130 do CPC).
Entretanto, se o objeto da percia fosse a verificao do grau e da provisoriedade da incapacidade
laboral, para o julgamento do pedido de dano moral, ento seria possvel o reconhecimento da nulidade
(art. 794 da CLT), pois no seria possvel a comprovao da extenso do dano.
e) A multa diria aplicada, conhecida como astreintes, tem origem no direito francs e previso
legal no art. 461, pargrafo 4, e 461-A do CPC. Seu objetivo forar o devedor a cumprir obrigao de
fazer ou entregar coisa, de maneira que tem natureza processual e coercitiva, apesar de haver corrente
que a entende ser compensatria ou clusula penal.
f) Forte no pargrafo 6 do art. 461 do CPC, facultado ao juiz a modificao dos critrios de
aplicao da multa, inclusive de ofcio. sso porque, tendo ela a natureza coercitiva, no se presta ao
enriquecimento sem causa da partes contrria. Sendo assim, verificado que houve o cumprimento da
obrigao, ainda que intempestivamente, bem como que o valor da multa ficou exorbitante para o fim a
que se destina, no h vcio algum em sua reduo de ofcio. ( bom falar tambm o motivo pelo qual ele
poderia reduzir a multa, qual seja, para evitar o enriquecimento e tambm porque a empresa cumpriu a
obrigao, de maneira que a multa seria excessiva)
g) No que tange aplicao da multa do art. 475-J do CPC, h corrente no sentido de que o
diploma celetista no omisso quanto s conseqncias da ausncia de pagamento na execuo por
quantia certa, pelo que, pela aplicao literal do art. 769, ela no seria devida (Nesse sentido: Manoel
Antnio Teixeira Filho, Jos Augusto Rodrigues Pinto e Estvo Mallet).
Por outro lado, inmeras tem sido as decises aplicando a referida multa, por no vislumbrarem a
ofensa ao art. 769 da CLT.
Com relao omisso, argumenta-se que o dispositivo merece interpretao teleolgica, tendo
sido criado exatamente para poder trazer agilidade ao processo do trabalho, evitando-se o engessamento
trazido pelas normas do CPC/1939. Ademais, as regras do cumprimento de sentena esto atreladas
teoria geral do processo (cf. Luciano Athayde Chaves), alm de que, se o conceito de sentena o
mesmo no processo civil e do trabalho, ento neste ltimo tambm devem ser aplicadas as regras do
cumprimento de sentena, pois so a ela inerentes (cf. Jlio Csar Bebber).
No que tange compatibilidade, inegvel que a multa atende o direito fundamental da razovel
durao do processo e o princpio da celeridade. Ademais, se a multa devida nas dvidas civis, no
haveria motivo para no ser aplicada s dvidas trabalhistas, de natureza alimentar.
106
Predomina na doutrina e jurisprudncia a aplicao do prazo de 15 dias, uma vez que, por se tratar
de penalidade, no poderia haver restrio sem a expressa previso legal (art. 5, , CF).
H quem entenda, ainda, que deve ser aplicado o prazo recursal trabalhista de 8 dias, pois o prazo
de 15 dias no CPC seria igual ao prazo para apelao. Ocorre que no h nenhuma ligao entre os
prazos de incidncia da multa e o da apelao, mormente porque a penalidade devida a partir da
cincia da deciso de liquidao, que, segundo o diploma processual civil, se submete ao recurso de
agravo, no prazo de 10 dias, e no de 15.
Corrente minoritria tambm defende a aplicao em 48 horas, por analogia do art. 880 da CLT.
Ocorre que, alm da exigidade, o prazo para o cumprimento na execuo forada (de 48 horas no
processo do trabalho e 3 dias no processo civil) no se confunde com o do cumprimento voluntrio da
obrigao.
213 Qu!"#$ % 09.07.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT I Rg)#$ D&+$,' 0$7 11 (u!"U!2
DIREITO PROCESSUA> CIVI> D2 &$3"$!2
Discorra brevemente sobre a coisa julgada e diga o que entende por coisa julgada progressiva e,
luz do Cdigo de Processo Civil em vigor, quais seus efeitos na execuo e na ao rescisria.
Caros alunos,
O que acharam da pergunta dessa semana? Particularmente, no gosto desse tipo de questo, em
que eles podem a definio de determinado instituto. O STJ deu o nome de coisa julgada progressiva,
ns temos smula sobre isso, mas muitos no "ligam o nome pessoa". Resultado? Muitos candidatos
podem ter deixado de responder exatamente a questo por no saber que a coisa julgada em momentos
distintos se chama coisa julgada progressiva.
Percebam que, apesar de a questo valer 2 pontos, preferi no fazer uma resposta muito longa.
Isso porque a banca pediu claramente para o candidato discorrer brevemente sobre a coisa julgada
progressiva (ou seja, pediu para no escrever muito...)
Sugiro, nesses casos, fazer uma dissertao inicial sobre coisa julgada (e, nesse ponto, poderia
falar sobre diversos pontos) para depois abordar o que seria a coisa julgada progressiva, com seus
efeitos na ao rescisria e na execuo.
Em geral, as respostas foram boas. Acho que, normalmente, fica mais fcil responder uma questo
mais genrica do que uma questo prtica, como nas rodadas anteriores. S quero ver mais participao
nas prximas rodadas.
Abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
ndependentemente de ser considerada um efeito, uma qualidade ou uma situao jurdica (vejam
como a divergncia sobre a natureza jurdica pode ser sutilmente colocada na resposta. Como no o
ponto principal da pergunta, o candidato poderia fazer apenas uma remisso sobre a existncia da
controvrsia), a coisa julgada pode ser conceituada como a imutabilidade da deciso de mrito, em razo
do esgotamento dos recursos cabveis ou do transcurso in albis do prazo recursal (art. 467 do CPC). No
instrumento de justia ou ligado verdade, mas sim uma opo do legislador para atender a exigncia
de estabilidade das relaes sociais.
Divide-se em coisa julgada formal, que endoprocessual e caracterizada pelo simples trnsito em
julgado, e a coisa julgada material, que endo e extraprocessual, pressupe a coisa julgada formal e
caracteriza-se pela existncia de deciso jurisdicional de mrito. A coisa julgada ainda pode ser
desconstituda por meio de ao rescisria no prazo de 2 anos. Expirado tal prazo, d-se o que se chama
de coisa soberanamente julgada, sujeita flexibilizao em casos excepcionais, segundo parte da
doutrina.
107
A coisa julgada abrange apenas o dispositivo e a questo incidente resolvida em ao declaratria
incidental. Os seus limites subjetivos, em regra, abrangem apenas as partes do processo (art. 472 do
CPC), em respeito ao devido processo legal e ao contraditrio.
Tem ela efeito positivo, pois a questo no pode mais ser decidida de maneira distinta em outro
processo, efeito negativo, pelo qual a questo principal julgada no pode mais ser apreciada como
questo principal em outro processo, bem como efeito preclusivo, previsto no art. 474 do CPC.
Questo divergente diz respeito ao momento do trnsito em julgado de uma deciso quando h
recurso apenas sobre determinados captulos da sentena. No havendo recurso sobre a totalidade da
deciso, ento a deciso tem trnsito em julgado em momentos distintos, o que se denomina coisa
julgada progressiva. Como conseqncia, h posicionamentos diferentes na doutrina e na jurisprudncia,
mormente quanto ao incio da contagem do prazo decadencial da ao rescisria e execuo.
De um lado, o Superior Tribunal de Justia entende que o prazo para ajuizamento de ao
rescisria s comea a correr a partir do trnsito em julgado final da deciso, quando no mais cabvel o
manejo de qualquer outro recurso. Em sentido diverso a maioria da doutrina e a jurisprudncia da Corte
Superior Trabalhista, cristalizada na Smula 100, , estabelecendo o incio do prazo decadencial no
momento em que cada captulo da sentena transita em julgado. A exceo se d apenas quando o
recurso abranger uma preliminar ou uma questo prejudicial que abarque toda a deciso recorrida. (
importante delimitar as divergncias de posicionamento. No se pode deixar de citar o posicionamento do
STJ, at porque a pergunta de direito processual civil, mas, ao mesmo tempo, no indicado omitir o
posicionamento do TST, pois o concurso para Juiz do Trabalho...)
No que tange execuo, havendo coisa julgada progressiva, ela pode ser feita de forma definitiva
quanto aos captulos em que j houve trnsito em julgado. Alis, o art. 897 da CLT, ao exigir que a parte
que interpe agravo de petio delimite os valores controversos, tambm permite que se proceda
execuo definitiva dos valores incontroversos. Na mesma esteira, se no h mais discusso quanto a
determinado captulo, j tendo ele transitado em julgado, ento a execuo definitiva possvel.
21< Qu!"#$ % 1=.07.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2
5- Joo moveu reclamao trabalhista contra seu empregador, pedindo a condenao deste ao
pagamento de indenizao por perdas e danos. Aps a realizao da audincia de instruo, onde foram
produzidas vrias provas favorveis ao pedido apresentado pelo reclamante, encerrou-se a instruo,
designando-se data para julgamento e publicao de sentena. Antes de ser proferida a sentena, Joo
soube que seu empregador colocou todos os seus bens venda, e que se mudar para outro pas. Diante
disso, Joo apresentou petio ao juiz da causa, nos prprios autos da ao trabalhista, pleiteando "a
decretao do imediato arresto dos bens do reclamado, at o valor do dano j comprovado nos autos
R$ 500 mil". O pedido foi indeferido pelo juiz, por dois fundamentos: "1. No importa se, efetivamente,
esto presentes o "fumus" e o "periculum" (como, de fato, ocorre no presente caso): mais que isso,
deveria o autor demonstrar a presena dos requisitos especficos do arresto cautelar, estabelecidos nos
arts. 813 e 814 do CPC. Diante da ausncia de tais requisitos especficos, mostra-se invivel a medida
acautelatria. 2. Tendo em vista que o requerimento de arresto tem natureza cautelar, deveria o autor t-
lo veiculado em ao autnoma". Est correta a deciso proferida pelo juiz da causa? Por qu?
Caros alunos, como vo?
Hoje a rodada saiu com um pouco de atraso, mas o problema que, com o tempo frio, o aeroporto
de Londrina ficou fechado e o voo em que eu estava atrasou muito (e seu sem internet...).
Bem, hoje voltamos com mais uma pergunta do TRT9, que, como j vnhamos comentando
bastante, exige muita agilidade do candidato.
A meu ver, o ideal seria analisar a questo sob o prisma da tcnica do juiz o rejeitar o pedido, mas
tambm propor uma sada alternativa para se garantir o direito que o reclamante teria reconhecido na
sentena.
Chamo ateno apenas que algumas respostas falaram em tutela antecipada e fungibilidade.
Particularmente, no vejo dessa forma, pois o pedido de indisponibilidade de bens no um dos efeitos
108
do pedido indenizatrio, e tampouco consta no rol dos pedidos. V-se, assim, que o caso era de tpico
pedido de tutela cautelar, apenas para se garantir a efetividade do provimento final.
Uma coisa muito boa que as respostas vieram mais sucintas, o que muito bom e demonstra
que j h uma adaptao ao estilo de prova com muitas questes... Alis, como a pergunta tinha apenas
2 itens, fiz uma resposta mais curta, para adequar situao de prova e tentar reduzir o tempo gasto nas
outras questes mais longas da prova.
Vamos s respostas... Grande abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
cedio que as medidas cautelares tm carter instrumental e visam o xito de aes em que se
busca determinado direito, contribuindo para a celeridade e efetividade da tutela jurisdicional. Para a sua
concesso, mister se faz a presena de dois requisitos, quais sejam, o fumus boni iuris e o periculum in
mora.
O arresto, por sua vez, a apreenso cautelar de bens com a finalidade especfica de garantir uma
futura execuo. Deve-se lembrar que todos os bens penhorveis so passveis de arresto, devendo ser
lavrado um auto e nomeado um depositrio para a guarda dos bens. Difere-se do seqestro porque este
tem por objeto exatamente a coisa litigiosa, enquanto o objeto daquele qualquer bem passvel de
alienao futura.
Dispe o Diploma Processual Civil que o arresto s ser possvel se houver prova literal de dvida
lquida e certa e prova documental ou justificao de situaes previstas no art. 813, requisitos estes que
so cumulados fumaa do bom direito e ao perigo da demora.
No caso, no h sequer sentena prolatada, que seria a prova lquida e certa da dvida, e
tampouco a comprovao de uma das hipteses do art. 813, requisito este que poderia ser dispensado se
a parte prestasse cauo.
Dessa forma, tecnicamente, agiu corretamente o juiz ao indeferir a cautelar nominada do arresto.
Entretanto, deve-se lembrar que o poder geral de cautela permite que o juiz conceda, mesmo de
ofcio, medida cautelar inominada para garantir a efetividade do provimento jurisdicional. Assim,
reconhecida na deciso a presena dos requisitos da tutela cautelar, mormente porque o prprio juiz
instruiu a ao principal, havendo grande possibilidade de xito do reclamante, poderia ele receber o
pedido de arresto como cautelar inominada, apenas para determinar a indisponibilidade dos bens,
limitada a determinado valor a ser fixado.
O segundo argumento do juiz est equivocado. sso porque a medida cautelar no se confunde
com o processo cautelar autnomo, de maneira que nada impede que seja incidentalmente concedida e
efetivada no prprio processo principal, como nos casos urgentes e na hiptese do arresto do art. 653 do
CPC. De qualquer forma, a falta de rigorismo no processo trabalhista permitiria que o pedido fosse
apreciado nos prprios autos.
215 Qu!"#$ % 23.07.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT I Rg)#$ D&+$,' 0$7 = (u!"U!2
DIREITO ADMINISTRATIVO D1 &$3"$2
Empresa concessionria de energia eltrica suspendeu o fornecimento de energia para a
Prefeitura Municipal de Xcara da Silva, sob o fundamento da inadimplncia da comuna em relao a
energia j fornecida. O Municpio move ao buscando a persistncia do fornecimento da energia eltrica,
independentemente do pagamento dos valores em cobrana. Considerando tal, aborde a hiptese luz
da legislao e jurisprudncia em vigor, abordando, necessariamente, mas no exclusivamente, os
princpios que apiam a atuao do ente pblico e do concessionrio e a natureza da relao jurdica
mantida entre as partes.
109
Caros alunos, Tudo bem?
A questo dessa semana no to complicada para aqueles que estudam o Direito
Administrativo... O problema estudar a fundo o Direito Administrativo quando o concurso para Juiz do
Trabalho hehe.
Na verdade, a questo sobre a manuteno de servio pblico ao Municpio no complicada
(tem em diversos cursos de direito administrativo), mas o problema que, normalmente, com relao ao
Direito Administrativo, estudamos matrias mais afetas ao dia a dia trabalhista, como servidores pblicos
e atos administrativos.
Enfim, aqui seria uma oportunidade para o candidato se destacar frente aos demais, pois talvez
poucos teriam conhecimento para redigir uma boa resposta. Lembrem-se, ainda, de que a pergunta valia
apenas 1 ponto, pelo que, apesar de a prova ter 6 questes, o candidato no deveria se deter muito
aqui...
O importante seria o candidato conceituar o servio pblico, comentar sobre a relao do usurio
com a concessionria e, principalmente, abordar a questo da possibilidade do corte de energia.
Vamos sugesto de resposta! Um abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Considera-se servio pblico todo aquele que prestado pelo Estado, direta ou indiretamente, em
que fornecida uma utilidade ou comodidade material coletividade ou aos cidados individualmente
(sugiro iniciar por um conceito de servio pblico, para poder delimitar a resposta).
Conquanto haja alguns servios indelegveis, como a sade e o policiamento, outros so
prestados indiretamente pelo Poder Pblico, por meio da concesso. Nesse caso, feito um
procedimento licitatrio e a concessionrio deve se submeter a diversas regras previstas no contrato
pblico. Deve-se lembrar, entretanto, que a relao entre o concessionrio e o consumidor de alguns
servios, tais como o de fornecimento de energia eltrica, so regidos pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor. (veja que a questo pediu expressamente para analisar a natureza da relao jurdica entre
as partes)
Acrescente-se que os servios pblicos so submetidos ao regime jurdico-administrativo e regem-
se por diversos princpios, tais como o da continuidade, generalidade, modicidade das tarifas, da
supremacia do interessa pblico, universalidade, impessoalidade, isonomia, eficincia, dentre outros.
Merece destaque o princpio da continuidade, pelo qual ele no poderia ser interrompido, at
mesmo porque o servio pblico dever do Estado e necessrio a toda a sociedade. Tem ele grande
importncia, tanto que, na Lei dos Contratos Pblicos, h previso expressa no sentido de que o servio
no pode ser interrompido, mesmo que haja inadimplemento da Administrao. (a banca tambm queria
expressa manifestao sobre os princpios que regem os servios pblicos)
Em outro norte, a Lei n. 8987/95, em seu artigo 6, pargrafo 3, traz a possibilidade de interrupo
do servio quando houver situaes de emergncia ou quando o consumidor estiver inadimplente com a
empresa concessionria, desde que haja, nesta ltima hiptese, prvia comunicao ao usurio. Tal
exceo ao princpio da continuidade enseja muitas discusses na doutrina e na jurisprudncia.
De um lado, uma corrente defende a impossibilidade de interrupo, uma vez que ela foi prevista
em lei ordinria, no podendo se sobrepor ao princpio constitucional da continuidade do servio.
Ademais, argumenta-se a violao dignidade da pessoa humana, bem como ao art. 42 do CDC.
Em outro norte, a corrente majoritria defende que a interrupo possvel, at mesmo porque, do
contrrio, a concessionria teria que suportar o inadimplemento, o que acarretaria prejuzo manuteno
do servio, alm de violao ao princpio da isonomia, uma vez que clientes adimplentes e inadimplentes
receberiam o mesmo tratamento.
Saliente-se, entretanto, que, mesmo que se entenda pela validade da previso do inciso do
pargrafo 3 do art. 6 da Lei n. 8987/95, o Superior Tribunal de Justia no tem admitido o corte de
energia em reparties pblicas, hospitais e vias pblicas. sso porque o dispisitivo permite o corte
apenas quando no houver prejuzo coletividade, o que estaria inegavelmente presente se a Prefeitura
Municipal ficasse sem energia.
H, todavia, posicionamento mais restritivo, pelo qual apenas os locais que prestem servios
essenciais, excludas, assim, as reparties pblicas, estariam protegidas contra o corte de energia,
restando concessionria apenas a possibilidade de ajuizamento de ao de cobrana. (H uma deciso
monocrtica do ento Ministro Edson Vidigal, no STF, estabelecendo que a proibio de corte deve
abranger apenas hospitais, pronto socorro, centro de sade, escolas, creches e cemitrios. Na deciso,
ele faz referncia s diversas liminares e decises que no autorizavam o corte nas reparties pblicas,
110
dizendo que isso acabaria prejudicando a concessionria e, consequentemente, os demais consumidores,
pois as empresas compensariam o dficit com o aumento de tarifa).
21= Qu!"#$ % 30.07.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2

6 - Afirma-se que o princpio da boa-f objetiva, alm de ter funo interpretativa e de integrao
do negcio jurdico, incide, tambm, como limitador, ao vedar o exerccio abusivo de posies jurdicas.
Explique estas funes, apontando exemplos.

Caros alunos, Tudo bem com vocs?
Essa questo um clssico exemplo de que, nos concursos, h uma certa repetio, de maneira
que muito importante estudar tambm com base nas provas anteriores. Vejam que a presente rodada
trata da boa-f objetiva e suas funes. J viram algo parecido?
Quem se lembrou da rodada 130 tem uma excelente memria! Alis, nessa rodada, abordamos
uma questo, tambm do TRT9, que questionava a diferena entre a boa-f objetiva e a subjetiva, bem
como perguntava a natureza de um ato quando ele excede os limites da boa-f no exerccio do direito.
Vejam, ento, que o mesmo tribunal questionou sobre a funo limitadora da boa-f objetiva, em provas
distintas...
Nesse ponto, lembro que, ao se falar de boa-f objetiva, sempre interessante diferenci-la da
boa-f subjetiva... Depois, a questo foi bem clara: fale sobre as funes da boa-f e d7 e6empos. A
meu ver, depois disso, o ideal ir para a prxima pergunta, para se evitar a perda de tempo na prova.
Reparei que muitos se esqueceram de dar exemplos, no cumprindo o que havia sido expressamente
pedido na inicial.
No mais, lembrem-se de que as questes de direito civil, normalmente menos complexas, so
excelentes para se repor o tempo perdido em outros pontos da prova.
Um ponto do qual gostei muito nas respostas foi o tamanho. Isso, mais uma vez, mostra que o
candidato vai aprendendo muito com a prtica, uma vez que a grande maioria das respostas estavam em
tamanho adequado. Sinal de adequao da resposta ao tempo de prova. Ponto para vocs!
Fico por aqui. Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A boa-f objetiva ganhou fora com o atual diploma civil codificado, trazendo um imperativo de
observao de regras de comportamento fundadas na lealdade, probidade e honestidade. Esse novo
panorama rompe com o vis individualista do diploma de 1916, que era baseado na boa-f subjetiva do
agente. Esta ligada ao cunho psicolgico, referente conscincia interna do sujeito, ao contrrio da
boa-f objetiva, que repousa no dever da lisura na conduta do homem mdio. (a meu ver, o ideal
comeas fazendo um conceito de boa-f objetiva. Reparem que o texto bem parecido com o Virtual 130.
O que quero demonstrar que, com relao a alguns temas, o candidato pode ter alguns conceitos em
mente, com uma ordem de raciocnio para colocar na prova).
O princpio da boa-f objetiva caracterizado por trs funes, quais sejam, a interpretativa,
calcada no art. 113 do Cdigo Civil, a criadora de deveres de conduta, conforme art. 422 do Cdigo Civil,
bem como a limitadora do exerccio dos direitos, conforme art. 187 do Cdigo Civil.
A primeira delas exige que os negcios sejam interpretados conforme a boa-f. sso faz com que a
hermenutica envolvida no caso tenha matrizes na eticidade e da socialidade. Aqui tambm se insere,
segundo alguns, a funo integrativa ou de colmatao, pela qual o intrprete poder integrar lacunas no
negcio jurdico, com base na real inteno das partes.
Como exemplo, diante da necessidade de manifestao de vontade, temos uma clusula implcita
de proibio da renovao automtica de assinaturas de revista, sem qualquer previso contratual em tal
sentido.
Da mesma forma, h a funo de se criar deveres anexos de conduta, como os de lealdade,
probidade, informao e transparncia, sob pena de se reconhecer a invalidade do contrato, uma vez que
a boa-f foi eriada ao patamar de um dos elementos de validade do negcio jurdico.
111
Nessa esteira, no se poderia permitir, por exemplo, que houvesse obstculos a que um cliente
bancrio obtenha informaes sobre sua conta. Da mesma forma, argumenta-se que uma empresa tem o
dever de prestar informaes acerca de sua real situao financeira antes de fazer uma dispensa coletiva
(ainda que se trate de uma postura ainda controvertida, interessante trazer exemplos que foram objeto
de recente discusso, como ocorreu nas decises do TRT15 e TRT2 sobre a matria).
Por fim, h a funo limitadora do exerccio dos direitos, a fim de se evitar abusos. sso porque o
exerccio abusivo de um direito, violando a boa-f, considerado ato ilcito, ensejando reparao com
base nas regras de responsabilidade civil.
Temos, como exemplo, o abuso no processo judicial, quando a parte, conquanto tenha direitos
previstos na legislao processual, os exerce violando a boa-f objetiva, a conduta tica de um ser
humano mdio. Assim, a parte que reiteradamente litiga de m-f pratica abuso no processo, merecendo
a devida repreenso. Na rea trabalhista, um exemplo comum, segundo parte da doutrina e
jurisprudncia (coloquei essa ponderao exatamente porque a questo controversa e no pacificada
na doutrina), o reconhecimento do abuso de direito e violao boa-f objetiva quando o empregado
indevidamente dispensado durante o perodo de estabilidade aguarda o transcurso do perodo estabilitrio
para poder ajuizar a ao a obter to somente a indenizao substitutiva, e no a reintegrao.
217 Qu!"#$ % 0=.0I.2009

CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2

7- Houve grave acidente automobilstico envolvendo um nibus com vinte e dois passageiros e
dois empregados (o motorista e seu ajudante) da empresa de nibus. Todos ficaram gravemente feridos,
embora no tenha ocorrido nenhum bito. A empresa de nibus cumpriu todas as normas cveis e de
segurana e medicina do trabalho em relao s suas atividades e do prprio veculo acidentado.
Especifique a responsabilidade da empresa de nibus pela indenizao aos passageiros e aos seus dois
empregados, pelos danos patrimoniais e morais sofridos, estes ltimos decorrentes das sequelas do
sinistro.

Caros alunos,Tudo bem?
Acharam difcil a pergunta da rodada? Na verdade, acredito que o ponto principal aqui seria a
anlise da responsabilidade quanto aos acidentes de trabalho e o confronto com a responsabilidade para
com os passageiros. Digo isso porque o exerccio j deixou claro que no houve culpa da empresa,
motivo pelo qual qualquer condenao dependeria da teoria a ser aplicada.
Um ponto que julgo muito importante seria comparar a responsabilidade objetiva com os
passageiros e a responsabilidade subjetiva para com os empregados, o que, segundo alguns, gera
contradio injustificvel.
Lembrem-se de que a prova tinha 10 questes, de maneira que o tempo para redigir a resposta (e
no digitar) seria de 24 minutos... At acho que poderiam gastar um pouco mais de tempo aqui, pois a
questo interessante, mas teria que rep-lo em outras perguntas.
Vamos rodada! Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Nas relaes da empresa com os passageiros, pacfico na jurisprudncia que, em caso de
acidente, a empresa objetivamente responsvel por eventuais danos ocorridos, forte nos artigos 37,
pargrafo 6 da Constituio Federal para a hiptese de servio pblico de transporte , 734 e 735 do
Cdigo Civil e no art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor. (no me alonguei muito aqui, diante da
falta de divergncia, alm de que prefiro reservar tempo para a responsabilidade de acidente de trabalho)
J no que tange aos acidentes de trabalho, divergem doutrina e jurisprudncia acerca da
responsabilidade pelos danos da decorrentes, se de natureza objetiva ou subjetiva.
Prevalece a aplicao da teoria da responsabilidade subjetiva (artigos 186 e 927 do Cdigo Civil e
inciso XXV do art. 7 da Constituio Federal), pela qual devem estar presentes diversos requisitos,
quais sejam, o ato ilcito voluntrio, omissivo ou comissivo do agente, o dano experimentado, que deve
ser certo, atual e subsistente, o nexo causal entre conduta e dano, bem como a culpa do agente.
Em algumas hipteses, como naqueles de doenas ocupacionais, h corrente defendendo a
112
aplicao da teoria da culpa presumida da empresa, pela qual no cabe ao autor demonstrar a culpa da
empresa, mas sim a esta a prova de que cumpriu a legislao, a elidir a presuno de culpa. (penso ser
interessante comentar sobre a teoria da culpa presumida, para diferenci-la da responsabilidade objetiva)
Por outro lado, h corrente que sustenta a aplicao da responsabilidade objetiva, que dispensa o
elemento culpa. ligada Teoria do risco, pela qual uma pessoa, ao exercer determinada atividade, cria
risco de dano para terceiros. Um dos argumentos usados seria exatamente o de que, com relao ao
consumidor, a responsabilidade da empresa objetiva, ao passo que, com relao ao trabalhador, que
contribui diretamente para o lucro do empregador, a responsabilidade depende da prova de culpa (
interessante colocar esse argumento, pois no foi toa que o examinador colocou um caso que mescla
as duas responsabilidades). Alm disso, seria obrigao do empregador manter um meio ambiente
seguro de trabalho e h previso constitucional de responsabilidade objetiva pelos danos ao meio
ambiente, onde estaria inserido o do trabalho.
Na rea trabalhista, j h precedentes na Corte Superior, pelos quais h responsabilidade objetiva
quando a atividade normalmente desenvolvida pelo causador do dano implicar, por sua natureza, risco
para os direitos de outrem, com fundamento no nico do artigo 927 do Cdigo Civil. Nem se diga que o
referido dispositivo no aplicvel ao processo trabalhista por fora do artigo 7, XXV, Constituio
Federal. sso porque, na rea trabalhista, aplica-se o princpio da norma mais benfica ao trabalhador, o
que permite afastar, inclusive, a tradicional hierarquia entre normas constitucionais e infraconstitucionais.
Nesses casos, tem-se entendido que o risco anormal deve ser verificado pela atividade desenvolvida pelo
trabalhador, e no pela preponderante da empresa.
Em suma, quanto aos empregados, haveria obrigao de indenizar apenas se for aplicada a teoria
da responsabilidade objetiva, seja como regra geral dos acidentes de trabalho (corrente ainda minoritria),
seja por fora da exceo da lei civil, caso se entenda que a atividade de motorista em rodovias oferece
risco anormal.
21I Qu!"#$ % 13.07.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT I Rg)#$ D&+$,' 0$7 11 (u!"U!2
8- Acerca do controle da constitucionalidade das leis, responda, fundamentadamente:
a) De quem a capacidade postulatria para a ao direta de inconstitucionalidade, ou declaratria
de constitucionalidade, proposta em nome do Governador de Estado na forma do artigo 103, V, da
Constituio Federal? A ao deve ser proposta em nome do Governador ou da unidade federada que ele
representa?
b) possvel a propositura de ao direta de inconstitucionalidade, ou declaratria de
constitucionalidade, contra lei aprovada mas ainda no promulgada?
c) possvel a propositura de ao direta de inconstitucionalidade contra direito ordinrio pr-
constitucional?
d) O chamado controle repressivo da constitucionalidade feito exclusivamente pelo Poder
Judicirio?
Tudo bem com vocs?
Imagino que a questo tenha sido um pouco complicada, em princpio, no? que nem sempre
nos dedicamos muito ao controle de constitucionalidade... De Constitucional, normalmente estudamos
mais a parte de direitos fundamentais, que tem mais ligao com a rea trabalhista.
Chamo ateno aqui para o fato de a prova ter 11 questes, ou seja, tem que prestar um pouco
mais de ateno para o tamanho da resposta. Normalmente, temos uns 24 minutos para cada pergunta,
em uma prova de 10 questes. Com 11, esse tempo j cai para uns 21, 22 minutos...
O jeito aqui era ser um pouco mais direto na resposta, que deve ser mais objetiva, at porque
foram quatro pontos perguntados.
Percebi que, no ltimo item, muitos colocaram a possibilidade de o Poder Executivo no executar
ato administrativo que entende ser inconstitucional. A meu ver, isso no seria um controle de
constitucionalidade, pois ele no retira a norma do ordenamento, mas apenas no aplica a lei, da mesma
forma como um particular poderia deixar de agir de determinada forma, por entender haver
inconstitucionalidade na conduta. Ao comentar sobre o controle repressivo, Alexandre de Moraes cita
113
apenas o realizado pelos Poderes Judicirio e Legislativo, sem mencionar qualquer controle pelo
Executivo. Alis, a questo do Poder Executivo tratada em item prprio em sua obra. De qualquer
forma, respeito o posicionamento dos que assim colocaram.
Sem mais delongas, vamos rodada! Abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A anlise da constitucionalidade de uma lei ou ato normativo tem como objetivo verificar se ele
encontra seu fundamento de validade na Lei Maior. Regido pelo princpio da presuno de
constitucionalidade das normas, o controle pode se dar por meio difuso ou concentrado, e neste caso,
pode ser feito via ao direita de inconstitucionalidade (AD), ao direta de constitucionalidade (ADC),
ao de descumprimento de preceito fundamental (ADPF), AD interventiva e AD por omisso. (quando o
tempo curto, o uso de abreviaturas pode facilitar na hora de redigir a prova. Eu preferiria fazer igual
ABNT, escrevendo o significado por extenso uma vez, seguida da abreviatura a ser usada entre
parnteses. De qualquer forma, nada impede que o candidato tambm coloque diretamente a abreviatura,
por serem de conhecimento geral).
cedio que, com a EC 45/2004, foi unificada a legitimidade para a propositura de AD e ADC.
Saliente-se que, segundo a Excelsa Corte, os legitimados listados nos incisos a V do art. 103 da CF, a
includo o Governador do Estado, tm capacidade postulatria decorrente do prprio texto constitucional
para o ajuizamento da ao (AD-MC-QO 127/AL, rel. Min. Celso de Mello), de onde emergeria a
desnecessidade de representao por advogado. Alis, a ao ajuizada em nome do prprio legitimado,
at porque a legitimidade no foi conferida ao Estado-membro. Saliente-se que o Governador no
legitimado universal, devendo demonstrar a pertinncia temtica para a propositura da ao, assim como
os legitimados dos incisos V e X ( mais rpido citar os dispositivos).
A lei aprovada, mas ainda no promulgada, no pode ser objeto de ADC ou de AD, uma vez que,
enquanto no houver a promulgao, a lei no tem existncia no mundo jurdico. Ressalte-se que, com
relao ADC, no seria sequer possvel, diante do requisito da existncia de controvrsia jurisprudencial
acerca da norma.
Lembre-se, ainda, que a AD no pode ter por objeto uma norma anterior Constituio Federal de
1988, uma vez que deve haver contemporaneidade entre a edio da lei e a vigncia da Constituio.
Assim, a anlise seria de recepo da lei, e no de sua inconstitucionalidade H quem, ainda, defenda o
cabimento de ADPF para o controle das normas no-recepcionadas.
Por fim, h dois tipos de controle, quais sejam, o prvio, antes da edio da lei ou do ato
normativo, e o repressivo, efetuado quando a norma ou o ato j existem. Conquanto o Poder Judicirio
prepondere na atuao de controle repressivo, no h falar que ele tem exclusividade. sso porque o
controle pelo Poder Legislativo , em regra, prvio, mas tambm pode ser repressivo, como nos casos do
art. 49, V, e 62 da CF. (fiz apenas remisso aos dispositivos constitucionais que conferem ao Poder
Legislativo a possibilidade de fazer controle repressivo, ao invs de descrever o seu contedo com
minhas prprias palavras. sso ajuda a poupar tempo e j demonstra ao examinador o conhecimento
sobre o assunto. Lembrem-se de que a prova tinha 11 questes...)
219H Qu!"#$ % 20.0I.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2
9- Acerca do mandado de segurana, responda, fundamentadamente:
a) Quais so suas espcies e sua natureza jurdica?
b) Qual o conceito de "direito lquido e certo?
c) Direito individual homogneo pode ser objeto de mandado de segurana coletivo?
d) O mandado de segurana coletivo, impetrado por "organizao sindical, entidade de classe ou
associao legalmente constituda induz litispendncia, impedindo o uso do mandado de segurana
individual pelos "seus membros ou associados?
Caros alunos, Tudo bem?
114
A rodada dessa semana no estava to complicada. Respondi com base na Lei n. 12.016/2009,
mas ela ainda no havia sido publicada na poca em que a prova foi aplicada...
Chamo ateno, mais uma vez, para o tempo de prova, bem como para o fato de que as respostas
deveriam ser bem objetivas, para poder colocar o mximo de informaes possvel.
No ltimo item, lembro apenas que, apesar da previso na lei, certamente haver divergncia
quanto litispendncia. Isso porque a redao idntica do art. 104 do CDC, que tem merecido
interpretao controvertida. Alis, apesar do texto expresso do CDC, h julgamentos no TST defendendo
exatamente a litispendncia na ao coletiva... por isso que discordo quando alguns disseram que a
nova lei encerrou a discusso.
Vamos rodada! Grande abrao! Renato Sabino.
PS: Para evitar a repetio, substituam "Mandado de ssegurana" por "writ", "mandamus", "ao"
ou, quando possvel, por pronomes...
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) O Mandado de Segurana ao que integra a jurisdio constitucional das liberdades. tida
como uma ao constitucional, de natureza civil, que tem por finalidade a proteo do exerccio do direito
lquido e certo no amparado por HC ou HD. Tendo, como mrito, a anlise da ilegalidade ou do abuso de
poder ( interessante ponderar isso, pois muitos acham que o mrito seria o direito lquido e certo,
quando, em verdade, a ilegalidade/abuso de poder que viola esse direito), o writ tem sua
regulamentao disposta na recente Lei n. 10.016/2009.
Divide-se em mandado de segurana individual e coletivo, a depender da natureza do direito
tutelado, conforme adiante se ver.
Por fim, tambm caracterizado pelas modalidades preventiva e repressiva. No primeiro caso,
est-se da iminncia de se praticar ato coator, enquanto, no segundo, ele j foi praticado. Saliente-se que,
em se tratando de mandado de segurana repressivo, deve-se respeitar o prazo decadencial de 120 dias,
contado da cincia, pelo interessado, do ato impugnado (art. 23 da Lei 12.016/2009). Conquanto haja
quem defenda a violao ao art. 5, LXX, CF, a Excelsa Corte j sumulou a constitucionalidade de tal
prazo (Smula 632). (encaixei, aqui, algumas consideraes sobre o prazo decandencial)
Deve-se ressaltar apenas que o transcurso do prazo para a impetrao do mandado de segurana
repressivo no acarreta a perda do direito, mas apenas a impossibilidade de uso do mandamus, devendo
ser ajuizada ao ordinria para a busca do direito.
b) O direito lquido e certo aquele que no desperta dvidas e nem precisa ser aclarado por
demais provas, sendo a afirmao inequvoca sobre fato, caracterizadora de violao de direito amparado
por norma legal expressa. Acrescente-se que os documentos comprobatrios no podem ser objeto de
controvrsia ou alegao de falsidade. Reforce-se apenas que ele requisito que integra a inicial, no
sendo o mrito da demanda
c) O mandado de segurana coletivo tem sua previso no art. 5, LXX, da CF, e nos artigos 21 e 22
da LMS. mpetrado pelos legitimados ali descritos (ao invs de descrever os legitimados, fao apenas
remisso ao dispositivo que o prevem. O tempo que eu levaria apenas para transcrever o artigo de lei
pde ser usado, por exemplo, para tecer consideraes sobre o prazo decadencial no item "a. Com isso,
enriqueo a resposta com informaes extras, em detrimento de apenas transcrever um artigo de lei que
j foi mencionado), essa modalidade de mandado de segurana objetiva exatamente a defesa dos direitos
coletivos e individuais homogneos (art. 21, LMS, que, ao contrrio do diploma anterior, traz previso
expressa em tal sentido).
Nesse caso, o STF entende que no necessrio juntar rol dos substitudos e que dispensada a
autorizao dos associados (Smula 629).
e) No que tange litispendncia com relao s aes individuais, o pargrafo 1 do art. 22 da Lei
torna clara a sua no ocorrncia, em dispositivo semelhante ao referente s aes coletivas
(CDC). Com efeito, as partes no so as mesmas, o que afastaria a incidncia do instituto.
115
Ressalte-se, todavia, a existncia de posicionamento em contrrio, segundo o qual a
litispendncia ocorreria, uma vez que as partes, em sentido material, so as mesmas. (a velha
discusso da ao coletiva... Vejam que o conhecimento sobre a discusso pode ser feito de
uma forma mais clara).
220H Qu!"#$ % 27.0I.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2
10- Joo e outras dez pessoas, aps obterem aprovao em concurso pblico de provas e ttulos,
ingressaram como servidores pblicos do Municpio de Metrpole.
Todos foram aprovados no estgio probatrio e eram empregados pblicos h 5 anos. Joo
laborava das 5h s 22h e utilizava transporte pblico para se deslocar de casa para o servio. Nunca
recebeu 13 salrio, adicional noturno, nem vale-transporte, e o Municpio no depositou qualquer valor
na sua conta de FGTS. Por culpa exclusiva de seu chefe, Joo sofreu acidente do trabalho, motivo pelo
qual ficou afastado do servio durante 29 dias, tendo recebido 14 dias de auxlio-doena acidentrio do
NSS. Trs meses aps seu retorno ao servio, transitou em julgado sentena, proferida em ao civil
pblica, que anulou o concurso pblico atravs do qual Joo havia ingressado no servio pblico
municipal; e, no mesmo dia, o Prefeito de Metrpole que seu inimigo poltico declarado dispensou
Joo, alegando como motivo da dispensa que o limite constitucional de gasto com pessoal do Municpio
havia sido extrapolado. Entretanto, o Prefeito no dispensou os outros dez servidores pblicos aprovados
no mesmo concurso de Joo, todos eles aliados polticos do Prefeito. Em ao movida contra o Municpio
de Metrpole, Joo postula a reintegrao no emprego, o pagamento dos 13 salrios, do adicional
noturno, de indenizao do vale-transporte e do FGTS. Responda fundamentadamente:
a) Tendo em visa que na medida cautelar da AD 3.395-6 o STF afastou da Justia do Trabalho a
competncia para apreciar causas instauradas entre o Poder Pblico e os servidores estatutrios, qual a
Justia competente para apreciar a demanda?
b) Joo tem direito reintegrao? Em caso positivo, ter estabilidade no emprego durante quanto
tempo?
c) Joo tem direito de receber quais das parcelas postuladas na ao?
d) O proceder do Prefeito de Metrpole viola algum dos princpios constitucionais que norteiam a
administrao pblica? Em caso positivo, quais?
e) Como fica a situao dos outros dez servidores aprovados no mesmo concurso de Joo?
Caros alunos, Tudo bem com vocs? Espero que prontos para descansar um pouco e curtir o
feriado (lembrem-se de que dar um tempo nos estudos para descansar tambm fundamental...).
A questo dessa rodada era mais prtica e abordava diversos pontos. Lembrem-se de que a
resposta teria que ser mais curta, em razo do tamanho da prova... Muitos fizeram um pouco maior,
provavelmente em decorrncia do nmero de itens...
Vamos correo? Grande abrao e bom feriado! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Com a EC 45/2004, a competncia da Justia do Trabalho passou a abranger, inclusive, as
relaes de trabalho com a Administrao Pblica direta e indireta. Entretanto, por fora de liminar
concedida pelo ento Ministro Nelson Jobim, foi aplicada a interpretao para excluir do inciso do art.
114 da Constituio Federal qualquer interpretao que confira Especializada a competncia para o
processamento das lides entre servidores pblicos estatutrios e aqueles que mantm vnculo jurdico-
administrativo com o ente pblico, tais como os contratados temporariamente para fazer frente a
excepcional necessidade de interesse pblico.
No caso, sendo Joo empregado pblico, regido pelo sistema celetista, a competncia da Justia
Laboral, pois a hiptese no se adqua ao contedo da liminar na AD.
b) Deve-se lembrar que, nos termos da Smula 390, , do TST, o empregado pblico da
Administrao direta, autrquica e fundacional tem a estabilidade prevista no art. 41 da Constituio
116
Federal, de maneira que Joo teria estabilidade no cargo, no provisria, mas sim permanente. Saliente-
se que no se comprovou as diligncias previstas no pargrafo 3 do art. 169 da CF, que deveriam
preceder a dispensa de Joo. (apesar de a prova falar do pargrafo 4 do art. 169 da CF, penso que seria
interessante fazer uma abordagem da estabilidade prevista no art. 41 da CF tambm)
Caso o art. 169 da CF tenha sido respeitado, ainda, assim, Joo teria direito reintegrao, em
razo da estabilidade provisria prevista no art. 118 da Lei n. 8.213/91, pelo prazo mnimo de 12 meses.
Ocorre que, tendo o concurso pblico de ingresso sido declarado nulo, por sentena judicial
transitada em julgado, no haveria como se proceder reintegrao. Nulo o certame, tambm so nulos
os contratos de trabalho dele decorrentes, pelo que se inviabiliza a reintegrao no caso especfico.
c) Forte na Smula 363 do TST, Joo teria apenas direito ao recebimento do FGTS referente ao
perodo, nos termos do art. 19-A da Lei n. 8036/90, alm dos salrios referentes ao perodo, mas que no
foram objeto de pedido.
H, ainda, corrente jurisprudencial, no sentido de que todas as verbas deveriam ser quitadas, pois
o Poder Pblico no pode se beneficiar do trabalho alheio sem a devida contraprestao, alm de que
tambm se estaria violando diversos princpios e valores constitucionais, tais como a dignidade da pessoa
humana e a valorizao do trabalho. ( importante comentar essa corrente contrria, pois ela adotada
em diversos julgamentos do TRT9)
Por fim, corrente minoritria tambm defende que seria devida uma indenizao, a ser paga com
base nas regras da responsabilizao civil, tendo como base o valor das verbas salariais que seriam
devidas, o que, ressalte-se, no foi objeto do pleito da ao.
d) A atitude do administrador em dispensar apenas Joo violou o princpio da isonomia, uma vez
que no tratou todos os aprovados no concurso de maneira igual, alm do princpio da impessoalidade,
pois o ato no atendeu os objetivos da coletividade, mas sim os anseios pessoais do agente pblico de
proteger os demais aprovados. Ofendeu, ainda, o princpio da moralidade, tendo em vista que o ato
discriminatrio de dispensa feriu a tica e a probidade administrativa.
e) Com respaldo no pargrafo 2 do art. 37 da Constituio, a ausncia de concurso pblico vlido
acarreta o reconhecimento da nulidade dos contratos de trabalho dele decorrentes. Assim, a hiptese no
de nulidade da dispensa de Joo, mas sim da extino do vnculo de emprego dos demais servidores
empossados por tal certame.
221H Qu!"#$ % 03.0I.2009
C$30u+!$ &'+' Cu)* Su.!")"u"$ %' Cu!")A' %$ T+'.'/;$ %' 3 Rg)#$ H C$30u+!$ P-./)0$ 3M
01E2009 H 2 P+$,' E!0+)"' 17E05E2009 D "$"'/ % 9 (u!"U!2
1 Qu!"#$ D)+)"$ %$ T+'.'/;$1 Nas denominadas "empresas ou organizaes de tendncia,
pode ser exigida a manifestao do empregado sobre suas prprias convices polticas, ideolgicas ou
religiosas para fins de sua admisso ou de manuteno de seu contrato de trabalho? Justifique.
Tudo bem com vocs?
A questo posta, em um primeiro momento, parece um pouco difcil, mas a soluo mais de
alinhar o raciocnio, na minha opinio.
Em primeiro lugar, penso ser muito importante definir o que so as empresas ou organizaes de
tendncia, pois, afinal, esse o objeto da questo. Aps, a minha sugesto seria fazer uma abordagem
sobre a liberdade de expresso e no discriminao no contrato de trabalho para, depois, analisar a
questo propriamente dita. caro que isso no uma ordem fixa, mas apenas uma sugesto.
No mais, fiz comentrios ao longo da correo das questes. Vamos rodada e at semana que
vem! Renato Sabino.
PS: Estejam conscientes de que o objetivo do curso simular uma real situao de prova. Copiar
literalmente trechos de um artigo j publicado no vai permitir nenhum treino para a prova, alm de que
quem leva o prejuzo o prprio aluno...
Sug!"#$ % R!&$!"'
117
As organizaes de tendncia baseiam-se no direito alemo e constituem-se aqueles entes que
tm fundamento em determinada ideologia ou crena religiosa, de maneira que a sua manifestao,
propagao e promoo esto inseridas dentro de sua atividade principal. Como exemplo, temos os
partidos polticos, sindicatos e entidades religiosas, bem como algumas escolas e hospitais normalmente
ligados a estas
Antes de se adentrar no ponto objeto de anlise, deve-se lembrar que, como regra, a Constituio
Federal dispe que o pluralismo poltico um dos fundamentos da Repblica (inciso V do art. 1), bem
como garante a todo cidado a liberdade de crena e de expresso (incisos V e V do art. 5), razo pela
qual ditas caractersticas no tm importncia alguma quando se trata das relaes trabalhistas
ordinariamente ocorridas. Alis, o inciso X do art. 5 garante a inviolabilidade da vida privada do ser
humano, razo pela qual a sua ideologia e crena no poderia ser objeto de discusso em um contrato de
trabalho. sso tambm tem respaldo na proibio discriminao, insculpida em diversos dispositivos
constitucionais, tais como o art. 3, V, e 5, caput.
Entretanto, por sua peculiaridade, tem-se entendido que o contrato de trabalho de uma empresa ou
organizao de tendncia submete-se a princpios e regras diferentes do contrato de trabalho
ordinariamente visto nas relaes sociais. sso porque a ele dado conhecer as convices e as crenas
do pretenso empregado no momento da contratao, a fim de se verificar se haveria uma compatibilidade
com a sua carga ideolgica.
Com efeito, nessas organizaes, o trabalhador desenvolve atividades que so atreladas
ideologia ou crena por elas externada, inclusive promovendo-a, de modo que seria justificvel a
diferenciao. H, assim, uma maior ligao entre a vida privada e profissional do empregado, no se
admitindo atitudes contrrias carga ideolgica ou religiosa defendida pela organizao. O mesmo se
aplicaria caso o funcionrio abandonasse a ideologia ou a religio no curso do contrato de trabalho.
Saliente-se que essa liberdade diferenciada no deve ser estendida a todos os funcionrios que
trabalham na organizao, mas apenas queles que exercem efetivamente funes de manifestao da
ideologia ou crena. Como exemplo, em um colgio religioso, admissvel que a instituio contrate
professores que pactuem da mesma crena, pois so eles que vo dissip-la entre os alunos. Por outro
lado, pouco importa a crena religiosa do funcionrio responsvel pela limpeza, pois as suas tarefas no
ficam atreladas ao objetivo final da organizao de tendncia.
Por fim, h ainda uma discusso sobre se, admitido o funcionrio na organizao, poderia ela impor a sua
ideologia na vida privada do empregado, obrigando-o a ter determinadas condutas. De um lado,
argumenta-se que, ao aceitar o emprego, o trabalhador indiretamente concordou com a obrigao
implcita de respeitar a ideologia ou a religio. Em outro norte, o respeito a elas no permite que o
empregador imponha atitudes na vida do trabalhador, pois se trata de abuso de direito, reprimido pela
legislao, bem como violao aos direitos da personalidade do indivduo, proibida pelo prprio texto
constitucional. (a meu ver, esse ltimo pargrafo no seria necessrio, mas o coloquei apenas para
ilustrar como o candidato poderia enriquecer a sua resposta. A pergunta no abordou esse tipo de
imposio do empregador, mas nada impede que o candidato assim o faa).
222H Qu!"#$ % 10.09.2009
C$30u+!$ &'+' Cu)* Su.!")"u"$ %' Cu!")A' %$ T+'.'/;$ %' 3 Rg)#$ H C$30u+!$ P-./)0$ 3M
01E2009 H 2 P+$,' E!0+)"' 17E05E2009 D "$"'/ % 9 (u!"U!2
2 Qu!"#$ D)+)"$ %$ T+'.'/;$1 Qual o fundamento jurdico do reconhecimento do direito aos
salrios do perodo trabalhado nos casos de contratao de empregado pblico sem concurso? E do
direito ao FGTS?
Caros alunos,Tudo bem com vocs?
A questo dessa rodada no to complicada e aborda os fundamentos da Smula 363 do TST...
Muitas vezes, decoramos a smula, mas no estudamos os seus fundamentos, a sua razo de existir...
(at que somos surpreendidos com uma pergunta dessas em um concurso hehe).
Um ponto muito importante, alm de apontar os fundamentos do pagamento do saldo de salrio e
FGTS, seria comentar a teoria especial das nulidades no direito do trabalho, pois, em verdade, ela que
permite o pagamento de tais valores.
118
Maiores comentrios foram feitos na sugesto de resposta e ao longo da correo. Vamos
rodada! Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Quanto s relaes de trabalho com o ente pblico, a Constituio Federal, em seu art. 37, inciso
, prev que expressamente a necessidade de aprovao em concurso para a regular investidura em
cargo ou emprego pblico, excetuados os casos de contratao por tempo determinado para atender a
necessidade temporria de excepcional interesse pblico (inciso X do mesmo dispositivo) e os cargos de
livre nomeao em exonerao. Ressalte-se, ainda, que o pargrafo 2 do art. 37 da Constituio Federal
fulmina com o vcio da nulidade a contratao de servidor sem concurso pblico, fora dos casos nela
expressamente previstos, nulidade esta que deve ser declarada com efeitos ex-tunc.
Saliente-se, tambm, que a cominao de nulidade visa proteger o interesse pblico, inibindo o
favorecimento de determinadas pessoas contratadas sem o concurso e atendendo aos princpios da
Administrao Pblica previstos no caput do art. 37 da Lei Maior.
Sabe-se, entretanto, que, no Direito do Trabalho, vige a teoria especial das nulidades, com efeitos
prospectivos, uma vez que impossvel restituir as partes ao statu quo ante. Por esse motivo que a
jurisprudncia tem admitido o pagamento dos dias trabalhados, como forma de compensao pelo
trabalho j despendido, e tambm para se evitar o enriquecimento sem causa do Estado.
Alm do saldo de salrios, o art. 19-A da Lei n. 8036, de 11.05.1990, acrescentado pela MP n.
2164-41, de 24.08.2001, ainda em vigor por fora do art. 2 da EC n. 32, de 2001, dispe que os
depsitos de FGTS sero devidos, at mesmo pela sua natureza de salrio diferido, ainda que a nulidade
da contratao seja reconhecida, nos termos do art. 37, 2, da Constituio Federal, quando mantido o
direito ao salrio.
Conquanto tal diretriz esteja presente na Smula 363 do Tribunal Superior do Trabalho, h
corrente segundo a qual, em respeito aos princpios da dignidade da pessoa humana e da valorizao
social do trabalho, bem como pelos princpios da reparabilidade plena e da vedao ao enriquecimento
ilcito do Estado, o empregado deveria ter direito a todas as verbas decorrentes do contrato de trabalho
reputado nulo, ainda que estas sejam pagas a ttulo de indenizao,com base nas regras da
responsabilidade civil extracontratual.
Por fim, lembre-se que, em recentes julgamentos, a Excelsa Corte reconheceu a incompetncia da
Justia do Trabalho para o processamento e julgamento das aes que objetivavam reconhecer a fraude
nas sucessivas contrataes temporrias, o que contraria o que dispunha a OJ n. 205 da SD-1 do TST
(cancelada em 23/04/09). sso porque, as sucessivas contrataes no desvirtuam a natureza jurdico-
administrativa do vnculo, o que se amolda liminar deferida na AD 3395. (vide RE 573202/AM, do dia
21.08.2008, Relatado pelo Ministro Ricardo Lewandowski, conforme notcia publicada no site do TST,
informativo n. 516).
TEORA DA ASSERO
Em linhas gerais, segundo o Professor Fvio Monteiro de Barros, "A palavra assero deriva do
latim assertione e significa afirmao, alegao, argumentao, tambm denominada de "prospettazione".
Por esta Teoria da Assero, o rgo judicial ao apreciar as condies da ao, o faz a vista do que fora
alegado pelo autor, sem analisar o mrito, abstratamente, admitindo-se em carter provisrio, a
veracidade do que fora alegado. Em seguida, por ocasio da instruo probatria, a sim, apura-se
concretamente o que fora alegado pelo autor na petio inicial. Em resumo, basta a demonstrao das
condies da ao pelo demandante, sem que seja necessrio, de plano, sua cabal demonstrao.
Esta pergunat j caiu em Concurso Pblico, e a equipe do Curso do profesor Luiz Flcio Gomes assim
respondeu:
"A palavra assero deriva do latim assertione e significa afirmao,
alegao, argumentao. Segundo a Teoria da Assero, tambm denominada de prospettazione, as
condies da ao so aferidas consoante o alegado pelo autor na petio inicial, no podendo o
magistrado adentrar com profundidade em sua anlise, sob pena de exercer juzo meritrio. Em oposio
a Teoria da Assero encontra-se a Teoria Ecltica, ou Concretista, capitaneada por Liebman, atravs da
qual a presena das condies da ao so aferidas conforme a verdadeira situao trazida julgamento.
Por esta teoria, se o juiz, aps dilao probatria, constatar que a parte no legtima, dever pronunciar
carncia de ao e no julgar o pedido improcedente. Quem melhor tratou sobre a teoria da assero foi
119
Alexandre Freitas Cmara, ao lecionar: Parace-nos que a razo est com a teoria da assero. As
condies da ao so requisitos exigidos para que o processo v em direo ao
seu fim normal, qual seja, a produo de um provimento de mrito. Sua presena, assim, dever ser
verificada em abstrato, considerando-se, por hiptese, que as assertivas do demandante em sua inicial
so verdadeiras, sob pena de se ter uma indisfarvel adeso s teorias concretas da ao. Exigir a
demonstrao das condies da ao significaria, em termos prticos, afirmar que s tem ao quem tem
do direito material. Pense-se, por exemplo, na demanda proposta por quem se diz credor do ru. Em se
provando, no curso do processo, que o demandante no titular do crdito, a teoria da assero no ter
dvidas em afirmar que a hiptese de improcedncia do pedido. Como se comportar a teoria?
Provando-se que o autor no credor do ru, dever o juiz julgar seu pedido improcedente ou considera-
lo carecedor de ao? Ao afirmar que o caso seria de improcedncia do pedido, estariam os defensores
desta teoria admitindo o julgamento da pretenso
de quem no demonstrou sua legitimidade, em caso contrrio, se chegaria
concluso de que s preenche as condies da ao quem fizer jus a um pronunciamento jurisdicional
favorvel".
223H Qu!"#$ % 17.09.2009
C$30u+!$ &'+' Cu)* Su.!")"u"$ %' Cu!")A' %$ T+'.'/;$ %' 3 Rg)#$ C$30u+!$ P-./)0$ 3M
01E2009
2 P+$,' E!0+)"' 17E05E2009 D "$"'/ % 9 (u!"U!2
3 Qu!"#$ D)+)"$ P+$0!!u'/ %$ T+'.'/;$1 Explique, diferencie e indique as respectivas
conseqncias do ato processual inexistente, ato processual nulo e ato processual meramente irregular
no processo do trabalho.
Caros alunos, Tudo bem?
Em linhas gerais, vocs se saram muito bem nessa rodada. Em verdade, seria o caso de
comentarem sobre o sistema de nulidades processuais. claro que a prova focou na diferena entre os
atos, mas o ideal seria comentar sobre os princpios que regem as nulidades e, principalmente, sobre a
diferena entre as nulidades no direito material e no direito processual.
Fiz a introduo falando exatamente sobre sistema de nulidades e seus princpios, o que no
impede que cada um faa diferente. A Matrcula 1127, por exemplo, optou por diferenciar ato, fato e ato-
fato, o que ficou interessante tambm, at mesmo porque se diferenciaria das demais provas.
Fiz mais comentrios ao longo das correes. Boa semana e at a prxima rodada!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
As nulidades no processo do trabalho possuem regramento nos artigos 794 a 798 da Consolidao
das Leis do Trabalho, bem como em alguns dispositivos semelhantes no Diploma Processual Civil. No
campo do direito material, a nulidade caracteriza-se pelo desacordo entre a um ato praticado e alguma
formalidade prevista em lei. No campo processual, por outro lado, a nulidade analisada sob o prisma
dos efeitos que um ato eivado de vcio produz em um processo.
Pautado no princpio da transcendncia, insculpido no art. 794 da CLT, o sistema de nulidades no
processo trabalhista dispe que ela no ser reconhecida se no for comprovado o prejuzo para as
partes. Ademais, tambm calcado no princpio da instrumentalidade das formas, bem como da
precluso, que determina que a nulidade deva ser argida pela parte interessada na primeira
manifestao no processo (art. 795 da CLT), desde que ela no tenha produzido o vcio (art. 796, "b,
CLT).
A doutrina classifica os atos eivados de vcios em atos inexistentes, nulos, anulveis e meramente
irregulares, o que se afasta da classificao civil distinguindo apenas os atos nulos dos anulveis.
120
Os atos inexistentes no apresentam gravidade significante e no produzem qualquer efeito em um
processo, tais como o uso de lpis ou o desrespeito do prazo de 10 dias para a prolao de sentena.
Os atos anulveis, por sua vez, apresentam defeitos sanveis e o seu reconhecimento tem efeito
apenas prospectivo. Acrescente-se que, por ferirem apenas os interesses das partes, o vcio deve ser por
elas arguido. Exemplifica-se com a incompetncia relativa, que se prorroga se no argida no prazo de
defesa.
J os atos nulos trazem vcios insanveis, reconhecidos at mesmo de ofcio, com eficcia ex-tunc.
So exemplos as situaes de inexistncia de pressupostos processuais (cf. pargrafo 4 do art. 267 do
Cdigo de Processo Civil). Tais atos podem gerar efeitos processuais, tanto que, em alguns casos, o seu
reconhecimento deve ser feito por meio de ao rescisria, quando houve trnsito em julgado.
Por fim, a doutrina e a legislao ainda identificam os atos inexistentes, cuja gravidade tamanha que
no podem acarretar qualquer conseqncia jurdica. Nesse sentido so as sentenas assinadas por
quem no foi investido de jurisdio, bem como a previso do pargrafo nico do art. 37 da Lei
Processual Civil.
22<H Qu!"#$ % 2<.09.2009
< Qu!"#$ D)+)"$ P+$0!!u'/ %$ T+'.'/;$1 Como se distribui o nus da prova no processo do
trabalho, em contraste com o processo civil?
Caros alunos, A questo no era to complicada e tinha a vantagem de que o candidato poderia
falar sobre diversos pontos sobre a prova no processo do trabalho.
Particularmente, preferi tecer consideraes gerais sobre a prova para depois comear a falar
sobre o nus. A meu ver, o ponto que no poderia faltar seria a interpretao do art. 818 da CLT, bem
como a possibilidade de inverso do nus da prova no processo do trabalho.
Exceto por tais pontos, penso que caberia ao candidato verificar, no tempo disponvel, quais outros
pontos poderia explorar. Na sugesto de resposta, falei um pouco sobre o entendimento sumulado do
TST e tambm sobre o momento da inverso do nus na sentena. Poderia o candidato, tambm,
comentar sobre o nus da prova de fato negativo (que bem interessante, mas no tive tempo aqui) ou
sobre os princpios que regem a prova.
As respostas enviadas estavam muito boas, no tendo havido graves equvocos. Apenas
observem que o embate entre o art. 818 da CLT e o art. 333 do CPC seria imprescindvel, em minha
opinio... Fiz maiores comentrios ao longo da correo. Vamos rodada! Grande abrao a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
nstituto de natureza jurdica processual, a prova tem por objetivo maior formar a convico do
julgador, para se buscar a verdade real. Ela tem por objeto os fatos controvertidos, relevantes e
determinados, bem como, excepcionalmente, necessria a prova do direito.consuetudinrio, estadual,
municipal e estrangeiro. Dessa forma, ficam excludos da dilao probatria os fatos incontroversos,
confessados e notrios.
No que tange ao nus da prova, a Consolidao das Leis do Trabalho, em seu artigo 818,
determina que ele cabe a quem alega. O Cdigo de Processo Civil, por sua vez, transfere ao autor o nus
da prova de fato constitutivo e ao ru o nus de comprovar fato impeditivo, extintivo e modificativo de
direito.
Tal diferena gera diversas interpretaes na doutrina e na jurisprudncia. A doutrina ainda
classifica o nus da prova em objetivo, referente quilo que deve ser provado, e subjetivo, que guarda
pertinncia com a quem cabe o cumprimento do encargo.
De um lado, h corrente segundo a qual o dispositivo celetista suficiente para abranger todas as
hipteses de nus com que se depara o juiz trabalhista. Nessa linha de raciocnio, o art. 818 da CLT
permitiria, inclusive, que o juiz invertesse o nus da prova. Defende, ainda, que ele permite a aplicao do
princpio da aptido para a prova. (Manoel Antnio Teixeira Filho)
Por outro lado, h forte corrente que prega a aplicao conjunta da CLT e do CPC, de maneira
que, em verdade, ambos teriam o mesmo significado. Assim, no haveria, no caso, afronta ao art. 769 da
121
CLT, tendo em vista que o dispositivo do Diploma Processual Civil apenas esclareceria o contido no artigo
Consolidado. (Clber Lcio de Almeida, Carlos Henrique Bezerra Leite e Renato Saraiva, por exemplo)
Quanto possibilidade de inverso do nus da prova, prega-se que, forte na aplicao subsidiria
do inciso V do art. 6 do Cdigo de Defesa do Consumidor, possvel a inverso do nus da prova no
processo do trabalho, uma vez que aqui tambm h a incidncia do princpio protetivo, a alcanar o
trabalhador hipossuficiente. sso seria necessrio para assegurar a igualdade material das parrtes no
campo processual. H quem defenda, inclusive, a previso da inverso do nus no art. 852-D da CLT
(Carlos Henrique Bezerra Leite).
Deve-se ponderar aqui que parte da doutrina e da jurisprudncia entende que a inverso do nus
da prova regra de julgamento, pelo que o juiz pode faz-lo na sentena, independentemente de
qualquer pronunciamento anterior. sso porque, como a possibilidade de inverso est prevista em lei, as
partes j poderiam prev-la. Ocorre que, no processo do trabalho, em que no h previso legal expressa
em tal sentido, no se poderia aplicar tal entendimento, alm de que, por se tratar de regra de
procedimento, a inverso deve ocorrer antes de iniciada a instruo, at mesmo em respeito ao princpio
processual da boa-f.
Por fim, deve-se lembrar que, em alguns casos, at mesmo pela aplicao do princpio protetivo, a
Corte Superior Trabalhista criou presunes relativas favorveis ao trabalhador, cujo nus de
desconstituir cabe ao reclamado. Como exemplo, cite-se a presuno de existncia de vnculo de
emprego quando se reconhece relao de trabalho e a ocorrncia de dispensa sem justa causa (Smula
212 do TST).
225 Qu!"#$ % 30.09.2009
C$30u+!$ &'+' Cu)* Su.!")"u"$ %' Cu!")A' %$ T+'.'/;$ %' 3 Rg)#$
C$30u+!$ P-./)0$ 3M 01E2009
2 P+$,' E!0+)"' 17E05E2009 D"$"'/ % 9 (u!"U!2
5 Qu!"#$ D)+)"$ C$3!")"u0)$3'/1 a) Pode-se dizer que existe, luz do ordenamento jurdico
brasileiro em vigor, um direito fundamental tutela jurisdicional executiva? Justifique. b) Em caso positivo,
pode haver coliso entre ele e outros direitos fundamentais? Exemplifique e explique a tcnica
recomendvel para a soluo desses casos de coliso.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Ao monopolizar o exerccio da jurisdio, o Estado obrigou-se a prestar a tutela jurisdicional a
todo aquele que alega sofrer, ao menos, ameaa de leso a direito. Caracterizada pela inevitabilidade,
inafastabilidade e pela indelegabilidade, a jurisdio entendida por alguns como a definio
carneluttiana da busca da justacomposio da lide ou a chiovendiana da atuao da vontade concreta da
lei.
Para a doutrina tradicional, a tutela jurisdicional era vista como o poder do Estado de dizer o direito
no caso concreto, ou seja, o juiz apenas reconheceria o direito da parte, momento em que a atividade
jurisdicional estaria exaurida. Entretanto, e principalmente aps o desenvolvimento da teoria do processo
sincrtico, o conceito evoluiu para se acrescentar tambm o poder de satisfazer esse direito. Em verdade,
a tutela jurisdicional executiva era vista pela doutrina clssica como o conjunto dos atos executivos, o que
hoje j tido como uma nova classificao da tutela, com base na sua aptido de produzir efeitos.
Nessa esteira, a tutela jurisdicional executiva permite que o Estado juiz implemente o direito que
havia sido reconhecido quando da anlise na fase de conhecimento. Est, ento, inserida no direito
fundamental da inafastabilidade da jurisdio, insculpido no inciso XXXV do artigo 5 da Constituio
Federal. Por tal razo, ela consiste em direito fundamental, garantido a partir do momento em que o
Estado vedou a autotutela, devendo, ainda, ser analisada em conjunto com o direito clere tramitao
do processo (inciso LXXV do mesmo dispositivo).
122
b) No h negar que, por vezes, o direito fundamental tutela jurisdicional executiva clere colide
com outros direitos fundamentais, tambm previstos na Lei Maior. Como exemplo, temos o embate entre
ele e o direito propriedade, previsto no inciso XX do art. 5.
Nessas hipteses, a forma de solucionar o conflito deve se dar pela tcnica da cedncia recproca
ou ponderao de interesses, pela qual um cede espao ao outro, que prevalecer naquele caso
concreto, atendendo-se razoabilidade. H posicionamento doutrinrio segundo o qual o princpio da
dignidade da pessoa humana deve prevalecer em qualquer caso.
V-se, assim, que a soluo ocorre em detrimento do rgido modelo da invalidao e prevalncia,
tpica dos conflitos de regras, a serem solucionados pelas antinomias aparentes, com base em critrios
cronolgicos, de hierarquia e de especialidade.
Nessa linha, temos, por exemplo, que, ponderando o direito dignidade do devedor e tutela
jurisdicional efetiva, a jurisprudncia entende que o nico bem de uma pessoa solteira tambm deve ser
tido por impenhorvel, por ser ela equiparada ao ncleo familiar.
22= H Qu!"#$ % 0I.10.2009
C$30u+!$ &'+' Cu)* Su.!")"u"$ %' Cu!")A' %$ T+'.'/;$ %' 3 Rg)#$
C$30u+!$ P-./)0$ 3M 01E2009
2 P+$,' E!0+)"' 17E05E2009 D"$"'/ % 9 (u!"U!2
= Qu!"#$ D)+)"$ P+$0!!u'/ C),)/1 Explique e relacione o princpio da boa-f processual com
o inciso V do art. 600 do CPC brasileiro. possvel sancionar, ainda que de ofcio, o executado que
descumpra injustificadamente esse preceito legal? Em caso afirmativo, de que forma? Fundamente,
sempre
Caros alunos,
Tudo bem? Espero que mais descansados, aps o feriado prolongado... Pena que esse no teve
nenhum dia til no meio para a gente enforcar no? rsrs. Alis, j esto falando por a que, j que tem
Copa em 2014 e Olimpadas em 2016, o brasileiro vai querer enforcar 2015 hehe.
Vamos coisa sria... O que acharam da questo? No estava to complicada. O mais
importante, a meu ver, seria fazer uma anlise dos artigos 600 e 601 do CPC, alm de, claro, comentar
quais so as sanes e se elas se aplicam de ofcio. Isso no pode faltar porque foi objeto de pergunta
expressa...
Na sugesto de resposta, fiz tambm uma pesquisa na doutrina e acrescentei um pouco do
histrico e finalidade dos dispositivos, bem como de outras questes pertinentes, como possibilidade de
cominao de multas e de o juiz relevar a penalidade. Coloquei isso nos 3 ltimos pargrafos. Veja que o
candidato no teria que falar sobre isso necessariamente, mas seria apenas uma forma de enriquecer a
resposta.
Alm das tradicionais obras de processo do trabalho, foquei a pesquisa em Manoel Antnio (no 3
volume de seu curso) e tambm em um excelente artigo de Jlio Csar Bebber sobre sanes
processuais (no seu livro Processo do trabalho: temas atuais (p. 9-46), que, apesar de ser de 2003,
continua muito atual). Vamos rodada! Abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
As questes relacionadas boa-f no processo tm ligao com o abuso de direito processual.
Nessa esteira, todos os que atuam no processo tm o dever de agir de acordo com a tica, a lealdade e a
probidade. Lembre-se de que h intrnseca conexo entre o devido processo legal e a idia de justia.
perceptvel, ainda, a atitude repressora que vem norteando a Magistratura nacional, com postura ativa e
pedaggica, na busca pela probidade.
123
O art. 600 do Cdigo de Processo Civil traz as hipteses de atos atentatrios dignidade da
justia, coibidos com reprimenda de multa no superior a 20% do valor atualizado da execuo, que se
reverter ao credor, sem prejuzo de demais sanes processuais.
Dispe o inciso V sobre a obrigatoriedade de o devedor indicar, em cinco dias, o local em que se
encontram os bens sujeitos penhora, bem como seus respectivos valores. Alis, a atual redao,
advinda da Lei n. 11.382/2006, caracterstica da 3 onda de reformas processuais civis, marcada pela
idia de que a execuo se processa no interesse do credor, devendo ser mais efetiva. Na redao
anterior, no se exigia a intimao para informar em cinco dias, o que gerava crticas na doutrina.
H posicionamento na doutrina de que, forte no inciso do art. 599 do CPC, a penalidade prevista
no art. 601 s ser aplicada se o devedor reincidir na conduta aps ser advertido judicialmente a no mais
faz-la (Manoel Antnio Teixeira Filho). Ocorre que tal interpretao no mais deve ser aceita aps a
alterao do dispositivo, feita pela Lei n. 8953/94, excluindo a expressa meno advertncia do juiz.
Quanto possibilidade de imposio da multa de ofcio, esta tem sido admitida, uma vez que
decorre da obrigao judicial de velar pela higidez do processo, assegurando o cumprimento de sua
funo. Alm disso, a aplicao da pena decorre de lei, no ficando a critrio do juiz.
Dessa forma, desviando-se a parte dos padres de justia e boa-f, incorrendo em uma das
hipteses do art. 600 do CPC, o devedor fica condenado ao pagamento de multa de 20% sobre o valor
atualizado do dbito em execuo (art. 601 do CPC). Parte da doutrina (Jlio Csar Bebber) tambm
defende a cumulao com o pagamento de indenizao pelos prejuzos sofridos (art. 16 e 18 do CPC),
honorrios advocatcios (art. 18 do CPC, se cabveis, conforme N n. 27/2005 e Smula 219 do TST) e
todas as despesas efetuadas (art. 18 do CPC).
Defende-se, ainda, que ao devedor poder ser aplicada mais de uma multa, se incorrer em mais de
uma hiptese de ato atentatrio em oportunidades distintas. Assim, o fato de j ter recebido uma multa
no impede que, reincidente, o devedor seja novamente penalizado.
Vale tecer algumas consideraes acerca do pargrafo nico do dispositivo. que ele fazia sentido
poca da redao anterior Lei n. 8953/94, que previa apenas a sano de silncio no processo.
Sendo assim, nada impediria que o juiz relevasse a penalidade. Por outro lado, a partir do momento em
que a sano passa a ser patrimonial, em benefcio do exeqente, torna-se incompatvel a possibilidade
de se relevar a pena, pois, nesse caso, estar-se-ia interferindo em direito de terceiro. (cf. Manoel Antnio
Teixeira Filho)
Ressalte-se, por fim, que, para parte da doutrina (Manoel Antnio Teixeira Filho), aps a intimao
do devedor para a indicao de bens que o credor dever ser intimado para apontar os bens do
devedor que pretende ver penhorados.
227 Qu!"#$ % 15.10.09
7 Qu!"#$ D)+)"$ P+$0!!u'/ C),)/1 Defina e diferencie, luz da legislao processual civil
brasileira em vigor, a efetivao da tutela antecipada e a execuo provisria. aplicvel
subsidiariamente ao processo do trabalho brasileiro, no todo ou em parte, o artigo 475-O do Cdigo de
Processo Civil? Justifique.
Caros alunos, Tudo bem com vocs?
A questo dessa rodada no estava muito difcil. Em primeiro lugar, claro, deve ser feita a
diferenciao entre a tutela antecipada e a execuo provisria. Tentem colocar o mximo de diferenas
possvel, mas tomem cuidado para no se perder no meio do caminho e acabar fugindo do tema.
Depois, passamos para dois pontos importantes. O primeiro a anlise da aplicao do art. 475-O
ao processo do trabalho. No aplicao da execuo provisria, pois ela tem previso expressa no art.
899 da CLT... Aps a apresentao das duas correntes, penso que o caso seria de comentar as devidas
adaptaes ao dispositivo para o processo do trabalho, mormente no inciso II do pargrafo 2...
124
Lembro que a anlise do art. 475-O, no todo ou em parte... Dessa forma, quem s analisou o
inciso I, no que tange dispensa da cauo, acabou deixando a resposta incompleta. Vamos
sugesto... Um abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
No processo civil moderno, tem-se verificado uma constante preocupao com a sua efetividade,
de maneira que a parte deve ter, o quanto antes, ter acesso ao bem da vida a que tem direito. Nessa
esteira, a tutela antecipada e a execuo provisria so meios processuais de se concretizar a tutela
pretendida pela parte, guardadas as suas diferenas. ( sempre bom colocar uma introduo. No caso,
optei por uma que falasse da efetividade no processo)
A antecipao dos efeitos da tutela tem carter provisrio e concedida mediante requerimento da
parte. Tem como alguns requisitos obrigatrios a prova inequvoca da verossimilhana e a reversibilidade,
sendo deferida, em regra, com base em juzo de incerteza, ainda na fase de conhecimento (coloquei "em
regra porque alguns a deferem na sentena...). Aliados queles, tambm necessrio que,
alternativamente, esteja presente um dos incisos do art. 273 do CPC.
J a execuo provisria tem por base uma tutela de conhecimento j reconhecida em sentena,
por meio de juzo de certeza, ainda que esteja pendente o julgamento de recurso sem efeito suspensivo.
Tem, assim, mbito de cognio mais profundo no plano vertical, j tendo havido o exerccio do
contraditrio amplo na fase de conhecimento.
Ademais, por se basear em juzo de incerteza, a tutela antecipada tem por caracterstica a
possibilidade de revogao a qualquer tempo. Em tal ponto, difere-se da execuo provisria, pois, nesta,
a perda de seu efeito s seria possvel se houvesse alterao do ttulo executivo, por meio de provimento
do recurso interposto.
Quanto possibilidade de iniciativa de ofcio pelo juiz, prevalece o entendimento de que, em
ambos os casos, haveria a necessidade de requerimento expresso da parte.
No que tange tutela antecipada, conforme o caput do art. 273 do CPC, alm de que haveria
violao ao princpio da adstrio e possveis discusses sobre a responsabilidade em caso de danos
decorrentes da execuo da antecipao.
Com relao execuo provisria, em razo da expressa dico do inciso do art. 475-O do
CPC. Com efeito, se os riscos correm por conta do credor, havendo sua responsabilidade objetiva, no
haveria como o juiz suprir tal iniciativa.
Conquanto haja posicionamento em sentido contrrio, pela autorizao do art. 769 da CLT, o artigo
475-O do CPC aplicvel ao processo laboral, uma vez que h omisso quanto ao processamento da
execuo provisria, alm de inconteste compatibilidade. Ademais, em ambos os diplomas, a regra a de
que no haver a expropriao antes do julgamento do recurso, tanto que, no processo civil, isso s pode
ocorrer se o credor prestar cauo (art. 475-O, ) (Nesse sentido, temos Luciano Athayde Chaves, Jlio
Csar Bebber e Manoel Antnio Teixeira Filho, dentre outros. Lembre-se, ainda, o Enunciado 69 da 1
Jornada de Direito Material e Processual da ANAMATRA, o que j mostra a tendncia da Magistratura
Trabalhista).
Alis, a inovao do inciso do pargrafo 2 salutar e permite que o reclamante, hipossuficiente,
possa levantar, por exemplo, o montante do depsito recursal ou mesmo algum valor depositado em
juzo. Para fins do dispositivo, a prpria declarao de pobreza, juntada com a inicial, j seria suficiente
para demonstrar a impossibilidade de prestar cauo.
Por fim, quanto ao inciso , deve-se apenas adequ-lo para constar "Tribunal Superior do
Trabalho onde se l "Superior Tribunal de Justia, alm de se incluir as orientaes jurisprudenciais das
subsees da Corte.
G+u&$! V)+"u')! % 2
'
9'!
22I Qu!"#$ % 22.10.09
125
I Qu!"#$ H D)+)"$ A%7)3)!"+'"),$1 Nos casos de responsabilidade objetiva do Estado, dissertar
sobre a(s) excludente(s) dessa responsabilidade.
Caros alunos,
Tudo bem? Espero que tenham conseguido descansar bem no feriado. Pelo menos, deve ter dado
para recuperar o flego depois da prova do TRT/SP...
Temos aqui mais uma questo da ltima prova do TRT/MG, no de nvel muito avanado. Nessas
horas, sempre se destaca o candidato que demonstra conhecimento em Direito Administrativo (lembrem-
se de que a grande maioria especialista em direito do trabalho e processo do trabalho, mas nem
sempre estudam as demais matrias...)
No caso, no podemos nos esquecer de que o ponto nodal da questo so as excludentes de
responsabilidade da Administrao Pblica. A questo no versa sobre a responsabilidade da
Administrao em geral. Dessa forma, interessante tecer comentrios sobre o histrico da
responsabilidade civil do Estado, sua previso constitucional, mas o importante no deixar que isso se
torne o ponto central da pergunta.
Por fim, ao comentar sobre as excludentes, interessante no apenas dar exemplos, mas tambm
conceituar os institutos, o que vai deixar a resposta mais completa... Vamos rodada, ento! Bons
estudos e grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A responsabilidade objetiva afasta a necessidade de comprovao da culpa, devendo haver prova
apenas do ato ilcito, nexo de causalidade e dano. ligada Teoria do risco, pela qual uma pessoa, ao
exercer determinada atividade, cria risco de dano para terceiros.
Na Constituio Federal, h previso de responsabilidade objetiva da Administrao Pblica com
relao aos danos que seus agentes causem a terceiros, sendo, ainda, assegurado o direito de regresso
em face do agente, em caso de culpa. V-se, assim, que a culpa relevante apenas para que a
Administrao seja ressarcida de eventual indenizao para ao lesado. Saliente-se que a culpa
administrativa necessria apenas nos atos comissivos, como nas hipteses de m conservao de vias
pblicas.
A responsabilidade da Administrao pautada especificamente na teoria do risco administrativo,
que permite a sua excluso em determinadas hipteses, em detrimento da teoria do risco integral,
existente apenas em casos especficos, como nos danos nucleares.
Conquanto no haja expressa previso legal, a primeira dessas excludentes de responsabilidade
a culpa exclusiva da vtima, pela qual o prprio lesado quem age para que o acidente ocorra, excluindo-
se, assim, o nexo de causalidade. Cite-se, como exemplo, um acidente de trabalho em que um servidor
pblico desrespeite normas de segurana no trabalho, adentrando deliberadamente em local interditado
para manuteno, exatamente por oferecer riscos. Deve-se lembrar, ainda, que a culpa concorrente no
exclui o dever de indenizar, por tambm ter a Administrao contribudo para o dano.
Ainda, cite-se o caso fortuito e a fora maior. H certa discusso na doutrina quanto distino
entre tais institutos, sendo eventos imprevisveis e irresistveis (art. 393 do CC e art. 501 da CLT), mas
parte da doutrina defende que o caso fortuito decorre de ato humano, enquanto a fora maior decorre de
ato natural, podendo, inclusive, ser previsvel, porm inevitvel. De qualquer forma, quanto aos efeitos,
ambos tm o condo de excluir a responsabilidade da Administrao Pblica.
O fato de terceiro tambm uma excludente de responsabilidade que se caracteriza quando o
dano causado por uma terceira pessoa, que no o empregado, o empregador ou seu preposto.
Por fim, de se ressaltar que o nus de comprovar a existncia de uma dessas excludentes da
prpria Administrao, pois se trata de ato impeditivo do dever de indenizar (art. 818 da CLT c/c art. 333,
, do CPC).
126
G+u&$! V)+"u')! % 2
'
9'!
229 Qu!"#$ % 29.10.09
9 Qu!"#$ H D)+)"$ C),)/1 Quais so os tipos de sociedades empresariais previstos no novo
Cdigo Civil de 2002? Admitindo-se ao menor emancipado o exerccio da atividade empresarial aos 16
anos, pode ele tomar parte nestes tipos de sociedade? Pode o menor no emancipado adquirir a
condio de scio nestas sociedades? Fundamentar, sempre.
Caros alunos,
Tudo bem?
Em primeiro lugar, quero dizer que na prxima rodada no tem mais a prova do TRT2 como
desculpa para no mandar as respostas... Nessa rodada, foram colocadas todas as respostas enviadas...
A pergunta dessa semana no estava muito complicada e abordava direito empresarial. Sei que
no nos dedicamos muito a esse tema, mas, pelo menos, a resposta poderia ser dada por meio da
simples leitura do Cdigo Civil. Por isso que eu sempre digo que no adianta se desesperar na hora da
prova. Tenha calma, pesquise a resposta e vc logo encontrar o caminho.
O ponto nodal, que no poderia deixar de ser dito, a possibilidade de o menor emancipado ser
scio e a diferena para o menor no emancipado.
A fim de enriquecer a resposta, sugiro que vcs team algum comentrio acerca das sociedades
empresrias, bem como sobre a emancipao. No que isso fosse necessrio, mas isso traz aquela srie
de informaes que acabam aumentando a nota.
De qualquer forma, essa questo seria uma boa oportunidade para vc repor o tempo perdido em
outras questes...Bem, vamos rodada! Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
O Cdigo Civil de 2002 considera empresrio aquele que exerce profissionalmente atividade
econmica organizada para a produo de bens e servios, abandonando, assim, as idias de
comerciante e de atos de comrcio, tpicos do diploma legal anterior. O seu art. 982 prev que a atividade
prpria de empresrio pode ser exercitada por meio de sociedades empresrias, assim consideradas as
em nome coletivo, comandita simples, limitada, annima ou comandita por aes (art. 983). Vale lembrar
que, independentemente de seu objeto, as sociedades por aes so sempre consideradas empresrias.
H, ainda, as sociedades simples, que so todas as demais, podendo, inclusive, se revestir de um dos
tipos mencionados alhures.
A sociedade em nome coletivo caracteriza-se pela responsabilidade solidria e ilimitada dos scios
pelas obrigaes sociais, havendo, entretanto, possibilidade de limitao dessa responsabilidade nos atos
constitutivos. J a sociedade em comandita simples conta com scios comanditados, que a administram
e, portanto, so ilimitada e solidariamente responsveis, bem como os comanditrios, responsveis
apenas pelo valor de sua cota.
Acrescente-se que a sociedade limitada tem regramento nos artigos 1052 a 1087 do Cdigo Civil e
traz a responsabilidade dos scios apenas sobre o valor de sua cota, com responsabilidade solidria pela
integralizao do capital. A sociedade annima, por sua vez, comporta a responsabilidade dos acionistas
apenas quanto s aes que subscrever ou adquirir. Por fim, tem-se a sociedade em comandita por
aes, regida pelas regras da sociedade annima, com responsabilidade subsidiria e ilimitada dos
diretores perante terceiros, e responsabilidade solidria entre si. (optei por fazer um resumo sobre a
responsabilidade dos scios, o que acrescentaria diversas informaes resposta)
No que tange capacidade dos menores, cedio que, a partir dos 16 anos, aquele que tiver
atividade empresarial ou mantiver relao de emprego, obtendo, assim, economia prpria, ou estiver
inserido em uma das demais hipteses do art. 5 do CC, considerado capaz para todos os atos da vida
civil, ao que se denomina emancipao.
Dessa forma, nos termos do art. 972 do Cdigo, o menor emancipado poderia exercer a atividade
empresarial, uma vez que est em pleno gozo de sua capacidade, salvo se estiver impedido. Cumpre
ressaltar que a emancipao deve ser inscrita no Registro Pblico de Empresas Mercantis, consoante o
artigo 976 do Codex.
127
Difere-se, entretanto, da hiptese do menor no emancipado, que pretende ser scio e continuar a
empresa exercida pelos seus pais ou autor da herana, caso em que necessria a autorizao judicial.
sso porque, nessa hiptese, no h emancipao e, portanto, a atividade comercial feita por meio de
representante. Assim, deve o juiz analisar as circunstncias e o risco para a empresa, bem como se ou
no conveniente a continuidade de sua atividade. Saliente-se, por fim, que, a qualquer tempo, pode o juiz
revogar mencionada autorizao.
E5)060)' ;$+)*$3"'/ %$! %)+)"$! 5u3%'73"')!
Carolina Lobato Goes de Arajo (*)
Para analisar a eficcia horizontal dos direitos fundamentais, fundamental tecer breves linhas sobre
as perspectivas subjetiva e objetiva desses direitos.
Cada direito fundamental traz em si uma perspectiva subjetiva e outra objetiva. Subjetiva, porque
pertence a cada indivduo a titularidade do direito fundamental em jogo e a prerrogativa de exerc-lo, ou
no. Objetiva, porque
a norma de direito fundamental, independentemente da possibilidade de sua subjetivao, sempre
contm uma valorao. Nesse sentido, os direitos fundamentais valem juridicamente tambm do ponto de
vista da comunidade, como valores ou fins. (SARLET, In MARINONI, 2004, p.168)
Se a sociedade confere juridicamente a certo direito o status de fundamental porque este reflete
valores que ela alou como imprescindveis existncia digna do indivduo naquele momento histrico. A
norma fundamental, por si s, emana valores, considerados estes em sua dimenso objetiva, eis que
refletem um modelo de conduta a ser seguido por todos os membros da comunidade.
Em referncia a Sarlet, Joo dos Passos Martins Neto (2003, p.96) acentua, sobre a dimenso objetiva da
norma, que:
[...] as normas atributivas de direitos fundamentais so aptas a determinar a produo de 'efeitos
jurdicos autnomos, para alm da perspectiva subjetiva', tais como condicionar a interpretao do direito
infraconstitucional, repercutir nas relaes jurdicas privadas e impor o dever de proteo e promoo por
parte dos poderes pblicos, entre outros.
A distino feita tem aplicaes prticas, mormente no que tange chamada "eficcia irradiante da
norma" (Expresso utilizada por Luiz Guilherme Marinoni), pois os valores objetivamente produzidos pela
norma de direito fundamental repercutem no comportamento da comunidade e, por conseqncia,
alastram-se por todo o ordenamento jurdico. Este, por sua vez, toma os valores como paradigma de
conduta e referencial para a compreenso do lcito e do ilcito, do tico e do inaceitvel.
Como acentua ngo Wolfgang, fala-se a respeito da eficcia irradiante dos direitos fundamentais "no
sentido de que esses, na sua condio de direito objetivo, fornecem impulsos e diretrizes para a aplicao
e interpretao do direito infraconstitucional." Complementa Marinoni que "tal eficcia irradiante que faz
surgir a tese da interpretao de acordo com os direitos fundamentais." (MARNON, 2004, p.233)
Saliente-se que a dimenso subjetiva no advm da objetiva. Pelo contrrio, elas so independentes, ao
mesmo passo que complementares. Da conjugao de ambas nasce o cdigo tico da sociedade,
atrelado ao exerccio do direito de ao que cada indivduo titulariza.
O breve apontamento necessrio para se adentrar no estudo da eficcia horizontal dos direitos
humanos (tambm chamada "eficcia privada" ou "eficcia em relao a terceiros"), porquanto estes
guardam estreita ligao com a eficcia irradiante da norma e suas perspectivas subjetiva e objetiva. O
valor (dimenso objetiva) emanado da norma de direito fundamental repercute na vida social e poltica da
comunidade, travando relaes de verticalidade (entre o Estado e particulares) e de horizontalidade (entre
particulares). (MARNON, 2004, p.166-175)
128
Existindo desproporcionalidade de foras ou poder nas relaes travadas entre duas partes - seja Estado
versus indivduo, seja uma empresa privada de grande poderio econmico versus o particular, seja entre
duas pessoas com poderes sociais diferentes -, diz-se que a eficcia dos direitos fundamentais manifesta-
se de forma vertical, uma vez que no h igualdade de condies nos plos jurdicos.
No que tange a estes ltimos, esclarece Marinoni, citando ngo Wolfgang Sarlet que:
[...] a existncia de algum detentor de poder privado num dos plos da relao jurdico-privada poder,
isto sim, justificar uma maior interveno e controle no mbito do exerccio do dever de proteo imposto
ao Estado; em outras palavras, uma maior intensidade na vinculao destes sujeitos privados, bem como
uma maior necessidade de proteo do particular mais frgil.
Ao contrrio, figurando nos plos da relao partes com idnticas condies de pactuao, tem-se a
eficcia horizontal dos direitos fundamentais.
A questo da eficcia horizontal ou vertical produz efeito prtico nos campos ftico e jurdico, qual seja, o
de se saber a quem so oponveis os direitos fundamentais do indivduo.
Sobre esse tema, h campo bastante frtil para discusso. Tanto assim que trs correntes despontam
sobre a eficcia horizontal dos direitos fundamentais. (SARMENTO in MORAES, 2006).
A primeira corrente nega a oponibilidade de direitos fundamentais entre sujeitos privados, apenas
reconhecendo-a nas relaes firmadas com os Poderes Pblicos.
Apenas o Estado sujeita-se observncia das garantias fundamentais. O rigor desta corrente, entretanto,
ameniza-se ao admitir como sujeito vinculao dos direitos fundamentais tambm o particular em
exerccio de atividade tpica do Estado, bem como aqueles que tm suas atividades fomentadas pelo
Estado mediante subsdios e benefcios.
A segunda corrente defende a aplicabilidade mediata ou indireta dos direitos essenciais e suscita a
impossibilidade de sua oponibilidade entre particulares, ao argumento de que um choque de valores entre
os indivduos seria inevitvel, posto que detentores da mesma fora jurgena para fazer valer seus
direitos. Nesta linha, direitos essenciais da pessoa poderiam ser renunciados por meio de acordos
negociais privados, na melhor aplicao do princpio da autonomia da vontade. Nesta esteira, apenas
vigorariam direitos fundamentais entre particulares na hiptese de expressa previso de norma ordinria
de direito privado.
Por fim, a terceira e majoritria corrente prega a possibilidade de oponibilidade ampla dos direitos
fundamentais no s com relao ao Estado, mas tambm entre os particulares, adotando a chamada
"eficcia imediata (ou direta) dos direitos essenciais". A caracterstica que mais se destaca nesta corrente
a ausncia de intermediao das regras de direito privado na interpretao das diretrizes
constitucionais, que so imediatamente aplicadas, nos moldes do que dispe o 1 do art. 5 da CR/88.
Na viso de Vieira de Andrade, a expresso mediata carece de melhor tcnica legislativa, eis que
se confunde com eficcia indireta, quando o que se quer afirmar um imperativo de adaptao e
harmonizao dos preceitos relativos aos direitos fundamentais na sua aplicao esfera de relaes
entre indivduos iguais, tendo em conta a autonomia privada, na medida em que (tambm)
constitucionalmente reconhecida. (ANDRADE In MARINONI, 2004, p.173)
Assim, no se est a desprezar o princpio da autonomia da vontade, constitucionalmente reconhecido,
mas sim a considerar que em hiptese de afronta aos princpios constitucionais fundamentais ser
necessria a aplicao do princpio da razoabilidade, na tentativa de afastar a aparente tenso de valores.
Em se tratando de hiptese de valores aparentemente conflitantes, recorre-se teoria da ponderao de
interesses, em que somente a anlise do caso especfico poder dizer qual direito dever prevalecer
sobre outro, sem que isso ocasione a sua anulao. Nestes casos, a norma no perde sua eficcia, mas
to-somente d lugar a outro direito que, naquele caso concreto, elegeu um bem da vida como mais
valioso.
129
Em suma, o que o direito seno uma aplicao contnua do princpio da ponderao de valores?
Ademais, a terceira corrente, defensora da oponibilidade dos direitos fundamentais de forma horizontal -
ou seja, entre os particulares - a que mais se afina com o esprito democrtico do Estado de Direito, no
qual no s o Poder Pblico submete-se s normas que ele prprio criou, mas tambm os particulares
entre si.
A eficcia dos direitos fundamentais entre sujeitos privados a prevista no ordenamento ptrio, em que
se garante ao indivduo o pleno exerccio de suas garantias fundamentais, com a ressalva de no serem
exercidos com abuso de direito.
Dispe o art. 187 do Cdigo Civil de 2002:
"Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites
impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes."
Nota-se claramente pela leitura do dispositivo em comento que, se os direitos, de uma forma geral, so
oponveis entre os particulares, o que se dir dos direitos fundamentais, dotados de fora jurgena
constitucional ainda maior? Porm, no porque aos indivduos so assegurados direitos que estes
podem ser exercidos de forma ilimitada e irresponsvel. Ao contrrio, o limite do exerccio do direito de
um termina onde o do outro comea. Nesse espectro, manifestam-se a boa-f objetiva e os bons
costumes.
Preservam-se, assim, a transparncia das relaes jurdicas e a lealdade com a contraparte, impondo-se
ainda os deveres de colaborao e proteo dos recprocos interesses, traduzidos esses ltimos na
considerao aos interesses do parceiro contratual, limitando-se o indivduo que se sinta lesado a exigir
apenas o que lhe de direito, deixando de lado a mentalidade esperta de levar vantagem em tudo.
O exerccio do direito fundamental entre pessoas iguais deve ser moral, sincero, de forma que ningum
seja violado em sua dignidade humana. Mas, caso isso ocorra, o lesado encontrar certamente remdios
jurdicos que lhe socorram, pois os direitos fundamentais so oponveis no s em relao ao Estado,
mas perante todos. Afinal de contas, a lei vale para todos e por todos deve ser cumprida.
G+u&$! V)+"u')! % 2
'
9'!
230 Qu!"#$ % 05.11.09
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO
SUFSTITUTO DO TRT 1< REGIO 2 9ASE 0<E10E2009
1 - H no sistema brasileiro alguma teoria que autorize a flexibilizao das tcnicas de deciso no
juzo de controle de constitucionalidade a chancelar um estgio intermedirio entre a plena
constitucionalidade e a inconstitucionalidade absoluta?
Caros alunos, Tudo bem?
Em primeiro lugar, desculpem-me pelo atraso, mas tive uma srie de problemas pessoais, que me
tomaram muito tempo para resolver...
A pergunta era, de fato, complicada, mormente porque exigia conhecimento sobre o tema
especfico da inconstitucionalidade progressiva. Na verdade, ao falar de plena constitucionalidade e
inconstitucionalidade absoluta, a banca referiu-se inconstitucionalidade progressiva, e no modulao
de efeitos ou inconstitucionalidade se reduo de texto. Estas so sim tcnicas de pronncia de
inconstitucionalidade, mas no configuram o que a doutrina chama do estgio intermedirio.
Nesse ponto, acabaria se destacando o candidato que analisou detidamente o tema.. Fiz maiores
comentrios ao longo da rodada. Bons estudos e grande abrao a todos! Renato Sabino.
130
Sug!"#$ % R!&$!"'
A anlise da constitucionalidade de uma lei ou ato normativo tem como objetivo verificar se ele
encontra seu fundamento de validade na Lei Maior. Regido pelo princpio da presuno de
constitucionalidade das normas, o controle pode se dar por meio difuso ou concentrado, e neste caso,
pode ser feito via ao direita de inconstitucionalidade (AD), ao direta de constitucionalidade (ADC),
ao de descumprimento de preceito fundamental (ADPF), AD interventiva e AD por omisso.
(observem que utilizei a mesma introduo da rodada 218, uma vez que ela tambm tratou do controle de
constitucionalidade. Chamo ateno para isso para que vocs vejam que os temas se repetem ao longo
dos concursos, de maneira que sempre bom ter em mente, ao menos, uma estrutura de resposta sobre
alguns assuntos. E, no direito constitucional, temas como controle de constitucionalidade e direitos
humanos so recorrentes).
Nas decises em controle concentrado, normalmente se reconhece a constitucionalidade da norma
ou a sua inconstitucionalidade, caso em que apenas o Poder Legislativo no fica vinculado deciso,
podendo, assim, editar leis at mesmo contrrias deciso do Supremo.
H precedentes, entretanto, em que se verificou estar a norma em fase intermediria entre tais
estgios, o que se denominou de norma "ainda constitucional, norma com inconstitucionalidade
progressiva ou norma constitucional em trnsito para a inconstitucionalidade. Nesse sentido, as situaes
fticas existentes justificam que a norma seja mantida no ordenamento jurdico temporariamente.
Um desses casos de constitucionalidade imperfeita a questo do prazo em dobro para a
Defensoria Pblica no processo penal, conforme o pargrafo 5 do art. 5 da Lei n. 1060/50. Questionou-
se se a nstituio teria tal prerrogativa, uma vez que ela no estendida ao Ministrio Pblico, violando,
assim, os princpios da isonomia e do devido processo legal. Em sua deciso, o STF decidiu que,
enquanto as Defensorias Pblicas no forem devidamente instaladas, a norma permanece constitucional.
Entretanto, a partir do momento em que o nvel de organizao das Defensorias se equipare ao do
Ministrio Pblico, estar verificada a inconstitucionalidade do dispositivo.
Ainda, tem-se a problemtica do art. 68 do Cdigo de Processo Penal, que confere ao Ministrio
Pblico a legitimidade para ajuizar a ao civil ex-delicto. A questo que tal atribuio no compatvel
com as finalidades do Parquet, mas sim das Defensorias Pblicas, pois abrange reparao individual de
dano civil. Assim, da mesma forma que no caso anterior, decidiu-se que a norma permanece
constitucional enquanto no houver Defensoria Pblica instalada, a partir de quando a norma perderia seu
fundamento de validade no art. 129 da Constituio Federal.
V-se, assim, que as referidas normas esto em trnsito para a inconstitucionalidade, conforme as
Defensorias Pblicas forem sendo efetivamente instaladas. (poderia acabar aqui, mas acrescentei um
ltimo pargrafo, apenas para enriquecer a resposta)
Por fim, deve-se ressaltar que a situao difere da norma "ainda inconstitucional ou do que a
doutrina chama de inconstitucionalidade circunstancial. Nessa hiptese, a norma seria inconstitucional
quando incidir sobre determinada situao especfica. Como exemplo, temos a tutela antecipada ou
liminar contra a Fazenda Pblica, em caso de reenquadramento de servidor pblico ou de custeio de
cirurgia de vida ou morte, pois a constitucionalidade da norma nessas situaes violaria o inciso XXXV do
art. 5 da Lei Maior.
231 Qu!"#$ % 12.11.09
XV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRT 14 REGO 2 FASE 04/10/2009 (total de 10 questes)
2 - Peter Hberle considera uma espcie de constituio da constituio atribuindo-lhe o papel de
veiculo de desentranhamento hermenutico das clusulas de eternidade. No cenrio brasileiro h crena
generalizada, j assumida pela jurisprudncia ptria, de que a constituio da constituio tem fora
normativa e que no se trata de simples frmula poltica ou vetor interpretativo, na medida em que
transmite a mensagem urbi et orbi do legislador, capaz de sustentar pretenses fundadas nesses vetores.
Est correta a afirmao? Qual a natureza jurdica dessa constituio da constituio?
131
Caros alunos, Tudo bem?
Em primeiro lugar, parabenizo aqueles que tiveram facilidade para responder essa questo.
Confesso que tive muita dificuldade, mormente porque a maioria dos livros que usamos para estudar o
Direito Constitucional no abordam a matria to explicitamente.
De incio, temos que perceber que a questo no pede para dissertar sobre o pensamento do
Peter Hberle... Alis, ele foi citado apenas para introduzir o assunto de hermenutica constitucional e
clusulas de eternidade. A questo era: Qual a natureza jurdica da constituio da constituio? Ela
tem fora normativa?
Vejam que era uma pergunta de direito constitucional, mas que, em muitas respostas, percebi que
os alunos falaram mais de Peter Hberle e seu pensamento, amicus curiae, dentre outros tpicos
abordados em artigos especficos (inclusive um recente do Ministro Gilmar Mendes), mas deixaram um
pouco de lado a questo fundamental.
Por ter sido citado, claro que se mostra interessante comentar algo sobre Hberle, mas no fazer
toda a resposta com base nele...
Tive certa dificuldade em chegar a uma concluso sobre o que seriam exatamente as clusulas de
eternidade e a constituio da constituio, na viso da banca. Muitos colocam apenas como princpios,
outros ponderaram que era o prembulo (que tambm tem grande carga principiolgica). Conversei com
alguns professores de constitucional do curso e, juntamente com a doutrina de Andr Ramos Tavares,
preferi ver a questo sob o prisma dos valores superiores de uma sociedade, que antecedem ao
ordenamento jurdico constitucional, que podem refletir na forma de princpios ou de regras.
Bem, sem a pretenso de esgotar o assunto, vamos rodada! Grande abrao e bons estudos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Na tentativa de se conceituar a Constituio, inmeros pensadores e juristas apresentam
definies com grande carga ideolgica e filosfica. nicialmente, Hans Kelsen pensou na norma poltica
fundamental, que estaria inserida em uma estrutura piramidal, dando fundamento de validade a todas as
normas de um dado ordenamento jurdico. Em seguida, Carl Scmitt defendeu a Constituio como a
deciso poltica fundamental, o que ligada constituio em sentido material e em sentido formal. Aps,
Hesse sustenta a constituio como a ordem geral objetiva das relaes sociais. Por fim, Peter Hberle
defina a constituio como um processo pblico aberto, pautada na liberdade democrtica, vetor que
permite a manifestao do pluralismo no seio da sociedade. (inicio com um resumo dos conceitos de
constituio, para delimitar o tema objeto da resposta)
Segundo o autor, a constituio seria o resultado de um contnuo trabalho hermenutico, feito por
uma sociedade aberta, com base em uma viso democrtica e republicana. (Penso que a meno
Hberle deve ser feita em uma introduo ao assunto, no ocupando toda a resposta)
Comenta, ainda, sobre as chamadas clusulas de eternidade, que seriam ligadas a um direito que
pr-existe a toda e qualquer ordem jurdica iniciadora de um Estado, tais como a proteo aos direitos
humanos e da personalidade, como vida e liberdade. Esses valores superiores de uma sociedade podem
se manifestar na forma dos princpios constitucionais fundamentais ou de regras incorporadas
Constituio. Dessa forma, qualquer poder constituinte originrio deve respeitar tais regras e princpios,
que gozam de supremacia, independentemente de qualquer ideologia de governo, seja democrtica, seja
totalitria. Da mesma forma, clusulas ptreas seriam marcadas pela imutabilidade, de onde decorre que
nenhuma emenda constitucional pode ser tendente a restringir ou abolir direitos fundamentais.
Nesse sentido, a constituio da constituio representaria o conjunto principiolgico e normativo,
ligado, inclusive, ao direito natural, que deveria ser respeitado em uma ordem jurdica constitucional. Ela
poderia ser verificada, por exemplo, no prembulo do texto da Lei Maior, na medida em que consagra os
direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a
justia como valores supremos.
A melhor interpretao seria a de que ela tem, de fato, fora normativa, por representar regras e
princpios que do fundamento de validade s demais normas do ordenamento. Saliente-se que a
doutrina atual forte no sentido de que os princpios tambm tm funo normativa, e no apenas a de
conduzir o raciocnio interpretativo. Ainda, essa constituio da constituio vincula os Poderes do
Estado, com eficcia positiva, para que as normas a serem expedidas respeitem a normatividade ali
prevista, e negativa, para que nada seja interpretado de maneira a contrariar o ali contido.
Deve-se lembrar, contudo, que a proteo aos direitos fundamentais deve observar o culturalismo
jurdico, pelo qual a sua proteo tem gradaes e percepes diferentes, de acordo com o momento
132
histrico da sociedade. (coloquei essa remisso ao culturalismo apenas para finalizar a resposta, no
sendo ela necessria para atender quilo que o examinador queria como resposta).
Deciso histrica do STF: fim da priso civil do depositrio infiel
Luiz Flvio Gomes
O mprio romano acabou com a priso civil por dvida (excepcionando-se a de alimentos) no sculo V
a.c., quando revogou a Lex Paetelia Papiria. Os romanos concluram que a liberdade da pessoa no
podia ser tolhida em funo de dvidas. No Brasil, vinte e seis sculos depois, foi feita a mesma coisa: a
histrica deciso do STF, de 03.12.08 (RE 466.343.-SP), passou a constituir a certido de bito da priso
civil do depositrio infiel. Nesse ponto o Brasil passou a observar os atuais padres de civilizao
seguidos no mundo todo.
Mas ao mesmo tempo a referida deciso tambm configura a certido de nascimento de um novo modelo
de Estado: o constitucional internacionalista (ou transnacional). Do Estado legalista (sculo XX)
passamos para o Estado constitucional (1945-1946: julgamentos de Nuremberg) e a partir de agora
alcanamos o Estado constitucional internacionalista (03.12.08).
O fim a priso civil do depositrio infiel: viraram p (no Brasil) todas as hipteses de priso civil em razo
de depsito (Pulvis es et in pulverem reverteris s p e a ele voltars). No interessa qual o tipo de
depsito (judicial, alienao fiduciria etc.). Nenhuma norma que cuida desse tipo de priso civil continua
vlida. Acham-se vigentes, mas perderam a validade (Ferrajoli). Como assim?
que os tratados internacionais (Conveno Americana sobre Direitos Humanos, art. 7, 7, e Pacto
nternacional dos Direitos Civis e Polticos, art. 11) s permitem a priso civil em caso de alimentos. No
autoriza nenhuma outra priso civil por dvida. Essas normas valem mais que a legislao ordinria no
Brasil. Qualquer outra com elas conflitante no vale. Por qu?
Porque o STF reconheceu, finalmente (por cinco votos a quatro), o valor supralegal dos tratados de
direitos humanos j vigentes no Brasil (RE 466.343-SP, j. 03.12.08). Dentro do STF havia (ultimamente)
duas correntes (sobre o assunto): 1) a sustentada pelo Min. Gilmar Mendes, no sentido de que tais
tratados possuem valor supralegal (acima da lei, mas abaixo da constituio) RE 466.343-SP; 2) a
defendida pelo Min. Celso de Mello que admitia o valor constitucional dos tratados (HC 87.585-TO).
Preponderou a primeira tese (por cinco votos a quatro).
Todos os tratados, ento, contam apenas com valor supralegal? No. Por fora da EC 45/2004 foi
agregado ao art. 5 da CF um novo pargrafo ( 3) que confere valor de Emenda Constitucional ao
tratado que for aprovado com quorum qualificado: trs quintos dos votos de cada Casa, em duas
votaes. Nenhum tratado no Brasil, at agora, foi aprovado com essa exigncia. Logo, todos que j
vigoram possuem valor supralegal (no constitucional).
Se as normas dos tratados valem mais do que a lei, toda lei que conflita com eles no conta com
validade. No importa se se trata de lei anterior ou posterior ao tratado. Que isso significa? Significa que,
a partir de agora, toda lei deve ter dupla compatibilidade vertical: com a constituio e com os tratados de
direitos humanos. Qualquer antagonismo resolve-se pelo fim da validade da lei ordinria. O inferior cede
em favor do superior.
Temos que admitir, por conseguinte, uma nova pirmide jurdica no nosso pas: no patamar inferior est a
lei, na posio intermediria esto os tratados de direitos humanos (aprovados sem o quorum qualificado
do 3 do art. 5 da CF) e no topo est a constituio. J no basta (para se conhecer o Direito) dominar
as leis e os cdigos (Estado legalista). Doravante s jurista pleno quem tambm conta com razovel
intimidade com a constituio (Estado constitucional de Direito) assim como com os tratados de direitos
humanos (Estado constitucional internacionalista).
De qualquer modo, em matria de direitos humanos quando os tratados internacionais conflitam com a
constituio brasileira (esse o caso da priso civil do depositrio infiel) a soluo no pode ser buscada
no princpio da hierarquia. No funciona (no conflito entre os tratados e a constituio) a hierarquia, sim, o
princpio pro homine, que significa o seguinte: sempre prepondera a norma mais favorvel ao ser
humano. No importa a hierarquia da norma, sim o seu contedo. O mais favorvel prevalece. No h
que se falar em revogao da norma constitucional que conflita com o tratado. Todas as normas
continuam vigentes. Mas no caso concreto ser aplicada a mais favorvel.
E a norma inferior (lei) que conflita com o tratado? Perde ou no tem validade, quando conflita com o
tratado. o que ocorreu com todas as leis que cuidam da priso do depositrio infiel no Brasil. Todas
perderam sua validade. E se o legislador editar nova lei disciplinando o mesmo assunto? A lei no ter
validade. E quando a lei inferior mais ampla que os tratados? A vale sempre a lei mais ampla, por fora
do princpio pro homine.
133
O Direito, como se v, no se confunde com a lei. Ele comea com o constituinte e termina com a
jurisprudncia dos tribunais (nacionais e internacionais). A lei uma parte desse oceano. Pode ser vlida
ou no: tudo depende da sua compatibilidade com as normas superiores (internacionais e
constitucionais).
Convenhamos: nenhum jurista no Brasil pode ignorar a histrica deciso do STF de 03.12.08: essa data
tornou-se muito importante para ns. No s porque acabou com a priso civil do depositrio infiel, seno,
sobretudo, porque inaugurou um novo modelo de Estado, de Direito e de Justia: o constitucional
internacionalista.
sso implica que o juiz j no pode se contentar em conhecer apenas as leis e os cdigos. Esse modelo
de juiz (legalista positivista) est morto. Ser cada vez mais reconhecido como jurssico (ou
dinossurico). O que se lamenta (em pleno sculo XX) que ele est morto mas no foi (ainda)
sepultado! A atual (assim como as futuras geraes) conta com o dever de extirpar do nosso mundo
jurdico esse juiz legalista. Marcao sob presso nele, esse o nosso desafio! O STF fez a parte dele.
Todos os demais operadores jurdicos, agora, devem fazer a sua, posto que assim que caminha a
humanidade.
PRISO CIVI> DO DEPOSIT^RIO IN9IE>1 \ POSSYVE> NO FRASI>B por Bruno Haddad Galvo
Trata-se de assunto quente, sobretudo para os concursos da Magistratura, Ministrio Pblico,
Defensoria Pblica e Procuradorias.
Se argidos numa prova sobre o tema, digam que o assunto decerto tormentoso, mas o STF
vem se inclinando em dar carter supralegal aos tratados internacionais de direitos humanos no
aprovados na forma do 3. do art. 5. da CF/88, dentre eles o Pacto de San Jos da Costa Rica que
probe, em seu art. 7., 7, qualquer priso civil por dvida que no seja a do devedor de alimentos,
invalidando, dessa forma, todas as leis brasileiras que permitem tal constrio.
nstados a aprofundar um pouco mais sobre o tema por uma eventual banca "carrasca de prova
oral, detonem memorizando as seguintes consideraes abaixo elencadas.
A tendncia no se admitir mais a priso civil do depositrio infiel, muito embora a Constituio
Federal (art. 5., LXV) e o Cdigo Civil (art. 652), dentre outros, a admitam.
sso em razo da ratificao pela Repblica Federativa do Brasil, em 1992, no plano
internacional, da Conveno Americana de Direitos Humanos, conhecida como Pacto de San Jos da
Costa Rica que, no seu artigo 7., pargrafo 7., dispe que

Ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os mandados
de autoridade judiciria competente expedidos em virtude de
)3'%)7&/73"$ % $.+)g'A#$ '/)73"'+.

Note que este instrumento internacional s admite priso civil por dvida no caso do devedor de
penso alimentcia, inadmitindo outras prises civis da mesma natureza como, por exemplo, do
depositrio infiel.
A pergunta que vem mente dos leitores a seguinte (que certamente ser pedida em
concurso):
Se a Constituio Federal permite a priso civil do depositrio infiel, poderia a Conveno
Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jose da Costa Rica) invalidar as disposies
infraconstitucionais sobre esta priso (CC/02, CPC e outros)?
Resposta: tudo leva a crer que sim.
Explico.
Para que voc fundamente bem sua resposta no concurso, deve ter em mente qual o status
dos Tratados nternacionais que versam sobre Direitos Humanos no ordenamento jurdico brasileiro, ou
seja, se estes tratados entram no ordenamento como norma supra-constitucional, constitucional, supra-
legal ou lei ordinria. A depender do entendimento adotado, chega-se a concluses completamente
dissonantes entre si.
134
Atualmente, temos posicionamentos doutrinrios para todo gosto, mas o que nos interessa, para
fins de concurso, o entendimento da doutrina mais abalizada e do STF.
ATENOO! No estamos aqui a falar dos tratados internacionais de direitos humanos que foram
aprovados na forma do art. 5., 3., da CF/88, pois, quanto a estes, no se tem dvidas de que
equivalem s emendas constitucionais. Faremos a abordagem dos Tratados nternacionais de Direitos
Humanos que no foram aprovados na forma do 3. do art. 5. da CF/88, como o caso da Conveno
Americana de Direitos Humanos, tambm chamada de Pacto nteramericano de Direitos Civis e Polticos
ou Pacto de San Jos da Costa Rica (atente para as nomenclaturas, pois o examinador acha que voc
no conhece).
Temos, em suma, trs posicionamentos que devem estar na cabea do concurseiro quando for
fazer a prova:
1) P$!)A#$ '3")g' %$ ST9: os tratados internacionais de direitos humanos entram no ordenamento
jurdico brasileiro com status de ei ordin8ria. Assim, tendo status de lei ordinria comum, em
eventual conflito aparente de leis, deve-se utilizar o critrio cronolgico e da especialidade para
solucion-lo, no havendo se falar em critrio hierrquico, uma vez que no h hierarquia entre
atos normativos primrios.
2) P$!)A#$ N'"u'/T %$ ST9 (ainda pendente de julgamento no RE 466.343-SP, rel. Min.Cezar
Peluso, j. 22.11.06, ainda no concludo, mas com quorum de votao to relevante que j
podemos prever qual ser o posicionamento firmado): os tratados internacionais de direitos
humanos (quando no aprovados na forma do 3. do art. 5. da CF) ingressam no ordenamento
jurdico com status supraega, ou seja, acima das leis e abaixo da constituio. Temos uma
remodelao da pirmide kelseniana, figurando no topo a CF, abaixo os Tratados nternacionais
de Direitos Humanos (no aprovados na forma do 3. do art. 5. da CF) e, subsequentemente
em grau de hierarquia, os atos normativos primrios (leis) e secundrios (decretos etc).
Pensando assim, para se aferir a validade das leis, devemos utilizar o mtodo denominado dupla
compatibilidade vertical das Leis, ou seja, para que as leis vigentes no territrio nacional sejam
vlidas, devem estar de acordo com a Constituio Federal com o Tratado nternacional de
Direitos Humanos. No caso da priso civil do depositrio infiel, embora as leis (Cdigo Civil etc)
que a prevem estejam de acordo com a CF/88, esto em desacordo com o Pacto de San Jos
da Costa Rica (que a probe). Por isso, as normas quer versam sobre priso civil do depositrio
infiel, embora vigentes no ordenamento, so invlidas.
32 P$!)A#$ % 9/6,)' P)$,!'34 >u)* 9/6,)$ G$7!4 V'/J+)$ M'**u$/)4 C'3A'%$ T+)3%'%4
%3"+ $u"+$!: os tratados internacionais de direitos humanos entram no ordenamento jurdico,
quando aprovados na forma do 3. do art. 5. da CF, com status de norma formal e
materialmente constitucional ou, quando no aprovados de acordo com o 3. do art. 5. da CF,
como normas materiamente constitucionais (no formalmente) exegese tirada do 2. do
art. 5. da CF. A relevncia prtica, dentre outras, a seguinte: os Tratados nternacionais de
Direitos Humanos que forem aprovados com quorum de emenda (3. do art. 5. da CF) s
podem ser retirados do ordenamento jurdico por outra emenda constitucional, pois alm de
materialmente so formalmente constitucionais; os Tratados nternacionais de Direitos Humanos
que no forem aprovados na forma deste dispositivo podero ser simplesmente excludos do
ordenamento por uma simples denncia do Chefe do Poder Executivo Federal (quanto a este
ponto h controvrsias na doutrina e pende julgamento no STF quanto a obrigatoriedade de,
antes da denncia, submeter a matria ao Congresso nacional) pois embora materialmente, no
so formalmente constitucionais.
Conforme as palavras de Mazzuoli e Gomes, defensores da terceira corrente citada acima (in
GOMES, Luiz Flvio e MAZZUOL, Valerio de Oliveira. O STF e a nova hierarquia dos tratados de direitos
humanos no Brasil: do status de lei ordinria ao nvel supralegal. Disponvel em: http://www.lfg.blog.br.20
mar. 2007):

Mas, quais so esses efeitos mais amplos em se atribuir a tais tratados
equivalncia de emenda para alm do seu status de norma constitucional?
So dois os efeitos:
1) Eles passaro a reformar a Constituio, o que no possvel tendo apenas o status de
norma constitucional. Ou seja, uma vez aprovado certo tratado pelo quorum previsto pelo 3.,
opera-se a imediata reforma do texto constitucional conflitante, o que no ocorre pela sistemtica
do 2. do art. 5., onde os tratados de direitos humanos (que tm nvel de normas
135
constitucionais, sem contudo serem equivalentes s emendas constitucionais) sero aplicados
atendendo ao princpio da primazia da norma mais favorvel ao ser humano (expressamente
consagrado pelo art. 4., inc. , da Carta de 1988, segundo o qual o Brasil deve se reger nas
suas relaes internacionais pelo princpio da "prevalncia dos direitos humanos"). Agora, uma
vez aprovados pelo quorum que estabelece o 3. do art. 5. da Constituio, os tratados de
direitos humanos ratificados integraro formalmente a Constituio, uma vez que sero
equivalentes s emendas constitucionais. Contudo, frise-se que essa integrao formal dos
tratados de direitos humanos no ordenamento brasileiro no abala a integrao material que
esses mesmos instrumentos j apresentam desde a sua ratificao e entrada em vigor no Brasil.
2) Eles no podero ser denunciados, nem mesmo com Projeto de Denncia elaborado pelo
Congresso Nacional, podendo ser o Presidente da Repblica responsabilizado em caso de
descumprimento a esta regra (o que no possvel fazer tendo os tratados apenas status de
norma constitucional). Assim sendo, mesmo que um tratado de direitos humanos preveja
expressamente a sua denncia, esta no poder ser realizada pelo Presidente da Repblica
unilateralmente (como a prtica brasileira atual em matria de denncia de tratados
internacionais), e nem sequer por meio de Projeto de Denncia elaborado pelo Congresso
Nacional, u7' ,* (u "')! "+'"'%$! (u),'/7 @! 73%'! 0$3!")"u0)$3')!4 (u !#$ D7
7'"J+)' % %)+)"$! ;u7'3$!2 0/6u!u/'! &J"+'! %$ ":"$ 0$3!")"u0)$3'/.
AGORA4 PORTANTO4 SER^ PRECISO DISTINGUIR SE O TRATADO QUE SE PRETENDE DENUNCIAR EQUIVA>E
UMA EMENDA CONSTITUCIONA> DOU SECA4 SE \ MATERIA> E 9ORMA>MENTE CONSTITUCIONA>4 NOS
TERMOS DO ART. 5.M4 ` 3.M2 OU SE APENAS DET\M STATUS DE NORMA CONSTITUCIONA> D\ DIZER4 SE \
APENAS MATERIA>MENTE CONSTITUCIONA>4 EM VIRTUDE DO ART. 5.M4 ` 2.M2. CASO O TRATADO DE
DIREITOS GUMANOS SE ENQUADRE APENAS NESTA P>TIMA GIPRTESE4 COM O ATO DA DENPNCIA4 O
ESTADO FRASI>EIRO PASSA A NO MAIS TER RESPONSAFI>IDADE EM RESPONDER PE>O
DESCUMPRIMENTO DO TRATADO TOHSOMENTE NO aMFITO INTERNACIONA> E NO NO aMFITO INTERNO.
MAS CASO O TRATADO DE DIREITOS GUMANOS TENGA SIDO APROVADO NOS TERMOS DO ` 3.M DO ART.
5.M4 O FRASI> NO PODE MAIS DESENGACARHSE DO TRATADO QUER NO P>ANO INTERNACIONA>4 QUER NO
P>ANO INTERNO4 PODENDO O PRESIDENTE DA REPPF>ICA SER RESPONSAFI>IZADO CASO O DENUNCIE
DDEVENDO TA> DENPNCIA SER DEC>ARADA INE9ICAZ2. ASSIM4 REPITAHSE4 QUER NOS TERMOS DO ` 2.M4
QUER NOS TERMOS DO ` 3.M DO ART. 5.M4 OS TRATADOS DE DIREITOS GUMANOS SO INSUSCETYVEIS DE
DENPNCIA POR SEREM C>^USU>AS P\TREAS CONSTITUCIONAIS. O QUE DI9ERE \ QUE4 UMA VEZ
APROVADO O TRATADO PE>O QUORUM DO ` 3.M4 SUA DENPNCIA ACARRETA A RESPONSAFI>IDADE DO
DENUNCIANTE4 O QUE NO OCORRER NA SISTEM^TICA DO ` 2.M DO ART. 5.M.

Para arrematar, imprescindvel so as palavras de Luiz Flvio Gomes (in GOMES, Luiz Flvio. O
valor jurdico dos tratados de direitos humanos. Disponvel em: http://www.lfg.blog.br.03 abril. 2007.),
quando diz que "do velho Estado de Direito (ED) estamos evoluindo para o Estado constitucional e
;u7'3)"6+)$ de Direito (ECHD). Essa a maior e mais significativa mudana de paradigma que estamos
vivenciando (no plano jurdico) neste limiar do terceiro milnio.
Memorizando estas poucas e imprescindveis linhas, voc no ter dificuldades em sua prova
quando abordado sobre o tema.
NORMAS CONSTITUCIONAIS INCONSTITUCIONAIS
A princpio, a existncia de normas constitucionais inconstituionais seria impossvel pelo
princpio da unidade constitucional. Pressupe que a vontade do constituinte originrio una e coerente,
remontando a idia da filosofia grega de que o Direito um "cosmos" e no um "caos". Todas as
antinomias existentes so aparentes e podem ser resolvidas por critrios de especialidade ou de
sopesamento de princpios.
Contudo, h uma certa hiptese em que a norma constitucional pode ser declarada incompatvel com a
CF. o caso das emendas constitucionais que no preenchem os requisitos formais e materias da
prpria CF: elas tm sua validade retirada por dispositivos constitucionais. No h aqui a presuno de
coerncia porque estas derivam do constituinte derivado.
A proposito, o autor alemo Otto Bachoff escreveu um livro chamado "normas constitucionais
inconstitucionais", onde defende que haja um direito supralegal, pr-estatal, de qualquer ordem jurdica
que se preze, um mnimo tico. Norma constitucional que o afrontasse seria inconstitucional. Percebe-se
aqui uma certa atenuao da presuno de coerncia do constituinte originrio, que estaria limitado sua
legitimidade.
136
Sobre o assunto, alm do polmico e muito criticado livro de Bachoff, existe o livro "nterpretao e
aplicao da Constituio", de Luis Roberto Barroso, que, ao discutir o princpio da unidade da
Constituio, toca nesse ponto de discusso.
Espero ter ajudado. Andr.
CAPPE>>ETTI $3%'! +3$,'"L+)'! %$ &+$0!!$
Rodolfo Marques da Silva

Como citar este artigo: SLVA, Rodolfo Marques da. As ondas renovatrias do processo civil na viso de
Cappeleti e Garth. Disponvel em: www.sosconcurseiros.com.br.


As chamadas "ondas renovatrias j foram objeto de questionamento em concursos, inclusive
em prova oral. Portanto, para facilitar o estudo, escrevi o presente texto de maneira bem simplificada.

O tema "ondas renovatrias ou tambm denominado "movimentos renovatrios est
intimamente ligado questo do acesso a justia e ordem jurdica justa. Como diz Bobbio: "o problema
fundamental em relao aos direitos do homem, hoje, no tanto o de justific-los, mas o de proteg-
los."

Partindo dessa premissa, Mauro Cappeleti e Bryant Garth organizaram um estudo sobre os
instrumentos utilizados por vrios pases na busca da efetivao do acesso a justia e verificaram a
existncia 3 g+'3%! $3%'! +3$,'"L+)'! utilizadas para esse mister.

A &+)7)+' $3%' +3$,'"L+)'4 iniciada em 1965, est calcada na prestao de assistncia
jurdica gratuita s pessoas pobres. Como cedio, a prestao jurisdicional demanda o pagamento de
advogados, custas judiciais etc. Sendo assim, pessoas sem recursos no poderiam ter acesso a justia
sem a gratuidade de tal servio. neste contexto que ganha relevo a criao e estruturao das
Defensorias Pblicas.

Portanto amigo concurseiro, se for perguntado em qual onda renovatria encontra-se a
Defensoria, j sabe a resposta: na primeira onda renovatria.

A !gu3%' $3%' +3$,'"L+)' diz respeito s reformas que buscam a adequada tutela dos
interesses coletivos lato sensu ou metaindividuais . Busca-se afastar a caracterstica eminentemente
individualista do processo, que tutela o interesse de uma s pessoa, e passando a dar maior nfase
coletividade. sso faz com que se d maior efetividade ao processo, pois se tutela vrios interesses com
uma s demanda. nesse contexto que so criados instrumentos para proteo do meio ambiente,
consumidor, ao civil pblica etc.

A "+0)+' $3%' +3$,'"L+)' relaciona-se reforma interna do processo, que percorre, nas
palavras de Cappelletti, "do acesso representao em juzo a uma concepo mais ampla de acesso
justia. Essa terceira onda tem por finalidade modernizar os instrumentos processuais, dando maior
efetividade ao processo, deixando de lado o formalismo exacerbado dos atos processuais. Ademais,
busca adaptar o processo ao tipo de litgio (princpio da adaptao legislativa objetiva e teleolgica).

137
Esta ltima onda renovatria est ligada umbilicalmente ao conceito de instrumentalidade do
processo e, conseqentemente, das formas. Para tanto, necessria a reforma nos procedimentos e na
estrutura dos Tribunais, utilizao de mecanismos informais ou privados na soluo de litgios, dentre
outras medidas. Tal onda renovatria parte da idia de que no basta o direito de ao, mas sim que este
seja efetivo, tutelando-se o direito material pleiteado e, por fim, implementando o ideal da "funcionalidade
processual.

Essas reformas processuais j podem ser sentidas no nosso ordenamento, como a previso da
tutela antecipada genrica (1994) e a recente reforma da execuo civil (2006), que busca dar maior
efetividade ao provimento jurisdicional.

isso a amigos. Meu objetivo foi escrever um texto bem enxuto, visando facilitar os estudos e ao
mesmo tempo trazer conhecimento suficiente para eventual questionamento em prova. Espero ter
atingido o objetivo.

Um grande abrao e bons estudos!
Resumo:
1- A primeira soluo para o acesso - a primeira 'onda' desse movimento novo - foi a
assistncia judiciria;
2- A segunda dizia respeito s reformas tendentes a proporcionar representao jurdica
para os interesses 'difusos', especialmente nas reas da proteo ambiental e do
consumidor;
3- A terceira - e mais recente - o que nos propomos a chamar simplesmente "enfoque de
acesso justia" porque inclui os posicionamentos anteriores, mas vai muito alm deles,
representando, dessa forma, uma tentativa de atacar as barreiras ao acesso de modo
mais articulado e compreensivo". (CAPPELLETT, Mauro, GARTH, Bryant [traduo de
Ellen Gracie Northfleet]. Acesso Justia, Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris, 1988, p. 31
e ss.).
Ao estudar o problema do acesso efetivo Justia, Mauro Cappelletti identificou trs
solues prticas, as quais denominou de "ondas renovatrias do processo", sendo a
terceira delas o "enfoque de acesso justia", (u ,)!/u7.+' ' :)!"?30)' % !$/uAU!
Vu%)0)')!4 :"+'Vu%)0)')! )3!")"u0)$3')!4 0$7 ,)!"'! @ !$/uA#$ &+,3A#$ % /)"8g)$! .
232 Qu!"#$ % 19.11.09
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO
SUFSTITUTO DO TRT 1< REGIO 2 9ASE
0<E10E2009 D"$"'/ % 10 (u!"U!2
3 - Havendo vedao expressa do ordenamento jurdico, mas acolhido o pedido, a sentena
transita em julgado, ou no? Justifique.
138
Caros alunos, Tudo bem? Pelo menos uma questo mais normal na prova do TRT14, no? rsrs
Quero chamar ateno para um ponto. A possibilidade jurdica do pedido a condio da ao que
mais suscita divergncias, de maneira que no foi toa que ela foi indicada na pergunta... Poderia ter
falado em carncia de uma forma geral, ou em interesse, mas optaram pela possibilidade jurdica do
pedido. A meu ver, isso mostra que seria muito importante tecer alguns comentrios sobre ela, o que
muitos no fizeram.
Lembrem-se daquilo que eu sempre digo. Na introduo, comente sobre todos os institutos
descritos na resposta, ainda que de forma sucinta. No caso, fiz minha introduo com base na
possibilidade jurdica do pedido e da coisa julgada, para depois adentrar na questo.
Bem, maiores comentrios foram feitos na sugesto de resposta e ao longo das correes.
Vamos rodada, ento! Grande abrao!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Por meio da ao, exerce-se o direito pblico subjetivo abstrato de se buscar a tutela jurisdicional
do Estado, quando se sofre uma leso ou ameaa de leso a direito (art. 5, XXXV, da Constituio
Federal). cedio que o exerccio de tal direito encontra-se limitado no plano infraconstitucional por
determinadas condies, com o objetivo de temperar a incidncia dos demais princpios constitucionais
do processo civil. Nessa esteira, consagrando a teoria ecltica de Liebman, a ausncia de legitimidade
das partes, o interesse de agir e a possibilidade jurdica do pedido impedem o julgamento do mrito do
pedido.
A possibilidade jurdica do pedido deve ser entendida como a vedao no ordenamento jurdico
para que determinado pedido seja dirigido ao Estado-juiz. Retirada por Liebman de sua obra logo aps o
seu retorno tlia, mas mantida no diploma processual civil brasileiro, tida como a mais polmica das
condies da ao. H corrente doutrinria que defende, inclusive, que a impossibilidade jurdica deve ser
estender para os casos em que, apesar de no haver vedao, haja a ilicitude na causa de pedir ou nas
partes (Dinamarco), como o pedido de dvida de jogo, em que a ilicitude est na causa de pedir, e no no
pedido de pagamento de dvida.
Por outro lado, independentemente de ser considerada um efeito, uma qualidade ou uma situao
jurdica, a coisa julgada pode ser conceituada como a imutabilidade da deciso de mrito, em razo do
esgotamento dos recursos cabveis ou do transcurso in albis do prazo recursal (art. 467 do CPC). No
instrumento de justia ou ligado verdade, mas sim uma opo do legislador para atender a exigncia de
estabilidade das relaes sociais. (usei a mesma introduo da rodada 213, para vocs verem como os
temas se repetem...)
Divide-se em coisa julgada formal, que endoprocessual e caracterizada pelo simples trnsito em
julgado, e a coisa julgada material, que endo e extraprocessual, pressupe a coisa julgada formal e
caracteriza-se pela existncia de deciso jurisdicional de mrito. A coisa julgada ainda pode ser
desconstituda por meio de ao rescisria no prazo de 2 anos. Expirado tal prazo, d-se o que se chama
de coisa soberanamente julgada, sujeita flexibilizao em casos excepcionais, segundo parte da
doutrina.
Ao se analisar o mrito de um pedido juridicamente impossvel, com a resoluo do processo com
fulcro no art. 269 do Diploma Processual Civil, tem se entendido que a deciso fica acobertada pelo
manto da coisa julgada material, at mesmo porque respeitados todos os princpios processuais. Pode,
entretanto, ser desconstituda por ao rescisria, uma vez que analisado o mrito de pedido sem a
presena de uma das condies da ao.
H, contudo, posicionamento doutrinrio (Teresa Celina Arruda Alvim Wambier e Garcia Medina)
segundo o qual a anlise de pedido juridicamente impossvel geraria uma sentena inexistente, hiptese
em que sequer seria necessrio o manejo da rescisria. ( muito interessante citar os posicionamentos
em sentido contrrio, pois isso enriquece muito a resposta).
233 Qu!"#$ % 2=.11.09
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO
SUFSTITUTO DO TRT 1< REGIO 2 9ASE 0<E10E2009 D"$"'/ % 10 (u!"U!2
139
4 - Dentre os princpios fundamentais do processo um alberga o princpio da plenitude lgica do
ordenamento jurdico. Justaposto a este princpio de direito material encontra-se um princpio
constitucional processual, qual? O que traduzem esses princpios?
Caros alunos, Tudo bem?
O que acharam da questo? Na minha opinio, estava muito complicada, pois bastante aberta. O
candidato teria que adivinhar qual seria o princpio que est justaposto ao da plenitude lgica do
ordenamento. No mais fcil pedir para o candidato dissertar sobre o princpio X ou Y?
Conversei com diversos outros professores e conclui que seria o da inafastabilidade da jurisdio,
pois ele que traz a plenitude processual ao ordenamento jurdico, garantindo que qualquer leso ou
ameaa de leso seja apreciada pelo Poder Judicirio.
Percebi que muitos fizeram a ligao com o devido processo legal ou outros princpios. A questo
que muitos apenas disseram que "justaposto ao princpio da plenitude, est o princpio do devido
processo legal", sem especificar exatamente o motivo pelo qual eles tm ligao.
Em tal ponto que eu lembro que a questo estava muito aberta, mas seria o caso de o candidato
especificar as razes para se chegar a determinado entendimento.
Chamo a ateno para o fato de que a pergunta foi expressa sobre o que tais princpios
expressam, quais sejam, o princpio da plenitude lgica do ordenamento jurdico e o constitucional
processual a ele justaposto. Isso implica dizer que, se voc no abordou expressamente o que o
princpio da plenitude lgica, ento a resposta ficou incompleta.
Vrios outros temas poderiam servir para complementar a resposta, tais como a soluo do
conflito entre os princpios, ou, ainda, uma abordagem mais especficas sobre as formas de integrao de
lacunas.
Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
No atual estgio de evoluo do pensamento jurdico, existe atualmente grande tendncia em se
constitucionalizar todos os ramos do direito, inclusive o processual. Essa nova leitura atende aos anseios
de se interpretar a legislao infraconstitucional em consonncia com a Lei Maior e sua fora normativa.
Tem-se, dessa forma, um novo processo civil, voltado para a garantia do amplo acesso justia e da
efetividade.
cedio que o ordenamento jurdico formado por um sistema de normas, consubstanciadas em
regras e princpios, que do os fundamentos para que o julgador possa embasar o seu livro
convencimento motivado.
O positivismo kelseniano (veja como a ligao com o positivismo pode ser feita de forma singela)
trazia a idia de um ordenamento jurdico sem lacunas, com a incidncia do princpio da plenitude lgica
do ordenamento, que tem ligao com o fato de ele ser bastar, de ser pleno. A conseqncia disso seria a
existncia apenas de lacunas aparentes, que seriam solucionadas por um dos meios de integrao do
ordenamento, quais sejam, o costume, a analogia e os princpios gerais do direito. No direito do trabalho,
a norma especfica do art. 8 da CLT ainda permite a utilizao do direito comparado, da jurisprudncia e
da equidade.
O mencionado princpio tem natureza material, pois diz respeito s regras jurdicas para que o juiz
possa solucionar um caso concreto. Assim, nenhum caso deixaria de seu julgado pelo juiz, em razo de
suposta lacuna.
Paralelamente, na esfera processual, h o princpio da inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV,
CF), pelo qual o ordenamento jurdico tambm se torna pleno porque, a cada leso ou ameaa de leso a
direito, corresponde uma ao, cuja apreciao no pode ser afastada pelo Poder Judicirio.
sso corolrio da garantia de prestao de tutela jurisdicional pelo Estado, a partir do momento
em que se vedou a autotutela.
V-se, assim, que o juiz no pode se eximir de julgar qualquer pedido, em razo da ausncia de
lacunas do ordenamento jurdico, ao mesmo passo em que ele no pode se eximir de julgar qualquer
demanda que a ele seja submetida, formando, assim, uma plenitude tanto no plano material, quanto no
processual.
23< Qu!"#$ % 03.12.09
140
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE
CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRT 1< REGIO 2 9ASE
0<E10E2009 D"$"'/ % 10 (u!"U!2
5 - Em junho de 2004, empregado em empresa terceirizada deduziu em juzo pretenso de danos
materiais e morais em face de empresa tomadora de servios, sob alegao de que teria sido caluniado
pela r ao facilitar furto nas dependncias desta empresa. Onde deveria ter sido aforado o feito? Caso a
demanda houvesse sido deduzida na Justia Comum e ainda hoje estivesse pendente de julgamento,
qual a conseqncia relativamente tramitao? Justifique.
Caros alunos, Tudo bem?
Temos aqui uma questo mais fcil que caiu na prova do TRT14!
Vejam que um ponto muito importante era abordar o fato de que a lide envolvia uma relao de
emprego, mas no era entre empregado e empregador... Isso deveria ser analisado pelo candidato,
mormente com relao competncia antes da EC 45/2004, at porque a banca no teria colocado esse
exemplo toa.
Outro ponto importante seria comentar, ou pelo menos citar, a smula 392 do TST, 367 do STJ e a
proposta de smula vinculante 24 do STF. Isso porque as respostas teriam normalmente o mesmo
contedo, diferenciando-se, principalmente, pelos detalhes, como a meno aos entendimentos
sumulados. A proposta da smula vinculante seria bem interessante, pois tambm demonstraria
conhecimento sobre as tendncias do Supremo.
Maiores comentrios foram feitos na sugesto de reposta. Boa semana a todos e grande abrao!
Renato Sabino.
Observem que a questo aborda uma relao de emprego, mas com a tomadora de servios, e
no a empregadora, no plo passivo.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Antes da 1 fase da Reforma do Judicirio, a competncia da Justia do Trabalho nos dissdios
individuais era deveras restrita, cingindo-se apenas s lides envolvendo empregado e empregador, o
cumprimento das suas decises e determinadas formas de relao de trabalho, conforme a lei. Com a
Emenda Constitucional n. 45/2004, entretanto, tal competncia foi em muito ampliada, passando a
abranger as relaes de trabalho lato sensu, exceto quanto s relaes dos servidores vinculados ao
Poder Pblico por meio de vnculo estatutrio ou de carter jurdico administrativo, por fora de liminar na
AD 3395-6. (em questes sobre competncia da Justia do Trabalho, penso que muito interessante
iniciar a resposta com comentrios gerais sobre a matria.)
V-se que a competncia no mais se firma em razo da pessoa, mas sim da matria. Dessa
forma, no importa se as partes envolvidas no litgio so empregado e empregador, mas sim se a lide
decorre de uma relao de trabalho em que elas estavam envolvidas (isso importante, pois observem
que a questo no disse respeito apenas a uma relao de emprego, mas especificamente a uma relao
de emprego, mas com a tomadora no plo passivo).
Com relao ao perodo anterior EC n. 45/2004, interessante perceber que o fato de estar a
tomadora de servios includa no plo passivo no afasta a competncia desta Especializada (forte na
antiga OJ n. 327 da SD-1 do TST), uma vez que a lide continua decorrente do uma relao de emprego,
cuja prestao de servios era feita nas dependncias da r. Havia, contudo, posicionamento no sentido
de que a competncia seria da Justia Comum, pois a ao no teria sido ajuizada em face do
empregador.
Saliente-se que, aps a Emenda, foi dirimida qualquer dvida referente matria, uma vez que
no mais de faz meno ao empregador. O Tribunal Superior do Trabalho, inclusive, consolidou
entendimento, consubstanciado na smula 392, no sentido de que esta Especializada detm a
competncia para julgamento dos danos decorrentes da relao de trabalho, sem fazer qualquer
remisso condio de empregado e empregador, onde se enquadra o mencionado caso.
Caso a ao tenha sido ajuizada na Justia Comum, deve-se aplicar, analogicamente, o
estabelecido pela Excelsa Corte, de que as aes cujo julgamento estava pendente quando da
promulgao do texto reformador deveriam ser remetidas Justia do Trabalho.
141
Tal regra, informada por questes de poltica judiciria, preserva a competncia recursal dos
tribunais de justia e tribunais regionais federais e tambm objeto da Smula 367 do STJ e da proposta
de Smula Vinculante n. 24, ainda em discusso no Supremo Tribunal Federal. Ainda, no haveria
violao alguma ao art. 87 do Cdigo de Processo Civil, por se tratar de alterao de competncia em
razo da matria. ( importante no apenas indicar o entendimento do STF, mas tambm dizer qual o
seu fundamento).
235 Qu!"#$ % 10.12.09
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO
SUFSTITUTO DO TRT 1< REGIO 2 9ASE 0<E10E2009 D"$"'/ % 10 (u!"U!2
9 - Empregado foi admitido por sociedade de economia mista em 1.1.82, promovido,
posteriormente, a Superintendente Jurdico, no qual permaneceu at 1.1.97, quando passou a exercer
cargo estratgico, assim considerado pela empresa, o de Superintendente de Coordenao Empresarial.
Em 1.1.98, o empregado, altamente qualificado, e empregador firmaram "termo aditivo ao contrato de
trabalho, estabelecendo que: se e quando deixasse de exercer cargo estratgico pela empresa, o
empregado teria 12 meses, a partir da sada do ltimo cargo estratgico para, a seu exclusivo critrio,
decidir se exercer a advocacia externamente, assistindo-a e podendo, nesse caso, assistir a terceiros
que no tenham conflito de interesses com a Empresa; se e desde a opo pelo exerccio da advocacia
externa seria assegurada ao empregado a manuteno do contrato de trabalho pelo prazo mnimo de 3
anos, que poder ser reduzido, por exclusiva iniciativa do empregado, caso a empresa concorde com a
resciso do contrato de trabalho para que este passe a assisti-la na condio de servio terceirizado, ou
seja, trabalhador autnomo em escritrio externo. Em 1.1.99 a empresa despediu o empregado sem justa
causa. O termo aditivo firmado pelas partes transmudou a natureza do contrato de trabalho por prazo
indeterminado para determinado? H vedao legal estipulao contratual de garantia de emprego pelo
prazo fixado? vlido entender que resultou para o empregado garantia reintegrao, ou traduz
execuo pelo equivalente e, neste caso, qual o modelo a ser seguido, o da CLT ou do Cdigo Civil?
Caros alunos, Tudo bem? Espero que estejam prontos para descansar um pouco no recesso de
final de ano. Lembrem-se de que sempre bom aproveitar esse perodo para recuperar as foras...
Fechamos o ano com uma pergunta bem controvertida, principalmente no que tange
reintegrao. Confesso que refleti bastante acerca da resposta mais adequada, discutindo, inclusive com
outros professores.
Cheguei concluso de a clusula continha implicitamente uma garantia de emprego, razo pela
qual a reintegrao seria devida. Entretanto, penso que nada impediria que o candidato partisse da
premissa de que a clusula no o protegia da dispensa sem justa causa, trazendo apenas uma garantia
de emprego no caso de sair do cargo estratgico e continuar laborando na empresa. Nessa ltima linha
de raciocnio, caberia apenas uma indenizao com base nas regras da responsabilidade civil (art. 927 do
CC), tendo em vista que a empresa lhe deu fundada expectativa de continuidade no emprego.
Desejo a todos um excelente final de ano e que, em 2010, sejam realizadas todas as nossas
expectativas pessoais, profissionais e concurseiras! Aproveito, ainda, para agradecer a oportunidade de
acompanh-los por mais esse ano, na esperana de que as rodadas tenham sido frutferas para o
aprimoramento da preparao do concurso.
Feliz Natal e 2010!! Grande abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
O Direito do Trabalho regido por normas de ordem pblica, cujo desrespeito enseja o
reconhecimento da nulidade do ato viciado, nos termos do art. 9 da CLT. H, contudo, a possibilidade de,
por meio de acordo individual, as partes estabelecerem condies mais vantajosas, por meio de clusulas
contratuais que no infrinjam o mnimo previsto em lei.
Os contratos por prazo determinado tm expressa previso legal (art. 443 da CLT), podendo ser
entabulados por, no mximo, 2 anos, exceto quanto ao contrato de experincia, no sendo admitida mais
de uma prorrogao nesse perodo. Tendo em vista que a regra a da continuidade da relao de
emprego, por meio de vnculo por prazo indeterminado, no podem as partes entabular contrato a termo,
fora das hipteses legais.
142
Alm de por tal motivo, saliente-se que o termo aditivo tambm no teria o condo de modificar a
natureza do contrato, uma vez que no foi estabelecido um prazo mximo de contratao, mas sim um
perodo mnimo.
No que tange validade da garantia de emprego, s partes permitido convencion-las, mesmo
que no previstas expressamente em lei, uma vez que tal condio mais vantajosa ao empregado, e,
por certo, no infringem as normas de ordem pblica mencionadas alhures.
No caso em anlise, o termo aditivo garantiu ao empregado a opo de continuar prestando
servios como advogado, a ser exercida no prazo de 12 meses. mplicitamente, a empresa excluiu a
possibilidade de deixar o cargo por meio da dispensa, o que inibiria o exerccio da opo que ela mesma
garantira. (penso ser importante mostrar a razo pela qual se entende que a clusula consubstanciaria
uma estabilidade provisria)
Pode-se invocar, inclusive, o art. 129 do Cdigo Civil e o respeito boa-f contratual, para se
concluir que a empresa maliciosamente obstou que ele exercesse a opo de continuar por, no mnimo, 3
anos na empresa, enquanto advogado. (esse argumento bem interessante para ser colocado)
Ressalte-se que a clusula do termo aditivo tambm beneficiou a empresa, na medida em que foi
um incentivo para que o trabalhador, altamente qualificado, ali permanecesse.
Dessa forma, haveria direito reintegrao, baseada nas regras celetistas, com estabilidade pelo perodo
de 3 anos, considerado tal perodo a partir da dispensa, quando se considera exercida a opo do termo
aditivo. (aqui, seria interessante o candidato se manifestar expressamente sobre o prazo estabilitrio.
Entendo ser de 3 anos, pois esse o perodo de manuteno mnima do contrato de trabalho. O prazo de
12 meses seria apenas para o empregado exercer a opo.
SJ+g)$ T$++! T):+' DPE2
Juiz do Trabalho, Mestre e Doutorando (UEPE)
1H Cu!PODIVM - a Justia do Trabalho competente para apreciar e julgar ao que verse, nica e
exclusivamente, sobre reconhecimento de vnculo empregatcio e recolhimento de contribuies
previdencirias sobre as parcelas j pagas?
RESPOSTA1 A questo polmica, mas tem prevalecido na jurisprudncia dos tribunais do trabalho a
tese da incompetncia do Judicirio Trabalhista para executar as contribuies sociais decorrentes de
ao que se limita a reconhecer a existncia do contrato de emprego. Justia do Trabalho, na hiptese,
incumbiria apenas a declarar a existncia do elo de emprego e determinar a anotao da CTPS,
expedindo ofcio ao NSS para que tal autarquia pudesse cobrar as contribuies do empregador na
Justia Federal. Apenas se houvesse condenao envolvendo verba de natureza remuneratria incidiria a
competncia do juiz do trabalho para promover, de officio, a execuo de tais contribuies, como efeito
secundrio da sentena condenatria.
2H Cu!PODIVM - constitucional a exigncia de depsito recursal prvio? Qual a sua natureza jurdica?
RESPOSTA1 No vejo inconstitucionalidade na exigncia do depsito pecunirio, enquanto pressuposto
de admissibilidade recursal, pois no houve sacrifcio do direito de acesso justia. A lide foi solucionada
pelo rgo a quo, inexistindo garantia constitucional expressa ao duplo grau de jurisdio. A garantia de
ampla defesa no impe, necessariamente, a previso de um sistema recursal que autoriza, em toda e
qualquer hiptese, a impugnao do julgado sem a exigncia de requisitos mnimos de admissibilidade.
Ademais, o requisito do preparo (mediante o depsito em tela, ao lado do recolhimento das custas
processuais) inibe (em tese) o abuso do direito de recorrer e facilita a futura execuo por quantia certa.
3H Cu!PODIVM - cabvel a interveno de terceiros no processo do trabalho?
RESPOSTA1 Trs formas atpicas de interveno de terceiro so plenamente admissveis: a) os
embargos de terceiro; b) o recurso do terceiro prejudicado; e c) a assistncia. Quanto a tais modalidades,
no h maiores discusses na doutrina ou na jurisprudncia.
143
No tocante s formas tpicas, podemos sucintamente expor o seguinte: a) a oposio se revela
inadmissvel, pois abrange relao litigiosa (entre o oposto e um dos opoentes) que escapa ao mbito da
relao de emprego entre o empregado e o empregador; b) a nomeao autoria , em tese, admissvel
em situaes ns quais no h clareza quanto figura do empregador, caso a ao seja proposta em face
de pessoa erroneamente indicada como a empregadora, que nomeia ao reclamante o verdadeiro patro;
c) a denunciao lide, segundo o TST, atravs da SD-1, no admissvel, mas, pessoalmente, entendo
cabvel em uma hiptese excepcional: ao de indenizao por danos morais/materiais proposta por
empregado vtima de assdio sexual, proposta contra seu empregador com base na tese de ser deste a
respectiva responsabilidade, seguido de denunciao lide feita pelo empregador ao superior hierrquico
da vtima, que cometeu o ato de constrangimento sexual, com o intuito de responsabilizar este ltimo de
forma regressiva (no caso, a Justia do Trabalho revela competncia para julgar ambos os conflitos); e d)
a chamamento ao processo admissvel, quando outros devedores solidrios (empresas do mesmo
grupo econmico) so chamados pela empresa demandada pelo empregado.
<H Cu!PODIVM - O que achou da organizao da Ps-graduao de Direito Processual Civil (2 turma)?
Como foi a participao dos alunos?

RESPOSTA1 Excelente. Estou realmente encantado com a estrutura e o profissionalismo da equipe do
meu amigo Francisco Fontenele. O JusPODVM uma potncia! Os alunos, por sua vez, foram timos.
Muito participativos, demonstrando o interesse que serve de estmulo para qualquer professor. A
experincia, com toda sinceridade foi tima.
23= Qu!"#$ % 17.12.09
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO
SUFSTITUTO DO TRT 1< REGIO 2 9ASE 0<E10E2009
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%$! 3"3%)73"$! %$ TST STC.
Caros alunos,Tudo bem?
Em primeiro lugar, feliz 2010!! Que o ano seja muito frutfero e todos os campos da vida, inclusive
nos concursos! Vamos tentar manter ao longo do ano o mesmo gs do incio...
Observem que, mais uma vez, a responsabilidade civil foi objeto de questionamento, agora
focando na responsabilidade objetiva. Por isso que eu insisto que sempre bom ter em mente algum
texto padro sobre o tema, pois isso certamente facilitar o raciocnio na hora da prova.
Iniciei com a introduo padro sobre responsabilidade civil, para depois seguir para o tema da
responsabilidade objetiva. Como esse era o foco da questo, optei por tecer mais consideraes acerca
das diversas aplicaes da teoria do risco, uma vez que isso enriquece a resposta.
Por fim, passei anlise do pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil, pois a questo claramente
tentou seguir para essa linha (tem que comentar sobre a divergncia entre o inciso XXVIII e o "caput" do
art. 7 da CF!!). Penso ser interessante, tambm, comentar sobre a responsabilidade objetiva no meio
ambiente do trabalho.
No se esqueam de comentar sobre os julgados recentes, o que foi objeto de questionamento
expresso. Como sugesto, tambm poderia inserir no texto os enunciados da 1 Jornada da ANAMATRA.
Chamo ateno, ainda, para o fato de que o exerccio quer que o candidato aborde a aplicao
das teorias acerca da responsabilidade civil, e no que diga exatamente se o pedido ser ou no
deferido. Refiro-me especificamente ao caso do bancrio, pois muitos j afastaram o nexo causal... o
perito mdico que vai indicar isso para o juiz. Penso que no seria o caso de ficar tecendo consideraes
acerca do nexo causal, pois o exerccio no deu elementos para isso.Vamos rodada!
144
PS: Como sugesto para aprofundar o tema, sugiro a obra de Jos Affonso Dallegrave Neto
("Responsabilidade civil no direito do trabalho") ou o do Sebastio Geraldo de Oliveira ("Indenizaes por
acidente do trabalho ou doena ocupacional"), ambos da Editora LTr.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A doutrina civilista sobre a responsabilidade civil vem h muito discutindo a necessidade da prova
da culpa, para que haja o dever de reparao. Baseando-se em situaes nas quais tal prova seria
deveras difcil, desenvolveu-se a teoria da responsabilidade objetiva, pautada na teoria do risco, pela qual
deve haver indenizao quando se comprovar apenas o dano, o ato ilcito e o nexo causal. mportante
destacar que a teoria da culpa presumida guarda pertinncia com a responsabilidade subjetiva, havendo
apenas inverso, e no dispensa, do nus da prova de tal requisito.
A teoria do risco merece, ainda, diversas subdivises, partindo da teoria do risco proveito,
passando pelo risco criado (que independe do proveito), chegando at o risco integral, sem qualquer
excludente de responsabilidade. Desatacam-se tambm as teorias do risco profissional e excepcional.
(Penso que no seria o caso de se gastar muito tempo aqui, pois no o foco da questo. Mencionar as
diversas classificaes, a meu ver, j suficiente para demonstrar banca o conhecimento sobre o
assunto)
Quanto ao acidente de trabalho, prevalece a aplicao da teoria da responsabilidade subjetiva,
forte no inciso XXV do art. 7 da Constituio Federal e nos artigos 186 e 927 do Cdigo Civil. Como
regra de exceo, discute-se sobre a aplicao do pargrafo nico do art. 927 seara trabalhista.
Segundo tal dispositivo, haveria responsabilidade objetiva quando a atividade normalmente desenvolvida
pelo causador do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
Corrente minoritria sustenta que a norma de hierarquia inferior no pode prevalecer sobre a
norma constitucional, que expressamente prev a necessidade de prova do dolo ou culpa. (nesse sentido
pensa Rui Stoco)
Por outro lado, a maioria da doutrina (Enunciado 37 da 1 Jornada de Direito Material e
Processual) e da jurisprudncia, inclusive do Superior Tribunal de Justia e da Corte Superior Trabalhista,
inclinam-se pela aplicao do dispositivo. Argumenta-se que o inciso XXV deve ser interpretado em
consonncia com o caput, de maneira que deve ser aplicada a norma que melhora as condies sociais
do trabalhador, afastando-se, inclusive, a tradicional hierarquia entre normas constitucionais e
infraconstitucionais (cf. Dallegrave e Sebastio Geraldo). Nesses casos, tem-se entendido que o risco
anormal deve ser verificado pela atividade desenvolvida pelo trabalhador, e no pela preponderante da
empresa.
Quanto s teorias sobre a responsabilidade objetiva, acrescente-se, ainda, que a interpretao do
pargrafo 3 do art. 225 e do inciso V do art. 200, ambos da Constituio Federal, permite concluir que
o empregador responde objetivamente pelos danos causados dentro do ambiente de trabalho. Nessa
esteira, vale lembrar corrente doutrinria segundo a qual a doena ocupacional deve ser vista como uma
espcie de poluio no ambiente de trabalho, o que implicaria a incidncia de tal norma (Enunciado 38 da
1 Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho) (cf. Jlio Csar de S da Rocha, citado na
pgina 102 da 5 edio da obra de Sebastio Geraldo de Oliveira).
Dessa forma, conclui-se que, pela aplicao do art. 927, pargrafo nico, a construtora responde
objetivamente pelos danos decorrentes da doena ocupacional de seu empregado. Em outro norte, por
no se tratar de hiptese de risco anormal, aplica-se a responsabilidade subjetiva no caso do bancrio.
237 Qu!"#$ % 07.01.10
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO
SUFSTITUTO DO TRT 1< REGIO 2 9ASE 0<E10E2009
6 - Determinada empresa pblica federal, sob alegao de ameaa posse de seus bens,
pretende ingressar com interdito proibitrio e pedido de liminar, objetivando evitar que funcionrios
grevistas e usurios dos servios causem "violentos piquetes, "agresses fsicas e morais, "obstruo de
145
pessoas "depredao de veculos e bens. Qual justia competente para apreciar e julgar o feito?
Justifique e fundamente.
Caros alunos, Tudo bem?
A questo da rodada no era muito complicada e abordava a questo da competncia para o
julgamento das aes possessrias quando decorrentes do exerccio do direito de greve.
A questo dos interditos proibitrios j vinha sendo debatida e tambm foi objeto de
questionamento na ltima prova do TRT24 (rodada 186). O STF j havia entendido pela nossa
competncia (RE 579648, julgado em 10/09/2008) e, mais recentemente, acabou editando a Smula
Vinculante n. 23.
Alis, na rodada 234, vimos que o TRT14 j havia questionado sobre a competncia da Justia do
Trabalho, em uma questo que abordou a Smula Vinculante n. 24 do STF, o que mostra que eles
queriam verificar a atualizao do candidato.
A competncia da Justia do Trabalho volta a ser tema de questionamento, pelo que sugiro uma
reviso do assunto, com as devidas atualizaes doutrinrias e jurisprudenciais. Como dica, a LTr e a
ANAMATRA lanaram, no final do ano passado, o livro "Ampliao da competncia da Justia do
Trabalho 5 anos depois", com os textos das palestras proferidas no 2 Seminrio Nacional, realizado em
Belo Horizonte em abril do ano passado.
Sugiro, mais uma vez, que se inicie a resposta com consideraes gerais sobre a ampliao da
competncia e a Emenda Constitucional n. 45/2004. Apenas depois que eu adentraria no tema
especfico.
sempre interessante comentar todos os institutos objeto da questo, pelo que imprescindvel
conceituar o interdito proibitrio e falar tambm das demais aes possessrias.
Tambm muito bom falar sobre questes ligadas ao tpico, como, por exemplo, a abrangncia
dos trabalhadores da Administrao Pblica nas questes decorrentes de greve.
Por fim, seria imprescindvel citar a nova smula vinculante. poca da prova do TRT14, ela ainda
no havia sido editada, mas, se a questo fosse hoje, certamente quem no a mencionasse acabaria
perdendo ponto, pois demonstraria desatualizao.Vamos rodada!Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Conforme visto anteriormente, com a Emenda Constitucional n. 45/2004 (na rodada 234, j vimos
que uma questo sobre competncia que caiu na prova do TRT14. Por tal razo, no iniciei com um texto
padro sobre competncia, que coloquei naquela questo. Entretanto, se fosse em outra prova, nada
impede que aquelas consideraes gerais fossem colocadas), a interpretao sobre a competncia tem
agora um novo panorama, de maneira que o Lei Maior no deve ser vista luz do ordenamento jurdico
anterior, sendo necessrio que os operadores do direito faam a necessria releitura do texto
constitucional, com base na teleologia que informou o poder constituinte derivado.
Nesse ponto que se inserem as questes atinentes s aes possessrias, nos casos de
ameaa ou efetivao de esbulho ou turbao. D-se a turbao quando o possuidor tem a sua posse
molestada, mas ainda a mantm, caso em que deve ser intentada a ao de manuteno de posse. O
esbulho, por sua vez, caracteriza-se pela perda total da posse, dando ensejo ao de reintegrao.
Quando se est diante de justo receito de ameaa de turbao ou esbulho, aquele que detm a posse
atual pode ajuizar o interdito proibitrio.
De acordo com a nova redao do inciso do art. 114 da Constituio Federal, incluem-se na
competncia da Justia do Trabalho as aes que decorram do exerccio do direito de greve. Observe-se
que no houve, aqui, qualquer distino quanto natureza ou ao procedimento da ao, mas apenas
quanto sua origem, o que ligado causa de pedir.
Entretanto, quando a ameaa ou leso ao direito de posse advinha do exerccio do direito de
greve, o Superior Tribunal de Justia tinha precedentes, mesmo aps a EC n. 445/2004, no sentido de
que a Justia Comum era a competente para dirimir a lide, pois se tratava de ao possessria, que dizia
respeito ao direito privado. sso contrariava a Constituio, na medida em que ela era interpretada de
forma a manter o pensamento anterior. (enfatizei isso, pois foi muito dabatido no Seminrio Nacional de
Competncia... Falava-se que o STJ continua interpretando a CF da forma como fazia antes da EC, e no
como faz o STF, lendo o texto constitucional sem se ater quilo que era antes. Como exemplo, o STJ
146
dizia que a competncia era da Justia Comum simplesmente porque a Justia do Trabalho no julgava
ao possessria. Alis, sempre bom demonstrar viso crtica sobre o assunto).
Posteriormente, o Supremo Tribunal Federal deu ao dispositivo a interpretao pela qual o que
importa o fato de ao decorrer do exerccio do direito de greve, independentemente de ela ser
possessria ou no. sso culminou, inclusive, com a edio da Smula Vinculante n. 23, no final de 2009.
Registre-se que houve divergncia do Min. Marco Aurlio, que defendeu que, no texto sumulado, deveria
constar apenas a competncia para julgamento dos interditos proibitrios, que foram os casos
especificamente julgados pela Excelsa Corte. (acho interessante comentar sobre as divergncias, pois
mostra que o candidato no apenas decorou o contedo da smula, mas tambm se atentou para os
debates que a antecederam)
O caso em anlise amolda-se ao verbete sumulado, por serem as empresas pblicas regidas pelas regras
do regime privado (pargrafo 1 do inciso do art. 173 da Constituio) (a questo no colocou uma
empresa pblica toa... Certamente queriam alguma manifestao sobre isso, pois, caso contrrio, j
colocariam diretamente uma empresa da iniciativa privada no plo ativo). importante ponderar que a
smula no abrangeu o movimento grevista da iniciativa pblica, mas apenas o da iniciativa privada, o
que j demonstra que a interpretao do inciso ser feita pelo Supremo em consonncia com a liminar
deferida na AD n. 3395.
23I Qu!"#$ % 1<.01.10
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 2 REGO 2 ETAPA PRMERA
PROVA ESCRTA DSCURSVA 12/12/2009
1) O Municpio, em deciso acobertada pela coisa julgada, foi condenado ela Vara do Trabalho no
pagamento de gratificao por tempo de servio a servidor contratado pelo regime da Consolidao das
Leis do Trabalho, com fulcro em lei local. niciada a execuo, em sede de embargos o Municpio informa
a declarao da inconstitucionalidade da lei na qual est respaldado o julgado exeqendo, por deciso do
Tribunal de Justia do Estado, requerendo a decretao da extino da execuo.
Faa a anlise sistemtica da situao jurdica ora enfocada, com a apresentao do
posicionamento jurdico final.
Caros alunos,Tudo bem?
A questo dessa semana aborda a inexigibilidade do ttulo executivo quando baseado em lei
declarada inconstitucional. Na verdade, tem ligao com o tema da relativizao da coisa julgada.
Na sugesto de resposta, preferi fazer uma breve introduo, apenas com o conceito e a
classificao, para poder enfocar na coisa julgada em si. Iniciei pela discusso sobre a possibilidade de
relativizao, para depois abordar especificamente a questo da coisa julgada baseada em lei
inconstitucional.
Um ponto importante que no foi o STF quem declarou a inconstitucionalidade, mas sim o TJ...
Alis, penso que a banca no queria simplesmente uma anlise gramatical do dispositivo, mas
certamente uma verificao do paralelismo existente na CF, o que s foi feito pelas Matrculas 1165 e
1182.
No se esqueam de que a questo pediu expressamente para o candidato se posicionar sobre o
tema, pelo que no fazer isso certamente implicaria perda de pontuao. Vamos resposta... Um abrao,
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A coisa julgada, entendida como a imutabilidade da deciso de mrito, em razo do esgotamento
dos recursos cabveis ou do transcurso in albis do prazo recursal, divide-se em formal, que
endoprocessual e caracterizada pelo simples trnsito em julgado, e material, que endo e
extraprocessual, pressupe a coisa julgada formal e caracteriza-se pela existncia de deciso jurisdicional
de mrito. (como a relativizao da coisa julgada diz respeito coisa julgada material, interessante fazer
a distino).
147
H, entretanto, alguns casos em que parte da doutrina (Jos Augusto Delgado, Humerto Theodoro
Jnior e Dinamarco) entende que a coisa julgada material pode ser relativizada. Em primeiro lugar, pelos
princpios da justia e da legalidade, uma vez que o poder estatal exercido nos limites da lei, no
podendo haver coisa julgada sobre sentena totalmente alheia ao direito positivo. Da mesma forma, tem-
se os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, pois, no choque entre a coisa julgada e outros
princpios protegidos, aquela pode ceder a estes. Por fim, o princpio da instrumentalidade implicaria que
a dimenso instrumental do processo s tem sentido se estiver pautado na justia e adequado
realidade. (Dinamarco ainda defende que a coisa julgada s prevalece se respeitar a proporcionalidade, a
razoabilidade, a moralidade administrativa e se estabelecer condenaes justas ao Estado, sem ofender a
cidadania ou os direitos do homem ou o meio ambiente ecologicamente equilibrado).
Por outro lado, h corrente no sentido de que tais argumentos no podem ceder segurana
jurdica (Marinoni, Ovdio, Didier, Nelson Nery Jr.). Para eles, a coisa julgada seria a garantia do Estado
Democrtico de Direito e do direito de acesso ao Judicirio, que intrinsicamente ligado definitividade
do julgamento. Alm de pregar que a relativizao surgiu de casusticas, em casos absurdos, o que no
poderia gerar uma teorizao, sustentam que o sistema aberto no traria nenhuma segurana jurdica, at
porque, caso se admita que o Estado errou no 1 julgamento, nada garante que no erraria em um
segundo.
A discusso sobre a sentena baseada em lei posteriormente declarada inconstitucional passa
pela interpretao do art. 27 da Lei n. 9869/99. Com efeito, ou se entende que a coisa julgada sempre
pde ser alcanada pela declarao, ou se reconhece que a lei passou a prever a retroatividade da
declarao de inconstitucionalidade para alcanar a coisa julgada, salvo se o STF expressamente
dispuser ao contrrio. A questo que sempre se entendeu que a declarao de inconstitucionalidade
no poderia alcanar a coisa julgada (Gilmar Mendes e Clmerson Merlin Clve), alm de que o
dispositivo baseado no art. 284, par. 4, da Constituio Portuguesa, que, em seu par. 3, prev
expressamente que a declarao no prejudicar os casos julgados, salvo em alguns casos de natureza
penal (Didier).
O pargrafo 5 do art. 884 da CLT, bem como os artigos 475-L, , e 741, , do CPC estabelecem a
inexigibilidade do ttulo executivo judicial quando fundado e lei posteriormente declarada inconstitucional,
que a hiptese em comento, pelo que a execuo do Municpio dever ser extinta, posicionamento com
o qual concordamos.
Deve-se salientar que o fato de a declarao ter partido do Tribunal de Justia no impede a aplicao do
dispositivo, uma vez que a Constituio Federal, em seu artigo 125, pargrafo 2, estabelece a Corte
Estadual de Justia como sendo o rgo competente para o reconhecimento da inconstitucionalidade de
lei municipal, equiparando-se, assim, declarao de inconstitucionalidade de lei pela Excelsa Corte
(nesse sentido o AP 608/2003-491-02-00-9, julgado pela 10 Turma do TRT da 2 Regio. Poucos
analisaram a questo sob esse prisma, o que seria imprescindvel. No basta fazer a mera interpretao
literal, mas tambm tem que analisar toda a sistemtica constitucional de controle de constitucionalidade,
com base no paralelismo. Ainda que o candidato entenda que deve ser aplicado o CPC e a CLT
literalmente, deve abordar a discusso, ao menos citando essa corrente).
239 Qu!"#$ % 21.01.10
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 2 REGO 2 ETAPA PRMERA
PROVA ESCRTA DSCURSVA 12/12/2009
2) Durante audincia trabalhista, a testemunha indicada pela empresa, aps compromisso, se
recusa, sem justificativa legal, a responder perguntas feitas pelo Juiz. Ato contnuo, o Magistrado decreta
a priso em flagrante da testemunha, determinando ao oficial de justia o seu recolhimento ao Distrito
Policial. ndaga-se:
a) Qual a conseqncia jurdica do ato do Juiz, no mbito penal?
b) Qual a conseqncia jurdica do ato do Juiz, no mbito da reclamao trabalhista?
Caros alunos, Tudo bem?
148
Em primeiro lugar, quero dar parabns a todos os aprovados na prova do TRT2! O caminho
longo e vocs venceram mais uma batalha! Agora somar foras, deixar o carnaval de lado e se preparar
para a sentena...
Para os que no conseguiram, no se desanimem. O concurso um processo que s vezes
longo... Alm disso, com o nmero de vagas disponvel, provavelmente haver outro concurso logo.
Agora a hora de refletir sobre os erros e, principalmente, aprender com eles...
Bem, sobre a questo, j vi muita discusso, mas penso que ela no era to complicada.
A prova abordou a recusa de depor, que seria equiparada ao falso testemunho no tipo "calar a
verdade". Penso que a banca no deixou muita margem para se discutir a tipificao, pois j pediu
diretamente para que o candidato falasse sobre a consequncia da priso.
Observem que o crime foi cometido porque a testemunha calou a verdade, e no porque mentiu!
Isso importante porque alguns colocaram que o juiz deveria ter ponderado para ver se a testemunha
havia mesmo cometido o crime (se ela se recusou, ento cometeu, o que diferente de quando h
dvida se a testemunha mentiu ou no...)
Seria interessante comentarem um pouco sobre o crime, demonstrando conhecimento sobre o
direito penal.
Alguns entendem que o juiz no poderia ter prendido a testemunha, posio com a qual,
juridicamente, no concordo, mormente porque qualquer pessoa tem esse poder (art. 301 do CPP).
Dar voz de priso a uma testemunha no uma conduta que muitos juzes fazem ou com ela
concordam. Eu, particularmente, prefiro dar corda para a testemunha se enforcar, entrar em contradio,
para que, depois, na sentena, eu possa desconsiderar o depoimento e expedir ofcio ao MPF.
De qualquer forma, seja o juiz adepto ou no dessa prtica, fato que dificilmente voc vai
encontrar um juiz do trabalho que se filie ao posicionamento de que ele no pode prender em flagrante
nos casos de falso testemunho... O que quero dizer apenas que eu no sustentaria esse
posicionamento em uma prova de concurso para a Magistratura do Trabalho.
Bem, fiz maiores consideraes na sugesto de resposta. Vamos a ela! Boa semana a todos!
Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
No direito probatrio, s so admitidos os meios de prova moralmente legtimos, consoante art.
312 do Cdigo de Processo Civil. Dentre estes, inclui-se a prova testemunhal, cuja regulamentao no
processo do trabalho feita pelos artigos 819 a 830 da Consolidao, aplicando-se o CPC
subsidiariamente.
Nessa sistemtica, podem ser testemunhas todos aqueles que estiverem no pleno exerccio de sua
capacidade e que tenham conhecimento dos fatos controversos, no desde que no sejam impedidos ou
suspeitos. O rol das pessoas incapazes, impedidas e suspeitas encontra-se, respectivamente, nos
pargrafos 1, 2 e 3 do art. 405 do CPC, que so aplicveis subsidiariamente ao art. 829 da CLT.
(preferi apenas fazer remisso aos artigos, sem transcreve-los, para sobrar tempo de abordar questes
mais ligadas ao direito penal)
Quando a pretensa testemunha for impedida ou suspeita, poder o juiz ouvi-la como informante,
desde que estritamente necessrio, devendo o magistrado conferir ao depoimento o seu devido valor
probante (art. 405, pargrafo 4, do CPC). Nas demais hipteses, dever o juiz, aps a qualificao,
tomar o compromisso legal de dizer a verdade, sob pena de cometer crime de falso testemunho. Poder a
parte contrria contraditar a testemunha, logo aps a qualificao, porm antes de ser prestado o referido
compromisso.
Uma vez compromissada, se a testemunha fizer afirmao falsa, calar ou negar a verdade, incidir
nas penas do crime de falso testemunho, previsto no art. 342 do Cdigo Penal. No caso, a recusa em
depor equipara-se testemunha que cala a verdade, o que tambm est includo na tipicidade da
conduta, exceto nas hipteses do art. 406 do CPC.
H corrente que defende a impossibilidade de o juiz decretar a priso em flagrante de testemunha,
mormente porque a valorao do depoimento pode ser precipitada. Ocorre que, no caso, no se trata de
testemunha que falseia a verdade, mas sim de testemunha que se recusa a diz-la, de onde emerge a
patente prtica do crime.
(H alguns julgados concedendo ordem de habeas corpus em caso de testemunha que comete
crime de falso testemunho, pois ela ainda poderia se retratar at o final da ao e tambm por causa de
incerteza acerca da real prtica do crime. O 1 argumento, com todo respeito aos que pensam o contrrio,
est equivocado, pois o pargrafo 2 do art. 342 do CP encerra uma excludente de punibilidade, e no de
149
tipicidade. Assim, a pessoa pratica o crime, mas no punida e, se praticou o crime, no h vcio na
priso em flagrante. O 2 argumento, por sua vez, no seria aplicvel ao caso, pois a hiptese no de
testemunha que mentiu, mas sim de testemunha que se recusou a depor. No h aqui a possibilidade de
o juiz estar equivocado com relao a quem fala ou no a verdade...)
Dessa forma, tendo o juiz prendido a testemunha em flagrante (o que lhe permitido, por fora do
art. 301 do Cdigo de Processo Penal, bem como porque o crime foi cometido em sua presena) ( bom
falar isso, pois o juiz do trabalho s teria competncia para prender algum nos casos de crime em
flagrante cometido em sua presena) e a encaminhado autoridade policial, ser aberto inqurito policial,
com a possibilidade de posterior apresentao de denncia pelo Procurador da Repblica e condenao
em pena de recluso de 1 a 3 anos. Presentes os requisitos legais, cabe o pedido de revogao da priso
em flagrante ou a impetrao de habeas corpus junto ao Tribunal Regional do Trabalho.
Saliente-se que, se a testemunha voltar atrs e decidir contar a verdade antes da sentena no
processo trabalhista, d-se a extino da punibilidade, nos termos do pargrafo 2 do mesmo dispositivo.
Na esfera trabalhista, poder o juiz aplicar multa testemunha (art. 730 da CLT). Alm disso, a
parte que arrolou a testemunha no poderia substitu-la, devendo arcar com as conseqncias
processuais advindas do no cumprimento de seu nus de prova ou contra-prova.
2<0 Qu!"#$
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 2 REGO 2 ETAPA PRMERA
PROVA ESCRTA DSCURSVA 12/12/2009
3) Ao de consignao em pagamento, por meio da qual a empresa consignante pretende obter a
declarao da extino da obrigao quanto ao recolhimento das contribuies sindicais devidas
entidade representativa de sua categoria econmica, aduzindo dvida quanto ao credor, diante do
recebimento de cobranas por parte do Sindicato A, para o qual sempre efetuou os pagamentos, bem
como por parte do Sindicato B, denominando-se novo detentor da representatividade sindical, com
respaldo em registro conferido pelo Ministrio do Trabalho e Emprego.
Faa a anlise da situao jurdica ora enfocada, sobretudo a luz do contido no artigo 8 da
Constituio Federal.
Caros alunos,
J preparados para o Carnaval? Exceto pelos que vo fazer a prova de sentena em So Paulo,
sempre bom dar uma descansada. Um dia de carnaval no mata ningum e permite recuperar as
energias (se bem que, em alguns casos, acho que a pessoa acaba perdendo mais energia ainda rsrs).
A questo dessa semana interessante.
Lembro que nada colocado na pergunta toa. Digo isso porque alguns no comentaram nada
sobre a ao de consignao em pagamento. Pessoal, se a banca colocou expressamente que o mrito
da questo ser decidido em uma ao de consignao, claro que os examinadores querem
comentrios sobre ela. Se assim no fosse, fariam apenas o questionamento concernente ao art. 8 da
CF... Se voc no falou nada sobre a consignatria, certamente j perderia alguns dcimos.
Os pontos que, penso eu, seriam importantes de comentar so a unicidade sindical, a necessidade
de registro e o rgo competente. Pelo menos os dois primeiros tm ligao direta com a pergunta.
Reparem que a questo fala em "registro", pelo que bom falar alguma coisa sobre ele.
Observem tambm a ligao entre as idias, para no ficar uma parte da resposta falando da
consignao e a outra, do sindicato. Uma idia usada por alguns, que ficou muito boa, foi falar sobre a
ao de consignao e, para iniciar a parte do sindicato, usar a expresso "Quanto ao mrito da
demanda..." Teci maiores comentrios ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
150
A ao de consignao em pagamento tem natureza hbrida e objetiva, por meio de depsito em
dinheiro ou de coisas, extinguir uma obrigao. Tem previso nos artigos 890 a 900 do Cdigo de
Processo Civil e o seu cabimento se d nas hipteses descritas no art. 335 do Cdigo Civil. A ao pode
ser ajuizada por qualquer um que possa efetuar o pagamento, desde que haja mora do credor, risco de
pagamento ineficaz e dvida lquida. Deve ser ajuizada enquanto perdurar a mora do credor, no lugar do
pagamento ou onde a coisa se encontre. (Falei aqui no objeto, base legal, hipteses de cabimento,
requisitos e legitimidade. Vejam como essas informaes podem ser dadas de forma mais direta)
A hiptese em anlise se subsume ao inciso V do art. 335 do Diploma Civil, uma vez que h
dvida sobre qual sindicato o legtimo para receber o valor referente s contribuies.
O modelo sindical brasileiro sofre grandes influncias do corporativismo presente poca da
promulgao da CLT. Conquanto o inciso do art. 8 da Constituio Federal disponha sobre a no
interveno do Estado nos sindicatos, o sistema sindical ptrio ainda tem a unicidade como um dos
resqucios da fase de autoritarismo poltico. Outros desses resqucios so a diviso dos trabalhadores em
categorias e o estabelecimento de base territorial mnima para o sindicato (quem comenta sobre os cinco
resqucios do corporativismo Octavio Bueno Magano, que, alm desses dois, ainda cita o pagamento de
contribuio obrigatria e o Poder Normativo da Justia do Trabalho).
Sob o prisma da unicidade, no se admite a existncia de mais de um sindicato na mesma base
territorial de outro. Quanto ao ponto, a Organizao nternacional do Trabalho conta com as Convenes
87 e 98, a primeira abordando a liberdade sindical e a segunda, a autonomia. No ordenamento jurdico
brasileiro, h uma absurda inverso lgica, pois o Brasil signatrio apenas da segunda conveno, que
apenas complementa a primeira.
Nesse sentido, se j existe um sindicato registrado na base territorial para a mesma categoria,
outro no pode ser criado, exceto nas hipteses de fuso, incorporao e desmembramento da categoria.
Quanto ao registro, a Excelsa Corte tem entendimento pacificado de que ele no implica
interferncia estatal no sindicato (Smula 677), o que tambm se coaduna com o verbete n. 259 do
Comit de Liberdade Sindical da OT. Ele se justifica apenas para formalizar a aquisio da personalidade
jurdica do ente sindical, podendo ser negado apenas em casos de vcio formal.
Deve ser feito no Ministrio do Trabalho (cf. Smula 677 do TST), que a autoridade competente
para controlar a observncia da unicidade, bem como para que o sindicato tenha as prerrogativas do art.
513 da CLT. Lembre-se, contudo, que a Portaria n. 186/2008 do Ministrio do Trabalho, que regula o ato
de registro, tambm prev o registro do estatuto no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas (nesse
ponto, recomendo a leitura de Direito Sindical, de Jos Cludio Monteiro de Brito Filho, nas pginas 114-
117 da 3 edio, e do Compndio de direito sindical, de Amauri Mascaro Nascimento, nas pginas 305-
328 da 6 edio).
Sendo assim, feito o depsito pela consignante, ficar exonerada de sua obrigao e caber ao juiz
decidir incidentalmente qual o sindicato detentor da representatividade dos membros da categoria,
dentro daquela base territorial.
2<1 Qu!"#$ % 0<.02.10
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 2 REGO 2 ETAPA PRMERA
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4) A Lei 12.016 de 07 de agosto de 2009, trouxe nova disciplina ao mandado de segurana
individual e coletivo. Faa a anlise comparativa do artigo 7, 1, da lei em questo, com os princpios,
as normas e as regras que informam o Direito Processual do Trabalho
Caros alunos Tudo bem com vocs?
A questo dessa semana no muito complicada. Na verdade, exige apenas a anlise do art. 769
da CLT e da IN n. 27/2005 do TST. Poucos comentaram sobre a instruo normativa, apesar de que ela
seria um dos melhores argumentos, por ser expressa quanto utilizao da sistemtica recursal celetista.
Fiz a sugesto de resposta com uma introduo sobre o mandado de segurana, para depois
introduzir o assunto. Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada.
Bons estudos para alguns e bom carnaval para os outros! Grande abrao! Renato Sabino.
151
Sug!"#$ % +!&$!"'
O Mandado de Segurana ao que integra a jurisdio constitucional das liberdades. tida
como uma ao constitucional, de natureza civil, que tem por finalidade a proteo do exerccio do direito
lquido e certo no amparado por habeas corpus ou habeas data. Tendo, como mrito, a anlise da
ilegalidade ou do abuso de poder, o writ tem sua regulamentao disposta na recente Lei n. 10.016/2009.
Divide-se em mandado de segurana individual e coletivo, a depender da natureza do direito
tutelado, e tambm caracterizado pelas modalidades preventiva e repressiva. No primeiro caso, est-se
da iminncia de se praticar ato coator, enquanto, no segundo, ele j foi praticado. Saliente-se que, em se
tratando de mandado de segurana repressivo, deve-se respeitar o prazo decadencial de 120 dias,
contado da cincia, pelo interessado, do ato impugnado (art. 23 da Lei 12.016/2009). (percebam que eu
utilizei aqui uma adaptao do texto que foi utilizado na resposta da rodada 219, sobre a 9 questo da
ltima prova do TRT9. sso para demonstrar que, como a nova lei recente e tem sido pedida nos
concursos, vale a pena o candidato ter em mente um texto padro que fale sobre o mencionado diploma).
A nova Lei do Mandado de Segurana trouxe alteraes disciplina ao writ, dentre as quais se
destaca a previso, no pargrafo 1 de seu artigo 7, da possibilidade do manejo do agravo de
instrumento no caso de deferimento ou indeferimento de liminar. Haveria, assim, dvida no processo do
trabalho quanto aplicao do dispositivo.
Malgrado o posicionamento em sentido contrrio, a possibilidade de interposio de tal recurso no
deve ser admitida no processo laboral, uma vez que, apesar de existir omisso no texto Celetista quanto
ao ponto, h incompatibilidade com as normas ali previstas.
sso porque, consoante o pargrafo 1 do art. 893 da CLT, vige no processo do trabalho a regra da
irrecorribilidade imediata das decises interlocutrias, estando elas sujeitas a recurso apenas quando da
deciso final. A exceo existiria apenas com relao s hipteses descritas na Smula 214 da Corte
Superior Trabalhista, quais sejam, quando a deciso contrariar smula ou orientao jurisprudencial do
TST, quando ela estiver sujeita a recurso para o mesmo Tribunal ou quando for reconhecida
incompetncia com remessa dos autos a outro tribunal (da forma como redigi, pretendi incluir no apenas
os casos de incompetncia territorial com remessa dos autos a outro TRT, mas tambm as hipteses de
incompetncia material).
Acrescente-se que, aps a ampliao da competncia material desta Especializada, a Corte
Superior Trabalhista editou a nstruo Normativa n. 27/2005, em cujo art. 1 se determinou a aplicao
do rito celetista, exceto quanto s aes de rito especial, tais como o mandado de segurana. Entretanto,
no art. 2 do mesmo diploma normativo, estabeleceu-se que, quanto ao sistema recursal, devem
prevalecer as regras da CLT. (Esse argumento muito importante)
Dessa forma, pela aplicao do art. 769 da CLT, a regra do pargrafo 1 do art. 893, Celetrio,
deve prevalecer sobre a insculpida no pargrafo 1 do art. 7 da Lei n. 12.016/2009. Saliente-se que, de
acordo com a OJ n. 149 da SD-2 do TST, no cabe novo mandado de segurana contra o
(in)deferimento de liminar em mandado de segurana, no havendo, por outro lado, direito lquido e certo
ao (in)deferimento de liminar (Smula 418 do TST).
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
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5- Discorra sobre a novao no Direito do Trabalho e eventuais reflexos na rbita processual
trabalhista.
Caros alunos, Tudo bem?
Temos aqui uma pergunta no to complicada em direito civil, na qual o candidato teria que
discorrer sobre o instituto da novao, comentando sobre a sua existncia no direito do trabalho e no
direito processual do trabalho.
Em tal ponto, sugiro a leitura de "Instituies civis no direito do trabalho", de Alexandre Agra
Belmonte, pela editora Renovar. A obra interessante, pois faz a ligao dos institutos de direito civil com
o direito do trabalho.
152
Inicialmente, fiz a sugesto de resposta com consideraes gerais sobre a novao, suas
caractersticas e classificaes. Apenas aps que adentrei no campo trabalhista, conforme solicitado
pela questo.
No geral, as respostas foram boas, mas tomem cuidado para no transformar uma pergunta sobre
novao em uma pergunta sobre sucesso... Na verdade, percebi que alguns de vocs no comentaram
muita coisa sobre a novao cingindo-se a colocar o conceito. Lembrem-se, porm, de que a questo
de direito civil, de maneira que seria muito interessante colocar informaes extras sobre a novao. Uma
simples sugesto que o candidato abra o CC nos artigos 360 e seguintes e escreva o que est ali
disposto com as suas prprias palavras. J algo que deixa a resposta mais rica do que apenas dar o
conceito. claro que seria melhor colocar alguns pontos doutrinrios tambm, mormente quanto s
classificaes. Fiz maiores comentrios ao longo da rodada. Fico por aqui.Grande abrao! Renato
Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A novao uma modalidade de extino das obrigaes pela qual a dvida anterior extinta,
havendo a criao de nova obrigao, substituindo aquela. Tem previso nos artigos 360 e seguintes do
Cdigo Civil, tendo como requisitos, alm da extino da obrigao anterior e da criao de uma nova, o
animus novandi (penso ser interessante colocar os requisitos). Caso o nimo de novar no esteja
presente, a segunda obrigao apenas confirmar a primeira, consoante o art. 361 do Diploma Civil
(vejam como apenas parafraseei o artigo com minhas prprias palavras).
Divide-se em novao subjetiva, objetiva e mista. A primeira ocorre quando h substituio de uma
das partes envolvidas na obrigao anterior, seja do credor, caso em que se denomina novao subjetiva
ativa, seja do devedor, que seria a novao subjetiva passiva. D-se a novao objetiva quando houver
substituio do objeto da obrigao pactuada, ou seja, da prestao em si. Por fim, a novao mista
ocorre quando houver alterao tanto de um dos sujeitos quanto da prestao.
Urge salientar, ainda, que a novao subjetiva passiva pode se dar independentemente da
concordncia do antigo devedor, caso em que se denomina de expromisso. Em tal hiptese, o animus
novandi manifestado apenas pelo credor e pelo expromitente. (isso um ponto doutrinrio. O CC coloca
a regra, mas, ao dizer que a doutrina denomina de expromisso, o candidato demonstra conhecimento
sobre o assunto. De qualquer forma, a meno ao fato de que pode ocorrer sem a concordncia j
deixaria a resposta mais rica)
Alm da extino da dvida anterior, a novao tem por efeito a extino dos acessrios e da
garantia da dvida, exceto quando houver disposio em sentido contrrio (isso tambm est expresso no
CC, de maneira que s acrescentei ser um efeito da novao). No h, assim, como o credor executar o
devedor anterior, bem como exercer privilgios existentes na pactuao anterior.
No direito do trabalho, h alguns casos de novao que podem ser reconhecidos.
Em primeiro lugar, tem-se a sucesso de empresas, ponto sobre o qual h divergncia da
doutrina. De um lado, h entendimento segundo o qual a alterao na estrutura jurdica da empresa
implicaria novao subjetiva passiva, pois haveria a figura de um novo devedor, havendo, assim, nova
obrigao. Por outro lado, h quem argumente (como Alexandre Belmonte) que se trata de assuno de
dvida, mormente em razo da despersonificao do empregador e porque no haveria animus novandi
por parte do empregado, caso em que o novo proprietrio apenas assumiria a obrigao anterior. (vejam
que, para dar mais nfase novao, que o ponto principal da pergunta, no falo muito de sucesso,
por ser ela apenas uma das modalidades de novao)
H, ainda, as hipteses de novao imprpria ou modificativa, de carter objetivo, em que algumas
alteraes do contrato de trabalho permitem concluir pela existncia de nova obrigao, tais como a troca
de funo, para trabalho em menor perodo de tempo. Diz-se que uma novao imprpria exatamente
porque o contrato de trabalho no se extingue, devendo haver uma adaptao do instituto civil s regras
trabalhistas. (Alexandre Agra Belmonte fala disso. Ele exemplifica a novao objetiva sempre com
benefcios ao empregado.) Saliente-se que o ius variandi no caracteriza novao, uma vez que no
altera as condies essenciais do contrato de trabalho, alm de ser unilateral.
Para fins processuais trabalhistas, a novao subjetiva implica a direo da execuo para o novo
devedor, havendo, entretanto, posicionamento segundo o qual o antigo devedor responde
subsidiariamente, mormente nas hipteses de insolvncia do novo devedor (o que ocorre, por exemplo,
com a sucesso). Pode, ainda, ser objeto de embargos execuo, por aplicao analgica do rol de
matrias argveis contido no CPC.
153
2<3 Qu!"#$ % 1I.02.10
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 2 REGO 2 ETAPA PRMERA
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6) Existe antinomia entre o artigo 392-A da CLT e a redao do artigo 71-A da Lei 8.213/91?
Caros alunos, Tudo bem?
Na minha opinio, a questo no era complicada, mas aqueles que no estavam com a
atualizao da Lei n. 12.010/2009 se sairiam mal... que referido diploma legal revogou os pargrafos do
art. 392-A da CLT, mas no o art. 71-A da Lei n. 8.213/91. a que surge a discusso, que no foi
abordada por alguns alunos...
Um ponto importante, que alguns no comentaram, seria o que o conflito de normas (antinomia)
e como ela se resolve. J que a questo versa sobre o tema, seria importante comentar algo sobre o
assunto. Lembrem-se de comentar tudo o que o examinador coloca na questo.
Penso que o melhor seria defender que o dispositivo previdencirio foi revogado, at porque, caso
se defenda que a licena seria de 120 dias e o salrio maternidade, de 30 ou 60 dias, estar-se-ia
transformando o perodo de suspenso em perodo de interrupo do contrato de trabalho, pois o
empregador teria que arcar com os salrios do perodo.
Bem, maiores consideraes foram feitas na sugesto de resposta. Bons estudos e bom final de
semana a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Por termos um sistema jurdico aberto, possvel a existncia de antinomias, tambm conhecidas
como conflitos de normas. Trata-se do choque entre duas normas, que pode ser resolvido por meio dos
critrios cronolgico, da especialidade e o hierrquico. Podem ser classificadas em antinomias de 1 grau,
envolvendo apenas um dos critrios acima, ou de 2 grau, envolvendo dois critrios Ainda, fala-se em
antinomia aparente, quando um desses critrios soluciona o conflito, ou real, nas hipteses em que o
conflito resolvido pelo Poder Legislativo, por meio da edio de uma terceira norma, ou do Poder
Judicirio.
No caso em anlise, o art. 392-A da CLT foi acrescentado ao texto celetista em 2002, trazendo a
previso da licena maternidade tambm para a mo adotante e para aquelas que obtm a guarda
judicial de filhos. O legislador havia feito, entretanto, uma diferenciao nos pargrafos dos dispositivos,
com relao ao perodo da licena, de acordo com a idade da criana. No mesmo sentido, o art. 71-A da
Lei n. 8.213/91 estabelece a obrigao da Previdncia Social de arcar com o salrio-maternidade,
fazendo, ainda, a repetio, no texto legal, dos mesmos perodos de licena contidos no texto celetista.
No havia, portanto, qualquer conflito entre os referidos dispositivos. Ocorre que a Lei n.
12.010/2009, que entrou em vigor no final de 2009, revogou os pargrafos do art. 392-A da CLT, deixando
de fazer qualquer diferenciao para fins de concesso de licena, de maneira que a mo adotante e a
que obteve guarda judicial ter 120 dias de licena maternidade, independentemente da idade da criana.
Todavia, o legislador no procedeu nenhuma alterao no texto legal previdencirio, o que causa conflito
entre a norma especial trabalhista posterior e a norma especial previdenciria anterior.
Em tal panorama, tendo em vista que o salrio maternidade o benefcio pago no perodo de licena, no
h como se sustentar a manuteno da redao original do art. 71-A da Lei n. 8.213/9, estando ele
revogado, por incompatvel com a novel dispositivo celetista. Ademais, pode-se argumentar que a regra
geral previdenciria, prevista no art. 70 da Lei de Benefcios, prev que o salrio maternidade deve ser
pago, observando-se as normas trabalhistas de proteo maternidade, onde se inclui o prazo
indiscriminado de 120 dias para licena maternidade. Por fim, deve-se lembrar que a Constituio Federal
determina, em seu art. 226, a proteo famlia, o que deve ser respeitado.
2<< Qu!"#$ % 25.02.10
154
XXXIV CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO
SUFSTITUTO DO TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 2 REGIO 2 ETAPA PRIMEIRA
PROVA ESCRITA DISCURSIVA 12E12E2009
7) Discorra sobre a aplicao da clusula penal prevista no artigo 28 da Lei 9615/98.
Caros alunos, Tudo bem? O que acharam da questo dessa semana? Na verdade, ela no muito
complicada, mormente para quem acompanha as "Notcias do TST", que recentemente traziam muitos
julgados sobre o assunto.
O ponto principal que, a meu ver, a banca queria, seria o pronunciamento sobre a divergncia
entre a aplicao da clusula apenas para o atleta ou para ambas as partes.
Em tal ponto, lembro que ningum obrigado a concordar com a SDI-1, mas importante citar a
corrente l pacificada, pois isso demonstra atualizao com a jurisprudncia.
Na redao da resposta, sugiro fazer consideraes iniciais sobre a clusula penal no contrato de
atleta, at mesmo para poder delimitar o instituto. Se desse tempo, poderiam at fazer algum comentrio
sobre o Cdigo Civil. Bem, vamos rodada! Boa semana a todos e grande abrao! Renato Sabino.

Sug!"#$ % +!&$!"'
A Lei n. 9.615/98, popularmente conhecida como Lei Pel, trouxe, em seu art. 28, a
obrigatoriedade de existir clusula penal no contrato de trabalho do atleta, nas hipteses de
descumprimento, rompimento ou resciso unilateral. Nos termos dos pargrafos do dispositivo, a clusula
penal deve ser limitada em cem vezes o valor da remunerao anual do atleta, exceto nas hipteses de
transferncia internacional, bem como deve ser automaticamente reduzida, conforme o cumprimento do
contrato entabulado.
cedio que a clusula penal um pacto acessrio a um negcio jurdico pela qual as partes
contratantes fixam antecipadamente uma indenizao, sem necessidade de comprovao de prejuzos,
para o caso de descumprimento culposo, total ou parcial, do contrato, bem como para a hiptese de mora
(art. 408 do Cdigo Civil). Tem a funo precpua de pr-liquidao de danos, bem como de compelir o
devedor ao cumprimento da avena, e apenas permite o pagamento de indenizao suplementar se
houver expressa pactuao e mediante comprovao do dano. (vejam como a idia da resposta da
rodada 196 pde ser inserida aqui)
Na jurisprudncia, j se admitiu que o Poder Judicirio fixasse o valor dessa clusula penal quando
as partes assim no o fizeram, ante a obrigatoriedade de sua previso no contrato de trabalho.
Discute-se se a aplicao da referida clusula seria cabvel apenas quando o rompimento do
contrato se deu por iniciativa ou culpa do atleta ou se tambm por iniciativa do empregador. Em suma, a
discusso englobaria a finalidade da clusula, se a de proteger ambas as partes ou apenas o clube.
Em um primeiro momento, a anlise do art. 33 do diploma legal demonstra que a clusula seria
devida quando o rompimento, o descumprimento ou a resciso partisse de qualquer das partes, pois se
infere que ela seria paga quando houvesse documento de resciso unilateral, seja pelo atleta, seja pelo
empregador. Entretanto, o art. 31, pargrafo 3, da Lei Pel prev que, na hiptese de resciso
antecipada do contrato de trabalho por parte do empregador, deve ser paga a indenizao prevista no art.
479 da CLT.
Por tal razo, os precedentes na SD-1 da Corte Superior Trabalhista so no sentido de que a
clusula penal s aplicvel em favor dos empregadores, pois a finalidade da sua estipulao
compens-los pelos investimentos feitos na contratao do atleta, com o objetivo de resolver os inmeros
problemas advindos do instituto do passe, que vinculava o atleta, independentemente de existncia de
contrato em curso. No haveria impedimento, assim, a que a clusula fosse instituda apenas em favor de
uma das partes, mormente porque a legislao especial j prev a indenizao no caso de resciso
antecipada pelo clube (art. 31). Alis, isso se compatibiliza com a reduo gradativa da clusula, pois, ao
longo do contrato de trabalho, vai se amortizando referido investimento. (cf. E-ED-RR-552/2002-029-01-
00.4, ERR 1077/2004-054-02-00-0, RR 1657-2003-201-04-00-6, publicado em 28/06/2008).
Sendo assim, a clusula no seria devida em outros casos, como na extino do vnculo pelo
advento do seu termo final (cf. 1077-2007-010-08-00.5).
155
Saliente-se, entretanto, posicionamento em sentido contrrio, pois a estipulao de clusula penal apenas
em favor do clube implicaria tratamento desigual e contrariaria a finalidade da norma, que seria a
facilitao do desligamento do atleta, prestigiando a liberdade de contratao (cf. Alice Monteiro de Barros
e RR 1112/2006-005-06-00).
2<5 Qu!"#$ % 0<.03.10
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
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8) O artigo 93, 1, da Lei 8.213/91 consagra hiptese de estabilidade no emprego?
Caros alunos, Tudo bem?
A questo dessa rodada aborda uma matria no muito complicada, ligada discusso sobre a
natureza jurdica do art. 93 da Lei n. 8213/91.
Pela corrente majoritria, no seria uma estabilidade provisria da forma como conhecemos,
porque o empregado pode ser dispensado, desde que haja a contratao. V-se, assim, que no h
nenhuma proteo de emprego ao empregado, mas apenas um sistema de cotas que caracteriza uma
ao afirmativa.
Alguns colocam como estabilidade provisria indireta, mas, a meu ver, o importante deixar claro
para a banca que a dispensa possvel, desde que se contrate outro empregado, nas mesmas
condies. O importante seria falar em estabilidade "indireta", pois, se isso no ficar claro, ela seria
equiparada estabilidade normal.
Sugiro, por fim, uma introduo sobre discriminao e aes afirmativas ou sobre a estabilidade
provisria. Se possvel, comente sobre os dois, pois ambos os temas tm ligao com a questo. S
cuidado com o tamanho... Bons estudos e grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A palavra "discriminao tem ligao com a diferenciao entre as pessoas e intrinsecamente
relacionada com a efetivao do princpio da igualdade, por meio do qual os iguais devem ser tratados de
forma isonmica, assim como se permite tratamento desigual aos desiguais, na medida de sua
desigualdade. O repdio discriminao na relao de emprego reconhecido inclusive no plano
internacional, pela Conveno n. 111 da OT. Com objetivo de se instituir uma discriminao positiva ou
reversa, permitindo-se o tratamento desigual e compensatrio, criaram-se as aes afirmativas, que
permitem conceder vantagens temporrias a grupos sujeitos discriminao, garantindo-se, assim, a
isonomia material.
E, na esteira da implementao dessas polticas de correo de desigualdades, com a incluso do
portador de necessidades especiais na sociedade, a Lei n. 8.213/91, em seu artigo 93, exige, para as
empresas com mais de 100 empregados, a reserva de 2% a 5% de suas vagas para tais empregados,
bem como aos reabilitados, em percentuais estabelecidos conforme o nmero de empregados. Ainda, em
seu pargrafo 1, estabeleceu-se, que a dispensa desses trabalhadores ao final de contrato por prazo
determinado de mais de 90 dias, bem como a dispensa imotivada, no contrato por prazo indeterminado,
s podero ocorrer aps a contratao de um empregado substituto de condio semelhante.
Tal dispositivo gerou muita discusso acerca da sua natureza jurdica, se de estabilidade provisria
ou no. D-se a estabilidade provisria do empregado quando, em razes de particularidades ou de
situaes temporrias, ele no puder ser dispensado imotivadamente, salvo se cometer falta grave.
Ocorre ela especificamente com relao a determinado empregado, e no com relao a um grupo deles
(essa ltima diferenciao muito importante).
A partir da, deve-se afastar a corrente que defende a tese de que o dispositivo em comento
encerra uma regra de estabilidade provisria. sso porque ela no probe que o empregado seja
dispensado.
Em verdade, seria uma garantia de emprego latu sensu de cunho coletivo, transindividual, para
essa categoria de trabalhadores, que sofre preconceito e discriminao. A diferena seria que, nesta
hiptese, a dispensa estaria condicionada contratao de outro empregado, nas mesmas condies.
156
O fato de a proteo ser coletiva se concretiza com a realizao de um ato material individual, que
a contratao do portador de necessidades especiais, ato este que viabiliza a proteo a essa
coletividade.
Assim, haveria a reintegrao do trabalhador apenas na hiptese de dispensa no seguida de nova
contratao de trabalhador deficiente.
Ressalte-se, por fim, que a maior dificuldade na aplicao do dispositivo que o legislador previu
uma avanada norma de proteo, mas, por outro lado, o poder pblico no promove aes que
permitam a capacitao do portador de necessidades especiais, dificultando, assim, a efetiva insero do
trabalhador na convivncia e no seio de seu ambiente de trabalho. ( sempre interessante, a meu ver,
mostrar um pouco de viso crtica sobre a norma. Alis, recentemente, vi uma matria no Jornal Hoje
falando exatamente da dificuldade de se implementar a regra, pela falta de capacitao dos trabalhadores
portadores de necessidades especiais. Na verdade, as empresas contratam para cumprir a legislao,
mas tm dificuldades em colocar o trabalhador em um posto de trabalho na empresa).
2<= Qu!"#$ % 10.03.10
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 2 REGO 2 ETAPA PRMERA
PROVA ESCRTA DSCURSVA 12/12/2009
9) Os Conselhos Regionais de Fiscalizao Profissional so entidades autrquicas federais.
ndaga-se: aos seus empregados so aplicveis os artigos 37 e 41 da Constituio Federal, notadamente
quanto necessidade de concurso pblico para admisso e aquisio de estabilidade?
Caros alunos,Tudo bem como vocs?
Em primeiro lugar, gostaria de dar parabns aos alunos aprovados para a prova oral do concurso
do TRT2!! So 20 aprovados alunos do NTC e, destes, 5 so alunos do curso virtual de sentena! Espero
que a dedicao deles seja um incentivo para todos, principalmente nos prximos concursos, como os do
TRT15 e do TRT6. Tudo uma questo de tempo, mas o estudo e a dedicao so fundamentais.
A questo dessa rodada foi muito interessante a abordou um ponto intrigante sobre os conselhos
de fiscalizao, mormente em razo da diferenciao da OAB frente aos demais conselhos, bem como
pela divergncia jurisprudencial entre TST e STF.
Independentemente da corrente que o candidato preferir seguir, o importante colocar ambos os
posicionamentos, pois isso permitir que a banca examine o seu conhecimento. Lembre-se que, em uma
questo dissertativa, o candidato deve mostrar sempre todas ou, ao menos, as principais correntes. Fiz
maiores comentrios ao longo da rodada. Bons estudos e boa semana! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
As autarquias corporativas, tambm conhecidas como conselhos de fiscalizao profissional, so
criadas para proteger e regulamentar determinado colegiado, grupo e profisso. So consideradas
entidades de direito pblico e cobram compulsoriamente anualidade de seus membros para o sustento da
atividade. Sendo assim, por abrangerem a administrao pblica indireta, aos conselhos aplicada a
regra do art. 37 da Constituio Federal, quanto necessidade de concurso pblico para ingresso.
Saliente-se que a Lei n. 9.649/98, em seu art. 58, retirou desses rgos a natureza jurdica de
entes de direito pblico e equiparou-os aos entes de direito privado, ou seja, no haveria mais a
necessidade de concurso pblico, tampouco a fiscalizao pelo Tribunal de Contas da Unio. Entretanto,
por meio da AD 1.717-6 do DF, o Supremo Tribunal Federal reconheceu a inconstitucionalidade de tal
dispositivo, restabelecendo, assim, a natureza jurdica de direito pblico dos conselhos.
Quanto contratao, resta pacificado que ela deve ser pelo regime celetista, havendo, todavia,
divergncia quanto aplicao da regra de estabilidade do art. 41 da Lei Maior.
De um lado, a Corte Superior Trabalhista tem entendido que os conselhos so autarquias atpicas
e, portanto, no estariam inseridas na administrao pblica direta ou indireta, por terem autonomia
157
administrativa e financeira. Em conseqncia, no haveria qualquer garantia de emprego aos seus
empregados.
Em outro norte, a Excelsa Corte j decidiu que os seus empregados gozam da estabilidade
constitucional no emprego, uma vez que os conselhos fazem parte da Administrao Pblica autrquica.
Seria, assim, o caso de aplicao da Smula 390 do Tribunal Superior do Trabalho.
Por fim, deve-se recordar o posicionamento minoritrio na Justia do Trabalho, segundo o qual
nenhum empregado pblico teria direito estabilidade no emprego, tendo em vista que o art. 40 da
Constituio faz apenas remisso a cargos, e no a empregos pblicos.
Ressalte-se que a Ordem dos Advogados do Brasil tida como autarquia especial, "sui generis.
sso porque mescla prerrogativas de entidade de direito pblico com prerrogativas de entidades de direito
privado. Como exemplo, no h fiscalizao do TCU e o concurso pblico dispensado. Nessa esteira,
os seus empregados no tm a estabilidade no emprego.
Em que pese o posicionamento do TST, conclui-se que deve prevalecer o entendimento do
Supremo Tribunal Federal, seja porque a questo constitucional, sendo ele, portanto, o tribunal
competente para dirimir a controvrsia, seja porque a concluso se torna compatvel com o entendimento
acerca da natureza jurdica das entidades. Ademais, por abranger o mesmo fundamento, se o concurso
pblico exigido, exatamente por se tratar de autarquia, o entendimento no pode ser outro com relao
possibilidade de dispensa.
(A meu ver, o candidato poderia se inclinar para qualquer um dos posicionamentos. No caso de
preferir o do TST, bastaria fazer remisso ao fato de que, apesar de serem considerados autarquias, eles
tm a autonomia, que no est presente nas demais entidades autrquicas. Sendo assim, o fundamento
para se garantir a estabilidade no estaria presente. Adotei o do STF porque, particularmente, prefiro no
utilizar outro entendimento nas provas de concurso).
2<7 Qu!"#$ % 1I.03.10
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 2 REGO 2 ETAPA PRMERA
PROVA ESCRTA DSCURSVA 12/12/2009
10) Administrador autnomo firmou contrato de prestao de servios com empresa multinacional,
estabelecendo um acordo de no concorrncia, pelo qual se comprometia a no exercer atividade que
venha concorrer com a empresa, em nvel nacional ou internacional, pelo perodo de dois anos, contados
da data em que este contrato tiver sua vigncia encerrada. Em contrapartida, receberia indenizao
correspondente a 50% do honorrio mensal pactuado, pelo perodo de 24 meses, tambm a contar do
encerramento do contrato. ndaga-se:
a) A pactuao efetivada compatvel com o Texto Magno?
b) Pode a empresa renunciar ao acordado, por sua vez deixando de pagar, unilateralmente, a
indenizao avenada?
c) Caso o trabalhador tome a iniciativa de romper o contrato, a indenizao ser devida?
d) A competncia para dirimir eventual controvrsia decorrente de referido contrato da Justia do
Trabalho?
Caros alunos,Tudo bem com vocs?
Em primeiro lugar, gostaria de desejar boa sorte aos que esto prestando a prova do TRT15 nesse
final de semana. A tranqilidade e a dedicao so a chave do sucesso. Se vocs j se dedicaram aos
estudos nos ltimos meses, ento basta ficarem calmos que tudo vai dar certo!
Observem que o caso no de empregado, mas sim de trabalhador autnomo. Trata-se de uma
tpica clusula de no concorrncia prevista em um contrato de prestao de servios. Apesar de a ele
no se aplicar a CLT, lembrem-se de que a liberdade de trabalhar/prestar servios direito de todos,
independentemente da natureza empregatcia ou no de uma relao de trabalho. Isso demonstra que a
anlise no seria feita luz da CLT mesmo e dos princpios da relao de emprego, mas sim do choque
de direitos fundamentais.
Quanto ao ltimo ponto, chamo ateno para o fato de que, ao questionar sobre a competncia na
relao de trabalho autnomo, a banca provavelmente queria algum comentrio sobre a Smula 363 do
158
STJ...Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Bons estudos e grande abrao!Renato
Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
1) Trata-se de clusula de no concorrncia pactuada entre o trabalhador autnomo e a empresa,
pela qual ele se compromete a no manter vnculo de natureza trabalhista com outro tomador de servio,
aps o trmino do contrato entabulado com o tomador atual. Como contraprestao, feita a pactuao
de um determinado valor, para compensar o perodo sem trabalho e fora do mercado laboral.
Conquanto, ao contrrio de em outros ordenamentos, no exista previso legal expressa para a
pactuao de tal clusula, ela tem sido admitida pela doutrina e jurisprudncia ptria, desde que
respeitados parmetros de razoabilidade.
Justifica-se o seu cabimento pela ponderao de valores constitucionalmente tutelados, tais como
a livre iniciativa, a liberdade de trabalho e a dignidade da pessoa humana. Tem-se entendido, entretanto,
que a clusula deve ser justificada e no pode ter extenso tal que acabe inviabilizando a reinsero do
funcionrio no mercado de trabalho.
Na verdade, o choque entre a livre iniciativa e a liberdade do trabalho, ambas garantidas
constitucionalmente, deve ser solucionado pela ponderao dos valores, por meio da adoo do princpio
da proporcionalidade. Este, por sua vez, pressupe uma anlise trifsica, pelo subprincpio da
adequao, da necessidade e da proporcionalidade em sentido estrito.
Sendo assim, a entabulao de tal avena possvel e, desde que proporcional, no viola a Lei
Maior.
(Percebam que a prova no pediu que o candidato valorasse a clusula, at mesmo porque h
diversas outras questes que estariam envolvidas, como a idade do trabalhador autnomo e a finalidade
da empresa. Um ponto muito importante que a anlise deve ser feita luz da CF, e no do CC. Dessa
forma, no basta analisar a liberdade de contratar, mas sim se essa liberdade de contratar feriu direito
fundamental previsto na CF no caso, a liberdade de trabalhar)
2) Uma vez tendo feito o contrato, que merece interpretao restritiva, no poderia a empresa
descumpri-lo, sob pena de violar os princpios do pacta sunt servanda e da boa-f objetiva.
Com efeito, a clusula de no concorrncia uma garantia da empresa com relao
preservao de informaes sigilosas, mas que traz grandes restries ao trabalhador, que, em
conseqncia, no pode ficar subitamente sem a contraprestao pelo longo perodo fora do mercado.
3) Tendo em vista que a indenizao pactuada em razo da impossibilidade de fazer
concorrncia ao seu antigo tomador, torna-se irrelevante o fato de o contrato de prestao de servios
ser rompido por iniciativa do trabalhador ou do tomador. De fato, a indenizao diz respeito causa
posterior ao trmino do contrato, sem que haja interferncia da modalidade de sua ruptura.
Dessa forma, a indenizao devida enquanto perdurar a proibio de prestao de servios para
outro tomador, independentemente de quem tomou a iniciativa de romper a relao de trabalho.
4) Em razo da expressa previso do inciso do art. 114 da Constituio Federal, a que a hiptese
em anlise se subsume, a competncia para a anlise judicial do contrato da Justia do Trabalho, uma
vez que se trata de ao decorrente da relao de emprego.
Ressalte-se que no seria o caso de aplicao analgica da Smula 363 do Superior Tribunal de
Justia, uma vez que o verbete no leva em considerao o texto atual da Lei Maior, refletindo apenas
uma tendncia daquele tribunal em fazer uma leitura de acordo com a jurisprudncia anterior Reforma
do Judicirio, e no prospectiva, de acordo com a teleologia do legislador constitucional derivado.
2<I Qu!"#$ % 2<.03.10
TRT 15 REGIO XX CONCURSO D2 9ASE2
159
3) So imutveis os atos praticados pela Administrao? Justifique. Comente a expresso "coisa
julgada administrativa".
Caros alunos,Tudo bem com vocs?
Como foram de feriado da Semana Santa?Mesmo que atrasado, desejo a todos uma Feliz Pscoa!
Usem o chocolate que ganharam como energia para pegar firme nos estudos depois do descanso do fim
de semana.
A questo dessa rodada no era muito complicada, mas demandava uma anlise de direito
administrativo a que no estamos habituados. Pela questo, j se percebia que candidato deveria
abordar a possibilidade de revogao ou de anulao de um ato administrativo e tambm a questo da
discusso desses atos em processo administrativo.
Praticamente todos fizeram isso. Penso, porm, que um importante ponto ficou para trs, que a
possibilidade de a Administrao Pblica anular os prprios atos, por ilegalidade, mesmo quando j
houver coisa julgada administrativa. H divergncia doutrinria quanto ao ponto, mas quase ningum se
manifestou... Observem que, muitas vezes, so esses os detalhes que podem interferir na nota final do
candidato.Fiz maiores comentrios na sugesto de resposta. Boa semana e grande abrao a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A Administrao Pblica, no uso de suas atribuies, pode editar atos administrativos, que por sua
vez, subdividem-se em vinculados, nos quais no h margem para que o administrador faa juzo de
valor, e discricionrios, hiptese que a edio do ato depende de critrios de convenincia e
oportunidade.
No primeiro caso, ante a auto-tutela da Administrao, o ato pode ser anulado a qualquer tempo,
em decorrncia de vcios de ilegalidade. No segundo, poderia haver a revogao do ato, quando no
mais presentes os critrios que ensejaram a sua edio.
V-se, assim, que, por se tratar de funo executiva, tpica da Administrao Pblica, no h
intangibilidade jurdica do ato administrativo, pois ele pode ser revisto, no apenas pelo Poder Judicirio,
mas tambm pela prpria Administrao (Smulas 346 e 4473 do Supremo Tribunal Federal).
(Em primeiro lugar, fiz a anlise sobre a possibilidade de se rever ato administrativo emitido, sem
adentrar, ainda, no processo administrativo)
A questo se mostra diferente a partir do momento em que o ato foi submetido a processo
administrativo, nos termos da Lei n. 9.784/99. Discute-se, aqui, se a deciso administrativa pode ser
revista ou se, ao contrrio, ocorre a intangibilidade do ato.
D-se o nome de "coisa julgada administrativa imutabilidade de uma deciso da Administrao,
aps a sua regular anlise em um processo administrativo. Dela decorreria a impossibilidade de se alterar
um entendimento na via administrativa, quando j esgotados todos os meios de recurso cabveis. Ocorre
que a regra no imprime uma intangibilidade absoluta ao sistema dos atos.
Em primeiro lugar, porque, conforme parte da doutrina e a depender da presena do interesse
pblico envolvido, os atos administrativos esto sujeitos anulao, a qualquer tempo, inclusive de ofcio,
quando se verificar vcio de ilegalidade, regra esta que se aplica, independentemente da existncia de
deciso final em processo administrativo.
(sso importante, pois, mesmo que haja coisa julgada administrativa, h corrente que entende
que pode haver a anulao, mas no mais a revogao do ato. Percebi que praticamente ningum
comentou sobre essa possibilidade)
Alm disso, deve-se ressaltar que o ordenamento jurdico ptrio adotou o sistema ingls, de
jurisdio nica, pelo qual o Estado detm o monoplio da jurisdio, no se podendo esquivar de
analisar qualquer leso ou ameaa de leso a direito (art. 5, XXXV, da Constituio Federal). Dessa
forma, v-se que deciso na via administrativa no pode impedir a anlise judicial do ato
Conclui-se, assim, que a deciso da Administrao Pblica faz coisa julgada apenas na esfera
administrativa, mas no na judicial, exceto nos casos de anulao por vcio de ilegalidade, hiptese em
que o ato deve ser revisto de ofcio, em razo do poder de auto-tutela.
160
2<9 Qu!"#$ % 01.0<.10
TRT 15 REGIO CONCURSO 2005 D2 9ASE2
Questo 1: Funcionrios de uma empresa situada em Campinas decidem entrar em greve e
realizar manifestaes violentas na porta da fbrica, causando fundado receio de formao de barreiras e
piquetes, a impedir o acesso de trabalhadores, scios e dirigentes de empresa vizinha, ao seu respectiva
local de trabalho.
Pergunta-se:
1. Durante a greve, qual o Juzo competente para conhecer e julgar o interdito proibitrio movido
pela empresa vizinha, estranha categoria envolvida no movimento paredista? Explique.
2. Existe fundamento legal para responsabilizar o sindicato da categoria pelo pagamento de danos
materiais causados pelos grevistas durante o movimento paredista? Em que hipteses ?
Caros alunos,Tudo bem?
Viram como o tema dos interditos proibitrios, principalmente no que tange competncia, vem
sendo cobrado em concursos pblicos? Por isso que eu enfatizo a importncia de se ter algumas
estruturas de texto prontas, o que agilizaria o raciocnio e a prpria redao da resposta. claro que no
seria o caso de se decorar um texto padro, mas apenas de se pensar antecipadamente uma ordem de
anlise das questes. Como exemplo, iniciei falando em geral sobre competncia, depois passei para a
anlise do dispositivo constitucional pertinente, da evoluo da jurisprudncia e, por fim, a peculiaridade
da questo. Essa a estrutura que, a meu ver, seria bom memorizar, para que voc no fique se
preocupando com a organizao da resposta.
Em se tratando de questo sobre competncia em um tema controvertido, o ideal seria comentar
sobre a evoluo da jurisprudncia, mormente porque esse mais um caso em que o STF teve que
ensinar o STJ a ler a Constituio direito rsrs.
Tambm precisa ponderar o fato de a autora ser a empresa no envolvida no conflito coletivo.
Aqui, externo posicionamento pela manuteno da competncia. claro que poderia seguir qualquer
linha, mas imprescindvel fundamentar o entendimento.
Por fim, chamo ateno para o fato de que a 2 questo no era sobre a possibilidade de
responsabilizao to-somente. A questo era se o sindicato poderia ser responsabilizado, e no os
grevistas. Em tal ponto, penso que as respostas poderiam ter sido melhores, pois poucas efetivamente
enfrentaram o tema.
Independentemente de concordar com os posicionamentos (pois, aqui, penso que tambm no
havia nenhuma resposta fechada), o ideal seria no apenas apontar os dispositivos que permitem a
responsabilizao, pois eles so gerais. O necessrio era apontar os dispositivos que permitem a
responsabilidade do sindicato. Teci maiores comentrios ao longo da rodada. Bons estudos e grande
abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
1. De acordo com a nova redao do inciso do art. 114 da Constituio Federal, incluem-se na
competncia da Justia do Trabalho as aes que decorram do exerccio do direito de greve. Observe-se
que no houve, aqui, qualquer distino quanto natureza ou ao procedimento da ao, mas apenas
quanto sua origem, o que ligado causa de pedir.
Entretanto, no que tange s questes possessrias, quando havia ameaa ou leso ao direito de
posse advinda do exerccio do direito de greve, o Superior Tribunal de Justia tinha precedentes, mesmo
aps a EC n. 45/2004, no sentido de que a Justia Comum era a competente para dirimir a lide, pois se
tratava de ao possessria, que dizia respeito ao direito privado. sso contrariava a Constituio, na
medida em que ela era interpretada de forma a manter o pensamento anterior. (enfatizei isso, pois
importante apontar a evoluo da jurisprudncia, mormente porque a deciso do STJ foi muito debatida
no Seminrio Nacional sobre os 5 anos de nova competncia...).
Posteriormente, o Supremo Tribunal Federal deu ao dispositivo a interpretao pela qual o que
importa o fato de ao decorrer do exerccio do direito de greve, independentemente de ela ser
possessria ou no. sso culminou, inclusive, com a edio da Smula Vinculante n. 23, no final de 2009,
restringindo-se apenas iniciativa privada (cf. liminar na AD 3595). Registre-se que houve divergncia do
Min. Marco Aurlio, que defendeu que, no texto sumulado, deveria constar apenas a competncia para
julgamento dos interditos proibitrios, que foram os casos especificamente julgados pela Excelsa Corte.
161
(acho interessante comentar sobre as divergncias, pois mostra que o candidato no apenas decorou o
contedo da smula, mas tambm se atentou para os debates que a antecederam)
Saliente-se, por fim, que o fato de a empresa autora no estar envolvida no conflito coletivo no
altera o entendimento. A uma, porque a causa de pedir, que define a competncia, continua sendo o
exerccio do direito de greve. A duas, porque no houve tal restrio no texto constitucional, a exemplo da
deciso no CC 7545, STF, na qual se concluiu que a competncia da Especializada nas lides
indenizatrias ajuizadas pelos herdeiros, mesmo no tendo eles participado da relao empregatcia. (tem
que fazer esse comentrio, pois a prova deixou claro que a parte autora no estava envolvida no
movimento)
2. Como cedio, aps passar pela fase de proibio e criminalizao, bem como pela de
tolerncia, a greve hoje considerada um direito fundamental, constitucionalmente assegurada no art. 9.
Sendo assim, como regra, o seu exerccio no pode acarretar qualquer responsabilidade aos grevistas,
por se tratar de exerccio regular de direito.
Entretanto, no h negar que o prprio pargrafo 2 do art. 9 da Constituio Federal permite a
responsabilizao quando houver abuso no exerccio de tal direito, que configura ato ilcito, nos termos do
art. 187 do Cdigo Civil. Tal previso tambm consta na Lei n. 7.783/88, em seu artigo 15.
Ocorre que, tendo em vista que a responsabilizao civil deve recair sobre o agente causador, o
empregado integrante do movimento grevista que deve ser responsabilizado pelos seus atos ilcitos. No
haveria, assim, como responsabilizar o prprio sindicato, uma vez que, sendo apenas uma pessoa
jurdica que representa os trabalhadores, no est inserido em nenhuma das hipteses do art. 933 do
Cdigo Civil.
Estariam excepcionados apenas os casos em que os agentes causadores do dano foram
empregados ou prepostos da entidade sindical, hiptese em que a sua responsabilidade seria objetiva,
nos termos dos artigos 932, , e 933 do Diploma Civil. Da mesma forma, poderia o sindicato ser
responsabilizado quando for o responsvel pela instigao a que os grevistas cometam ato abusivo, bem
como por omisso com relao s suas obrigaes previstas em lei.
250 Qu!"#$ % 0I.0<.10
PODER CUDICI^RIO H TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO HIV CONCURSO
PPF>ICO PARA CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO H SO >UYS MARANGO H PROVA DE
CONGECIMENTOS ESPECY9ICOS
DIREITO ADMINISTRATIVO D =. % = (u!"U!2
Servidor pblico. Regime Jurdico. nvestidura. Nulidade da contratao. Pessoal temporrio.
Caros alunos, Tudo bem? O que acharam da questo dessa rodada?
Normalmente, alguns candidatos sentem um pouco de dificuldade em questes um pouco
genricas. Na verdade, o que a banca quis dizer foi "Disserte sobre os servidores pblicos"... Realmente,
fica a sensao de que temos que fazer um resumo de algum livro para tentar abranger tudo.
Na verdade, penso que a questo exatamente por a. Se a questo genrica, a resposta acaba
sendo um pouco genrica tambm. Uma sugesto de estudo que eu dou (e que eu seguia enquanto
concurseiro) a leitura dos resumos de aula e das sinopses. Sempre pensei que no me adiantaria muita
coisa ler uma vez s o Celso Antnio Bandeira de Mello se, na prova do concurso, caem questes mais
genricas (ao contrrio, por exemplo, da prova da Magistratura Federal). Assim, eu lia os resumos de
aula umas 3 vezes, o que me permitia memorizar com mais facilidade a matria e discorrer mais
rapidamente sobre os tpicos.
Quem mais gil para responder a questo: quem leu 3 ou 4 vezes uma sinopse ou quem leu o
Celso apenas 1 vez? Particularmente, penso que ler a sinopse melhor, pois, muitas vezes, voc pode
se lembrar, inclusive, da ordem de anlise de diversas matrias, ou, pelo menos, os tpicos que voc
pode abordar.
162
Quero deixar claro que no estou aqui dizendo que o estudo deve ser pautado em sinopses.
imprescindvel que o candidato tenha uma boa base doutrinria para ler as sinopses. No adianta ler a
sinopse se voc nunca leu uma boa obra sobre a matria. Lembrem-se de que a sinopse apenas uma
ferramenta de estudo que te permite rever mais rpido matrias que esto certamente mais detalhadas
nos cursos.
Enquanto concurseiro, eu sempre estudava direito civil, administrativo e constitucional por
sinopses (j havia lido muitas obras ao longo da faculdade...). Matrias como direito do trabalho,
processo civil e do trabalho eu estudava pelos livros, pois a cobrana delas mais aprofundada na prova.
Especificamente quanto questo, lembrem-se de que, em direito administrativo, a maioria das
respostas ser parecida. Destaca-se quem chamar a ateno do examinador. por isso que, ao longo da
correo, eu comentava sobre diversos pontos que poderiam ter sido ditos.
Como exemplo, todos vo dizer que pode haver a contratao pelo regime estatutrio ou celetista,
mas apenas alguns faro uma digresso sobre a EC n. 19/98 e o regime jurdico nico... Da mesma
forma, todos vo dizer que, nulo o contrato, so devidos saldo de salrio e FGTS, mas apenas alguns vo
comentar, ainda que sucintamente, sobre a teoria especial das nulidades do direito do trabalho.
Muitas vezes, so nesses detalhes que repousa a diferena entre o 5,66 e o 6,0...
Vamos correo! Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Em primeiro lugar, deve-se ressaltar que servidor pblico, funcionrio pblico, empregado pblico e
agente poltico so espcies de agente pblico, entendido este como qualquer pessoa que exera uma
atividade em nome do Estado e da Administrao Pblica, tal qual disposto no art. 37 da Constituio
Federal.
Os servidores pblicos so os agentes administrativos ocupantes de cargo pblico e que tm
vnculo estatutrio com a Administrao direta e autrquica, possuindo, ainda, estabilidade. Por terem os
seus direitos previstos em lei ou em estatuto, diz-se que so regidos pelo regime legal ou estatutrio.
Ressalte-se que, em algumas oportunidades, o termo servidor pblico tambm utilizado em
sentido amplo, como sinnimo de agente pblico. Antes da Constituio Federal de 1988, o servidor
pblico recebia a denominao de funcionrio pblico, que est em desuso. ( importante colocar na
resposta a diferenciao entre o sentido estrito e o amplo, at mesmo para a banca ver qual voc adota.
No caso, foco no sentido estrito, pois o sentido amplo s foi citado como informao adicional)
Os empregados pblicos, por sua vez, so os agentes administrativos que mantm vnculo
celetista com a Administrao Pblica, entabulando com ela um contrato de trabalho. Regidos pela
Consolidao das Leis do Trabalho, apenas possuem estabilidade os que laboram para a Administrao
direta, autrquica ou fundacional (Smula 390 do Tribunal Superior do Trabalho). (A questo da
estabilidade outro exemplo, que, conquanto no tenha sido objeto de questionamento, pode enriquecer
a resposta e diferenci-la das demais. No precisa nem dedicar um pargrafo inteiro a ela; basta citar a
smula 390)
mportante ressaltar que, em sua redao original, a Constituio Federal permitia a contratao
por apenas um nico regime, tendo sido escolhido o estatutrio pela Unio, o que no impediria que
outras pessoas jurdicas de direito pblico optassem pelo regime celetista. Com a Emenda Constitucional
n. 19/98, permitiu-se a coexistncia desses regimes, adotando-se a sistemtica do regime jurdico
mltiplo.
Entretanto, na AD 2.135, o STF, em sede de cautelar, reconheceu a inconstitucionalidade formal
da medida, restabelecendo o regime jurdico nico, com eficcia ex-nunc, mantendo, assim, os vnculos
celetistas j entabulados. Saliente-se que, segundo a doutrina, o regime nico no precisa
necessariamente ser o estatutrio.
(Penso que, aqui, seria importante comentar sobre o histrico da EC n. 19/98, pois isso tem direta
ligao com o regime de contratao dos servidores, o que foi objeto de questionamento expresso)
Acrescente-se que a Constituio Federal, em seu art. 37, inciso , prev que expressamente a
necessidade de aprovao em concurso para a regular investidura em cargo ou emprego pblico,
excetuados os cargos de livre nomeao em exonerao e os casos de contratao por tempo
determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico, que esto sujeitos
a processo seletivo simplificado (inciso X do mesmo dispositivo). Como exemplo, tem-se os casos de
contratao para fazer frente a um problema sanitrio que pode acarretar uma epidemia em dada
comunidade.
163
Ressalte-se, ainda, que o pargrafo 2 do art. 37 da Constituio Federal fulmina com o vcio da
nulidade a contratao de servidor sem concurso pblico, fora dos casos nela expressamente previstos,
nulidade esta que deve ser declarada com efeitos ex-tunc. Tal cominao visa proteger o interesse
pblico, inibindo o favorecimento de determinadas pessoas e atendendo aos princpios constitucionais da
Administrao Pblica.
Sabe-se, entretanto, que, no Direito do Trabalho, vige a teoria especial das nulidades, com efeitos
prospectivos, uma vez que impossvel restituir as partes ao statu quo ante. Por esse motivo que a
jurisprudncia tem admitido o pagamento dos dias trabalhados, como forma de compensao pelo
trabalho j despendido, e tambm para se evitar o enriquecimento sem causa do Estado. Alm do saldo
de salrios, o art. 19-A da Lei n. 8036/90 dispe que os depsitos de FGTS sero devidos, at mesmo
pela sua natureza de salrio diferido.
Conquanto tal diretriz esteja presente na Smula 363 do Tribunal Superior do Trabalho, h
corrente segundo a qual, em respeito aos princpios da dignidade da pessoa humana e da valorizao
social do trabalho, bem como pelos princpios da reparabilidade plena e da vedao ao enriquecimento
ilcito do Estado, o empregado deveria ter direito a todas as verbas decorrentes do contrato de trabalho
reputado nulo, ainda que estas sejam pagas a ttulo de indenizao,com base nas regras da
responsabilidade civil extracontratual.
Por fim, lembre-se que, em recentes julgamentos, a Excelsa Corte reconheceu a incompetncia da
Justia do Trabalho para o processamento e julgamento das aes que objetivavam reconhecer a fraude
nas sucessivas contrataes temporrias, o que contraria o que dispunha a OJ n. 205 da SD-1 do TST
(cancelada em 23/04/09). sso porque, as sucessivas contrataes no desvirtuam a natureza jurdico-
administrativa do vnculo, o que se amolda liminar deferida na AD 3395. (vide RE 573202/AM, do dia
21.08.2008, Relatado pelo Ministro Ricardo Lewandowski, conforme notcia publicada no site do TST,
informativo n. 516) (penso que a questo da competncia seria apenas uma informao adicional...
Cuidado para no dedicar uma boa parte da resposta a ela..).
251 Qu!"#$ % 1=.0<.10
PODER CUDICI^RIO H TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO
CONCURSO PPF>ICO PARA CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO
PROVA DE CONGECIMENTOS ESPECY9ICOS
4 - Os ttulos executivos extrajudiciais relacionados ao pagamento de crdito trabalhista so
executveis na Justia do Trabalho?
Caros alunos,Tudo bem com vocs? Interessante a pergunta, pois a prova focou especificamente
nos ttulos executivos relacionados ao pagamento de crdito trabalhista, como cheques.
Na verdade, no bastaria falar em geral sobre a taxatividade do art. 876 da CLT ou a incluso das
CDAs naquele rol. Deveria o candidato abordar especificamente a questo dos ttulos de crdito quando
usados como forma de pagamento de crdito trabalhista.
Em tal ponto, h duas correntes que deveriam ser citadas.
Penso que uma ordem lgica para se responder a pergunta, que, alis, muitos usaram, seria
comear falando da ampliao do art. 876 pela Lei n. 9958, para depois comentar sobre a EC n. 45/2004,
as CDAs e, da sim, abordar a taxatividade do dispositivo e a possibilidade de executar o ttulo.
Fiz maiores comentrios na sugesto de resposta. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Os ttulos executivos extrajudiciais, que devem ser certos, lquidos e exigveis, contam com
previso nos art. 585 do CPC. Na CLT, no havia a sua previso de executoriedade at o advento da Lei
n. 9.958/2000, que acrescentou ao rol do art.876 os termos de juste de conduta firmados perante o
Ministrio Pblico do Trabalho e o termo de conciliao firmado perante comisso de conciliao prvia
ou ncleo intersindical de conciliao trabalhista (art. 652-H da CLT). V-se, assim, que antes da
alterao legislativa, na Justia do Trabalho s era admitida a execuo de ttulos executivos judiciais,
quais sejam, as decises prolatadas e os acordos no cumpridos.
164
Discute-se na doutrina e na jurisprudncia se o rol do art. 876 ou no taxativo, admitindo-se,
conforme o caso, a execuo de outros ttulos executivos extrajudiciais, inclusive referentes ao
pagamento de verbas trabalhistas.
De um lado, defende-se que, se o texto celetista conta com dispositivo expresso em tal sentido,
no seria a hiptese de aplicao subsidiria do CPC, tendo em vista que o texto celetrio no omisso
quanto ao ponto (art. 769).
H, contudo, posicionamento segundo o qual tais ttulos poderiam embasar uma ao monitria, o
que, juridicamente, no se sustenta. Com efeito, a ao monitria s ser ajuizada quando o ttulo no for
hbil a ensejar uma execuo. sso, por certo, no tem ligao com a questo da competncia, at
mesmo porque a monitria no pode servir de sucedneo para burlar a incompetncia para a execuo
de um ttulo. (admite-se ao monitria, por exemplo, com relao a ttulo extrajudicial no mais passvel
de execuo, como o ttulo prescrito. Entretanto, respeitosamente, entendo haver falta de interesse de
agir no ajuizamento de ao monitria quando o ttulo plenamente executvel. A questo da
competncia no poderia interferir, assim, na questo).
Em outro norte, constata-se que, na prtica, no esse o entendimento que prevalece, mormente
aps a promulgao da Emenda Constitucional n. 45/2004, com a insero do inciso V ao art. 114 da
Constituio. sso porque as certides de dvida ativa (CDAs), que so ttulos extrajudiciais, quando
advindas dos rgos de fiscalizao, passaram a ser executadas na Justia Especializada.
Ainda, para os que no aplicam a Smula 363 do Superior Tribunal de Justia, acrescentem-se os
contratos de pagamento de honorrios de profissionais liberais, principalmente dos advogados, que
vinham sendo executados na Justia do Trabalho.
No que tange aos ttulos de crditos usados como pagamento de crditos trabalhistas, h corrente
que defende a sua no executoriedade na Justia do Trabalho, em razo de sua abstrao e autonomia.
Entretanto, deve-se entender que tais atributos referem-se possibilidade de circulao do ttulo, o que
no afasta o fato de que eles teriam sido emitidos em decorrncia de relao de trabalho. (esse ponto
deve ser abordado, pois foi o especfico objeto de pergunta)
Dessa forma, conclui-se que, tal qual ocorre com o pargrafo 1 do artigo 884 da CLT, o rol do art.
876 da CLT meramente exemplificativo, razo pela qual se admite a execuo de outros ttulos
executivos judiciais, ainda que no estejam ali listados, porm desde que decorrentes de uma relao de
trabalho (art. 114, , CF).
252 Qu!"#$ % 21.0<.10
XIV CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO DA 15 REGIO
6. O Ministrio Pblico props Ao Civil Pblica de natureza cautelar requerendo a
indisponibilizao do patrimnio de empregador que, comprovadamente, estava a dilapid-lo e a
descumprir direitos trabalhistas. O requerimento foi atendido, independentemente da oitiva da parte
contrria. Por quanto tempo o patrimnio do ru poder permanecer indisponvel? necessria a
propositura de ao principal? Quais so os requisitos para o ajuizamento da presente ao?
Caros alunos, Tudo bem?
Percebam que a parte inicial da resposta foi baseada na sugesto que dei na rodada 214. Enfatizo
isso para vocs perceberem que, em provas dissertativas, os assuntos normalmente se repetem, o que
torna importante o estudo das questes passadas.
Nessa semana, vejam que a questo aborda, como ponto principal, as aes cautelares, com suas
especificidades (prazo de vigncia e requisitos). Como pano de fundo, foi usada a ao civil pblica,
razo pela qual o comentrio acerca do assunto fundamental. Na diviso de pontuao, bem provvel
que a banca tenha destinado alguns dcimos para o comentrio sobre a ACP.
Acredito que o ponto mais interessante da prova, que muitos no abordaram, seria quem teria a
legitimidade para o ajuizamento da ao principal, se apenas o MPT (que ajuizou a ao cautelar) ou
qualquer outro legitimado do art. 5. Claro que isso no foi objeto de questionamento, mas poderiam tecer
alguma consideraes quanto ao ponto, apenas para enriquecer a resposta. Fico por aqui. Grande
abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
165
As aes cautelares tm previso no Livro do Cdigo de Processo Civil e destinam-se a garantir
o xito de uma futura ao em que se busca determinado direito, tendo, assim, funo instrumental de
garantia da tutela jurisdicional. So preparatrias ou incidentais de uma ao principal em trmite,
admitindo-se, ainda, que o pedido de medida cautelar seja feito nos prprios autos.
As aes cautelares tambm so cabveis nas hipteses de ao civil pblica, quando se busca
garantir a tutela de direitos e interesses difusos, coletivos e individuais homogneos. Tal previso se
encontra, inclusive, no artigo 4 da Lei n. 7.347/85.
No caso em anlise, o ajuizamento da ao civil pblica cautelar se justifica, uma vez que,
concedida a medida, estar-se- contribuindo para a celeridade e efetividade do processo, com a garantia
do cumprimento das obrigaes em futura execuo.
Para que se considere a ao como sendo de arresto, necessrio que a comprovao da
violao aos direitos trabalhistas se d por meio de prova literal de dvida lquida e certa, pois, caso
contrrio, estaria presente apenas o requisito previsto no art. 813 c/c 814, , do CPC. No estando
presentes os requisitos do arresto, que a apreenso cautelar de bens com a finalidade especfica de
garantir uma futura execuo, o juiz poderia deferir apenas uma medida cautelar de indisponibilidade. A
diferena seria de que, no caso do arresto, ele estaria automaticamente convertido em penhora se julgada
procedente a ao principal. (isso importante, pois a prova fala apenas em indisponibilidade de bens,
mas muitos colocaram como arresto, sem mencionar a questo dos requisitos especficos do art. 813 ...)
Ainda, para que seja concedido qualquer pedido na ao cautelar, mister se faz a presena de dois
requisitos, quais sejam, o fumus boni iuris e o periculum in mora, alm dos requisitos do art. 801 do CPC.
Nessa esteira, o comprovado descumprimento a legislao trabalhista se consubstanciaria na fumaa do
bom direito, enquanto a dilapidao do patrimnio caracterizaria o perigo da demora, o que permitiu a
concesso do pedido cautelar.
Consoante o art. 806 do CPC, a parte deve ajuizar a ao principal no prazo de 30 dias, contados
da efetivao da medida cautelar, sob pena de perda da eficcia da indisponibilidade concedida. Caso a
ao seja ajuizada, a indisponibilidade permanece at o momento do julgamento, quando se verificar em
definitivo a pertinncia das alegaes do Parquet.
Saliente-se que a atuao do Ministrio Pblico se justifica por se tratar de uma coletividade de
trabalhadores afetados. Entretanto, ante a previso de legitimidade concorrente no art. 5 da Lei da Ao
Civil Pblica, nada impede que outro legitimado intente a ao principal, caso em que o Ministrio Pblico
deve participar, ao menos, como custos legis.
253 Qu!"#$ % 29.0<.10
PODER CUDICI^RIO TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO CONCURSO
PPF>ICO PARA CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO PROVA DE CONGECIMENTOS ESPECY9ICOS
2 - A empresa de nibus Matathias fixa para os motoristas e cobradores a seguinte jornada de
trabalho: de segunda a sexta-feira, de 6:30 s 10:30 horas, com intervalo de 10:30 horas s 16.30 horas,
reinicio s 16:30 horas e trmino s 19:30 horas. H horas extraordinrias? Em caso positivo, quantas?
Caros alunos,Tudo bem com vocs? Gostaram da questo da semana? interessante que ela
de um concurso passado do TRT1, mas o assunto acaba sendo atual por causa da nova redao da OJ
n. 342 da SDI-1 do TST.
Fiz uma estrutura simples, com consideraes gerais sobre o intervalo e depois adentrando o
assunto em si. importante citar a Smula 118 do TST, pois ela que vai fundamentar a deciso.
Em geral, as respostas foram boas, mas, em muitas delas, penso que o candidato poderia ter
aprofundado um pouco mais... Fiz maiores comentrios na sugesto de resposta e ao longo da rodada.
Fico por aqui. Grande abrao! Renato Sabino.

Sugesto de resposta
ntervalos intrajornadas so perodos regulares, remunerados ou no, no interior da jornada de
trabalho, nos quais o empregado deixa de prestar servios e ficar disponibilidade do empregador.
166
Objetivam propiciar descanso ao obreiro, para que ele possa repor suas energias, preservando sua
higidez fsica e mental.
Dispe o art. 71 da CLT que o intervalo para descanso e refeio, no inserido na jornada de
trabalho, deve ser de, no mnimo, 1 e, no mximo, 2 horas. O limite mnimo pode ser reduzido, desde que
haja autorizao da autoridade competente, bem como que no haja prorrogao de jornada e que a
empresa conte com refeitrio. Por outro lado, a concesso de intervalo superior a 2 horas permitida se
houver acordo individual escrito ou contrato coletivo.
Admite-se, ainda, que o aumento do intervalo intrajornada seja previsto em conveno ou acordo
coletivo, seja em razo do reconhecimento constitucional das normas coletivas (art. 6, XXV, da Lei
Maior), seja em razo da interpretao que se d ao texto legal, no ponto em que faz referncia a
"contrato coletivo.
Nos termos da Smula 118 do Tribunal Superior do Trabalho, caso o empregador conceda mais do
que 2 horas de intervalo, sem o necessrio acordo de vontades, o perodo excedente deve ser
considerado como tempo disposio, uma vez que ele no est previsto em lei.
No caso em anlise, no se noticiou a entabulao de norma coletiva, tampouco de acordo
individual com cada motorista, de maneira que a jornada deve ser considerada como sendo, de segunda
a sexta, das 06h30 s 19h30, com 2 horas de intervalo. sso implica labor por 11 horas dirias e 55 horas
semanais, o que implica flagrante desrespeito ao texto constitucional.
Dessa forma, ter o motorista direito a 3 horas extras dirias, uma vez que a condenao deve
abranger as horas excedentes a 8 diria ou 44 semanal, no acumulveis.
Ante a habitualidade, devem ser deferidos, ainda, reflexos das horas extras em repousos semanais
remunerados (Lei 605/49, art.7

c/c S. 172, TST). Aps, reflexos destes (HE + RSR) em 13 salrio (S. 45,
TST), aviso prvio indenizado (art. 487, pargrafo 5

, CLT), frias + 1/3 (art. 142, pargrafo 5

, CLT). Do
total, exceto sobre frias indenizadas (OJ 195 da SD-1 do TST), reflexos em FGTS + 40% (S. 63, TST).
(sempre acho interessante responder algumas questes de 2 fase como se fosse uma sentena.
Acredito que isso passa ao examinador a impresso de que aquele candidato j estaria preparado para a
prtica se estivesse atuando hoje. Como exemplo, o exerccio pediu apenas para dizer quantas horas
extras seriam devidas, mas ficaria bom se o candidato tambm indicasse os parmetros de clculo e os
reflexos que deveriam ser deferidos)
Saliente-se, por fim, que a categoria dos motoristas de nibus desperta muita discusso no mbito
da Corte Superior Trabalhista, que recentemente conferiu nova redao OJ n. 342 da SD-1, permitindo
que a norma coletiva dos motoristas fracione o intervalo mnimo de 1 hora, em pequenos perodos ao final
de cada viagem, desde que mantida a durao de trabalho de 7 horas dirias e 42 semanais, no
prorrogveis. (conquanto a questo tenha focado em intervalos maiores de 2 horas, interessante
ponderar a recente discusso que houve no TST quanto reduo do intervalo, demonstrando, assim,
atualizao).
25< Qu!"#$ % 0=.05.10
QUEST]ES SEGUNDA 9ASEH TRT 17 Rg)#$
7. Nas obrigaes divisveis, com pluralidade de credores e devedores, qual a consequncia da
insolvncia de um dos co-devedores em relao aos demais devedores e qual ser o efeito do
pagamento integral da dvida por um dos devedores a um s dos vrios credores?
Caros alunos,
Tudo bem? O que acharam da questo da rodada? Na verdade, ela no oferece muita
complicao, mas vejo que muitos Ca[iram exatamente no erro que a banca queria...
Cuidado para no confundirem as obrigaes divisveis e indivisveis com as obrigaes solidrias.
Se uma obrigao solidria, ento no h como dividir o seu objeto entre credores ou devedores, pelo
que no h falar em obrigao solidria divisvel, por exemplo.
167
Chamo ateno, ainda, para o fato de que muitas respostas na prova seguiriam a mesma
estrutura: uma introduo sobre obrigaes divisveis/indivisveis, seguida da resposta a cada uma das
perguntas. De fato, uma boa estrutura, tanto que ressaltei isso nos comentrios.
Entretanto, penso que, na prova dissertativa, bom atrair a ateno do examinador para o lado
positivo. Uma das formas de se fazer isso diferenciar a resposta das demais. [E por isso que, na
sugesto, teci algumas consideraes extras, que no estava na pergunta, como a diferenciao para a
obrigao solidria e tambm como ficaria a resposta se a pergunta fosse sobre a obrigao indivisvel.
Em geral, foram respostas muito boas, que cumpriam aquela idia geral de que, por ser uma
questo mais simples, pode-se aproveitar para repor o tempo perdido em alguma questo mais complexa
de direito do trabalho ou processo do trabalho.
Fico por aqui. Fiz maiores comentrios ao longo da correo. Grande abrao a todos! Renato
Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
O direito das obrigaes estuda os vnculos jurdicos que ligam dois sujeitos em torno de uma
prestao, analisando as suas modalidades, surgimento e extino. Dentre as diversas classificaes das
obrigaes, destaca-se a que as divide em divisveis e indivisveis. As primeiras seriam aquelas em que o
objeto da prestao pode ser fracionado, inclusive por questes econmicas, ao contrrio das segundas,
em que se d a impossibilidade de diviso da prestao.
Assim, de acordo com o art. 257 do Cdigo Civil, nas obrigaes divisveis com mais de um
devedor, o credor apenas poder exigir de cada devedor o cumprimento da sua cota-parte no vnculo
jurdico. J na obrigao indivisvel, pode ser exigida a totalidade da obrigao. Como exemplo de
obrigao indivisvel, temos o compromisso de entregar determinado animal e mais de uma pessoa.
So modalidades de obrigao composta, com mltiplos sujeitos, diferenciando-se, assim, das
obrigaes solidrias, uma vez que, nestas, independentemente do objeto da prestao, cada credor ou
cada devedor fica obrigado pela dvida toda. (Penso que vale a pensa diferenciar da solidria, por ser
normalmente com ela confundida. claro que isso no seria necessrio)
Nas obrigaes indivisveis, com pluralidade de devedores, se um deles for compelido a pagar a
totalidade da dvida, tem o direito de exigir a cota-parte dos demais, sub-rogando-se no direito do credor.
Em tal hiptese, a obrigao deixa de ser indivisvel, por se transformar em pecnia. (Apesar de no ser
parte da questo, prefiro tecer algumas consideraes sobre as obrigaes indivisveis. No caso, deixei
para falar primeiro delas, para poder terminar a resposta falando das divisveis)
Pela interpretao, a contrario sensu, do art. 259 do Cdigo Civil, o devedor de uma obrigao
divisvel se responsabiliza apenas pela sua cota-parte na dvida. Assim, tendo em vista que o
descumprimento por parte de um dos sujeitos no tem o condo de prejudicar a natureza da obrigao,
cada credor pode exigir e cada devedor deve pagar apenas aquilo que lhe cabe na obrigao,
consagrando-se o princpio do concursu partes fiunt
Nessa esteira, em sendo caso de pagamento para apenas um dos co-credores, podero os demais
exigir a sua parte, nos termos do art. 261 do Cdigo Civil. Da mesma forma, se um dos devedores,
espontaneamente, pagar a totalidade da dvida, poder ele cobrar a cota dos demais credores. Saliente-
se, contudo, que o devedor no fica obrigado a quitar a cota-parte dos demais nas obrigaes divisveis.
No caso de insolvncia, o credor da obrigao divisvel no poder exigir dos demais o
cumprimento da cota a ele referente, restando apenas a possibilidade de cobrar dos demais devedores a
cota-parte de cada um. sso porque, em razo da divisibilidade, no pode um devedor ser obrigado a
cumprir a obrigao de outro, salvo ajuste em sentido contrrio.
255 Qu!"#$ % 13.05.10
XXV CONCURSO PARA NGRESSO NA MAGSTRATURA DO TRABALHO
TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 15 REGO
PRMERA PROVA ESCRTA DSCURSVA (1 questo de 6 questes)
(08/05/2010)
PERGUNTA N. 01 (01 pto)
168
Qual o fato gerador da contribuio previdenciria cuja competncia para execuo est acometida
Justia do Trabalho? Diante da falncia do executado, como o juiz deve proceder para levar a cabo a
execuo da contribuio previdenciria e respeitar o privilgio do crdito trabalhista?
Caros alunos, Tudo bem?
Hoje comeamos a resolver a recente prova aplicada pelo TRT da 15 Regio. Pelo que vrios
amigos me falaram, apesar de a prova ter apenas 6 questes, a banca enfatizou que no era necessrio
exagerar no tamanho. Sendo assim, a melhor conduta seria responder de forma clara e completa, porm
mais objetiva.
Observem tambm que essa primeira questo valia apenas 1 ponto, em detrimento de outras que
valiam 2. Isso implica que o candidato deveria se dedicar mais quelas outras do que a esta.
Particularmente, penso que vocs, em geral, no responderam bem a questo, apesar de ela ser
bastante clara...
Com relao ao primeiro ponto, a questo foi cristalina: qual o fato gerador das contribuies
previdencirias? Existem 3 correntes e cada uma delas tem embasamento legal para a sua interpretao.
Devem ser mencionadas, pelo menos, a de que o fato gerador a prestao de servios (salrios
devidos, cf. Lei n. 8212 e MP 449) ou o efetivo pagamento (salrio pagos ou creditados, cf. art. 195 da
CF).
A pergunta no foi sobre a competncia para a execuo das contribuies previdencirias e a
Smula 368 do TST!!!!!!!!!!!!! Tenho que enfatizar muito isso, pois, em diversas respostas, no foi tecido
um comentrio sequer sobre o fato gerador, mas foi colocado todo o histrico da smula, o que no foi
objeto de questionamento! claro que interessante falar sobre a smula, e isso consta, inclusive, na
sugesto de resposta. O ponto que isso tem que ser comentado "em passant", e no como se fosse o
objeto central da pergunta.
Com relao falncia, vocs se esqueceram de que a execuo das contribuies
previdencirias execuo fiscal, e no execuo trabalhista. Esse exatamente o ponto, pois o
candidato deveria comentar sobre a Lei n. 6830.
Bem, fiz maiores comentrios ao longo da correo, mas enfatizo, mais uma vez, que vocs no
devem fugir do tema que foi pedido expressamente na pergunta. Grande abrao a todos e boa semana!
Renato Sabino.
Sugesto de resposta
Antes da Emenda Constitucional n. 20/1998, as contribuies previdencirias s poderiam ser
executadas, na Justia Federal comum, aps o seu devido lanamento e inscrio na dvida ativa, ainda
que incidentes sobre processos trabalhistas. Entretanto, aps a atuao do poder constituinte reformador,
a Justia Laboral passou a ser competente para a execuo das contribuies previdencirias
decorrentes das sentenas que proferir.
A cobrana da contribuio previdenciria decorre do que Pontes de Miranda chamava de efeitos
reflexos da sentena, ou o que Liebman e Dinamarco chamam de efeitos secundrios. sso implica que,
alm dos efeitos normais entre as partes, a sentena pode trazer efeitos reflexos entre outras pessoas, o
que decorre da lei.
Atualmente, com fulcro na Smula 368, , do TST, bem como do julgamento no RE 569056,
entende-se que a Justia do Trabalho no detm competncia para executar as contribuies
previdencirias incidentes sobre os salrios pagos ao longo de vnculo empregatcio reconhecido em
juzo, subsistindo apenas as contribuies previstas no art. 195, , a, e , incidentes sobre as parcelas de
natureza salarial pagas no processo. (viram como a questo da competncia, por no ser objeto de
questionamento expresso, pode ser tratado em 1 pargrafo?)
H grande discusso em torno do fato gerador de tais contribuies, ou seja, qual o fato que
enseja a sua incidncia tributria e, em conseqncia, a obrigatoriedade de seu recolhimento. sso
tambm importante porque tem influncia no prazo prescricional, na pactuao de acordos e na
incidncia de juros e atualizao monetria ( interessante demonstrar a implicao prtica da distino).
A Constituio Federal, na alnea "a do inciso do art. 195, estabelece a incidncia sobre os
salrios "pagos ou "creditados, o que implica dizer que o fato gerador seria o efetivo pagamento da
verba, e no a prestao de servios. Nessa linha, nada impediria que a parte fizesse acordo trabalhista,
169
mesmo aps a sentena, discriminando como bem entendam as parcelas que sero objeto de
pagamento.
Por outro lado, h quem entenda que a contribuio devida a partir do trnsito em julgado da
sentena ou da prolao da sentena de liquidao, tanto que, a partir da, o art. 832, pargrafo 6, da
CLT probe que acordo entabulado entre as partes prejudique os crditos da Unio, onde se incluem as
contribuies.
Por fim, h posicionamento segundo o qual o fato gerador o efetivo trabalho prestado, forte no
pargrafo 2 do art. 43 da Lei n. 8.212/01. Ainda, lembre-se do inciso do art. 28 do mesmo Diploma
Legal, que tambm inseriu os salrios "devidos como fato gerador da contribuio, alargando o prprio
texto constitucional (sso importante, pois uma das maiores discusses diz respeito ao acrscimo feito
pela lei, supostamente contrariando o texto da CF). Em tal norte, no poderiam as partes entabular
acordo com todas as verbas indenizatrias, se a sentena j reconheceu a prestao de servios, bem
como a obrigao de pagar verbas de natureza salarial. Nesse sentido foi a Medida Provisria n. 449,
posteriormente convertida na Lei n. 11.941/2009. Constata-se, assim, que tal corrente deve preponderar,
at mesmo pela previso legal.
No caso de falncia do devedor, normalmente tem-se observado a expedio de certido de
habilitao para que a Unio receba o seu crdito no juzo falimentar, em separado da certido de
habilitao do crdito do trabalhador. Com efeito, apesar de o art. 29 da Lei n. 6.830 prever a
impossibilidade de concurso falimentar na cobrana de dvidas do poder pblico, a jurisprudncia se
inclina para o reconhecimento do privilgio do crdito trabalhista, pelo que, ainda que a execuo se
processe fora do juzo universal, a quantia arrecadada deve ser disponibilizada para a Justia
Especializada. (penso ser muito importante comentar sobre a Lei n. 6830, por se tratar de execuo
fiscal).
25= Qu!"U! % 20.05.10
XXIV CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO TRIFUNA>
REGIONA> DO TRAFA>GO DA 15 REGIO PRIMEIRA PROVA ESCRITA DISCURSIVA
D0IE05E20102 H T$"'/ % = (u!"U!
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Caros alunos,Tudo bem?
Em primeiro lugar, gostaria de parabenizar todos os aprovados na prova oral do TRT da 2
Regio! Que vocs tenham muita luz na carreira de vocs e nunca deixem de ter em mente que a
Magistratura no encerra apenas um cargo, mas sim uma filosofia de vida para se distribuir a justia e
fazer o bem.
A pergunta dessa rodada bem interessante e diz respeito s alteraes contratuais, pelo que o
comentrio ao art. 468 da CLT seria imprescindvel. Da mesma forma, ao se falar em promoo, muito
importante citar o posicionamento segundo o qual ela seria obrigatria quando se falar em quadro
organizado de carreira.
Penso que tambm muito interessante falar sobre questes principiolgicas e constitucionais,
como a valorizao do trabalho e a necessidade de respeito boa-f objetiva, que impe deveres anexos
de conduta.
Bem, teci maiores consideraes ao longo da correo. Vamos rodada! Grande abrao!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A possibilidade de recusa do empregado a uma promoo oferecida pelo empregador tem ligao
com as alteraes objetivas qualitativas, uma vez que haveria mudana relativa funo exercida na
empresa.
No tem, assim, relao com as alteraes subjetivas, at mesmo porque os sujeitos do contrato
de trabalho permanecem os mesmos. Saliente-se, aqui, que estas alteraes s sero possveis com
170
relao ao empregador, como o caso das sucesses. Outro caso prtico de alterao subjetiva quanto
figura do empregador, sem haver transferncia de empresa ou sucesso, o que se chamaria de cesso
de empregados. (apesar de no ser o tema da pergunta, o candidato poderia tecer algumas
consideraes sobre as alteraes subjetivas, apenas para enriquecer a resposta)
No que pertine s alteraes objetivas, cedio que elas so submetidas a dois requisitos,
insculpidos no art. 468 da Consolidao das Leis do Trabalho. O primeiro deles o de que deve haver
mtua concordncia, tendo em vista que no se podem admitir modificaes impostas unilateralmente
pelo empregador, exceto nas hipteses de "ius variandi, em que no se afetam direitos do obreiro.
Ademais, ainda que haja acordo comum, tem-se que a alterao no pode ser prejudicial, sob pena de se
chancelar a presso que o empregador pode exercer sobre o empregado, para que seja externada
manifestao de vontade viciada.
Ainda, deve-se lembrar que o contrato de trabalho, ante a sua natureza jurdica, permeado por
direitos e deveres de ambas as partes. Dentre estes, destacam-se os deveres anexos de conduta, sobre
os quais muito se fala desde o advento do Cdigo Civil de 2003, que consagrou a boa-f objetiva. Esta
tem as funes interpretativa, a de criar deveres anexos de conduta, como os de lealdade, probidade e
transparncia, bem como a de limitar o exerccio dos direitos, a fim de se evitar abusos. (penso ser
interessante fazer uma ponderao juntamente com a boa-f objetiva)
No se olvide, ainda, que h um balizamento da regra geral de que as alteraes devem ser
bilaterais, voluntrias e favorveis, que o direito de resistncia do empregado. O obreiro teria, assim, o
direito de no cumprir nenhuma ordem abusiva, pela qual o empregador abusa dos seus poderes. Pode
ele, inclusive, recorrer ao Poder Judicirio para no sofrer os efeitos de ato abusivo, como na hiptese da
liminar do art. 659 da CLT.
No que tange s alteraes qualitativas, deve-se recordar que funo o aspecto dinmico, que
engloba as atribuies do empregado, sendo, portanto, as tarefas que ele exerce na prtica, aliadas s
responsabilidades. Difere-se, assim, do cargo, que a posio esttica ocupada pelo empregado dentro
da organizao empresarial. Um cargo pode, por exemplo, ter vrias funes diferentes. O entendimento
mais comum de que, no direito do trabalho, h uma distino de cargo e funo, tanto que o Tribunal
Superior do Trabalho trata diferente o problema de reenquadramento (cargo) do desvio de funo. (a meu
ver, importante diferenci-los, mormente pela considerao que ser feita mais a frente)
A promoo oferecida a um empregado deve trazer uma contraprestao salarial. sso porque, por
normalmente englobar um aumento de funes, a ausncia de contraprestao implicaria alterao
contratual lesiva, alm da configurao da leso.
Em princpio, no poderia haver recusa promoo, porque da natureza da sistemtica do
direito do trabalho que o empregado seja promovido para garantir a funo social da empresa. Em
verdade, tem ele o dever anexo de colaborao com a empresa para que ela atinja o seu objetivo social.
A doutrina defende que a recusa no seria possvel quando h plano de cargos e salrios, no qual h
previso de promoes. Com efeito, a partir do momento em que o plano de cargos integra o seu contrato
de trabalho, no poderia o empregado descumpri-lo, sob pena de violar a boa-f objetiva que permeia a
pactuao. Ainda assim, por se tratar de leso a dever anexo de conduta, no seria o caso de se
reconhecer a falta grave do empregado, ainda que ele se recuse promoo.
J na hiptese de no haver o plano, tem-se que o empregado poderia se recusar promoo, quando
prejudicial, desde que de forma justificada, por exemplo, pela ausncia de perfil, pelo enquadramento no
art. 62 da CLT ou pela ausncia de tempo de estudo para concurso.
257 Qu!"#$ % 27.05.10
XXIV CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO TRIFUNA>
REGIONA> DO TRAFA>GO DA 15 REGIO PRIMEIRA PROVA ESCRITA DISCURSIVA D0IE05E20102
PERGUNTA N.M 03 D02 &"$!2
171
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Caros alunos, Tudo bem?
Em primeiro lugar, gostaria de desejar boa sorte queles que fizeram a segunda prova da 1 fase
de Recife! Espero que, dessa vez, tenham respeitado a Resoluo n. 75... Toro para que estejam
prontos para a prova de 2 fase hehe.
Diferente a questo dessa rodada, no? Na verdade, estamos acostumados com perguntas mais
diretas e, no caso, a banca questiona sobre a legitimidade da deciso do juiz. Na verdade, ao contrrio do
que normalmente ocorreria, a banca no pediu a soluo, mas apenas questionou sobre a legitimidade
da que foi apresentada.
Penso que seria um pouco difcil responder a questo na hora, principalmente porque se trata de
uma pergunta para a qual o candidato teria que imaginar o que exatamente a banca queria como
resposta.
Para responder a questo, eu tracei um roteiro semelhante ordem dos assuntos que foram
inseridos. Num primeiro momento, falei sobre os direitos fundamentais e a sua eficcia horizontal,
comentando, inclusive, sobre as teorias da eficcia direta e indireta. Como esse um ponto bem
importante da pergunta, e at porque um assunto com o qual estamos mais acostumados a estudar,
aproveitei para explor-lo bastante, comentando tambm sobre a eficcia vertical e, en passant, sobre as
teorias que justificam a eficcia horizontal. Por serem assuntos interessantes, que podem ser inseridos
em diversas questes sobre os direitos fundamentais, acredito que vale a pena manter um texto nesse
sentido.
Depois, analisei o caso concreto em seus pontos jurdicos, ou seja, onde estaria a leso ao
ordenamento na hiptese proposta.
Por fim, como concluso, falei sobre a legitimidade da deciso, que foi o ponto objeto de
questionamento expresso.
Em geral, as respostas foram boas, mas percebo que no muito objetivas. Talvez vocs tenham
ficado um pouco inseguros na hora de estabelecer especificamente onde estaria cada uma das
legitimidades, mas a banca provavelmente aguardava, ao menos, uma concluso mais direta, dizendo
especificamente onde est a legitimidade jurdica, a legal e a sociolgica. Muitos de vocs fizeram
excelentes textos, mas que no apresentaram as respostas de forma muito clara. Isso vai fazer com que
o examinador ache que voc no sabia especificamente delimitar qual era qual, alm de que, s vezes,
pode obrig-lo a voltar a ler a resposta para verificar se tudo foi respondido...
Vamos rodada, ento!Grande abrao!Renato Sabino
172
Sug!"#$ % +!&$!"'
Consagrados como clusulas ptreas, os direitos e garantias fundamentais tm eficcia imediata
(art. 5, par. 1, CF) e so caracterizados, dentre outros, pela historicidade, universalidade,
irrenunciabilidade e imprescritibilidade. Apresentam os direitos humanos dimenso objetiva, que a
vinculao da produo legislativa a sua concretizao, sob pena de se fazer uma filtragem constitucional
para reinterpretar a norma de acordo com a ordem constitucional. Ainda, tm eles dimenso subjetiva,
que, por sua vez, a eficcia negativa que garante a proteo estatal para as violaes aos direitos
fundamentais.
No h negar, entretanto, que um dos maiores problemas do mundo atual exatamente a
concretizao desses direitos. Em tal ponto, os direitos fundamentais tm eficcia vertical, que obriga o
Estado e respeitar e fazer val-los, ou seja, que implica o reconhecimento de um direito de defesa do
cidado perante o Estado.
No caso em tela, entretanto, fala-se em eficcia horizontal, que demonstra que os direitos
fundamentais tambm irradiam efeitos nas relaes privadas, no se podendo admitir que os particulares
violem direitos fundamentais de outrem. Com efeito, os particulares tambm se configuram como
ameaadores de tais direitos, mormente quando se fala no mundo do direito do trabalho, com a
explorao do trabalho pelo capital, muitas vezes em situaes de dumping repudiadas pelo ordenamento
jurdico internacional.
Conquanto no haja mais controvrsia quanto eficcia horizontal, muitas teorias buscam explic-
la, tais como a teoria da negao e da convergncia estatal. Merece destaque a teoria da eficcia direta
ou imediata, surgida na Alemanha da dcada de 1950. Prope referida tese que as relaes jurdicas
entre os sujeitos privados tambm esto sujeitas s disposies constitucionais atinentes aos direitos
fundamentais, sem qualquer necessidade de interveno do legislador. sso implica reconhecer que o
julgador pode fazer valer determinado direito fundamental, sem a necessidade de regulamentao legal,
apenas com fundamento em sua previso constitucional. Contrape-se, assim, teoria da eficcia
indireta, que prega a necessidade de previso legal expressa para a incidncia desses direitos.
(Penso ser muito importante fazer essas consideraes, pois a questo aborda especificamente a
eficcia horizontal dos direitos fundamentais, comentando expressamente sobre a eficcia direta. Assim,
seria bom o candidato demonstrar para a banca que domina o assunto, razo pela qual o coloquei na
introduo. Quem quiser se aprofundar, sugiro a leitura de um excelente livro do Jlio Ricardo de Paula
Amaral, juiz do trabalho da 9 Regio, chamado "Eficcia dos direitos fundamentais nas relaes
trabalhistas. de fcil leitura e, juntamente com o livro do ngo W. Sarlet, serviu como leitura obrigatria
no curso de Mestrado em Direito do Trabalho na PUC)
Deve-se, recordar, ainda, que o direito do trabalho passa pelo fenmeno da constitucionalizao,
que sugere uma releitura das normas protetivas luz do disposto na Lei Maior, permitindo que se busque
o fundamento legislativo diretamente na Carta Magna, em detrimento do vis positivista anterior.
Sendo assim, pode-se constatar que ao juiz, na fase ps-positivista do direito, permitido decidir
no apenas com base na lei, mas tambm com fundamento nos princpios, que no so mais apenas
vetores de interpretao, mas tambm tm funo normativa. (quem quiser se aprofundar mais na
questo das regras e princpios pode ler o Captulo 3 da "Teoria dos direitos fundamentais do Robert
Alexy)
Na hiptese em comento, verifica-se que o empregador violava os direitos fundamentais dos
trabalhadores, na medida em que exigia trabalho com durao superior prevista na Constituio Federal
e na legislao celetista, exigindo o labor em jornada extraordinria de quase o dobro do permitido.
Lembre-se, aqui, que, nos locais de difcil acesso ou no servidos por transporte pblico, como a
regio da floresta, o tempo de deslocamento se insere na jornada de trabalho quando o transporte
fornecido pelo empregador, ainda que onerosamente. Dessa forma, o tempo "in itinere tambm deve ser
considerado para fins de fixao de jornada.
Da mesma forma, ao exigir que o empregado fique disposio do empregador por 15 horas,
viola-se o intervalo interjornada mnimo de 11 horas, a fim de se garantir o devido descanso ao obreiro.
Por fim, e mais importante, deve-se recordar que o direito ao lazer e proteo da famlia so
garantidos constitucionalmente, sendo o primeiro, inclusive, reconhecido como direito social, juntamente
com o direito ao trabalho. Dessa forma, na linha de diversos diplomas internacionais e ptrios, a conduta
do Estado e dos particulares no pode violar a proteo ao lazer e insero social do empregado.
(At aqui, fiz as consideraes pertinentes ao caso, mas no se pode esquecer que, depois, deve
ser apontado o fundamento legal)
173
Constata-se, assim, que a deciso do juiz tem legitimidade jurdica, uma vez que o ordenamento
jurdico ps-positivista exige uma postura mais ativa do magistrado, a fim de se garantir a eficcia
horizontal direta dos direitos fundamentais, onde se incluem o direito ao lazer e limitao de jornada.
Ainda, a legitimidade jurdica se encontra presente a partir do momento em que se garante o respeito ao
princpio da dignidade da pessoa humana.
No que tange legitimidade legal, ela se encontra presente nos artigos 1, 5, pargrafo 1, 6, 7.
X, e 226 da Constituio Federal. Ainda, pode-se citar a necessidade de respeito aos artigos 59,
"caput e 58, pargrafo 2, da CLT, bem como o art. 66 do mesmo Diploma Legal. (Como defendo a
constitucionalizao dos direitos trabalhistas, o ideal colocar os dispositivos constitucionais em primeiro
lugar. Na linha de raciocnio defendida, apenas eles bastariam, pois a CF seria fonte normativa direta,
mas, de qualquer forma, a meno aos dispositivos da CLT s viria a acrescentar)
Por fim, verifica-se, ainda, a legitimidade sociolgica, uma vez que a deciso judicial causa grande
impacto na realidade da sociedade, atendendo aos anseios da coletividade por uma ordem jurdica justa e
solidria. Em verdade, o juiz deve sempre analisar o impacto da sua deciso na realidade da social, pois
ela inevitavelmente impe modelo de conduta e acarreta importantes mudanas sociais, tal qual ocorreu
com o reconhecimento da presuno de dispensa discriminatria do soropositivo, que trouxe claras
mudanas de conscientizao da sociedade quanto discriminao.
(Reparem que o ideal deixar bem claro no texto onde se encontra a legitimidade jurdica, a legal
e a sociolgica. Em tal ponto, lembro que, se a banca pediu a legitimidade legal, porque o candidato
deve mencionar expressamente os dispositivos que fundamentam a deciso).
25I Qu!"#$ % 03. 0=. 10
XXIV CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO HTRIFUNA>
REGIONA> DO TRAFA>GO DA 15 REGIO PRIMEIRA PROVA ESCRITA DISCURSIVA D0IE05E20102H
T$"'/ % = (u!"U!
PERGUNTA N.M 0< D02 &"$!2 Qu'/ ' &$!!).)/)%'% % 'A#$ +!0)!L+)' 7 !3"3A'!
3$+7'"),'! &+$5+)%'! 7 D)!!8%)$! C$/"),$!B
Caros alunos, Tudo bem? Finalmente uma pergunta mais simples, no?
Observem que a questo deixou aberta a possibilidade de o candidato se posicionar pelo
cabimento e pelo no cabimento da rescisria, mas, a meu ver, estava mais tendente a aceitar o
cabimento.
Na verdade, h duas correntes, que deveriam ser expostas.
Penso que, por se tratar de uma prova com 6 questes, o candidato poderia explorar um pouco
melhor a doutrina sobre a sentena normativa e a ao rescisria.
Na verdade, um ponto que, a meu ver, seria extremamente importante, seria a abordagem sobre a
coisa julgada na sentena normativa e a sua comparao com as relaes continuativas. Observei que
poucos fizeram isso. Muitos citaram a Smula 397 do TST, mas penso que teriam que fazer a
comparao com a coisa julgada nas aes de alimentos, por exemplo, comentando o posicionamento no
processo civil comum, segundo o qual h coisa julgada material, pois, alteradas as circunstncias fticas,
tem-se outra causa de pedir e, por conseguinte, nova ao. Acredito que muitos chegaram a pensar
nisso, mas poucos colocaram no papel.
Ademais, seria muito bom se o candidato comparasse os dois entendimentos e dissesse se,
afinal, so ou no antagnicos.
S no sugiro que se adote o posicionamento segundo o qual a rescisria no cabvel, pois isso
contrariaria a jurisprudncia da SDC, que as tem admitido, e a prpria Lei n. 7.701/88.
Fiz maiores comentrios na sugesto de resposta. Grande abrao a todos!Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Criado pela C'+"' %/ >',$+$ da tlia fascista de Mu!!$/)3), o Poder Normativo aquele que
permite que a Justia Laboral substitua as partes na resoluo de conflitos coletivos de trabalho. Criticado
por parte da doutrina, com a Reforma do Judicirio objetivou-se, se no extingui-lo, ao menos restringi-lo,
buscando fortalecer a fora sindical. Dessa forma, foi exigido, aps a frustrada tentativa de negociao
coletiva, o comum acordo entre as partes para o ajuizamento de dissdio coletivo de natureza econmica.
174
O &$%+ /g)5+'3" '"8&)0$ %' Cu!")A' %$ T+'.'/;$ tem como limites mnimos gerais as
disposies legais de proteo ao trabalho, as clusulas anteriormente convencionadas e o respeito
reserva de lei quanto a determinadas matrias. Alm disso, no se pode homologar condies de trabalho
tidas como inconstitucionais pelo STF ou obrigar o empregador a conceder benefcios facultativos.
R!!'/"H! (u $! /)7)"! 76:)7$! !+)'7 "+'A'%$! &/' 0'&'0)%'% %' 7&+!'4 V6 ;',3%$
%0)!#$ %$ ST9 3$ !3")%$ % (u ' Cu!")A' >'.$+'/ !L &$% '"u'+ 3$ ,'*)$ /g)!/'"),$.
Atendendo a tais limites, os tribunais regionais do trabalho, bem como o Tribunal Superior do
Trabalho, julgaro os dissdios coletivos por meio da denominada !3"3A' 3$+7'"),'. C$3;0)%' &$+
"+ u7 0$+&$ % !3"3A' 0$7 '/7' % /), ela tem durao limitada a 4 anos, podendo ser objeto de
reviso aps decorrido 1 ano de sua vigncia.
(at aqui, s fiz uma introduo. Como a prova tinha apenas 6 questes, no h problema em se
fazer umaintroduo um pouco maior, pois h tempo para isso e a insero de informaes adicionais s
enriquecem a resposta e aumentam a pontuao a ser atribuda)
Nos termos da Smula 397 do TST, a sentena normativa, proferida em dissdio coletivo, no faz
coisa julgada material, mas apenas coisa julgada formal. E!"'+)' /' !uV)"'4 '!!)74 @ 'A#$ %
0u7&+)73"$4 3#$ @ :0uA#$. O fundamento seria o mesmo da coisa julgada nas relaes
continuativas, conforme '+". <714 I4 %$ CPC, que regram situaes ainda no consumadas, ligadas a
situaes presentes, como as aes de alimentos (art. 15 da Lei n. 5.478/68).
Ocorre que, ao contrrio do que alguns defendem, "')! !3"3A'! 5'*7 0$)!' Vu/g'%' 7'"+)'/,
tanto que, no sobrevindo modificao no estado de fato ou de direito, 3#$ ! &$% +,)!'+ ' !3"3A'.
Em verdade, ' +,)!#$ % u7' !3"3A' 3$+7'"),' !+)' 5u3%'%' 7 5'"$! &$!"+)$+!; $ (u 5$)
%0)%)%$ 3#$ !+6 +,)!"$, 7'! ;',+6, !)7, u7' 3$,' 'A#$.
(sso importante, pois a natureza da coisa julgada da sentena normativa a premissa maior
que vai nortear os dois posicionamentos sobre o tema)
Partindo-se do pressuposto de que a sentena normativa faz apenas coisa julgada formal, ela no
estaria sujeita ao ajuizamento de ao rescisria. Com efeito, a rescisria modalidade de ao
constitutiva negativa, em regra com eficcia ex-nunc, que objetiva rescindir uma sentena vlida e eficaz.
Tem ela o objetivo de reparar sentenas transitadas em julgado, quando a sua imperfeio to
grande que supera a necessidade de segurana da coisa julgada. Dessa forma, desde que respeitado o
&+'*$ % 2 '3$!4 '&L! $ (u'/ 5$+7'H! ' 0$)!' !$.+'3'73" Vu/g'%', pode a ao rescisria ser
ajuizada se presentes dois requisitos, quais sejam, a sentena de mrito transitada em julgado e uma das
hipteses do rol taxativo do art. 485 do CPC.
No que tange ao mencionado rol, a doutrina majoritria entende pela impossibilidade de aplicao
analgica ou interpretao extensiva, exceto por Barbosa Moreira, que defende a possibilidade de
interpretao extensiva, como no inciso V, que tambm aceitaria o reconhecimento jurdico do pedido.
(Vejam que, aqui, coloquei mais informaes sobre a ao rescisria, para enriquecer o texto)
Cumpre lembrar que o Supremo Tribunal Federal j decidiu ser incabvel a ao rescisria contra
sentena !7 resoluo de mrito pelo reconhecimento de coisa julgada, perempo ou litispendncia.
sso porque, conquanto impea a repropositura da ao, ela no faz coisa julgada material.
No que tange sentena normativa, em razo da dico da Smula 397 do TST, h
posicionamento doutrinrio no sentido de que ela no est sujeito ao manejo da rescisria, por no fazer
coisa julgada material (nesse sentido entende o Min. ves Gandra Martins Filho, citado por Bezerra Leite).
A+gu73"'H!4 ')3%'4 (u /' !"6 !uV)"' @ 0u7&+)73"$4 3#$ @ :0uA#$.
P$+ $u"+$ /'%$4 &'+" %' %$u"+)3'4 .7 0$7$ ' Vu+)!&+u%?30)' %' SDC %$ TST4 '%7)"7 $
'Vu)*'73"$ %' 'A#$ +!0)!L+)'4 %!% (u &+!3"! $! !u! +(u)!)"$! (ver Bezerra Leite). C$7$
:7&/$4 /' !+)' 0'.8,/ 0$3"+' !3"3A' (u ,)$/' /)"+'/ %)!&$!)"),$ % /) $u &+5+)%' &$+ Vu)*
0$++u&"$ $u '.!$/u"'73" )30$7&"3".
Tanto o que o art. 2, , c, da Lei n. 7.701/88 traz expressamente a competncia originria da
Subseo de Dissdios Coletivos da Corte Superior Trabalhista para o julgamento de referidas aes.
A%7')!4 $ '+". I72 %' C>T &+$8. ' 3$,' %)!0u!!#$ %$! 5'"$! 7 !% % 'A#$ % 0u7&+)73"$.
Saliente-se apenas que tal entendimento no contraria a S-7u/' 397 %$ TST4 u7' ,* (u $
,+." :0/u) :&+!!'73" ' &$!!).)/)%'% % 'Vu)*'73"$ % 'A#$ +!0)!L+)' 0$3"+' ' !3"3A'
&+$5+)%' 7 'A#$ % 0u7&+)73"$, 3#$ 0$3"+' ' &+$5+)%' 7 'A#$ % %)!!8%)$ 0$/"),$. Ademais,
a existncia da clusula rebus sic stantibus no impede que a rescisria seja ajuizada por diversas de
suas hipteses de cabimento, no relacionadas com o mrito da questo envolvida. (A meu ver, muito
importante demonstrar que no h incompatibilidade entre a Smula 397 do TST e a Lei n. 7.701/88)
259 Qu!"#$ % 10.0=.10
175
XXIV CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO TRIFUNA>
REGIONA> DO TRAFA>GO DA 15 REGIO H PRIMEIRA PROVA ESCRITA DISCURSIVA H
D0IE05E20102H"$"'/ % = (u!"U!
PERGUNTA N.M 05 D02 &"$!2
Empresa transportadora de cargas, por exigncia de sua seguradora, inseriu em suas normas
internas de pessoal (as quais os empregados tomam cincia por ocasio da admisso) restries de
trabalho aos motoristas que tiverem apontamentos nos rgos de proteo ao crdito (SERASA, SPC).
Ocorrendo tal situao, o empregado tem seu contrato de trabalho suspenso por x dias para sanar
o problema.
Em dada empresa ocorreu essa hiptese. Um motorista teve seu nome encaminhado ao
SPC/SERASA, razo pela qual a empregadora concedeu x dias para resolver a pendncia financeira.
Aps esse perodo, persistindo o apontamento, a empresa condicionou o retorno do empregado ao
pagamento das dvidas pendentes.
Sem condies de resolver a questo, o empregado requereu judicialmente a resciso indireta de
seu contrato de trabalho, ao que se ops a empresa, alegando abandono de emprego.
Analise a validade da norma em comento e aponte a soluo que entende mais correta.
Caros alunos, Tudo bem com vocs?
O que acharam da pergunta da rodada? Na verdade, vejam que ela era uma questo prtica, o
que exigia que o candidato no apenas colocasse os fundamentos jurdicos e legais para a sua
concluso, mas que tambm apontasse exatamente qual Serpa a soluo adequada para o caso em
anlise. Teria, assim, que dizer se daria a resciso indireta ou o abandono de emprego.
Em tal ponto, outra sugesto seria apontar tambm quais verbas o empregado teria direito de
receber e tambm determinar a expedio de ofcios, pois isso demonstraria conhecimento prtico do
candidato, o que certamente enriqueceria a resposta. Particularmente, sempre que eu me deparava com
esse tipo de questes nos concursos, eu a resolvia como se fosse um tpico de sentena.
A meu ver, seria importante abordar no apenas a questo da discriminao, mas tambm da
divulgao de fatos ligados intimidade e vida privada do empregado, que no guardam qualquer
relao com a prestao de servio.
Bem, maiores consideraes foram feitas ao longo da rodada. Grande abrao a todos! Renato
Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Nos termos do art. 444 da CLT, o objeto de um contrato de trabalho pode ser de livre estipulao
entre as partes, desde que no contravenha as disposies de proteo ao trabalho, as normas coletivas
e as decises das autoridades competentes. Dessa forma, verifica-se que h liberdade para que os
sujeitos da relao de emprego fixem as clusulas contratuais, desde que no haja violao lei e aos
direitos fundamentais.
Caso tal norma seja infringida, por meio da pactuao de clusula ilcita, deve haver o
reconhecimento de sua nulidade, com fundamento no art. 9 da CLT.
Nessa linha, qualquer espcie de fixao de requisito para ingresso na empresa ou mesmo
condio para permanncia deve ser ponderada, a fim de se verificar se no h abuso de direito ou
violao ao direito fundamental ao trabalho. Em verdade, deve-se perquirir se as restries so
necessrias atividade laboral.
Na hiptese em anlise, no se vislumbra qualquer relevncia do fato de o motorista da empresa
ter contas em atraso e, em conseqncia disto, estar inserido nas listas dos servios de proteo ao
crdito. Trata-se de fato que no guarda qualquer pertinncia com a atividade desenvolvida no ambiente
de trabalho.
Ora, em se tratando de limitao ao direito fundamental ao trabalho, em decorrncia da proteo
ao direito fundamental de propriedade do patrimnio da empresa, a questo deve ser solucionada pela
ponderao dos valores, por meio da adoo do princpio da proporcionalidade. Este, por sua vez,
176
pressupe uma anlise trifsica, pelos subprincpios da adequao, da necessidade e da
proporcionalidade, na qual se verifica que a limitao no vlida.
Acrescente-se que a regra imposta pela empresa fere o princpio da isonomia (art. 5, caput, da
CF), pois faz com que apenas empregados sem restrio de crdito l trabalhem, deixando claramente de
observar a eficcia horizontal dos direitos humanos, demandando, assim, a atuao do Poder Judicirio.
Ademais, a empresa tambm desrespeita o direito fundamental de proteo vida privada do
empregado (art. 5, X, da CF), pois expe aos demais funcionrios a condio de inadimplente inscrito no
servio de proteo ao crdito.
Dessa forma, impe-se o reconhecimento de nulidade da clusula aposta na norma interna de
pessoal da empresa, com fundamento no art. 9 do Diploma Celetista.
Com relao s questes processuais, no seria o caso de reconhecimento judicial de abandono
de emprego. sso porque a referida falta grave se configura quando presentes dois requisitos, quais
sejam, o elemento objetivo, que a ausncia ao trabalho, e o elemento subjetivo, que o animus
abandonandi, caracterizado pela inteno de deixar de comparecer ao emprego.
No caso, ausente est o requisito subjetivo, pelo que deve ser afastada a tese da justa causa do
trabalhador.
Em outro norte, verifica-se que o patro praticou a falta grave prevista na alnea d do art. 483 da
CLT, uma vez que descumpriu os deveres de boa-f inerentes ao contrato de trabalho.
Ademais, a resciso ainda estaria calcada no art. 474 da CLT. Com efeito, o empregador criou
hiptese de suspenso do contrato de trabalho sem previso legal, deixando o empregado sem o
pagamento de salrio, em decorrncia de fato que no tem qualquer relao com a prestao de
servios. Alis, se o problema era exatamente a falta de crdito, o empregador acabou obstando que o
trabalhador tivesse meios de quitar a dvida. Verifica-se que a suspenso perdurou por mais de 30 dias,
tanto que a empresa alegou o abandono de emprego (Smula 32 do TST). (A meu ver, a prova colocou a
questo do abandono de emprego exatamente para que o candidato cogitasse da aplicao do art. 474
da CLT. sso porque, pela aplicao da Smula 32 do TST, a ausncia ao trabalho seria superior a 30
dias).
Em razo disso, deve ser reconhecida a resciso indireta do contrato de trabalho, seja pelo art.
483, d, seja pelo art. 474 da CLT, se for o caso, com a conseqente condenao da empresa ao
pagamento de saldo de salrios, frias vencidas e proporcionais, aviso prvio, 13 salrio proporcional e
multa de 40% sobre os depsitos de FGTS. Da mesma forma, deve ser deferido o saque dos depsitos
de FGTS, bem como a expedio das guias CD-SD.
Ainda, o juiz deveria expedir ofcio ao Ministrio Pblico do Trabalho e SRTE, para que se
apurasse a prtica discriminatria indevida quando da contratao e se aplicasses as penalidades
cabveis.
2=0 Qu!"#$ % 17.0=.10
XXIV CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 15 REGIO
PRIMEIRA PROVA ESCRITA DISCURSIVA D0IE05E20102 T$"'/ % = (u!"U!
PERGUNTA N.M 0= D02 &"$!2
Empregada ingressa em juzo alegando que jamais recebeu o auxlio creche previsto em clusula
de norma coletiva, embora tivesse um pequeno filho de 03 anos de idade, que frequentava uma
instituio educacional particular. A reclamada defendeu-se alegando que a norma coletiva, na clusula
que dispunha sobre o auxlio creche, estipulava que a interessada deveria comprovar a necessidade do
benefcio, fazendo o requerimento por escrito, o que no foi feito pela reclamante. A pretenso foi
rechaada pela vara do trabalho, sob o fundamento de que a aludida clusula da norma coletiva aplicvel
realmente exigia a comprovao da necessidade do benefcio, feita em requerimento por escrito. A
reclamante, inconformada, recorreu ordinariamente, afirmando que o fato de no haver postulado o
benefcio exatamente na forma prescrita no instrumento coletivo no poderia ser fundamento para priv-la
177
do mesmo, pois a reclamada sabia que a reclamante possua uma criana de tenra idade, fato
incontroverso nos autos.
Alm disso, tinha a empresa as maiores e mais amplas condies de conhecer a clusula na
norma coletiva aplicvel. A recorrente, no entanto, no tinha condies de saber, poca, da existncia
de tal clusula, de modo que deveria ser acolhida a sua pretenso.
Qual a soluo que o candidato daria a essa questo? Fundamente.
Caros alunos, Tudo bem? Intrigante a questo da semana, no?
Em princpio, pensava que o recurso no mereceria povimento, pois competiria autora preencher
os requisitos do benefcio previsto em norma coletiva, inclusive o requerimento. A situao seria anloga
a do vale-transporte, que exige a comprovao de que a parte, realmente, necessita do benefcio para
que ele possa ser deferido. Com relao ao conhecimento, o art. 614, pargrafo 2, da CLT j exige que o
sindicato torne pblica a norma coletiva na sede da empresa, pelo que o trabalhador no poderia alegar
o desconhecimento.
Entretanto, fiz uma pesquisa no site do TRT15 e vi que a questo surgiu do processo n. 1854-
2007-125-15, da 2a Vara do Trabalho de Sertozinho. Nela, o juiz de 1o grau deferiu o pedido, mas a
relatora do processo dava provimento ao recurso da reclamada para excluir o auxlio-creche da
condenao. Entretanto, o Des. Francisco Alberto Giordani, membro da banca examinadora, abriu
divergncia para manter a sentena de 1o grau.
Sendo assim, optei por fazer a sugesto de resposta na linha defendida pelo desembargador
membro da banca. Confesso que acabei me convertendo ao posicionamento dele, o que foi muito bom,
pois me deixou mais vontade para defender os argumentos.
Quero apenas reiterar que a questo controversa e nada impede que o candidato defenda outro
posicionamento. Alis, chama ateno o fato de que, na pergunta, eles colocaram que o pedido foi
indeferido (ao contrrio do que ocorreu na prtica, em que o pedido foi deferido e a sentena, mantida).
Penso que isso seria exatamente para deixar o candidato mais livre para demonstrar o seu real
convencimento, pois estaria respaldado na sentena de 1o grau.
O importante fundamentar o entendimento, mas, de qualquer forma, optei por colocar os dois,
posicionando-me por um deles.
Vamos, ento, sugesto de resposta! Boa semana! Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
As normas coletivas tm reconhecimento constitucional previsto no inciso XXV do art. 7 da
Constituio Federal e podem conferir direitos, ainda que no previstos em lei. De acordo com a doutrina
e a jurisprudncia, os acordos e as convenes coletivas no podem reduzir os direitos fundamentais
previstos na Lei Maior, que constituem o patamar civilizatrio mnimo dos trabalhadores, bem como no
podem contrariar as normas internacionais de proteo ao trabalho e as normas de higiene, sade e
segurana do trabalho.
Dessa forma, a previso de pagamento de auxlio-creche vlida e deve ser prestigiada,
mormente porque a Constituio Federal garante a proteo famlia (art. 227), na mesma linha das
disposies do Estatuto da Criana e do Adolescente.
No h negar, ainda, que os benefcios previstos em norma coletiva, quando ausente a previso
legal, devem ser concedidos quando preenchidos todos os requisitos ali especificados. Caso houvesse
previso legal, por certo, a norma coletiva no poderia contrariar a lei.
Sendo assim, tendo sido prevista expressamente a necessidade de requerimento por parte do
empregado, em princpio, o benefcio s deveria ser deferido se houvesse a sua comprovao. O caso
seria anlogo ao do vale-transporte, em que, independentemente de onde o empregado reside, deve ele
fazer o requerimento escrito, afirmando preencher os requisitos legais e ter a necessidade da percepo
do benefcio. Em tal ponto, a Corte Superior Trabalhista tem, inclusive, entendimento pacificado no
sentido de que o trabalhador deve comprovar que preencheu os requisitos para receber o benefcio,
inclusive o requerimento formal (OJ n. 215 da SD1- do TST).
Acrescente-se que o art. 614, pargrafo 2, da CLT dispe que ao sindicato obreiro compete dar
ampla publicidade sobre a norma coletiva aos trabalhadores, fixando cpias na sede da empresa.
Entretanto, o caso apresenta particularidades, principalmente por ter o empregador conhecimento
de que a empregada tinha filha em tenra idade e que necessitava do benefcio.
178
cedio que o Cdigo Civil de 2003 prestigia a boa-f objetiva, bem como a funo social dos
contratos, o que deve ser aplicado, inclusive, no mbito trabalhista, tendo em vista que o contrato de
trabalho tambm se consubstancia em um acordo vlido de vontades entre as partes. Com efeito, no se
poderia admitir que as regras que protegem os contratantes no mbito do direito civil tambm no
estivessem presentes na seara laboral.
Assim, a partir do momento em que a empresa, comprovadamente, tinha cincia de que a
empregada tinha filha pequena e que teria direito ao benefcio se fizesse o requerimento formal, deveria
lhe ser transferida a obrigao de informar a trabalhadora acerca do direito que lhe seria devido.
Trata-se do prestgio ao direito informao, que todos os trabalhadores devem ter de seu
empregador. Assim, conquanto a legislao celetista preveja que a publicidade da norma coletiva cabe ao
sindicato obreiro, no se pode perder de vista que a empresa tambm poderia ter tal obrigao, em casos
especficos.
Na hiptese em comento, se no prevalecer a ideia do dever de informar, deve-se ponderar que a
omisso por parte da empresa viola a boa-f objetiva, que dita regras de conduta a serem obedecidas
pelas partes. Ora, a partir do momento em que a empresa tem conhecimento de que a reclamante teria
direito ao benefcio, mas que no o requereu, inclusive por falta de conhecimento, a conduta omissiva da
empresa fere claramente a boa-f objetiva, o que deve ser repudiado.
sso tudo porque os contratos no devem mais servir aos interesses das partes, mas sim cumprir
uma funo dentro da sociedade, a fim de acrescer e unir interesses, e no de apenas atingir os
interesses particulares opostos.
Em suma, seja pela violao boa-f objetiva, seja pela violao ao dever anexo de conduta de
prestar as informaes no contrato de trabalho, a ausncia de requerimento formal pela empregada no
pode ser bice para o recebimento do benefcio previsto em norma coletiva, at mesmo porque a
empresa j tinha conhecimento de que a autora preenchia os requisitos, razo pela qual a sentena deve
ser reformada quanto ao ponto.
2=1 Qu!"#$ % 2<.0=.10
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
1 Qu!"#$1 O Sindicato dos ndustririos de Goianinha-RN coordena uma greve para reivindicar
do mesmo empregador o reajuste salarial dos trabalhadores e a reintegrao de dois associados, Pedro e
Joo, que em 01.04.2010 foram demitidos imotivadamente. Ficaram comprovados os seguintes fatos: a)
Pedro e Joo foram admitidos em 01.04.2007, mas ambos tiveram a CTPS assinada em 01.07.2008; b)
at 04.10.2009 Pedro era suplente da CPA; c) Joo havia gozado o benefcio de auxlio-doena
previdencirio, cdigo 31, no perodo compreendido entre 01.09.2009 e 12.01.2010; d) os contracheques
de Joo demonstram que houve mensalmente a arrecadao da contribuio previdenciria desde o
incio do pacto; e) as GFPS da empresa comprovam o recolhimento da contribuio previdenciria
durante o perodo compreendido entre 01.07.2008 e 01.04.2010; f) os trabalhadores em greve
posicionam-se na entrada do estabelecimento do empregador, distribuindo panfletos, fazendo
pronunciamentos reivindicatrios e promovendo o piquete de convencimento; g) o empregador, alegando
o justo receio de ser molestado em sua posse, em face da presumida e iminente violncia do movimento
grevista e, ainda, para evitar que outros trabalhadores, no participantes da greve, no venham a ser
constrangidos pelo movimento paredista, apresentou, com base no art. 932 do CPC c/c art. 1210 do CCB,
AO DE NTERDTO PROBTRO perante o Juiz de Direito da Comarca de Goianinha-RN.
Em relao ao caso mencionado, responda aos seguintes itens da questo:
1.1. cabvel o interdito proibitrio em face da presumida violncia do movimento grevista?
1.2. A quem compete apreciar o pedido de interdito proibitrio? Justifique a sua resposta, levando
em considerao a posio da jurisprudncia dos tribunais superiores.
1.3. H por parte do empregador alguma responsabilidade criminal ante os fatos comprovados?
1.4. Joo detentor da estabilidade prevista na Lei de Benefcios Previdencirios?
1.5. Joo e Pedro fazem jus reintegrao?
Caros alunos,Tudo bem com vocs?Iniciamos a correo da prova do TRT21.
179
Foi uma prova extensa, com 10 questes, divididas em diversos itens. Aqui, lembro, mais uma vez,
que o candidato tem que se recordar de que, apesar das divises, continua sendo apenas 1 questo, que
vale apenas 1 ponto. No caso dessa rodada, cada um dos 5 itens vai valer 0,2 na nota. Em razo disso,
no adianta escrever um tratado para cada pergunta.
A meu ver, o melhor jeito de responder esse tipo de prova ser objetivo, com argumentao bem
clara, sem ficar repetindo aquilo que j foi dito ( muito comum o candidato trazer um argumento e,
depois, repeti-lo, apenas para poder reforar). Deixe para explorar melhor apenas as perguntas sobre
assuntos mais controversos, que suscitam muitas dvidas. Assim, aquilo que j est pacificado pode ser
respondido de forma mais direta.
Evitem tambm fazer pequenas dissertaes para cada item, pois isso leva muito tempo.
Vejam que o tema dos interditos proibitrios volta a cair nas provas dissertativas. Chamo ateno
disso para vocs verem como as perguntas se repetem nos concursos, mudando apenas o enfoque.
Bem, vamos rodada! Grande abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
1.1. Quando se est diante de justo receito de ameaa de turbao ou esbulho, aquele
que detm a posse atual pode ajuizar o interdito proibitrio. No que tange ao interdito em
movimento grevista, que direito fundamental dos trabalhadores (art. 9, CF), importante
salientar que no h falar em presuno de violncia a ensejar o ajuizamento da ao. (isso
muito importante. No o sindicato que vai ter que comprovar que a greve pacfica. o
empregador que tem que comprovar que existe abuso. Assim, a presuno de que o
movimento no extrapola o exerccio regular do direito)
Em verdade, o pedido de tutela inibitria s poderia ser concedido se comprovada a
efetiva ameaa de leso posse e ao livre trnsito de pessoas. Ainda, seria possvel a
concesso de medida cautelar, se presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora.
Assim, no comprovados os pressupostos mencionados alhures, o pedido de concesso
de tutela preventiva deve ser rejeitado.
1.2. Com relao competncia, mesmo aps a EC n. 45/2004, os julgados do Superior Tribunal
de Justia eram no sentido de que a Justia Comum era a competente para dirimir a lide, pois se tratava
de ao possessria, que dizia respeito ao direito privado. sso, por certa, contrariava a Constituio, na
medida em que ela era interpretada de forma a manter o pensamento anterior. (enfatizei isso, pois
importante apontar a evoluo da jurisprudncia, mormente porque a deciso do STJ foi muito debatida
no Seminrio Nacional sobre os 5 anos de nova competncia...).
Posteriormente, o Supremo Tribunal Federal deu ao dispositivo a interpretao pela qual o que
importa o fato de ao decorrer do exerccio do direito de greve, independentemente de ela ser
possessria ou no. sso culminou, inclusive, com a edio da Smula Vinculante n. 23, no final de 2009,
restringindo-se apenas iniciativa privada (cf. liminar na AD 3595). (acho interessante comentar sobre as
divergncias, pois mostra que o candidato no apenas decorou o contedo da smula, mas tambm se
atentou para os debates que a antecederam)
(Reparem que esse texto o mesmo que utilizei nas rodadas 237 e 249. sso para que vocs
vejam que interessante tentar memorizar alguns textos sobre questes que vm se repetindo muito nos
concursos. Na verdade, no seria o caso de se mencionar o texto inteiro, mas apenas a lgica do
raciocnio.
No caso, eu memorizaria a seguinte estrutura: "posicionamento do STJ contrrio CF
manuteno da jurisprudncia anterior posicionamento do STF decorre do direito de greve Smula
23. Assim, sempre que eu tivesse uma questo sobre competncia, eu me lembraria da ordem das ideias
e desenvolveria o texto).
1.3. A atitude do patro de fazer o desconto do valor equivalente s contribuies previdencirias,
sem repass-los autarquia previdenciria, configura o crime de apropriao indbita previdenciria,
tipificado no art. 168-A do Cdigo Penal. Saliente-se, entretanto, q ue possvel a extino da
punibilidade do agente nas hiptese do pargrafo 2 do dispositivo, ou, a seu critrio, o juiz pode deixar
de aplicar pena, ou aplicar apenas pena pecuniria, nas hipteses do pargrafo 3.
Ainda, a anotao de data de admisso diversa na CTPS configura o tipo penal especial previsto
no inciso V do art. 49 da CLT. (a tipificao mais especfica do que a do art. 299 do CP.)
1.<. No caso, Joo no foi afastado para receber auxlio-doena acidentrio (cdigo 91), mas sim
previdencirio, que no tem ligao com acidente de trabalho, portanto. Dessa forma, constata-se que
180
no esto presentes os requisitos formais para o reconhecimento da estabilidade prevista no art. 118 da
Lei n. 8.213/91.
Entretanto, deve-se ponderar que o fato de, formalmente, o trabalhador ter recebido auxlio-doena
previdencirio, e no auxlio-doena acidentrio, no afastaria o direito estabilidade provisria, desde
que se comprove que o afastamento se deu por acidente de trabalho no formalizado por meio de CAT.
1.5. Conforme exposto, Joo no teria direito reintegrao, por no ter recebido auxlio-doena
por acidente de trabalho (art. 118 da Lei n. 8.213/91). Pedro, por sua vez, tem estabilidade provisria at
1 ano aps o trmino do seu mandato, ou seja, at 04/10/2010. sso com fundamento no art. 10, , b, do
ADCT, garantia esta que tambm alcana o suplente, conforme Smula 676 do STF e Smula 339 do
TST.
Sendo assim, tendo sido dispensado em 01/04/2010, deve ele ser reintegrado, mas, caso j tenha
decorrido o perodo estabilitrio ou se houver entre as partes animosidade decorrente da ao trabalhista,
a reintegrao deve ser convertida em indenizao, inclusive de ofcio.
2=2 Qu!"#$ % 01.07.10
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
2 Qu!"#$1 Pedro Ayres, nascido em 02.03.1994, foi contratado como estagirio, em 02.03.2008,
para substituir o auxiliar de pintor da Grfica Said Ltda. Em 02.12.2009, o gerente da empresa
mencionada dispensou o menor sob a alegao de que este no vinha frequentando as aulas. Pedro
ajuizou reclamao trabalhista para reivindicar os seus direitos. O nico documento juntado aos autos foi
um termo denominado "estgio de aprendizagem, assinado pelo pai do menor. No tocante situao
relatada responda:
2.1. Quais os efeitos da contratao?
2.2. Fornea a distino entre o estagirio e o aprendiz?
2.3. Em que consiste a doutrina da proteo integral?
2.4. No tocante caracterizao do estgio, estabelea a distino entre os princpios da
vinculao pedaggica, da adequao e do rendimento.
2.5. De acordo com as normas de direito internacional do trabalho, a atividade de Pedro pode ser
classificada entre as piores formas de trabalho infantil? Justifique.
Caros alunos, Tudo bem? Diferente a questo, no? Na verdade, ela mesclava muitos institutos.
Em primeiro lugar, quero ressaltar que no fiquei satisfeito com as respostas, de maneira geral.
No pelo contedo, mas pela dificuldade que vocs esto tendo em se adaptar ao tamanho da resposta.
Provavelmente, muitos de vocs sairiam da prova com a real sensao de que no deu tempo de
terminar toda a prova.
Bem, quero esclarecer que, a meu ver, o nosso curso tem a finalidade de preparar o aluno para
que consiga responder bem uma prova de 2 fase, adaptando-se ao estilo das questes. O contedo da
resposta seria, assim, uma semente para que o aluno possa se aprofundar. Assim, se eu fizesse uma
longa sugesto de resposta, eu acabaria no apresentando um modelo que fosse realmente adequado e
possvel ao candidato.
Como exemplo, fiz a resposta em um tempo mdio de 24-30 minutos e, ao usar a ferramenta
"Contar palavras" do Word, vi que as respostas chegavam a quase o dobro da minha. Por bvio, cada um
tem seu ritmo, mas normalmente eles no so to diferentes assim. Por isso que reforo a necessidade
de se fazer a resposta como se estivesse em uma real situao de prova.
Em suma, tomem cuidado para que a resposta no fique tima com relao ao contedo, mas
prejudicial no que tange estratgia de prova... A melhor coisa seria redigir a resposta em uma folha de
papel para depois passar para o computador, mas, mesmo digitando diretamente no computador, vocs
devem ter a conscincia, ao menos, de um tamanho razovel de resposta, pois isso (acreditem!) pode ser
determinante para a aprovao.
Escrever uma resposta muito longa e completa pode significar a pontuao mxima em 1
questo, mas tambm a falta de pontuao em outra(s) por pura falta de tempo para terminar a prova.
181
Pensem bem nisso e tentem reduzir o tamanho das respostas nessa prova do TRT21, ok?
Vamos rodada, ento! Grande abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
2.1. De promio, importante ponderar que o contrato de estgio de Pedro seria regido pela Lei n.
6494/77, uma vez que entabulado antes da vigncia da Lei n. 11.788, de 25/09/2008. Entretanto,
constata-se que ele foi contratado quando contava com apenas 14 anos de idade, quando, de acordo com
a Constituio Federal, poderia ser contratado apenas na condio de aprendiz (art. 7, XXX, CF).
Ademais, v-se que no h inteno de educar ou profissionalizar, mas sim de substituir mo-de-obra de
forma barata.
(Cuidado para no responder a pergunta com base na Lei n. 11.788/2008, pois ela foi posterior ao
incio do estgio de Pedro)
Sendo assim, o vnculo de estgio deve ser reconhecido como nulo. Ocorre que se deve lembrar
que o Direito do Trabalho conta com uma teoria especial das nulidades, pela qual ela ser reconhecida
com efeito prospectivo apenas. sso porque o vcio na pactuao no poder prejudicar o trabalhador, que
despendeu sua fora de trabalho em favor do tomador. (a meu ver, a banca queria que o candidato
abordasse a questo da teoria especial das nulidades, pois a prova trouxe estgio de menor com 14 anos
de idade)
Dessa forma, deve-se considerar a pactuao de vnculo de emprego por prazo indeterminado,
sendo reconhecidos ao menor todos os direitos inerentes relao empregatcia.
(Vejam como a resposta pode ser bem direta, sem tecer muitas consideraes que no sejam
realmente necessrias para solucionar a questo)
2.2. O estgio se distingue da aprendizagem, uma vez que, nesta, d-se a formao tcnico-
profissional do empregado, enquanto que, naquele, feita apenas uma complementao do ensino
terico. Ademais, o estgio tem previso curricular no curso freqentado.
Assim, enquanto o estagirio acompanhado por um professor da instituio de ensino, bem
como de um supervisor no local do estgio, o aprendiz tem relao de emprego, embora com a finalidade
de obter formao profissional metdica.
O aprendiz deve ter entre 14 e 24 anos, exceto se portador de necessidades especiais, enquanto,
pela Lei n. 11.788/2008, o estagirio deve ter, ao menos, 16 anos. Ainda, acrescente-se que o aprendiz
tem todos os direitos inerentes relao de emprego, enquanto o estagirio tem apenas aqueles
expressamente previstos na lei especfica, tais como jornada de trabalho limitada, frias de 30 dias,
seguro contra acidente de trabalho e bolsa com auxlio transporte, estes ltimos no caso de estgio no
obrigatrio. (Fiz essa diferenciao de forma mais genrica, em razo do tempo de prova)
2.3. A doutrina da proteo integral foi adotada pela Constituio Federal e pelo Estatuto da
Criana e do Adolescente. Por ela, o menor passa a ser !uV)"$ de direitos, ficando o Estado e a
sociedade responsveis pela sua tutela. V-se, assim, que foi abandonada a teoria do menor em situao
irregular, adotada pelo antigo Cdigo de Menores, pela qual, colocando o menor como $.V"$ de direitos,
apenas tutelava aqueles que estavam em situao de abandono. (j havamos abordado essa teoria da
Rodada 174)
Tendo o que o menor tem diversos direitos fundamentais garantidos constitucionalmente (art. 227
da Lei Maior), dentre os quais se incluem o direito educao e profissionalizao. (destaquei-os, por
serem referentes ao tema da questo)
2.4. O &+)308&)$ %' ,)30u/'A#$ &%'gLg)0' prega que o estgio deve estar presente no programa
pedaggico do curso (pargrafo 1 do art. 1 da Lei n. 11.788/2008). Assim, $ !"6g)$ 3#$ "7
5)3'/)%'% /u0+'"),'4 7'! !)7 &%'gLg)0', e reflete a necessidade atual de se conciliar a formao
pedaggica com a qualificao para o trabalho e prticas sociais de cidadania.
O &+)308&)$ %' '%(u'A#$ deriva do primeiro e estabelece que o estgio deve ser prestado em
condies adequadas para a formao, no podendo servir como instrumento para se suprir, de forma
mais barata, postos do mercado de trabalho.
Por fim, $ &+)308&)$ %$ +3%)73"$ uma consequncia dos dois primeiros e prega que o estgio
deve ser satisfatrio e deve cumprir o objetivo de atender as necessidades de formao do educando.
(Esses princpios esto bem claros em um artigo que Zu Palmeira Sobrinho, Juiz do TRT21, escreveu
para a LTr de outubro de 2008)
182
2.5. O trabalho do reclamante pode ser inserido como uma das piores formas de trabalho infantil
conforme C$3,3A#$ 1I2 %' OIT D0+"$ 3. =.<I1200I, proibido para menores de 18 anos, portanto.
sso porque, enquanto auxiliar de pintor da grfica, poderia ter contato com imagens prejudiciais sua
moralidade (cf. item 2 da parte do anexo). Ademais, se no labor nessa atividade, ele tiver contato com
solventes, corante e pigmentos metlicos, poderia ser enquadrado, por analogia, no item 68 da parte do
anexo do Decreto n. 6.481/2008 (digo por analogia porque esse item se adqua s tinturarias.
2=3 Qu!"#$ % 0I.07.10
2 PROVA DO VI CONCURSO DE CUIZ DO TRAFA>GO DA 21 REGIO (total de 10 questes)
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
3 Qu!"#$1 O Juiz da Execuo ao verificar a ausncia de bens, suficientes para o pagamento de
crditos trabalhistas, determinou que fossem penhorados os bens dos scios pelo dbito contrado pela
pessoa jurdica que sociedade limitada. O scio Lino Melo irresignou-se contra a constrio de seus
bens, comprovando que a obrigao trabalhista foi descumprida por ato desidioso do administrador
Carlos Lopes que, ao invs de pagar aos operrios, utilizou o dinheiro para financiar operao
evidentemente estranha aos negcios da sociedade. Pede, ento, que a execuo trabalhista atinja
somente os bens do administrador, em cumprimento teoria ultra vires societatis.
3.1. Explique em que consiste a teoria ultra vires societatis?
3.2. Estabelea a diferena entre a teoria maior e a teoria menor da desconsiderao?
3.3. No processo do trabalho h a necessidade de ao prpria para a declarao judicial da
desconsiderao da personalidade jurdica?
Caros alunos,Tudo bem?
Achei a questo dessa rodada muito interessante, principalmente porque os juzes trabalhistas so
severamente criticados pela forma como encaram a desconsiderao da personalidade jurdica da
empresa. Talvez esse tenha sido um dos motivos pelos quais foi feita a pergunta.
Chamo ateno apenas para o fato de que a desconsiderao da personalidade jurdica da
empresa se diferencia da responsabilidade secundria dos scios, tendo eles, inclusive, fundamento legal
distinto.
Gostei do tamanho das respostas, pois vocs esto se enquadrando mais ao estilo da prova. Aqui,
me chamou ateno a matr9cua 429:, pois foi um exemplo de que a resposta pode ser sucinta e abordar
os principais pontos.Bem, vamos rodada!Grande abrao a todos!Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
3.1. A teoria ultra vires societatis diz respeito responsabilidade pessoal do administrador da
sociedade com relao aos atos por ele praticados. Teve origem no direito anglo-saxo do sculo XV e
prega que, se ao administrador praticar atos que fujam ao objeto da empresa, deve ser pessoalmente
responsabilizado pelas obrigaes da decorrentes, isentando, assim, a pessoa jurdica. Dessa forma, os
atos ultra vires seriam aqueles que extrapolam os limites do objeto social.
Trata-se, portanto, de proteo empresa, pois os atos de excesso praticados seriam
considerados nulos. Em tal caso, deve-se ressalvar a responsabilidade da sociedade quando e na medida
em que tenha obtido algum proveito do ato ilcito do administrador.
No ordenamento jurdico ptrio, a teoria encontra respaldo no art. 1.015, pargrafo nico, do
Cdigo Civil, bem como no inciso do art. 158 da Lei n. 6.040/76.
183
3.2. A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, conhecida como disregard doctrine,
possibilita que, nos casos de abuso de poder ou fraude, a distino entre as personalidades jurdicas dos
scios e das empresas seja desconsiderada e a execuo possa se voltar sobre os bens dos scios.
A teoria maior ligada teoria subjetiva, pela qual o juiz deve entender comprovados o abuso de
direito e a fraude como pressupostos para a desconsiderao. Foi adotada pelo art. 50 do Cdigo Civil.
A teoria menor, por outro lado, permite a desconsiderao a partir da simples constatao de que a
pessoa jurdica no tem bens para garantir a dvida. Tem previso no art. 28 do Cdigo de Defesa do
Consumidor, alm de ser adotada no processo do trabalho, tambm ligado proteo do hipossuficiente.
Alis, deve-se ponderar que, a partir do momento em que se constata a violao legislao trabalhista,
verifica-se claramente a fraude lei, o que possibilita a desconsiderao.
3.3. Na rea civil, h corrente que defende a necessidade de ao autnoma para a
desconsiderao da personalidade jurdica, ou, ao menos, a incluso dos scios no plo passivo da ao
de conhecimento.
Entretanto, no processo do trabalho, o procedimento normalmente feito por simples deciso
interlocutria, sendo que alguns juzes, inclusive, procedem citao dos scios para integrarem a
execuo em seu plo passivo.
Malgrado os posicionamentos em sentido contrrio, entendemos que tal deciso no se faz
necessria, uma vez que os scios da empresa so responsveis secundrios pelas dvidas da
sociedade, nos termos do art. 592, , do Cdigo de Processo Civil.
Em verdade, deve-se ponderar que as figuras de devedor (art. 568 do CPC) e responsvel
secundrio no se confundem. sso porque o responsvel patrimonial secundrio est sujeito aos efeitos
do redirecionamento da execuo, sem que seja necessariamente integrado ao processo como devedor
por meio da desconsiderao.
2=< Qu!"#$ % 15.07.10
2 PROVA DO VI CONCURSO DE CUIZ DO TRAFA>GO DA 21 REGIO (total de 10 questes)
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
< Qu!"#$1 No contexto do direito constitucional, conceitue e explicite a aplicao dos princpios
da solidariedade e da vedao do retrocesso social, diante das tentativas polticas de desconstruo do
Direito do Trabalho e de precarizao das relaes sociais.
Caros alunos, Tudo bem?
Foi a primeira vez que vi o princpio da vedao do retrocesso expressamente em uma questo.
Normalmente, possvel inseri-lo em vrias questes dissertativas, mas nunca tinha visto uma
especificamente para ele.
Acredito que isso tenha sido motivado pelo lanamento no CONAMAT (Braslia/DF) do livro "O
princpio da vedao do retrocesso no direito do trabalho", de Daniela Muradas Reis. Muitos juzes
comentaram o trabalho (que, de fato, ficou muito bom). Provavelmente os membros da banca tambm o
compraram rs.
Observem que a questo foi muito expressa, no sentido de que o candidato deveria conceituar os
princpios, explicitando-os. Talvez a inteno da banca foi a de realmente constatar se o candidato sabia
exatamente o que eles significam. que os princpios da solidariedade e da vedao ao retrocesso so
normalmente citados como argumentos adicionais nas questes (ex: "Por fim, h ainda a vedao ao
retrocesso social..."), mas possvel que a banca os quisesse erigir ao argumento principal.
Nesse ponto, importante ressaltar que o candidato deveria ter dado uma abordagem especfica
aos princpios, e no apenas falar de forma geral sobre o direito do trabalho, a sua precarizao e, ao
final, discorrer um pouco sobre a solidariedade e a vedao ao retrocesso. Seria como se estivesse
dando-lhes aquela mesma importncia reduzida que, a meu ver, a banca quis afastar.
Fiz a sugesto de resposta com uma abordagem especfica desses princpios, para depois analisar
a flexibilizao e precarizao no direito do trabalho, como uma forma de concluso.
Bem, fico por aqui. Maiores comentrios esto ao logo da rodada!Grande abrao! Renato Sabino.
184
Sug!"#$ % +!&$!"'
O princpio da solidariedade tem matriz constitucional e prega que deve haver uma comunho de
interesses na realizao de condutas, com o objetivo e trazer desenvolvimento social e econmico.
Encontra-se, ainda, em consonncia com um dos objetivos da Repblica brasileira, conforme inciso do
art. 3 da Lei Maior. sso mostra que h um comando expresso de que os atos pblicos e privados devam
propiciar o desenvolvimento igualitrio, com a reduo das distores sociais.
No direito previdencirio, por exemplo, o art. 194 da Constituio Federal dispe que os poderes
pblicos, em todas as suas esferas, bem como os particulares, mediante as suas contribuies, devem
assegurar direitos de previdncia, sade e assistncia a todos os que necessitem. por tais razes que
algumas contribuies so indistintamente cobradas, a fim de que se possa fazer o custeio de prestaes.
No demais lembrar, ainda, a sua presena no princpio da capacidade contributiva, tpico do direito
tributrio.
Deve-se observar tambm que o princpio da solidariedade uma das formas pelas quais se pode
consagrar plenamente o princpio da dignidade da pessoa humana, que informa todos os demais. (veja
que foi feita uma abordagem mais especfica do princpio, com o conceito em um pargrafo, a aplicao
em outro e o objetivo e um terceiro)
J o princpio da vedao do retrocesso umbilicalmente ligado aos direitos sociais e encontra-se
presente no direito internacional do trabalho. Com efeito, existe um compromisso da ordem jurdica,
inclusive internacional, de que se deve promover o avano dos direitos sociais, com prestgio ao princpio
da progressividade desses direitos. Tem ele carter dinmico, relacionado com a modificao do status
quo, permitido o progresso (desequilbrio positivo), mas com a proibio ao desequilbrio negativo, que
o retrocesso.
Constata-se, ainda, que os tratados internacionais de trabalho trazem uma reserva implcita do
retrocesso sociojurdico do trabalhador (conforme autorizado pelo art. 14, , da Conveno de Viena).
(essa maior contribuio cientfica da obra de Daniela Muradas)
Nesse cenrio, o princpio da norma mais favorvel e o da progressividade so bices ao
retrocesso social dos trabalhadores. O primeiro atua na criao, interpretao e aplicao da norma,
sempre visando a melhoria das condies sociais; j o segundo vincula a produo legislativa ao
progresso dos direitos sociais.
No mundo atual, em que os direitos trabalhistas so cada vez mais objeto de flexibilizao, o
princpio da solidariedade ganha grande importncia, na medida em que, muitas vezes, a concesso de
benefcios aos empregados no traz nenhuma vantagem direta ao empregador, mas prestigia o
desenvolvimento de parcela da populao mais pobre.
Ainda, o princpio da vedao do retrocesso deve informar a aplicao das normas justrabalhistas,
mormente as coletivas, para que os direitos j garantidos aos obreiros no sejam vilipendiados por fora
do poder empresarial, que, sem o intuito solidrio, muitas vezes objetiva apenas auferir lucros, com a
precarizao da fora de trabalho e a erradicao do dumping social.
(Optei por no dar tanta nfase flexibilizao, que no foi o ponto principal da pergunta, para
poder abordar melhor os dois princpios especificamente)
2 PROVA DO VI CONCURSO DE CUIZ DO TRAFA>GO DA 21 REGIO (total de 10 questes)
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
5 Qu!"#$1 Fornea, conforme a doutrina, a distino entre a terceirizao reestruturante e a
terceirizao predatria.
Caros alunos,Tudo bem?
Complicada a pergunta da semana, no? que um tema que no muito comentado. Na
verdade, um dos membros da banca, Zu Palmeira Sobrinho, fala sobre o assunto em seu livro
"Terceirizao e reestruturao produtiva", que se baseia na tese de doutorado em Desenvolvimento
Regional (UFRN), em que ele analisou os trabalhadores de empresas contratadas na Petrobrs no Rio
Grande do Norte.
185
Acredito que ningum esperava uma questo to especfica, at mesmo porque o intuito do CNJ,
ao proibir que professores de cursos preparatrios participassem de bancas examinadores, era
exatamente o de se evitar que algumas teses especficas de algum juiz/professor fossem cobradas nos
concurso pblicos.
Por isso, podem ficar tranqilos, pois esse tipo de pergunta a exceo.
De qualquer forma, fiz a sugesto de resposta baseado na tese de doutorado do membro da banca
("Reestruturao produtiva e terceirizao: o caso dos trabalhadores das empresas contratadas pela
Petrobras no RN"), posteriormente editada em livro.
Pelo que percebi, ele no faz uma ligao direta da terceirizao estruturante com a atividade-
meio e da predatria com a atividade-fim. A primeira seria a decorrente de um processo de reestruturao
da empresa, tpica do sistema capitalista. J a segunda no necessariamente tem ligao com a
atividade-fim, pois muito comum vermos casos de terceirizao lcita, porm predatria, em razo de os
direitos dos trabalhadores serem vilipendiados.
Alm das consideraes sobre a reestruturao produtiva e a terceirizao predatria, tambm teci
alguns comentrios sobre a terceirizao lcita e ilcita e suas conseqncias, bem como sobre a
responsabilidade na terceirizao, que, a meu ver, seriam temas mais acessveis, e que melhor avaliaria
os candidatos. Da mesma maneira, fica um exemplo de sada que o candidato poderia dar se, assim
como eu, no tivesse muito contato com a terminologia usualmente utilizada pela "doutrina"... Fico por
aqui. Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A terceirizao a forma de prestao de servios pela qual o vnculo que antes se formava entre
o tomador de servios passa a ocorrer com relao a um terceiro, que se insere no processo produtivo.
niciou-se com o Decreto-lei n. 200/67, aplicvel Administrao Pblica, tendo havido posterior previso
nas Leis n. 6.019/74 e 7.102/83, referente aos servios de vigilncia.
No processo produtivo, pode-se dizer que a terceirizao decorrente de uma reestruturao que
foi conseqncia do embate capital e trabalho. Por ela, foi necessria uma nova organizao com a
adoo de novas tcnicas de gerenciamento e de gesto, com a alterao da forma de prestao do
trabalho.
Assim, muitas mudanas, visando o aumento da produtividade e da competitividade, puderam se
tornar realidade a partir da reduo dos custos da fora de trabalho, principalmente com a reduo de
pessoal efetivo, com a contratao de empresas prestadoras de servio. Tal foi o quadro ocorrido, por
exemplo, com a Petrobrs no Rio Grande do Norte, alm de em diversos outros pontos do Brasil.
V-se, portanto, que a terceirizao reestruturante decorrente desse processo de reestruturao
iniciado em dcadas passadas. Em tal ponto, importante compreender que essa idia de que o custo do
trabalho prejudica a manuteno e o engrandecimento da empresa no deve prevalecer, pois apenas
uma das inmeras tentativas do capital de prevalecer sobre os direitos dos trabalhadores.
Alis, claramente dominante em nosso pas a ocorrncia da terceirizao predatria, que, alm
de envolver a precarizao de direitos e a falta de capacitao dos funcionrios, tambm implica a
desigualdade social.
Conquanto no haja nenhuma regulamentao legal, a Corte Superior Trabalhista j pacificou, por
meio da Smula 331, a possibilidade de haver terceirizao na atividade-meio, caso em que h
responsabilidade subsidiria do tomador, desde que ele participe da relao processual e conste no ttulo
executivo judicial.
Por outro lado, se a terceirizao ocorrer na atividade-fim, haver a formao de vnculo
empregatcio diretamente com o tomador de servios, exceto se ele for a Administrao Pblica, em
razo da necessidade do concurso pblico.
Deve-se ponderar a existncia de corrente moderna, segundo a qual deve haver a
responsabilidade solidria entre os tomadores e prestadores de servio, independentemente da licitude
da terceirizao. Nesse sentido so os Enunciados 10 e 11 da 1 Jornada de Direito Material e
Processual, promovida pela ANAMATRA.
Por fim, a jurisprudncia tem se inclinado para assumir uma postura mais ativa na reduo das
desigualdades entre os trabalhadores terceirizados e os efetivos do tomador em terceirizao predatria,
o que se verifica pela nova OJ 383 da SD1 do TST, que prev a obrigatoriedade de salrio equitativo
entre eles.
186
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
= (u!"#$1 No ato discricionrio h uma margem de liberdade do administrador na eleio entre
dois ou mais critrios disponveis, diante do caso concreto. Exposta a significao da discricionariedade
administrativa, possvel ao julgador, no exerccio do controle judicial, estender a investigao aos
motivos do ato discricionrio? Em caso afirmativo, qual a importncia da circunstncia de fato na anlise
da legalidade?
Caros alunos, Tudo bem?
A questo dessa rodada estava mais tranqila, no? Na verdade, o ponto principal a abordagem
da possibilidade de controle judicial do ato administrativo discricionrio. Em tal ponto, observem que a
pergunta se inclinava para a possibilidade, tanto que foi feita uma segunda pergunta dependente da
resposta afirmativa do item anterior.
O importante ponderar que a doutrina admite que o Poder Judicirio analise se o mrito do ato
administrativo atende as finalidades do interesse pblico, a razoabilidade e os seus motivos
determinantes.
Em tal caso, o candidato deveria evitar as respostas no sentido de que tal anlise impossvel.
Fiz a sugesto de resposta com uma pequena introduo sobre os atos administrativos e sua
classificao para, logo depois, iniciar a abordagem principal. A questo que essa pergunta seria uma
boa oportunidade para se recuperar o excesso de tempo perdido em outras questes, principalmente as
de direito e processo do trabalho, que normalmente so mais longas. Por tal razo, no me alonguei
muito. Maiores comentrios foram feitos na sugesto de resposta. Grande abrao a todos! Renato
Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
O ato administrativo a espcie de ato jurdico emitido pela Administrao Pblica, pelo qual o
ente pratica atos de imprio, devendo respeitar o princpio da legalidade, da prevalncia do interesse
pblico e, ainda, devendo ter objeto possvel.
O ato administrativo deve, ainda, trazer o motivo, que se consubstancia como sendo os elementos
fticos e jurdicos que ensejam o ato administrativo, ou seja, a hiptese da norma.Celso Antnio
Bandeira de Mello ainda acrescenta o requisito da motivao, que, por sua vez, a justificativa na
expedio do ato, que surge no momento da expedio do ato, fazendo parte da formalizao. (essa
noo importante, pois diretamente ligada ao objeto da pergunta)
Os atos administrativos apresentam, quanto ao grau de liberdade do agente, a classificao entre
atos vinculados e discricionrios. Os primeiros seriam aqueles nos quais no h liberdade do agente, pelo
que o pressuposto ftico e a consequncia j esto previstos na norma. J os segundos do
Administrao a liberdade de expedi-los ou no, segundo critrios de convenincia e oportunidade, que
o chamado mrito do ato.
ndependentemente de se tratar de ato vinculado ou discricionrio, o ato administrativo pode ser
invalidado administrativa ou judicialmente, quando houver vcio de legalidade. Em tal hiptese, como nas
nulidades de posse de servidor pblico, podem ser preservados os efeitos do ato, com o objetivo de
preservar a boa-f de terceiros. No caso dos atos anulveis, eles ainda podem ser objeto de
convalidao, ficando suprido o vcio anterior.
No entanto, h casos em que, embora vlido, o ato discricionrio no mais se mostra oportuno ou
conveniente, hiptese em que se d a retirada por meio de revogao. Esta s diz respeito ao mrito do
ato, ou seja, se o vcio estiver na parte vinculada, haver a invalidao, e no a revogao. A revogao
tem efeitos ex-nunc e deve ser feita pelo sujeito competente na Administrao Pblica.
pacfico o entendimento segundo o qual o Poder Judicirio no pode interferir no mrito do ato
administrativo, razo pela qual, em princpio, no poderia investigar os motivos do ato discricionrio.
Entretanto, a doutrina pondera que os critrios de convenincia e oportunidade devem sempre respeitar o
interesse pblico, alm de que no poderia fugir do razovel.
Assim, quando o administrador praticar ato discricionrio que fuja ao interesse pblico ou de
critrios de razoabilidade, o Poder Judicirio poder efetuar o controle, o que seria uma garantia da
manuteno do Estado Democrtico de Direito.
187
Saliente-se que o que no se pode admitir que o Poder Judicirio diga o mrito do ato. Como
exemplo, se a Administrao Pblica decidir construir um hospital em determinado local, e o Poder
Judicirio constatar que a rea no atende o interesse pblico, pode obstar a construo, mas no pode,
por outro lado, dizer qual seria o melhor local para isso, pois dizer o mrito compete apenas ao
administrador.
H, ainda, a possibilidade de controle dos motivos determinantes do ato, quando eles foram
expostos. Dessa forma, ainda que no seja necessrio, se o sujeito opta por externar o motivo do ato,
este fica vinculado quele, de maneira que a validade do ato fica vinculada veracidade dos motivos, que
devem corresponder s circunstncias fticas.
2=7 Qu!"#$ % 05.0I.10
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
I (u!"#$1 Os Sindicatos dos trabalhadores e das empresas prestadoras de servios da
Petrobrs celebraram Conveno Coletiva de Trabalho, a qual, entre outras clusulas, regulamentou as
horas de percurso no sentido de que o tempo gasto pelos trabalhadores, at o local da prestao de
servios, em transporte fornecido pela empresa, no seria contado como hora a disposio para efeito de
pagamento de horas extras in itinere. Eis a redao do pargrafo primeiro da clusula quatorze
convencionada, in verbis:
Pargrafo Primeiro - Fica desde j estabelecido que, sob nenhuma hiptese o tempo gasto pelo
trabalhador durante o percurso residncia trabalho, e vice-versa, ser computado para qualquer efeito.
As razes para a excluso das horas in itinere esto estabelecidas no caput da clusula quatorze,
cujo texto o seguinte:
Clusula quatorze - Tendo em vista as dificuldades administrativas para o deslocamento dos
trabalhadores, decorrentes das peculiaridades prprias da construo pesada, no que diz respeito s
constantes transferncias dos trabalhadores para os diversos canteiros de obras da Empresa por fora do
prprio processo construtivo, acordam as partes que ficar a empresa responsvel pelo transporte, ou
deslocamento dos mesmos.
Analisando os fundamentos que levaram a insero da referida clusula convencional, voc diria
que luz do princpio do conglobamento, e em conformidade com a jurisprudncia do TST, esta clusula
vlida? Justifique.
Caros alunos,Tudo bem?
A quetso dessa rodada no foi muito complicada, no? Na verdade, teria que abordar os limites
de flexibilizao das normas coletivas no que concerne jornada in itinere.
Confesso que tive dificuldade em inserir o conglobamento na histria, pois o candidato no teria
que comparar duas normas coletivas, por exemplo, para depois dizer se a clusula deve prevalecer ou
no. Ao contrrio, haveria apenas um juzo de validade da clusula, com base na legisla, doutrina e
jurisprudncia vigentes.
Penso que seria muito importante falar sobre a justificativa apresentada pela empresa, pois ela no
foi colocada na questo toa.
Maiores comentrios foram feitos na resposta.
Para os que vo fazer a prova do TRT23, na semana passada participei do 1 Ciclo de Palestras
sobre Meio Ambiente do Trabalho, na qual um dos membros da banca falou sobre o trabalho em
frigorficos, focando principalmente no elevado nmero de acidentes, demonstrando, ainda, que os
frigorficos lucram muito e que as condenaes no so grandes o suficiente para poder fazer valer a
pena implantar a preveno.
Foi interessante poderar, no evento, que devemos estudar mais os artigos celetistas sobre sade e
segurana do trabalho (arts. 154 e ss.) e que a dignidade do trabalhador no pode prevalecer sobre o
lucro e a livre iniciativa. Achei muito oportuno um comentrio de que todos ns pagamos pelos acidentes,
pois as empresas normalmente no emitem a CAT e o empregado acaba sendo tratado pelo SUS, que
sustentado pela solideriedade.
Parece-me que a banca ser bem fundada na proteo dignidade do trabalhador, como foram as
anteriores. O outro juiz membro da banca concluiu curso de Mestrado na PUC, que tem a linha de
188
pesquisa da efetividade dos direitos fundamentais, seja no campo coletivo, seja no individual. Por isso,
penso que qualquer remisso na prova proteo aos direitos da personalidade do trabalhador seria
bem-vinda, uma vez que trabalhamos muito isso l. Bem, fico por aqui. Grande abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Por meio de consolidao jurisprudencial, as horas "in itinere foram includas na jornada de
trabalho, em alguns casos, a teor do 2 do art. 58 da CLT. Segundo tal dispositivo, o tempo de
deslocamento ser computado se presentes dois requisitos: a) local de trabalho de difcil acesso,
principalmente se na zona rural, ou onde no haja servio de transporte pblico, sendo imprescindvel a
sua ausncia, e no mera insuficincia; b) fornecimento da conduo pelo empregador, ainda que
onerosamente.
H, entretanto, grande divergncia quanto s clusulas de normas coletivas que abordam o tpico,
seja quanto limitao do tempo de percurso, seja em razo da excluso de seu pagamento.
cedio que as convenes e os acordos coletivos de trabalho tm reconhecimento constitucional
no inciso XXV do art. 7 da Lei Maior, razo pela qual as suas disposies devem ser consideradas
vlidas. Todavia, j resta pacificado que as normas coletivas no podem abranger normas de
indisponibilidade absoluta, sob pena de nulidade.
Dentre estas, esto aquelas que dizem respeito ao patamar civilizatrio mnimo do trabalhador,
onde se inserem as normas constitucionais que prevem direitos fundamentais, as normas de tratados e
convenes internacionais, bem como as normas infraconstitucionais que asseguram patamares de
cidadania ao trabalhador (sade e segurana, bases salariais mnimas, identificao profissional, dentre
outras) (cf. doutrina de Godinho).
Na hiptese vertente, houve excluso do pagamento de horas in itinere, o que implica o
reconhecimento da nulidade da clusula normativa. sso porque a referida flexibilizao abrangeu norma
de sade e segurana do trabalho referente jornada.
Em verdade, o empregado teria que ir at a empresa para, a partir da, ser levado aos canteiros de
obras, perodo que seria considerado como tempo disposio. O que a empresa pretendeu, com a
norma coletiva, foi excluir tal perodo da jornada por meio da sua colocao como tempo de itinerrio
casa-trabalho.
Saliente-se aqui que as normas coletivas so pautadas em renncias a direitos em troca de outros
benefcios no previstos em lei e, no caso, nenhum benefcio foi outorgado em troca da excluso das
horas de itinerrio. (esse ponto muito importante. A partir do momento em que o examinador falou em
justificativa para a excluso, a banca certamente queria que o candidato abordasse se a justificativa
vlida e, para tal, imprescindvel falar sobre a regra da concesso recproca vigente nas normas
coletivas)
Vale lembrar que a Corte Superior Trabalhista vem aceitando a limitao do tempo de
deslocamento por meio de norma coletiva, fixando tempo padro para todos os empregados,
independentemente do perodo efetivamente gasto. (esse pargrafo teve o objetivo de enriquecer a
resposta apenas, pois no versa sobre ponto que foi expressamente questionado)
Por fim, no h falar em aplicao da teoria do conglobamento, uma vez que no se est
comparando a norma coletiva com outra, para fins de se verificar qual deve prevalecer. Ao contrrio,
feita uma anlise da validade da clusula em confronto com os limites de flexibilizao impostos pela
doutrina e jurisprudncia a fim de assegurar o patamar civilizatrio mnimo do trabalhador. (penso ser
importante falar sobre isso porque a questo falou expressamente sobre a teoria do conglobamento).
2=I Qu!"#$ % 12.0I.10
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
9 (u!"#$1 Fato determinante que reclama o princpio da proteo no Direito do Trabalho a
natureza conflituosa da relao capital x trabalho, enquanto persistente a desigualdade entre os
protagonistas desse vnculo. A propsito da flexibilizao do Direito do Trabalho, quais os limites jurdicos
aplicveis a esse fenmeno de modo a no abalar as estruturas do princpio protetor?
Caros alunos, Tudo bem?
189
A questo da rodada aparentemente complicada, mas, na verdade, aborda novamente o tema
da flexibilizao dos direitos trabalhistas e seus limites, o que j caiu diversas outras vezes nos
concursos.
Na internet, est disponvel o texto "A norma trabalhista e a sua legitimao, do membro da banca
Zu Palmeira Sobrinho, em que ele trata um pouco o assunto. Mais uma vez, se deu bem quem leu os
textos dele, assim como ocorreu em outras tantas questes da prova...
Bem, na questo, o candidato no poderia se esquecer de comentar o princpio protetivo e os
seus desdobramentos, fazendo a ligao com a flexibilizao de direitos. Especificamente quanto
flexibilizao, penso que o caso no seria de apresentar uma resposta genrica, apenas pautada em
princpios e na Constituio Federal. A meu ver, o candidato deveria colocar uma justificativa especfica
sobre o tema, como a proposta por Godinho no princpio da adequao setorial negociada.
Passemos resposta, ento! Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
O arcabouo normativo do Direito do Trabalho, surgido a partir da luta de classes anteriores
mesmo Era Vargas, tem fundamento no princpio protetor, que se subdivide em outros trs, quais
sejam, o princpio da norma mais favorvel, da condio mais benfica e do in dbio pro misero.
Em uma viso paradoxal, o Direito Laboral tem o objetivo de manter a estrutura capitalista, porm
impondo limites aos seus agentes (essa a viso de Zu Palmeira Sobrinho, no artigo "A norma
trabalhista e a sua legitimao, no site www.amatra21.org.br). Para poder equilibrar as foras do
trabalho com os objetivos do capital que ele atua, de forma a poder garantir um patamar de civilizao
mnimo aos trabalhadores.
A flexibilizao surge, assim, como uma realidade que objetiva adequar os interesses do capital
com a legislao protetiva aos hipossuficientes. Nesse sentido, h grande discusso atualmente quanto
ao modelo flexibilizatrio, pelo qual, por meio da legislao e das normas coletivas, se poderiam
transacionar e reduzir direitos trabalhistas.
No h negar que a idia de que o negociado prevalece sobre o legislado tem ganhado fora em
muitos ordenamentos jurdicos, principalmente europeus. Todavia, certo que, no Brasil, em que a fora
do movimento sindical ainda limitada, a flexibilizao acaba sendo, na maioria das vezes, uma forma de
o capital pressionar a fora de trabalho, na busca de maiores lucros.
No que tange flexibilizao heternoma, como a Lei n. 9.601/98, esta deve respeitar a
Constituio Federal, que irradia a sua fora normativa, bem como deve haver a interpretao com base
no princpio in dbio pro misero, em respeito ao princpio protetivo. (no podemos nos esquecer de que
tambm h a flexibilizao por meio de lei, onde pode ser inserido um comentrio sobre o in dbio pro
misero)
Ainda, quanto finalidade, a flexibilizao pode ser classificada em flexibilizao de proteo, de
adaptao e de desregulamentao. Enquanto a primeira amplamente aceita, por melhorar o patamar
de direitos trabalhistas, a ltima banida pleo ordenamento.
O maior foco, portanto, a flexibilizao de adaptao, amplamente utilizada no Brasil, por meio
da aplicao do princpio da adequao setorial negociada. Por ele, reconhece-se que cada categoria
tem necessidades especficas, razo pela qual a norma coletiva teria a funo de adequar a
regulamentao mnima geral s necessidades de determinada categoria profissional.
Na esteira dos ensinamentos de Godinho, abraados pela doutrina e jurisprudncia, a flexibilizao
deve respeitar alguns limites, com o objetivo de no ser invlida por precarizar as relaes de trabalho.
Em primeiro lugar, devem ser respeitados os direitos fundamentais consagrados na Constituio
Federal, que formam o patamar civilizatrio mnimo do trabalhador, exceto nos casos em que a prpria
Lei Maior criou excees.
Ainda, devem-se observar as normas internacionais de proteo ao trabalho, como as convenes
da OT, que tambm traduzem patamares mnimos universais trabalhistas;
Por fim, a flexibilizao tambm encontra seus limites na legislao nacional, nas normas de
ordem pblica que fazem a regulamentao bsica da relao de emprego e expressam a funo social
do contrato de trabalho e a restrio do contrato laboral.
Saliente-se que o princpio protetivo tambm se encontra presente em tal ponto, seja pela
aplicao da norma mais favorvel, seja na interpretao dos dispositivos, sempre com o intuito de
respeitar a dignidade do trabalhador, garantindo, ainda, a efetividade dos seus direitos fundamentais.
190
2=9 Qu!"#$ % 19.0I.10
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
10 Qu!"#$1 Discorra sobre o fenmeno da objetivizao ou da abstrativizao do controle difuso
de constitucionalidade.
Caros alunos, Tudo bem?
Temos aqui uma questo que demanda atualizao do candidato, pois a abstrativizao uma
nova tendncia que o STF e o TST j vm aplicando. Lembrem-se de que essa uma pergunta padro,
em que o candidato ter que se destacar para conseguir uma boa pontuao.
Quase todo mundo vai falar sobre a diferena entre controle difuso e abstrato, bem como o
conceito da abstrativizao. Por isso, no basta colocar somente essas coisas. Esse um ponto muito
importante para comentarmos.
Muitas vezes o candidato se decepciona porque no passou, apesar de ter "respondido tudo
certo". A questo que aqueles 10 ou poucos mais que passam para a prova de sentena provavelmente
fizeram uma prova diferenciada, daquelas que chama a ateno do examinador. Vou colocar aqui um
exemplo de como a coisa funcionaria:
- falar sobre controle difuso e abstrato (caractersticas gerais) + conceito de abstrativizao + dizer
que uma tendncia: est correto, mas igual prova de todo mundo.
- falar sobre controle difuso e abstrato (caractersticas gerais) + conceito de abstrativizao + dizer
que uma tendncia + exemplo, como smula vinculante/repercusso geral: est mais completo, mas
muitos vo fazer isso tambm.
- falar sobre controle difuso e abstrato (caractersticas gerais) + conceito de abstrativizao + dizer
que uma tendncia + exemplo, como smula vinculante/repercusso geral + objetivo da teoria +
crticas: essa prova se diferencia das demais, pois colocou aquilo que a maioria colocou e ainda mais.
Esse candidato j teria grande chances de aprovao.
- falar sobre controle difuso e abstrato (caractersticas gerais) + conceito de abstrativizao + dizer
que uma tendncia + exemplo, como smula vinculante/repercusso geral + objetivo da teoria + crticas
+ letra bonita: APROVADO!
por isso que sempre tento mostrar para vocs aquilo que poderia ter sido dito e no foi, pois isso
que vai fazer muita diferena.
Bem, fiz maiores comentrios ao longo da rodada.Grande abrao a todos!Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A anlise da constitucionalidade de uma lei ou um ato normativo tem como objetivo verificar se ele
encontra seu fundamento de validade na Lei Maior. Regido pelo princpio da presuno de
constitucionalidade das normas, o controle pode se dar por meio difuso ou concentrado, e neste caso,
pode ser feito via ao direita de inconstitucionalidade (AD), ao direta de constitucionalidade (ADC),
ao de descumprimento de preceito fundamental (ADPF), AD interventiva e AD por omisso.
Realizado pelo STF, o controle concentrado ou abstrato, como tambm chamado, caracteriza-se
pelo efeito erga omnes, com eficcia vinculante. Assim, a deciso deve ser respeitada por todas as
esferas do Poder Judicirio e Executivo, sob pena de a deciso contrria ficar sujeita a reclamao.
J o controle concreto ou difuso feito apenas em um determinado processo, tendo efeito apenas
entre as partes. Segundo a doutrina e jurisprudncia tradicionais, para que a deciso adquira efeito
vinculante e erga omnes, deve haver a atuao do Senado Federal, nos termos do art. 52, X, da Lei
Maior.
(Como h muita coisa para se falar especificamente sobre a asbtrativizao, fiz uma introduo
mais sucinta, apenas com a diferena entre o controle difuso e o concentrado. Reparem que eu coloquei
exatamente as informaes das quais eu vou precisar para desenvolver a idia principal, que so os
efeitos e o art. 52, CF. Os dois primeiros pargrafos foram desenvolvidos com base na sugesto de
resposta da rodada 218. Viram como os assuntos se repetem nas provas?)
Entretanto, referido panorama de diferena entre as espcies de controle tende a mudar, uma vez
que a Excelsa Corte vem adotando a teoria da abstrativizao do controle difuso de constitucionalidade.
Por meio dela, ao controle difuso conferido o efeito erga omnes tpico do controle abstrato. Dessa
forma, o reconhecimento de inconstitucionalidade em recurso extraordinrio deixa de ter efeito apenas
191
para as partes envolvidas, bem como passa a ter efeito vinculante. (nessa primeira parte, coloquei o
conceito da abstrativizao, para poder desenvolver a idia aqui.)
Defensores de tal corrente sustentam que na haveria razo para deixar de se imprimir efeito erga
omnes s decises em controle difuso, uma vez que, por j refletirem o posicionamento do Supremo, isso
contribuiria para desafogar o Poder Judicirio. No haveria, ainda, violao ao princpio da separao dos
Poderes. (Lembrem-se de que, na prova dissertativa, muito importante quase imprescindvel que
sejam colocadas as duas correntes envolvendo o objeto da questo. No caso, coloquei aqui apenas a 1)
Os crticos, por sua vez, sustentam que tal posicionamento violaria o inciso X do art. 52 da
Constituio Federal, que atribui ao Senado Federal a competncia para suspender lei ou ato normativo
declarado inconstitucional pelo Supremo em controle difuso de constitucionalidade. (agora, falei da 2
corrente. O ideal, a meu ver, separar um pargrafo para cada uma delas, pois ele poderia ficar bem
extenso. Entretanto, se voc no escreveu muito no anterior, at poderia colocar as duas correntes em
uma s s no pode deixar de desenvolver a argumentao de cada uma...)
Os que advogam a aplicao da teoria justificam que o referido dispositivo teria passado por uma
mutao constitucional, na qual pela qual o Senado teria a competncia apenas para dar publicidade ao
ato da Excelsa Corte. (penso que colocar essa informao bem importante, pois o contraponto da
corrente contrria.)
Vale lembrar, por fim, que j h precedente no Supremo em tal sentido, como no reconhecimento
da inconstitucionalidade do dispositivo que proibia a progresso de pena em crime hediondo, feito em HC.
No TST, a teoria da objetivizao tambm vem sendo adotada, apesar de no especificamente em
controle difuso, como no julgamento do recurso do caso Embraer, em que se decidiu que, dali para frente,
todas as dispensas coletivas deveriam ser precedidas de tentativa de negociao coletiva com o ente
sindical. ( sempre bom finalizar com exemplos da jurisprudncia, principalmente se mencionar a
trabalhista).
270 Qu!"#$ % 2=.0I.10
Caros alunos,Tudo bem?
Iniciamos agora a anlise da prova de 2 fase do TRT da 23 Regio. Alis, aproveito para dar
parabns a todos os aprovados na prova, cujo resultado saiu hoje!
A questo aqui proposta, sobre a possibilidade de dispensa em massa, tem acarretado rico
debate, inclusive com vrios artigos sobre o assunto. Recentemente, Jos Antnio Pancotti, relator no
TRT15 do caso Embraer, escreveu artigo sobre o tema, publicado na Revista LTr de maio de 2010. Da
mesma forma, o professor Renato Rua de Almeida tambm publicou artigo sobre o tema em revista LTr
no ano passado.
Quem leu um desses artigos e o acrdo do caso Embraer (RODC 309/2009-000-15) se saiu
muito bem na resposta. Percebam que importante a constante atualizao do candidato, seja
doutrinria, seja jurisprudencial.
A possibilidade de dispensa em massa amplamente debatida no programa de Mestrado da
PUC/SP. Como um dos membros da banca recentemente finalizou o Mestrado em tal instituio, fiz a
sugesto de resposta com base naquilo que foi discutido nas aulas do professor Renato Rua.
A resposta ficou um pouco mais longa, pois a prova tinha nmero menor de questes e essa valia
2 pontos.
Penso que, no caso, seria imprescindvel: a) apontar a corrente pela possibilidade de dispensa em
massa; b) apresentar a corrente em sentido contrrio, adotada pelo TST; c) comentar sobre a eficcia do
art. 7, I, CF, bem como o abuso de direito na dispensa; d) falar sobre a consequencia da dispensa em
massa indevida; e) citar a necessidade de negociao, determinada pelo TST; f) comentar um caso
concreto.Fiz maiores consideraes ao longo da rodada. Fico por aqui e bom feriado a todos! Grande
abrao, Renato Sabino.
192
Sug!"#$ % +!&$!"'
Recentemente, a jurisprudncia trabalhista se deparou com diversos casos de dispensas em
massa de trabalhadores, suscitando grande conflito quanto possibilidade da denncia vazia do contrato
de trabalho de um grande nmero de funcionrios. H, assim, um choque entre os direitos fundamentais
dos trabalhadores dignidade e ao emprego e os direitos fundamentais dos empregadores, tambm
garantidos na Constituio Federal.
Nessas hipteses, a doutrina tem proposto que referida coliso seja solucionada pela aplicao do
princpio da proporcionalidade, que no seria um direito em si, mas sim um mtodo de soluo dos
conflitos entre direitos garantidos pela Lei Maior, quando um promover uma restrio ao outro. Dessa
forma, pressupe-se uma anlise trifsica, pelos subprincpios da adequao, da necessidade e da
proporcionalidade em sentido estrito. (percebam que a mesma idia de restrio a direitos
fundamentais que utilizamos na rodada 247, pois tambm se faz referncia restrio aos direitos
fundamentais.)
Quanto proteo dispensa imotivada, vale lembrar que o inciso do art. 7, da Constituio
garante a proteo contra a dispensa arbitrria ou sem justa causa, o que ser feito por lei
complementar, que prever a indenizao compensatria, dentre outros direitos. Segundo a doutrina, a
diferena entre ambas as figuras exatamente que a dispensa arbitrria seria a coletiva, enquanto a sem
justa causa seria a individual (cf. Mascaro). Ainda, o inciso do art. 10 do ADCT estabelece que, at que
a lei complementar seja editada, a proteo referida se resumiria multa de 40% sobre os depsitos de
FGTS.
Conforme tal cenrio, o posicionamento mais conservador seria o de que nada impediria a
dispensa em massa, ante a ausncia de vedao legal, desde que fosse feito o pagamento da multa
sobre os depsitos de FGTS. Conquanto se trate de posicionamento respeitvel, adotado pela
jurisprudncia e, inclusive, pelo Ministro Presidente do TST quando concedeu efeito suspensivo ao
recurso interposto no recente caso Embraer, o pensamento trabalhista tem evoludo para abarcar uma
nova corrente, em sentido contrrio.
Assim, deve ser feita a aplicao dos direitos fundamentais dos trabalhadores ao emprego e
dignidade, em sua eficcia horizontal, prestigiando, assim, o valor social do trabalho ( sempre bom
colocar a idia de eficcia dos direitos fundamentais). No se quer, com isso, advogar a tese de que as
empresas no podem promover a dispensa em massa, mas sim promover a idia de que os
trabalhadores tm o direito informao, para entender a razo pela qual esto sendo dispensados, bem
como para poder pensar em formas alternativas para manuteno dos postos de trabalho.
Nesse sentido, haveria vedao dispensa em massa, quando no precedida de negociao
coletiva. No haveria, em tal posicionamento, funo legislativa do Poder Judicirio, mas sim a funo
tpica de aplicar os direitos fundamentais ao caso concreto (art. 7, , CF), bem como de se evitar o abuso
de direito de dispensa, o que vedado pela lei (art. 187, CC). Com efeito, a dispensa sem qualquer
informao viola a boa-f objetiva e torna a dispensa abusiva.
Haveria, ainda, divergncia quanto garantia que seria dada aos trabalhadores, em caso de
dispensa em massa indevida. Por um lado, defende-se que esses funcionrios teriam direito
reintegrao, em razo da perda indevida do emprego, o que j foi adotado pelo TRT da 2 Regio (em
processo relatado pela Des. vani Bramante). Por outro, sustenta-se que o direito seria resumido a uma
indenizao, arbitrada com base nas regras do art. 927 do Cdigo Civil, mormente porque o art. 7, , da
Lei Maior afirma que a lei estabelecer uma indenizao, que seria o principal direito decorrente, pelo
que a reintegrao no poderia estar inserida nos "outros direitos ali mencionados.
Caso emblemtico foi o da dispensa em massa dos empregados da Embraer, no qual milhares de
empregados foram subitamente dispensados. (penso ser muito importante a meno a algum precedente
jurisprudencial, sendo o caso Embraer o mais importante, pois foi onde o TST fixou importantes
premissas) Conquanto o pedido inicial fosse de reintegrao, os desembargadores do TRT da 15
Regio deferiram aos trabalhadores indenizaes arbitradas com base nas regras de responsabilidade
extracontratual. Posteriormente, a deciso foi reformada em parte pela Corte Superior Trabalhista, tendo
ficado estabelecido que, dali em diante, todas as dispensas em massa devem ser precedidas de
negociao, exatamente para a justificativa possa ser realmente conhecida e que alternativas menos
drsticas sejam propostas (RODC 309/2009-000-15, rel. Min. Maurcio Godinho Delgado, DJ
04/09/2009).
Verifica-se, assim, que a jurisprudncia trabalhista harmonizou os direitos dos trabalhadores dignidade
e ao empregado valorizado, bem como os direitos dos empregadores livre iniciativa e propriedade,
sem que um invalide o outro, por serem ambos protegidos constitucionalmente. (A meu ver, importante
colocar uma concluso na qual um direito no invalida o outro, mas sim que so harmonizados.
193
271 Qu!"#$ % 02.09.10
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO MATO GROSSOH
TRT23
Caros alunos, Tudo bem?
A questo de hoje foi um pouco mais tranqila e quase todas as respostas apresentaram um
mesmo padro. Alis, talvez esse seja o problema. Leiam todas as respostas e percebam que todos
comentaram que a penhora possvel por fora do art. 655 do CPC, para agilizar a execuo, e que ela
deve ser feita em percentual que garanta a continuidade da empresa, para que ela possa cumprir a sua
funo social e atender o interesse coletivo de manter o emprego dos demais trabalhadores.
A que o ponto, pois, se todas as respostas esto iguais, vai se destacar aquela que passa uma
quantidade maior de informaes.
Como exemplo, poderiam mencionar que a OJ 193 da SDI2 do TST j admitia a penhora antes
mesmo do CPC (no seria o caso de apenas cit-la, mas de dizer que antes da lei, j a admitia), falar um
pouco sobre penhora e, principalmente, sobre a necessidade de se fazer a execuo mais gil, ou, ainda,
sobre qual parmetro o juiz usaria para fixar o percentual.
Parece bobagem, mas esses pontos fazem a diferena, principalmente em se tratando de uma
questo com peso 2.
Observem a sugesto de resposta e vejam em quais pontos as respostas poderiam ficar mais
completas e, assim, chamar mais ateno da banca. Grande abrao a todos! Renato.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Segundo as estatsticas dos rgos administrativos da Justia do Trabalho, ainda muito alto o
nmero de processos em execuo, uma vez que muitos reclamados no arcam com as condenaes
estatudas em sentena ou obrigaes pactuadas em acordo. Assim, conquanto o processo tenha um
trmite mais rpido na fase de conhecimento, h um maior estrangulamento quando da execuo.
Tal panorama contraria o esprito do constituinte reformador, que expressamente garantiu, como
direito fundamental, a razovel durao do processo (art. 5, LXXV, da Constituio Federal),
englobando desde o ajuizamento da ao at a efetiva satisfao da pretenso da parte autora.
Dessa forma, diversos tm sido os esforos para se poder garantir o pagamento das condenaes
trabalhistas, tais como a penhora em dinheiro, a remoo dos bens, o bloqueio de valores a serem
repassados s empresas pelas administradoras de cartes de crdito, bem como a determinao de
insero da condenao nos cadastros de proteo ao crdito. ( interessante colocar tais informaes,
pois demonstra vivncia prtica do candidato. Cada vez mais, os juzes tm lanado mo do ofcio s
administradoras Visa e Mastercard, principalmente porque, hoje em dia, boa parte das contas so pagas
no carto, o que frustraria eventual penhora na boca do caixa. Ainda, o TRT23 fechou um convenio com
os cartrios de protesto, exatamente para que as dvidas trabalhistas possam ser protestadas. Entretanto,
vale lembrar que servios como SERASA e SPC admitem a inscrio do dbito da Justia do Trabalho
por determinao judicial, independentemente de protesto)
(At aqui, fiz uma ligao entre a necessidade de se agilizar a execuo e a razovel durao do
processo)
A possibilidade de penhora sobre o faturamento da empresa conta com previso expressa no
inciso V do art. 655 do CPC, que estabelece a ordem de preferncia dos bens a serem indicados para
penhora. Vale lembrar, entretanto, que j era admitida, mesmo antes da alterao legal (OJ 93 da SD2
do TST).
cedio que a penhora o ato de constrio de bem do devedor para satisfazer uma dvida
exigvel aps a sua expropriao. Prevista no art. 883 da CLT, penhora tem, como efeitos materiais e
processuais, a ineficcia dos atos de disposio, a mudana da posse, que passa a ser do depositrio, a
perda do direito de fruio dos frutos, a individualizao do bem no patrimnio do executado, bem como a
obrigatoriedade de conservao do bem pelo depositrio e o direito de preferncia do credor pelos bens
penhorados (art. 612 do CPC).
194
Pode a penhora ser realizada por auto ou termo (art. 652, pargrafos 4 e 5, CPC), respeitadas as
formalidades do art. 665 do CPC, bem como no pela modalidade no rosto dos autos (art. 674 do CPC), na
boca do caixa, da empresa (artigos 677 a 679 do CPC) e de crdito (art. 671 da CLT). (foram feitos nos
pargrafos anteriores consideraes gerais sobre a penhora, apenas para enriquecer a resposta)
A penhora do faturamento da empresa se assemelha, de certa forma, penhora na boca do caixa,
que, por sua vez, normalmente feita em um percentual de 20 a 30% do caixa da empresa. A questo,
entretanto, ponderar que, at mesmo pela funo social que a empresa exerce, no se poderia admitir
atos de constrio que possam obstar a continuidade da atividade e, em consequncia, dos demais
vnculos ativos com os outros funcionrios. sso provavelmente acarretaria uma srie de dispensa em
massas, aps a devida negociao coletiva, atentando, assim, contra os interesses da coletividade.
(vejam a ligao que pode ser feita com a 1 questo da prova, abordada na rodada anterior.)
Deve-se, ainda, compatibilizar a possibilidade de tal penhora com a teleologia do inciso V do art.
649 do CPC, que taxa como impenhorveis os utenslios e materiais dos profissionais liberais,
exatamente para que no tenham impossibilitada a continuidade do servio.
Do exposto, com o objetivo de se garantir o pronto cumprimento das obrigaes trabalhistas em fase de
execuo, mas tambm com o intuito de se garantir a continuidade da atividade empresarial, deve ser
permitida a penhora do faturamento da empresa, observada a ordem do art. 655 do Diploma Processual
Civil, mas em limites mximos de 20 a 30%, o que permite que a empresa mantenha os postos de
trabalho, apenas com a reduo de parte do lucro a ser revertido aos scios.
272 Qu!"#$ % 09.09.10

Caros alunos, Tudo bem?
A questo da rodada muito interessante e permitiria que o candidato a explorasse bem, desde a
aplicao do art. 769 da CLT, anlise dos requisitos do dispositivo e suas adaptaes ao processo do
trabalho.
Na verdade, umponto importantssimo que muitos abordaram apenas uma das correntes, o que
arriscado, pois voc no sabe exatamente qual a da banca, e deixa a resposta incompleta. Isso
porque, mesmo que a banca concorde com voc, fato que, na prova dissertativa, o candidato deve
demonstrar amplo conhecimento doutrinrio e jurisprudencial. Pelo que tem que colocar todas as
correntes que souber quanto ao ponto.
Nesse sentido, ao defender apenas uma delas, a resposta acaba deixando de abordar o outro lado
da moeda, e isso certamente implica perda de pontuao. Na prova dissertativa, principalmente em uma
questo com peso 2, vai se destacar quem chamar a ateno do examinador apresentando a resposta
mais completa. Nesse sentido, muitos deixaram a desejar.
Observem a sugesto de resposta quanto s diversas abordagens que poderiam ser feitas.
Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Permite o art. 745-A do Cdigo de Processo Civil que, em execuo de ttulo executivo
extrajudicial, no prazo para oposio de embargos, o executado parcele a sua dvida, desde que deposite
o equivalente a 30% do valor em execuo, includas as custas e os honorrios, com o pagamento da
quantia restante em at 6 parcelas, com juros e atualizao monetria. No caso, no se abre a
oportunidade para o exeqente se manifestar sobre o parcelamento, ficando o pedido submetido ao crivo
judicial, consoante interpretao do pargrafo 1 do dispositivo.
195
Vale lembrar que, no caso, o devedor deve reconhecer expressamente a dvida, abrindo mo de
discuti-la sob qualquer aspecto. Como penalidade ao devedor que no cumprir o parcelamento, ser
aplicada multa de 10%, alm da impossibilidade de oposio de embargos.
No caso, a inteno do legislador, ao inserir o artigo do Diploma Processual Civil por meio da Lei
n. 11.382/2006, foi exatamente o de facilitar o cumprimento da execuo, tentando solucionar um dos
maiores problemas do Poder Judicirio atualmente. Com efeito, a oposio de embargos para a
discusso da dvida certamente levaria tempo deveras superior ao do cumprimento das 7 parcelas
mensais.
Na doutrina processual civil, h discusso sobre a obrigatoriedade de o juiz aceitar a proposta,
havendo quem defenda que ele fica vinculado, quando preenchidos os requisitos da lei, bem como quem
sustente que se trata de discricionariedade do juiz.
acirrada a discusso sobre a aplicabilidade do dispositivo ao processo do trabalho, frente ao
disposto no art. 769 da CLT, que exige omisso e compatibilidade principiolgica para que a legislao
processual comum seja subsidiariamente aplicada.
Em primeiro lugar, h corrente no sentido de que o dispositivo deve ser aplicado, em prestgio aos
princpios da celeridade e da conciliao. sso porque seria um meio de o exeqente receber o seu crdito
de maneira mais rpida, cumprindo, assim, o objetivo de se ter mais efetividade ao processo trabalhista.
(Nesse sentido o AP 01839-2005-071-24-00-4)
Vale lembrar, ainda, que o dispositivo deve ser aplicado nas execues por ttulo executivo
extrajudicial, em que no h prvia tentativa de acordo entre as partes. Ainda, a renncia ao direito de
discutir a dvida benfica ao exeqente, normalmente o hipossuficiente, que no se surpreender com
atitudes procrastinatrias do devedor em embargos.
Por outro lado, h quem defenda a aplicabilidade do dispositivo, porm condicionada aceitao
do exeqente. Deve-se ponderar, entretanto, que, nesse caso, seria como um acordo entabulado, pois
bilateral, o que discrepa da letra expressa da lei. No h negar, todavia, que as penalidades para o caso
de no cumprimento so mais severas do que o normalmente visto em um acordo normal.
H, por fim, quem defenda a no aplicao do dispositivo, mormente porque a CLT no omissa
quanto ao ponto, estabelecendo que, aps a citao, o devedor dever efetuar o pagamento no prazo de
48 horas, sob pena de penhora, no se admitindo qualquer parcelamento (como exemplo, vejam AP
0097700-37.2007-5-04-0731).
Em suma, conclui-se que o parcelamento deve ser aplicado subsidiariamente ao processo do
trabalho, uma vez que o dispositivo , em regra, benfico ao exeqente. Entretanto, deve ele ser
interpretado como uma faculdade do Juiz do Trabalho, que poder indeferir o pedido se constatar que ele
seria prejudicial ao trabalhador-hipossuficiente. (nessa linha ensina Mauro Schiavi. Nada impede que o
candidato se posicione de outra fornma, desde que fundamente e desde que apresente as demais
correntes!).
273 Qu!"#$ % 1=.09.10

Caros alunos, Tudo bem?
Em primeiro lugar, gostaria de pedir desculpas pelo atraso na entrega da rodada e agradecer a
compreenso de todos.
196
Quanto questo da semana, ela no apresentava grande dificuldade, pois abordava uma
questo que j estava sumulada pelo TST, alm de que a smula 100, II, normalmente velha conhecida
dos concurseiros.
Em primeiro lugar, penso que um ponto muito importante seria abordar a teoria dos captulos da
sentena, pois ela a base para se falar em recurso parcial. Tanto o que, em seu novo livro sobre
recursos, Jlio Cesar Bebber comenta sobre os captulos da sentena imediatamente antes de falar sobre
o recurso parcial, o que demonstra a ligao entre as matrias. Isso no impede, entretanto, que a
introduo verse sobre algum outro tema.
Quanto ao ponto principal, tomem cuidado para no restringirem a resposta ao simples comentrio
da Smula 100, II, pois isso no vai dar uma pontuao de destaque. Lembre-se de que j conversamos
sobre a necessidade de se fazer uma resposta diferenciada, que chame a ateno do examinador. O
comentrio sobre a smula 100, II, do TST vai estar em todas as respostas.Tem que ver quem vai dar
uma resposta mais diferenciada, abordando outros pontos.
Como sugesto, penso que seria muito interessante colocar um exemplo de aplicao prtica do
entendimento sumulado e, ainda, comentar sobre o posicionamento sumulado do STJ, que
diametralmente oposto. Uma outra opo seria comentar especificamente sobre a conseqncia de se
aplicar a teoria do STJ e a do TST.
Dessa forma, a resposta se destaca por conter uma quantidade maior de informaes e, em
conseqncia, recebendo uma pontuao maior. Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada.
Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
O sistema processual brasileiro admite a diviso da sentena em captulos, que seriam cada uma
das decises sobre uma pretenso. Em verdade, o princpio da unicidade da sentena diz respeito
apenas forma, pois, em seu contedo, o ato decisrio comporta divises, correspondentes a cada um
dos pedidos processuais (preliminares) ou materiais (mrito). Ressalte-se, ainda, que h alguns captulos
que so tidos como independentes e outros, como dependentes de outros, como o caso dos reflexos de
adicional de insalubridade em FGTS, que depende da condenao principal. (iniciei com uma introduo
bem completa sobre captulos da sentena. Na verdade, ao invs de colocar apenas o conceito, tambm
falei sobre a classificao, para deixar o pargrafo mais completo)
Em razo dessa diviso da sentena que se admite a interposio de recurso parcial, que seria
aquele que versa apenas sobre alguns captulos da sentena. Contrape-se, assim, ao recurso integral,
referente totalidade da sentena. (fiz, assim, a ligao entre os captulos da sentena e o recurso
parcial)
Nas hipteses de recurso parcial, haver efeito devolutivo apenas na parte sobre a qual houve
impugnao. sso implica dizer que a regra do tantum devolutum quantum appelatum encerra uma
proibio para que o rgo ad quem julgue matria no objeto de recurso. Nessa esteira, d-se, de
imediato, o trnsito em julgado da sentena na parte que no foi objeto de recurso.
Como exemplo, se a parte pleiteia adicional de periculosidade, bem como indenizao por danos
morais, na hiptese de o juiz deferir apenas os danos morais e o recurso versar apenas sobre tal ponto
(ex: para majorar a condenao), a sentena transitar em julgado com relao ao pedido de adicional de
periculosidade, no podendo ser mais discutida no processo, mas apenas por ao rescisria. ( bem
importante dar um exemplo, pois isso vai demonstrar ao examinador que o candidato efetivamente
entendeu a smula, e no apenas transcreveu o seu contedo com as suas prprias palavras)
V-se, assim, que a coisa julgada incide em momentos e tribunais distintos. A nica exceo ao
caso seria a das preliminares que abrangem a totalidade do processo, como uma alegao de carncia
total de ao. No mesmo caso acima, se o ru a tivesse argido em preliminar e isso fosse objeto de
recurso, nenhuma das questes de mrito transitaria em julgado, enquanto a preliminar no fosse julgada.
Com relao ao prazo para a ao rescisria no processo do trabalho, ele comea a correr a partir
do trnsito em julgado de cada um dos captulos. Nesse sentido a Smula 100, , da Corte Superior
Trabalhista.
Vale lembrar, por fim, que diverso o entendimento do Superior Tribunal de Justia, para quem o
trnsito em julgado de todos os pedidos se d apenas ao final do julgamento do recurso, ainda que
parcial, comeando a partir da o prazo para o ajuizamento da aa rescisria.
Constata-se, dessa forma, que o entendimento do TST, alm de mais correto do ponto de vista tcnico,
pois analisa efetivamente o trnsito em julgado de cada um dos captulos independentes, tambm permite
maior efetividade na satisfao do crdito, uma vez que a parte que j transitou em julgado pode ser
197
objeto de execuo definitiva, o que no traz nenhuma controvrsia sobre a possibilidade de liberao de
valores ao exeqente. (aqui importante colocar a importncia prtica disso, que tem ligao com a
modalidade de execuo).
27< Qu!"#$ % 23.09.10
Caros alunos,Tudo bem?
A questo dessa rodada no foi muito complicada, mas exatamente aqui que reside um ponto
muito importante: o candidato deve tomar cuidado para no ficar restrito apenas ao texto de lei.
Isso porque o grupo econmico rural e o consrcio rural contam com previso legal. Assim, muitas
respostas ficaro apenas na colocao do contedo da lei. Entretanto, certamente vo se destacar
aqueles que inserirem informaes extras, como a divergncia quanto responsabilidade solidria, a
relao verticalizada entre as empresas do grupo e o consrcio de empregadores urbanos.
O que quero dizer que a banca vai prestigiar mais quem sair do texto legal e demonstrar
conhecimento sobre a doutrina e jurisprudncia. Como exemplo, vi que alguns alunos disseram que, no
grupo econmico urbano, as empresas tm relao de subordinao, o que no ocorre no meio rural. O
problema que, ao colocar isso, o candidato demonstra ter desconhecimento sobre a jurisprudncia
moderna do TST e mostra para a banca que se cingiu apenas a colocar a concluso que chegou pelo
embate entre os dispositivos legais.
Esses detalhes fazem a diferena, principalmente quando a pergunta no apresenta nvel de
dificuldade to grande. Lembrem-se de que colocar o que est na lei no difcil. O duro saber aquilo
que a doutrina e a jurisprudncia falam da lei...
Fiz maiores consideraes ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A primeira previso de grupo de empresas surgiu no art. 2, pargrafo 2, da CLT. A idia ligada
a um grupo de pessoas jurdicas que, embora tenham personalidade jurdica distinta, esto submetidas
ao mesmo controle, direo ou administrao, formando, assim, grupo industrial, comercial ou de outra
atividade econmica. A jurisprudncia do TST evoluiu para admitir, ainda, a existncia do grupo
econmico por coordenao, ou, at mesmo, quando as empresas trabalharem em prol de um objetivo
comum, em cooperao recproca (Essas informaes que diferencia. Confiram o julgamento do TST-
ROAR-600-92.2007.5.09.0909, SBD-2, Rel. Min. Renato de Lacerda Paiva, DJ 23-4-2010). Como
conseqncia, incide a regra da responsabilidade solidria para efeitos da relao de emprego.
No h qualquer formalidade para a criao de um grupo econmico, sendo certo que, muitas
vezes, a ligao entre as empresas de difcil prova, que poder ser feita por meio de indcios.
A Lei do Rural, por sua, vez, prev a figura do grupo econmico rural no pargrafo 2 do seu artigo
3. Ali, foi criado um conceito mais moderno de grupo de empresas, amenizando a direo hierrquica
entre elas, surgindo a figura das empresas coligadas. U7' $u"+' &'+")0u/'+)%'% J (u4 3' /g)!/'A#$
!&0)'/4 ;6 &+,)!#$ :&+!!' % (u ' +!&$3!'.)/)%'% !$/)%6+)' J '&3'! &'!!),'.
Em tal ponto, ;6 g+'3% %),+g?30)' 0$7 +/'A#$ '$ g+u&$ 0$3X7)0$ u+.'3$4 3$ (u'/4
!gu3%$ ' %$u"+)3'4 "+)' !)%$ '%$"'%' ' "$+)' %$ 7&+g'%$+ -3)0$4 7 +'*#$ % u7' !u&$!"'
!$/)%'+)%'% '"),' &'!!),'.
Saliente-se, ainda, que, no grupo econmico, h apenas um empregador, que o que vai assinar a
CTPS do empregado, havendo a responsabilidade solidria das demais empresas. No consrcio de
empregadores, por outro lado, h vrios empregadores que so responsveis diretos pelo contrato de
trabalho. (penso ser interessante colocar esse ponto de ligao e diferenciao entre as duas figuras)
A &+,)!#$ /g'/ %$ 0$3!L+0)$ % 7&+g'%$+! +u+')! !"6 3$ '+")g$ 25HA4 %' >) I.212E91,
que prev a possibilidade de unio dos produtores rurais pessoas fsicas, para um dos quais outorgado
o poder de contratar, gerir e administrar a prestao de servios dos empregados. Esse representante
assinar a CTPS do empregado e a contratao dever ser registrada no cartrio de ttulos e
documentos, com os dados de todos os empregadores conveniados.
198
A$ 0$3"+6+)$ %$ g+u&$ % 7&+!'!4 %$ 0$3!L+0)$ &'+")0)&'7 '&3'! &!!$'! 58!)0'!. D!!'
5$+7'4 ,+)5)0'H! (u $ 0$3!L+0)$ 3#$ 0+)' u7' 7&+!' $u u7' &!!$' Vu+8%)0'4 3#$ "3%$4
&$+"'3"$4 &+!$3'/)%'% Vu+8%)0' &+L&+)' ( interessante apontar as diferenas entre as duas figuras)
N$ 0$3!L+0)$4 "$%$! $! 7&+g'%$+! "?7 &$%+ %)+"),$4 u7' ,* (u ' /)A#$ % u7
+&+!3"'3" J '&3'! u7' 5$+7'/)%'% &'+' 5)3! .u+$0+6")0$! % +g)!"+$ %$ 0$3"+'"$ %
"+'.'/;$.
Ressalte-se, por fim, que a doutrina majoritria (Godinho, Jos Augusto Rodrigues Pinto, Otvio Brito
Lopes, Ricardo Tadeu M. da Fonseca) tambm entende cabvel o consrcio de empregadores no meio
urbano, caso em que as regras do consrcio rural seriam aplicadas por analogia. (seria apenas uma
informao para poder enriquecer a resposta em sua parte final).
275 Qu!"#$ % 30.09.10
Caros alunos, Tudo bem? Conseguiram descansar no feriado? Lembrem-se de que sempre bom
descansar um pouco quando temos oportunidade.
A questo da semana no muito complicada, abordando a questo das antinomias e seus
critrios de soluo. Isso ligado parte geral do direito civil, estando na LICC. Alis, bom colocar a
particularidade da rea trabalhista com relao ao critrio hierrquico.
Tomem cuidado apenas para no atropelar as classificaes. O ideal falar da antinomia aparente
para, logo em seguida, falar das antinomias de 1 e 2 graus, que so suas subespcies. Antes ou depois
que vocs falariam sobre a antinomia real. O problema seria falar sobre a aparente, depois a real, para
depois comentar sobre as de 1 e 2 graus, pois vocs estariam colocando uma classificao no meio de
outra. Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A antinomia jurdica4 "'7.J7 0$3;0)%' &$+ /'0u3'! % 0$35/)"$ $u 0$35/)"$ % 3$+7'!, ocorre
quando houver conflito entre duas normas, devido ao fato de o nosso sistema jurdico ser considerado
aberto. Dividem-se em antinomia real e aparente.
A antinomia real aquela em que, de fato, a aplicao de uma norma implica violao outra.
solucionada por duas formas distintas: pelo Poder Legislativo ou pelo Poder Judicirio. No primeiro caso,
h a edio de uma terceira norma, que definir qual das duas anteriores que dever ser aplicada. J
no segundo, o juiz vai escolher uma das duas normas, por meio da aplicao dos artigos 4 e 5 da Lei de
ntroduo ao Cdigo Civil, ou seja, pela analogia, costumes, princpios e fins sociais da norma com
busca do bem comum.
Nas antinomias aparentes, por outro lado, no h real conflito entre as normas, havendo critrios
para a soluo do choque normativo. O primeiro deles o critrio cronolgico (art. 2o da LCC), pelo qual
a lei posterior revoga a lei anterior. Aps4 ;6 $ 0+)"J+)$ %' !&0)'/)%'%4 &/$ (u'/ %, !+ '&/)0'%' '
/) !&085)0' ' %"+7)3'%$ 0'!$ 0$30+"$4 !3%$ 0$3!)%+'%$ 0+)"J+)$ )3"+7%)6+)$ )3!+)%$ 3'
C$3!")"u)A#$ 9%+'/4 3$ &+)308&)$ %' )gu'/%'%. Por fim, o critrio mais forte e o da hierarquia,
inspirado na Constituio Federal como fundamento de validade para todas as demais.
Na rea trabalhista, vale lembrar que existe a particularidade de prevalecer a norma mais
favorvel, desde que ela tenha fundamento de validade na Lei Maior. ( importante ponderar isso)
As antinomias aparentes podem ser de 1 grau, quando o choque envolve um dos critrios dentre
os trs apontados, ou de 2 grau, hiptese em que o choque no plano ftico envolver dois critrios.
Quanto s de 1 grau, no conflito entre norma posterior e anterior, aquela deve prevalecer; no
conflito entre norma especial e geral, prevalece a primeira; e, por derradeiro, no conflito entre norma
inferior e superior, esta a que deve ser aplicada.
Entretanto, a soluo da antinomia aparente de 2 grau um pouco mais complexa. H corrente segundo
o qual o critrio da hierarquia deve, em regra, prevalecer. No conflito entre norma anterior especial e
199
norma posterior geral, deve prevalecer o critrio da especialidade, por se tratar de matria especfica ao
caso. J na hiptese de conflito entre norma anterior superior e norma posterior inferior, o critrio da
hierarquia deve prevalecer. Todavia, em casos de norma geral superior e norma especial inferior, a
doutrina no apresenta um meta-critrio, devendo o conflito ser resolvido pela casustica, de acordo com
cada caso concreto.
27= Qu!"#$ % 07.10.10
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO
22 % 'g$!"$ % 2010 CUIAF^ MATO GROSSO
07. Comente sobre a pronncia ou no da prescrio de ofcio e cabimento da prescrio
intercorrente no processo do trabalho. (valor 1 ponto).
Caros alunos, Tudo bem?
Surpreendente a pergunta da rodada, no? que a questo da prescrio de ofcio j no vinha
mais sendo pedida em concursos h certo tempo. Normalmente, ela vinha mais em provas de sentena.
De qualquer forma, preciso tecer, mais uma vez, comentrios sobre o tempo de prova e o
tamanho das respostas. Lembrem-se de que o curso virtual no apenas uma forma de demonstrar
vasto conhecimento do assunto com longas respostas, apesar do bom contedo. Na verdade, uma
oportunidade para simular uma situao real de prova. E, em tal caso, lembrem-se que era a ltima
questo de uma prova bem feita e bem provvel que o tempo estaria um pouco curto.
Assim, no adianta fazer uma resposta grande para demonstrar que domina o assunto. O ideal
fazer uma resposta que abranja os principais pontos e em tempo mdio de 24 minutos.
Quero reforar, ainda, que, independentemente da corrente a qual o candidato se filia, devm ser
expostos todos os entendimentos a respeito do tema, at mesmo porque no se sabe qual o
posicionamento dos membros da banca. Isso no significa que o candidato deve pensar igual a eles, mas
sim que o candidato deve expor aquele entendimento (ora, se o candidato sequer citar a corrente do
membro da banca, fica parecendo que ele a est menosprezando)
Bem, fiz maiores consideraes ao longo da rodada. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A &+!0+)A#$ J 0$3!)%+'%' ' &+%' %' &+"3!#$ %' &'+" quando ela permanece inerte e
deixa de exerc-la em determinado prazo previsto em lei. At o advento da Lei n. 11.280/2005, s era
possvel o reconhecimento do ofcio da prescrio para favorecer o absolutamente incapaz. Entretanto,
aps a reforma legislativa, que revogou o art. 194 do Cdigo Civil e deu nova redao ao pargrafo 5 do
art. 219 do Cdigo de Processo Civil, a prescrio tornou-se passvel de reconhecimento pelo juiz.
Dessa forma, parte da doutrina defende que a matria passou a ser de ordem pblica, assim como
a decadncia. Vale lembrar que $ $.V"),$ 7')$+ %$ /g)!/'%$+ 5$) $ % ,)"'+ $ &+Vu8*$ @ 0/+)%'%
&+$0!!u'/, com a prtica de diversos atos processuais para, posteriormente, ver a pronncia da
prescrio do crdito. ( importante colocar que o objetivo da reforma foi exatamente o de evitar a perda
de tempo em processos prescritos)
No processo trabalhista, em que a matria poderia ser arguida a qualquer momento na instncia
ordinria (Smula 153 do TST), discute-se acerca da aplicao da prescrio de ofcio, forte no art. 769
da Consolidao das Leis do Trabalho, mormente quanto compatibilidade.
De um lado, defende-se a possibilidade de reconhecimento de prescrio de ofcio, pois, em se
tratando de matria de ordem pblica, no haveria qualquer incompatibilidade com as normas
processuais trabalhistas. Tanto o que a prescrio existe e tem reconhecimento constitucional. (vejam
que as justificativas de cada entendimento podem ser feitas de forma rpida)
Por outro, o Tribunal Superior do Trabalho j tem alguns precedentes turmrios segundo os quais
o reconhecimento de ofcio seria incompatvel com a principiologia trabalhista (ex: RR 141941-
31.2005.5.03.0073, rel. Min. Godinho). sso porque o Direito do Trabalho tem carter protetivo, no
podendo o juiz agir com o objetivo de retirar crditos indisponveis e irrenunciveis do trabalhador, sem
200
manifestao da parte. ( difcil saber exatamente o posicionamento da banca e, em alguns tribunais, os
precedentes so em sentidos diversos. Por tal razo, penso que o ideal citar os precedentes do TST e
evitar se posicionar expressamente sobre o assunto, exceto se o entendimento do candidato for
claramente pedido pela banca.)
R!!'/"H!4 3"+"'3"$4 (u 3#$ &$%+)' ;',+ ' &+!0+)A#$ % $580)$ (u'3%$ ;$u,+
+3-30)' "60)"' @ &+!0+)A#$ &/$ +0/'7'%$. Como exemplo, temos a hiptese de uma empresa que
arge a prescrio dos crditos referentes aos 6 ltimos anos do contrato, caso em que houve renncia
tcita e o juiz no poderia, de ofcio, pronunciar a prescrio apenas dos ltimos 5 anos. (A meu ver,
muito bom diferenciar a prescrio de ofcio da renncia tcita, que pode acontecer quando a parte argui
a prescrio, mas deixa um perodo de fora)
No que tange prescrio intercorrente, a questo gira em torno da sua aplicao ao processo
trabalhista, com fulcro na aplicao subsidiria do art. 40 da Lei de Execues Fiscais.
O entendimento da Corte Superior Trabalhista (Smula 114) pela no aplicao ao processo do
trabalho, mormente porque, nele, a execuo se processa de ofcio pelo juiz. A Excelsa Corte, por sua
vez, prope o seu cabimento (Smula 327). ( imprescindvel citar a conhecida divergncia entre TST e
STF)
Em tal caso, a melhor interpretao a que compatibiliza os entendimentos no sentido de que, como
regra, no haveria a prescrio intercorrente, pois o juiz conduz a execuo de ofcio. Excepcionalmente,
todavia, o reconhecimento pode ser feito, quando a execuo depender de ato da parte. Vale lembrar que
o prprio TST j tem precedente em tal sentido, em liquidao por artigos, em que o exequente ficou mais
de 2 anos sem apresentar a inicial contendo os fatos novos a serem comprovados. (Como exemplo,
vejam o ERR 693.039/2000.6. Penso que essa a melhor forma de compatibilizar as smulas. Alis, citar
o precedente do TST que adotou o posicionamento do STF seria timo para fechar a resposta e a prova
com chave de ouro e demonstrar conhecimento sobre a jurisprudncia).
277 Qu!"#$ % 1<.10.10
QUEST]ES DA SEGUNDA ETAPA DO CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE
CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRIFUNA> REGIONA> DO
TRAFA>GO DA 1 REGIO 2010 H D1 PROVA ESCRITA DISCURSIVA2
1 (u!"#$ 140 &$3"$
ESTEN OSWALD DE SOUZA, professor de matemtica de uma fervorosa e tradicional escola
catlica, premido por um grupo de alunos, manifestou-se favoravelmente ao aborto e ao casamento de
pessoas divorciadas, vindo a ser despedido, por justa causa, com fundamento em conduta incompatvel
com a doutrina religiosa da instituio de ensino.
Em defesa, o ex-empregado admitiu o fato, mas sustentou que alm de ter ocorrido aps a aula,
em horrio que no era de trabalho, o que restou comprovado, manifestou a sua opinio com base na
liberdade de expresso.
Sendo a liberdade de expresso um direito de natureza constitucional, indaga-se se pode ser
exercido sem limitaes em relao ao contrato de trabalho e se a conduta do trabalhador foi,
consequentemente, lcita ou se, ao contrrio, caracteriza descumprimento de obrigao contratual.
Caros alunos, Tudo bem?
O que acharam da pergunta da rodada? Achei ela muito interessante e realmente exigia que o
candidato pensasse a resposta luz das teorias de limitaes aos direitos fundamentais, bem como das
organizaes de tendncia.
Na verdade, comentar sobre as organizaes de tendncia seria imprescindvel, pois o cerne da
questo era exatamente a possibilidade de restrio ao direito fundamental de liberdade de expresso
que se d nesse tipo de empresa. Afinal, no foi sem motivo que a banca colocou que o empregador era
uma fervorosa escola catlica.
Independentemente da concluso do candidato, tambm seria muito importante comentar que a
falta se deu fora do horrio de trabalho, mas na presena dos alunos, pois esses fatos tambm foram
colocados exatamente para que o candidato comentasse.
Vejam, ainda, como as questes se repetem ao longo dos concursos. Esse mesmo tema j foi
cobrado na prova do TRT3 de 2009, em questo que foi comentada na rodada 221. Alis, foi com base
nela que elaborei a sugesto de resposta.
201
Fiz maiores consideraes ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
As $+g'3)*'AU! % "3%?30)' baseiam-se no direito alemo e so aqueles entes que tm
fundamento em determinada ideologia ou crena, de maneira que a sua manifestao, propagao e
promoo esto inseridas dentro de sua atividade principal. Como exemplo, temos os partidos polticos e
entidades religiosas, bem como algumas escolas e hospitais normalmente ligados a estas
Antes de se adentrar no ponto objeto de anlise, deve-se lembrar que, como regra, a Constituio
Federal garante a todo cidado a liberdade de crena e de expresso (incisos V e V do art. 5), razo
pela qual ditas caractersticas no tm importncia alguma quando se trata das relaes trabalhistas
ordinariamente ocorridas. Alis, o inciso X do art. 5 garante a inviolabilidade da vida privada do ser
humano, razo pela qual a sua ideologia e crena no poderia ser objeto de discusso em um contrato de
trabalho. sso tambm tem respaldo na proibio discriminao, insculpida em diversos dispositivos
constitucionais, tais como o art. 3, V, e 5, caput.
Entretanto, por sua peculiaridade, tem-se entendido que $ 0$3"+'"$ % "+'.'/;$ % u7' 7&+!'
$u $+g'3)*'A#$ % "3%?30)' !u.7"H! ' &+)308&)$! +g+'! %)5+3"! %$ 0$3"+'"$ % "+'.'/;$
$+%)3'+)'73" ,)!"$ 3'! +/'AU! !$0)')!. sso porque a ele dado conhecer as convices e as
crenas do pretenso empregado no momento da contratao, a fim de se verificar se haveria uma
compatibilidade com a sua carga ideolgica.
Com efeito, nessas organizaes, o trabalhador desenvolve atividades que so atreladas
ideologia ou crena por elas externada, inclusive promovendo-a, de modo que seria justificvel a
diferenciao. H, assim, uma maior ligao entre a vida privada e profissional do empregado, no se
admitindo atitudes contrrias carga ideolgica ou religiosa defendida pela organizao. O mesmo se
aplicaria caso o funcionrio abandonasse a ideologia ou a religio no curso do contrato de trabalho.
Fato que h uma discusso sobre se, admitido o funcionrio na empresa, poderia ela impor a sua
ideologia na vida privada do empregado. De um lado, argumenta-se que, ao aceitar o emprego, o
trabalhador indiretamente concordou com a obrigao implcita de respeitar a ideologia ou a religio. Em
outro norte, o respeito a elas no permite que o empregador imponha atitudes na vida do trabalhador,
pois se trata de abuso de direito, reprimido pela legislao, bem como violao aos direitos da
personalidade do indivduo, proibida pelo prprio texto constitucional.
No caso em anlise, restou comprovado que o professor contrariou a ideologia da escola religiosa
perante os alunos, ainda que fora do horrio de trabalho (esse ponto importante, pois o candidato deve
abordar se a manuteno da ideologia da organizao de tendncia deve ocorrer tambm fora do horrio
de trabalho). V-se, assim, que no se trata de mero desrespeito ideologia na vida privada, mas sim
perante aqueles para os quais ele deveria difundir a crena da organizao de tendncia.
Nesse sentido, conclui-se que ' 0$3%u"' %$ &+$5!!$+ ,)$/$u $! %,+! '3:$! % 0$3%u"'
%$ 0$3"+'"$ % "+'.'/;$4 &/$ (u ! 7$!"+' 0$++"' ' &3'/)%'% '&/)0'%'. (penso que o candidato
tambm poderia entender que a justa causa seria uma medida extrema e que o empregado poderia ser
punido de outra forma, como uma advertncia).
27I Qu!"#$ % 21.10.10
QUEST]ES DA SEGUNDA ETAPA DO TRT DA 1 REGIO 2010
2 (u!"#$ 140 &$3"$
DORVAL SANTOS, contratado como mecnico, ajuizou reclamao trabalhista em que alega que
no curso do contrato de trabalho, aps meses de labor depois do expediente, utilizando as instalaes do
empregador, uma oficina mecnica, produziu um invento eltrico que reduz o consumo de energia.
nforma ainda que o invento vem sendo utilizado e at comercializado pela empresa, sem que o
trabalhador perceba qualquer participao.
Postula a totalidade dos valores correspondentes comercializao do invento e a respectiva
integrao nas parcelas do contrato.
202
Em defesa, a empresa X alega que o invento a ela pertence, por ter sido criado pelo trabalhador
em suas instalaes.
Como o candidato decidiria a questo?
Caros alunos, Tudo bem?
Conseguiram descansar um pouco no feriado? Espero que sim.
A questo dessa rodada tambm muito interessante, abordando os direitos do empregado sobre
as suas invenes. Fiz a resposta com base na doutrina de Alice Monteiro de Barros (item 9.2.4, p. 634 e
ss. da 5 edio) e Homero Batista Mateus da Silva (v. 5, cap. 13). Um primeiro ponto que eu lembro aos
alunos que, em situaes tais, indicado que o candidato explore todo o assunto, para deixar a
resposta mais completa.
O que eu quero dizer que, apesar de a pergunta dizer respeito inveno causal, o ideal seria
que se comentasse tambm sobre as invenes de servio e as livres, at mesmo porque esto
intrinsecamente ligadas matria, por abordarem a classificao das invenes. Em tal ponto, preferi no
apenas diferenciar cada uma delas, mas tambm falar sobre os direitos decorrentes.
Ao comentar especificamente sobre as invenes causais, chamo a ateno para o fato de que a
lei no fala que o empregado tem direito a 50% do lucro com a explorao da inveno. Ao contrrio, a lei
fala em propriedade em partes iguais, mas, no pargrafo 1 do art. 91, muito clara no sentido de que o
empregado ter direito justa remunerao. Nada impede que o candidato defenda que a justa
remunerao seriam os 50%, mas tomem cuidado para no dizer que a lei estipula que ela ser de 50%.
Se fosse assim, ao invs de falar em "justa remunerao", a lei j falaria "50% do resultado da
explorao".
Em tal ponto, recordo a lio de Homero Batista, de que o Decreto n. 2553/98, que regulamenta a
propriedade industrial, limita o valor da premiao a um tero das vantagens auferidas com a explorao
da patente, quando se trata da Administrao Pblica. Ora, se a lei limita em 1/3 para a Administrao
Pblica, talvez no seria interessante defender os 50%.
No se esqueam tambm de falar expressamente em natureza da parcela, pois Dorival pediu a
integrao. Homero, mais uma vez, explora bem o tema. Lembrem-se de que, se o empregador optar por
transformar a "justa remunerao" em um aumento salarial, ela ter natureza remuneratria. Fico por
aqui. Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Os direitos intelectuais do trabalhador merecem proteo legal e, segundo parte da doutrina, so
includos junto aos direitos da personalidade. nicialmente inseridos na Conveno de Berna, tais direitos
foram colocados na legislao interna dos pases, a fim de proteger tanto a criao intelectual em sua
origem, quanto os direitos patrimoniais dela decorrentes. No Brasil, regulam a matria a Constituio
Federal, a Lei de Direitos Autorais (Lei n. 9.610/98) e a Lei n. 9.279/96.
Garante a Lei Maior, como direito fundamental, a proteo s criaes industriais e propriedade
das marcas e dos inventos, sempre com o objetivo de se preservar o interesse social e o desenvolvimento
tecnolgico e econmico do pas (art. 5, XXX). Ainda, traz disposies sobre o tema nos artigos 218 e
219.
Em primeiro lugar, vale ponderar que a inveno ato de criao prpria, intelectual ou
engenhosa, do indivduo, ponto em que se diferencia da descoberta, na qual apenas se revela algo que
era desconhecido. No Direito do Trabalho, a Lei n. 9.279/96 trata das invenes de servio, das livres e
das causais.
As invenes de servio seriam aquelas que se constituem objeto do prprio contrato de trabalho,
pressupondo, portanto, que o empregado tenha sido contratado exatamente com o objetivo de criar.
Nessa hiptese, a retribuio financeira ao empregado exatamente o salrio que com ele foi pactuado,
salvo disposio em sentido contrrio, uma vez que foi o empregador quem arcou com todos os riscos
inerentes ao negcio. Entretanto, pode o empregador estabelecer uma participao nos ganhos
decorrentes da explorao, em caso de requerer a patente (art. 88 e 89)
Em outra linha, a inveno livre aquela que ocorre no curso da relao empregatcia, mas sem
vinculao com o contrato de trabalho, e sem que o empregador tenha contribudo com recursos, meios e
materiais. Em tal hiptese, a inveno pertencer exclusivamente ao empregado, por no ter havido
participao do empregador.
No caso proposto, a inveno a denominada causal, pois foi decorrente da contribuio pessoal
do empregado, mas com a utilizao de recursos, dados, meios, materiais, instalaes ou equipamentos
203
do empregador. De acordo com o art. 91 da Lei, ao empregador cabe o direito exclusivo de explorao,
mas, ao empregado, o direito justa retribuio. Entretanto, se o empregador quedar-se inerte para iniciar
a explorao no prazo de 1 ano, tal direito se transfere exclusivamente ao empregado.
Dessa forma, Dorival no teria direito integralidade dos valores decorrentes da comercializao
do invento, mas sim a uma justa retribuio, a ser fixada pelo juiz. Como regra, tem-se a natureza no
salarial dos direitos decorrentes das invenes, nos termos do pargrafo 4 do art. 218 da Constituio
Federal e art. 89 da Lei n. 9.279/96. A hiptese se assemelha a um prmio, pois imprevisvel, seja no
que tange existncia, data e ao valor.
No caso da inveno compartilhada, todavia, fala-se em justa remunerao, pelo que parte da
doutrina entende que haveria natureza salarial da parcela, at porque seria paga com habitualidade e o
empregador poderia conced-la sob a forma de aumento salarial ou o juiz a fixaria com base no art. 460
da CLT, posio com a qual concordamos (Nesse sentido, Homero Batista Mateus da Silva, v. 5, p. 195 e
198).
279 Qu!"#$ % 2I.10.10
QUEST]ES DA SEGUNDA ETAPA DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRT 1 REGIO 2010
3 (u!"#$ 140 &$3"$
Em se tratando de jogador de futebol:
a) clusula penal e multa rescisria significam a mesma coisa? De quem a responsabilidade pelo
pagamento?
b) o que significa e a quem pertencem os direitos de cesso de imagem obtidos pelo empregador
em favor do atleta? Eles se incorporam ao salrio?
c) diante do que dispe o art.462, CLT e o princpio constitucional da irredutibilidade salarial
possvel a imposio de multa salarial pelo descumprimento de obrigaes relacionadas a ausncia a
treinos e concentrao?
d) faz jus a horas extras pelo tempo disposio em concentrao?
Caros alunos, Tudo bem?
J perceberam que a prova do TRT1 estava cheia de questes daquelas que normalmente no
estudamos? Ora, difcil o candidato descer a detalhes o estudo sobre o contrato do atleta profissional,
at mesmo porque dificilmente a questo cobrada com tal amplitude em concursos.
De qualquer forma, os pontos que foram perguntados apresentam divergncias e sempre
importante colocar as duas correntes e, principalmente, com os argumentos que sustentam cada uma
delas. Independentemente do seu posicionamento pessoal, sempre bom falar qual o do TST.
Fiz maiores comentrios ao longo da rodada. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
a) (Percebam que, aqui, aproveitei a ideia da rodada 244, em que o 1 item j havia sido objeto de
questionamento. Percebam, assim, como as questes normalmente se repetem em provas de 2 fase) A
Lei n. 9.615/98, popularmente conhecida como Lei Pel, trouxe, em seu art. 28, a obrigatoriedade de
existir clusula penal no contrato de trabalho do atleta, nas hipteses de descumprimento, rompimento ou
resciso unilateral.
V-se, assim, que se diferencia da multa rescisria, prevista no art. 31, pargrafo 3, da mesma lei,
equivalente indenizao do art. 478 da CLT quando a iniciativa do rompimento do vnculo partir do
clube.
A questo que, no primeiro caso, trata-se de um pacto acessrio, no qual fixada, de plano, uma
indenizao ao clube para o caso de descumprimento do perodo de vigncia do contrato. sso com o
204
objetivo de compensar o clube pelos investimentos feitos na contratao do atleta, com o objetivo de
resolver os inmeros problemas advindos do instituto do passe, que vinculava o atleta,
independentemente de existncia de contrato em curso.
Tanto o que os precedentes na SD-1 da Corte Superior Trabalhista so no sentido de que a
clusula penal s aplicvel em favor dos empregadores, sendo aplicada. No haveria impedimento,
assim, a que a clusula fosse instituda apenas em favor do atleta apenas a multa em caso de resciso
antecipada. Alis, isso se compatibiliza com a reduo gradativa da clusula, pois, ao longo do contrato
de trabalho, vai se amortizando referido investimento. (cf. E-ED-RR-552/2002-029-01-00.4, ERR
1077/2004-054-02-00-0, RR 1657-2003-201-04-00-6, publicado em 28/06/2008. Observem que, ainda que
voc tenha um julgamento turmrio do TST em sentido contrrio, um precedente da SD tem muito mais
peso).
Saliente-se, entretanto, posicionamento em sentido contrrio, pois a estipulao de clusula penal
apenas em favor do clube implicaria tratamento desigual e contrariaria a finalidade da norma, que seria a
facilitao do desligamento do atleta, prestigiando a liberdade de contratao (cf. Alice Monteiro de Barros
e RR 1112/2006-005-06-00).
b) O direito de arena tem previso no art. 42 da Lei n. 9.615/98 e refere-se possibilidade de o
atleta ceder o direito de utilizao de sua imagem para o clube, havendo, por outro lado, a
contraprestao individual equivalente ao rateio de, no mnimo, 20% do preo da arrecadao do
espetculo.
A natureza jurdica de tal pagamento vem sendo discutida no mbito doutrinrio e jurisprudencial.
Prevalece o entendimento de que ela teria natureza remuneratria, sendo semelhante s gorjetas, uma
vez que paga em decorrncia do contrato de trabalho e por terceiro alheio relao empregatcia. (cf. RR
1288/2001-114-15-00, 1a Turma, rel. Min. Lelio Bentes Corra, DEJT 28/08/2009. Na doutrina, temos
Alice Monteiro de Barros e Srgio Pinto Martins). Dessa forma, o direito de arena traria os mesmos
reflexos previstos na Smula 354 do TST.
H, entretanto, correndo no sentido de que o direito de arena pertence aos clubes, sendo,
portanto, de natureza civil, e no trabalhista ( importante mostrar o posicionamento em sentido contrrio
e pelo menos uma de suas justificativas). Vale ponderar, entretanto, que o direito de arena no se
equipara a uma indenizao pelo uso da imagem, por ser esta personalssima.
c) cedio que o art. 462 da CLT probe os descontos nos salrios dos empregados, o que se
excepciona apenas pelos adiantamentos, os previstos em lei, os descontos por danos e os previstos na
Smula 342 do TST. O cerne da discusso gira em torno da possibilidade de o empregador, no uso de
seu poder diretivo, aplicar a penalidade de multa salarial ao empregado.
No caso do atleta, e como manifestao do poder diretivo, o art. 15, pargrafo 1, da lei n. 6.354/76
permite o desconto de at 40% do salrio do empregado que falta, sendo revertida ao Fundo de
Assistncia do Atleta Profissional.
Prevalece na doutrina o entendimento de que a previso legal vlida, por ser especfica (cf. Alice
Monteiro de Barros), alm de que o prprio art. 462 da CLT autoriza os descontos previstos em lei.
Ademais, o art. 613, V, e o art. 622, pargrafo nico, da CLT, permitem as multas salariais para os
descumprimentos de normas coletivas.
d) Por fim, o art. 7 da lei n. 6.354/76 trata do perodo de concentrao, por no mximo 3 dias por
semana, perodo em que houver competio amistosa ou oficial, ainda que fora do local da sede do clube.
De um lado, h quem defenda que, sendo a durao mxima semanal de trabalho de 44 horas, o
atleta dever receber horas extras pelo labor extraordinrio, considerado o perodo de concentrao como
tempo disposio.
Em outro norte, vem prevalecendo o entendimento de que a concentrao peculiaridade do
contrato de trabalho do atleta, com o objetivo de resguard-lo para que tenha melhor desempenho,
sendo, portanto, tambm de interesse do atleta. No pode ser considerado, assim, tempo disposio
porque o atleta no fica o tempo todo cumprindo ordens, mas pode, inclusive, realizar atividades pessoais
no perodo (cf. Alice Monteiro de Barros).
2I0 Qu!"#$ % 0<.11.10
205
QUEST]ES DA SEGUNDA ETAPA DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRT 1 REGIO 2010
< (u!"#$ 140 &$3"$
NLMAR MARADONA GOTTFRED ajuizou reclamao trabalhista contra uma entidade da
administrao pblica indireta da Unio Federal, alegando que foi admitido para ocupar o cargo em
comisso de Assistente da Diretoria, percebendo ultimamente R$ 6.500,00 mensais; que foi nomeado em
27.07.2004, tomou posse em 01.08.2004 e foi exonerado em 07.05.2009. Alega que durante todo o
perodo da prestao de !+,)A$! no obteve os reajustes salariais de sua categoria profissional, no
gozou frias, no recebeu as gratificaes natalinas, nem teve depsitos do FGTS em sua conta
vinculada, pretendendo a condenao da Reclamada ao pagamento de frias vencidas, em dobro,
simples e proporcionais, 13s salrios, reajustes salariais da categoria, depsitos para o FGTS e multa de
40%. Devidamente citada, a empresa Reclamada no respondeu ao prego, tornando-se revel e confessa
quanto matria ftica, adiando-se o feito sine die para o proferimento da deciso. Como o candidato
julgaria a lide ?
Caros alunos, Tudo bem?
A pergunta dessa semana no era muito complicada, mas tinha uma pegadinha. que os
detentores de cargo em comisso nas empresas pblicas e sociedades de economia mista esto sujeitos
ao regime celetista. Isso implica reconhecer a competncia da Justia do Trabalho para a soluo da lide.
A meu ver, o candidato deveria abordar o regime jurdico aplicvel para poder falar em
competncia material o que seria importante, apesar de no ser ponto principal. No se poderia deixar
de falar sobre a revelia, pois o ponto no foi inserido sem outro motivo.
Fiz maiores comentrios ao longo da rodada. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
SUGESTO DE RESPOSTA
A Administrao Pblica indireta composta pelas 'u"'+(u)'!4 5u3%'AU!4 7&+!'! &-./)0'!
!$0)%'%! % 0$3$7)' 7)!"'. No caso, foi feita referncia a uma empresa, pelo que se subentende
que Nilmar laborava em empresa pblica, pela qual o Estado exerce atividade econmica, financeira e de
prestao de servios com a finalidade lucrativa, sem a participao de capital privado.
Estabelece o inciso do pargrafo 1 do art. 173 da Constituio Federal que, para fins
trabalhistas, elas se sujeitam ao regime prprio das empresas privadas, qual seja, o regime celetista. O
pargrafo 2 e o inciso do art. 37 da Carta Magna estabelecem que, :0"$ nos casos de cargo de
comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao, a validade do vnculo com a Administrao
depende de prvia aprovao em concurso pblico. Tais regras no se colidem, pois aquela ligada ao
regime jurdico, enquanto esta diz respeito ao requisito para ingresso. Ademais, o caput do art. 37 no fez
nenhuma diferena entre os rgos da Administrao direta e indireta.
Vale lembrar, entretanto, que, nas empresas pblicas e sociedades de economia mista, os
ocupantes de cargo em comisso so regidos pela CLT, e no por regime jurdico legal ou estatutrio.
Tanto o que o art. 1, pargrafo 2, , b, da Lei n. 9.962/2000 aplicado apenas Administrao Pblica
direta, autrquica e fundacional. (Aqui era um ponto muito importante, pois a banca quis fazer uma
pegadinha, induzindo o candidato a concluir pela incompetncia, em razo de se tratar de cargo em
comisso)
Dessa forma, foroso concluir que o trabalhador foi contratado mediante regime celetista, o que
no se amolda liminar deferida pelo Min. Nelson Jobim na AD n. 3395. Assim, em primeiro ponto, deve-
se ponderar que a Justia do Trabalho a competente para julgar o processo.
No que tange ausncia em audincia, nada obsta que a revelia seja aplicada Administrao
Pblica, acarretando a confisso ficta quanto a matria ftica. Nesse sentido a OJ n. 152 da SD1 do
TST, at mesmo porque o art. 844 da CLT no fez nenhuma exceo. A presuno de veracidade dos
fatos no prevalece, entretanto, frente prova documental pr-constituda (Smula 74 do TST).
No havendo nulidade no vnculo com a Administrao, devem ser deferidas as diferenas
salariais, bem como frias em dobro 2004/2005, 2005/2006 e 2006/2007, frias simples 2007/2008 e
proporcionais 2008/2009 (9/12 lembrem-se de que no h aviso prvio e, em consequencia, suas
206
projees), 13 salrio 2004 (5/12), 13 salrio integral de 2005 a 2008 e 13 salrio proporcional de 2009
(4/12), bem como FGTS do perodo. (tentem ser o mais precisos possvel na condenao)
No entanto, vale lembrar que, em se tratando de cargo em comisso, ainda que regime pela CLT, o
STF entende que ele continua sendo de livre nomeao e exonerao, pelo a jurisprudncia no sentido
de que no so devidas as verbas decorrentes de uma dispensa imotivada de 40% do FGTS, e tampouco
aviso prvio ou suas projees em demais verbas. (nesse sentido: TST, 2 Turma, RR 396/2002-026-09-
00, rel. designado Min. Vantuil Abdala, DJ 08/02/2008).
2I1 Qu!"#$ % 11.11.10
TRT 1 REGIO 2010
5 (u!"#$ 140 &$3"$
DLMA MARNA SERRA DA SLVA ajuizou reclamao em face da sua empregadora, uma
sociedade economia mista federal, alegando que foi admitida sob o regime da Consolidao das Leis do
Trabalho e no teria recebido uma gratificao da ordem de 50% do salrio bsico, instituda por fora de
lei especfica. Foi vencedora na reclamao e passou a receber o suplemento salarial de 50% do salrio
bsico conferido por deciso transitada em julgado, diretamente nos contracheques. niciado o processo
de execuo para cobrana das diferenas relativas ao perodo imprescrito at a data em que passou a
gratificao a ser paga diretamente nos contracheques, ajuizou DLMA ao de atentado, distribuda por
dependncia ao em fase de execuo, alegando que aps ter recebido a gratificao por alguns
meses, o Reclamado suprimiu-a, caracterizando inovao no estado de fato, e pretendendo o
restabelecimento da situao anterior, inclusive por fora da coisa julgada constituda na primitiva
reclamao. Citada, a Reclamada alegou e comprovou que por fora de lei especfica foi transformada de
sociedade de economia mista em autarquia federal, requerendo fosse declinada da competncia
trabalhista para a Justia Federal Comum. Pergunta-se:
a) cabvel a ao de atentado, in casu?
b) deve ser declinada a competncia em favor da Justia Federal?
c) caso competente a Justia do Trabalho, como o candidato solucionaria a lide ?
Caros alunos, Tudo bem? Essa foi um pouco complicada, no?
Na verdade, a ao de atentado no muito comum. Alis, alguns livros, como o de Carlos
Henrique Bezerra Leite, pouco o comentam. Quem quiser se aprofundar um pouco mais, o Curso de
Direito Processual do Trabalho, Vol. III (p. 2591-2606), de Manoel Antnio Teixeira Filho uma boa
pedida. De qualquer forma, confesso que tive dificuldade em responder e at me socorri da ajuda de
outros professores, mais ligados rea processual civil.
Na primeira pergunta, optei por informaes gerais sobre a ao cautelar de atentado, seus
requisitos e caractersticas. Isso, a meu ver, demonstraria conhecimento jurdico sobre o ponto. Aps,
analisei a questo da competncia de forma mais sucinta. Por fim, ao comentar sobre a deciso, penso
que a banca queria que o candidato analisasse o art. 881 do CPC, independentemente da forma como
decidiria o atentado. Bem, fiz maiores comentrios ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
SUGESTO DE RESPOSTA
a) A ao de atentado, prevista nos artigos 879 a 881 do Cdigo de Processo Civil, cautelar
especfica que tem o objetivo principal de combater inovaes no estado de fato, no curso da ao
principal, em prejuzo dos direitos e interesses da outra parte. Trata-se de ao necessariamente
incidental ( importante estabelecer isso porque ela no pode ser preventiva), cujo pressuposto que o
atentado j tenha sido cometido. Assim, se ele for apenas iminente, a hiptese de tutela inibitria por
meio de medida cautelar inominada.
Vale lembrar que nada impede que a ao de atentado se d no curso de ao de conhecimento,
de execuo ou, inclusive, cautelar, consoante esclio de Manoel Antnio Teixeira Filho.
V-se, assim, que o atentado ocorre com freqncia para os casos de desrespeito ordem
judicial, como nas hipteses do inciso do art. 879. Como exemplo, temos o caso de empregador que
modifica as condies no ambiente de trabalho antes da realizao de percia de insalubridade (o
exemplo de Manoel Antnio Teixeira Filho). Ainda, pode-se citar o caso de uma reintegrao de posse
em que, aps o cumprimento da medida, o ru volta a praticar esbulho, descumprindo a deciso judicial.
207
In casu, a ao de atentado cabvel, uma vez que o empregador descumpriu a deciso do juiz
em fase de execuo, trazendo uma inovao ilegal no estado de fato (cessao do pagamento),
lesionando a reclamante.
b) A competncia ser da Justia do Trabalho, uma vez que ela se firma pelo juzo competente
para o processamento da ao principal, conforme art. 880, pargrafo nico, do Diploma Processual Civil.
Dessa forma, a ao ser distribuda por dependncia Vara do Trabalho em que tramita o processo
principal.
Saliente-se que a competncia material da Justia do Trabalho, no que concerne aos servidores
pblicos, no se firma pela natureza da pessoa jurdica empregadora, mas sim pela natureza do vnculo.
Assim, independentemente se ser a empregadora empresa pblica ou autarquia, se o vnculo celetista,
a competncia da Especializada.
c) Comprovada a inovao ilegal, a sentena dever obedecer aos ditames do art. 881 do CPC.
Dessa forma, a empregadora deve ser condenada a restabelecer o statu quo ante, com o pagamento das
parcelas vincendas, bem como deve ser determinado o pagamento imediato dos valores cujo pagamento
foi suspenso. Pode o juiz tambm fixar multa diria pelo descumprimento, com fundamento no art. 461,
pargrafo 4, do CPC.
Devera o juiz, ainda, proibir que o ru fale nos autos at que purgue o atentado. Conquanto haja
vozes em sentido contrrio, a jurisprudncia j se pacificou pela constitucionalidade do dispositivo. Vale
lembrar, aqui, que essa uma das poucas hipteses que a doutrina processual civil admite que o
advogado recorra em nome prprio. ( importante colocar esse ponto, pois uma peculiaridade do
atentado que deveria ser ressaltada pelo candidato. Ainda que o candidato se posicione pelo no
cabimento, seria bom comentar sobre o art. 881 do CPC, pois tem intrnseca relao com a pergunta).
2I2 Qu!"#$ % 1I.11.10
TRT 1 REGIO 2010 D1 PROVA ESCRITA DISCURSIVA2
= (u!"#$ 140 &$3"$
JOS KUERTEN NADAL foi condenado a pagar determinada quantia a MANOEL BANDERA por
deciso transitada em julgado na Justia Comum de So Paulo, capital. Na execuo, no sendo
encontrados bens do devedor no foro da execuo, foi expedida Carta Precatria para a Cidade do Rio de
Janeiro, culminando pela penhora de um bem de sua propriedade. Cientificado do gravame, JOS ops
embargos execuo perante o Juzo Deprecado, alegando que o bem impenhorvel, que a avaliao
ficou muito aqum do real valor, e que houve excesso de execuo em decorrncia de o exequente estar
cobrando quantia superior do ttulo. Pergunta-se:
a) est correta a apresentao dos Embargos perante o Juzo Deprecado ?
b) de quem a competncia para apreci-los?
Caros alunos, Tudo bem?Finalmente, uma pergunta mais simples na prova do TRT1 rs.
Percebam que a questo de processo civil, e no de processo do trabalho. Tanto o que o
processo em comento tramita na Justia Comum. Sendo assim, uma primeira observao, a meu ver,
de que o candidato deveria citar a Smula 419 do TST como um argumento a mais, mas no como base
da deciso do Juiz Estadual, pois ele no citaria o entendimento sumulado trabalhista.
O ideal seria comentar o art. 747 do CPC, que aborda a competncia para julgamento. claro que
seria muito importante comentar o entendimento do processo do trabalho, que igual, mas penso que a
meno ao art. 20 da LEF e smula do TST devem vir em um pargrafo que trace a comparao entre
o processo civil e o do trabalho.
Alis, seria interessante apontar a divergncia quanto interpretao dos artigos 747 do CPC e 20
da LEF, o que culminou com a edio da smula do TST.
Por fim, como o assunto poderia ser abordado de forma mais rpida, teci alguns comentrios
genricos sobre os embargos, como prazo para apresentao e rol de matrias argveis. Na hora da
208
prova, se o candidato perceber que est com tempo atrasado, poderia usar a oportunidade para dar uma
resposta mais curta e recuperar um pouco do tempo perdido.
Fico por aqui. Maiores consideraes foram feitas ao longo da rodada. Grande abrao! Renato
Sabino.
S,%$S';* <$ R$SP*S'&
Os embargos execuo so gnero, do qual so espcies os embargos do devedor e embargos
penhora. Tm natureza jurdica de ao autnoma incidental, embora parte da doutrina defenda ser a
defesa na execuo (sis de Almeida) ou, ainda, recurso, quando tiver por objeto apenas a impugnao
aos clculos de liquidao (Francisco Antnio de Oliveira).
Devem ser opostos no prazo de 5 dias, ou, no caso de o embargante ser a Fazenda Pblica, de 30
dias, conforme MP n. 2180/35, que alterou a redao do art. 884 da CLT e art. 1 da Lei n. 9494/97.
Saliente-se que a Excelsa Corte deferiu liminar na ADC n. 11, referente ao dispositivo, bem como
determinou a aplicao do prazo de 30 dias nas Reclamaes n. 5758 e 6428.
Quanto ao seu objeto, a CLT traz o rol de matrias argveis no art. 884, pargrafo 1. Conquanto o
art. 769, Celetrio, determine a aplicao da legislao processual comum apenas nas hipteses de
omisso, resta pacificado que mencionado rol apenas exemplificativo, sendo cabveis os embargos
tambm nas hipteses do art. 475-L e 741 do CPC.
Assim, podem os embargos ser opostos tanto com relao a vcios da execuo em geral, quanto
em defeitos dos atos constritivos e expropriatrios. Alis, a matria sobre a qual versam os embargos
que determina a competncia para o seu julgamento no caso de execuo cumprida por meio de carta
precatria.
A competncia de julgamento pelo juiz da execuo deve ser interpretada conforme o art. 747 do
Diploma Processual Civil. Nesse sentido, os embargos podem ser apresentados tanto no Juzo
Deprecante quanto no Deprecado, para facilitar a defesa do executado. A deciso, entretanto, s ser
proferida pelo Juzo Deprecado quando os embargos versarem exclusivamente sobre os atos nele
praticados. Caso contrrio, a competncia para julgamento do Juzo Deprecante. Nesse sentido ,
inclusive, a Smula 46 do STJ ( importante comentar isso, pois o verbete sumular refere-se ao processo
civil e Justia Comum).
Saliente-se que o art. 20 da Lei n. 6.830/80 traz redao semelhante. Entretanto, por trazer a
hiptese em que o julgamento caberia "unicamente ao Juzo Deprecado, parte da doutrina pondera que o
dispositivo d margem interpretao de que poderia haver julgamento cindido, ou seja, os tpicos
referentes aos vcios dos atos praticados pelo Juzo Deprecado seriam por ele julgados, enquanto as
demais matrias seriam julgadas pelo Juzo Deprecante.
No processo do trabalho, foi editada a Smula 419 do TST, interpretando o art. 20 da LEF a luz da
redao do art. 747 do CPC.
Do exposto, conclui-se que est correta a apresentao dos embargos no Juzo Deprecado (bem
como estaria se tivessem sido opostos no Deprecante) e, quanto ao julgamento, este competir ao Juzo
Deprecante, uma vez que h argio de excesso de execuo, e no apenas de vcios em atos
praticados pela Justia do Rio de Janeiro.
2I3 Qu!"#$ % 25.11.10
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO 2010
7 (u!"#$ 140 &$3"$
MARA ELSABETH ARDEN e JOO STENHAGER propuseram reclamao trabalhista em face de seu
empregador, LAMNADOS LTDA, em que alegam ser portadores de estabilidade e e que foram
despedidos injustamente, pleiteando reintegrao no emprego, sendo vencedores. Reintegrados, foram
209
colocados na mesma sala onde permanecem durante toda a jornada, sem exercer qualquer funo.
Passados meses nessa situao, MARA props nova reclamao, pleiteando equiparao salarial a
JOO, sob o fundamento de que JOO possui salrio superior e que apesar de anteriormente dispensa
exercerem funes diversas, atualmente ambos permanecem na mesma situao, ou seja, na inatividade,
pelo que a diferenciao salarial se caracteriza como ato discriminatrio em face do princpio da isonomia.
Pergunta-se: procedente o pedido de equiparao salarial deduzido por MARA?
Caros alunos, Tudo bem?
Muito intrigante a questo dessa semana, no? Na verdade, um caso interessante para se
analisar, apesar de particularmente pensar que havia muitos outros pontos que poderiam ser
perguntados, que poderiam nivelar melhor os candidatos.
Enfim, fiz a sugesto de resposta de forma padro, comentando sobre a equiparao salarial e os
seus requisitos para, depois, falar sobre o caso concreto. Como me manifestei pela rejeio do pedido,
uma vez que entendo que seria caso de assdio moral, finalizei a resposta falando sobre tal assunto.
A meu ver,seria muito importante comentar sobre o assdio moral, pois ele ficou um tanto quanto
claro no enunciado da questo. Parece-me que era como um tpico "oculto" na pergunta, ou seja, no
houve questionamento expresso, mas a banca queria que fosse comentado.
O candidato tambm poderia tecer algumas consideraes sobre tutela inibitria ou determinao
de efetivo cumprimento da determinao judicial de reintegrao, o que enriqueceria bastante a
resposta..
Ento, vamos rodada! Grande abrao e boa semana a todos! Renato Sabino.
Sugesto de resposta
A equiparao salarial prevista no art. 461 da CLT uma proteo jurdica discriminao no
trabalho, pautada no direito constitucional isonomia. Garante que o empregado, paragonado, receba o
mesmo salrio de outro seu paradigma quando eles trabalham para o mesmo empregador, no mesmo
Municpio ou dentro da mesma regio metropolitana, tendo ambos exercido, simultaneamente, a mesma
funo, com mesma produtividade e perfeio tcnica. Excluem-se os casos em que h quadro
organizado de carreira, paradigma adaptado ou quando o empregador a Administrao Pblica, alm
das hipteses em que a diferena temporal na funo superior a 2 anos.
No demonstrando o empregador fato impeditivo, modificativo ou extintivo da equiparao salarial,
esta deve ser deferida, bem como seus reflexos.
No caso em anlise, no haveria direito equiparao salarial, uma vez que no preenchido o
requisito do exerccio de mesma funo.
Em primeiro lugar, imperioso salientar que a equiparao pressupe o efetivo exerccio de uma
funo idntica, e no a mera ausncia de qualquer tarefa a consubstanciar uma funo. Vale aqui
relembrar que a funo o conjunto de tarefas e atribuies que um empregado tem dentro da estrutura
jurdica da empresa.
Assim, constata-se que Joo e Maria no vm exercendo qualquer atividade, a ensejar a
equiparao. A prpria literalidade do art. 461 da CLT exige a prestao de trabalho de igual valor, assim
entendido aquele com a mesma produtividade e perfeio tcnica. Ora, a ausncia de atribuio de
qualquer tarefa obsta, inclusive, a aferio de tal requisito. ( importante deixar bem claro na resposta que
se afasta o exerccio de uma mesma funo exatamente porque no fazer nada no pode ser equiparado
ao fazer algo igual. Evitem, portanto, simplesmente dizer que no possvel a equiparao porque no
exercem a mesma funo).
Entretanto, deve-se ponderar que a discriminao existe na hiptese, mas no com relao ao
salrio, e sim pelo fato de eles terem ajuizado reclamao trabalhista, buscando a sua reintegrao.
Resta claro que a atitude do empregador foi apenas uma represlia reintegrao forada, o que
configura, sim, o assdio moral.
Este, por sua vez, caracteriza-se pela conduta abusiva, repetitiva e prolongada que, por meio de
grande presso psicolgica de perda de emprego, expe o trabalhador a condies humilhantes e
constrangedoras, causando-lhe ofensa a sua personalidade, dignidade e at integridade fsica. Saliente-
se que muito comum a configurao do assdio quando o empregador simplesmente deixa o
empregado de lado, sem ter nenhuma atribuio, com o repugnante objetivo de fazer ele se sentir intil.
O ato ilcito perpetrado poderia ensejar a condenao do empregador a reparao por dano
extrapatrimonial, o que, todavia, no foi objeto da ao ajuizada por Maria.
210
Dessa forma, conclui-se que o pedido deve ser rejeitado, por haver assdio moral, e no diferena
salarial por equiparao. Assim, devem Joo e Maria ajuizar ao trabalhista, pleiteando a reparao por
danos morais decorrentes do ato ilcito.
Acrescente-se, ainda, que a reclamante tambm poderia ter requerido o efetivo cumprimento da
deciso judicial de reintegrao, uma vez que ela deve ser efetiva, com o retorno ao exerccio da funo
anterior, por meio de pedido de tutela inibitria.
2I< Qu!"#$ % 02.12.10
CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO
I (u!"#$ 140 &$3"$
MACON JQUSSON DE SOUZA impetrou Mandado de Segurana contra ato de autoridade e
obteve a concesso de medida liminar initio litis. Julgado procedente o pedido, com a concesso da
segurana e confirmao da medida liminar, foi interposta Apelao e MACON intimado a contraminut-
la. No curso do prazo concedido, MACON veio a falecer e seu nico filho constituiu advogado, que deu
cincia ao Juzo do falecimento do mpetrante e, juntando a certido de bito, requereu lhe fosse
concedido prazo para promover a habilitao incidental. Como o candidato decidiria o requerimento do
filho de MACON?
Caros alunos, Tudo bem?
Interessante a pergunta da rodada. Na verdade, o ponto central dela a possibilidade de
habilitao de sucessores no mandado de segurana, em razo de esta ao ser de carter
personalssimo. Assim, esse ponto no poderia deixar de ser abordado.
Ainda, no se esqueam de responder especificamente a pergunta do examinador, ou seja, dizer
como voc decidiria a questo. Tem que dizer, enquanto juiz, o que faria com a ao de habilitao,
como voc daria o julgamento. No basta, assim, falar que no pode haver a habilitao, em razo do
carter personalssimo da ao. Fiz maiores comentrios na sugesto de resposta. Grande abrao a
todos! Renato Sabino.
Sugesto de resposta
D-se a habilitao incidental quando, aps o falecimento de uma das partes do processo, houver
interesse de algum em promover a sucesso processual, tudo consoante os artigos 1055 e seguintes do
Diploma Processual Civil. No caso de o processo j estar tramitando no tribunal, em grau de recurso, o
processo incidental de habilitao deve ser requerido perante o relator, havendo, inclusive, a suspenso
do processo principal (art. 265, , do CPC).
Apresentada a petio inicial, na qual o requerente dever apresentar seus artigos de habilitao, o
juiz determinar a citao dos requeridos para contestar, alegando, por exemplo, a ilegitimidade da parte
habilitante para a sucesso. Se necessrio, poder o juiz produzir provas, aps o que julgar a
habilitao, sentena esta que, no processo do trabalho, est sujeita a recurso ordinrio. O processo
principal deixa de ficar suspenso quando transitada em julgado a sentena ou admitida a habilitao,
independentemente de julgamento.
Vale ponderar, por fim, que o processo de habilitao incidental a uma causa principal, devendo
ser processado em autos apartados. Na hiptese de ser processado nos prprios autos principais, a
doutrina processual trabalhista entende que no haveria qualquer nulidade, por no haver caracterizao
de prejuzo.
Alis, a natureza do processo principal guarda tem estreita relao com a pertinncia da habilitao
incidental. No problema analisado, os autos principais so de ao de mandado de segurana, que de
natureza civil, com o objetivo de tutelar direito lquido e certo do impetrante. Nessa linha, quando a
211
autoridade pratica o ato coator, o mandado de segurana objetiva unicamente evitar a leso a direito, no
sendo sucedneo de ao de cobrana, para se obter efeitos patrimoniais pretritos.
Assim, na hiptese de habilitao em mandado de segurana, o processo deve ser extinto sem
resoluo de mrito, tendo em vista que o writ se caracteriza pelo carter personalssimo. Com efeito, se
Maicon quem sofre os efeitos de ato coator, no h mais razo para se proteger o seu direito lquido e
certo aps o falecimento. (quanto ao ponto, sugiro a leitura de Manoel Antnio Teixeira Filho, em seu
Curso, v. 3, p. 2665).
2I5 Qu!"#$ % 09.12.10
CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO
9 (u!"#$ 140 &$3"$
Apresente o candidato critrios para distinguir a prescrio da decadncia, em conformidade com
a natureza dos direitos subjetivos e das aes exercitveis.
Caros alunos, Tudo bem?
Inicialmente, gostaria de desejar a todos que 2011 seja um ano repleto de sade, realizaes e
posses (no apenas a dos outros, mas a sua principalmente!). Tenham sempre em mente que a unio e a
harmonia familiar vm sempre em primeiro lugar e que a felicidade est nas pequenas alegrias que temos
na vida. E no se esqueam de cumprir as promessas que fizeram no final do ano (inclusive aquela de
estudar mais rs).
Iniciamos o ano com uma questo doutrinria sobre prescrio e decadncia, que no oferece
grande dificuldade. Tenham em mente que a banca pediu expressamente comentrios sobre a natureza
dos direitos a que os institutos se referem e s aes exercitveis. Assim, ainda que vocs faam uma
resposta com muitas informaes jurdicas, ela no estar completa se tais pontos no forem abordados.
Na hora de fazer a diferenciao, o candidato pode usar duas tcnicas. A primeira delas a
diviso de pargrafos por instituto (prescrio e decadncia), falando sobre cada um deles
separadamente. A segunda seria dividir os pargrafos por temas e, em cada um deles, colocar como fica
a situao na prescrio e na decadncia. Eu preferi mesclar as duas na sugesto de resposta, para que
a leitura no fique muito cansativa.
Ainda, quero ressaltar que vocs devem ler no apenas a sugesto de resposta, mas tambm a
correo daquelas que foram selecionadas. Como exemplo, em diversas rodadas j ponderei que no se
deve dividir a resposta em tpicos, como em uma aula ou um livro, mas isso tem ocorrido em quase todas
as rodadas. Isso me faz concluir que vocs no esto lendo os comentrios e as dicas que so dadas ao
longo da correo das respostas. Bem, vamos rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sugesto de resposta
Os institutos da prescrio e da decadncia tm relao com a segurana jurdica e tratam da
inrcia no ordenamento jurdico por parte daquele que tem determinado direito.
A prescrio atinge direito subjetivo, ou seja, a relao de poder/dever que existe entre dois
sujeitos. Assim, ela diz respeito possibilidade que o detentor de direito subjetivo tem de exigir o
cumprimento de uma obrigao por parte de outrem, de submeter o seu interesse ao da outra parte.
Como exemplo, o empregado que trabalha em condies insalubres tem o direito de pleitear o pagamento
do respectivo adicional, desde que respeitado o prazo previsto no art. 7, XXX, da Constituio. V-se,
assim, que a pretenso nasce para ressarcir a leso sofrida, que tem prazo para ser exercitada, para no
gerar insegurana no sistema. (vejam que esse pargrafo trata apenas da prescrio)
J a decadncia atinge direito potestativo, ou seja, o estado de sujeio que o seu exerccio cria
para outra pessoa. H apenas um poder, e no um poder/dever, como nos direitos subjetivos. Dessa
forma, o sujeito simplesmente exerce o seu direito, sem precisar aguardar uma contraprestao da outra
212
parte. Como exemplo, temos a hiptese do prazo que o empregador tem para ajuizar inqurito judicial
para apurao de falta grave quando suspender um empregado, em que ele no precisa aguardar o
cumprimento da prestao pela outra parte. Constata-se, ento, que o prazo decadencial, no sujeito a
interrupo ou a suspenso (observem como essa diferena pode ser sutilmente colocada na resposta,
para poupar tempo de prova), aquele fixado pela lei ou pelas partes para que algum direito potestativo
seja exercitado. (este pargrafo, por sua vez, aborda apenas a decadncia)
Vale lembrar que, aps o decurso do prazo prescricional, o direito continua existindo, de maneira
que, se o devedor cumprir a obrigao, o credor poder reter o pagamento e a obrigao prescrita se
torna uma obrigao natural, que no tem fora coercitiva. sso porque a pretenso acarreta a perda da
pretenso apenas, e no do prprio direito, como ocorre com a decadncia.
Reforce-se tambm que a prescrio prevista em lei, enquanto o prazo decadencial pode ser
fixado por lei ou por conveno das partes. Ainda, tanto a prescrio quanto a decadncia legal podem
ser arguidas de ofcio pelo juiz, o mesmo no ocorrendo com a decadncia convencional (aqui, fiz um
pargrafo sobre a origem dos prazos e possibilidade de reconhecimento de ofcio, comentando sobre
esses pontos na prescrio e na decadncia). H, contudo, divergncias quanto aplicao do pargrafo
5 do artigo 219 do CPC ao processo do trabalho, j havendo precedentes turmrios do TST em sentido
contrrio. (a divergncia sobre a prescrio de ofcio pode ser abordada de forma bem sucinta, sem a
necessidade de dedicar um pargrafo inteiro ao ponto, pois no o tema central da pergunta)
Por fim, a prescrio tpica das aes condenatrias e no pode existir nas aes constitutivas,
uma vez que nelas no h pretenso a ser exercida contra o demandado. Nessa hiptese, os prazos tm
natureza decadencial. Ainda, no h falar em prescrio de aes declaratrias, pois os direitos a ela
referentes no pressupem a sujeio de um interesse a outro.
2I= Qu!"#$ % 1=.12.10
CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO
10 (u!"#$ 140 &$3"$
Em execuo, constatou-se a inexistncia de bens da empresa executada SALSCHAS SUCULENTAS
LTDA, da qual JADER RORZ DOS SANTOS scio majoritrio.
Que procedimento deve ser adotado pelo Juiz diante do requerimento do advogado do exeqente de
execuo dos bens do referido scio?
Caros alunos, Tudo bem?
Viram como essa questo se parece com aquela da rodada 263? Ambas tratam da
desconsiderao da personalidade jurdica da empresa, o que demonstra que o tema volta a ser pedido
em provas dissertativas.
Isso mostra, mais uma vez, que as questes acabam se repetindo nos concursos, o que
demonstra ser importante a prtica daquilo que j foi aplicado nas provas. Se um candidato, por exemplo,
havia estudado bem a rodada 263, analisando a estrutura da resposta, certamente se sairia bem nessa
pergunta, pois a resposta surgiria mais facilmente.
A sugesto de resposta se embasa na anteriormente proposta, com as devidas adaptaes,
mormente porque, na rodada 263, a questo foi dividida em 3 partes.
Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
213
A possibilidade de constrio de bens do scio para pagamento de dvidas da sociedade passa
necessariamente pela anlise da responsabilizao secundria e da desconsiderao da personalidade
jurdica.
Na Justia do Trabalho, tem sido comum a constrio de bens dos scios referentes aos
empregados cujo vnculo perdurou enquanto ele mantinha tal condio, uma vez que se beneficiou da
prestao de servios. H, entretanto, corrente que aplica o art. 1003, pargrafo nico, do Cdigo Civil,
com a excluso da responsabilidade do scio aps 2 anos de sua retirada da pessoa jurdica. (trata-se de
informao extra, que apenas enriqueceria a resposta, pois no foi expressamente abordada na questo)
Com efeito, nos termos do art. 592, , do Cdigo de Processo Civil, os scios so responsveis
secundrios pelas dvidas da sociedade. Em decorrncia de tal regra, no seria necessria sequer uma
deciso de desconsiderao da personalidade jurdica da empresa para a constrio de seus bens. (em
primeiro lugar, coloquei a corrente que defendo, sobre a responsabilidade secundria do scio, sem a
necessidade de desconsiderao)
Em verdade, deve-se ponderar que as figuras de devedor (art. 568 do CPC) e responsvel
secundrio no se confundem. sso porque o responsvel patrimonial secundrio est sujeito aos efeitos
do redirecionamento da execuo, sem que seja necessariamente integrado ao processo como devedor
por meio da desconsiderao. (aqui, penso ser necessria a distino tcnica entre o devedor e o
responsvel)
H, entretanto, posicionamento segundo o qual necessria a deciso interlocutria de
desconsiderao da personalidade jurdica da empresa, sendo que alguns juzes, inclusive, procedem
citao dos scios para integrarem a execuo em seu plo passivo. (aps, passei a fazer as
consideraes sobre a desconsiderao da personalidade jurdica, colocando os pontos tericos
pertinentes)
A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, conhecida como disregard doctrine,
possibilita que, nos casos de abuso de poder ou fraude, a distino entre as personalidades jurdicas dos
scios e das empresas seja desconsiderada e a execuo possa se voltar sobre os bens dos scios.
A teoria maior ligada teoria subjetiva, pela qual o juiz deve entender comprovados o abuso de
direito e a fraude como pressupostos para a desconsiderao. Foi adotada pelo art. 50 do Cdigo Civil.
A teoria menor, por outro lado, permite a desconsiderao a partir da simples constatao de que
a pessoa jurdica no tem bens para garantir a dvida. Tem previso no art. 28 do Cdigo de Defesa do
Consumidor, alm de ser adotada no processo do trabalho, tambm ligado proteo do hipossuficiente.
Alis, deve-se ponderar que, a partir do momento em que se constata a violao legislao trabalhista,
verifica-se claramente a fraude lei, o que possibilita a desconsiderao.
Por fim, registre-se corrente minoritria que defende a necessidade de ao autnoma para a
desconsiderao da personalidade jurdica, ou, ao menos, a incluso dos scios no plo passivo da ao
de conhecimento. (como a prova de 2 fase exige que se coloquem todas as correntes sobre determinado
tema, finalizei a resposta colocando a corrente minoritria).
2I7 Qu!"#$ % 23.12.10
XXXV CONCURSO CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRT DA 2 REGIO 13E11E2010
QUESTO 01
"A interps reclamao trabalhista contra sua empregadora, a sociedade de economia mista "B,
sustentando que manteve contrato de trabalho pelo regime da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)
com esta desde 01/06/1980. Obteve aposentadoria espontnea em 01/08/2007 e continuou trabalhando
para a sua empregadora at em que 11/09/2009 foi abruptamente dispensado, ocasio em que recebeu
apenas o saldo de salrio e a liberao dos depsitos de Fundo de Garantia por Tempo de Servio
(FGTS). Postula o pagamento das verbas rescisrias decorrentes da dispensa sem justa causa, inclusive
indenizao de 40% sobre o FGTS de todo o contrato de trabalho.
214
Defendendo se, "B alega que no obstante entendimento exarado pelo Excelso Supremo Tribunal
Federal na Ao Declaratria de nconstitucionalidade (ADN) 1.770-4, no caso em apreo, com a
aposentadoria espontnea obtida em 01/08/2007 operou-se a extino do contrato de trabalho / mantido
entre as partes e a prestao de servios posterior no pode gerar direitos e obrigaes, eis que tal
vinculao est eivada de nulidade porque no precedia de nova aprovao em concurso de provas e
ttulos. Prequestiona a aplicao do art. 37 ~ incisos , XV, e XV e ainda 10 da Constituio Federal,
bem como aplicao da Smula 363 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho.
Solucione fundamentadamente a controvrsia observando todos os questionamentos formulados pelas
partes e o posicionamento adotado pelo Colendo tribunal Superior do Trabalho.
Caros alunos, Tudo bem?
A pergunta da rodada foi interessante, mas no muito difcil.
A meu ver, foi uma forma de a banca analisar o raciocnio lgico do candidato. Isso porque ele
teria que partir da premissa maior de que a aposentadoria no extingue o vnculo e que em 1980 no se
exigia concurso, para depois confrontar com a premissa menor do caso concreto e chegar soluo.
Tomem cuidado, portanto, para no haver contradio de argumentao.
Observem que a banca pediu expressamente que o candidato falasse sobre todos os argumentos
alegados pelas partes, mas muitos no teceram nenhum comentrio sobre a Smula 363 do TST.
Ainda, seria imprescindvel comentar de forma mais detalhada sobre os argumentos que o STF
usou para declarar a inconstitucionalidade do art. 453, pargrafo 1, da CLT. Com efeito, colocar na
resposta que o dispositivo inconstitucional no acrescenta muito, pois isso j constou no enunciado. O
importante seria dizer os fundamentos para tal concluso.
Seria tambm muito bom comentar sobre a OJ 361, o que demonstraria atualizao.
Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Um abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Estabelecia o pargrafo 1 do art. 453 da Consolidao das Leis do Trabalho que a readmisso de
empregados aposentados espontaneamente em empresa pblica e sociedade de economia mista seria
possvel, desde que prestado novo concurso pblico e respeitada a regra constitucional de proibio de
cumulao de vencimentos e benefcios. Nessa linha, a aposentadoria extinguiria o vnculo anterior,
sendo necessrias todas as formalidades exigidas para o novo ingresso.
Entretanto, em controle concentrado de constitucionalidade (veja como o candidato pode se sair
quando no se lembra exatamente o nmero da AD), a Excelsa Corte reconheceu a inconstitucionalidade
do referido dispositivo. Em primeiro lugar, porque a proibio de cumulao de vencimentos com
proventos de aposentadoria no se aplica apenas aos servidores pblicos, mas tambm aos empregados
de empresas pblicas e sociedades de economia mista (o art. 37, XV e XV, da Constituio seria a
exceo, e no a regra). Ainda que assim no se entendesse, prevaleceu o entendimento de que a
aposentadoria espontnea no acarreta automaticamente a extino do vnculo de emprego, em prestgio
aos preceitos constitucionais de valorizao do trabalho e garantia de percepo de benefcios
previdencirios. (Aqui, muito importante deixar bem expressos os fundamentos do STF para reconhecer
a inconstitucionalidade do dispositivo, mormente porque esse era um dos pontos principais da questo)
Alis, antes de referido julgamento, o Supremo Tribunal Federal j havia reconhecido a
inconstitucionalidade do pargrafo 2 do mesmo dispositivo, aplicado aos empregados da iniciativa
privada, pelos mesmos motivos.
Nessa linha, o fato de o empregado "A ter se aposentado no implica a extino do vnculo
empregatcio, principalmente por ter havido a continuidade na prestao de servios. Por tal razo, torna-
se desnecessria a submisso a concurso pblico para nova admisso, conforme exige o inciso do art.
37 da Lei Maior.
Ainda, tendo em vista que o empregado iniciou a prestao de servios em 1980, antes do atual
texto constitucional, no h qualquer nulidade em seu vnculo com a empresa pblica, razo pela qual
no h falar em aplicao da Smula 363 da Corte Superior Trabalhista. (vejam que o exerccio pediu
para abordar todos os fundamentos que foram alegados)
215
Dessa forma, havendo apenas um nico vnculo, que perdurou de 01/06/1980 a 111/09/2009, o
caso de pagamento de verbas rescisrias e indenizaes sobre todo o perodo, conforme j pacificado
pela SD- do Tribunal Superior do Trabalho, por meio da OJ n. 361, que alterou o entendimento anterior.
2II Qu!"#$ % 0=.01.11
XXXV CUIZ DO TST REGIONA> DO TRAFA>GO DA 2 REGIO 13E11E2010
QUESTO 02
Lucas foi estagirio de engenharia no setor de usinagm de uma empresa metalrgica. Ao trmino
do estgio, cujo contrato seguiu fielmente as formalidades legais, ajuizou reclamao trabalhista no
para caracterizao do vnculo mas, apenas, para pleitear o pagamento de/ adicional de insalubridade
que entende devido.
Discorra sobre a viabilidade de sucesso desta demanda luz da legislao vigente abordando,
inclusive, a competncia da Justia do Trabalho para dirimir este conflito.
Caros alunos, Tudo bem com vocs? Interessante a pergunta, no?
O ponto nodal aqui discutir qual o alcance e a interpretao devida ao art. 14 da Lei n.
11788/08. Vejam que no basta dizer que o adicional deve ser deferido com base no mencionado
dispositivo. Tem que apontar qual a interpretao para se chegar a tal concluso.
Conquanto eu entenda que o estagirio no teria direito ao adicional, aqui a banca pediu
expressamente que voc respondesse se a pretenso vivel. Sendo assim, o ideal seria comentar
expressamente sobre a corrente que permitiria o deferimento do pedido. Por se tratar de prova
dissertativa, o melhor seria colocar os dois posicionamentos.
Vejam tambm que o questionamento sobre a competncia no foi colocado sem motivo, pois o
STJ j tem precedentes pela competncia da Justia Comum, por se tratar de vnculo educacional, e no
trabalhista. Vamos rodada. Um abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
O contrato de estgio aquele pelo qual o estudante pode complementar o ensino terico, com
previso curricular no curso freqentado. Regido pela Lei n. 11.788/2008, o estgio demanda o
acompanhamento por um professor da instituio de ensino, bem como de um supervisor no local do
estgio. Distingue-se da aprendizagem, pois, nesta, d-se a formao tcnico-profissional do empregado.
Trata-se, portanto, de uma relao de trabalho, porm sem qualquer vnculo empregatcio. Vale
lembrar, entretanto, que qualquer fraude legislao pertinente acarreta o reconhecimento do vnculo de
emprego com o tomador.
Dentre os requisitos previstos em lei, tem-se a idade mnima de 16 anos, bem como a vinculao
ao projeto pedaggico do curso (princpio da vinculao pedaggica pargrafo 1 do art. 1 da Lei n.
11.788/2008), a necessidade de que o estgio seja prestado em condies adequadas para a formao
do estudante (princpio da adequao) e cumpra o seu objetivo de formar o educando (princpio do
rendimento). (vejam como a doutrina que vimos na rodada 262 pode ser aqui inserida de forma sucinta)
No caso em anlise, no se discute a validade da relao de estgio, mas sim a obrigatoriedade de
pagamento de adicional de insalubridade. sso porque o art. 14 da Lei n. 11.788/2008 determina que
sejam aplicadas as disposies referentes sade, segurana e higiene do trabalho constantes na CLT,
onde se insere o art. 192.
De um lado, h corrente que defende a obrigatoriedade do pagamento do adicional ao estagirio,
tendo em vista que o dispositivo em comento est inserido no Captulo V da CLT (Da segurana e da
medicina do trabalho). Ademais, no haveria motivo para se determinar a aplicao das normas de
segurana, sem que houvesse alguma consequncia ao tomador que as infringir.
Por outro, o posicionamento com o qual coadunamos no sentido de que a norma do art. 14 da
Lei do Estgio objetiva apenas o cumprimento das obrigaes do tomador quanto ao meio ambiente de
trabalho sadio, tanto que o dispositivo menciona a "implementao das medidas. Ainda, o adicional de
216
insalubridade verba que paga apenas aos que mantm relao de emprego, como contraprestao ao
trabalho em condies mais gravosas, no sendo devido, portanto, nas relaes de trabalho. Acrescente-
se, ainda, que a Lei do Estgio foi especfica quanto aos direitos celetistas que seriam estendidos aos
estagirios, nada mencionando sobre o adicional. (a meu ver, o candidato poderia se filiar a qualquer das
duas. O que no se pode negar que h plausibilidade no pleito)
Assim, verifica-se que Lucas pode obter xito na demanda, caso o julgador se filie primeira
corrente supra mencionada.
Por fim, conquanto haja precedentes no STJ de que o contrato de estgio tem natureza
educacional (e no trabalhista), no h afastar a competncia da Justia Especializada para o
processamento da ao, uma vez que o inciso do art. 114 da Constituio Federal alcana todas as
relaes de trabalho, independentemente de estar configurado o vnculo de emprego. Dessa forma,
encontra-se aqui abrangidas as aes decorrentes de prestao de trabalho como estagirio.
2I9 Qu!"#$ % 13.01.11
XXXV CONCURSO CUIZ DO TRT DA 2 REGIO 13E11E2010
QUESTO 03.
H idade mnima para o trabalho domstico? Em caso afirmativo, qual? Fundamente a resposta.
Caros alunos, Tudo bem?
A questo dessa semana no era muito complicada, pois abordava a incluso do trabalho
domstico na lista das piores formas de trabalho infantil, o que foi, inclusive, divulgado na mdia poca.
Alis, ns j havamos abordado o Decreto n. 6.481/2008 na rodada 262.
Observei que muitas respostas no falaram nada sobre o assunto,cingindo-se a comentar o art. 7,
XXXIII, da CF. Isso deixa a resposta incompleta, pois a controvrsia atual com relao ao decreto, o
que demonstraria a atualizao do candidato..
Optei por no falar muito sobre o trabalho domstico, pois a prova estava um pouco extensa e o
trabalho domstico foi apenas o pano de fundo para se comentar sobre o trabalho infantil.
Por fim, fica a minha sugesto aos concurseiros que acompanhem os lanamentos da LTr
vinculados Anamatra, pois toda essa polmica foi abordada no livro "Criana, adolescente, trabalho",
publicado recentemente com artigos de juzes de todo o Brasil.
Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A polmica sobre o trabalho infantil existe desde as Corporaes de Ofcio, em que os aprendizes
eram, muitas vezes, crianas, passando pela Revoluo ndustrial e persistindo at os dias de hoje,
principalmente em razo da distribuio desigual de renda.
H quatro fundamentos para a tutela do menor. Em primeiro lugar, temos os fundamentos de
ordem biolgica, para evitar comprometimento sade. Ademais, h a proteo de ordem moral, contra
atividades pornogrficas, por exemplo, bem como a de segurana, a fim de evitar a ocorrncia de
acidentes de trabalho. Por fim, h a proteo de ordem cultural, com o objetivo de no suprimir a
instruo em funo do trabalho. (penso que abordar os fundamentos de tutela do menor melhor do que
falar em termos gerais sobre o trabalho domstico)
Nesse sentido, a Constituio Federal estabeleceu 16 anos como a idade mnima do empregado,
sendo admitido apenas o labor como aprendiz, a partir dos 14. Da mesma forma, a proteo ao trabalho
infantil est no art. 227, que tambm deve ter eficcia horizontal imediata (que a existente entre
217
particulares), bem como na CLT. A questo que tal inciso no foi estendido aos domsticos, conforme
pargrafo nico do mesmo dispositivo.
No campo internacional, a OT editou a Conveno n. 138, que abordou o limite deidade para o
trabalho. Aps, a Conveno n. 182 abordou a necessidade de os pases que a ratificaram tomarem
medidas imediatas para se obstar a prtica das piores formas de trabalho infantil.
Assim, foi editado o Decreto n. 6.481/2008, com o rol das piores formas de trabalho infantil, onde
se inclui o trabalho domstico. Em conseqncia, ele seria vedado aos menores de 18 anos, tudo com o
objetivo de evitar danos sade. Com o decreto, houve certa divergncia quanto sua aplicao.
De um lado, h corrente que defende a sua inconstitucionalidade, em razo de ter criado limite
etrio no previsto na Lei Maior, extrapolando, assim, a sua mera funo regulamentadora.
Por outro, posicionamento a qual nos filiamos defende a sua plena validade, uma vez que,
consoante o posicionamento recente da Excelsa Corte, as normas de tratados internacionais so
recepcionadas no ordenamento jurdico brasileiro, em regra, como supralegais, devendo prevalecer,
inclusive, sobre o texto celetista (penso que este argumento importante). Ainda, o art. 7 da Constituio
prev o rol dos direitos fundamentais trabalhistas sem excluir outros que visem melhoria das condies
de trabalho. Por fim, o Direito do Trabalho regido pelo princpio da norma mais favorvel, o que
implicaria a aplicao do Decreto em comento.
Em suma, aps a ratificao da Conveno n. 182 do OT e da edio do Decreto n. 6.481/2008, o
trabalho domstico no Brasil s deve ser exercido pelos maiores de 18 anos, por ter sido includo na lista
das maiores formas de trabalho infantil.
290 Qu!"#$ % 20.01.11
XXXV CONCURSO TRT DA 2 REGIO 13E11E2010
QUESTO 0<.
Numa execuo trabalhista, cujo valor atual R$ 250.000,00, no foram encontrados bens da pessoa
jurdica executada. Realizada a desconsiderao da personalidade jurdica desta, logrou se localizar
trs imveis residenciais de propriedade de um dos scios da executada. O imvel " A, avaliado em R$
100.000,00 e o imvel "B, avaliado em 125.000,00 esto locados a terceiros (locao residencial). O
imvel "C, avaliado em R$ 500.000,00, destinado moradia do devedor e de sua famlia.
Sobre os trs imveis no h qualquer averbao no Cartrio de Registro de mveis relativamente ao
tema "bem de famlia
Diante desta situao, responda fundamentadamente, tambm conforme ordenamento jurdico aplicvel,
acerca da possibilidade de penhora do bem "C para satisfao desta execuo trabalhista.
Caros alunos, Tudo bem? Muito interessante a pergunta da semana.
A primeira coisa que eu gostaria que vocs percebessem que a banca colocou uma situao
inusitada.
O caso no se amolda ao art. 5 da Lei n. 8.009/90, pois o scio no tem os 3 imveis como sua
residncia. Assim, o candidato poderia fazer a aplicao literal da lei, dizendo que o bem seria
impenhorvel, ou apresentar uma interpretao que permite a penhora.
218
Independentemente de a qual corrente se filia, seria importante que o candidato apresentasse o
dois posicionamentos quanto ao ponto. E, o que mais importante, as decises judiciais tm que ser
fundamentadas! Isso significa que no adianta falar vrios pargrafos sobre bem de famlia para, ao final,
apenas concluir que a penhora possvel porque a impenhorabilidade deve recair sobre o imvel de
menor valor. Tem que comentar sobre a mens legis, os interesses em jogo e, inclusive, a aplicao
analgica da lei.
O importante colocar o fundamento que embasa a deciso.
Bem, vamos rodada! Um grande abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
cedio que a Justia do Trabalho passa por uma crise de efetividade, uma vez que h um
grande estrangulamento dos processos na fase de execuo. Em tal ponto, a idia de que a execuo
deve ser processada pelo meio menos gravoso ao devedor deve ser aplicada com reservas, a fim de se
evitar que sejam cometidas injustias aos trabalhadores, que dispensam sua fora de trabalho aos
empregadores, sem o devido pagamento.
Nessa linha, a jurisprudncia e a doutrina tm aplicado a teoria menor da desconsiderao da
personalidade jurdica, permitindo-a a partir da simples constatao de que a pessoa jurdica no tem
bens para garantir a dvida. Tem previso no art. 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor, alm de ser
adotada no processo do trabalho, tambm ligado proteo do hipossuficiente. ( bom comentar sobre a
desconsiderao, pois o instituto da desconsiderao foi mencionado na questo)
Ainda, outro grande problema a questo dos bens de famlia dos devedores trabalhistas, pois
no permite que haja a penhora, em razo da garantia constitucional de dignidade humana e moradia (art.
6). Quanto configurao do bem de famlia, a lei prev duas formas.
A primeira delas por meio de transcrio no Cartrio de Registro de mveis, conforme previsto
nos artigos 1711 a 1722 do Cdigo Civil. A segunda por meio da Lei n. 8.009/90, que dispensa a
necessidade de afetao do bem, pela lei. Assim, o nico imvel da famlia, que sirva para a sua
residncia impenhorvel. A exceo seria com relao s dvidas trabalhistas nos empregados que
laboram no prprio imvel, caso em que a penhora possvel, por fora de lei. H, contudo, corrente
segundo a qual os crditos trabalhistas alimentares estariam inseridos na exceo do inciso do art. 3.
Ocorre que, no caso, o devedor tem mais de um imvel, sendo que a famlia reside no de maior
valor. Pela dico da lei, tal imvel deveria ser considerado impenhorvel, pois ele o nico que serve de
efetiva residncia do casal, no se aplicando o art. 5, pargrafo nico. Apesar da respeitosa corrente em
tal sentido, pensamos que no seria a melhor soluo.
sso porque a mens legis garantir que o devedor e sua famlia tenham um lugar para viver com
dignidade, e no permitir que vivam com luxo, em detrimento do pagamento de verbas alimentares dos
trabalhadores. Tanto o que o art. 5 da Lei n. 8.009/90 garante a impenhorabilidade do imvel de menor
valor, quando houver mais de um de uso residencial. Dessa forma, o devedor poder habitar um imvel
de sua propriedade, ainda que no seja o mais luxuoso.
No se pode esquecer tambm que o imvel C o nico que cobre a dvida do empregado, sendo
muito comum que, em leilo judicial, o bem seja vendido por valor deveras inferior ao da avaliao.
Dessa forma, sopesando os valores constitucionais em confronto, a mens legis e a aplicao
analgica do art. 5 da Lei, a impenhorabilidade sobre o imvel de menor valor permite que se mantenha
a dignidade de ambas as partes envolvidas, em detrimento de manter o devedor em imvel luxuoso,
porm com mais um processo sem efetividade nas estatsticas da Justia do Trabalho.
291 Qu!"#$ % 27.01.11
XXXV H CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRT DA 2 REGIO
QUESTO 05
219
Discorra sobre as correntes que tratam da aplicabilidade da prova obtida por meio ilcito no
Processo do Trabalho.
Caros alunos, Tudo bem?
A questo no foi complicada e exige conhecimento terico do candidato sobre as trs correntes
acerca da utilizao da prova ilcita. Tomem cuidado para no se perder na introduo e deixar de
comentar bem as correntes, pois isso prejudicaria a nota da prova.
Percebi, por exemplo, que muitos comearam a falar sobre prova em geral, mas no colocaram
nenhum exemplo sobre o ponto, o que deixa a resposta mais pobre e incompleta. Tentem no deixar isso
de lado, ok?
Em geral, as respostas estavam bem parecidas, pelo que vai de destacar aquele que trouxer mais
informaes, organizao e linguagem culta. Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Um
abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A prova ilegal o gnero que tem a prova ilcita e a ilegtima como espcies. A primeira a prova
que obtida com violao a regras de direito material (ex: mediante tortura), enquanto a segunda a
obtida por meio de violao lei processual (ex: decreto no fundamentado de quebra de sigilo fiscal). Os
meios ilegais de prova so repelidos no ordenamento jurdico ptrio por meio do inciso LV do art. 5 da
Constituio.
Em verdade, pode-se dizer que a prova ilcita aquela que viola os direitos fundamentais dos
indivduos. Enquanto no processo penal, a prova ilcita reflete o conflito entre a liberdade individual e o
poder punitivo estatal, no processo civil e do trabalho, a ponderao gira entre a efetividade do direito
fundamental violado e a busca da verdade real no processo.
Vale recordar, ainda, a doutrina norte-americana dos frutos da rvore envenenada, segundo a
qual se uma prova considerada ilcita, assim tambm o sero todas as provas dela decorrentes.
No que tange admisso das provas ilcitas, a doutrina se divide em trs correntes.
Corrente mais restritiva no a admite em nenhum caso, protegendo, em qualquer hiptese, a
intimidade e vida privada do indivduo, independentemente dos valores em conflito. Baseia-se no fato de o
ordenamento jurdico ser uno, no se podendo admitir que o direito processual avalie uma prova de forma
diversa do direito material ( sempre importante colocar o fundamento da corrente, e no apenas cit-la)
Em outro extremo, a corrente permissiva autoriza o uso da prova obtida por meio ilcito, mas
desde que o seu contedo seja lcito. Prestigia-se, assim, o carter publicista do processo, na busca da
verdade real e amplo acesso justia.
Por fim, a corrente intermediria, da proporcionalidade ou da ponderao, tem sido considerada
majoritria, por pregar a aplicao do princpio da ponderao de interesses no processo de cedncia
recproca. Assim, a prova permitida em algumas situaes, em que a liberdade individual ou a verdade
real devem prevalecer no caso concreto. Como exemplo, o STF j admitiu o uso de provas ilcitas em
alguns processos criminais, quando estava em jogo a liberdade do indivduo.
Ainda, a Excelsa Corte j decidiu, em diversas oportunidades, que a gravao de conversa por um
dos seus participantes no configura interceptao telefnica (A-AgR 666.459, 1 Turma, rel. Min.
Ricardo Lewandowski, DJE 30/11/2007), entendimento que tambm adotado pela Corte Superior
Trabalhista (RR 761175/2001.6, 4 Turma, rel. Min. Milton de Moura Frana, DJ 26/03/2004). Da mesma
forma, o TST j decidiu que no configuram prova ilcita a interceptao e monitoramento de e-mail
corporativo (ARR 1640/2003-051-01-40.0, 1 Turma, rel. Min. Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, DJ
24/10/2008) ou a prtica de revista ntima para comprovar furto (ARR 497/2004-006-18-40.2, 4 Turma,
rel. Juiz Convocado Jos Antnio Pancotti, DJ 20/05/2005).
292 Qu!"#$ % 03.02.11
XXXV CUIZ DO TRT 2 REGIO
QUESTO 0=.
220
O que fundamenta a autonomia privada coletiva? Quais os seus limites em relao figura do
empregado?
Caros alunos, Tudo bem?
A pergunta da rodada bastante terica e diz respeito ao direito coletivo do trabalho.
Na verdade, penso que a banca se baseou na doutrina de Godinho, pois ele coloca as relaes da
autonomia privada coletiva como objeto do direito do trabalho. Ainda, ele quem melhor comenta as
limitaes autonomia privada, por meio do princpio da adequao setorial negociada e as normas de
indisponibilidade absoluta.
Por tal razo, fiz a sugesto de resposta com base em sua obra, bem como na do autor portugus
Antnio Monteiro Fernandes (Editora Almeidina).
A meu ver, o ideal seria fazer uma introduo comentando sobre a autonomia provada coletiva,
com seu conceito e fundamento. Em tal ponto, seria importante falar sobre a funo negocial dos
sindicatos, na elaborao das normas coletivas.
Aps, seria a oportunidade de se falar da limitao ao poder negocial, ponto em que, novamente,
fiz uso da doutrina de Godinho e o princpio da adequao setorial negociada.
Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
As relaes inerentes autonomia privada coletiva, que existem entre as entidades sindicais dos
trabalhadores e empregadores ou entre as primeiras e os trabalhadores diretamente, so o objeto do
direito coletivo do trabalho. Trata-se, assim, da aplicao da autonomia privada no plano das categorias
dos trabalhadores.
Nessa linha, a autonomia coletiva pode ser definida como a capacidade reconhecida pelo Estado
aos sujeitos do direito coletivo para que eles criem normas complementares ao regramento heternomo,
por meio de um processo de negociao acerca dos interesses da categoria, culminando com a
entabulao de norma coletiva.
No ordenamento jurdico brasileiro, no h dvida de que a autonomia coletiva possui carter
privado. sso porque essa a posio que o ordenamento assume perante a organizao e a atuao de
interesses profissionais. Com efeito, no h aqui qualquer vinculao com os fins ou a organizao do
Estado, o que poderia dar autonomia coletiva a conotao pblica, seja com relao natureza,
estrutura ou funcionamento das organizaes (cf. Antnio Monteiro Fernandes). (A maioria das respostas
enfatizou porque ela seria autonomia coletiva, mas seria bom tambm dizer porque ela privada)
Saliente-se que o interesse coletivo no reflete apenas o somatrio dos interesses individuais dos
membros da categoria, mas sim o interesse unitrio do grupo, na perspectiva da convergncia de
vontades.
A autonomia privada coletiva se fundamenta, portanto, na autonomia sindical (cf. art. 8, , da CF e
Conveno n. 98 da OT), com a possibilidade de entabular normas coletivas, reconhecidas
constitucionalmente (art. 7, XXV). Est ela vinculada aos princpios da criatividade jurdica e da
adequao setorial negociada. ( importante citar os dispositivos constitucionais)
O primeiro implica o reconhecimento de que, ao exercer a autonomia coletiva, os sindicatos e as
empresas podem criar uma norma autnoma, com qualidade, efeito e prerrogativa prpria das normas
jurdicas. Difere-se, assim, das normas contratuais, decorrentes da autonomia privada individual. (essa
a diferena entre a autonomia individual e a coletiva)
Pelo segundo, as normas autnomas juscoletivas devem ser adequadas categoria, podendo
prevalecer sobre a normatizao heternoma, ponto no qual incidem as limitaes autonomia privada
coletiva. Assim, as normas coletivas devem implementar direitos superiores aos previstos em lei ou
transacionar normas de disponibilidade relativa.
Pondere-se, por fim, que as normas de indisponibilidade absoluta so aquelas que garantem o
patamar civilizatrio mnimo dos trabalhadores, quais sejam, as normas constitucionais em geral (como as
do art. 7 da Lei Maior, respeitadas as ressalvas parciais dos incisos V, X e XV), as normas de tratados
e convenes internacionais vigorantes no plano interno brasileiro (referidas pelo art. 5, pargrafo 2,
CF/88) e as normas legais infraconstitucionais que asseguram patamares de cidadania ao indivduo (tais
como os dispositivos referentes sade e segurana do trabalho, as normas concernentes a bases
salariais mnimas, as normas de identificao profissional, os dispositivos antidiscriminatrios, dentre
outras).
221
293 Qu!"#$ % 10.02.11
QUESTO 07.
Diante da competncia da Justia do Trabalho para julgamento das aes nas quais se postula
indenizao por dano material e/ou moral decorrente de acidente de trabalho e doena profissional,
apresentam se trs teorias acerca da anlise do elemento "culpa ("lato sensu) do empregador para
caracterizao da sua responsabilidade pela indenizao: a) Responsabilidade objetiva;
b)Responsabilidade subjetiva contratual e; c) Responsabilidade subjetiva extracontratual.
Diante do enunciado acima responda:
7.1. Explique as trs teorias supra mencionadas e seus fundamentos.
7.2. Quais so os parmetros para liquidao do dano moral?
Caros alunos, Tudo bem?
Em primeiro lugar, gostaria de me desculpar pelo atraso na entrega da rodada e agradecer a
compreenso de todos.
A questo da semana foi muito interessante e exige que o candidato seja bem especfico para
destacar a sua resposta com relao s demais.
Certamente, todas as respostas vo dizer que a responsabilidade contratual decorre de um
contrato, a subjetiva depende de culpa e a objetiva independe da conduta culposa. Ainda, todas as
respostas vo fazer remisso ao art. 7, XXVIII, da CF e ao art. 927, pargrafo nico, do CC.;
Por isso, o ponto de diferenciao ser a resposta que fornece mais subsdio ao examinador.
Como exemplo, com relao responsabilidade objetiva, quase todos falaram do art. 927,
pargrafo nico, do CC, mas poucos comentaram a corrente segundo a qual ela deveria ser a regra, com
base no art. 2 da CLT ou no art. 225 c/c 220 da CF. Ainda, poucos abordaram o embate entre o art. 7,
XXVIII, da CF e o art. 927, pargrafo nico, do CC. Percebam que essas so as sutilezas que diferenciam
o 5,0 do 6,0 na hora de obter a aprovao.
A resposta era um pouco longa, ento o ideal seria faz-la de forma mais objetiva, para no perder
muito tempo, ou ento responder as outras perguntas de forma mais sucinta.
Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A teoria da responsabilidade civil repousa no fato de que ningum pode sofrer prejuzo em
decorrncia de ao ou omisso culposa de terceiro. H, entretanto, hipteses em que a culpa
presumida ou dispensada.
Quanto origem do dever de indenizar, a responsabilizao civil se divide em contratual e
extracontratual.
A primeira decorre de um vnculo obrigacional estabelecido pelas partes envolvidas, em que no
h necessidade de demonstrao de culpa, pois a obrigao de indenizar decorre do descumprimento do
contrato. Como exemplo, h teoria no sentido de que contratual a responsabilidade pelos acidentes de
trabalho, por se tratar de obrigao contratual a garantia de meio-ambiente de trabalho sem risco de
dano.
A responsabilidade extracontratual ou aquiliana, por sua vez, conseqncia do descumprimento
de norma estatal, existente no ordenamento jurdico. Tem fundamento nos artigos 186 e ss., bem como
nos artigos 927 e ss. do Cdigo Civil e submete-se comprovao do ato ilcito voluntrio, omissivo ou
comissivo do agente, do dano experimentado, que deve ser certo, atual e subsistente, do nexo causal
entre conduta e dano e, em alguns casos, da culpa do agente.
Do ponto de vista da necessidade de prova da culpa, a responsabilidade extracontratual pode ser
subjetiva ou objetiva.
No primeiro caso, necessria a comprovao da culpa ou dolo do agente, em decorrncia do
disposto no art. 7, XXV, da CF, sendo considerada a regra no direito do trabalho.
222
J a responsabilidade objetiva dispensa a comprovao de culpa e ligada teoria do risco, pela
qual uma pessoa, ao exercer determinada atividade, cria risco de dano para terceiros. Na rea trabalhista,
h dois casos de responsabilidade objetiva que so mais comuns. A primeira delas a prevista no
pargrafo nico do artigo 927 do CC, que abarca os casos previstos em lei ou quando a atividade
normalmente desenvolvida pelo causador do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de
outrem. O segundo a responsabilidade objetiva do Poder Pblico, com fundamento no art. 37, 6, da
CF.
O TST tem aplicado tais dispositivos, uma vez que norma mais benfica, alm de que o art. 7,
XXV da CF no afasta a aplicao de outras normas que aumentem os direitos dos trabalhadores. ( o
embate entre a CF e o CC)
H, contudo, corrente minoritria segundo a qual a responsabilidade objetiva deveria ser a regra,
pois o art. 225 da CF estabelece ser objetiva a responsabilidade quando houver dano ao meio-ambiente,
e o art. 200 da Lei Maior inclui o meio-ambiente do trabalho em tal conceito. Ainda, repousam no art. 2
da CLT, quando estabelece ser do empregador os riscos do empreendimento.
No que tange fixao do quantum debeatur do dano moral, de se prevalecer o critrio do
arbitramento, previsto no art. 946 do CC, deixando-se de lado a do tarifamento.
Assim, a compensao deve ser pautada na razoabilidade, atendendo-se, dentre outros,
situao econmica do lesado e do ofensor, intensidade, gravidade, natureza e repercusso da
ofensa, culpa do ofensor e, principalmente, ao carter punitivo-educativo da compensao.
No h negar, entretanto, que a fixao questo deveras tormentosa, pois muito subjetiva, o
que reflete muita variao na quantificao entre 1 e 2 instncias, bem como com relao Corte
Superior.
29< Qu!"#$ % 17.02.11
XXXV CUIZ TRT DA 2 REGIO
QUESTO 0I
Quanto Seguridade Social discorra sobre os princpios da solidariedade, seletividade e
distributividade na prestao de benefcios e servios.
Caros alunos, Tudo bem? Foi tranqila a questo da semana, no?
Vejo esse tipo de questo como uma oportunidade para poder responder de forma direta e
recuperar um pouco de flego na prova. Entretanto, h uma desvantagem. Se vocs perceberem, como o
direito previdencirio no o foco dos candidatos, as respostas ficaram muito parecidas, pois sempre
consistiam em uma breve introduo e depois um pargrafo para cada princpio, com um conceito e um
exemplo.
Dessa forma, acaba se destacando as respostas que inserirem um nmero maior de informaes,
como parte histrica e fundamentos.
Como exemplo, dentre as respostas selecionadas, a matrcula 1348 foi a nica que abordou o
princpio da solidariedade entre as geraes.
A estrutura da sugesto de resposta no difere muito do padro. Coloquei uma introduo falando
questes gerais sobre a Seguridade, com foco na Previdncia. Penso que melhor fazer uma introduo
mais consistente, ao invs de apenas dizer que a Seguridade regida pelos princpios mencionados e
passar a explicar cada um deles Bem, maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Grande
abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A Seguridade Social um sistema amplo que engloba o trip formado pela Previdncia,
Assistncia e Sade, conforme a Constituio Federal de 1988. A Previdncia Social , em verdade, um
223
seguro social compulsrio, do qual participam obrigatoriamente, o Estado, os tomadores de servio e os
prestadores de servio. Classifica-se em Previdncia Social Pblica e Privada. Este ltimo, previsto no
artigo 202 da CF, facultativo e complementar, no substitui o Regime de Previdncia Pblica, que de
carter obrigatrio.
A Previdncia Social se distingue da Assistncia Social pelo seu carter contributivo, precisando,
em alguns casos de um determinado tempo de contribuio para o recebimento de benefcios.
Contribuem o trabalhador, a empresa e a sociedade, por meio dos impostos da Unio.
A doutrina pondera que a Seguridade Social regida por alguns princpios, previstos
constitucionalmente no art. 194, pargrafo nico da Lei Maior, dentre os quais se destacam os da
solidariedade, da seletividade e da distributividade na prestao de benefcios e servios.
O primeiro deles determina que o custeio da Previdncia rateado por toda a sociedade,
concedendo substncia jurdica redistribuio de rendas. Por meio dele, entende-se que o valor da
contribuio proporcional capacidade de custeio, ou seja, quem tem melhores condies deve ter
nus de participao custeante maior. Assim, haver equilbrio no sistema, pois os beneficirios no
teriam condies de custear todo o sistema previdencirio. Vale ponderar, aqui, que uma sociedade livre,
justa e solidria um dos objetivos da Repblica Federativa do Brasil, conforme art. 3, , da Constituio.
O princpio da seletividade e distributividade na prestao de servios (inciso ) determina que os
benefcios devam ser concedidos a quem deles efetivamente necessite, razo pela qual a Seguridade
Social deve apontar os requisitos para o recebimento de benefcios e servios. Como exemplo, o
benefcio do salrio-famlia s concedido queles que tenham dependentes e que sejam considerados
como trabalhadores de baixa renda. Ainda, os benefcios devem ser concedidos de acordo com as
possibilidades do sistema securitrio. V-se, assim, que nem todos os contribuintes tero direito a todos
os benefcios, devendo haver a justa distribuio, de acordo com os requisitos pr-estabelecidos.
Parte da doutrina os diferencia, estabelecendo que o princpio da seletividade prega que o Estado
deve analisar quais benefcios podem ser concedidos, de acordo com a necessidade. Por outro lado, o
princpio da distributividade estabelece a necessidade de criao dos requisitos para a concesso dos
benefcios.
295 Qu!"#$ % 2<.02.11
XXXV CONCURSO TRT 2 REGIO
QUESTO 09.
Quanto ao Princpio da lex loci executiones e relao jurdica trabalhista. Explicar:
9.1. Conceito, legislao brasileira de proteo ao trabalho e transferncia do empregado
contratado no Brasil para prestar servios no exterior.
9.2. Natureza Monetria da contraprestao pecuniria por servios prestados no Brasil.
Caros alunos, Tudo bem?
Em primeiro lugar, peo desculpas pelo atraso na entrega, pois eu acabei fazendo uma confuso
sobre as datas de entregas das rodadas no perodo de carnaval.
A questo era de nvel mdio, a meu ver, e exigiria a abordagem do princpio e da Lei n. 7064/82.
Observo que muitos de vocs ligaram o princpio da Lex loci executionis com a competncia para o
ajuizamento da ao, o que est equivocado, conforme comentei ao longo da rodada.
Nada impede que a resposta fosse redigida sem diviso em 9.1 e 9.2, desde que todos os pontos
fossem abordados. Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Grande abrao! Renato
Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
9.1. Pelo princpio da Lex loci executionis, tem-se que, em uma relao trabalhista cujos servios
foram prestados no exterior, deve-se aplicar a legislao do local em que o labor foi executado,
224
independentemente de a competncia para dirimir a controvrsia seja atribuda Justia brasileira
(Smula 207 do Tribunal Superior do Trabalho). V-se, portanto, que ele aplicado quando o empregado
contratado no Brasil e vai trabalhar no exterior, aps regular transferncia (penso que, assim, possvel
fazer a ligao com a questo da transferncia, tambm objeto da questo).
Com efeito, o princpio da aplicao da lei do local da prestao de servios tem ligao com o
conflito de leis trabalhistas no espao. Trata-se de uma via de mo dupla, pois, ao mesmo tempo, quando
se tem uma relao jurdica trabalhista no Brasil, a lei ptria tambm se aplica aos estrangeiros aqui
residentes.
Vale destacar que, caso a ao seja ajuizada no Brasil, deve-se respeitar o disposto no pargrafo 2
do art. 651 da CLT, ou seja, o empregado deve ser brasileiro e no pode existir conveno internacional
contrria a tal possibilidade. Ainda, o &+)308&)$ ! +5+ @ '&/)0'A#$ %' /) 7'"+)'/ !$.+ ' +/'A#$
"+'.'/;)!"'4 3#$ @ +/'A#$ &+$0!!u'/4 (u 0$3")3u' +g)%' &/'! /)! .+'!)/)+'!. Como exemplo,
no podem ser admitidas provas que no sejam admitidas pela legislao brasileira (art. 13 da Lei de
ntroduo s Normas no Direito Brasileiro).
A transferncia dos trabalhadores ao exterior regulada pela Lei n. 7064/82, ficando excludos
aqueles que, cientes da transitoriedade, prestaro servios no exterior por at 90 dias, desde que
recebam as passagens e as dirias referentes ao perodo. Vale lembrar que, antes da alterao feita pela
Lei n. 11962/2009, o diploma era dirigido s empresas prestadoras de servios de engenharia,
consultoria, projetos e obras, montagens, gerenciamento e congneres, o que permitia que parte da
doutrina interpretasse a aplicao da lei de forma restritiva.
Constata-se, entretanto, que, apesar de a lei consagrar o princpio da Lex loci executionis, este
cede espao ao princpio da norma mais favorvel. sso porque, independentemente da observncia da
legislao do local da prestao de servios ('+". 3M24 ' /) %"+7)3' (u !V'7 g'+'3")%$! $! %)+)"$!
&$+ /' &+,)!"$!4 '/J7 %$! %)+)"$! &+,)!"$! 3' /g)!/'A#$ .+'!)/)+' % &+$"A#$ '$ "+'.'/;$4
(u'3%$ 0$7&'"8,)! 0$7 ' /) 7 0$73"$4 $u (u'3%$ 7')! 5',$+6,/ (u ' /) %$ /$0'/ %'
&+!"'A#$ % !+,)A$! 3$ :"+)$+ D!! J u7 %$! &$3"$! 7')! )7&$+"'3"! %' +!&$!"'2. Tendo em
vista que a comparao deve ser feita pelo conjunto de normas com relao a cada matria, verifica-se a
clara adoo da teoria do conglobamento por institutos (como defende Alice Monteiro de Barros).
9.2. Por fim, o salrio do empregado deve ser estipulado em moeda nacional, mas, como ele estar
em outro pas, o seu pagamento poder ser pago na moeda estrangeira local, incluindo-se aqui o
adicional de transferncia. Vale recordar que o art. 10 da Lei n. 7064/82 tambm permite o pagamento de
prestaes in natura, que no se integraro ao contrato de trabalho se foram concedidas em razo da
permanncia no exterior.
A contraprestao pelos servios prestados no exterior tem natureza salarial, uma vez que
remunera a efetiva prestao de servios. No caso, entretanto, de empregado que transferido
transitoriamente por perodo de at 90 dias, o valor recebido a ttulo de dirias tem natureza indenizatria,
por expressa disposio legal (art. 1, pargrafo nico, b, da Lei n. 7064/82.
29= Qu!"#$ % 03.03.11
XXXV CONCURSO TRT 2 REGIO
QUESTO 10.
Equiparao Salarial. Responder, objetivamente, sobre: 10.1.Quadro organizado de carreira, e
tambm com relao s entidades de direito pblico da administrao direta, autrquica, fundacional e
sociedades de economia mista. 10.2. Contagem de tempo. Requisitos. 10.3. mportncia da
denominao de cargos. 10.4. Cesso de empregados e exerccio da funo em rgo governamental
estranho cedente. Responsabilidade. 10.5. Desnvel salarial proveniente de ao judicial beneficiando o
paradigma. 10.6. Trabalho intelectual. 10.7. Conceito de "mesma localidade 10.8. Prescrio. 10.9.
Substituio. Perodos e vacncia de cargo.
Caros alunos, Tudo bem?
225
A questo dessa rodada no estava complicada, pois simplesmente abordava a smula 6 de
forma muito objetiva. Reparem que a prova pediu expressamente uma resposta direta, objetiva, ou seja,
sem ficar enrolando muito.
Isso importante, at mesmo porque esses 9 itens valem apenas 1 ponto. Dessa forma, no
adianta responder como se fossem 9 perguntas em uma s, pois tudo vale como apenas 1 pergunta.
Penso que seria muito importante se atentar para a nova redao da smula, sobre a equiparao
em cadeia. Em uma pergunta simples como essa, apenas com a aplicao da redao da smula, deixar
de atualiz-la pedir para perder ponto com besteira. Sempre que o TST alterar a redao de uma
smula, no deixem de se atentar para isso!
Ainda, vale lembrar que a resposta deve se diferenciar das demais, pois assim voc vai chamar a
ateno do examinador. Dessa forma, se voc apenas colocar o que est na smula, no vai destoar da
maioria das respostas. O ideal que voc coloque a justificativa de alguns posicionamentos, ou tambm
informaes extras pertinentes Bem, fico por aqui. Fiz maiores comentrios na sugesto de resposta.
Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
10.1. A equiparao salarial prevista no art. 461 da CLT uma &+$"A#$ Vu+8%)0' @
%)!0+)7)3'A#$ 3$ "+'.'/;$. Garante que o empregado, paragonado, receba o mesmo salrio de outro,
desde que presentes os requisitos do dispositivo mencionado e da Smula 6 do TST. (como as respostas
deveriam ser objetivas, preferi fazer uma introduo rpida sobre a equiparao em geral, sem adentrar
no mrito dos itens)
Todavia, no se enquadram em tal previso as empresas que esto organizadas em quadro de
carreira homologado pelo Ministrio do Trabalho, caso em que $ 7&+g'%$ %,+6 &/)"'+ $ !u
+3(u'%+'73"$, 3#$ ' (u)&'+'A#$.
Fica dispensada a homologao quando se tratar das entidades de direito pblico da
administrao direta, autrquica e fundacional aprovado por ato administrativo da autoridade competente.
Dessa forma, a homologao deve ser exigida das sociedades de economia mista, submetidas ao regime
de direito privado.
10.2. Excluem-se, ainda, os casos em que os empregados tm diferena de tempo na funo
superior a 2 anos, pois, em tal hiptese, a diferena salarial se justifica pela maior experincia. Ressalte-
se apenas que a diferena contada na funo especfica, e no no emprego. (penso que importante
colocar no apenas a regra, mas a sua justificativa tambm. No caso, alm de dizer que deve haver
diferena menor que 2 anos, justifiquei que isso decorre da maior experincia do empregado)
10.3. Para fins de deferimento do pedido, no basta verificar a nomenclatura do cargo ou da
funo exercida pelo empregado, sendo imprescindvel que se constate que, efetivamente, exerciam as
mesas tarefas, com a mesma responsabilidade.
10.4. Acrescente-se que, apesar da carncia de regulamentao especfica, a equiparao salarial
tambm pode ser devida quando o empregado cedido, %!% (u $ 7&+g'%$+H0%3" 0$3")3u
+!&$3%3%$ &/$! !'/6+)$! "'3"$ %$ &'+'%)g7' (u'3"$ %$ +0/'7'3".
10.5. Como regra geral, torna-se irrelevante o fato de o salrio diferenciado do paradigma decorrer
de deciso judicial. A quebra de isonomia s no estar presente quando a deciso judicial se
fundamentar em vantagem pessoal, em tese jurdica j superada ou na hiptese de equiparao em
cadeia quando o reclamante no comprovar que preenche os requisitos da equiparao com relao ao
paradigma que originou a pretenso. (essa ltima hiptese importantssima, pois indica atualizao,
ante a nova redao do item V da smula no final de 2010)
10.6. Ainda, a equiparao salarial tambm possvel quando se tratar de trabalho intelectual,
apesar da dificuldade em se verificar a igualdade de trabalho. Nessa hiptese, a perfeio tcnica deve
ser verificada por critrios objetivos.
10.7. Cumpre salientar que a diferena salarial pode ocorrer quando os empregados trabalharem
em localidades diferentes, ou seja, em diferentes cidades ou regies metropolitanas. sso porque se deve
considerar o diferente custo de vida em cada uma das cidades.
10.8. Por ser o salrio ,+.' g'+'3")%' 7 &+0)"$ % /) , a prescrio parcial (Smula 294 do
TST), alcanando apenas as parcelas anteriores aos 5 anos que precederam o ajuizamento da ao.
(aqui, importante justificar a resposta fazendo a ligao com a Smula 294 do TST)
10.9. Por fim, um dos requisitos da equiparao salarial a simultaneidade na prestao de
servios, ainda que no mais a estejam exercendo quando do ajuizamento da reclamao.
226
Com efeito, no se pode confundir a equiparao com a substituio de funcionrios (Smula 159
do TST), caso em que o salrio do substitudo s pode ser pago ao substituto nas substituies
provisrias, como nas frias, mas no nas substituies eventuais ou definitivas.
297 Qu!"#$ % 10.03.11
CONCURSO TRT 3 REGIO
01. D)+)"$ I3%),)%u'/ %$ T+'.'/;$. Um trabalhador concursado, submetido ao regime celetista,
com quatro anos de exerccio de atividade funcional em Conselho Regional, pode ser dispensado sem
motivao? Possui ele algum tipo de garantia de emprego? Disserte.
Caros alunos, Tudo bem? Perceberam como o assunto se repete nas provas?
Esse mesmo questionamento havia sido feito no concurso XXXIV do TRT2, ou seja, no
penltimo concurso do mencionado Regional. Havamos, inclusive, abordado a questo na rodada 246.
Isso demonstra a importncia de se fazer um treino efetivo, pois, quem treinou bem a resposta
ali, certamente tiraria de letra essa questo da prova do TRT3.
Lembrem-se de que, por se tratar de prova dissertativa em que h divergncia entre o prprio
TST e o STF, seria bom apontar os dois posicionamentos. Alis, verifiquei que muitas respostas
passaram por cima da controvrsia, apenas falando sobre a discusso sobre a aplicao do art. 41 da CF
aos empregados pblicos. Ora, se a banca pergunta especificamente sobre os conselhos profissionais,
desconfie, pois certamente h alguma particularidade a ser considerada.
Vamos rodada? Um abrao, Renato Sabino.
Sugesto de resposta
As autarquias corporativas, tambm conhecidas como conselhos de fiscalizao profissional, so
criadas para proteger e regulamentar determinado colegiado, grupo e profisso. S#$ 0$3!)%+'%'!
3")%'%! % %)+)"$ &-./)0$ e cobram compulsoriamente anualidade de seus membros para o sustento
da atividade. Sendo assim, por abrangerem a '%7)3)!"+'A#$ &-./)0' )3%)+"', aos conselhos aplicada
a regra do art. 37 da Constituio Federal, quanto necessidade de concurso pblico para ingresso.
Saliente-se que a Lei n. 9.649/98, em seu art. 58, retirou desses rgos a natureza jurdica de
entes de direito pblico e equiparou-os aos entes de direito privado, ou seja, no haveria mais a
necessidade de concurso pblico, tampouco a fiscalizao pelo Tribunal de Contas da Unio. Entretanto,
por meio da AD 1.717-6 do DF, o Supremo Tribunal Federal reconheceu a inconstitucionalidade de tal
dispositivo, restabelecendo, assim, a natureza jurdica de direito pblico dos conselhos (vejam tambm o
MS 22643/STF, rel. Min. Moreira Alves).
Quanto contratao, resta pacificado que ela deve ser pelo regime celetista, havendo, todavia,
divergncia quanto aplicao da regra de estabilidade do art. 41 da Lei Maior.
De um lado, a Corte Superior Trabalhista tem entendido que os conselhos so 'u"'+(u)'! '"8&)0'!
e, portanto, no estariam inseridas na administrao pblica direta ou indireta, por terem autonomia
administrativa e financeira. Em conseqncia, no haveria qualquer garantia de emprego aos seus
empregados. Argumenta-se, ainda, que tais autarquias no prestam servio pblico tpico, mas atendem
os interesses da categoria profissional especfica.
Em outro norte, a Excelsa Corte j decidiu que os seus empregados gozam da estabilidade
constitucional no emprego, uma vez que os conselhos fazem parte da Administrao Pblica autrquica.
Tanto o que, conforme recentemente decidiu a Corte Regional, eles gozam de alguns privilgios tpicos
de tais entes, como a impenhorabilidade dos bens (art. 730 do CPC) (cf. autos n. 01026-2006-137-03-00-
7. bom indicar o posicionamento no TRT/MG, pois a prova foi ali aplicada), bem como vedaes, pela
impossibilidade de pactuao de norma coletiva pelos conselhos (cf. DC n. 01155-2007-000-03-00-1).
Seria, assim, o caso de aplicao da Smula 390 do Tribunal Superior do Trabalho. (Nesse sentido,
houve deciso do TRT3 nos autos n. 00736-2008-108-03-00-6)
227
Por fim, deve-se recordar o posicionamento minoritrio na Justia do Trabalho, segundo o qual
nenhum empregado pblico teria direito estabilidade no emprego, tendo em vista que o art. 40 da
Constituio faz apenas remisso a cargos, e no a empregos pblicos.
R!!'/"H! (u ' O+%7 %$! A%,$g'%$! %$ F+'!)/ J ")%' 0$7$ 'u"'+(u)' !&0)'/4 N!u)
g3+)!T. sso porque mescla prerrogativas de entidade de direito pblico com prerrogativas de entidades
de direito privado. Como exemplo, no h fiscalizao do TCU e o concurso pblico dispensado. Nessa
esteira, os seus empregados no tm a estabilidade no emprego. (inseri a particularidade da OAB apenas
para enriquecer a resposta)
Dessa forma, conclui-se que o empregado no poderia ter sido dispensado, por ser empregado
concursado estvel de autarquia, conforme posicionamento do STF, corte competente para analisar as
questes constitucionais, como a referente aplicao do art. 41 da Lei Maior aos empregados dos
conselhos profissionais.
29I Qu!"#$ % 17.03.11
CONCURSO TRT 3 REGIO
02. D)+)"$ C$/"),$ %$ T+'.'/;$. Uma Conveno Coletiva de Trabalho, celebrada pela
Federao dos Trabalhadores Metalrgicos do Estado do Acre, ajustou, com a correspondente Federao
representativa da categoria econmica, aumento salarial de 12% para todos os trabalhadores a partir de
1 de dezembro de 2010. O Sindicato dos Metalrgicos de uma das cidades do Estado do Acre firmou
acordo coletivo com uma empresa metalrgica ajustando um aumento salrio de 5% a partir de 1 de
dezembro de 2010. Disserte sobre a possibilidade da coexistncia destes instrumentos coletivos,
destacando qual deles se aplicar aos trabalhadores metalrgicos representados pelo Sindicato que
firmou o Acordo Coletivo e por quais razes.
Caros alunos, Tudo bem? A questo dessa rodada foi muito interessante e bem bolada.
Percebi que muitos falaram apenas sobre o art. 620 da CLT e a teoria do conglobamento.
Entretanto, percebam o detalhe de que a conveno foi firmada pela federao, enquanto o acordo, pelo
sindicato. A meu ver, a questo se resolveria pela atuao supletiva da federao, pelo art. 611,
pargrafo 2, da CLT.
De qualquer forma, importante fazer remisso ao art. 620 da CLT e as teorias de conflito das
normas coletivas, pois ele tem ligao direta com o tema e tambm h muitos casos em que a federao
firma a norma coletiva, mas com a participao dos sindicatos, apenas para simplificar e aproveitar
apenas um instrumento coletivo (como se a federao atuasse para facilitar a pactuao da norma pelos
sindicatos). De fato, a prova no deu a indicao se a federao atuou supletivamente.
Alis, um ponto que percebi que a banca no indicou especificamente qual norma que, no todo,
tinha condies mais benficas, o que poderia ser uma dica de que a questo no seria resolvida apenas
com base no art. 620 da CLT.
De qualquer forma, independentemente de se adotar o argumento da atuao supletiva da
federao, as respostas ficaram muito boas, pois vocs adotaram bem a estrutura dissertativa da prova
de 2 fase. Em quase todas as respostas, pude perceber a introduo, a fundamentao e a concluso.
Bem, fico por aqui. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sugesto de resposta
As normas coletivas so 5$3"! 'u"X3$7'! do direito do trabalho, pelas quais os sujeitos da
relao de emprego estabelecem regras e condies de trabalho mais adequadas sua realidade, em
respeito ao princpio da '%(u'A#$ !"$+)'/ 3g$0)'%'.
A autonormatizao se caracteriza pela entabulao de acordo coletivo de trabalho, feito entre
sindicato dos trabalhadores e uma empresa, bem como de conveno coletiva de trabalho, pactuada
entre sindicato obreiro e sindicato patronal de determinada categoria.
No caso, discute-se a prevalncia das condies previstas em acordo ou conveno coletiva de
determinada categoria, quando um feito pelo sindicato e o outro, pela federao.
228
Em primeiro lugar, dispe o art. 620 da CLT que as condies previstas em uma conveno
prevalecem sobre aquelas estabelecidas em um acordo, quando forem mais favorveis. sso porque deve
ser aplicado o princpio da norma mais favorvel, uma das vertentes do princpio da proteo, que a
razo de ser do direito do trabalho.
No que tange ao conflito de normas coletivas, existem trs correntes na doutrina.
A primeira delas da do 0$3g/$.'73"$, majoritariamente adotada, pela qual feita uma
comparao pelo conjunto das normas. Dessa forma, haver uma preservao da negociao coletiva
como um todo, devendo o aplicador do direito escolher entre o acordo coletivo e a conveno coletiva,
analisando qual dos dois tem o contedo mais benfico para o empregado.
Ainda, h a teoria '"$7)!"' $u %' '0u7u/'A#$, pela qual se faz uma comparao de clusula por
clusula, e se extrai de cada norma o que mais favorvel ao empregado. O problema, aqui, quebrar a
sistemtica firmada no momento em que foi realizado o acordo ou a conveno coletiva.
Por fim, h tambm a teoria do 0$3g/$.'73"$ &$+ )3!")"u"$! $u %$ 0$3g/$.'73"$ 7)")g'%$,
que aproveita os institutos de cada norma coletiva e vai se formando um conjunto de institutos. Como
exemplo, aproveita-se a parte de frias do acordo coletivo e, por outro lado, o reajuste salarial da
conveno coletiva.
Ressalte-se que as normas previstas em acordo coletivo se justificam exatamente porque algumas
empresas, em razo de caractersticas particulares, tm mais condies de estabelecer condies
especficas para os seus empregados.
Em conseqncia, por se tratar de norma mais especfica, h corrente doutrinria que defende a
adoo das regras previstas em acordo coletivo de trabalho, em detrimento das estabelecidas em
conveno, que norma mais genrica.
Ocorre que, no caso, no se pode olvidar que o pargrafo 2 do art. 611 da CLT estabelece que a
federao s tem legitimidade para firmar norma coletiva quando a categoria respectiva no estiver
organizada em sindicato. Com efeito, o ente sindical de base aquele que mais tem condies de
negociar clausulas mais especficas para o mbito de sua base territorial.
Por tal razo, ainda que se considere que a conveno entabulada pela federao seja mais
benfica, deve ser aplicado o acordo coletivo entabulado, uma vez que foi firmado pelo sindicato,
prevalecendo, portanto, sobre a norma feita pela federao, que tem atuao apenas supletiva. Vale
ponderar apenas que, na hiptese de o sindicato tambm ter participado da elaborao da conveno
coletiva, o caso de resolve pelo art. 620 da CLT.
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RECURSOS DE REVSTA DA UNESCO E DA UNO. MATRA COMUM.
1. MUNDADE DE JURSDO. ORGANSMOS NTERNACONAS. UNESCO.
Diferentemente dos Estados estrangeiros, que atualmente tm a sua imunidade de jurisdio
relativizada, segundo entendimento do prprio Supremo Tribunal Federal, os organismos internacionais
permanecem, em regra, detentores do privilgio da imunidade absoluta.
Os organismos internacionais, ao contrrio dos Estados, so associaes disciplinadas, em suas
relaes, por normas escritas, consubstanciadas nos denominados tratados e/ou acordos de sede. No
tm, portanto, a sua imunidade de jurisdio pautada pela regra costumeira internacional,
tradicionalmente aplicvel aos Estados estrangeiros. Em relao a eles, segue-se a regra de que a
imunidade de jurisdio rege-se pelo que se encontra efetivamente avenado nos referidos tratados de
sede.
No caso especfico da UNESCO, a imunidade de jurisdio, salvo se objeto de renncia expressa,
encontra-se plenamente assegurada na Conveno sobre Privilgios e munidades das Naes Unidas,
tambm conhecida como -Conveno de Londres-, ratificada pelo Brasil por meio do Decreto n
27.784/1950. Acresa-se que tal privilgio tambm se encontra garantido na Conveno sobre Privilgios
e munidades das Agncias Especializadas das Naes Unidas, que foi incorporada pelo Brasil por meio
do Decreto n 52.288/1963, bem como no Acordo Bsico de Assistncia Tcnica com as Naes Unidas e
suas Agncias Especializadas, promulgado pelo Decreto n 59.308/1966.
Assim, porque amparada em norma de cunho internacional, no podem os organismos, guisa do
que se verificou com os Estados estrangeiros, ter a sua imunidade de jurisdio relativizada, para o fim de
submeterem-se jurisdio local e responderem, em conseqncia, pelas obrigaes contratuais
229
assumidas, dentre elas as de origem trabalhista. sso representaria, em ltima anlise, a quebra de um
pacto internacional, cuja inviolabilidade encontra-se constitucionalmente assegurada (art. 5, 2, da
CF/88).
Recursos de revista conhecidos e providos.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR-104100-
29.2008.5.15.0116, em que so Recorrentes UNO (ASSSTENTE SMPLES DA UNESCO) e
ORGANZAO DAS NAES UNDAS PARA A EDUCAO, A CNCA E A CULTURA - UNESCO e
Recorrida ALNE APARECDA CAVALHERO DEL HOMO.
O egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio, mediante acrdo
colacionado s fls. 234/236, negou provimento aos recursos ordinrios da Unio e da UNESCO,
mantendo, assim, a r. sentena por meio da qual foi reconhecido o vnculo de emprego entre a
reclamante e o citado organismo internacional, bem como foi a UNESCO condenada ao pagamento de
verbas rescisrias e multa do artigo 475-J do CPC.
nconformadas, a UNESCO e a Unio, na condio de assistente simples do
organismo internacional, interpem recurso de revista s fls. 255/266 e 238/249, respectivamente.
Requerem que, acolhida a tese da imunidade absoluta de jurisdio, seja extinto o processo, sem
resoluo do mrito, nos moldes do artigo 267, V do CPC. Sucessivamente, pleiteia seja afastada a
condenao ao pagamento da multa do artigo 475-J do CPC.
Deciso de admissibilidade s fls. 272/273.
No foram apresentadas contrarrazes.
O d. Ministrio Pblico do Trabalho pelo conhecimento e provimento do recurso para,
acolhendo a tese de imunidade de jurisdio do organismo internacional, seja determinada a extino do
feito, sem julgamento do mrito (fls. 280/284).
o relatrio.
V O T O
A) RECURSOS DE REVSTA DA UNESCO E DA UNO
Tendo em vista a identidade das matrias e dos argumentos trazidos nos recursos de
revista da Unio e da UNESCO, passo ao exame em conjunto de tais apelos.
1. CONHECMENTO
Presentes os pressupostos extrnsecos de admissibilidade recursal, considerados a
tempestividade (fls. 237-v, 255 - UNESCO - e 238 - Unio), a representao processual (Orientao
Jurisprudencial n 52 da SBD-1) e o preparo (artigo 790-A da CLT), passo ao exame do preenchimento
dos pressupostos extrnsecos.
1.1. MUNDADE DE JURSDO DA UNESCO
A respeito do tema, a egrgia Corte Regional consignou:
-MUNDADE DE JURSDO - ORGANSMO NTERNACONAL - UNESCO - A imunidade de
jurisdio apenas atinge os atos de imprio do organismo internacional, favorecendo-o com foro
privilegiado. No entanto, em relao aos atos decorrentes da celebrao do contrato de trabalho, o
organismo pratica ato negocial e se nivela a particular, submetendo-se ao direito nacional privado. Assim,
no so atingidos pela imunidade de jurisdio os litgios de natureza trabalhista entre o organismo
internacional e empregados contratados- (fls. 234).
nconformadas, a UNESCO e a Unio, na condio de assistente simples do
organismo internacional, interpem recurso de revista s fls. 255/266 e 238/249, respectivamente.
Requerem que, acolhida a tese da imunidade absoluta de jurisdio, seja extinto o processo, sem
resoluo do mrito, nos moldes do artigo 267, V do CPC. Fundamentam o recurso em ofensa aos
artigos 896 da CLT, 4, X, 5, LV, 2, 49, 84, 97 e 114 da Constituio Federal, 2 do Decreto n
27.784/50, 3 do Decreto n 52.288/63 e 5 do Decreto n 59.308/66. ndicam, tambm, divergncia
jurisprudencial.
Os apelos, de fato, alcanam conhecimento.
A questo ora trazida a exame refere-se imunidade de jurisdio reconhecida em
relao a organismo internacional, especificamente no que toca aos conflitos judiciais de natureza
trabalhista.
Preliminarmente, devido relevncia da presente matria, e tambm para espancar
dvida porventura existente, vale ressaltar que inexiste qualquer diferena substancial entre os termos
-organismo- e -organizao- internacional, os quais, a bem de se ver, so freqentemente utilizados pela
doutrina como sinnimos.
230
Outro aspecto que impende salientar diz respeito prpria conceituao de tais
entes.
A despeito da reconhecida importncia dos organismos internacionais na comunidade
atual, certo que ainda hoje inexiste norma internacional traando a sua conceituao.
Com efeito, a sua definio ficou a cargo da doutrina, que, em apertada sntese --
sem fazer aqui meno a um ou outro autor --, passou a conceitu-los como sujeitos de Direito
nternacional Pblico, formados, na sua grande maioria, pela associao voluntria de Estados
estrangeiros, constitudos por acordo internacional e disciplinados por normas de direito internacional.
Tais entes so, ainda, detentores de personalidade jurdica prpria, distinta da de seus membros, o que
implica reconhecer a aptido para contrair direitos e obrigaes na esfera civil e, por conseguinte, para
praticar os atos necessrios consecuo de seus objetivos. Tal aptido abrange, por bvio, a
possibilidade de firmarem, no Brasil, contratos de trabalho.
E exatamente neste ponto que repousa o presente feito. ndaga-se como os
organismos internacionais, enquanto entes de direito pblico externo, devem responder pelas obrigaes
trabalhistas assumidas no pas em que foram acreditados. Perquire-se, em sntese, se tais organismos
so, ou no, imunes perante a jurisdio brasileira.
Antes, porm, de examinar a questo da imunidade especificamente em relao aos
organismos internacionais, reputo salutar a realizao de uma rpida digresso do tema no que tange aos
Estados estrangeiros.
Longe de apresentar semelhana com as organizaes internacionais -- que
constituem um fenmeno relativamente novo, datado do sculo XX --, o Estado estrangeiro ostenta
caractersticas, finalidades e prerrogativas prprias, inclusive no que toca imunidade de jurisdio.
Neste aspecto especfico -- imunidade de jurisdio --, importa ressaltar que o seu reconhecimento, em
relao ao Estado estrangeiro, prescinde de expressa previso em norma internacional, porquanto
decorrente do costume internacional, ou seja, da consolidada praxe internacional.
Entretanto, cumpre salientar que a imunidade do Estado estrangeiro, tida por
absoluta em seus primrdios, hoje se encontra relativizada, segundo entendimento do prprio STF,
notadamente no que diz respeito aos litgios de natureza trabalhista (-leading case-: Apelao Cvel n
9696-3-SP - Genny de Oliveira x Embaixada da Repblica Democrtica Alem)
1
.
De fato, desde o fim da dcada de 70, vem caindo em desuso a antiga regra
consuetudinria do Direito das Gentes, qual seja -par in parem non habet imperium ou iudicium-, segundo
a qual um Estado, em respeito sua soberania, no deve se submeter, contra a sua vontade, jurisdio
de outro Estado. De modo que, para grande parte da atual comunidade internacional, a tendncia pela
no aceitao da imunidade absoluta de jurisdio do Estado.
Tal relativizao teve origem com a Conveno Europia sobre munidade do Estado,
de 1972, pela qual os pactuantes passaram a distinguir atos de imprio de atos de gesto, para afastar,
em relao a esses ltimos, diante de seu cunho nitidamente negocial, a imunidade de jurisdio do
Estado estrangeiro. Tanto isso verdade que o artigo 5 da referida Conveno prev, inclusive, que a
imunidade de jurisdio no pode ser arguida quando a demanda versar sobre contrato de trabalho.
Uma distino importante, todavia, h de ser feita entre a imunidade de jurisdio do
Estado estrangeiro para o processo de conhecimento e para o processo de execuo.
Quanto ao processo de conhecimento, a tendncia atual, conforme dito, no mais
falar-se, em termos absolutos, em imunidade de jurisdio do Estado, mormente quando se tratar de uma
relao trabalhista regida pelas normas do direito material local. Resta abandonada, pois, a imunidade
absoluta tradicionalmente apoiada no costume internacional.
J em relao ao processo de execuo, a questo h de ser examinada sob outro
enfoque. sso porque, em relao execuo, h de se salientar a existncia de regra internacional
prevendo expressamente a inviolabilidade dos bens do Estado.
Com efeito, a Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas (1961) e a
Conveno de Viena sobre Relaes Consulares (1963), s quais o Brasil aderiu como signatrio,
asseguram, em seus artigos, a inviolabilidade dos bens que estejam afetos misso diplomtica e
consular.
Como se v, no se trata de uma imunidade executria, vale dizer, no se veda a
execuo em si mesma. Probem-se, sim, os atos materiais de execuo sobre os bens que estejam
localizados no mbito da jurisdio brasileira e que estejam afetados Misso. Tais bens no podem
sofrer qualquer ato de constrio tendente satisfao dos dbitos trabalhistas no adimplidos pelo
Estado estrangeiro.
Por conseguinte, se, por um lado, a ao possvel contra o Estado estrangeiro, em
face da notria relativizao da imunidade, por outro lado, necessrio lembrar que a execuo, luz
231
das Convenes de Viena, tem a sua efetividade sobremodo comprometida. sso porque, muito embora
possvel, manifesta a dificuldade de se encontrar bens que estejam desafetados da funo diplomtica
ou consular do Estado. De modo que, em tais hipteses, a efetivao da execuo fica na dependncia
da expedio, pelo Brasil, da competente carta rogatria, sob pena de esvaziamento da sentena
condenatria proferida.
Tecidas tais consideraes, impende agora perquirir se a relativizao da imunidade
de jurisdio, aplicvel ao Estado estrangeiro no processo de conhecimento, estende-se aos organismos
internacionais.
A resposta, todavia, a meu juzo, negativa.
Os organismos internacionais, ao contrrio dos Estados, so associaes
disciplinadas, em suas relaes, por normas escritas, consubstanciadas nos denominados tratados e/ou
acordos de sede. Dessa forma, no podem ter a sua imunidade de jurisdio afastada com base no
princpio de origem costumeira, outrora aplicvel aos Estados estrangeiros.
O exame da questo passa, necessariamente, pela anlise do contedo de tais
tratados de sede, a partir dos quais ser possvel definir o exato alcance da imunidade de jurisdio das
referidas instituies. Trata-se, portanto, de uma abordagem casustica, tendo em vista que,
diferentemente dos Estados estrangeiros, que comungam de uma igualdade qualitativa (fins comuns), as
organizaes internacionais diferem entre si no s quantitativa como qualitativamente.
Vale dizer: diferenciam no s a nvel oramentrio, no tamanho da organizao,
mas, sobretudo, naquilo a que se propem. H organismos que perseguem um fim geral (ONU e OEA),
bem como h os que defendem uma finalidade especfica, que pode ser de cunho econmico (BRD, BD,
etc), social e humanitrio (OT, UNCEF, etc) e cientfico (PNUD, etc).
Da se conclui que a imunidade de jurisdio das organizaes internacionais h de
ser examinada luz dos compromissos assumidos por tais entes, os quais, ressalte-se, reconhecem, em
sua grande maioria, aludido privilgio tanto para o processo de conhecimento como para o de execuo.
Por oportuno, trago baila a Conveno sobre Privilgios e munidades das Naes
Unidas (-Conveno de Londres-), ratificada pelo Brasil por meio do Decreto n 27.784/1950, que,
recepcionado pela Constituio Federal, assim dispe na Seo do Artigo :
-Seo 2 - A Organizao das Naes Unidas, seus bens e haveres, qualquer que seja sua
sede ou o seu detentor, gozaro da imunidade de jurisdio, salvo na medida em que a Organizao a
ela tiver renunciado em determinado caso. Fica, todavia, entendido que a renncia no pode
compreender medidas executivas-.
Tal privilgio resta igualmente assegurado na Conveno sobre Privilgios e
munidades das Agncias Especializadas das Naes Unidas, que foi incorporada pelo Brasil por meio do
Decreto n 52.288/1963, bem como no Acordo Bsico de Assistncia Tcnica com as Naes Unidas e
suas Agncias Especializadas, promulgado pelo Decreto n 59.308/1966.
Tais documentos demonstram que, em princpio, a ONU e suas agncias
especializadas so detentoras do privilgio da imunidade de jurisdio em relao ao processo de
conhecimento. Diga-se em princpio, porque, como visto, tal prerrogativa pode ser objeto de expressa
renncia.
Embora muitos defendam, guisa do que se verificou com os Estados estrangeiros, a
necessidade de relativizao da imunidade conferida aos organismos internacionais, penso que tal
mitigao no possvel. sso porque, no caso dos organismos, a imunidade de jurisdio no encontra
amparo na praxe internacional. Decorre, sim, de expressa previso em norma internacional, de sorte que
sua inobservncia representaria, em ltima anlise, a quebra de um pacto internacional, que acarretar,
sem dvida, enorme instabilidade das relaes na comunidade internacional.
Afora isso, no se justifica, a meu ver, a relativizao da imunidade dos organismos
internacionais com base no critrio adotado em relao aos Estados estrangeiros, pautado na distino
entre atos de imprio e de gesto.
Tal critrio mostra-se totalmente inadequado aos organismos internacionais,
considerando que tais entes, por no serem detentores de soberania, elemento tpico dos Estados,
sequer so capazes de praticar atos de imprio.
Neste sentido, inclusive, foi o voto proferido recentemente, em 07.05.2009, pela
Exm. Ministra Ellen Gracie, do Supremo Tribunal Federal, no julgamento conjunto dos Recursos
Extraordinrios ns 578.543 e 597.368, hoje suspenso em virtude de pedido de vista regimental.
Registre-se que nesses dois casos, envolvendo trabalhador brasileiro contratado pelo
PNUD/ONU, a deciso da Ministra Relatora foi no sentido de que os organismos internacionais so
detentores de imunidade de jurisdio e execuo quando embasados em acordos e tratados
232
internacionais e que o acrdo do TST, ao afastar referido privilgio, afrontou a literalidade do disposto
nos artigos 5, 2, e 114 da Constituio Federal. Afirmou, tambm, que a deciso proferida na
Apelao Cvel 9696-3 do STF, em que ficou reconhecida a imunidade relativa dos Estados, no abrange
os organismos internacionais, que diferem dos pases por no possurem territrio, tampouco governo.
Nesse sentido, tambm, trago precedente da egrgia SBD-1, em que fui redator
designado:
-EMBARGOS. NTMAO DO ENTE PBLCO ANTES DA VGNCA DA LE N 11.496/2007.
CNCA EM 24.08.2007. MUNDADE DE JURSDO. ORGANSMOS NTERNACONAS.
ONU/PNUD. Diferentemente dos Estados estrangeiros, que atualmente tm a sua imunidade de jurisdio
relativizada, segundo entendimento do prprio Supremo Tribunal Federal, os organismos internacionais
permanecem, em regra, detentores do privilgio da imunidade absoluta. 2. Os organismos internacionais,
ao contrrio dos Estados, so associaes disciplinadas, em suas relaes, por normas escritas,
consubstanciadas nos denominados tratados e/ou acordos de sede. No tm, portanto, a sua imunidade
de jurisdio pautada pela regra costumeira internacional, tradicionalmente aplicvel aos Estados
estrangeiros. Em relao a eles, segue-se a regra de que a imunidade de jurisdio rege-se pelo que se
encontra efetivamente avenado nos referidos tratados de sede. 3. No caso especfico da ONU, a
imunidade de jurisdio, salvo se objeto de renncia expressa, encontra-se plenamente assegurada na
Conveno sobre Privilgios e munidades das Naes Unidas, tambm conhecida como
&quot;Conveno de Londres&quot;, ratificada pelo Brasil por meio do Decreto n 27.784/1950. Acresa-
se que tal privilgio tambm se encontra garantido na Conveno sobre Privilgios e munidades das
Agncias Especializadas das Naes Unidas, que foi incorporada pelo Brasil por meio do Decreto n
52.288/1963, bem como no Acordo Bsico de Assistncia Tcnica com as Naes Unidas e suas
Agncias Especializadas, promulgado pelo Decreto n 59.308/1966. 4. Assim, porque amparada em
norma de cunho internacional, no podem os organismos, guisa do que se verificou com os Estados
estrangeiros, ter a sua imunidade de jurisdio relativizada, para o fim de submeterem-se jurisdio
local e responderem, em conseqncia, pelas obrigaes contratuais assumidas, dentre elas as de
origem trabalhista. sso representaria, em ltima anlise, a quebra de um pacto internacional, cuja
inviolabilidade encontra-se constitucionalmente assegurada (art. 5, 2, da CF/88). 5. Embargos
conhecidos, por violao ao artigo 5, 2, da Constituio Federal, e providos para, reconhecendo a
imunidade absoluta de jurisdio da ONU/PNUD, restabelecer o acrdo regional, no particular.- (E-RR-
90000-49.2004.5.10.0019, Redator Ministro: Guilherme Augusto Caputo Bastos, SBD-1, DEJT de
04/12/2009)-
Ainda, os recentes julgados oriundos de Turmas desta colenda Corte Superior:
-RECURSO DE REVSTA. MUNDADE DE JURSDO. ORGANSMO NTERNACONAL. A
controvrsia quanto existncia, ou no, de imunidade absoluta de jurisdio de organismos
internacionais j foi superada diante do recente posicionamento da SBD-1, no sentido de que os
organismos internacionais gozam de imunidade absoluta de jurisdio. Precedentes da SBD-1.
Conhecido e provido-. (RR-170240-88.2005.5.01.0003, Relator Ministro: Emmanoel Pereira, 5 Turma,
DEJT de 11/02/2011)
-RECURSO DE REVSTA. ORGANSMO NTERNACONAL. MUNDADE DE JURSDO. O
entendimento deste Relator no sentido de que os Organismos nternacionais no detm imunidade
absoluta de jurisdio, especialmente quando a lide se relacionar matria trabalhista. Entretanto,
recentemente a SBD-1 do Tribunal Superior do Trabalho, entendeu que, como os Organismos
nternacionais so associaes disciplinadas por normas escritas, a questo deve ser analisada com base
nos acordos e tratados internacionais que as regulam e que foram ratificados pela Repblica Federativa
do Brasil - no caso, os Decretos nos 27.784/50, 52.288/63 e 59.308/66. Assim, ressalvado entendimento
pessoal deste Relator, e como esses tratados asseguram imunidade absoluta de jurisdio aos
Organismos nternacionais regulados por eles, no possvel mitig-los (TST-E-ED-RR-900/2004-019-
10-00.9, Redator Designado Ministro Guilherme Augusto Caputo Bastos). Recurso de revista de que se
conhece e a que se d provimento.- (RR-10540-15.2005.5.10.0007, Relator Ministro: Pedro Paulo Manus,
7 Turma, DEJT de 11/02/2011)
-RECURSO DE REVSTA. MUNDADE DE JURSDO. ORGANSMO NTERNACONAL.
Conforme jurisprudncia desta Corte, os organismos internacionais so beneficirios de imunidade de
jurisdio absoluta (E-ED-RR-900/2004-019-10-00-9). Ressalva de ponto de vista do Relator. Recurso de
revista conhecido e provido.- (RR-142200-08.2009.5.10.0003 , Relator Ministro: Alberto Luiz Bresciani de
Fontan Pereira, 3 Turma, DEJT de 11/02/2011)
-AGRAVO DE NSTRUMENTO. RECURSO DE REVSTA. PRELMNAR DE NULDADE
PROCESSUAL POR NEGATVA DE PRESTAO JURSDCONAL. MUNDADE DE JURSDO -
ORGANSMO NTERNACONAL - UNESCO. DECSO DENEGATRA. MANUTENO. Ressalvado o
entendimento deste Relator (no sentido de que a Constituio no acolhe semelhante privilgio a entes
estatais internacionais, principalmente na seara de direitos humanos, econmicos e sociais), a colenda
SBD-1, na sesso do dia 3/9/2009, no julgamento do processo TST -E-ED-RR-900/2004-019-10.00.9,
reconheceu a imunidade absoluta de jurisdio dos Organismos nternacionais, quando assegurada por
233
norma internacional ratificada pelo Brasil. Assim, no h como assegurar o processamento do recurso de
revista quando o agravo de instrumento interposto no desconstitui os fundamentos da deciso
denegatria, que subsiste por seus prprios fundamentos. Agravo de instrumento desprovido.- (ARR-
110140-36.2006.5.10.0019, Relator Ministro: Mauricio Godinho Delgado, 6 Turma, DEJT de 04/02/2011).
Desta forma, penso que a egrgia Corte Regional, ao afastar a imunidade de
jurisdio absoluta reconhecida em relao UNESCO, afrontou o artigo 5, 2, da Constituio
Federal, que expressamente assegura a inviolabilidade dos tratados internacionais nos quais a Repblica
Federativa do Brasil figure como signatria.
Conheo, pois, dos recursos de revista, por afronta ao artigo 5, 2, da Constituio
Federal.
2. MRTO
2.1. MUNDADE DE JURSDO DA UNESCO
Como conseqncia do conhecimento dos recursos de revista por afronta ao artigo
5, 2, da Constituio Federal, dou-lhes provimento para, reconhecendo a imunidade absoluta de
jurisdio da UNESCO, extinguir o processo sem resoluo do mrito, nos termos do artigo 267, V, do
CPC. Prejudicado o exame dos demais temas.
STO POSTO
ACORDAM os Ministros da Segunda Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por
unanimidade, conhecer dos recursos de revista da UNESCO e da Unio, por violao do artigo 5, 2,
da Constituio Federal, e, no mrito, dar-lhes provimento para reconhecendo a imunidade absoluta de
jurisdio da UNESCO, extinguir o processo sem resoluo do mrito, nos termos do artigo 267, V, do
CPC. Prejudicado o exame dos demais temas.
Braslia, 30 de maro de 2011.
Firmado por assinatura digital (MP 2.200-2/2001)
CAPUTO BASTOS
Ministro Relator
1
E M E N T A: - Estado estrangeiro.munidade de jurisdio. Causa trabalhista.
1. No h imunidade de jurisdio para o Estado estrangeiro, em causa de natureza trabalhista.
Em princpio, esta deve ser processada e julgada pela Justia do Trabalho, se ajuizada depois do
advento da Constituio Federal de 1988 (art. 114).
Na hiptese, porm, permanece a competncia da Justia Federal, em face do disposto no
pargrafo 10 do art. 27 do A.D.C.T da Constituio Federal de 1988, c/c art. 125, , da EC n 1/69.
Recurso extraordinrio conhecido e provido pelo Supremo Tribunal Federal para se afastar a
imunidade de jurisdio reconhecida pelo Juzo Federal de 1 Grau, que deve prosseguir no julgamento
da causa, como de direito.
(ACi n 9696-3-SP, Relator Ministro Sydney Sanches, publicado no DJ. 12.10.90 e republicado no
DJ. 24.10.90).
fls.PROCESSO N TST-RR-104100-29.2008.5.15.0116
299 Qu!"#$ % 2<.03.11
CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DA 3 REGIO
03. D)+)"$ P+$0!!u'/ %$ T+'.'/;$. As lacunas ontolgicas do direito processual do trabalho
podem ser supridas na forma do art. 769 da CLT? Disserte.
Caros alunos, Tudo bem? Bem interessante a pergunta dessa semana, no?
234
Isso mostra que, de uma forma bem simples e direta, as bancas podem fazer bons
questionamentos aos candidatos, sem precisar fazer uso de questes mirabolantes.
Quanto ao ponto, o TRT3 editou smula pela aplicao do art. 475-J do CPC, o que j indica o
posicionamento pela aplicao do art. 769 da CLT nas lacunas ontolgicas. Nesse caso, como candidato,
eu preferiria sempre enaltecer o entendimento da Corte.
O ideal aqui seria fazer uma boa introduo, que pode ser sobre o prprio art. 769 ou sobre a
classificao das lacunas. O mais importante aqui se lembrar de que no basta dizer que h uma
corrente favorvel e uma contrria (at porque a existncia de duas correntes bvia), mas sim de
apontar os fundamentos pelos quais as lacunas ontolgicas seriam aceitas aqui.
Tambm importante citar exemplos, que pode ser com o art. 475-J do CPC, pois isso demonstra
tambm conhecimento prtico.
Fiz maiores consideraes na sugesto de resposta. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A teoria geral do direito classifica as lacunas do ordenamento em lacunas normativas, quando
houver ausncia de lei; lacunas axiolgicas, que se d quando a lei existe, mas ela no uma norma
justa para a soluo do caso concreto; e em lacunas ontolgicas, ou seja, quando a lei existe, mas no
corresponde realidade social.
Nos domnios do processo do trabalho, tal ponderao se mostra de suma importncia, no que
tange aplicao do art. 769 da CLT, que, aplicado ao processo de conhecimento, determina a utilizao
subsidiria da legislao processual comum, quando houver omisso na CLT quanto matria, bem
como compatibilidade das normas processuais comuns com as processuais trabalhistas.
O art. 889 da CLT, por sua vez, determina que, na execuo, a ordem de aplicao subsidiria
primeiro a Lei de Execues Fiscais e, apenas depois, a legislao processual comum.
O ponto de controvrsia diz respeito exatamente qual modalidade de lacuna que est inserida no
requisito da omisso, acima comentado.
Pela corrente clssica, a omisso existe apenas quando houver lacuna normativa. J para a
corrente moderna (defendida por Mauro Schiavi, Bezerra Leite e Luciano A. Chaves), a omisso tambm
pressupe a existncia de uma lacuna axiolgica ou de uma lacuna ontolgica.
A corrente moderna prega que o art. 769 da CLT foi editado quando ainda em vigor o CPC/39, com
o objetivo de evitar o engessamento do processo do trabalho pelas regras do processo ento vigentes.
sso porque o CPC/39, e posteriormente o CPC/73, privilegiavam o devedor, com vis patrimonial, em
detrimento do credor. Entretanto, com as reformas processuais civis, o CPC ficou, em diversos pontos,
mais clere, justo e atual do que a prpria CLT, pelo que haveria, ento, lacunas axiolgicas e ontolgicas
a serem supridas.
Como exemplo, parte da doutrina e da jurisprudncia defende que a aplicao das regras de
cumprimento de sentena da Lei n. 11.232/2005 no implicaria ofensa ao art. 769 da CLT. sso porque,
apesar de haver expressa previso na CLT sobre o processamento da execuo (como nos artigos 880 e
884), a norma no mais se compatibiliza com a necessidade social de um processo clere e efetivo,
havendo, assim, lacuna ontolgica.
Ainda, o prprio TST admite a aplicao da corrente moderna, uma vez que, em sua Smula 303,
admitiu a dispensa de reexame necessrio nas hipteses previstas nos pargrafos 1 e 2 do art. 475 do
CPC, apesar de o Decreto-lei n. 779/69, norma especfica do processo do trabalho, obrigar o reexame
sempre que houver condenao da Fazenda Pblica. (muitos focaram apenas no art. 475-J do CPC, mas
no podemos nos esquecer desse exemplo pacificado no TST, em que ele aplicou o art. 769 na lacuna
ontolgica quando a discusso no estava muito em voga)
Por fim, vale lembrar que, fortalecendo a corrente que admite a aplicao do art. 769 da CLT nas
hipteses de lacunas ontolgicas e axiolgicas, foi editado o Enunciado n. 66 da 1 Jornada de Direito
Material e Processual na Justia do Trabalho, sugerindo a interpretao conforme a Constituio Federal,
permitindo a aplicao de normas processuais mais adequadas efetivao do direito, aplicando-se,
dessa forma, os princpios da instrumentalidade, efetividade e no-retrocesso social.
300 Qu!"#$ % 31.03.11
235
CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DA 3 REGIO
0<. D)+)"$ P+$0!!u'/ C),)/. Explique a natureza dialtica da lide.
Caros alunos, Tudo bem?
Um pouco complicada a questo no, principalmente para seresolver na hora da prova. O ponto
que ela terica, e a legislao no vai ajudar muito.
Em verdade, acredito que muitos j fizeram logo a ligao com o contraditrio. Entretanto, como
uma premissa lgica, sempre bom definirmos aquilo que perguntado na prova.
No caso, seria muito importante definir lide e dialtica. Normalmente, os concurseiros esto
acostumados a estudar coisas mais prticas e, muitas vezes, quando a banca coloca uma questo
dessas, quer ver se, em meio a tantos estudos, o candidato consegue definir coisas simples e bsicas.
Alis, isso acontece muito em provas orais.
Dessa forma, vai se destacar mais aquele candidato que fez uma resposta completa, falando
sobre a dialeticidade, mas antes aopresentando os conceitos pertinentes. Fiz maiores comentrios ao
longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
PS: Hoje, o TRT24 abriu remoo para 3 vagas. Provavelmente vem concurso a!
Sug!"#$ % +!&$!"'
A leitura atenta do Cdigo de Processo Civil brasileiro demonstra que tal diploma equipara a lide
ao mrito da causa, ou seja, ao objeto litigioso. Com efeito, isso consta na sua prpria exposio de
motivos, bem como se pode inferir da leitura de diversos dispositivos.
Em um primeiro momento, Carnelutti conceituou lide como o conflito de interesses caracterizado
pela pretenso do autor e pela resistncia do ru em se submeter aos interesses daquele. Vale ponderar
que tal definio merecedora de crticas por alguns, uma vez que nem sempre ser verificada tal
resistncia, como se d, por exemplo, nos processos de jurisdio voluntria. Ainda, a definio mais
sociolgica do que jurdica.
Com efeito, ao se socorrer do Poder Judicirio, o autor no quer que o juiz resolva uma lide, mas
sim o seu pedido, especificamente apontado, juntamente com os argumentos jurdicos que o
fundamentam. Por tal razo, Liebman conceituou lide como o conflito de interesses estabelecido pelas
partes no processo, tornando a sua definio mais prxima da lide processual.
De qualquer forma, fato que, no Brasil, a lide ainda muito equiparada pela doutrina ao mrito
do processo. Uma das caractersticas da lide processual o fato de ela ser dialtica, ou seja,
caracterizada pelo dilogo entre as partes.
Tem-se a dialtica como a contraposio de teses, ou seja, com a colocao de teses e antteses,
para se chegar a uma concluso. sso quer dizer que, ao deduzir sua pretenso, o autor apresenta a sua
tese, que dever ser contraposta pelo ru, em uma anttese.
V-se, assim, que a natureza dialtica da lide o que estabelece a necessidade de respeito ao
contraditrio, ou seja, oportunidade de que as partes se manifestem sobre todos os fatos e provas do
processo (art. 5, LV, da Constituio Federal). De fato, apenas assim que o juiz poder chegar sua
concluso, respeitando-se o devido processo legal em sentido substantivo.
Alis, o art. 128 do CPC demonstra que exatamente a tese e a anttese que definem a amplitude
da cognio do juiz, ou seja, ele no poder decidir questes no discutidas nos autos.
Vale ponderar, por fim, que a dialeticidade deve estar presente em todos os pontos do processo,
tanto que se configura um dos requisitos intrnsecos de admissibilidade de recurso, em que o recorrente
deve exatamente dialogar com a sentena, demonstrando por quais razes ela se mostra equivocada e
deve ser reformada. V-se, assim, que mesmo o juiz deve fundamentar as suas decises (cf. art. 93 da
CF), a fim de propiciar a dialtica dentro do processo.
236
301 Qu!"#$ % 07.0<.11
CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DA 3 REGIO
05. D)+)"$ C$3!")"u0)$3'/. Quais os direitos de acesso Justia de que goza o trabalhador
estrangeiro em situao ilegal no Brasil?
Caros alunos, Tudo bem?
Interessante a pergunta dessa semana e, nesse ponto, se deu bem quem acompanha os principais
julgamentos do TST. No final de novembro, foi noticiado o julgamento de um caso semelhante, envolvendo
a Vivo S.A. e uma colombiana, em processo que teve o Min. Vieira de Mello como relator (ele, alis,
oriundo do TRT3).
Fiz a sugesto de resposta com base nos argumentos nele usados.
Percebi, entretanto, que muitas respostas tinham os principais argumentos (evitar o prestgio
torpeza do empregador e princpios constitucionais), mas diversos outros ficaram para trs. Seria
importante, por exemplo, falar dos pactos internacionais e legislao pertinente.
Em um primeiro momento, sei que difcil saber tudo isso para a hora da prova, mas, como disse,
um caso anlogo foi julgado recentemente. Fica a a dica: quando virem um caso interessante, leiam o
acrdo, e no apenas a notcia, pois ele pode ser objeto de uma questo de concurso...
Um abrao a todos e Feliz Pscoa!! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Consagrados como clusulas ptreas, os direitos e garantias fundamentais tm eficcia imediata
(art. 5, par. 1, CF) e so caracterizados, dentre outros, pela historicidade, universalidade,
irrenunciabilidade e imprescritibilidade.
Em tal ponto, a Constituio Federal estabeleceu expressamente que, no ordenamento jurdico
ptrio, o estrangeiro residente do pas gozar dos mesmos direitos dos cidados brasileiros (caput do art.
5). Ainda, a doutrina clara no sentido de que eles so estendidos, inclusive, aos estrangeiros que esto
apenas em trnsito pelo pas. A questo verificar se a disposio se aplicaria apenas aos estrangeiros
em situao regular no Brasil.
Consoante posicionamento majoritrio na Corte Superior Trabalhista, a irregularidade da
permanncia do estrangeiro no pas no poderia lhe causar qualquer prejuzo financeiro, sob pena de ser
violada a carga principiolgica da Lei Maior.
Com efeito, o art. 15 da Lei n. 6.815/80 prev a possibilidade de concesso de visto permanente ao
estrangeiro que venha trabalhar no Brasil, desde que seja uma das partes em contrato de trabalho e que
preencha as exigncias do Conselho Nacional de migrao. Ainda, o art. 21, 1, da referida lei permite
que o estrangeiro natural de pas limtrofe, residente em cidade de fronteira, possa, inclusive, obter a
expedio de CTPS para trabalhar. ( importante falar sobre a base legal sobre o trabalho do estrangeiro)
Ocorre que a falta de preenchimento desses requisitos no poderia ensejar a impossibilidade de
reconhecimento judicial do vnculo de emprego, bem como do direito ao recebimento dos demais direitos
trabalhistas previstos no art. 7 da Constituio e na CLT.
Em primeiro lugar, pois isso afrontaria o princpio da dignidade da pessoa humana, insculpido no
art. 1, , da Lei Maior. Ainda, haveria ofensa ao princpio da valorizao do trabalho (art. 1, V), tambm
erigido condio de fundamento da Repblica Federativa do Brasil.
Deve-se ponderar, ainda, que o pensamento em sentido contrrio premiaria o empregador que
concorre com a violao da legislao trabalhista, chegando a prejudicar, inclusive os nacionais. sso
porque, tal qual ocorre em diversos pases desenvolvidos, os empregadores optam por no contratar a
mo-de-obra qualificada local para contratar estrangeiros ilegais, na garantia de que no precisaro
cumprir os direitos trabalhistas (esse ltimo argumento foi usado pelo Min. Horcio Senna Pires no RR
750094-05.2001.5.24.5555).
V-se, assim, que tambm se deve prestigiar o direito fundamental igualdade entre os
trabalhadores e estrangeiros, tendo em vista que a Constituio Federal garantiu os direitos sociais
trabalhistas a todos os estrangeiros aqui residentes, sem fazer qualquer distino quanto regularidade
da permanncia destes no pas.
237
Vale lembrar que, se o trabalhador estrangeiro for oriundo de um dos pases membros do
MERCOSUL, deve ser aplicado o Acordo sobre Residncia para Nacionais dos Estados Partes do
Mercado Comum do Sul, que prev igualdade de aplicao da legislao trabalhista, independentemente
da situao migratria. (esse argumento seria apenas para enriquecer a resposta)
Conclui-se, portanto, que ao estrangeiro em situao irregular tambm garantido o exerccio do
direito fundamental de ao (art. 5, XXXV, CF) para a busca de seus direitos, nada impedindo o
reconhecimento do vnculo e do consequente deferimento das verbas pertinentes.
302 Qu!"#$ % 1<.0<.11
CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DA 3 REGIO
0=. D)+)"$ I3"+3'0)$3'/ C$7u3)"6+)$. Explique como funciona um acordo de cooperao
e assistncia jurisdicional em matria trabalhista.
Caros alunos, Tudo bem? Mais uma vez, o tema tratados internacionais volta a cair nos concursos.
Em primeiro lugar, chamo ateno para o fato de que a pergunta sobre o funcionamento dos
acordos. Apesar de ser bem genrica, o primeiro ponto a se definir a natureza jurdica deles, que de
tratado internacional.
Isso importante porque, em resumo, o candidato teria que falar sobre as regras referentes aos
tratados, bem como tecer algumas consideraes sobre os acordos de cooperao e assistncia
jurisdicional.
No adianta apenas, portanto, tecer muitas consideraes sobre os acordos especificamente, sem
dizer que eles so, na verdade, tratados internacionais subscritos pelo Brasil.
Muitos alunos falaram sobre o acordo de cooperao feito no mbito do MERCOSUL ou, ainda,
fizeram a resposta pautada no MERCOSUL. Entretanto, vejam que esse ponto especfico no foi
perguntado. Nada impede que se fale sobre o acordo no MERCOSUL, mas no como o ponto principal
da resposta ( melhor colocar como um exemplo).
claro que se deve explorar esse acordo, pois ele importante para o Brasil, mas a pergunta foi
genrica, para que o candidato se manifeste genericamente sobre os acordos de cooperao (tanto que
se questionou como o funcionamento de um acordo, e no do acordo).
Como a questo muito genrica, nem sempre ser fcil pensar em tudo o que a banca esperava
como resposta. Por tal motivo, tentei falar um pouco de tudo, no tempo razovel para resposta.
Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Os acordos de cooperao e assistncia jurisdicional tm natureza de tratados internacionais e,
portanto, devem respeitar as suas regras de elaborao e validao dentro de um determinado
ordenamento jurdico.
Segundo a Conveno de Viena, os tratados so os acordos internacionais concludos por escrito
entre Estados e regidos pelo Direito nternacional. Podem ser, portanto, bilaterais ou multilaterais. H
variao em sua nomenclatura, sendo normalmente designados acordos quando tiverem por objeto
disposies de natureza econmica, financeira, comercial ou cultural, mas tambm podendo se relacionar
com segurana, questes de fronteira, dentre outros temas.
Os tratados so fontes formais heternimas, pelos quais os sujeitos de direito internacional pblico
pactuam determinada obrigao ou prerrogativa. Regidos pela Conveno de Viena, tambm se
submetem aos princpios da boa-f a do pacta sunt servanda.
O processo de elaborao dos tratados se inicia com as tratativas no plano internacional. De
acordo com a nossa Constituio Federal, aps a sua celebrao (ato exclusivo do Presidente de
Repblica), cabe ao Congresso Nacional, representante da vontade popular, aprov-lo, o que ser feito
por meio de decreto legislativo (art. 59, V, CF). Caso no haja aprovao, feita apenas uma
comunicao ao Presidente. Aprovado, o decreto legislativo enviado ao Chefe do Poder Executivo, para
fins de ratificao e publicao, a fim de que ele possa ter vigncia.
238
Quanto ao status em que so recepcionados, recentemente, ao analisar a possibilidade de priso
civil do depositrio infiel, a Excelsa Corte reviu seu posicionamento anterior para, adotando a corrente
propagada pelo Ministro Gilmar Mendes, por maioria, entender que os tratados internacionais que versem
sobre direitos humanos tm status de norma supralegal, acima das leis ordinrias, mas abaixo das
normas constitucionais. H, entretanto, a possibilidade de tais normas serem equiparadas s emendas
constitucionais, se aprovadas, em dois turnos, por 3/5 do Congresso Nacional. Como o julgamento versou
sobre a aplicao de tratados assinados antes da EC n.45/2004, percebe-se que o STF deu eficcia
retroativa ao pargrafo 3. (RE 349703 e 466343)
Como exemplo, no mbito nacional, o bloco dos pases integrantes do MERCOSUL entabulou
acordo de cooperao em assistncia jurisdicional em 1992, pouco aps a sua criao. Aps, foi
celebrado novo Acordo de Cooperao e Assistncia Jurisdicional em Matria Civil, Comercial,
Trabalhista e Administrativa entre os Estados Partes do Mercosul, a Repblica da Bolvia e a Repblica
do Chlie em 05/07/2002, ratificado em 28/03/2006 e posteriormente promulgado pelo Decreto n.
6891/2009, aps sua entrada em vigor no plano externo em 08/02/2009. (a meu ver, os tratados do
MERCOSUL seriam aqui colocados como exemplos, e no como foco da resposta)
Por meio dele, os pases se comprometem a prestar ampla assistncia, inclusive na rea
trabalhista, com igualdade de tratamento processual aos cidados dos pases signatrios e previso de
regras para expedio e cumprimento de cartas rogatrias, bem como regras de cumprimento de
sentenas prolatadas.
Dessa forma, garante-se que o clere andamento dos processos que envolvam a prtica de atos,
contribuindo para o prestgio razovel durao do processo, bem como se enaltece a efetividade da
deciso judicial, que pode ser cumprida de forma mais rpida, ainda que em outro pas.
303 Qu!"#$ % 21.0<.11
CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DA 3 REGIO
07. D)+)"$ C),)/. Considerando a sistemtica do Cdigo Civil de 2002, h lugar para os danos
punitivos (punitive damages) no direito privado nacional? Justifique.
Caros alunos, Tudo bem?
A questo muito interessante e ns j havamos abordado algo do tipo na rodada 167. Nela,
excepcionalmente, no colocamos uma questo de concurso, mas pedi que o candidato discorresse
sobre o dano social, que era abordado pelo Souto Maior em um artigo.
Quanto aos danos punitivos, deve-se, em primeiro lugar, fazer uma diferenciao entre o direito
norte-americano (em que os punitive damages constituem indenizao autnoma, com carter punitivo, e
no compensatrio) e a avaliao do carter punitivo da reparao por dano moral quando do
arbitramento da indenizao.
muito importante diferenciar, pois os danos punitivos no significam que, ao arbitrar o dano moral,
o juiz deve levar em conta a funo punitiva do dano. Em verdade, esse ponto merece comentrio, por
ser a atual "manifestao" do assunto no direito brasileiro, pois a possibilidade de uma indenizao
autnoma a ttulo punitivo ainda embrionria.
No se esqueam de colocar os argumentos contrrios e favorveis ao cabimento dos danos
punitivos, pois a prova dissertativa exige que os candidatos abordem todos os argumentos em sua
resposta.
Uma tima sugesto de leitura para a responsabilidade civil o livro Direito Civl, v. 7
(Responsabilidade civil), recentemente lanado pela Saraiva, dos professores Brunno Pandori Giancoli
(LFG) e Arnoldo Wald. Recebi a obra para anlise e uma excelente dica, pois o tomo aborda a
responsabilidade civil como um todo.
Fiz maiores consideraes na sugesto de resposta. Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
No ordenamento jurdico brasileiro, o sistema de reparao de danos compensatrio, o que
significa dizer que tem por objetivo recompor o prejuzo causado por um ato ilcito. Pode a indenizao
ser de cunho material, que representa o efetivo prejuzo patrimonial e a perda de um ganho esperado,
bem como de cunho moral, quando busca reparar uma leso extrapatrimonial a direito de personalidade.
cedio que, para a fixao do valor da reparao por dano moral, em razo de se adotar o
critrio do arbitramento, os juzes normalmente levam em conta a razoabilidade, a situao econmica do
239
lesado e do ofensor, a intensidade, a gravidade, a natureza e a repercusso da ofensa, bem como a
culpa do ofensor.
H, ainda, quem invoque o carter punitivo-educativo da compensao, inspirado exatamente nos
punitive damages, defendendo que o valor da indenizao deve ser tal que tambm puna o agente pelo
seu ato.
Ocorre que a considerao do carter punitivo da reparao como critrio de arbitramento do dano
moral no se confunde com a aplicao da teoria dos danos punitivos, oriunda do direito norte-
americano.
Em tal sistema, os julgamentos civis tambm so realizados por um jri que, alm de fixar uma
indenizao que tem o objetivo de compensar exatamente o dano sofrido, tambm pode estabelecer uma
indenizao, muitas vezes milionrias, com a inteno de punir o ofensor.
V-se, assim, que os punitive damages podem elevar substancialmente o patrimnio do ofendido,
pois representam uma indenizao separada da compensatria (que tambm pode ser de cunho material
ou moral, tal como no Brasil), com o simples objetivo de punir. Ainda, difere-se porque o jri que concede
as indenizaes so formados por cidados comuns, que no tm conhecimento tcnico e, assim,
estabelecem valores tendo em vista principalmente a culpa do ofensor e a reprovabilidade de sua
conduta.
Parte da doutrina defende a possibilidade da aplicao da teoria no direito ptrio. Na rea
trabalhista, Jorge Souto Maior grande defensor da aplicao do dano social, pelo qual o juiz pode,
inclusive de ofcio, deferir uma indenizao de grande monta quando verificar que uma empresa vem
descumprindo diuturna e deliberadamente a legislao trabalhista, causando um dano sociedade local.
O objetivo aqui exatamente o de punir o empregador ofensor, ainda que isso cause o enriquecimento
sem causa de um determinado trabalhador.
Por outro lado, constata-se que a teoria no vem ganhando espao no ordenamento jurdico, uma
vez que se entende que o dano punitivo equivaleria a uma pena privada sem prvia previso legal, alm
de que o inciso X do art. 5 da CF e o art. 944 do CC permitem concluir que a reparao civil tem carter
compensatrio, no podendo causar, portanto, o enriquecimento ilcito. Por fim, argumenta-se que a
adoo dos punitive damages seria como uma loteria, na qual o instituto da reparao civil ficaria
banalizado.
30< Qu!"#$ % 2I.0<.11
CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO
0I. D)+)"$ E7&+!'+)'/. A celebrao de contrato de faturizao pode ensejar a responsabilizao
subsidiria decorrente das relaes triangulares de trabalho?
Caros alunos, Tudo bem?
Espero que tenham gostado da pergunta. Eu achei uma tima oportunidade perdida de avaliar os
candidatos. Tenho certeza que, ao longo da carreira, poucos so os juzes do trabalho que vo se
deparar com algum processo abordando a responsabilidade subsidiria das empresas de factoring.
De qualquer forma, por se tratar de uma pergunta de direito empresarial, seria muito importante que
os candidatos expusessem os seus conhecimentos sobre a matria, ponto em que muitas respostas
deixaram a desejar.
A meu ver, no bastaria apenas dar o conceito da faturizao, mas seria importante tambm falar
sobre as caractersticas do contrato e como sua dinmica.
Mais importante ainda, imprescindvel justificar a concluso, seja pela possibilidade, seja pela
impossibilidade de responsabilizao subsidiria. Em tal ponto, percebi que muitos candidatos expuseram
o que sabiam sobre o factoring para depois simplesmente dizer que h ou que no h a responsabilidade,
sem apresentar qualquer fundamentao.
Fiz maiores comentrios ao logo da rodada. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sugesto de resposta
O contrato de faturizao ou factoring um contrato especial pelo qual uma pessoa, o faturizado,
pretendendo receber antecipadamente o valor previsto em um ttulo de crdito (ex: duplicata), entrega-o a
um faturizador, que efetuar o pagamento antecipado em troca de uma comisso. Dessa forma, o
faturizado pode receber a quantia antes do vencimento do ttulo e o faturizador se torna o novo credor da
obrigao. Atualmente, a faturizao tambm engloba a prestao contnua e cumulativa de servios de
assessoria creditcia e de gesto de crdito, com o objetivo de evitar riscos e acompanhar contas.
240
O contrato ainda no tem previso legal expressa, sendo apenas mencionado em alguns diplomas,
mas h projeto de lei buscando regulamentar a atividade em trmite no Congresso Nacional. Por tal
razo, a jurisprudncia sobre o assunto se baseia na doutrina e no direito comparado. (a informao de
que no h lei sobre o ponto vem a enriquecer a resposta)
Trata-se de contrato civil que se caracteriza por uma verdadeira cesso de credito, na qual, o
faturizador no tem direito de regresso em face do faturizado, exceto quando este se responsabiliza
expressamente (diferenciando-se, portanto, do desconto bancrio). Normalmente, a faturizao
convencional, com o pagamento antecipado do valor, mas nada impede que ela seja no vencimento
(maturity factoring), quando o pagamento se d na data do vencimento do ttulo.
Alm de bilateral e atpico (pois no previsto em lei), o contrato de faturizao caracteriza-se por ser
intuito personae, consensual e oneroso. Alm disso, suas clusulas podem ser negociveis e ele tem
forma livre. Ainda, normalmente o faturizador pessoa jurdica, mas no est necessariamente vinculado
ao sistema fnanceiro.
O acima exposto diz respeito modalidade convencional do contrato de fomento mercantil, a mais
conhecida. H tambm o factoring do tipo trustee, que engloba a prestao de servios de administrao
de crditos, gesto financeira e de negcios do cliente, empresa esta que tem reduo de custos e
otimizao da atividade financeira.
Nesse caso, a relao fica triangularizada, pois a empresa cliente transfere a sua gesto
administrativa para a empresa faturizadora, cujos empregados imprimem a sua fora de trabalho em favor
daquela.
Dessa forma, possvel defender a responsabilidade subsidiria da empresa cliente pelo no
cumprimento da legislao trabalhista por parte da faturizadora, pois a cliente se beneficia da fora
laboral. (conquanto entenda no ser o caso de responsabilizao, penso que, para a prova dissertativa,
sempre importante considerar as duas correntes)
Entretanto, vale ponderar que o caso no se amolda hiptese da Smula 331 do TST, pois o
contrato de factoring de fomento mercantil, com vis civil e sem interveno ou prestao de servios
diretamente ao tomador. No h, assim, qualquer relao de subordinao, ainda que mitigada, entre os
empregados da factoring e a empresa cliente.
Por tal razo, entendemos no haver a responsabilidade subsidiria da empresa cliente pelo
descumprimento da legislao trabalhista por parte da empresa faturizadora.
30< Qu!"#$ % 2I.0<.11
CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DA 3 REGIO
0I. D)+)"$ E7&+!'+)'/. A celebrao de contrato de faturizao pode ensejar a responsabilizao
subsidiria decorrente das relaes triangulares de trabalho?
Caros alunos, Tudo bem?
Espero que tenham gostado da pergunta. Eu achei uma tima oportunidade perdida de avaliar os
candidatos. Tenho certeza que, ao longo da carreira, poucos so os juzes do trabalho que vo se
deparar com algum processo abordando a responsabilidade subsidiria das empresas de factoring.
De qualquer forma, por se tratar de uma pergunta de direito empresarial, seria muito importante que
os candidatos expusessem os seus conhecimentos sobre a matria, ponto em que muitas respostas
deixaram a desejar.
A meu ver, no bastaria apenas dar o conceito da faturizao, mas seria importante tambm falar
sobre as caractersticas do contrato e como sua dinmica.
Mais importante ainda, imprescindvel justificar a concluso, seja pela possibilidade, seja pela
impossibilidade de responsabilizao subsidiria. Em tal ponto, percebi que muitos candidatos expuseram
o que sabiam sobre o factoring para depois simplesmente dizer que h ou que no h a responsabilidade,
sem apresentar qualquer fundamentao.
Fiz maiores comentrios ao logo da rodada. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
241
Sugesto de resposta
O contrato de faturizao ou factoring um contrato especial pelo qual uma pessoa, o faturizado,
pretendendo receber antecipadamente o valor previsto em um ttulo de crdito (ex: duplicata), entrega-o a
um faturizador, que efetuar o pagamento antecipado em troca de uma comisso. Dessa forma, o
faturizado pode receber a quantia antes do vencimento do ttulo e o faturizador se torna o novo credor da
obrigao. Atualmente, a faturizao tambm engloba a prestao contnua e cumulativa de servios de
assessoria creditcia e de gesto de crdito, com o objetivo de evitar riscos e acompanhar contas.
O contrato ainda no tem previso legal expressa, sendo apenas mencionado em alguns diplomas,
mas h projeto de lei buscando regulamentar a atividade em trmite no Congresso Nacional. Por tal
razo, a jurisprudncia sobre o assunto se baseia na doutrina e no direito comparado. (a informao de
que no h lei sobre o ponto vem a enriquecer a resposta)
Trata-se de contrato civil que se caracteriza por uma verdadeira cesso de credito, na qual, o
faturizador no tem direito de regresso em face do faturizado, exceto quando este se responsabiliza
expressamente (diferenciando-se, portanto, do desconto bancrio). Normalmente, a faturizao
convencional, com o pagamento antecipado do valor, mas nada impede que ela seja no vencimento
(maturity factoring), quando o pagamento se d na data do vencimento do ttulo.
Alm de bilateral e atpico (pois no previsto em lei), o contrato de faturizao caracteriza-se por ser
intuito personae, consensual e oneroso. Alm disso, suas clusulas podem ser negociveis e ele tem
forma livre. Ainda, normalmente o faturizador pessoa jurdica, mas no est necessariamente vinculado
ao sistema fnanceiro.
O acima exposto diz respeito modalidade convencional do contrato de fomento mercantil, a mais
conhecida. H tambm o factoring do tipo trustee, que engloba a prestao de servios de administrao
de crditos, gesto financeira e de negcios do cliente, empresa esta que tem reduo de custos e
otimizao da atividade financeira.
Nesse caso, a relao fica triangularizada, pois a empresa cliente transfere a sua gesto
administrativa para a empresa faturizadora, cujos empregados imprimem a sua fora de trabalho em favor
daquela.
Dessa forma, possvel defender a responsabilidade subsidiria da empresa cliente pelo no
cumprimento da legislao trabalhista por parte da faturizadora, pois a cliente se beneficia da fora
laboral. (conquanto entenda no ser o caso de responsabilizao, penso que, para a prova dissertativa,
sempre importante considerar as duas correntes)
Entretanto, vale ponderar que o caso no se amolda hiptese da Smula 331 do TST, pois o
contrato de factoring de fomento mercantil, com vis civil e sem interveno ou prestao de servios
diretamente ao tomador. No h, assim, qualquer relao de subordinao, ainda que mitigada, entre os
empregados da factoring e a empresa cliente.
Por tal razo, entendemos no haver a responsabilidade subsidiria da empresa cliente pelo
descumprimento da legislao trabalhista por parte da empresa faturizadora.
305 Qu!"#$ % 05.05.11
CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DA 3 REGIO
09. D)+)"$ %' C+)'3A' %$ A%$/!03". Considerando as normas constitucionais e
infraconstitucionais, pode-se falar do direito subjetivo da criana e do adolescente ao no-trabalho e do
direito subjetivo ao trabalho? Haveria compatibilidade entre eles?
Caros alunos,Tudo bem?
Em primeiro lugar, peo desculpas pelo atraso na entrega da resposta.
O tema do trabalho infantil, mais uma vez, volta a ser cobrado em provas. J fizemos uma rodada
sobre o ponto (174), quando comentamos uma questo sobre o trabalho do menor que havia cado no
concurso do MPT.
242
No sei se coincidncia, mas bom analisar os livros e congressos na ANAMATRA, pois eles
podem ter ligao com temas de prova (s vezes um membro da banca leu um artigo ou viu uma palestra
e achou interessante colocar na prova).
Recentemente, a ANAMATRA lanou o livro "Criana, adolescente, trabalho" e, entre os dias 16 e
18 de maio, est realizando um congresso sobre trabalho infantil em parceria com o TRT da 1 Regio
(RJ).
Um ponto muito importante para a questo seria falar no apenas das normas que autorizam e que
vedam o trabalho do menor, mas tambm comentar expressamente sobre onde reside a compatibilidade.
No basta, portanto, dizer que h compatibilidade, mas tem que colocar no papel exatamente onde
que as normas no se chocam, pois isso foi expressamente perguntado. Fiz maiores consideraes na
sugesto de resposta e ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sugesto de resposta
O Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu artigo 2, considera criana o menor de at 12
anos de idade e adolescente, aquele que tem idade entre 12 e 18 anos. No Brasil, o combate ao trabalho
infantil tem sido feito em mbito nacional, no apenas pelos rgos pblicos competentes, mas tambm
por meio de um processo de conscientizao, que busca atingir toda a sociedade.
A situao atual contraria frontalmente a Constituio Federal, no ponto em que elenca, em seu
art. 227, diversos direitos fundamentais dos infantes, que devem ser garantidos por sua famlia, ficando
expressamente proibido o trabalho do menor de 14 anos (pargrafo 3 do dispositivo, c/c art. 7, XXX,
tambm da Constituio). Ressalte-se, aqui, inclusive, a importncia do convvio familiar e da educao,
que, inegavelmente, a forma pela qual a criana se aperfeioa e garante uma boa colocao no
mercado de trabalho, garantindo cada vez mais a sua dignidade perante a sociedade.
As disposies constitucionais so reflexo da adoo da teoria da proteo jurdica integral do
menor, pela qual ele passa a ser sujeito de direitos, ficando o Estado e a sociedade responsveis pela
sua tutela. (ao se falar do trabalho do menor, sempre bom falar da proteo integral)
Nesse sentido, a criana e o adolescente tm o direito subjetivo ao no trabalho. A proibio do
trabalho das crianas e a restrio ao labor dos adolescentes trabalhista objetiva garantir a sua sade,
bem como a sua insero na sociedade, por meio de educao, convvio familiar, cultura e esportes (
muito importante comentar os direitos fundamentais das crianas). E essa preocupao pode ser
verificada, inclusive, no plano internacional, por meio das diversas convenes da OT sobre o tema, a
ltima referente eliminao das mais degradantes formas de trabalho infantil (Conveno 182). (a
abordagem das normas internacionais sempre muito importante)
Por outro lado, a criana e o adolescente tambm tm o direito ao trabalho, em algumas hipteses.
Quanto criana, tal direito se manifesta muito em trabalhos artsticos e culturais, como participaes em
televiso (cf. Conveno 138 da OT), mas desde que devidamente autorizado pelo Juiz da nfncia e
Juventude e que no prejudique o desenvolvimento fsico e moral do infante. Ainda, quanto ao
adolescente, alm da exceo ora mencionada, a prpria Constituio autoriza o labor a partir dos 16
anos, ou como aprendiz a partir dos 14, desde que respeitadas as regras proibitivas, visando garantir a
sade e higidez fsica e mental do menor, como limitaes de prorrogao de jornada, de carregamento
de pesos e de servios que sejam prejudiciais a sua moralidade. H tambm a possibilidade de trabalho
de estagirio, trabalho educativo e em regime familiar. ( bom no focar apenas na aprendizagem, pois
h outras formas de trabalho que merecem comentrio e enriquecem a resposta)
Por fim, deve-se ressaltar que no h qualquer incompatibilidade entre tais direitos subjetivos, pois,
o trabalho livre, o que viabiliza o trabalho ao menor interessado, desde que respeitado o arcabouo
legislativo de proteo. Em verdade, a compatibilizao entre esses direitos subjetivos decorre da prpria
compatibilizao entre os direitos fundamentais ao lazer, educao, ao convcio familiar e
profissionalizao.
30= Qu!"#$ % 12.05.11
TRT 8 REGO - CONCURSO C-319 1.06.2009
DIREITO CONSTITUCIONA> D2 &$3"$!2
243
"J se percebeu que, na perspectiva aqui adoptada, ele no tem qualquer sustentao enquanto
princpio geral sem base constitucional explcita. E contra ele alinhar-se-o, de forma tpica, vrios
argumentos:
(i) Para comear, subjaz-lhe 'uma ingnua concepo ferroviria da histria quer seja a da
direco nica do movimento emancipatrio da humanidade, ou, em abstracto, a do tempo como factor
de progresso; como reconhece at GOMES CANOTLHO, tal princpio 'pressupunha um progresso, uma
direco e uma meta emancipatria unilateralmente definidos: aumento contnuo das prestaes sociais';
(ii) A realidade desmente-o ele tem de lidar com a reversibilidade fctica: o desafio da
bancarrota da previdncia social, o desemprego duradouro, a aceitao do 'menos trabalho e menos
salrio, mas trabalho e salrio para todos'
(iii) Depois, dever-se- ter em mente a liberdade constitutiva e a auto-revisibilidade que
caracterizam e so inerentes funo legislativa;
(iv) A isto acresce que, ao impor a concretizao de uma tarefa, a Constituio no toma partido
quanto concreta configurao que a mesma deve revestir; mantendo-se esta liberdade de
concretizao inalterada depois da edio da primeira legislao ordinria concretizadora do direito em
questo;
(...)
(vi) Admitir o contrrio equivaleria a rigidificar domnios em relao aos quais inexiste qualquer
consenso poltico-constitucional, o que contraria o princpio democrtico (...), designadamente na vertente
dos critrios de deciso legislativa (...) e derroga o sistema constitucional de separao de poderes (...)
(FRETAS, Tiago Fidalgo de. Estudos em Homenagem ao Professor Doutor Marcello Caetano. Volume .
Lisboa: Edio da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, 2006).
A partir do texto, responda e fundamente:
1. De que princpio trata o texto acima transcrito e qual sua base jurdica?
2. H alguma relao entre este princpio e a principiologia do direito do trabalho? E com o
princpio da reserva do possvel? Justifique.
3. Como Vossa Senhoria se posiciona acerca do princpio acima tratado?
Caros alunos, Tudo bem?
Particularmente, no gosto desse tipo de pergunta. Seria bem melhor se eles tivessem pedido
para discorrer sobre o princpio da vedao do retrocesso, tal qual j discutimos na rodada 264. Alis, fiz
a sugesto de resposta com base nela, bem como no livro de Ingo W. Sarlet (A eficcia dos direitos
fundamentais).
Em verdade, o ttulo do artigo de Tiago Freitas "O princpio da proibio do retrocesso social" e
est na bibliografia indicada por Ingo. Fiz maiores comentrios na sugesto de resposta. Grande abrao!
Renato Sabino.
Sugesto de resposta
O texto trata do princpio da vedao do retrocesso, que umbilicalmente ligado aos direitos
sociais e se encontra presente no direito internacional do trabalho. Com efeito, existe um compromisso da
ordem jurdica, inclusive internacional, de que se deve promover o avano dos direitos sociais, com
prestgio ao princpio da progressividade desses direitos. Tem ele carter dinmico, relacionado com a
modificao do status quo, permitido o progresso (desequilbrio positivo), mas com a proibio ao
desequilbrio negativo, que o retrocesso.
Constata-se, ainda, que a sua base jurdica est nos tratados internacionais de trabalho, que
trazem uma reserva implcita do retrocesso sociojurdico do trabalhador (conforme autorizado pelo art. 14,
, da Conveno de Viena). (aqui, reitero a sugesto de leitura do livro "O princpio da vedao do
retrocesso no direito do trabalho, de Daniela Muradas) Acrescente-se, ainda, a sua previso implcita na
Constituio Federal Brasileira, pelos princpios do Estado democrtico e social de Direito (pelo patamar
mnimo de segurana que ele concede), da dignidade da pessoa humana, da mxima eficcia e
efetividade das normas definidoras de direitos fundamentais, bem como da proteo da confiana (estes
so alguns dos argumentos de ngo Sarlet).
H, contudo, quem pregue o no reconhecimento do princpio, pois o contedo do direito
fundamental deveria ser determinado pelo legislador infraconstitucional, que deve dispor de liberdade
244
para voltar atrs em suas decises. Ocorre que o contedo dos direitos fundamentais no considerado
de livre disposio pelo legislador.
(vejam como possvel e necessrio explorar bem o princpio, pois ele o ponto principal da
questo)
A ligao entre a vedao do retrocesso e o direito do trabalho clara, tendo em vista que o
princpio da norma mais favorvel, bem como o da progressividade, so bices ao retrocesso social dos
trabalhadores. O primeiro atua na criao, interpretao e aplicao da norma, sempre visando a
melhoria das condies sociais; j o segundo vincula a produo legislativa ao progresso dos direitos
sociais.
inegvel, entretanto, que a concretizao do princpio da vedao ao retrocesso, por vezes, se
torna difcil, mormente em razo de conjunturas econmicas e sociais em um determinado momento.
Fala-se, assim, na limitao de alguns direitos fundamentais por meio do princpio da reserva do possvel.
Este princpio calcado na limitao ftica de recursos, limitao jurdica de recursos (quando eles
existem, mas, por questes oramentrias, no podem ser aplicados para efetivar determinados direitos),
bem como limitao na tica do cidado, que s deve exigir do Estado aquilo que razovel.
Em que pese as freqentes dificuldades em sua aplicao, pensamos que o princpio da vedao
do retrocesso deve ser reforado no direito do trabalho. Com efeito, no mundo atual, em que os direitos
trabalhistas so cada vez mais objeto de flexibilizao, o princpio da vedao do retrocesso ganha muita
importncia, pois deve informar a aplicao das normas justrabalhistas, mormente as coletivas, para que
os direitos j garantidos aos obreiros no sejam vilipendiados por fora do poder empresarial, que, sem o
intuito solidrio, muitas vezes objetiva apenas auferir lucros, com a precarizao da fora de trabalho e a
erradicao do dumping social.
307 Qu!"#$ % 19.05.11
CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT I REGIO
DIREITO CIVI> D1 &$3"$2
Comente sobre a transformao das sociedades e as suas espcies, distinguindo-as umas das
outras com as respectivas conseqncias e enfatizando, com os fundamentos legais, sobre os direitos
dos credores em cada caso.
Caros alunos, Tudo bem?
Em primeiro lugar, gostaria de pedir desculpas e agradecer a compreenso pelo atraso na entrega
da rodada.
A pergunta dessa semana, mais uma vez, aborda o direito empresarial. Vejam que, sobre esse
assunto, o tema sobre as sociedades, assim como a falncia e a recuperao judicial, tm sempre cado
nos concursos. Como exemplo, vejam a rodada 229, cuja introduo eu aproveitei aqui.
Quero dizer que fiz a rodada considerando a transformao como uma espcie de operao
societria. No ficou muito claro se a banca colocou transformao como gnero, dos quais a
transformao, a ciso, a incorporao e a fuso so espcies. Nesse caso, transformao seria
sinnimo de operao societria.
Na minha leitura, entendi que a banca queria que comentasse sobre a transformao
especificamente e as "espcies" a que o enunciado se refere seriam as "espcies" de sociedades. Na
dvida, tambm teci comentrios sobre as demais operaes societrias, ainda que de forma sucinta.
Fiz maiores comentrios ao longo da rodada. Uma abrao a todos! Renato Sabino..
Sugesto de resposta
O Cdigo Civil de 2002, em seu art. 982, prev que a atividade prpria de empresrio pode ser
exercitada por meio de sociedades empresrias, assim consideradas as em nome coletivo, comandita
simples, limitada, annima ou comandita por aes (art. 983). Vale lembrar que, independentemente de
245
seu objeto, as sociedades por aes so sempre consideradas empresrias. H, ainda, as sociedades
simples, que so todas as demais, podendo, inclusive, se revestir de um dos tipos mencionados alhures.
A sociedade em nome coletivo caracteriza-se pela responsabilidade solidria e ilimitada dos scios
pelas obrigaes sociais, havendo, entretanto, possibilidade de limitao dessa responsabilidade nos atos
constitutivos. J a sociedade em comandita simples conta com scios comanditados, que a administram
e, portanto, so ilimitada e solidariamente responsveis, bem como os comanditrios, responsveis
apenas pelo valor de sua cota.
Acrescente-se que a sociedade limitada tem regramento nos artigos 1052 a 1087 do Cdigo Civil e
traz a responsabilidade dos scios apenas sobre o valor de sua cota, com responsabilidade solidria pela
integralizao do capital. A sociedade annima, por sua vez, comporta a responsabilidade dos acionistas
apenas quanto s aes que subscrever ou adquirir. Por fim, tem-se a sociedade em comandita por
aes, regida pelas regras da sociedade annima, com responsabilidade subsidiria e ilimitada dos
diretores perante terceiros, e responsabilidade solidria entre si. (como a questo pede nfase nos
direitos dos credores, optei por fazer um resumo da responsabilidade dos scios, pois isso faz um llink
com o assunto que ser tratado no final)
Uma vez constitudas sob uma determinada espcie, nada impede que seja alterada a forma de
exerccio de sua atividade, o que se dar por meio da transformao. Esta , assim, a forma de se alterar
o tipo societrio, mantendo-se a individualidade da sociedade, ou seja, com o mesmo quadro societrio e
patrimnio. Antes mesmo do Cdigo Civil de 2003, a transformao das sociedades j era prevista nos
artigos 220 a 234 da Lei n. 6.404/76 (Lei das Sociedades Annimas).
Distingue-se, portanto, da incorporao, da fuso e da ciso, tendo em vista que, na
transformao, no h qualquer extino ou criao de nova sociedade, permanecendo ela intacta,
alterando-se apenas a sua espcie de constituio. Dessa forma, no h qualquer necessidade de
dissoluo ou de liquidao da sociedade, devendo-se somente respeitar as disposies referentes
sociedade para a qual se pretende converter, como o arquivamento dos seus atos constitutivos no rgo
competente (art. 1113 do CC).
Deve-se ponderar, ainda, que a transformao da sociedade no pode acarretar prejuzo aos
credores (art. 1.115 do CC), at mesmo porque o ato no pode chancelar a fraude contra eles, que
sequer participaram ou puderam se manifestar sobre a modificao.
imprescindvel, entretanto, lembrar que os credores cujos crditos se constituram antes da
transformao podem pedir que seja reconhecida a responsabilidade dos scios conforme a tipo
societrio anterior modificao. Dessa forma, se uma sociedade em nome coletivo se transformar em
sociedade limitada, os credores podem pedir a responsabilidade solidria e ilimitada dos scios, conforme
a espcie societria da poca da constituio do crdito.
Por fim, pode-se acrescentar que a situao dos credores nas demais operaes societrias
regulada pelo art. 1.122 do CC.
G+u&$ V)+"u'/ % 2
'
9'!
30I Qu!"#$ % 2=.05.11
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 23 REGIO
XV CONCURSO PPF>ICO PARA CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO
Caros alunos, Tudo bem?
Mais uma vez, o tema competncia vem tona nos concursos. Esse tema especfico de
competncia em greve de servidores pblicos j recorrente e havia sido trabalhado, inclusive, na
rodada 249. Observem, portanto, como ele se repete nos concursos.
Aqui, entretanto, h uma particularidade de j haver precedentes do STF quanto ao tema.
246
Em primeiro lugar, chamo a ateno para o fato de se tratar de uma pergunta de direito
processual do trabalho acerca de competncia. Isso significa que, apesar de o candidato poder abordar
sobre greve e servidores pblicos, o assunto "competncia" teria que ser esgotado (e havia assunto
suficiente).
Vejo, entretanto, que muitos alunos focaram na greve e no conceito de servidor pblico, mas, ao
comentar sobre o tema principal, foram muito sucintos.
Tem que comentar necessariamente sobre a liminar na ADI 3395, as interpretaes do inciso II do
art. 114 da CF, bem como o posicionamento do STF sobre o ponto.
Em matria de competncia, imprescindvel comentar a jurisprudncia!! Vamos para a rodada!
Grande abrao, Renato Sabino.
Sugesto de resposta
De acordo com a nova redao do inciso do art. 114 da Constituio Federal, incluem-se na
competncia da Justia do Trabalho as aes que decorram do exerccio do direito de greve. Observe-se
que no houve, aqui, qualquer distino quanto natureza ou ao procedimento da ao, mas apenas
quanto sua origem, o que ligado causa de pedir.
Prevalece na doutrina o entendimento segundo o qual o inciso do dispositivo, assim como os
demais, deve ser interpretado em consonncia com o inciso , que trata da competncia da Especializada
para processar e julgar as aes que digam respeito s relaes de trabalho lato sensu.
E, no que tange aos servidores pblicos, por fora de liminar deferida na AD 3395-6 (DJU
10/11/2006), a Justia do Trabalho no tem competncia para apreciar as controvrsias envolvendo os
servidores pblicos estatutrios e aqueles que mantm vnculo de carter jurdico administrativo com o
ente pblico. Elas estariam inseridas na competncia da Justia Comum Estadual (para os servidores
municipais e estaduais) ou Federal (para os servidores federais).
A competncia fica restrita, assim, aos servidores pblicos concursados submetidos ao regime
celetista, conhecidos como empregados pblicos.
Assim, numa interpretao desses dispositivos, a competncia da Justia do Trabalho no
envolveria as aes decorrentes do exerccio do direito de greve no servio pblico. Alis, j decidiu a
Excelsa Corte que, em tais hipteses, a competncia da Justia Comum (STF, M n. 708, rel. Min.
Gilmar Mendes, DJE 31/10/2008).
A concluso tambm foi reforada ao se analisar a competncia para o processamento das aes
possessrias, quando havia ameaa ou leso ao direito de posse advinda do exerccio do direito de
greve.
Nesses casos, o Superior Tribunal de Justia tinha precedentes, mesmo aps a EC n. 45/2004, no
sentido de que a Justia Comum era a competente para dirimir a lide, pois se tratava de ao
possessria, que dizia respeito ao direito privado. sso contrariava a Constituio, na medida em que ela
era interpretada de forma a manter o pensamento anterior.
Posteriormente, o Supremo Tribunal Federal deu ao dispositivo a interpretao pela qual o que
importa o fato de ao decorrer do exerccio do direito de greve, independentemente de ela ser
possessria ou no. sso culminou, inclusive, com a edio da Smula Vinculante n. 23, no final de 2009,
na qual se restringiu a competncia expressamente iniciativa privada (cf. liminar na AD 3595). Registre-
se que houve divergncia do Min. Marco Aurlio, que defendeu que, no texto sumulado, deveria constar
apenas a competncia para julgamento dos interditos proibitrios, que foram os casos especificamente
julgados pela Excelsa Corte. (acho interessante comentar sobre as divergncias, pois mostra que o
candidato no apenas decorou o contedo da smula, mas tambm se atentou para os debates que a
antecederam)
importante ponderar, por fim, que, apesar de os precedentes da smula dizerem respeito apenas
ao interdito proibitrio, o STF preferiu fazer remisso a todas as aes possessrias, pois a situao
anloga.
309 Qu!"#$ % 02.0=.11
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA I REGIO
247
I2 Analise o hipottico caso abaixo: Gisele, empregada domstica, trabalhava das 8h s 18h, de
segunda-feira a sbado, sem intervalo intrajornada. Dentro do lapso prescricional, Gisele ingressou com
ao trabalhista pleiteando horas extras e reflexos, invocando o disposto no "caput do art. 7 da
Constituio Federal e no Pacto de Nova York de 1966. H alguma plausibilidade jurdica no pleito da
reclamante? Responda justificadamente.
Caros alunos, Tudo bem?
Muito interessante a pergunta da rodada, nao?
Em primeiro lugar, peco desculpas pelos inconvenientes nessa rodada. Estou em viagem de ferias
e, por isso, com dificuldade de acesso `a internet. Para piorar, estou com um problema no meu
computador e, apesar de ter conseguido um emprestado, nao sei usar a acentuacao nesse teclado, pelo
que peco a compreensao de voces quanto a isso...
Percebam que a banca queria saber, na verdade, se existe a possibilidade de o pedido de horas
extras da reclamante ser deferido. Vejam que, aqui, seria muito importante resolver o caso analisando a
teoria dos direitos fundamentais, pois a abordagem deve se dar sob o prisma da restricao a um direito de
tal categoria.
Como a prova menciona especificamente o Pacto de Nova York, seria importante nao apenas
mencionar o art. 7 da CF, mas tambem o tratado internacional.
Observem que, se a banca perguntou, isso significa que entende que existe algum argumento que
possa fundamentar e legitimar o deferimento do pedido. Enquanto candidato, procure-o...
Grande abraco a todos! Renato Sabino.
Sug!"'$ % +!&$!"'
A possibilidade de deferimento de horas extras aos empregados domesticos demanda a analise
detalhada do ordenamento juridico `a luz da teoria dos direitos fundamentais. Com efeito, o direito `a
limitacao de jornada, aos intervalos e ao pagamento de horas extras deve ser considerado como
fundamental de todos os trabalhadores, seja por forca da Lei Maior, seja pelos tratados internacionais em
tal sentido. Dessa forma, t^em eles eficacia direta e imediata (art. 5, paragrafo 1 da CF), tanto no plano
horizontal (entre particulares), quanto no plano vertical (entre os particulares e o Estado).
Ocorre que os direitos fundamentais podem sofrer algumas limitacoes, tendo em vista que nao sao
absolutos. sso significa que a sua eficacia e a sua aplicabilidade podem ser restringidas, desde que por
norma constitucional ou a ela equiparada. De fato, as restricoes aos direitos fundamentais so se justificam
quando estiverem em jogo valores e direitos tambem protegidos em nivel constitucional. Ainda, deve-se
acrescentar que a limitacao deve ser materialmente constitucional.
No ordenamento juridico patrio, o art. 7, caput, da CF garantiu a todos os empregados o direito `a
limitacao de jornada e ao pagamento das horas extras. Por outro lado, o paragrafo unico do referido
dispositivo excluiu tais direitos dos empregados domesticos.
Em razao disso, a doutrina e a jurisprudencia majoritarias se inclinam no sentido de que o pedido
de horas extras nao deveria ser deferido no caso, pois haveria uma restricao ao direito fundamental
prevista na propria Lei Maior.
Entretanto, o PDESC, considerado parte do Pacto de Nova York e ratificado pelo Brasil em 1992,
traz previsao expressa de que todos os trabalhadores devem ter direito ao pagamento de salario
equitativo, de garantia de normas de seguranca e higiene do trabalho e limitacao de jornada (art. 7, 1, 4 e
6). Ainda, preve o diploma que qualquer restricao aos direitos ali previstos devem objetivas o bem-estar
da sociedade (art. 4).
Percebe-se, assim, que o referido tratado, posterior `a Constituicao de 1988, nao mais trouxe a
limitacao anteriormente prevista. Em tal ponto, deve-se recordar que, recentemente, a Excelsa Corte, ao
analisar a possibilidade de prisao civil do depositario infiel, reviu seu posicionamento anterior para,
adotando a corrente proposta pelo Min. Gilmar Mendes, decidir, por maioria, que os tratados
internacionais que versem sobre direitos humanos t^em status de norma supralegal, acima das leis
ordinarias, mas abaixo das normas constitucionais. Ha, contudo, a possibilidade de tais normas serem
equiparadas `as emendas constitucionais, se aprovadas, em dois turnos, por 3/5 do Congresso Nacional.
Como o julgamento versou sobre a aplicacao de tratados ratificados antes da EC n. 45/2004, percebe-se
que o STF deu eficacia retroativa ao paragrafo 3 (sobre o ponto, ver os REs 349703 e 466343).
Constata-se, portanto, que, ainda que nao reflita o posicionamento majoritario, o pedido de
pagamento de horas extras pelo labor em sobrejornada e pela nao concessao do intervalo tem
plausibilidade juridica sob o enfoque da teoria dos direitos fundamentais. sso porque, em se
248
considerando o PDESC equiparado `as emendas constitucionais, ele se mostra incompativel com a
restricao ao direito fundamental existente no texto constitucional originario.
310 Qu!"#$ % 09.0=.11
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA I REGIO
92 O item V da Smula n 331 do Tribunal Superior do Trabalho possui a seguinte redao: "O
inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade
subsidiria do tomador dos servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da
administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades
de economia mista, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo
executivo judicial. Desde o advento deste texto, vem se discutindo a ilegalidade do referido verbete em
face do art. 71, 1, da Lei n 8.666, de 21.6.1993, cujo enunciado veda a responsabilizao da
Administrao Pblica pelos encargos trabalhistas inadimplidos pelas empresas contratadas. Com base
nesta situao, discorra sobre a possibilidade de condenao da Administrao Pblica ao pagamento de
indenizao pelo dano causado por empresa contratada a seu empregado, abordando as possibilidades
do uso desta legislao. Trate da evoluo da jurisprudncia do STF sobre a matria e das solues
possveis ante as controvrsias jurisprudencial e doutrinria existentes.
Caros alunos,Tudo bem?
Muito interessante essa questo do TRT8. Alis, depois de tanta polmica, era previsvel que
haveria alguma questo em concurso sobre a terceirizao na Administrao Pblica. Sobre o tema, o
TST havia acrescentado o item V Smula 331 um pouco antes da prova.
Certamente, a banca queria ver se o candidato estava bastante atualizado.
A idia na sugesto de resposta foi fazer o padro com consideraes iniciais sobre a terceirizao
para depois adentrar especificamente no campo da responsabilidade.
O imprescindivel, aqui, seria falar sobre as sadas que a doutrina e jurisprudncia apontam para
poder continuar responsabilizando a Administrao. Em tal ponto, penso que seria muito importante
analisar o fundamento da terceirizao, o que, a meu ver, cairia na responsabilidade civil.
Maiores consideraes foram feitas ao longo da rodada. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A terceirizao a forma de prestao de servios pela qual o vnculo que antes se formava entre
o tomador de servios passa a ocorrer com relao a um terceiro, que se insere no processo produtivo.
niciou-se com o Decreto-lei n. 200/67, aplicvel Administrao Pblica, tendo havido posterior previso
nas Leis n. 6.019/74 e 7.102/83, referente aos servios de vigilncia.
No processo produtivo, pode-se dizer que a terceirizao decorrente de uma reestruturao que
foi conseqncia do embate capital e trabalho. Por ela, foi necessria uma nova organizao com a
adoo de novas tcnicas de gerenciamento e de gesto, com a alterao da forma de prestao do
trabalho.
As maiores crticas que se tem contra a terceirizao o fato de ela precarizar as relaes de
trabalho, dizimar as categorias e quebrar a conscincia coletiva. Com efeito, h milhares de tomadores de
servios e isso dificulta a criao de boas clusulas de norma coletiva. Por outro lado, aduz-se que a
terceirizao teria como benefcios a obteno de servios mais especializados e de concentrao da
empresa na atividade-fim.
Conquanto no haja nenhuma regulamentao legal, a Corte Superior Trabalhista j pacificou, por
meio da Smula 331, a possibilidade de haver terceirizao na atividade-meio, caso em que h
249
responsabilidade subsidiria do tomador, desde que ele participe da relao processual e conste no ttulo
executivo judicial.
Por outro lado, se a terceirizao ocorrer na atividade-fim, haver a formao de vnculo
empregatcio diretamente com o tomador de servios, exceto se ele for a Administrao Pblica, em
razo da necessidade do concurso pblico.
Muito j se discutiu sobre o fundamento da responsabilidade subsidiria do tomador. Parte da
doutrina defende que seria ele estaria nas regras de responsabilizao extracontratual previstas no art.
927 do Cdigo Civil. Nesse sentido, o tomador de servios teria agido com culpa in eligendo, ao escolher
a empresa prestadora, bem como com culpa in vigilando, com relao fiscalizao do cumprimento da
legislao trabalhista.
Especificamente quanto responsabilidade subsidiria da Administrao Pblica, havia muita
discusso devido ao art. 71 da Lei n. 8.666/90 prever expressamente que no haveria qualquer
responsabilidade da Administrao Pblica no caso. Ocorre que, segundo a jurisprudncia, a
Administrao no poderia se eximir de sua responsabilidade, mormente porque a licitao exclui apenas
a culpa in eligendo.
Recentemente, entretanto, a Excelsa Corte reconheceu a constitucionalidade do dispositivo em
controle concentrado, com efeito vinculante. (essa informao muito importante, pois a deciso tem
efeito vinculante). Entretanto, na votao, ficou estabelecido que isso no significa a total iseno de
responsabilizao do ente pblico.
O STF estabeleceu apenas a impossibilidade de se responsabilizar a Administrao pelo simples
fato de ter havido descumprimento da legislao por parte do prestador de servios. sso no impede,
todavia, a responsabilizao quanto ficar caracterizada a culpa in vigilando, hiptese em que a
Administrao Pblica seria responsabilizada, nos termos da legislao civil.
Nesse sentido , inclusive, a redao do novo item V da Smula 331 do TST, abarcando o
entendimento da Corte Suprema.
311 Qu!"#$ % 1=.0=.11
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA I REGIO
102 Os trabalhadores de uma empresa, unanimidade, concordaram com o empregador em definir
metas de produtividade e estipular, para aqueles que no as cumprissem, sano, consubstanciada em
fazer 30 (trinta) flexes abdominais ao final de cada ms, na presena do grupo de empregados. Esta
sano terminou por ser prevista em acordo coletivo. Os empregados de outra companhia da mesma
categoria entenderam que essa clusula coletiva invlida e definiram, em assembleia geral, deflagrar
greve em defesa dos colegas da outra empresa, afligidos em seu patrimnio moral, bem como por receio
dessa clusula ser a todos estendida por meio de conveno coletiva. Atento ao caso concreto, discorra:
'2 sobre straining nas relaes de trabalho;
.2 sobre a validade dessa norma coletiva;
02 sobre a validade da greve deflagrada.
Caros alunos, Tudo bem?
Quem fez a prova deve ter tomado um susto quando leu straining na prova. A sua definio no
complicada, mas a questo que no h muito bibliografia quanto ao ponto.
Lembrem-se de que a resposta deve ser bem direta, pois a prova estava um pouco extensa e,
aqui, a banca colocou 3 perguntas em 1 s.
Penso que o ideal seria conceituar o assdio moral organizacional de forma objetiva,
diferenciando-o do assdio individual. Um ponto importante que o candidato deve ligar a teoria ao caso
concreto, conforme foi pedido expressamente pela banca.
No que tange aos limites da norma coletiva, j havamos tratado sobre isso na rodada 292, em que
estudamos quais so as clusulas que podem e as que no podem ser previstas na negociao. Aqui, o
candidato tambm teria que ligar a teoria ao caso concreto.
250
Restava, ainda, a anlise da greve de solidariedade, sem se olvidar do argumento segundo o qual
a greve seria vlida porque havia a possibilidade de a clusula ser repetida na CCT. Os dois argumentos
deveriam ser analisados, pois ambos foram suscitados.
Por fim, nada impede que o candidato opte por fazer um texto corrido, ao invs de dividi-lo em 3
itens. O importante responder tudo.
Fiz maiores consideraes ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sugesto de resposta
a) O straining o modelo de gerenciamento em que os empregados so sempre forados a
superar metas estabelecidas e a aumentar os nveis de produtividade, sob constante ameaa, que varia
de uma simples humilhao at castigos que exponham os trabalhadores ao ridculo.
V-se, portanto, que o caso apresenta hiptese tpica do assdio moral organizacional, como o
straining tambm conhecido, pois os empregados recebem castigos humilhantes se no conseguirem
cumprir a meta estabelecida. (tem que fazer a ligao da teoria com o caso concreto)
Diferencia-se do assdio moral clssico, uma vez que, neste, ataca-se apenas um empregado, por
meio de conduta abusiva, repetitiva e prolongada que causando ofensa personalidade, dignidade e
at integridade fsica. O straining, por sua vez, causa dano no apenas de natureza individual, mas
tambm coletivo, podendo ensejar, inclusive, o pedido de tutela inibitria em ao coletiva.
b) As normas autnomas juscoletivas devem ser adequadas categoria, podendo prevalecer
sobre a normatizao heternoma, ponto no qual incidem as limitaes autonomia privada coletiva.
Assim, as normas coletivas devem implementar direitos superiores aos previstos em lei ou transacionar
normas de disponibilidade relativa.
As normas de indisponibilidade absoluta so aquelas que garantem o patamar civilizatrio mnimo
dos trabalhadores, quais sejam, as normas constitucionais em geral (como as do art. 7 da Lei Maior,
respeitadas as ressalvas parciais dos incisos V, X e XV), as normas de tratados e convenes
internacionais vigorantes no plano interno brasileiro (referidas pelo art. 5, pargrafo 2, CF/88) e as
normas legais infraconstitucionais que asseguram patamares de cidadania ao indivduo (tais como os
dispositivos referentes sade e segurana do trabalho, as normas concernentes a bases salariais
mnimas, as normas de identificao profissional, os dispositivos antidiscriminatrios, dentre outras).
No caso, vislumbra-se a invalidade da clusula, pois fere a dignidade dos trabalhadores,
garantidora de patamar de cidadania e direito fundamental que deve prevalecer em qualquer raciocnio de
coliso entre princpios e direitos. O fato de eles terem concordado com a sua pactuao no afasta a
concluso, uma vez que os direitos tutelados so irrenunciveis (no foi sem motivo que a banca colocou
que todos concordaram com a penalidade, pois tem que abordar a indisponibilidade desses direitos)
c) Por fim, a greve direito fundamental dos trabalhadores (art. 9, CF), no podendo ser exercido
de forma abusiva. Tem a finalidade maior de forar o empregador a negociar clusulas de norma coletiva.
Para a sua validade, deve ser deflagrada em assembleia e respeitar as disposies da Lei n. 7.783/89.
A doutrina e a jurisprudncia majoritrias no admitem a greve de solidariedade, em que os
grevistas no defendem direito ou interesse prprio, mas sim de uma outra categoria. Sob tal vis, a
greve deve ser considerada abusiva.
Ainda, no se pode admitir a "greve cautelar, ou seja, a paralisao dos servios em razo da
mera possibilidade de a norma do acordo coletivo, embora invlida, ser transportada para a conveno
coletiva da categoria. ( bom comentar o argumento tambm utilizado de que a greve tambm se
justificaria pela possibilidade de a clusula ser transportada para a conveno coletiva)
312 Qu!"#$ % 23.0=.11
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA I REGIO
1) Elabore uma dissertao abordando os seguintes aspectos: (a) a macrodiviso do trabalho
profissional; (b) atividade coordenada; (c) em face da presena do elemento divisor (elemento nuclear) no
trabalho, distinga as formas tpica e atpica; (d) fale desse elemento divisor, com base na teoria do
resultado do trabalho; (e) critique a teoria da heterodireo para a definio do trabalho; (f) d exemplo,
251
no sistema brasileiro, caso exista, de trabalho parassubordinado. Todos os aspectos devem ser tratados
criticamente e minudenciados.
Caros alunos, Tudo bem?
Parece complicada a questo, mas, na verdade, ela trata das nuances da subordinao, a
evoluo do seu conceito, o contraste com o trabalho autnomo e, por fim, o surgimento do trabalho
parassubordinado.
Penso ser importante perceber a ordem das perguntas, pois o raciocnio fica bem conduzido.
Alguns alunos preferiram j comear falando do trabalho parassubordinado, mas o problema quando
isso implica a alterao do foco da resposta.
A questo era bem doutrinria e, sendo assim, era importante deixar todos os pontos bem claros e
explicados, tal qual foi pedido. Vamos sugesto de resposta! Grande abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
O primeiro pressuposto para a existncia do Direito do Trabalho que seja o trabalho realizado por
pessoas livres. Aps as manufaturas dos pequenos artesos da Antigidade, o feudalismo trouxe a
concepo das Corporaes de Ofcio, em que os aprendizes se transformavam em mestres, que, por
sua vez, eram como os controladores que auferiam ganhos com os aprendizes.
Nesse sentido, se solidifica o que Mascaro denomina da macrodiviso do trabalho profissional, em
labor subordinado e autnomo.
Em um primeiro momento, o trabalho subordinado se caracterizava pela subordinao econmica,
o que, com a evoluo doutrinria, foi substituda pela subordinao jurdica. Esta pode ser conceituada
como a necessidade de o empregado estar submetido s ordens do seu empregador (teoria da
heterointegrao).
Aps, o conceito de subordinao evoluiu para o de subordinao objetiva, que a
correspondncia entre os servios do prestador e o objetivo do empregador, harmonizando o trabalho
com os fins do empreendimento. Como tal definio no foi suficiente a partir do sistema ohnista de
produo, hoje a doutrina adota a subordinao estrutural ou integrativa, que se manifesta pela
integrao do trabalhador dinmica organizacional e operacional da empresa, independentemente da
heterointegrao, com obedincia direta s ordens do empregador, sem a hierarquia clssica.
V-se, assim, que a heterointegrao no se torna mais o elemento definidor do trabalho
subordinado, mas sim a relao de integrao do empregado na estrutura da empresa. (deve ser feita a
crtica heterointegrao, ou seja, a crtica subordinao jurdica)
O trabalho subordinado a forma tpica de trabalho, em que so garantidos os direitos previstos
na legislao celetista. A forma atpica se caracterizaria pelas demais formas de prestao de servio sem
o reconhecimento da relao empregatcia, tal como o trabalho autnomo.
Ainda, a doutrina comenta sobre formas atpicas de trabalho subordinado, normalmente ligadas
flexibilizao e precarizao, tais como o trabalho temporrio e o trabalho a tempo parcial.
O trabalhador autnomo, por sua vez, aquele que no se submete ingerncia do tomador do
seu servio na forma da sua realizao. Ele tem o trabalho pautado na teoria do resultado, pois primeiro o
trabalho prestado para depois o seu resultado ser vendido, ao contrrio do trabalho subordinado tpico,
em que a fora de trabalho vendida em troca da remunerao. Alis, juntamente com a teoria do risco,
da propriedade dos instrumentos de trabalho, da relao entre o trabalho e a remunerao e da
determinao prvia das prestaes singulares, a teoria do resultado uma das que, segundo Mascaro,
explicam as diferenas entre o trabalho autnomo e o subordinado.
Por fim, em meio a tantas divergncias quanto subordinao, surge de uma zona obscura entre
eles, a dos chamados trabalhadores parassubordinados, como os representantes comerciais e os
apresentadores de TV. Estes so normalmente empregados mais qualificados, controlados a distncia ou
com subordinao mitigada a ponto de reduzir o abismo entre o trabalho autnomo e o subordinado. Essa
nova categoria de trabalhadores, pautada na coordenao de tarefas, tem merecido muita ateno no
mundo do trabalho em razo da ausncia de regulamentao. Por tal motivo, tem-se entendido que a eles
no podem ser negados os direitos fundamentais dos trabalhadores, como garantia de sua dignidade.
252
313 Qu!"#$ % 30.0=.11
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA I REGIO
4) No que concerne temtica probatria:
a) Quais as fases do procedimento probatrio?
b) Relacione "verdade, "procedimento e "jus postulandi;
c) A parte pode recusar-se a depor em Juzo, invocando o princpio de no ser obrigado a produzir
prova contra si mesmo? Fundamente.
d) O artigo 852-D da CLT pode ser aplicado em demandas trabalhistas sujeitas ao rito
ordinrio? Fundamente.
Caros alunos, Tudo bem?
A pergunta foi interessante, porm no muito complicada. Apenas lembro que a banca queria que
tudo estivesse fundamentado, o que muito importante. No basta dizer que sim ou que no; tem que
dizer a razo.
Apresento-lhes, ainda, o art. 765 da CLT!! impressionante como vrios alunos falaram que os
poderes instrutrios do juiz esto no art. 130 do CPC, esquecendo-se de que a CLT tem regra especfica.
Fiz maiores comentrios ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sugesto de resposta
a) As partes devem se submeter a um procedimento probatrio, composto de proposio,
deferimento e produo.
A proposio o momento em que as partes indicam os fatos que devem constituir objeto de
prova, o que deve ser feito na petio inicial e na defesa, fechando a litiscontestatio. No processo civil, a
indicao dos fatos complementada pela proposio dos meios de prova, o que no necessrio no
processo trabalhista, em que as provas so produzidas em audincia.
Aps, o deferimento o momento em que o juiz autoriza a produo da prova, por entend-la
pertinente, indeferindo as que reputar desnecessrias (art. 130 do CPC).
Por fim, a ltima fase aquela em que a prova efetivamente produzida, o que, no processo
trabalhista, ocorre, em regra, em audincia.
(O ideal no apenas citar as fases do procedimento, mas tambm tecer alguns comentrios,
principalmente quanto s particularidades do processo trabalhista)
b) A busca da verdade o objetivo maior da produo probatria. Alis, o processo do trabalho
calcado na verdade real, que reflete o que realmente ocorreu no processo. exatamente com o objetivo
de consegui-la que se desenvolve todo o procedimento probatrio acima descrito.
O procedimento probatrio pode ser desenvolvido pelo princpio dispositivo e inquisitivo. Pelo
primeiro, compete s partes a iniciativa de produzir as provas necessrias. J o segundo permite que o
juiz aja de ofcio na direo do processo, bem como na produo probatria. Tem prevalecido na doutrina
a corrente segundo o qual o poder instrutrio do juiz serve apenas na complementao das provas
produzidas, quando o juiz ainda no est convencido da verdade.
E, em tal ponto, vale ponderar que esse juiz no mero expectador do litgio deve ter uma atuao
mais enftica quando se trata de parte no exerccio do ius postulandi, que normalmente no tem
conhecimento jurdico sobre as regras probatrias.
c) No incio da instruo processual, o juiz deve tomar o depoimento das partes, que o momento
em que se busca a confisso da parte. Tal confisso pode ser real ou ficta, esta quando a parte se recusa
a depor (art. 342, pargrafo 2, do CPC) ou quando demonstra desconhecimento dos fatos (o que se
equipara primeira hiptese).
253
Resta pacificado que, exceto nas hipteses do art. 347 do CPC, a parte tem o dever de responder
aquilo que lhe foi indagado (exatamente para no fazer prova contra si mesmo).
Nos demais casos, deve a parte prestar as declaraes pertinentes, uma vez que a
obrigatoriedade de prestar depoimentos dever processual da parte (tem que indicar o motivo da
concluso apresentada).
d) Por fim, o art. 852-D da CLT dispe que, nos processos submetidos ao rito sumarssimo, o juiz
ter a liberdade na produo das provas, com o dever de indeferir as provas impertinentes e
desnecessrias, dando especial valor s regras da experincia comum ou tcnica.
Segundo Bezerra Leite, o dispositivo prev a possibilidade de inverso do nus da prova no
processo do trabalho, ao permitir que o juiz considere o nus de cada litigante.
De qualquer forma, a doutrina pacfica no sentido de que o dispositivo tambm aplicvel aos
processos que tramitam pelo rito ordinrio, mormente porque o poder instrutrio do juiz tambm conta
com previso no art. 765 da CLT.
( incrvel como vrios alunos apenas mencionam o art. 130 do CPC, quando a CLT tem regra
prpria quanto aos poderes de direo do juiz no processo)
31< Qu!"#$ % 07.07.11
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA I REGIO
3) Analise a seguinte proposio e responda: "Ao mesmo tempo o direito domina no s por meio
das suas estruturas tcnicas, mas tambm por meio da sua ideologia. Quando o direito das
sociedades capitalistas, por meio das suas normas, declara que todos so iguais perante a lei,
na verdade est procedendo a uma dominao ao mesmo tempo tcnica e ideolgica. Tcnica
porque est excluindo o privilgio da nobreza, por exemplo, e tratando de maneira formalmente
igual ao contratante e ao contratado, e isso de interesse do capitalismo, na medida em que o
Estado executar a qualquer um que contratar caso no cumpra o contrato. deolgica porque
deixa entender uma igualdade que s formal, mas no concreta. Ao tratar igualmente o
capitalista e o proletrio, o direito nivela, com a mesma medida, dois sujeitos desiguais, sem
igualar suas condies. Assim, ao invs de demonstrar a desigualdade real entre as partes, o
direito a esconde. (MASCARO, Alysson Leandro. Introduo ao Estudo do Direito. 2 ed. So
Paulo : Atlas, 2011, p. 26-27).
a) Em sua opinio, o direito um instrumento ideolgico utilizado para a dominao e
controle social? H diferenas no papel do direito nos Estados Liberal, Social e Democrtico de Direito?
b) A seu ver, qual o papel do Direito do Trabalho e do Juiz do Trabalho nesse contexto?
Caros alunos, Tudo bem? Um pouco complicada a pergunta, no?
Em primeiro lugar, quero ponderar sobre a forma que a compreendi, pois isso interfere diretamente
na resposta.
O trecho citado do livro de Alusson Mascaro fala claramente da ligao entre o direito e a ideologia
e como isso interfere no capitalismo e na desigualdade entre as partes. Assim, entendo que a referncia
dominao e ao controle social no diz respeito especificamente ao fato de o direito dominar ou
controlar a sociedade, mas sim ao fato de a parte mais forte da sociedade usar o direito para dominar e
controlar a parte mais fraca.
que, nesse sentido, veja a ligao entre o direito, a dominao de classes do capitalismo e os
Estados Liberal, Social e Democrtico, bem como o papel do juiz e do direito do trabalho.
Por tal motivo, iniciei a sugesto de resposta fazendo a ligao entre o direito e a ideologia, ponto
em que me utilizei das lies do Professor Willis Santiago em sua obra Teoria da Cincia Jurdica.
254
Aps, comentei sobre a relao de dominao de classes e controle de uns sobre os outros e
como isso ocorreu em cada um dos Estados. Como pano de fundo, penso que fundamental falar sobre
as caractersticas de cada um deles.
Por fim, quero chamar ateno para a segunda pergunta. A meu ver, seria o caso de o candidato
mencionar como o direito do trabalho e o juiz do trabalho podem agir para garantir que no exista a
dominao de classes e o controle de uns sobre os outros.
E, aqui, tomem cuidado para que a resposta no fique muito padronizada. Todos vao dizer que
eles tm papel fundamental para que os empregados obtenham a concretizao dos seus direitos.
Entretanto, penso que bom colocar um diferencial.
No caso, optei por demonstrar tcnicas utilizadas pelo direito do trabalho e pelo juiz do trabalho
para reduzir o abismo entre empregado e empregador.
Bem, fiz maiores consideraes ao longo da rodada! Grande abrao, Renato Sabino.
S,%$S';* <$ R$SP*S'&
a) O direito, enquanto cincia jurdica, tem inegvel vis ideolgico. certo que, em meio
riqueza de significados da palavra ideologia, o vocbulo pode ser resumido como o estudo cientfico das
ideias, que so o resultado da interao do ser vivo com o seu ambiente. Historicamente, o termo ganhou
sentido pejorativo, ao ser relacionado com ideias fora do contexto da realidade. Posteriormente, Marx
tambm se refere ideologia como equivalente iluso (A ideologia alem, de 1846).
Constata-se que a ideologia representativa passa a ser relacionada com a falsa conscincia da
realidade, o que se fortificou com o surgimento do Estado Liberal. Com efeito, este caracterizado pela
no interveno do Estado nas relaes privadas, a separao dos Poderes, a supremacia da
Constituio para limitar os poderes e a pregao do princpio da isonomia. O direito servia, assim, para
proteger os indivduos do controle do Estado.
(percebo que poucos fizeram uma relao entre direito e ideologia)
Ocorre que a isonomia era apenas formal, sendo uma ttica da burguesia capitalista para afastar
dos trabalhadores a real noo de que o seu valor coincide com o ganho econmico que ele pode
proporcionar. Ao invs, pregavam a no discriminao pela lei.
O surgimento do Estado Social se deu aps a supremacia do mais forte pelo mais fraco no Estado
Liberal, tendo o direito assumido um vis de prestaes, garantindo proteo para que os indivduos
tenham seus direitos respeitados (vinculao positiva), bem como constituindo meio de defesa do cidado
contra o Estado (vinculao positiva).
Caracterizado pela interveno do Estado na economia e pela aplicao da justia social e da
igualdade em sentido material, o Estado Social permitiu que a classe trabalhadora tivesse melhor
qualidade de vida, evitando, inclusive, o avano dos ideais da Revoluo Russa.
O Estado Democrtico de Direito, por sua vez, mantm a ideologia do Estado Social, porm nele o
direito assume o ntido objetivo de garantir a efetiva justia social e a participao democrtica do povo no
processo poltico. O direito e a democracia ficam, ento, em relao de dependncia para se obter a
justia social coma soberania popular, surgindo, inclusive, os direitos fundamentais de 3 gerao.
Nessa linha, o direito se caracteriza por ser um instrumento ideolgico, do qual se vale parte da
sociedade para exercer seu domnio e controle, principalmente quando refora o sentimento de
completude dado por um direito que sequer se realiza na prtica.
b) O direito do trabalho detm, assim, papel fundamental na efetivao da igualdade material,
fazendo com que a ideologia se aproxime da realidade, no admitindo que o capitalismo avance
descontroladamente sobre a fora de trabalho.
Da porque tal ramo do direito traz diversas regras para se obter a concretizao do ideal de
igualdade, to pregado desde o Estado Social.
O juiz do trabalho aquele que possibilita a concretizao daquilo que, na lei, vem previsto apenas
em abstrato. No se refere a um juiz parcial, mas sim um juiz protetivo, que permite a paridade de armas
nos processos envolvendo a s relaes de trabalho.
Exemplo de tal situao a possibilidade de o juiz inverter o nus da prova, quando presente a
hipossuficincia do trabalhador e a verossimilhana das alegaes, por analogia ao art. 6 do CDC.
255
315 Qu!"#$ % 1<.07.11
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA I REGIO
CONCURSO PPF>ICO CH320 H CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DA I REGIO
2 ETAPA PRIMEIRA PROVA ESCRITA DISCURSIVA
<2 O Supremo Tribunal Federal tem decidido vrias questes relacionadas a princpios
constitucionais, aplicando diretamente o preceito constitucional que prev o direito. Com base nessa
assertiva, trate da evoluo da jurisprudncia do STF sobre o reconhecimento e a aplicabilidade dos
direitos sociais, assim como os limites da atuao judicial na sua efetivao. Considere a doutrina para
estabelecer uma distino entre polticas e princpios com a finalidade de balizar a deciso judicial,
abordando a distino entre macrojustia e microjustia e sua relevncia para a questo.
Caros alunos,Tudo bem? O que acharam da questo da rodada?
Em minha opinio, assim como vrias outras questes do TRT8, foi muito subjetiva, apesar de no
muito complicada.
Vejam que muitos se distanciaram da questo principal, que a dissertao sobre a evoluo da
jurisprudncia do STF quanto ao reconhecimento e aplicabilidade dos direitos sociais. Esse era o ponto
principal da questo, mas muitos aparentemente se esqueceram disso. Trataram dos direitos sociais, do
que a poltica pblica, da micro e macrojustia, mas se esqueceram de falar da evoluo da
jurisprudncia do STF...
Alis, quero chamar ateno para o enunciado da questo. Muitos de vocs responderam sobre a
possibilidade de o Poder Judicirio determinar a implementao de polticas pblicas. Particularmente,
no vi a pergunta dessa forma. A meu ver, o enunciado pede claramente que dissertem sobre a evoluo
da jurisprudncia do STF sobre o reconhecimento e a aplicabilidade dos direitos sociais. Trata-se da
possibilidade de o juiz aplicar diretamente um direito fundamental, independentemente de lei (eficcia
direta ou imediata).
De acordo com o enunciado, a poltica, juntamente com o princpio, serve como balizamento da
deciso judicial.
Penso, assim, que no seria o caso de se fazer uma longa explanao sobre as polticas pblicas e
sua implementao.
Um ponto muito importante a ser lembrado que o objetivo do nosso curso exatamente treinar
uma real situao de prova, permitindo que o aluno possa redigir sua resposta como faria na hora do
exame.
Em razo disso, no h como se transcrever trechos de livro na resposta. Tenho certeza que
nenhum dos TRTs faz prova com consulta. Se voc fizer a transcrio, no estar realmente treinando
para a prova. O ideal dizer aquilo que leu com as suas prprias palavras e, principalmente, de uma
forma resumida.
Lembrem-se de que o tamanho tambm muito importante, pois uma resposta muito longa
provavelmente prejudicar o seu tempo de prova. Repito que o ideal, mais uma vez, redigir a resposta
em uma folha de papel para, apenas depois, transcrever para o computador.
Quem quiser se aprofundar um pouco mais, sugiro:
- Eficcia dos Direitos Fundamentais, de Ingo Wolfgang Sarlet (Editora Livraria do Advogado);
- (O) Direito do Trabalho Contemporneo, de Christiane d'Arc Damasceno Oliveira (LTr), item 3.10,
p. 345 e seguintes;
- Eficcia dos Direitos Fundamentais nas relaes trabalhistas, de Jlio Ricardo de Paula Amaral
(LTr), captulo 2.
Bem, maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Grande abrao a todos! Renato
Sabino.
Sugesto de resposta
256
Os direitos fundamentais merecem o devido alcance do operador do direito, a fim de que sejam
aplicados de acordo com a sua mxima eficcia. Em tal ponto, deve-se recordar que os direitos
fundamentais so dotados tanto de eficcia vertical, quanto de eficcia horizontal.
No primeiro caso, trata-se da vinculao dos poderes pblicos a tal categoria de direitos, que pode
se dar de forma positiva, que permite a interveno estatal para que os direitos fundamentais sejam
respeitados, bem como de forma negativa, que se constitui como um meio de defesa do cidado contra o
Estado.
J a eficcia horizontal dos direitos fundamentais traz o comando de que o respeito a eles tambm
deve se dar nas relaes entre os particulares. Dentre as diversas teorias acerca da eficcia horizontal
(teoria da negao e da convergncia estatista), ganha relevo a teoria da eficcia direta e imediata, pela
qual as relaes entre os particulares se sujeitam ao texto constitucional, sendo os direitos ali previstos
devidos, independentemente de atuao do legislador. Os direitos fundamentais se tornam, assim,
oponveis erga omnes, em face do Estado e dos particulares.
essa a idia contida no pargrafo 1 do art. 5 da CF. Nesse cenrio, o Estado tem o dever de
prevenir a violao aos direitos fundamentais, por meio da atuao do Poder Legislativo, bem como de
reprimir e prevenir leses, inclusive por meio do Poder Judicirio.
certo, porm, que o Estado, respeitada a separao entre os Poderes, estabelece diversas
polticas pblicas, sobre as quais no cabe, em princpio, interferncia do Poder Judicirio. Entretanto, as
polticas devem ser de incluso e garantidoras de direitos, respeitando, assim, o princpio da dignidade da
pessoa humana.
Se a poltica fugir desses objetivos ou se ela for insuficiente, cabe ao Poder Judicirio concretizar os
direitos fundamentais garantir a eficcia imediata desses direitos fundamentais. No caberia, assim, a
mera alegao do Poder Pblico de falta de recursos e limitao pela reserva do possvel.
A Excelsa Corte j havia se posicionado, em diversas oportunidades, no sentido de que certos
direitos fundamentais precisam de lei regulamentadora para que tenham eficcia perante os particulares,
o que traria eficcia contida norma constitucional. Entretanto, a jurisprudncia evoluiu para se conferir
fora normativa ao texto constitucional e garantir direitos ali previstos, independentemente de lei
infraconstitcional.
Desde o incio da dcada passada, o STF j obrigava o Estado a fornecer remdios e tratamento a
diversos cidados, garantindo a aplicao direta do direito fundamental sade, sem qualquer
interveno legislativa. Trata-se de garantia da microjustia, que diz respeito pacificao de um conflito
individual.
A eficcia direta vem se consolidando, inclusive com a garantia da macrojustia, referente
concretizao geral e coletiva dos direitos, como se constata em recente julgado, em que se garantiu o
exerccio do direito de greve aos servidores pblicos, independentemente da edio de lei especfica (M
670 e 708). sso porque os particulares no poderiam se ver privados de um direito fundamental previsto
na Lei Maior.
(essa parte da evoluo da jurisprudncia era muito importante, por ser o foco principal da questo.
Muitos deixaram de tecer comentrio expresso sobre a jurisprudncia, ou, ento, o fizeram de forma
superficial. O ideal citar exemplos, para demonstrar conhecimento especfico.
Christiana D'Arc ainda cita, como exemplo de julgados com aplicao direta dos direitos
fundamentais independentemente de lei: a) a extenso me adotiva do direito a licena-maternidade,
mesmo antes da edio do art. 392-A da CLT, conforme RE 197.807; b) a possibilidade de extenso da
licena maternidade ao homem que adota criana em famlia monoparental; c) a proibio de dispensa
coletiva sem negociao prvia, estabelecida pelo TST no RODC 309/2009-000-15-00-4)
31= Qu!"#$ % 21.07.11
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Caros alunos, Tudo bem?
257
Muito boa a pergunta, no? Vejam que ela simples, mas pede que o candidato analise um dos pontos
mais importantes do direito atualmente, mormente porque, cada vez mais, os princpios assumem destaque
na soluo das lides. Alis, o tema tem sido recorrente, como vimos tambm na rodada da semana passada.
Observem, entretanto, que a questo valia 2 pontos. Isso significa que era uma das mais importantes
da prova. Penso, portanto, que o candidato deveria se estender um pouco mais e demonstrar conhecimento
um pouco mais amplo.
Vi que muitos se ativeram ao conceito de regras e princpios, para depois diferenci-los quanto forma
de soluo em caso de coliso. A questo que certamente a banca queria que o candidato se
aprofundasse um pouco mais no tema.
Lembrem-se de que quase todos os candidatos vo falar sucintamente sobre o positivismo e sobre o
ps-positivismo, bem como a diferena entre regras e princpios. O ideal redigir a resposta de uma forma
que a resposta se destaque, principalmente no contedo.
Com relao ao ps-positivismo, usei-me do Captulo 3 do livro Teoria dos direitos fundamentais, de
Robert Alexy, que muito adotado pela PUC/SP nos cursos de Mestrado em Direito (onde, inclusive, um dos
membros da banca concluiu o curso h pouco tempo). Fico por aqui. Grande abrao! Renato Sabino.
H muita discusso sobre o conceito de norma. De um lado, pode-se dizer que ela o sentido de um
ato que permite, probe ou obriga uma determinada conduta. De outro, tambm se define norma como um
modelo de conduta, um imperativo a ser seguido. A norma se difere, portanto, do enunciado normativo, pois
aquela o significado deste. V-se, portanto, que a norma pode ser expressada por diversos enunciados
normativos Como exemplo, a norma que probe matar algum pode ser expressada por diversos enunciados
normativos: proibido matar; No se pode matar ningum, dentre outros.
Os princpios so juzos ou verdades vlidas, genricas e abstratas, que servem de alicerce ao sistema
jurdico e que refletem as ideias e os valores de uma determinada sociedade em uma determinada poca. J
as regras disciplinam uma determinada situao concreta. Ambos so, portanto, espcies do gnero norma.
A doutrina aponta uma pluralidade de critrios para distingui-los, tais como a generalidade, a
determinabilidade dos casos de aplicao, a forma do seu surgimento e o carter explcito do contedo
axiolgico.
Em primeiro lugar, o princpio tem grau de generalidade mais alto do que a regra, pois no tem relao
com as possibilidades do mundo ftico. Ainda, o contedo axiolgico dos princpios mais facilmente
identificvel do que o das regras.
Ademais, os princpios so mandamentos de otimizao, pois a medida devida da sua satisfao no
depende apenas das premissas fticas, mas tambm das jurdicas. As regras, por sua vez, so sempre
satisfeitas ou no, havendo determinaes no mbito daquilo que ftica e juridicamente possvel (as regras
reportam-se aos fatos, o que no ocorre com os princpios).
H, ainda, diferena na forma de resolver os conflitos entre cada uma das espcies.
O conflito entre as regras pode ser solucionado quando uma clusula de exceo eliminar o conflito, ou,
no a havendo, quando uma das regras for declarada invlida. O conflito seria resolvido, assim, pelos
critrios da especialidade, temporal e pela importncia da norma em conflito.
A coliso entre princpios se diferencia, principalmente porque esta se resolve pela prevalncia de um
princpio sobre o outro, devendo ser verificado qual princpio tem o maior peso. Dessa forma, enquanto o
conflito de regras se d na dimenso da validade, as colises entre princpios ocorrem na dimenso do peso.
Acrescente-se que os princpios no contm um mandamento definitivo, mas apenas "prima facie, pois
exigem que algo seja realizado na medida do possvel, dentro das medidas fticas e jurdicas existentes. As
regras, ao contrrio, tm uma determinao de extenso do seu contedo frente s condies fticas e
jurdicas. Tm elas mandamento definitivo, seja vlido ou no.
Com evoluo do pensamento jurdico, houve sensvel mudana do papel assumido pelas regras e
princpios.
Na era positivista, com a codificao do direito, as regras assumiram grande importncia por serem elas
a materializao do direito. Os princpios tinham a mera funo programtica, informando a criao das
regras.
J o ps-positivismo marcado pelo crescimento da importncia dos princpios, que passam a ser tidos
como normas jurdicas, ao lado das regras, ampliando o rol de funes no ordenamento jurdico. Desaparece,
assim, a dualidade entre normas e princpios, pois estes passaram a ser uma espcie daquelas.
Pela funo informadora, os princpios informam ao legislador como o direito deve existir, inspirando-o
na elaborao das regras, o que obriga que as leis sejam baseadas na realidade social. A funo
interpretativa estabelece que os princpios auxiliem o intrprete a entender a lei e a aplic-la, no se podendo
258
admitir a existncia de princpios contrrios lei (Manoel Antnio Teixeira Filho). Por fim, os princpios tm
funo integradora, para suprir uma lacuna no sistema normativo (art. 126 do CPC), havendo corrente no
sentido de que a integrao por meio de princpios tambm ocorre nos casos de lacunas ontolgicas e
axiolgicas.
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Caros alunos, Tudo bem?
Viram que essa questo da prova do TRT23 mais um exemplo de como as questes se
repetem?
A primeira pergunta foi exatamente abordada na rodada 187, em uma questo dissertativa da
prova do MPT. Alm disso, os tratados tambm foram abordados nas rodadas 302 e 309. Vejam, assim,
como necessrio estudar o direito internacional.
Quanto primeira pergunta, no h muito a reforar, pois a matria j foi bastante abordada
anteriormente. Como a questo vale 2 pontos, imprescindvel que o candidato tente abordar os
principais pontos da matria, repassando a maior quantidade possvel de informao.
No que tange segunda pergunta, vejo que muitos defenderam a possibilidade do controle de
constitucionalidade se o tratado tiver o status de emenda constitucional. Entretanto, vale ponderar que a
doutrina moderna, capitaneada por Valrio Mazzuoli, sustenta que os tratados esto sujeitos apenas ao
controle de convencionalidade, podendo ele ser concentrado ou difuso.
Como Mazzuoli professor da UFMT e j proferiu palestra sobre esse tema em um ciclo de
palestras promovido pela Escola Judicial do TRT23 e Ematra 23, penso que a banca queria que os
candidatos abordassem o tema. Para melhor estudar a matria, sugiro a leitura de "O controle
jurisdicional da convencionalidade das leis", de Valrio de Oliveira Mazzuoli, publicado pela RT, que foi a
sua tese de doutorado.
Fico por aqui. Maiores comentrios esto na sugesto de resposta. Um abrao a todos! Renato
Sabino.
S,%$S';* <$ R$SP*S'&
a) Os tratados so fontes formais heternimas, pelos quais os sujeitos de direito internacional
pblico pactuam determinada obrigao ou prerrogativa. Regidos pela Conveno de Viena, tambm se
submetem aos princpios da boa-f a do pacta sunt servanda.
O processo de elaborao dos tratados se inicia com as tratativas no plano internacional. De
acordo com a nossa Constituio Federal, aps a celebrao do tratado (ato exclusivo do Presidente de
Repblica), cabe ao Congresso Nacional, representante da vontade popular, aprov-lo, o que ser feito
por meio de decreto legislativo (art. 59, V, CF). Caso no haja aprovao, feita apenas uma
comunicao ao Presidente. Aprovado, o decreto legislativo enviado ao Chefe do Poder Executivo, para
fins de ratificao e publicao, a fim de que ele possa ter vigncia.
de se ressaltar que a Constituio Federal fundada na dignidade da pessoa humana, no
apenas no plano interno, mas tambm nas relaes internacionais (art. 4, , da CF), podendo os
tratados, inclusive, aumentar o rol de direitos fundamentais, consoante pargrafo 2 do art. 5 da Lei
Maior. Com a EC n.45/2004, foi introduzido um 3 pargrafo ao art. 5, estabelecendo que o tratado
internacional que verse sobre direitos humanos ter status de emenda constitucional se aprovado por 3/5
do Congresso Nacional, em dois turnos de votao.
259
Quando se trata de tratados que versem sobre direitos humanos, h diversas teorias quanto
forma como so recepcionados pelo ordenamento jurdico ptrio.
Em primeiro lugar, registre-se que predomina o entendimento segundo o qual o Brasil adotou a
teoria dualista moderada, ou seja, que h distino entre os ordenamentos jurdicos interno e externo,
sendo que o tratado tem vigncia a partir da sua aprovao e ratificao no pas. Pela teoria dualista
pura, seria necessria a edio de lei para a incorporao do tratado no ordenamento jurdico ptrio. Por
fim, os partidrios da corrente monista defendem um nico ordenamento, tendo os tratados vigncia
interna a partir de sua vigncia internacional, sem necessidade de nacionalizao.
Quanto ao status em que so recepcionados, no Supremo Tribunal Federal predominava o
entendimento de que, independentemente do seu contedo, os tratados seriam equivalentes s leis
ordinrias, o que teria sido alterado a partir da EC 45/2004 para os tratados sobre direitos humanos
aprovados com aquele quorum.
Por outro lado, Flvia Piovesan capitaneia entendimento segundo o qual os tratados que versem
sobre direitos humanos so equivalentes s emendas constitucionais, mesmo antes e
independentemente da alterao feita pela Reforma do Judicirio. sso porque, como j exposto, o
pargrafo 2 admite a incluso de outros direitos fundamentais por meio dos tratados, garantindo mxima
efetividade Constituio, que tem eficcia imediata no particular. Assim, eles seriam considerados
normas materialmente constitucionais.
Ocorre que, recentemente, ao analisar a possibilidade de priso civil do depositrio infiel, a
Excelsa Corte reviu seu posicionamento anterior para, adotando a corrente propagada pelo Ministro
Gilmar Mendes, por maioria, entender que os tratados internacionais que versem sobre direitos humanos
tm status de norma supralegal, acima das leis ordinrias, mas abaixo das normas constitucionais. H,
entretanto, a possibilidade de tais normas serem equiparadas s emendas constitucionais, se aprovadas,
em dois turnos, por 3/5 do Congresso Nacional. (RE 349703 e 466343)
b) A anlise da constitucionalidade de uma lei ou ato normativo tem como objetivo verificar se ele
encontra seu fundamento de validade na Constituio Federal. Regido pelo princpio da presuno de
constitucionalidade das normas, o controle pode se dar por meio difuso ou concentrado, e neste caso,
pode ser feito via ao direita de inconstitucionalidade (AD), ao direta de constitucionalidade (ADC),
ao de descumprimento de preceito fundamental (ADPF), AD interventiva e AD por omisso.
A doutrina moderna, capitaneada por Valrio Mazzuolli, destaca que os tratados no esto sujeitos
ao controle de constitucionalidade, ainda que tenham status de norma constitucional. sso porque eles se
sujeitam apenas ao controle de convencionalidade.
Tal controle prope a anlise da compatibilidade das leis ptrias com os tratados internacionais, o
que j era admitido pelo art. 105, , a, da CF/88, mesmo antes da EC n. 45/2004. Assim, se a lei
ordinria no contrariar a Constituio, mas sim um tratado internacional, ela no ser vlida, em razo
do controle de convencionalidade, que coadjuvante do controle de constitucionalidade, e pode ser feito
tanto pelos tribunais internacionais quanto pelos internos. (h, entretanto, corrente que defende que o
controle de constitucionalidade feito pelos tribunais internos, mas o controle de convencionalidade
realizado pelo tribunais internacionais)
Por fim, a diferena diz respeito apenas possibilidade de controle concentrado ou difuso de
convencionalidade. Se o tratado de direitos humanos for aprovado com o qurum do pargrafo 3 do art.
5 da CF, est sujeito ao controle concentrado (pelo STF) e difuso (por qualquer juiz) de
convencionalidade. Por outro lado, se o tratado de direitos humanos for aprovado com qurum inferior,
este sujeito apenas ao controle difuso de convencionalidade.
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260
Caros alunos, Tudo bem?
Vejam que a questo muito semelhante que caiu na prova do TRT8, aplicada apenas algumas
semanas antes, j abordada na rodada 310 do nosso curso, com base na qual fiz a sugesto de resposta.
Percebe-se, assim, como as questes se repetem ao longo dos concursos.
Lembrem-se de que, sobre o tema, o TST acrescentou recentemente o item V Smula 331.
Como a banca pediu expressamente, fundamental comentar sobre a doutrina e a jurisprudncia
sobre o assunto, focando no TST e na recente deciso do STF sobre o art. 71 da Lei n. 8.666/90.
Observem que a questo valia 1,5 ponto, o que significa que o candidato deve se dedicar a ela de
forma especial. Penso que o ideal seria no mencionar apenas os itens IV e V da Smula 331 do TST.
Para enriquecer a resposta, poderiam comentar algo mais sobre a jurisprudncia do TST sobre a
terceirizao Fico por aqui. Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A terceirizao a forma de prestao de servios pela qual o vnculo que antes se formava entre
o tomador de servios passa a ocorrer com relao a um terceiro, que se insere no processo produtivo.
niciou-se com o Decreto-lei n. 200/67, aplicvel Administrao Pblica, tendo havido posterior previso
nas Leis n. 6.019/74 e 7.102/83, referente aos servios de vigilncia.
No processo produtivo, pode-se dizer que a terceirizao decorrente de uma reestruturao que
foi consequncia do embate capital e trabalho. Por ela, foi necessria uma nova organizao com a
adoo de novas tcnicas de gerenciamento e de gesto, com a alterao da forma de prestao do
trabalho.
As maiores crticas que se tem contra a terceirizao o fato de ela precarizar as relaes de
trabalho, dizimar as categorias e quebrar a conscincia coletiva. Com efeito, h milhares de tomadores de
servios e isso dificulta a criao de boas clusulas de norma coletiva. Por outro lado, aduz-se que a
terceirizao teria como benefcios a obteno de servios mais especializados e de concentrao da
empresa na atividade-fim.
Conquanto no haja nenhuma regulamentao legal, a Corte Superior Trabalhista j pacificou, por
meio da Smula 331, a possibilidade de haver terceirizao na atividade-meio, caso em que h
responsabilidade subsidiria do tomador, desde que ele participe da relao processual e conste no ttulo
executivo judicial.
Por outro lado, se a terceirizao ocorrer na atividade-fim, haver a formao de vnculo
empregatcio diretamente com o tomador de servios, exceto se ele for a Administrao Pblica, em
razo da necessidade do concurso pblico.
Muito j se discutiu sobre o fundamento da responsabilidade subsidiria do tomador. Parte da
doutrina defende que seria ele estaria nas regras de responsabilizao extracontratual previstas no art.
927 do Cdigo Civil. Nesse sentido, o tomador de servios teria agido com culpa in eligendo, ao escolher
a empresa prestadora, bem como com culpa in vigilando, com relao fiscalizao do cumprimento da
legislao trabalhista.
Especificamente quanto responsabilidade subsidiria da Administrao Pblica, havia muita
discusso devido ao art. 71 da Lei n. 8.666/90 prever expressamente que no haveria qualquer
responsabilidade da Administrao Pblica no caso. Ocorre que, segundo a jurisprudncia, a
Administrao no poderia se eximir de sua responsabilidade, mormente porque a licitao exclui apenas
a culpa in eligendo.
Recentemente, entretanto, a Excelsa Corte reconheceu a constitucionalidade do dispositivo em
controle concentrado, com efeito vinculante. Entretanto, na votao, ficou estabelecido que isso no
significa a total iseno de responsabilizao do ente pblico.
O STF estabeleceu apenas a impossibilidade de se responsabilizar a Administrao pelo simples
fato de ter havido descumprimento da legislao por parte do prestador de servios. sso no impede,
todavia, a responsabilizao quanto ficar caracterizada a culpa in vigilando, hiptese em que a
Administrao Pblica seria responsabilizada, nos termos da legislao civil.
Nesse sentido , inclusive, a redao do novo item V da Smula 331 do TST, abarcando o
entendimento da Corte Suprema.
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Caros alunos, Tudo bem? Mais uma vez, o mandado de segurana volta a ser questionado em
concurso.
A questo era simples, mas muitos de vocs deixaram de apontar questes de extrema relevncia.
Com relao primeira pergunta, a discusso maior no a competncia da Justia do Trabalho
ou a funcional da Vara. O ponto principal a ser abordado a competncia territorial, pois a empresa est
sediada em Primavera do Leste, mas a autoridade coatora est sediada em Cuiab. O ponto chave, aqui,
dizer se competente a VT de Primavera do Leste ou uma das VTs de Cuiab. Se voc no abordou
essa questo, penso que a pergunta acabou no sendo respondida...
J no que tange segunda pergunta, o ponto central o confronto entre a exigncia de uma cota
de aprendizes e a proibio de trabalho perigoso aos menores de 18 anos. Se o candidato no abordar o
possvel confronto entre ambas as regras, ento a resposta tambm fica incompleta.
O ideal que, para enriquecer a resposta, o candidato comente sobre outros pontos importantes,
como os requisitos para a concesso de liminar ou as regras de fixao de competncia.
Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sugesto de resposta
O Mandado de Segurana ao que integra a jurisdio constitucional das liberdades. tida
como uma ao constitucional, de natureza civil, que tem por finalidade a proteo do exerccio do direito
lquido e certo no amparado por HC ou HD. Tendo, como mrito, a anlise da ilegalidade ou do abuso de
poder ( interessante ponderar isso, pois muitos acham que o mrito seria o direito lquido e certo,
quando, em verdade, a ilegalidade/abuso de poder que viola esse direito), o writ tem sua
regulamentao disposta na recente Lei n. 10.016/2009.
O direito lquido e certo aquele que no desperta dvidas e nem precisa ser aclarado por demais
provas, sendo a afirmao inequvoca sobre fato, caracterizadora de violao de direito amparado por
norma legal expressa. Acrescente-se que os documentos comprobatrios no podem ser objeto de
controvrsia ou alegao de falsidade. Reforce-se apenas que ele requisito que integra a inicial, no
sendo o mrito da demanda.
A competncia da Justia do Trabalho manifesta no caso, pois repousa no inciso V do art. 114 da
Constituio, uma vez que o seu objeto envolve matria afeta jurisdio trabalhista (inciso V).
Com relao competncia funcional, a sua fixao se d de acordo com a autoridade coatora.
Assim, a competncia ser do TRT se a autoridade for juiz de 1 ou de 2 grau ou servidor sob a sua
jurisdio do TRT. Ser do TST se a autoridade coatora for Ministro ou servidor sob a sua e, por
excluso, os demais casos so de competncia do juiz de 1 grau. (essa explicao era bem importante,
pois ela justifica a competncia da VT, e no do TRT)
Dessa forma, v-se que a competncia funcional da Vara do Trabalho.
Entretanto, pelas regras de competncia territorial, o writ deveria ter sido impetrado em uma das
Varas do Trabalho de Cuiab, pois l est sediada a autoridade coatora, que praticou o ato.
262
Havendo pedido de deferimento de tutela liminar, estar poder ser concedida se estiverem
presentes seus requisitos, quais sejam, a relevncia do fundamento e a possibilidade de ineficcia da
medida caso seja deferida a segurana apenas ao final (art. 7, , da Lei n. 12.016/2009). A exigncia de
relevncia de fundamento mais forte do que a fumaa do bom direito, sendo necessria, assim, prova
pr-constituda com alto grau de probabilidade de veracidade.
No caso presentes, apesar de a empresa estar includa na obrigao prevista no art. 429 da CLT,
em princpio, a liminar no deve ser deferida, uma vez que ausente se mostra a relevncia do
fundamento. (enquanto futuro juiz, o candidato deve sempre indicar qual requisito est faltando)
sso porque a regra celetista no contrasta com a proibio do art. 7, XXX, da Lei Maior. Com
efeito, a proibio de trabalho perigoso se aplica apenas aos menores de 18 anos, devendo-se recordar
que o aprendiz pode ter at 24 anos. Nada impede, portanto, que exista aprendizagem em ambiente
perigoso, desde que os aprendizes sejam maiores de 18 anos.
A contratao apenas de aprendizes com mais de 18 anos no configura, portanto, de tratamento
discriminatrio, mas apenas de obedincia a mandamento constitucional, compatibilizando a regra de
insero no mercado de trabalho com a proibio ligada sade do menor.
Acrescente-se, ainda, que o cumprimento da cota prevista no art. 429 da CLT deve abranger a
totalidade dos empregados da empresa, o que permite concluir que o uso da mo-de-obra dos aprendizes
pode ser reforado nos setores locais em que no h periculosidade no ambiente.
320 Qu!"#$ % 1I.0I.11
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Caros alunos, Tudo bem?
A questo no era muito complicada e tem um tema muito interessante Vejam que alguns pontos
eram fundamentais: teria que abordar como resolver a situao quando h mais de um agente insalubre
(no foi toa que a banca comentou sobre o rudo e o frio), bem como a questo da cumulao de
adicionais (abordando todos os argumentos contrrios ao art. 193, pargrafo 2, da CLT).
Ainda, a banca queria que o candidato comentasse como voc decidiria o pedido. O ideal seria
apontar exatamente qual adicional deferiria e quais seriam os critrios de condenao, principalmente a
base de clculo (no foi sem motivo que falaram que ele era eletricitrio, que tem base de clculo
diferenciada).
Particularmente, prefiro redigir a resposta na forma de uma sentena. Acho interessante porque
demonstraria para a banca uma "prvia" de como seria a sentena. como se o candidato demonstrasse
para a banca que j tem boa aptido para sentenciar.
apenas uma sugesto para responder de forma criativa. Normalmente eu respondo assim quando
a prova usa o verbo decidir.
O importante abordar todos os pontos. Vamos rodada! Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
a) Adicional de insalubridade
263
O adicional de insalubridade deve ser pago quando o empregado trabalha em situaes danosas a
sua sade, seja por agentes qumicos, fsicos ou biolgicos. Tal adicional deve ser pago apenas quando
as condies de insalubridade tm o condo de prejudicar a sade do trabalhador, independentemente
de dano efetivo. Dessa forma, o contato espordico e eventual com agentes insalubres no gera direito
ao recebimento do adicional.
O laudo pericial concluiu que o reclamante laborava em ambiente insalubre em razo do frio e do
rudo. Apesar de o juiz no estar adstrito ao descrito no laudo pericial, tendo ampla liberdade para formar
seu livre convencimento motivado (artigo 436 do CPC), entendo por correta a percia realizada.
O Sr. Perito, "longa manu do Juzo, bem explicou as reais circunstncias em que o trabalho era
prestado, o que mostrou a verdade real. Ademais, as partes no infirmaram seu valor probante em
momento algum.
Ainda, quando o ambiente insalubre em decorrncia de mais de um agente, deve ser
considerado o que confere o adicional em maior percentual, o que, no caso, seria 20%. (esse dado
muito importante, pois no foi sem motivo que a banca comentou sobre dois agentes insalubres. No caso,
ambos os agentes so classificados em grau mdio)
Dessa forma, defiro o pedido de adicional de 20% sobre o salrio mnimo.
Por ser habitual, o adicional integra a remunerao no perodo de sua percepo. Por isso,
compor ele a base de clculo das horas-extras (Smula 132, , TST), e defiro seus reflexos no aviso
prvio indenizado, 13 salrio, frias com 1/3 e de todos eles no FGTS com multa de 40%.
Quanto base de clculo, a Excelsa Corte editou a Smula Vinculante n. 4, estabelecendo a
inconstitucionalidade da adoo do mnimo para vantagens percebidas pelos empregados, ficando
tambm vedada a substituio da base de clculo pelo julgador. Em tal norte, entendo que, tal qual
decidido no recurso extraordinrio que embasou a redao da smula, o salrio mnimo deve ser adotado
como base de clculo, at que sobrevenha nova lei estabelecendo outro critrio para o clculo. sso
porque, na hiptese, foi adotada a tese da inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade, conforme
alguns julgados turmrios do TST e Reclamao n. 6830, de relatoria da Ministra Carmem Lcia.
(Penso ser muito importante comentar sobre base de clculo e, se possvel, sobre os reflexos. sso
demonstra conhecimento prtico)
b) Adicional de periculosidade
O laudo pericial concluiu que o reclamante no laborava em condies perigosas, uma vez que a
atividade por ele desenvolvida no est inserida no anexo 2 da NR 16. No caso, tal qual ocorrido no item
anterior, a empresa no logrou apontar fundamentadamente a razo pela qual a concluso judicial estaria
equivocada.
Dessa forma, condeno a reclamada a pagar ao reclamante adicional de 30% sobre todas as
verbas de natureza salarial (Smula 191 do TST) (esse detalhe importante, pois abrange a
particularidade dos eletricitrios), ficando tambm deferidos os mesmos reflexos do item anterior.
c) Cumulao
Prev o art. 193, 2, da CLT que no possvel o recebimento cumulado do adicional de
periculosidade e do de insalubridade.
Parte minoritria da doutrina defende que no recepo do dispositivo pela nova ordem
constitucional, uma vez que o art. 7, XX, da Lei Maior reconhece o direito ao recebimento dos
adicionais sem fazer qualquer ressalva de cumulao. Alm disso, o dispositivo de lei contraria
frontalmente a Conveno 155 da OT. Ademais, no haveria razo para se no pagar o adicional apenas
porque um empregado j recebe o outro.
Entretanto, conquanto perfilhe do entendimento minoritrio, ressalvo meu posicionamento para,
reconhecido o direito aos adicionais, determinar que o reclamante indique qual deles opta por receber,
quando da liquidao da sentena. (muitos juzes optam por deferir apenas um deles, o que seria mais
benfico no caso, o adicional de periculosidade. Se voc fizer assim, tem que dizer o motivo pelo qual
optou por aquele adicional e, de qualquer forma, analisar a pertinncia de ambos os adicionais pois o
reconhecimento de um deles pode ser reformado pelo tribunal.)
321 Qu!"#$ % 25.0I.11
264
=)(( "*#",RS* A "uia28 > 0ato %rosso A0? de junho de 2044
Caros alunos, Tudo bem?
A questo dessa semana aborda um tema bastante controverso na jurisprudncia, que a
possibilidade de realizao de revistas ntimas.
Mais uma vez, reitero que sempre que se fizer remisso limitao de um direito fundamental por
outro direito fundamental, o candidato deve falar sobre o princpio da proporcionalidade.
No se esqueam de comentar sobre as revistas e diferenciar, na jurisprudncia, a diferena entre
a revista feita no corpo e nos pertences dos funcionrios. Seria importante falar tambm do art. 373-A da
CLT e sua aplicao aos homens tambm.
Fiz maiores comentrios ao longo da rodada. Um abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Dentre os direitos fundamentais consagrados na Constituio Federal, encontra-se o da proteo
intimidade. Trata-se de direito fundamental de 1 dimenso, que vincula tanto o Estado quanto os
particulares, estes ltimos em decorrncia da eficcia horizontal dos direitos fundamentais.
Por outro lado, no h negar que o patro tambm tem consagrado o seu direito fundamental
propriedade, que tambm irradia eficcia nos planos vertical e horizontal. Com o objetivo de proteg-lo,
alguns empregadores procedem revista ntima dos seus empregados, com a nica finalidade de
verificar se eles levam consigo objetos de propriedade da empresa.
A revista ntima traz, assim, uma limitao ao direito fundamental intimidade do empregado, em
nome da proteo ao direito fundamental propriedade do empregador. J proibida para as mulheres
no art. 373-A, V, da CLT, dispositivo este que tambm deve ser aplicados aos homens (Enunciado 15 da
1 Jornada de Direito Material e Processual da ANAMATRA) Segundo parte da doutrina, a revista ntima
abrange no apenas aquela feita no corpo do empregado, mas tambm a que realizada em bolsas e
seus pertences, pois os empregados devem expor pertences pessoais, que revelam detalhes de sua
intimidade.
Por se tratar de limitao a direito fundamental em razo da proteo a outro direito fundamental, a
questo deve ser solucionada pela ponderao dos valores, por meio da adoo do princpio da
proporcionalidade. Este, por sua vez, pressupe uma anlise trifsica, pelos subprincpios da adequao,
da necessidade e da proporcionalidade.
Assim, em um primeiro momento, deve o juiz verificar se a medida adequada apta para proteger
o bem jurdico a ser tutelado, que, no caso, a propriedade do empregador.
Aps, verifica-se a necessidade da medida de limitao, ou seja, se ela imprescindvel para se
alcanar o objetivo de proteo ao bem tutelado, fazendo-se uma anlise comparativa.
Por fim, checa-se a existncia de um equilbrio entre os benefcios que se obtm com a proteo
do direito, valor ou fim que motiva a limitao ao direito fundamental e os prejuzos que derivem para o
direito de quem sofreu a limitao. sso significa que a limitao deve trazer mais benefcios para a
coletividade do que prejuzos para outros bens e valores em conflito.
Como regra geral, apesar de a revista ntima ser adequada para a proteo propriedade do
empregador, em uma anlise axiolgica ou valorativa, constata-se que ela traz maiores prejuzos
intimidade da coletividade dos trabalhadores do que o benefcio a ser obtido na preveno de pequenos
furtos.
A questo a ser analisada em cada caso concreto se h outros meios que, alm de adequados e
necessrios, guardam mais equilbrio nessa anlise valorativa, como a instalao de cmeras de
segurana para fiscalizar se alguns empregados cometem pequenos furtos.
Por fim, vale salientar que a jurisprudncia tem admitido a revista nos pertences dos empregados,
mormente quando realizada sem discriminao, com todos os empregados da empresa, e por pessoas do
mesmo sexo (a propsito, RR 311400-23.2007.5.09.0872, rel. Min. Maria Cristina Peduzzi, DEJT
16/04/2010).
265
322 Qu!"#$ % 01.09.11

Caros alunos, Tudo bem?
Interessante a pergunta, no? Na verdade, penso que ela era muito importante na prova, pois ela
demonstra como voc, enquanto candidato, pensa da realidade de vida e da postura de um juiz. Acredito
que a resposta aqui influenciaria muito a banca.
Em primeiro lugar, no se esqueam que de a imparcialidade no se confunde com a
neutralidade. Isso j est bem pacificado e, dessa forma, penso que o candidato no poderia dizer que,
ao levar em considerao seus valores e crenas, o juiz seria parcial. Na verdade, ele continua parcial
(at prova em contrrio), mas ele deixa de ser neutro.
A questo principal aqui analisar o embate entre a razo e a emoo, ou seja, verificar a medida
do equilbrio entre ambos. Digo isso porque, com todo o respeito aos que defendem o contrrio, penso
ser difcil defender que o juiz no fica sugestionado a toda a sua experincia de vida e aos valores,
crenas e ideologias. Ora, no seria exatamente em decorrncia dessa influncia que, em nossa rea,
dividimos os juzes em "pr-empregado" e "pr-empregador"? Se a emoo no interferisse na razo,
todos decidiriam de forma igual, pois seramos como computadores aplicando regras de silogismo.
No quero mudar a opinio de ningum, mas apenas demonstrar que, na resposta, candidato
teria que reconhecer esse embate e a necessidade de se buscar um equilbrio. Ainda que se defenda que
o juiz no pode se influenciar, a questo deve ser debatida, pois essa anlise que est sendo cobrada
da banca.
interessante tambm comentar sobre o caso concreto em comento, pois, se assim no o fosse,
a questo poderia ter se resumido ao 2 pargrafo. O que quero dizer que, se a banca se preocupou em
formular um caso, ento voc deve coment-lo.
Fiz a sugesto de resposta com base na obra de Jlio Csar Bebber "Processo do trabalho:
adaptao contemporaneidade", em cuja primeira parte feita uma tima anlise de como o juiz deve
pensar o processo e o direito. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sugesto de resposta
Apesar de, tradicionalmente, se dizer que o juiz deve ser imparcial, o pensamento moderno prega
que o juiz no neutro. sso significa que a neutralidade axiolgica difcil de ser atingida, pois toda
266
pessoa dotada de valores e crenas que interferem em seu trabalho. A idia contrria se restringe,
assim, poca do iluminismo, em que a razo preponderava sobre a emoo, que era excluda da
deciso.
Entretanto, deve-se buscar um equilbrio entre a razo e a emoo, pois, dessa forma, evita-se a
viso de que a norma deve ser cegamente obedecida (culto razo), bem como a de que o agir pode ser
inconseqente (culto emoo). (No sentido do equilbrio entre a razo e a emoo, temos Leonardo
Boff, John Sanford, Eduardo Bittar e Guilherme Assis Almeida)
Com efeito, a partir do momento em que o direito feito pelo homem e para o homem, no h
negar que ele deve ter contedo humano e, assim, as influncias axiolgicas, ideolgicas e religiosas do
juiz pesam sobre a sua deciso.
A tcnica e o silogismo no podem prevalecer sozinhos e soberanos sobre a moral e a justia.
por tal motivo que o juiz, enquanto ser humano, deve se indignar e se rebelar contra a justia, se
comprometer com as conseqncias de sua deciso, se aproximar das pessoas e exercitar a empatia.
(Nesse sentido Jlio Csar Bebber)
Alis, Aristteles j dizia que o juiz deve ter uma experincia intuitiva para bem resolver o caso
concreto, ponto em que corroborado por Santo Toms de Aquino, para quem o bom julgamento
aquele que combina a racionalidade com a sensatez. Assim tambm a doutrina de Calamandrei, que
lembra que, alm de juiz, o julgador tambm cidado e vive em sociedade, com ela formando vnculos.
No sem razo que muitos afirmam que, em alguns casos, o juiz forma a sua convico,
intuindo a sua deciso com base naquilo que acha justo, para depois procurar os argumentos jurdicos
que fundamentam a sua soluo. (Nesse sentido o socilogo Karl Llewellyn e Luis Ricasns Siches)
Entretanto, o justo equilbrio entre a razo e a emoo deve ser buscado de forma consciente,
pois, ao proferir sua deciso, o juiz deve ter em mente os fatores que podem influenciar a sua deciso,
pois apenas assim poder agir sem distores.
No caso concreto, inegvel que a moral e a religio condenam a prtica de sexo explcito em um
teatro. Entretanto, a atividade de explorao de firmes pornogrficos permitida no nosso pas, tanto que
eles so vendidos normalmente aos maiores de idade. O caso se diferencia, portanto, dos apontadores
de jogo do bicho ou dos exploradores da prostituio alheia, pois tais condutas so tipificadas como
ilcitos penais.
Dessa forma, ao permitir que o juiz rejeite o pedido de vnculo empregatcio em uma atividade
moralmente reprovvel, porm legal, estar-se- colocando a emoo na frente da razo. Poder haver,
assim, crticas do ponto de vista do equilbrio buscado entre elas. (Vejam que sempre indicado no
criticar ferrenhamente o posicionamento em sentido contrrio. No caso, se a banca entende que o vnculo
deveria ser rejeitado, no se sentir ultrajada, pois a redao do texto foi respeitosa)
V-se, portanto, que o juiz no pode se despir totalmente dos seus sentimentos para proferir a sua
deciso, pois o julgamento tcnico e pautado apenas no silogismo acaba cedendo lugar s influncias
dos sentimentos, da religio, da ideologia, dos dogmas, dos preconceitos, dos valores, dos vnculos
familiares e pessoas, bem como da posio econmica, social e poltica do juiz.
323 Qu!"#$ % 0I.09.11

267
Caros alunos,Tudo bem?
Pelo visto, vocs se prepararam muito para a prova do TRT da 2 Regio... Apenas 5 respostas
foram enviadas!
Espero que o sacrifcio tenha valido a pena e que estejam todos prontos para a prova dissertativa
rs.
A questo foi interessante, aparentemente fcil, mas, para quem no tinha o Estatuto da Terra
para consultar, haveria maior dificuldade.
Fiz a sugesto de resposta baseada no livro da Alice Monteiro de Barros e da Vlia Bomfim
Cassar.
A resposta padro seria conceituando a parceria e dando as suas caractersticas, apontando como
diferenciar a parceria fraudulenta para, ao final, ponderar que a jurisprudncia admite dois contratos.
Entretanto, penso que, para destacar a resposta, o candidato deveria apresentar algo a mais, como a
diferenciao entre os diversos contratos civis agrcolas e tambm o contrato misto previsto no art. 12 da
Lei do Rural, comentado por Vlia em sua obra.
Fiz maiores comentrios ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sugesto de resposta
O contrato de parceria rural aquele em que ocorre a cedncia de um determinado imvel rural,
por tempo determinado ou no, para que nele seja desenvolvida a explorao de atividade agrcola,
pecuria, agroindustrial, extrativa vegetal ou mista, bem como cria, recria, invernagem, engorda ou
extrao de matrias-primas de origem animal, mediante diviso isolada ou cumulativa de partilha,
isolada ou cumulativamente dos lucros e prejuzos (cf. Lei n. 11.443/2007, que alterou o art. 96 do
Estatuto da Terra).
Difere-se do arrendamento rural, porque, neste, h apenas a cedncia do imvel para uso e gozo
de outrem, que pagar, em contrapartida, um aluguel mensal pela explorao de atividade agropecuria.
V-se, assim, que o contrato de parceria no exige a pessoalidade, at mesmo porque os
parceiros so scios que dividem tanto os lucros quanto os prejuzos, no havendo, ainda, a
subordinao jurdica. O art. 96 da Lei n. 4504/64 tambm estabelece o respeito ao prazo mnimo de 3
anos, assegurado o direito concluso da colheita pendente. Ainda, as despesas com tratamento e
criao de animais correm por conta do parceiro tratador e criador, sendo a participao do proprietrio
nos lucros regulada pelo inciso V do dispositivo.
A fraude poder ser reconhecida, entretanto, quando se constatar que o proprietrio do imvel
exerce, de fato, poder de mando sobre o seu parceiro, dirigindo e fiscalizando a atividade agropecuria da
parceria, bem como quando se constata que o percentual do parceiro no proprietrio mais se assemelha
remunerao para ao empregado rural.
Nessa hiptese, deve ser aplicado o art. 9 da CLT, reconhecendo-se a nulidade do vnculo civil,
com a posterior declarao do vnculo de emprego entre as partes.
Caso as caractersticas de cada contrato estejam presentes, a jurisprudncia tem admitido a
cumulao de um contrato de trabalho com o contrato de parceria rural e, em consequncia, tambm o de
parceria com o de prestao de servios.
Formalmente, o art. 12 da Lei n. 5.889/73 c/c art. 25 do Decreto n. 73.626/74 permite a
entabulao de contrato misto, que trata da coexistncia de contrato de emprego rural com a pactuao
de parceria, ou de outra forma de natureza civil, como o arrendamento. Ainda que envolvendo as mesmas
partes, o contrato diz respeito especificamente prtica de cultura secundria ou intercalar, no podendo
os lucros ou prejuzos do contrato civil interferir na remunerao advinda do contrato de trabalho.
Por fim, vale ponderar que h, entretanto, a particularidade de que a responsabilidade trabalhista
recair apenas sobre o empregador, na hiptese de ser necessria a contratao de safristas para
auxiliar na produo da cultura secundria abrangida pelo contrato de parceria (art. 25, 1, do Decreto
n. 73.626/74).
32< Qu!"#$ % 15.09.11

268
1. Determinada empresa bancaria, percebendo que seus empregados excedentes de cargo de
confiana estavam sendo atrados por outras empresas do mesmo ramo, em funo da defasagem
salarial, resolveu criar uma gratificao varivel, cuja finalidade era adequar os salrios de seus
empregados s variaes de mercado, desta forma evitando a sada de seus melhores quadros. Esta
gratificao consistia no pagamento de valores mensais ao trabalhador, sempre que o seu salrio
contratual, a englobada a gratificao de funo (CLT, 224, 2 ), estivesse aqum da mdia de
mercado, aferida esta por ndice especfico e previamente conhecido. Diante dessa situao ftica
pergunta-se:
a) possvel uma gratificao salarial nesse moldes, condicional ( CC, 121), sem um valor
prefixado e sem a certeza de que esse valor ter incidncia em todos os meses de vigncia do contrato?
b) A supresso definitiva dessa gratificao seria possvel? Em que situao? Aplica se ao caso
em anlise os termos da Smula/TST 372?
O teor da Smula o seguinte:
GRATFCAO DE FUNO. SUPRESSO OU REDUO. LMTES
- Percebida a gratificao de funo por dez ou mais anos pelo empregado, se o
empregador, sem justo motivo, revert-lo a seu cargo efetivo, no poder retirar-lhe a gratificao tendo
em vista o principio da estabilidade financeira.
Mantido o empregado no exerccio da funo comissionada, no pode o empregador reduzir o
valor da gratificao.
Caros alunos, Tudo bem?
Interessante a questo, no?
Observem a forma como a pergunta foi feita e vejam que a banca j se inclinava pela possibilidade
de fixao de tal gratificao. Ora, para perguntarem se ela pode ser suprimida, pressupe-se que ela
pode ser instituda.
Vi que nem todos comentaram sobre o art. 468 da CLT e a Smula 51 do TST, o que, a meu ver,
seria muito importante. Fiz maiores comentrios ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sugesto de resposta
A gratificao corresponde ao valor pago ao empregado como forma de estimular o exerccio de
uma funo, bem como para remunerar certa situao ou o exerccio de uma determinada funo.
Ela ter natureza remuneratria quando for paga habitualmente, como a gratificao por exerccio
da funo de confiana. Por outro lado, ter natureza indenizatria a gratificao no habitual, tal qual
aquela paga ao funcionrio do ms, caso em que ela objetiva premiar o funcionrio e incentiv-lo a
trabalhar com mais dedicao.
Por se tratar de salrio condio, a gratificao s ser paga quando o empregado preencher os
requisitos para o seu recebimento, podendo ela ser instituda por lei ou por ajuste direto entre as partes.
No caso em anlise, ela foi espontaneamente dada pelo empregador, porm o seu pagamento fica
condicionado percepo de salrio inferior mdia do mercado. sso, por si s, no retira a validade do
pagamento, tendo em vista que, apesar de no ser certo o seu pagamento, foram estabelecidos critrios
fixos para a sua hiptese de incidncia e o clculo do valor devido.
V-se, ainda, que se trata de verba de natureza salarial, no podendo, portanto, ser suprimida por
aqueles que j a recebem, sob pena de configurao de alterao contratual ilcita (art. 468 da CLT).
Nada impede, entretanto, que a empresa retire o benefcio dos novos funcionrios, porm deve ser ele
mantido dos funcionrios contratados sob a gide do seu pagamento (Smula 51 do TST).
Entretanto, por se tratar de gratificao atrelada ao exerccio de funo de confiana, deve ser
aplicado o pargrafo nico do art. 468 da CLT, permitindo-se a sua supresso se o empregado deixar de
exercer a funo de confiana. Nesta ltima hiptese, tambm deve ser aplicada a Smula 372 do TST,
ou seja, caso o empregado incorpore a funo de confiana, deve tambm ter incorporado o direito de
adequao do salrio mdia do mercado, para que no seja violado o princpio da estabilidade
financeira.
325 Qu!"#$ % 22.09.11
269

Caros alunos, Tudo bem
A questo da rodada no foi muito complicada, mas exigia conhecimento de execuo.
Em primeiro lugar, observem a ordem das questes formuladas. Em verdade, no precisaria
responder a questo c para se chegar a resposta da pergunta a. Digo isso porque muitos alunos
disseram que no haveria problemas na penhora, pois o crdito trabalhista privilegiado. Cuidado com
isso. A expropriao pode ser feita por qualquer juzo que tenha feito a penhora. O privilgio do crdito
ponto a ser analisado posteriormente.
Voc at poderia comear respondendo pela letra c, pois a diviso nos tpicos no obrigatria.
Entretanto, observe que o fundamento da letra a no deve ser o fato de o crdito ser trabalhista.
Alm disso, e principalmente na 2 pergunta, no se esqueam de colocar todas as correntes
sobre o tema, ok? Maiores consideraes foram feitas ao longo da rodada. Grande abrao! Renato
Sabino.
Sugesto de resposta
cedio que a penhora o ato de constrio de bem do devedor para satisfazer uma dvida
exigvel aps a sua expropriao. Prevista no art. 883 da CLT, tem ela, como efeitos materiais e
processuais, a ineficcia dos atos de disposio, a mudana da posse, que passa a ser do depositrio, a
perda do direito de fruio dos frutos, a individualizao do bem no patrimnio do executado, bem como a
270
obrigatoriedade de conservao do bem pelo depositrio e o direito de preferncia do credor pelos bens
penhorados (art. 612 do CPC).
(como a banca fez uma limitao em 30 linhas, o ideal fazer uma introduo bem sucinta)
Quando h pluralidade de credores de um mesmo devedor, nada impede que todos eles efetuem
penhoras em um nico bem, com o objetivo de garantir o pagamento. Nesse caso, o fator determinante
para se verificar a preferncia para pagamento, definir a qualidade dos privilgios dos crditos.
Nessa linha, a rapidez do juzo exeqente no trar interferncia, ou seja, possvel que o
exeqente do processo em que foi feita a expropriao no seja aquele que, ao final, ficar com o
dinheiro. Como exemplo, apesar de um leilo ser feito na Justia Comum Estadual, o seu produto pode vir
a ser revertido para determinado processo trabalhista, em decorrncia do carter privilegiado salarial do
crdito laboral.
Dessa forma, verifica-se que o leilo trabalhista pode ser feito antes mesmo do leilo cvel no
processo que originou a primeira penhora. sso porque a venda do bem pode ser feita por qualquer um
dos juzos em que foi realizada a penhora, ficando a soluo da qualidade dos crditos para momento
posterior. (vejam que eu no precisei analisar qual crdito o privilegiado para responder a pergunta)
Com relao ao concurso de credores, previsto no art. 711 do CPC, parte da doutrina entende ser
de competncia do juiz que primeiro efetuou a penhora. Por outro lado, defende-se a competncia do
juzo no qual os crditos privilegiados esto sendo executados. Entendemos, por outro lado, que a
competncia do juzo no qual foi feita a venda judicial, pois a ele competir dar o destino correto ao
produto da venda.
Exceto na primeira corrente acima exposta, a competncia ser do juzo trabalhista. sso porque l
foi feita a expropriao, bem como os crditos trabalhistas gozam de privilgio superior ao da obrigao
propter rem. Esta se caracteriza por acompanhar o bem, mas no lhe d privilgio superior ao do crdito
trabalhista. Tanto o que o art. 85 da Lei de Falncias erigiu a condio superprivilegiada os crditos
trabalhistas at 150 salrios mnimos, limitao esta que no se aplica ao caso, pois apenas atinentes s
hipteses reguladas na legislao especial.
327 Qu!"#$ % 0=.10.11
271
Prezados Alunos, boa noite!
272
Como esta a primeira rodada da qual participo, gostaria de fazer uma pequena apresentao
para que vocs conheam um pouco do caminho por mim percorrido para chegar onde estou hoje, me
colocando desde logo disposio para auxili-los no que estiver ao meu alcance.
Sou Juza Substituta do Trabalho do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio (So Paulo),
aprovada em 17 lugar no XXXV Concurso da Magistratura. Formada pela Faculdade de Direito da
Universidade Presbiteriana Mackenzie (turma do 1 semestre de 2002) e com ps-graduao "lato sensu,
especializao em Direito Penal, pela Escola Paulista da Magistratura (do Tribunal de Justia do Estado
de So Paulo) e ps-graduao "lato sensu em Direito do Trabalho pela Pontifcia Universidade Catlica
de So Paulo PUC/SP.
Estudei durante exatos dois anos e cinco meses at tomar posse em 14.06.2010, tendo prestado
aproximadamente dez concursos, dos quais cheguei prova de sentena em seis e fase oral em dois.
Fui reprovada na prova oral do TRT da 9 Regio (Paran) e posso dizer que isso me ajudou em muito a
alcanar o meu objetivo. Explico.
Existem momentos na vida em que temos duas opes: ou colocamos a culpa em fatores
externos, no amigo, no vizinho, na famlia que no ajuda etc. (e olha que naquele momento eu tinha
motivo de sobra para me "revoltar, afinal foram 14 reprovados em 27 candidatos, porcentagem nunca
vista antes) ou "apontamos o dedo para ns mesmos e descobrimos o que estamos fazendo de errado,
onde podemos melhorar. Foi o que eu fiz e, para resumir a conversa, fui em busca do equilbrio
necessrio para alcanar uma meta to importante como essa (um sonho de criana, na verdade).
Fica como mensagem para vocs que no desistam e que busquem, cada um individualmente, o
que est faltando. Posso assegurar-lhes que sem conhecimento ningum passa, mas tambm sem
autoconfiana, equilbrio emocional o candidato pode ser brilhante, uma "enciclopdia, mas tambm no
passar. E, assim, aqui est a razo de ter mencionado a vocs a minha colocao no concurso (17
lugar de 34 candidatos aprovados)... hoje a minha colocao no faz diferena alguma, sou to juza
quanto o primeiro lugar ou o ltimo lugar do meu concurso, porm para mim ela tem um significado, ela
demonstra exatamente o meio termo, o equilbrio que eu tanto busquei. Uma questo de simbologia, nada
mais.
Bom, superando a apresentao, que j no foi to breve (rs), passemos questo da rodada
desta semana.
Quanto ao texto que elaborei como sugesto de resposta quero que saibam que na verdade
trata-se de um "norte, um roteiro para que possam estudar. Na hora da prova necessariamente no tero
que lembrar de cada detalhe, ou s vezes estaro to bem preparados para aquela questo especfica
que lembraro de outros. Por exemplo, costumo transcrever os artigos de lei, mas somente com o intuito
de melhor elucidar a questo (fica mais fcil para vocs entenderem a resposta), mas claro que no faro
isso na hora da prova, no d tempo e desnecessrio!!! Se fizerem isso perdero tempo de prova (algo
muito precioso) e parecer que no sabem a resposta e esto querendo "encher linguia! Apenas citem o
artigo.
Quanto tabela que eu deixei abaixo, tambm claro que no tenho a pretenso que a faam
durante a prova, mas como se trata de material meu de estudo (muitas vezes aproveitarei este material)
achei interessante coloc-la para melhor visualizarem a questo e cada um redigir ao seu modo.
No que diz respeito redao, procurarei respeitar o estilo de escrita de cada um (isso algo
muito particular), mas sempre sugerindo outras opes que me parecerem melhor (no vejam como uma
crtica).
Agora entrando especificamente na questo da rodada, de um modo geral ela no estava difcil,
especialmente quanto ao item "a que demandava uma resposta doutrinria acerca da diferena entre os
efeitos da coisa julgada nas aes individuais e nas aes coletivas e ao item "b.1 que pressupunha a
abordagem da responsabilidade passiva decorrente do grupo econmico e cancelamento da Smula n
205 do C. TST.
Vi com maiores restries as respostas ao item "b.2, posto que, muito embora a grande maioria
de vocs tenha falado das nuances do art. 104 do Cdigo de Defesa do Consumidor (que expressamente
diz que a ao coletiva no induz litispendncia para a ao individual), ningum abordou corretamente o
fato de que as demandas j estavam em fase de liquidao/execuo, o que, no meu entender, atrai a
concluso que havia sim litispendncia / coisa julgada. sto porque a doutrina que defende a inexistncia
de litispendncia entre a ao coletiva e a ao individual o faz sob o argumento de que as partes no
so as mesmas, pelo fato de que na ao coletiva o legitimado ativo no est individualizado, trata-se de
substituto processual. No entanto, na fase de liquidao da ao coletiva, diga-se, liquidao por artigos,
h a individualizao das partes beneficiadas pela sentena, de modo que quando individualizados, os
dois trabalhadores que possuam demanda individual (j com trnsito em julgado, posto que em fase de
execuo) sero as mesmas partes nas duas demandas (coletiva e individual). Possvel, portanto, falar
agora que as aes eram idnticas (mesmas partes, mesma causa de pedir e mesmo pedido), sendo que
a ao individual, no tendo sido suspensa para aguardar o desfecho da ao coletiva, faz coisa julgada
quando em cotejo com a ao coletiva.
Vejamos o que diz a respeito Carlos Henrique Bezerra Leite (http://www.ambito-
juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=6027. Acesso em 17/10/2011):
273
"Ademais, na fase de conhecimento da ao coletiva para tutela de interesses individuais
homogneos vedado apreciar o pedido individual dos substitudos, tendo em vista que
sentena ser obrigatoriamente genrica (CDC, art. 95), o que somente poder ocorrer na
liquidao a ttulo individual, que preferencial (CDC, arts. 97, 98, 2, I, 99 e 100). dizer,
somente no processo de liquidao de sentena por artigos, a, sim, poder o ru alegar
litispendncia ou coisa julgada se existir ao individual ajuizada anteriormente pelo liquidante
individual na ao coletiva." (destaquei)
ndependentemente do caminho seguido na resposta, a concluso ser a mesma, qual seja, que
o requerimento da empresa r de excluso dos dois trabalhadores da liquidao da sentena coletiva
deve ser acolhido. Parece-me que quem respondeu pela negativa no teria acertado a questo.
Vamos ao que interessa! Um abrao,
Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de "resposta:
No processo coletivo, considerando os interesses metaindividuais tutelados, a regra clssica da
coisa julgada contida no Cdigo de Processo Civil, particularmente no que tange ao art. 472, no se
adapta s exigncias e peculiaridades relativas aos interesses defendidos na ao coletiva,
principalmente concernente aos limites subjetivos da sentena. Assim, nas aes coletivas, a coisa
julgada material rompe as barreiras formadas pelos prprios litigantes formais do processo de
conhecimento, para alcanar terceiros (a prpria coletividade), se formando de acordo com as regras do
artigo 16 da Lei de Ao Civil Pblica (Lei n 7.347/1985) e artigos 103 e 104 do Cdigo de Defesa do
Consumidor (Lei n 8.078/1990). Vejamos o que diz cada um dos artigos mencionados:
Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do
rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese
em que qualquer legitimado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de
nova prova.
Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far coisa julgada:
I - erga omnes, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese
em que qualquer legitimado poder intentar outra ao, com idntico fundamento valendo-se de
nova prova, na hiptese do inciso I do pargrafo nico do art. 81;
II - ultra partes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, salvo improcedncia por
insuficincia de provas, nos termos do inciso anterior, quando se tratar da hiptese prevista no
inciso II do pargrafo nico do art. 81;
III - erga omnes, apenas no caso de procedncia do pedido, para beneficiar todas as vtimas e
seus sucessores, na hiptese do inciso III do pargrafo nico do art. 81.
1 Os efeitos da coisa julgada previstos nos incisos I e II no prejudicaro interesses e direitos
individuais dos integrantes da coletividade, do grupo, categoria ou classe.
2 Na hiptese prevista no inciso III, em caso de improcedncia do pedido, os interessados
que no tiverem intervindo no processo como litisconsortes podero propor ao de indenizao
a ttulo individual.
3 Os efeitos da coisa julgada de que cuida o art. 16, combinado com o art. 13 da Lei n 7.347,
de 24 de julho de 1985, no prejudicaro as aes de indenizao por danos pessoalmente
sofridos, propostas individualmente ou na forma prevista neste cdigo, mas, se procedente o
pedido, beneficiaro as vtimas e seus sucessores, que podero proceder liquidao e
execuo, nos termos dos arts. 96 a 99.
4 Aplica-se o disposto no pargrafo anterior sentena penal condenatria.
Art. 104. As aes coletivas, previstas nos incisos I e II e do pargrafo nico do art. 81, no
induzem litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos da coisa julgada erga omnes ou
ultra partes a que aludem os incisos II e III do artigo anterior no beneficiaro os autores das
aes individuais, se no for requerida sua suspenso no prazo de trinta dias, a contar da
cincia nos autos do ajuizamento da ao coletiva.
As regras previstas nos artigos acima transcritos podem ser resumidas atravs do quadro a
seguir:
274
nteresses/direitos S3"3A' %
&+$0%?30)'
S3"3A' %
)7&+$0%?30)' &$+
5'/"' % &+$,'!
S3"3A' %
)7&+$0%?30)' &$+ $u"+$!
7$"),$!
D)5u!$!
Eficcia erga omnes,
beneficiando inclusive
os interessados
individuais
Sem eficcia erga
omnes (possveis novas
ACP: idntico
fundamento, mas com
nova prova)
Eficcia erga omnes,
apenas em relao aos
legitimados ativos para a
ACP (possveis, portanto,
aes individuais)
C$/"),$!
Eficcia ultra partes,
limitadamente ao
grupo, categoria ou
classe
Sem eficcia ultra
partes
Eficcia ultra partes, apenas
com relao aos
legitimados ativos para a
ACP
I3%),)%u')!
;$7$g?3$!
Eficcia erga omnes
para beneficiar vtimas
e sucessores
Sem eficcia erga
omnes
Sem eficcia erga omnes
Obs.: a redao do art. 16, LACP que diz que a sentena coletiva far coisa julgada "nos limites da
competncia territorial do rgo prolator, infeliz e incua, pois confundiu os "limites da coisa julgada
com "competncia territorial, esquecendo-se de que nas aes coletivas a competncia do juzo do local
do dano de natureza absoluta (art. 2, LACP), e no territorial. Alm disso, os direitos difusos e coletivos
tm como principal caracterstica a indivisibilidade quanto sua existncia e reparao dos danos que
lhes venham a ser provados, no sendo possvel dividir esses interesses por "territrios. Logo, a
sentena coletiva proferida por um juiz da base territorial, da qual emergiu o dano, lanar seus efeitos
erga omnes para todas as localidades onde o dano se refletir, evitando-se, portanto, o ajuizamento de
aes coletivas com o mesmo objeto e causa de pedir em vrias localidades, eliminando-se o risco,
inclusive de decises contraditrias sobre o mesmo fato.
Ademais, as aes coletivas 3#$ )3%u*7 /)")!&3%?30)' &'+' '! 'AU! )3%),)%u')!. No
entanto, os efeitos da coisa julgada erga omnes ou ultra partes 3#$ beneficiaro os autores das aes
individuais, se no for por eles requerida sua suspenso no prazo de 30 dias, a contar da cincia nos
autos do ajuizamento da ao coletiva (art. 104 do Cdigo de Defesa do Consumidor).
Especificamente quanto ao requerimento do Ministrio Pblico do Trabalho de incluso no polo
passivo da execuo de empresa do mesmo grupo econmico da r, considerando que comprovada a
existncia do grupo econmico, acolheria o pedido, com fundamento no artigo 2, pargrafo segundo da
Consolidao das Leis do Trabalho que reza que "sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora,
cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de
outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os
efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das
subordinadas".
mportante notar que tal entendimento restou corroborado aps o cancelamento da Smula n
205 do C. Tribunal Superior do Trabalho, no sendo mais necessrio que a empresa pertencente ao
grupo econmico tenha participado da fase de conhecimento da ao trabalhista (no necessrio que
conste do ttulo executivo judicial como devedora).
Quanto ao requerimento formulado pela empresa r de excluso da liquidao de dois
trabalhadores que, embora tenham trabalhado no perodo e na funo indicados na sentena, moveram
aes individuais com o mesmo objeto, ambas j em fase de execuo, nas quais a empresa foi
condenada a pagar a cada um deles 40 minutos extras por dia e adicional de insalubridade em grau
mximo, tambm deve ser acolhido, pelas razes abaixo demonstradas.
Pela inteligncia do artigo 104 do Cdigo de Defesa do Consumidor, os trabalhadores que
ingressaram com a ao individual no sero alcanados pelos efeitos da coisa julgada da ao coletiva,
pouco importando que o resultado desta seja diverso do resultado da ao individual, na medida em que
assumiram os riscos de eventual improcedncia ou resultado diverso na ao particular ao no
requererem a sua suspenso.
Observo que, no obstante o art. 104 do Cdigo de Defesa do Consumidor faa expressa
meno s aes coletivas previstas nos incisos e e do pargrafo nico do art. 81 (direitos difusos e
coletivos), entendo pelo seu cabimento tambm para o caso dos direitos individuais homogneos, at
mesmo porque mais adiante este mesmo artigo fala em "efeitos da coisa julgada erga omnes ou ultra
partes a que aludem os incisos II e III do artigo anterior no beneficiaro os autores das aes
individuais", o que nos remonta aos direitos coletivos e individuais homogneos.
275
Assim, na hiptese de haver duas aes em trmite - ao coletiva e ao individual -, o art. 104
do Cdigo de Defesa do Consumidor oferece duas opes ao demandante a ttulo individual, o qual
poder, ou no, se beneficiar da coisa julgada favorvel que se formar na ao coletiva, conforme a
opo que escolher.
Caso o demandante a ttulo individual queira dar prosseguimento sua ao,
concomitantemente com a ao coletiva, no poder servir-se dos efeitos da sentena, beneficiando-se
da coisa julgada que se formar nesta. Se a ao coletiva for julgada procedente ou improcedente, os
efeitos da sentena, mesmo com o seu trnsito em julgado, no afetar a sua demanda, no obstante
possuir seus efeitos erga omnes ou ultra partes (art. 103, a , c/c seus 1 e 2, CDC). Este o risco
que o demandante a ttulo individual deve suportar, por no haver pedido a suspenso de seu processo,
at a formao da coisa julgada nos autos da ao coletiva.
Entretanto, se o autor a ttulo individual preferir, poder requerer a suspenso de seu processo,
no prazo de 30 dias a contar da cincia, nos autos, do ajuizamento da ao coletiva. Na hiptese de
requerer a suspenso, o autor ser beneficiado pela coisa julgada favorvel que se formar na ao
coletiva, e se a coisa julgada que se formar lhe for desfavorvel, no ser atingido pela mesma, podendo
prosseguir normalmente com a sua ao individual, sem qualquer prejuzo. O pedido de suspenso
faculdade do autor a ttulo individual, sem haver necessidade de anuncia da parte contrria, e ao
Magistrado caber simplesmente suspender o feito, sem qualquer indagao, desde que obedecido o
prazo de 30 dias acima referido.
No caso proposto pela banca, as demandas j no se encontravam mais em fase de
conhecimento, tendo em vista a informao fornecida de que a sentena proferida na ao civil coletiva j
havia transitado em julgado e as aes individuais j estavam em fase de execuo, razo pela qual de
se presumir que no houve a suspenso do feito individual e, portanto, os trabalhadores mencionados
no podero se beneficiar da coisa julgada da ao civil coletiva proposta pelo Ministrio Pblico do
Trabalho.
E no s. Possvel tambm afirmar que, j estando o processo em fase de liquidao da
sentena coletiva, que se d por artigos, os beneficiados pela sentena proferida em sede de ao civil
coletiva so individualizados e, a sim, falar-se em litispendncia ou coisa julgada se existir ao individual
ajuizada anteriormente pelo liquidante individual na ao coletiva. Neste sentido o entendimento exposto
pelo lustre Professor Carlos Henrique Bezerra Leite (http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?
n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=6027. Acesso em 17/10/2011):
"Ademais, na fase de conhecimento da ao coletiva para tutela de interesses individuais
homogneos vedado apreciar o pedido individual dos substitudos, tendo em vista que
sentena ser obrigatoriamente genrica (CDC, art. 95), o que somente poder ocorrer na
liquidao a ttulo individual, que preferencial (CDC, arts. 97, 98, 2, I, 99 e 100). dizer,
somente no processo de liquidao de sentena por artigos, a, sim, poder o ru alegar
litispendncia ou coisa julgada se existir ao individual ajuizada anteriormente pelo liquidante
individual na ao coletiva." (destaquei)
32I Qu!"#$ % 13.10.11
Prezados Alunos, boa tarde!
276
Passando ao que interessa, a questo desta semana tratava de uma dissertativa, o que
no nos traz uma resposta correta ou errada, mas sim respostas mais ou menos completas. Claro que
voc deve tomar cuidado para no fugir do tema proposto, pois a sim a resposta poderia ser considerada
errada. Mas de um modo geral, a maioria de vocs tratou do assunto proposto, qual seja, a
responsabilidade civil no contrato de trabalho, sendo que as variaes decorreram da maior ou menor
abrangncia das respostas.
Em questes assim, aconselho comear do geral para chegar ao especfico, assim como iniciar
conceituando os institutos para depois tratar de aspectos como teorias, fundamentos, requisitos.
No mais, farei os comentrios a cada resposta. Um abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
A responsabilidade civil um princpio do direito, transformado em lei, segundo o qual quem
causa prejuzo a outrem por ato ilcito fica obrigado a reparar o dano causado (art. 927 do Cdigo Civil de
2002). O seu fundamento constitucional encontra-se nos incisos V e X do art. 5 da Constituio Federal
de 1988.
A responsabilidade civil pode se dividir em: a) +!&$3!'.)/)%'% 0$3"+'"u'/, ou seja, aquela que
decorre da violao de um vnculo jurdico pr-existente entre o lesado e o responsvel; ou b)
+!&$3!'.)/)%'% :"+'0$3"+'"u'/, tambm chamada de '(u)/)'3' ou %/)"u'/, que ocorre quando no
h vnculo jurdico preexistente entre a vtima aquele que se atribui o prejuzo.
Partindo-se de uma viso moderna do contrato de trabalho, alm das obrigaes principais e
secundrias, temos os deveres anexos de conduta, que so os deveres de informao, proteo e
lealdade. Da que o dano resultante de uma relao de trabalho, ou seja, do descumprimento de um
desses deveres deve ser reparado.
No contrato de trabalho, a responsabilidade civil da espcie responsabilidade contratual,
justamente porque decorrente da relao jurdica pr-estabelecida entre as partes, qual seja, o contrato
de trabalho. No entanto, no que diz respeito aos acidentes de trabalho no h consenso doutrinrio,
entendendo parte da doutrina, ser responsabilidade contratual, pois decorreria implicitamente do contrato
celebrado entre as partes e para outra parte tratar-se de responsabilidade extracontratual, pois decorrente
de uma imposio legal.
As indenizaes decorrentes da responsabilidade civil por danos sofridos pelo empregado
encontram-se sob dois planos, sendo eles: indenizao por dano moral ou imagem que no tenham
vinculao com o campo da sade e segurana laborativas e indenizaes a danos segurana e sade
fsicas e morais do empregado no contexto do cumprimento contratual (tambm chamadas de leses
acidentrias).
Em regra, os dois planos de responsabilidades mencionados acima tratam de responsabilidades
do empregador, no entanto, esta responsabilidade pode se estender a qualquer sujeito de direito que
tenha vnculo de responsabilizao por verbas derivadas do contrato de emprego em face desse
empregador, tais como, o tomador de servios terceirizados, o ente integrante do grupo econmico, o
scio de pessoa jurdica nos casos de desconsiderao da personalidade desta, o membro de consrcio
de empregadores etc. Embora no to comum, tambm possvel a existncia de responsabilizao do
empregado perante o empregador por ato ilcito seu decorrente da relao de trabalho.
Ademais, so requisitos clssicos da responsabilidade civil o %'3$ decorrente de ato ilcito do
ofensor (no caso, o empregador), o 3:$ % 0'u!'/)%'% ou nexo causal, entre a conduta do
empregador ou de seus prepostos e o dano sofrido pelo empregado e a 0u/&' empresarial, nas
modalidades de negligncia, imprudncia ou impercia.
Neste ponto, e particularmente com relao ao ltimo requisito para a configurao da
responsabilidade, a doutrina se divide. A teoria clssica, tambm chamada de teoria da culpa ou
subjetiva, pressupe a culpa como fundamento da responsabilidade civil, sendo necessrio, portanto, a
presena dos trs requisitos para gerar o dever de indenizar (dano, nexo causal e culpa). Por outro lado,
outra parte da doutrina entende que a responsabilidade legal ou objetiva, porque prescinde de culpa e
configurada apenas com o dano e o nexo de causalidade.
O Cdigo Civil de 2002 filiou-se teoria subjetiva como regra (art. 186), sem prejuzo da adoo
da responsabilidade objetiva em casos especficos (dispositivos vrios e esparsos, como por exemplo, o
pargrafo nico do art. 927). O pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil de 2002 fixa preceito de
responsabilidade objetiva (independente de culpa) "quando a atividade normalmente desenvolvida pelo
autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem (responsabilidade em
decorrncia do risco).
Podem ser citados como exemplos de adoo da teoria da responsabilidade objetiva nas mais
diversas reas, os seguintes: responsabilidade por danos nucleares (art. 21, XX, "c da Constituio
Federal); responsabilidade por danos provocados ao meio ambiente (art. 225, 3 da Constituio
Federal); responsabilidade objetiva do fornecedor de servios (Cdigo de Defesa do Consumidor).
Especificamente no que diz respeito responsabilidade decorrente das relaes de trabalho, a
tendncia atual, tanto doutrinria quanto advinda das leis, a objetivao da responsabilidade
empresarial por danos acidentrios, ou seja, responsabilidade independente de culpa. Mas esta s uma
tendncia, razo pela qual devemos analisar cada uma das teorias propostas.
277
Assim, com relao responsabilidade civil do empregador no caso de acidente de trabalho
existem quatro correntes doutrinrias predominantes, sendo elas:
'2 corrente que defende a +!&$3!'.)/)%'% !u.V"),' com fundamento no art. 7, XXV da
Constituio Federal de 1988 ("... quando incorrer em dolo ou culpa);
.2 corrente que defende a +!&$3!'.)/)%'% !u.V"),' D+g+'24 !3%$ ' +!&$3!'.)/)%'% $.V"),'
7 '"),)%'%! % +)!0$ D:0A#$2;
02 corrente que prega a +!&$3!'.)/)%'% $.V"),', sob o argumento de que a previso constitucional
contida no inciso XXV do art. 7 no limita o direito do trabalhador acidentado, na medida em que a
norma constitucional de carter mnimo, podendo, portanto, ser ampliada pela lei infraconstitucional, no
particular fundamentado no artigo 2 da CLT (o risco da atividade econmica do empregador) e art. 927,
pargrafo nico do Cdigo Civil de 2002; e
%2 corrente que entende ser a +!&$3!'.)/)%'% !u.V"),' 0$7 0u/&' &+!u7)%' %$ 7&+g'%$+.
Para aqueles que defendem a responsabilidade objetiva do empregador nas atividades de risco,
resta a dvida sobre quais atividades seriam abrangidas pelo conceito "atividade de risco. No obstante
seja possvel conceituar a atividade de risco como aquela que, normalmente desenvolvida pelo
empregador, cause a pessoa determinada (no caso, o empregado) um nus maior do que aquele
suportado pelos demais membros da coletividade, a dvida persiste e s ser resolvida com a anlise do
caso particular. Como exemplo, podemos citar o trabalho em minas de subsolo, o qual j foi delimitado
como atividade de risco atravs de acrdo proferido pela 7 Turma do C. Tribunal Superior do Trabalho,
entre outros.
329 Qu!"#$ % 20.10.11
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO
QUESTO 01 - DRETO NDVDUAL DO TRABALHO
+* programa da #ova *rdem $conBmica (nternaciona anado pea *#, em 49CD, com vista a
criar uma maior soidariedade entre o #orte e o Su, redundou num tota fracasso, so2retudo
depois que os pa9ses do #orte conseguiram recicar os e6cedentes de petrodBares e, por essa
via, a2sorver a ameaa que iniciamente hes pEs a *P$P, e depois tam2m que os governos
conservadores chegaram ao poder nos $,&, na (ngaterra e na &emanha, infamados do fogo
neoi2era da desreguamentao, do corte da ajuda e6terna e dos su2s9dios, da a2ertura das
economias do Su empurradas para a e6portao a fim de cumprir com os encargos da
d9vida e6terna em que entretanto foram armadihados!
Para am dos poucos pa9ses do Su que nesta dcada conseguiram 2eneficiar das
transformaFes da economia mundia, a esmagadora maioria perdeu, e uma parte dea atingiu uma
situao de coapso que se manifesta de mGtipas formas: na perda da pouca so2erania efectiva
dos $stados perifricos, que ficaram mais e mais sujeitos aos programas de ajustamento
estrutura do -anco 0undia e do /0(H na contur2ao interna, na vio7ncia ur2ana, nos motins
dos esfomeados, na m8 nutrioH e finamente na degradao do am2iente que, se no foi
originada pea d9vida e6terna, foi quase sempre agravada pea necessidade de aumentar as
e6portaFes de modo a fa3er face aos encargos da d9vida! & fome e a m8 nutrio aumentaram
significativamente nas duas Gtimas dcadas e a economia po9tica internaciona da aimentao
tave3, mais que nenhuma outra, reveadora das trocas desiguais entre o #orte e o Su!
(Texto extrado do livro 'Pela mo de Alice', de Boaventura de Sousa Santos. Cortez
Editora, S. Paulo, 2008, p. 293/295).
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Considerando que a Flexibilizao e a Desregulamentao so duas tendncias atuais do mundo do
trabalho, que afetam o direito do trabalho brasileiro, indaga-se: existem limites entre o direito negociado e
o direito legislado no Brasil? Fundamente com base na jurisprudncia e doutrina dominantes.
Prezados Alunos, boa tarde!
Quero comear esta semana fazendo um comentrio acerca da rodada da semana passada. Fiz
uma observao na resposta do colega "Matrcula 1031, que por sinal estava tima, no seguinte sentido
(transcrevo para aqueles que no tiveram oportunidade de ler):
278
"A responsabilidade contratual abrange no s a fase contratual propriamente dita, como
tambm a fase pr e ps- contratual, primando-se pelos princpios da probidade e da boa-f
objetiva (arts. 422, do CC). (Seria interessante que voc tivesse feito uma pequena observao
no sentido de que, quanto competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar os
pedidos decorrentes da responsabilidade pr-contratual, existe posicionamento em sentido
contrrio, ou seja, pela no competncia trabalhista. Ainda que tal entendimento no seja o
majoritrio, voc demonstraria estar atento evoluo doutrinria e jurisprudencial sobre o
assunto e ciente dos posicionamentos divergentes)"
E, esta semana, saiu a notcia que coloco abaixo, a qual confirma a divergncia apontada no
comentrio feito sobre a resposta do colega. ndependentemente de qual seja o meu entendimento
particular, no seria o caso exposto na notcia uma fase pr-contratual e, portanto, da nossa
competncia? Fica para a reflexo de vocs...
T+).u3'/ '5'!"' 0$7&"?30)' %' Cu!")A' %$ T+'.'/;$ 7 'A#$ 0$3"+' '3-30)$!
%)!0+)7)3'"L+)$!.
A Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho considerou a Justia do Trabalho
incompetente para coibir os jornais de grande circulao no pas a publicar anncios de
emprego e estgio com teor discriminatrio, com expresses como "boa aparncia,
"boa apresentao. A questo decorreu de uma ao civil pblica proposta pelo
Ministrio Pblico do Trabalho (MPT) contra o jornal O Estado de S. Paulo.
nicialmente, o MPT conseguiu medida antecipatria determinando que o jornal se
abstivesse de publicar os anncios. No mrito, porm, o juzo de primeiro grau
considerou a Justia do Trabalho incompetente para julgar a ao.
O Tribunal Regional o Trabalho da 2 Regio (SP) reformou a sentena, com o
entendimento de que a matria era de natureza trabalhista e envolvia a dignidade do
trabalhador que se inicia no mercado de trabalho. Segundo o TRT, cabia ao Ministrio
Pblico denunciar o caso, e a Justia do Trabalho dar-lhe a melhor soluo.
O jornal discordou da deciso e recorreu instncia superior, sustentando que a ao
no dizia respeito a qualquer relao de trabalho, mas a uma relao civil entre a
empresa e seus anunciantes, "decorrente do contrato de aluguel de espao para
veiculao de mensagens. Ressaltou que no havia relao de emprego entre ela e
seus anunciantes ou entre ela e os candidatos s vagas de emprego ou estgio.
Ao examinar o recurso na Quinta Turma, o relator, ministro Joo Batista Brito Pereira,
defendeu que o caso no competia mesmo Justia do Trabalho, pois no se originava
de relao de trabalho, "uma vez que no h lide entre empregado e empregador, nem
de outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, porque no h relao de
trabalho entre o anunciante e o jornal. Seu voto fundamentou-se no artigo 114 da
Constituio da Repblica, que dispe a respeito da competncia da Justia do
Trabalho.
O relator manifestou ainda que a discriminao encontrada nos anncios de ofertas de
emprego ou estgio no novidade e, "de fato, desafia a atuao pronta e efetiva do
Ministrio Pblico.
Explicou, no entanto, que se trata de questo que precede a formao da relao de
emprego, anterior at mesmo eventual identificao do candidato ao emprego, e no
decorre de nenhuma relao de trabalho. Ao final, concluiu que a deciso regional
violou o artigo 114 da Constituio e restabeleceu a sentena de primeiro grau. A
deciso foi por maioria, ficando vencida a ministra Ktia Magalhes Arruda.
( RR 96000-63.2008.5.02.0014 )
9$3"1 Tribunal Superior do Trabalho, por Mrio Correia, 26.10.2011
Com este acrscimo, deixo tambm a sugesto de que se mantenham sempre atualizados. As
notcias que saem no "site do TST so sempre um bom caminho para esta atualizao. Eu procurava ter
279
um caderno com os posicionamentos acerca das questes mais polmicas e sempre que saia uma notcia
nova acrescentava uma observao ou at mesmo colava a notcia caso fosse muito importante. Fica a
dica...
Quanto questo da rodada desta semana, apesar de num primeiro momento "assustar um
pouco, pois era uma questo trazendo texto para interpretao e sobre conceitos de flexibilizao e
desregulamentao, no estava difcil e dava para saber o que o examinador queria. Portanto, no podia
faltar: tratar dos conceitos e diferenciao entre flexibilizao e desregulamentao; falar um pouco do
que seriam normas autnomas e heternomas; falar do princpio da adequao setorial negociada e do
patamar civilizatrio mnimo etc. A questo pedia tambm os posicionamentos doutrinrios e
jurisprudenciais, sendo que a grande maioria de vocs tratou do primeiro enfoque, porm quanto
jurisprudncia nem todos abordaram. Poderiam ter explorado mais este aspecto.
Mas, de um modo geral, as respostas estavam boas e os comentrios mais especficos farei a
seguir. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
Em primeiro lugar, passando por uma breve anlise das fontes do direito, ou seja, da origem das
normas jurdicas, e especificamente quanto s fontes formais, temos que elas se classificam em: a)
5$3"! 5$+7')! ;"+X3$7'!, que so as regras cuja produo no se caracteriza pela imediata
participao dos destinatrios principais das mesmas regras jurdicas, sendo elas as regras de direta
origem estatal (criadas por terceiros), como por exemplo, a Constituio, as leis, as medidas provisrias,
os decretos e outros diplomas produzidos no mbito do aparelho do Estado; e b) 5$3"! 5$+7')!
'u"X3$7'!, que so as regras cuja produo caracteriza-se pela imediata participao dos destinatrios
principais das regras produzidas, sendo elas as regras originrias de segmentos ou organizaes da
sociedade civil (criadas pelos prprios atores sociais), como os costumes ou os instrumentos da
negociao coletiva privada.
Assim, desde logo possvel responder que existem sim limites entre o direito negociado (fonte
formal autnoma) e o direito legislado (fonte formal heternoma), na medida em que, de um modo geral, a
produo autnoma no pode ser contraditria ao ncleo essencial do Direito do Trabalho, mas a ele
harmonicamente ajustada. Vejamos a questo de forma mais pormenorizada.
Quem melhor responde a questo "em que medida as normas juscoletivas podem se contrapor
s normas jusindividuais imperativas estatais existentes? o lustre doutrinador Maurcio Godinho
Delgado, ao tratar do princ9pio da adequao setoria negociada. Segundo o princpio em referncia,
as normas autnomas juscoletivas construdas para incidirem sobre certa comunidade econmico-
profissional podem prevalecer sobre o padro geral heternomo justrabalhista desde que respeitados
certos critrios objetivamente fixados, sendo eles: 1) quando as normas autnomas juscoletivas
implementam um padro setorial de direitos superior ao padro geral oriundo da legislao heternoma
aplicvel; 2) quando as normas autnomas juscoletivas transacionam setorialmente parcelas
justrabalhistas de indisponibilidade apenas relativa (e no de indisponibilidade absoluta).
Portanto, possvel concluir que para esta corrente doutrinria, diga-se de forte aceitao no
direito brasileiro, os limites criatividade jurdica da negociao coletiva trabalhista (direito negociado)
so: no prevalece se concretizada mediante ato estrito de renncia (e no transao); e no prevalece
se concernente a direitos revestidos de indisponibilidade absoluta (e no indisponibilidade relativa), os
quais no podem ser transacionados nem mesmo por negociao sindical coletiva. Trata-se do que a
doutrina chama de "patamar civilizatrio mnimo, composto, no direito brasileiro, por normas
constitucionais em geral; normas de tratados e convenes internacionais vigentes no plano interno
brasileiro; e normas legais infraconstitucionais que asseguram patamares de cidadania ao indivduo que
labora (preceitos relativos sade e segurana no trabalho, normas concernentes a bases salariais
mnimas, normas de identificao profissional, dispositivos antidiscriminatrios etc.).
Muito embora esta venha sendo a corrente seguida pela jurisprudncia ptria, existem tambm
aqueles que defendem a possibilidade de transacionar todos os direitos atravs de norma coletiva, razo
pela qual para esta parcela da doutrina no haveria limites entre o direito negociado e o direito legislado.
No entanto, esta no a corrente que vem sendo adotada pela mais alta corte trabalhista, como pode ser
observado atravs, por exemplo, da Orientao Jurisprudencial n 342 da SD-1 do C. TST. No mesmo
sentido o posicionamento do C. TST acerca da impossibilidade de reduo do adicional de periculosidade
por meio de norma coletiva, inclusive com recente deciso proferida pela sua Sexta Turma, aps o
cancelamento do inciso da Smula 364 pela Resoluo 174/2011, de 27.05.2011. (transcrevi a notcia
ao final apenas para conhecimento, claro que no para colocar na prova a ntegra do texto)
Logo, a flexibilizao, tendncia moderna do direito do trabalho no mundo todo, que significa
tornar o direito do trabalho mais adequado para cada situao diferente, sim possvel no direito
brasileiro, para alguns de forma ilimitada e para outros desde que respeitados os limites mencionados
acima, sendo esta ltima alternativa a adotada pela grande maioria da doutrina e caminho seguido pelos
tribunais do pas.
mportante tambm ressaltar que a prpria Constituio Federal de 1988 prev situaes em que
fica autorizada a ordem jurdica autnoma negociada (Conveno Coletiva de Trabalho ou Acordo
Coletivo de Trabalho) implementao de modificaes em clusulas contratuais, desde que respeitado
o contedo legal mnimo imperativo do contrato de trabalho, sendo elas: artigo 7, incisos V (reduo de
280
salrio); X (jornada de trabalho e compensao); e XV (jornada em turnos ininterruptos de
revezamento).
Por outro lado, a desregulamentao, ou seja, a ausncia total de normatizao ainda que
mnima no possvel no Brasil, na medida em encontramos inmeros direitos trabalhistas previstos
constitucionalmente (artigos 6 e 7 da Constituio Federal do Brasil), inclusive para alguns com status
de "clusula ptrea.
17E10E20111 Tu+7' 7'3"J7 3u/)%'% % +%uA#$ % '%)0)$3'/ % &+)0u/$!)%'%
A Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho no conheceu de recurso de revista da Norpel
Pelotizao do Norte S. A. contra deciso da Justia do Trabalho da 17 Regio (ES) que a condenou ao
pagamento, a um eletricista, do valor integral do adicional de periculosidade, reduzido por meio de acordo
coletivo. A Turma, unanimidade, seguiu o voto do relator, ministro Maurcio Godinho Delgado, no
sentido de que o adicional decorre de medida de sade e segurana do trabalho e, portanto, trata-se de
direito indisponvel, no sujeito a flexibilizao por negociao coletiva.
Os acordos coletivos firmados entre a Norpel (prestadora de servios Companhia Vale do Rio Doce,
tambm parte do processo) e o Sindicato dos Metalrgicos do Esprito Santo (Sindimetal) estabeleceram
o percentual de 24% para o adicional de periculosidade dos eletricistas. A CLT determina, porm, que o
trabalho em condies perigosas assegura ao empregado o adicional de 30%. O trabalhador conseguiu,
na Justia do Trabalho, o reconhecimento do direito a receber a diferena do percentual e seus reflexos.
A Norpel, ao recorrer ao TST, alegou que o acordo coletivo previa o pagamento de percentual
diferenciado do adicional conforme as atividades desenvolvidas pelo empregado e o tempo de exposio
ao agente perigoso. No caso dos eletricitrios, o percentual variava entre 12% e 24%. Para a empresa, a
deciso da Justia do Trabalho do ES contrariou o artigo 7, inciso XXV, da Constituio da Repblica,
que assegura ao trabalhador o reconhecimento dos acordos e convenes coletivas de trabalho.
O relator, porm, afastou a argumentao. "Havendo conflito de regras jurdicas a serem aplicadas numa
determinada situao, predomina, na Justia do Trabalho, a norma mais favorvel ao trabalhador,
esclareceu. Maurcio Godinho Delgado observou que as normas autnomas coletivas podem prevalecer
apenas quando estabelecem um padro de direitos superior ao padro geral da legislao, ou quando o
objeto da transao forem parcelas de indisponibilidade apenas relativa. No caso, a regra legal
"francamente mais favorvel ao trabalhador, concluiu.
O ministro lembrou que a tendncia do TST a de conferir importncia especial s normas de higiene,
sade e segurana do trabalho mesmo diante de normas coletivas negociadas. Citou como exemplo a
Orientao Jurisprudencial 342 da SD-1, que considera invlida clusula coletiva que suprima ou reduza
o intervalo intrajornada, e assinalou que, com o cancelamento do item da Smula 364, o entendimento
que prevalece o de que a fixao do adicional de periculosidade em percentual inferior ao legal e
proporcional ao tempo de exposio ao risco vedada pela ordem jurdica, ainda que haja previso em
norma coletiva.
330 Qu!"#$ % 27.10.11
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO
QUESTO 02 - DRETO COLETVO DO TRABALHO
O Sindicato dos Motoristas e o Sindicato das Empresas de Transportes Urbanos de So Joo dos
Navegantes firmaram Conveno Coletiva para estabelecer uma jornada diria corrida de sete horas e
vinte minutos para os motoristas e cobradores. Ocorre que, ao tomar conhecimento da CCT, o Ministrio
Pblico do Trabalho no concordou com a jornada e resolveu entrar com ao para invalidar a clusula
convencional. Tem razo a insatisfao do MPT? Qual o argumento que o MPT poder utilizar em sua
ao? Fundamente considerando a posio dominante no Tribunal Superior do Trabalho.
Prezados Alunos, boa tarde!
A rodada desta semana estava muito parecida com a da semana passada, na mesma linha de
raciocnio, porm com uma diferena, qual seja, a da semana anterior era totalmente terica, muito
embora pedisse fundamentos jurisprudenciais (exemplificativamente), j a desta semana era prtica e
exigia que alm da "pincelada terica o aluno respondesse a questo prtica colocada em discusso.
Assim, a grande maioria de vocs seguiu as diretrizes da resposta da semana anterior e entrou nos
detalhes do caso prtico posto em discusso. Aqueles que no fizeram este acrscimo, ou seja, no
entraram no caso prtico, no teriam acertado a questo, pois deixaram de responder aquilo que o
examinador estava pedido.
Vamos rodada, onde darei maiores detalhes em cada correo.
Ah, j ia me esquecendo, depois de corrigir as respostas selecionadas, reparei que alguns de
vocs no esto fazendo pargrafo, o que no sei se ocorre s quando vo transcrever para o
281
computador ou tambm na redao manual. Peo que faam aqui tambm o pargrafo (coloquem o
espaamento no incio de cada pargrafo), pois alm de ser necessrio (considerando as regras da lngua
portuguesa), me ajuda a verificar se o tamanho do pargrafo est adequado ou no.
Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
A Constituio da Repblica de 1988 prev, em seu art. 7, inciso XXV, o princpio da autonomia
coletiva privada, quando expressamente reconhece as convenes e os acordos coletivos de trabalho.
Prev, tambm, situao em que expressamente autoriza a ordem jurdica autnoma negociada
implementao de modificaes em clusulas contratuais, desde que respeitado o contedo legal mnimo
imperativo do contrato de trabalho, sendo elas: artigo 7, incisos V (reduo de salrio); X
(compensao de horrio e reduo da jornada); e XV (jornada em turnos ininterruptos de revezamento).
Particularmente no que diz respeito durao do trabalho, foco do caso concreto proposto na
questo, tem-se que a possibilidade de negociao coletiva no ilimitada, considerando o que a
doutrina convencionou chamar de patamar civilizatrio mnimo, especialmente no que diz respeito s
normas relativas higiene, sade e segurana do trabalho. Neste sentido o entendimento j firmado
atravs da Orientao Jurisprudencial n 342 da SD-1 do C. TST, que reza que invlida clusula de
acordo ou conveno coletiva de trabalho contemplando a supresso ou reduo do intervalo intrajornada
porque este constitui medida de higiene, sade e segurana do trabalho, garantido por norma de ordem
pblica (art. 71 da CLT e art. 7, XX, da CF/1988).
Por outro lado, o prprio C. TST acrescentou recentemente Orientao supracitada exceo
regra acima transcrita, no sentido de que ante a natureza do servio e em virtude das condies especiais
de trabalho a que so submetidos estritamente os condutores e cobradores de veculos rodovirios,
empregados em empresas de transporte pblico coletivo urbano, vlida clusula de acordo ou
conveno coletiva de trabalho contemplando a reduo do intervalo intrajornada, desde que garantida a
reduo da jornada para, no mnimo, sete horas dirias ou quarenta e duas semanais, no prorrogada,
mantida a mesma remunerao e concedidos intervalos para descanso menores e fracionados ao final de
cada viagem, no descontados da jornada.
(observo, aqui, que alm de apontar as diferenas essenciais com o caso proposto, quais sejam, a
jornada de sete horas e vinte minutos e o fato de ser corrida (sem intervalos), tambm era importante
demonstrar que a OJ traz outros requisitos, como a manuteno da mesma remunerao e a no
prorrogao da jornada. Para tanto, bastava que consultassem a OJ e a transcrevessem literalmente para
no esquecer de nada. Aqui, diferente de ficar transcrevendo artigos (o que desnecessrio e at
prejudicial ao tempo), vejo como uma boa tcnica transcrever o contedo da OJ sem se preocupar em
ficar colocando com suas prprias palavras e gastar mais tempo concluindo a questo. Ressalto tambm
a importncia de deixar registrada a previso quanto aos demais requisitos, uma vez que o que mais
tenho visto em minha atuao como Juza do Trabalho clusula convencional respeitando os requisitos
previstos pela OJ, mas na prtica com os trabalhadores prorrogando a jornada de trabalho, ou seja,
regularmente trabalhando em regime de horas extras. Neste caso, no valido a reduo do intervalo e
concedo a hora extra pela irregular reduo do intervalo intrajornada legal mnimo de 1h).
Na questo proposta entendo estar com a razo o Ministrio Pblico do Trabalho quanto sua
insatisfao a respeito da norma coletiva celebrada, seja porque a Conveno Coletiva no respeitou os
parmetros estipulados pela jurisprudncia da corte trabalhista, na medida em que previu uma jornada
corrida de sete horas e vinte minutos, enquanto a Orientao Jurisprudencial fala em jornada de sete
horas dirias e com intervalos menores e fracionados ao final de cada viagem, no descontados da
jornada, seja porque a prpria previso jurisprudencial, no entendimento de parte da doutrina, afrontaria o
patamar civilizatrio mnimo, especialmente no que tange s normas de higiene, sade e segurana do
trabalho.
331 Qu!"#$ % 03.11.11

TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO
QUESTO 03 H DIREITO INTERNACIONA> DO TRAFA>GO
Diante da relevncia das normas internacionais de proteo da criana e do adolescente contra a
explorao econmica, quais so e de que forma as convenes e recomendaes internacionais
integram e influenciam o direito brasileiro? Aponte exemplos dessa influncia no direito constitucional
brasileiro.
282
Prezados Alunos, boa tarde!
Na rodada desta semana foi necessrio abordar os seguintes assuntos: mencionar as principais
normas de direito internacional de proteo da criana e do adolescente contra a explorao econmica
(especialmente as Convenes 138 e 182 da OT); falar sobre o sistema de integrao de normas
internacionais no direito brasileiro (abordando as teorias monista e dualista, a evoluo do entendimento
da corte suprema, e, impreterivelmente, o seu atual posicionamento); alm de fazer meno influncia
das normas internacionais no sistema jurdico brasileiro, citando exemplo(s), tais como o art. 227 e o art.
7, inciso XXX da Constituio da Repblica.
Vamos rodada, onde darei maiores detalhes em cada correo. Um grande abrao,
Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
A conveno ou tratado internacional, fonte heternoma de direito, elaborada durante tratativas
no plano internacional, das quais participam os sujeitos de direito internacional pblico. Aps, j no mbito
interno, cabe ao Presidente da Repblica submeter o tratado ao Congresso Nacional e, se este o aprovar
ou referendar, o far por meio de Decreto Legislativo, habilitando o Poder Executivo a proceder troca
das ratificaes ou, se for o caso, de ratificao ou adeso. Em seguida, o Poder Executivo expedir o
Decreto de Promulgao (do Executivo), em virtude do qual torna pblico que o tratado foi ratificado,
registra quando entrar em vigor para o Brasil e determina que suas disposies sejam respeitadas em
todo o territrio nacional.
A partir da surge a questo acerca de como tais normas se incorporam no direito interno de
cada Estado soberano, sendo possvel reconhecer a existncia de duas teorias a respeito, sendo elas: a)
"$+)' 7$3)!"', segundo a qual no h independncia, mas interdependncia entre a ordem jurdica
internacional e a nacional, razo por que a ratificao do tratado por um Estado importa na incorporao
automtica de suas normas respectiva legislao interna, sendo que, independentemente de considerar
um ordenamento jurdico s, pode exigir a adoo, no direito interno, de leis ou regulamentos destinados
a tornar as normas do tratado executveis; e b) "$+)' %u'/)!"', pela qual as duas ordens jurdicas
internacional e nacional so independentes e no se misturam ("paralelismo), de modo que a
ratificao do tratado importa no compromisso de legislar na conformidade do diploma ratificado, sob
pena e responsabilidade do Estado na esfera internacional, mas a complementao ou modificao do
sistema jurdico interno exige um ato formal por parte do legislador nacional.
Ademais, entre os autores que defendem a unidade do direito (teoria monista), ainda so
possveis dois posicionamentos: um, que consagra a primazia do direito interno (teoria monista
nacionalista) e outro, que consagra a primazia do direito internacional (teoria monista internacionalista). A
jurisprudncia internacional, por sua vez, reconhece o primado do direito internacional sobre o direito
interno.
No mbito do direito brasileiro, temos que a Constituio da Repblica de 1988 no contm
dispositivo expresso sobre a relao entre uma norma de direito interno e uma norma de direito
internacional, de modo que a ausncia de dispositivo expresso abre caminho para a construo
jurisprudencial a cargo do E. Supremo Tribunal Federal. Entretanto, as diferentes posies adotadas pelo
E. STF indicam que no h uniformidade sobre a matria, do mesmo modo que na doutrina tambm no
h unanimidade.
Especificamente com relao aos tratados sobre direitos humanos fundamentais, nos quais se
incluem aqueles sobre proteo da criana e do adolescente contra a explorao econmica, at o ano
de 2004 havia na doutrina e jurisprudncia grande discusso acerca de como tais tratados entrariam em
nosso ordenamento jurdico, ou seja, com qual "status (lei ordinria ou emenda constitucional), uma vez
que tnhamos somente at o 2 do art. 5 da Carta Magna.
No entanto, aps a Emenda Constitucional n 45/2004 (Reforma do Judicirio), que acrescentou
o 3 ao art. 5, CF (" 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem
aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos
respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais"), a discusso acabou e tais
tratados so incorporados ao ordenamento jurdico brasileiro como emenda constitucional.
Ocorre que, apesar da Emenda supracitada ter pacificado a questo a partir de sua vigncia,
remanesceu divergncia acerca dos tratados internacionais que ingressaram no ordenamento jurdico
nacional anteriormente referida reforma, havendo entendimento no sentido de que mesmo aqueles, se
versassem sobre direitos humanos, seriam equivalentes s emendas constitucionais. Tal entendimento se
fundamentava no fato de que o 2 do art. 5 da Constituio da Repblica de 1988 sempre admitiu o
acrscimo de outros direitos fundamentais por meio de tratados internacionais em que a Repblica
Federativa do Brasil fosse parte.
No obstante o entendimento exposto acima, em deciso recente, o E. Supremo Tribunal
Federal firmou posio no sentido de que os tratados internacionais que versem sobre direitos humanos,
e que no foram aprovados pelo qurum de 3/5 do Congresso Nacional, em dois turnos, tm "status de
norma supralegal, ou seja, acima das leis ordinrias, mas abaixo dos preceitos constitucionais.
283
Ultrapassada a questo sobre a integrao das normas internacionais ao direito brasileiro,
podemos citar como exemplos de normas internacionais de proteo da criana e do adolescente contra
a explorao econmica: a Conveno sobre os Direitos da Criana, da Organizao das Naes Unidas;
o Pacto dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, tambm da ONU; a Conveno 138 e
Recomendao 146, de 1973, sobre a idade mnima para a admisso no emprego, da Organizao
nternacional do Trabalho; e a Conveno 182 e Recomendao 190, sobre as piores formas de trabalho
infantil, da Organizao nternacional do Trabalho. (costumo dizer que mais vale o contedo da redao
do que ficar decorando nmero de lei ou artigo, no entanto, neste caso particular, me parece que seria
interessante mencionar pelo menos as duas principais Convenes da OT relacionadas ao assunto,
ainda que no se recordasse do nmero das respectivas recomendaes. Bastaria dizer: Conveno 138
e Recomendao correspondente ou algo similar)
As medidas de proteo adotadas, de um modo geral, esto direcionadas no sentido de proibir o
trabalho da criana e restringir o trabalho do jovem e tm como fundamentos razes de carter higinico
e fisiolgico (aspecto humanitrio), assim como fundamentos de ordem moral, de segurana (risco de
acidentes) e de cultura (propiciar ao menor instruo apropriada, livre de outras atividades que lhe
ocupem o tempo).
O Brasil editou o Decreto n 6.481, de 12.06.2008, que regulamenta os artigos 3, alnea "d, e 4
da Conveno 182 da Organizao nternacional do Trabalho (OT) que trata da proibio das piores
formas de trabalho infantil e ao imediata para sua eliminao, aprovada pelo Decreto Legislativo n 178,
de 14 de dezembro de 1999, e promulgada pelo Decreto n 3.597, de 12.09.2000. Ressalto, ainda, que
atravs do referido decreto restou aprovada a Lista das Piores Formas de Trabalho nfantil, chamada de
"Lista TP. A est o primeiro exemplo de influncia das normas internacionais no direito interno
brasileiro, embora no tenha sido propriamente no direito constitucional.
O segundo exemplo a ser mencionado, agora no mbito constitucional, foi a Emenda
Constitucional n 20, de 15.12.1998, que fixou o limite mnimo de idade para o trabalho do menor em 16
anos, admitindo sua contratao com idade inferior apenas como aprendiz e, ainda assim, a partir de 14
anos (art. 7, inciso XXX), sob a influncia da Conveno 138 e Recomendao 146, de 1973, sobre a
idade mnima para a admisso no emprego, da Organizao nternacional do Trabalho.
Por fim, podemos citar ainda, como outro exemplo de influncia no direito ptrio, a adoo da
doutrina da proteo integral, a qual se encontra consubstanciada na Conveno nternacional dos
Direitos da Criana e do Adolescente da Organizao das Naes Unidas, e foi adotada pelo Brasil com o
advento da Constituio da Repblica de 1988 atravs do art. 227, sendo que, posteriormente, os novos
direitos infanto-juvenis foram disciplinados com a aprovao do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei
n 8.069, de 13.07.1990).
Conclui-se, portanto, pela enorme influncia que as normas internacionais de proteo da
criana e do adolescente contra a explorao econmica exercem sobre o direito constitucional brasileiro,
na extenso dos exemplos apontados.
(Obs.: relaciono abaixo outras tantas normas internacionais de proteo criana e ao adolescente,
extradas do livro da lustre Professora Alice Monteiro de Barros, to-somente a ttulo ilustrativo,
ressaltando, mais uma vez, que as duas mais importantes e que deviam ser mencionadas na questo
eram as de nmero 138 e 182)
Convenes da Organizao nternacional do Trabalho (as que esto negritadas foram ratificadas pelo
Brasil):
- "onveno n! D (1919): limitou a 14 anos a idade mnima para a admisso em minas, canteiros,
indstrias, construo naval, centrais eltricas, transportes e construes. Excetua-se o trabalho em
escolas profissionais autorizadas e em empresas familiares.
- "onveno n! : (1919): proibiu o trabalho noturno do menor na indstria.
- Conveno n. 7 (1920): estabeleceu em 14 anos a idade mnima para o trabalho martimo.
- Conveno n. 10 (1921): proibiu o trabalho agrcola aos menores de 14 anos.
- Conveno n. 13 (1921): vedou o trabalho em servios que implicassem o uso de cerusa, sulfato de
chumbo e outras substncias insalubres aos menores de 18 anos.
- Conveno n. 15 (1929): fixou em 18 anos a idade para o trabalho em navios, na condio de foguista e
paioleiros.
- "onveno n! 4: (1921): determinou que os menores de 18 anos se submetessem a exame mdico
antes de ingressarem em empregos a bordo e realizassem novo exame anualmente, salvo se
trabalhassem em embarcao, cuja tripulao fosse constituda de familiares.
- Conveno n. 33 (1932), revista pela de n. 60 (1937): a Conveno n. 33 disps sobre a idade mnima
para contratao de menores em trabalhos no industriais, conforme definido na legislao interna dos
pases, no se aplicando s oficinas de famlia.
- "onveno n! DI: que revisou a Conveno n. 7 e fixou em 15 anos a idade mnima para o trabalho
martimo, semelhana das Convenes n. 59 e 60, que fixaram esta mesma idade para o trabalho na
indstria e nos servios no industriais, respectivamente, revendo as Convenes n. 5 e n. 33.
- Conveno n. 78 e 79 (1946): dispe a primeira sobre exame mdico de menores em trabalhos no
industriais e, a segunda, sobre o trabalho noturno dos menores nessas atividades.
- Conveno n. 90 (1948): referiu-se ao trabalho noturno de menores na indstria.
284
- Conveno n. 112: estabeleceu a idade mnima de 15 anos para o trabalho em barcos de pesca.
- Conveno n. 123 (1965): fixou a idade mnima em 16 anos para o trabalho do menor em subterrneos.
- Conveno n. 124 (1965): estabeleceu a exigncia de atestado mdico peridico para o trabalho do
menor em subterrneos at que se complete 21 anos de idade.
- Conveno n. 128 (1967): alude ao peso mximo a ser transportado.
- "onveno n! 4JI (1973): dispondo sobre idade mnima para admisso no emprego.
- "onveno n! 4?2 (1975): sobre polticas e programas de orientao e formao profissional do menor.
- "onveno n! 4I2 (1999): cujo objetivo eliminar as mais degradantes formas de trabalho infantil.
* Alm dessas normas internacionais, h vrias Recomendaes da OT sobre o trabalho do menor. H
ainda documentos importantes editados pela ONU: Declarao Universal dos Direitos da Criana, de
1959 e Conveno sobre Direitos da Criana, de 1989, ratificada pelo Brasil.
335 Qu!"#$ % 01.12.11
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO
QUESTO 07 DRETO CVL, DRETO PROCESSUAL CVL E DRETO EMPRESARAL
aK Empresa privada est obrigada a indenizar danos ou furtos de (ou havidos em) veculos estacionados
em vagas disponibilizadas gratuitamente aos seus clientes?
2K H distino nessa resposta caso o estacionamento seja disponibilizado por rgo da Administrao
Pblica direta? Justifique cada uma das respostas, inclusive com base na lei e no entendimento
doutrinrio e jurisprudencial sobre o tema. Caso qualquer delas seja positiva, indique tambm,
necessariamente, qual a natureza (contratual ou extracontratual) e o(s) fundamento(s) jurdico(s) da
indenizao.
****************************************************************************************************************
Prezados Alunos, bom dia!
A questo dessa rodada tratou da responsabilidade civil, porm voltada especialmente para a
relao de consumo, o que nos distancia um pouco das questes propriamente relacionadas com as
matrias de direito do trabalho e processo do trabalho, mas que agora so exigidas tambm nessa fase
do concurso. Portanto, necessrio o seu estudo de forma a lograr xito em responder uma questo
dissertativa, ainda que no o faa de forma to profunda quanto o faria para as matrias mais especficas
da rea trabalhista.
Nesta questo era importante mencionar algumas fontes normativas e jurisprudenciais, dentre
elas: o art. 14 do CDC e a Smula 130 do STJ. Mais uma vez no havia resposta certa ou errada, mas
sim correntes adotadas, sempre lembrando que o acerto da questo no est na corrente escolhida, mas
na demonstrao de conhecimento de todas as teses em discusso no meio jurdico e numa boa
fundamentao.
Outras observaes farei ao longo das respostas. Vamos rodada... Um grande abrao.
Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
(a)
A empresa privada est sim obrigada a indenizar danos ou furtos de (ou havidos em) veculos
estacionados em vagas disponibilizadas aos seus clientes, ainda que gratuitamente, e isso ocorre por
fora do art. 14, "caput e 1 do Cdigo de Defesa do Consumidor, que prev expressamente a
responsabilidade objetiva do fornecedor de servios.
sso assim, pois a disponibilizao ao consumidor do estacionamento serve como fator de
atrao da clientela, at mesmo sob o argumento de maior segurana e comodidade, visando o aumento
da clientela e do lucro, portanto, inserido nas atividades da empresa privada.
Concluo, tambm, no obstante a existncia de entendimento em sentido contrrio, que no se
trata de contrato de depsito tal como regulado no Cdigo Civil, mas sim de assuno tcita do dever
jurdico de guarda e vigilncia dos carros, cuja responsabilidade tida como extracontratual (aquiliana) e
tem como fundamento o artigo do Cdigo de Defesa do Consumidor citado.
Ademais, em respaldo jurisprudencial ao quanto exposto, cito a Smula n 130 do C. STJ, a
seguir transcrita: "a empresa responde, perante o cliente, pela reparao de dano ou furto de veculo
ocorridos em seu estacionamento, ressalvando que no h qualquer distino pelo fato do
estacionamento ser oferecido de forma gratuita ou no, ou at mesmo de existir aviso eximindo a
empresa de qualquer responsabilidade.
(b)
285
Por outro lado, com relao hiptese de estacionamento disponibilizado por rgo da
Administrao Pblica direta, tambm de forma gratuita, h distino na resposta a depender de quais as
condies quanto ao servio disponibilizado. A distino reside especialmente no fato da Administrao
Pblica no visar o lucro, ainda que indiretamente, com a disponibilizao do estacionamento, de modo
que no possvel enquadr-la na previso do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Ocorre que existe entendimento jurisprudencial, emanado do C. STF, no sentido de que a
condenao da Administrao Pblica direta por responsabilidade contratual no contraria o art. 37, 6
da Constituio da Repblica, na medida em que ao oferecer populao a comodidade de
estacionamento fechado por grades e cuidado por vigias, o ente pblico assumiu o dever especfico de
zelar pelo bem que lhe foi entregue, colocando-se em posio contratual similar do depositrio,
obrigado por lei "a ter na guarda e conservao da coisa depositada o cuidado e diligncia que costuma
com o que lhe pertence (art. 629 do Cdigo Civil).
Da se concluir que a responsabilidade da Administrao Pblica no irrestrita, mas ao
contrrio, fica limitada s hipteses onde resta caracterizada a vigilncia, o controle de acesso etc., ou
seja, uma efetiva estrutura de segurana. Ademais, conforme j dito alhures, trata-se de responsabilidade
contratual, segundo entendimento da Corte Superior, e est fundamentada no contrato tcito de depsito
33= Qu!"#$ % 0I.12.11
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO
Responda, justificadamente, o seguinte:
a) Existe diferena entre coisa julgada formal e coisa julgada material?
b) No direito brasileiro possvel a "relativizao da coisa julgada?
Caso positivo, em quais hipteses e baseada em quais princpios?
c) Existe diferena entre os efeitos da coisa julgada no processo individual e no processo coletivo? Caso
positivo, qual(is) diferena(s)?
****************************************************************************************************************
Prezados Alunos, bom dia!
A questo desta rodada, apesar de tratar ainda de assunto de direito processual civil, tinha muito
mais a ver com nossas matrias de maior afinidade, at mesmo porque abrangia institutos plenamente
aplicveis ao processo do trabalho e, por tais motivos, estava mais fcil de ser respondida, certo?
Farei maiores comentrios durante a correo, bem como na sugesto de resposta.
Quero aproveitar, considerando que esta a ltima correo a ser entregue ainda em 2011, para
desejar a todos um FELZ NATAL e um PRSPERO ANO NOVO, acompanhado da to sonhada
aprovao para o ano de 2012!
Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
(a)
Coisa julgada a imutabilidade do comando contido na parte dispositiva de uma deciso judicial,
podendo ser classificada em coisa julgada formal e material.
A coisa julgada formal a imutabilidade da deciso judicial dentro do processo em que foi
proferida, porquanto no possa mais ser impugnada por recurso, seja pelo esgotamento das vias
recursais, seja pelo decurso do prazo do recurso cabvel (fenmeno endoprocessual), enquanto que a
coisa julgada material ocorre quanto a deciso judicial proferida torna-se indiscutvel tanto no processo
em que foi produzida como em qualquer outro; a imutabilidade que se opera dentro e fora do processo,
isto , com eficcia extraprocessual.
mportante observar que a coisa julgada formal um degrau necessrio para que se forme a
coisa julgada material, ou seja, a coisa julgada material tem como pressuposto a coisa julgada formal.
Concluo, portanto, haver diferena entre coisa julgada formal e coisa julgada material.
(b)
Como regra geral, a coisa julgada cria uma slida armadura em torno da deciso, tornando
irrelevantes quaisquer razes que se deduzam no intuito de rev-la, sendo que nem mesmo questes de
ordem pblica podem ser arguidas, ressalvadas as hipteses de erro material e erro de clculo, uma vez
que a deciso que os contm no transita em julgado, bem como as hipteses de rescindibilidade da
deciso transitada em julgado (art. 485, CPC), que evidenciam vcios e argumentos capazes de
sobreviver at mesmo eficcia preclusiva da coisa julgada.
(aqui fao uma observao para mencionar quais seriam os instrumentos de reviso da coisa julgada,
citados pela melhor doutrina, ressalvando que no vejo nenhuma necessidade de coloc-los na resposta,
286
dada a sua abrangncia, porm o fao aqui apenas para ficar registrado quais seriam eles e para que
notem a diferena entre eles e o que a doutrina chama de "relativizao da coisa julgada atpica:
nstrumentos de reviso da coisa julgada:
'2 ao rescisria (art. 485, CPC);
.2 querela nullitatis (art. 741, , CPC) ou exceptio nullitatis (art. 475-L, , CPC)
Meio de impugnao de deciso maculada por vcios transrescisrios, que subsistem quando: (1)
a deciso for proferida em desfavor do ru em processo que correu revelia por falta de citao;
(2) deciso for proferida em desfavor do ru em processo que correu sua revelia por ter sido a
citao defeituosa. Diferencia-se da rescisria por encontrar hipteses de cabimento mais
restritas e por ser imprescritvel, no se submetendo a qualquer prazo decadencial.
02 impugnao com base na existncia de erro material;
%2 impugnao da sentena inconstitucional (com base no art. 475-L, 1 e art. 741, p. nico,
CPC); e
2 possibilidade de reviso da coisa julgada por denncia de violao Conveno Americana
de Direitos Humanos formulada perante a Corte nteramericana de Direitos Humanos. remdio
externo, cujo exame compete a tribunal internacional.)
Por outro lado, h na doutrina quem defenda que a deciso judicial no pode se cristalizar
quando injusta ou inconstitucional, casos em que no produziria a coisa julgada material, podendo a
deciso ser revista, revisada, a qualquer tempo, por critrios e meios atpicos, sendo tal hiptese
chamada de relativizao da coisa julgada atpica, uma vez que existem hipteses de reviso da coisa
julgada tpica.
Trata-se de matria polmica, encontrando-se a doutrina dividida. Aqueles que so contra a
existncia de uma "clusula aberta de reviso das sentenas, o fazem principalmente com fundamento
no princpio da segurana jurdica e da estabilidade das relaes. Por outro lado, os defensores da
relativizao da coisa julgada fundamentam sua tese nos princpios da razoabilidade, proporcionalidade,
justia e preservao da constitucionalidade das normas.
Concluo, assim, ser possvel no direito brasileiro a "relativizao da coisa julgada, sendo que j
existem alguns mecanismos tpicos, ou seja, j previstos em lei para tanto, bem como atravs da
relativizao da coisa julgada atpica, sendo seu principal exemplo a situao das aes para
reconhecimento de paternidade julgadas improcedente na poca em que no existia o exame de DNA, o
que gerou muitas decises nem sempre condizentes com a realidade e, portanto, injustas.
(c)
No que diz respeito aos efeitos da coisa julgada no processo individual e no processo coletivo h
sim diferena, sendo que tal diferena encontra-se nos limites subjetivos da coisa julgada, seno
vejamos.
Enquanto que a coisa julgada no processo individual opera efeitos, como regra geral, "inter
parte, ou seja, somente vinculando a ela as partes do processo, no processo coletivo a coisa julgada
pode operar efeitos para alm das partes do processo. sso porque nas aes coletivas que versem sobre
direitos coletivos em sentido estrito (art. 103, do CDC), a coisa julgada ocorre "ultra partes, posto que
atinge no s as partes do processo, mas tambm determinados terceiros, no caso todos os membros da
categoria, classe ou grupo, que so ligados entre si ou com a parte adversa por uma relao jurdica
base.
Ademais, nas aes coletivas que versem sobre direitos difusos ou direitos individuais
homogneos (art. 103, e do CDC) a coisa julgada produz efeitos "erga omnes, uma vez que seus
efeitos atingem a todos os jurisdicionados, tenham ou no participado do processo.
mportante tambm deixar registrado que nas aes coletivas que versem sobre direitos difusos
ou direitos coletivos em sentido estrito (art. 103, e do CDC) a coisa julgada pode ocorrer "secundum
eventum probationis, ou seja, s se formar se forem exauridos todos os meios de prova, pois se a
deciso proferida no processo julgar a demanda improcedente por insuficincia de provas, no formar a
coisa julgada.
Por fim, ainda quanto ao modo de produo da coisa julgada, temos a coisa julgada "secundum
eventum litis, que aquela que somente produzida quando a demanda for julgada procedente, na
medida em que se a ao for julgada improcedente poder ser proposta novamente. o que ocorre com
a ao coletiva que visa tutelar direitos individuais homogneos, posto que a coisa julgada ter efeitos
"erga omnes apenas se procedente o pedido e para beneficiar as vtimas e seus sucessores.
(Fao uma ltima observao, quanto s acepes sobre o instituto da coisa julgada, ressalvando que
no era necessrio colocar as diferentes correntes na resposta desta questo. No entanto, como notei
que cada um adotou uma delas, e considerando que importante saber a diferenciao, at mesmo porque
numa outra prova pode vir a pergunta especfica a respeito, seque o texto:
Acepes: subsistem na doutrina diferentes acepes sobre o instituto da coisa julgada,
vejamos:
287
1) a coisa julgada como um efeito da deciso. Obs.: o CPC/1973 adotou esta concepo (art.
467, CPC)
2) a coisa julgada como uma qualidade dos efeitos da deciso.
3) a coisa julgada como uma situao jurdica do contedo da deciso. Refere-se coisa julgada
como uma situao jurdica do contedo da deciso; consistiria na imutabilidade do contedo da
deciso, do seu comando (dispositivo), que composto pela norma jurdica concreta. No h
que falar em imutabilidade dos seus efeitos, uma vez que estes podem ser disponveis e, pois,
alterveis.
Reunindo o que h de relevante nas teorias acima expostas, e partindo das noes bsicas da
teoria geral do direito, Didier entende que a coisa julgada um efeito jurdico (uma situao
jurdica, portanto) que nasce a partir do advento de um fato jurdico composto consistente na
prolao de uma deciso jurisdicional sobre o mrito (objeto litigioso), fundada em cognio
exauriente, que se tornou inimpugnvel no processo em que foi proferida. E este efeito jurdico
(coisa julgada) , exatamente, a imutabilidade do contedo do dispositivo da deciso, da norma
jurdica individualizada ali contida. A deciso judicial, neste ponto, apenas um dos fatos que
compe o suporte ftico para a ocorrncia da coisa julgada, que, portanto, no um seu efeito.)
337 Qu!"#$ % 15.12.11
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO
Discorra sobre o direito fundamental boa Administrao Pblica com esteio na Carta Bsica de 1988.
Ressalte, ainda, as possibilidades e os limites do controle jurisdicional que pode incidir sobre as
atividades da Administrao Pblica.
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Prezados Alunos, bom dia!
Como passaram as festas? Espero que todos tenham tido um Natal maravilhoso e que o ano de
2012 seja repleto de sade, amor, paz e realizaes pessoais e profissionais!
Quanto questo da rodada, noto que apesar de tratar de direito administrativo, conforme
noticiado pelo examinador, tinha uma abordagem sob o enfoque constitucional tambm. sso s confirma
que as matrias esto interligadas e no podem mais ser vistas de forma estanque e independente.
Portanto, o estudo deve sempre se pautar nessa perspectiva de interdisciplinaridade, de modo que a
soluo das respostas vir de forma mais natural e automtica.
Os comentrios especficos sero feitos durante a correo, bem como na sugesto de resposta.
Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
O direito fundamental boa Administrao Pblica, muito embora no previsto expressamente
na Carta Magna de 1988, pode ser dela extrado atravs da interpretao dos princpios jurdico-
administrativos previstos expressamente na Carta, notadamente aqueles mencionados no "caput do art.
37, quais sejam, os princpios da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da publicidade e da
eficincia.
Ademais, tambm deve ser lembrada, ainda em estreita relao com o direito boa
Administrao Pblica, a existncia de um conjunto de regras e princpios que rege o regime jurdico
administrativo, no qual esto inseridos tambm, alm dos princpios constitucionais expressos, os
princpios da supremacia do interesse pblico sobre o particular e o da indisponibilidade do interesse
pblico.
Por fim, temos tambm alguns princpios gerais aplicveis Administrao Pblica, sendo eles
os princpios da isonomia, do contraditrio e da ampla defesa, da razoabilidade e da proporcionalidade,
da continuidade do servio pblico, da autotutela, da especialidade, dentre outros.
Conclui a doutrina, portanto, que o direito fundamental boa Administrao Pblica nada mais
do que a existncia de um direito fundamental aos princpios jurdico-administrativos. E, considerando que
tais princpios em sua maioria esto previstos expressa ou implicitamente na Constituio da Repblica
Federativa do Brasil, possvel afirmar que se trata do direito boa Administrao Pblica de direito com
alicerce constitucional.
(apenas a ttulo de ilustrao, transcrevo o art. 41 da Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia,
tambm chamada de Carta de Nice, a qual prev expressamente o direito boa Administrao:
"Artigo 41.
Direito a uma boa administrao
288
1. Todas as pessoas tm direito a que os seus assuntos sejam tratados pelas instituies e
rgos da Unio de forma imparcial, equitativa e num prazo razovel.
2. Este direito compreende, nomeadamente:
- o direito de qualquer pessoa a ser ouvida antes de a seu respeito ser tomada qualquer
medida individual que a afecte desfavoravelmente,
- o direito de qualquer pessoa a ter acesso aos processos que se lhe refiram, no respeito dos
legtimos interesses da confidencialidade e do segredo profissional e comercial,
- a obrigao, por parte da administrao, de fundamentar as suas decises.
3. Todas as pessoas tm direito reparao, por parte da Comunidade, dos danos causados
pelas suas instituies ou pelos seus agentes no exerccio das respectivas funes, de acordo
com os princpios gerais comuns s legislaes dos Estados-Membros.
4. Todas as pessoas tm a possibilidade de se dirigir s instituies da Unio numa das
lnguas oficiais dos Tratados, devendo obter uma resposta na mesma lngua.")
Tambm configura alicerce para o direito fundamental boa Administrao Pblica o artigo 1,
inciso da Constituio brasileira de 1988, que prev como um dos fundamentos do Estado Democrtico
de Direito a dignidade da pessoa humana.
Deste modo, configura uma boa Administrao Pblica aquela que, baseada no bem comum,
promova a dignidade da pessoa humana e a manuteno dos direitos fundamentais, pautada sempre nos
princpios constitucionais expressos e implcitos conforme acima mencionados.
No que diz respeito ao controle jurisdicional das atividades da Administrao Pblica, existem
diversas aes judiciais que permitem este controle, tais como: mandado de segurana; mandando de
injuno; ao popular; ao civil pblica; e tambm, aps a Emenda Constitucional n 45/2004 que
implantou a Reforma do Judicirio, atravs da reclamao ao Supremo Tribunal Federal contra ato
administrativo (e tambm deciso judicial) que contrarie smula vinculante (no caso de procedncia da
reclamao, o efeito da deciso ser a anulao do ato reclamado art. 103-A, 3 da CF).
(considerando que a questo propunha que se ressaltassem as possibilidades de controle jurisdicional,
me pareceu interessante fazer meno a essa nova modalidade de controle judicial da atividade
administrativa)
Entretanto, para a doutrina majoritria, tal controle no ilimitado, isso porque o controle judicial
sobre as atividades da Administrao Pblica exclusivamente de legalidade, uma vez que o Poder
Judicirio no pode interferir no mrito administrativo, na medida em que a possibilidade de reavaliao
dos critrios de convenincia e oportunidade dos atos privativa do administrador pblico, atravs do que
se chama de revogao do ato administrativo. sso significa dizer que somente se o ato for contrrio lei
ou Constituio que o Judicirio ir declarar a sua invalidao de modo a impedir que o ato continue a
produzir efeitos ilcitos, atravs da anulao do ato administrativo.
mportante mencionar tambm que o controle de legalidade abrange tanto os atos vinculados
como os atos discricionrios, considerando que ambos tm que obedecer aos requisitos de validade. E,
alm de exercido pelo Poder Judicirio, tambm pode ser realizado pela prpria administrao, conforme
smulas 346 e 473 do C. Supremo Tribunal Federal e art. 53 da Lei n 9.784/99.
Por outro lado, o controle de mrito, que o controle da convenincia e da oportunidade, incidir
exclusivamente sobre os atos discricionrios e seu exerccio se d somente pela prpria Administrao
Pblica, como regra geral. A nica exceo ocorre quando o ato administrativo do prprio Judicirio,
mas nesta hiptese o Poder Judicirio no est exercendo funo judicial (tpica) e sim revogando seu
prprio ato, no exerccio de funo administrativa atpica.
Entende a doutrina majoritria, com respaldo na jurisprudncia dos Tribunais ptrios, que admitir
o contrrio, ou seja, a interferncia do Poder Judicirio no mrito administrativo, seria o mesmo que
autorizar que o juiz exercesse tambm funo administrativa, o que da competncia exclusiva da
Administrao Pblica, especialmente considerando o princpio da separao dos Poderes (clusula
ptrea prevista no art. 60, 4, da CF).
No obstante a todo o exposto, necessrio mencionar a existncia de corrente doutrinria que
defende a ampliao dos limites de atuao do Judicirio, sendo que para os defensores dessa corrente o
fundamento est nos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, permitindo maior fiscalizao da
discricionariedade administrativa, de modo a evitar o abuso de poder, e consequente desvio de finalidade,
retirando do mundo jurdico o ato administrativo despido de interesse pblico.
33I Qu!"#$ % 22.12.11
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO
O Professor Jorge Miranda reitera: "(...) a Constituio para as pessoas, e no as pessoas para a
Constituio. (Direitos fundamentais e interpretao constitucional. Revista do Tribunal Regional Federal
da 4 Regio.Porto Alegre, 1998, v.9, n.30, p. 22-34/ p.34). Contudo, em que pese a centralidade da
pessoa humana no interior das Constituies Democrticas, no se pode desmerecer que as normas
constitucionais apresentam nveis de eficcia diferenciados. Assim, analise as modalidades de eficcia
289
jurdica concernentes s normas constitucionais, destacando, ainda, as cargas eficaciais que so comuns
a todas as normas de direitos fundamentais, inclusive quelas que carecem de uma interpositio
legislatoris.
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Prezados Alunos, bom dia!
A questo desta rodada tratava de direito constitucional e, muito embora formulada de forma
"rebuscada, ou seja, com citao doutrinria e expresso em latim, requeria a abordagem de um assunto
conhecido de todo estudante, a eficcia das normas constitucionais.
Portanto, necessrio que a resposta trouxesse a principal classificao encontrada na doutrina
moderna, encabeada por Jos Afonso da Silva, que dividiu as normas constitucionais em normas de
eficcia plena, contida e limitada. Poderiam ser abordadas ainda outras classificaes, mas tratar desta
era ponto substancial da questo.
Outro aspecto de extrema importncia era falar da carga eficacial comum a toda e qualquer
norma constitucional, qual seja, o efeito de vincular o legislador infraconstitucional aos seus vetores,
tambm chamado de "efeito paralisante, bem como sobre o que a doutrina convencionou chamar de
patamar civilizatrio mnimo / princpio do no retrocesso social.
Farei maiores comentrios durante a correo, bem como na sugesto de resposta.
Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
As normas constitucionais, ainda que apresentem diferentes nveis de eficcia, produzem efeitos
jurdicos mnimos na medida em que a partir de sua edio j revogam todas as normas anteriores que
com ela conflitem. Trata-se da eficcia jurdica das normas, que no deve ser confundida com a
efetividade ou eficcia social, que a concretizao (aplicao) da norma no mundo ftico.
A doutrina clssica, com fundamento na doutrina norte-americana, divide as normas
constitucionais em autoaplicveis ou autoexecutveis e no autoaplicveis ou no autoexecutveis. No
se trata de classificao errada, mas insuficiente, na medida em que at mesmo as normas no
autoaplicveis possuem um mnimo de eficcia jurdica, conforme ser visto a seguir.
Considerando a doutrina moderna, seguidora da classificao proposta por Jos Afonso da Silva,
as normas constitucionais podem ser classificadas quanto sua eficcia em: norma constitucional de
eficcia PLENA e aplicabilidade direta, imediata e integral; norma constitucional de eficcia CONTDA ou
prospectiva e aplicabilidade direta e imediata, mas possivelmente no integral; e norma constitucional de
eficcia LMTADA.
A norma constitucional de eficcia plena aquela que desde o momento em que entra em vigor
j est apta a produzir todos os seus efeitos, independentemente de norma integrativa infraconstitucional,
enquanto que a norma constitucional de eficcia contida, embora tenha condio de produzir todos os
seus efeitos, pode ter sua abrangncia reduzida por norma infraconstitucional. Portanto, a norma
constitucional de eficcia contida nasce com eficcia plena, mas pode vir a sofrer restries.
Por outro lado, a norma constitucional de eficcia limitada aquela que no tem o condo de
produzir todos os seus efeitos, necessitando de lei integrativa infraconstitucional. So, portanto, de
aplicabilidade mediata e reduzida, ou, aplicabilidade diferida. As normas constitucionais de eficcia
limitada produzem um mnimo efeito, ou, ao menos, o efeito de vincular o legislador infraconstitucional
aos seus vetores.
No que diz respeito s normas constitucionais de eficcia limitada, Jos Afonso da Silva
subdivide-as, ainda, em dois grandes grupos. No primeiro grupo esto as normas constitucionais de
eficcia limitada e princpio institutivo ou organizativo, que so aquelas que contm esquemas gerais
(iniciais) de estruturao de instituies, rgos ou entidades. Considerando que necessitam de
regulamentao infraconstitucional, sua eficcia negativa, na medida em que ser inconstitucional ato
infraconstitucional em sentido oposto quele previsto pela norma constitucional. Mas tambm tem eficcia
positiva, pois toda norma constitucional serve de parmetro interpretativo.
As normas constitucionais de eficcia limitada possibilitam a arguio de inconstitucionalidade
por omisso (AD por omisso) ou mandado de injuno. Com o advento da regulamentao exigida pela
Constituio Federal, a norma de eficcia limitada passa a ter eficcia plena.
Ainda considerando a subdiviso proposta por Jos Afonso da Silva, temos no segundo grupo as
normas constitucionais de eficcia limitada e princpio programtico, as quais veiculam programas a
serem implementados pelo Estado, visando a realizao de fins sociais. Estas diferenciam-se das normas
de princpio institutivo na medida em que impem um dever genrico ao Estado e, desde modo, possvel
afirmar que tais normas vedam o retrocesso social (princpio da vedao ao retrocesso social).
(Apenas a ttulo de complementao para estudo, transcrevo a seguir outras classificaes encontradas
na doutrina. Ressalto a importncia de ao menos ser feita uma leitura rpida, pois muitas vezes ocorre do
examinador abordar um assunto que do conhecimento do candidato, mas que nunca ouviu ser tratado
com aquele nome e perde-se ponto desnecessariamente)
290
C/'!!)5)0'A#$ de Maria Helena Diniz (segundo a eficcia das normas constitucionais):
1) N$+7'! !u&+5)0'*! ou 0$7 5)060)' '.!$/u"': so intangveis, no podendo ser
emendadas. Contm uma fora paralisante total de qualquer legislao que, explcita ou
implicitamente, vier a contrari-las. So as clusulas ptreas: federao; voto direto,
secreto, universal e peridico; separao de poderes; direitos e garantias individuais.
2) N$+7'! 0$7 5)060)' &/3': podem ser imediatamente aplicadas. Consistem, p.ex., nos
preceitos que contenham proibies, confiram isenes, prerrogativas e que no indiquem
rgos ou processos especiais para sua execuo.
3) N$+7'! 0$7 5)060)' +/'"),' +!"+)3g8,/: so de aplicabilidade imediata ou plena.
Enquanto no sobrevier a legislao restritiva, o direito nelas contemplado ser pleno.
4) N$+7'! 0$7 5)060)' +/'"),' 0$7&/73"6,/ $u %&3%3" % 0$7&/73"'A#$
/g)!/'"),': dependem de lei complementar ou ordinria para o exerccio do direito ou
benefcio consagrado. Sua possibilidade de produzir efeitos mediata, pois, enquanto no
for promulgada aquela lei complementar ou ordinria, no produziro efeitos positivos, mas
tero eficcia paralisante de efeitos de normas precedentes incompatveis e impeditivas de
qualquer conduta contrria ao que estabelecerem. Podem ser de &+)308&)$ )3!")"u"),$
(dependentes de lei para dar corpo a instituies, pessoas, rgos, nelas previstos) ou
3$+7'! &+$g+'76")0'! (programas a serem desenvolvidos mediante lei
infraconstitucional).
C/'!!)5)0'A#$ de Celso Ribeiro Bastos e Carlos Ayres Britto:
1. N$+7'! % '&/)0'A#$: j esto aptas a produzir todos os seus efeitos, dispensando
regulamentao (irregulamentveis) ou permitindo-a, mas, nesta hiptese, sem qualquer
restrio do contedo constitucional (regulamentveis).
2. N$+7'! % )3"g+'A#$: so integradas pela legislao infraconstitucional. Ora so
complementveis, ora restringveis.
Diante de todo o exposto, e independentemente da classificao adotada, possvel concluir que
toda e qualquer norma constitucional, dentre as quais se incluem as normas de direitos fundamentais,
possui uma carga eficacial mnima, seja no sentido de vincular o legislador infraconstitucional aos seus
vetores ("efeito paralisante), seja no sentido de servir de parmetro interpretativo, ou ainda para evitar o
retrocesso social, ou seja, assegurar um patamar civilizatrio mnimo garantidor de direitos fundamentais
bsicos aos cidados de um Estado Democrtico de Direito.
Por fim, oportuno registrar que a prpria norma constitucional prev que as suas normas
definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata, segundo o comando expresso
no 1 do art. 5 da Carta Magna.
339 Qu!"#$ % 05.01.12
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO
Sobre a pr-executividade, )3%'g'H!1
a) Cuida-se de exceo ou de objeo?
b) Quais so as hipteses de cabimento e em que momento deve ser oposta?
c) nforme as consequncias em relao aos demais atos da execuo;
d) Diga se possvel a interposio de recurso em face das provveis decises proferidas pelo juiz diante
da arguio;
e) A exceo ou objeo de pr-executividade requer garantia do juzo e compatvel com o processo do
trabalho?
****************************************************************************************************************
Prezados Alunos, bom dia!
Aps algumas rodadas com questes de processo civil, administrativo e constitucional, voltamos
para o processo do trabalho, e com uma questo interessantssima, ou seja, para falar da exceo de
pr-executividade.
No obstante toda a polmica que gira em torno do assunto, o examinador props uma questo
mais prtica, na medida em que no solicitou ao candidato grandes ponderaes doutrinrias, mas queria
mesmo era saber se este estava preparado para as questes prticas (hipteses de cabimento, momento
de apresentao, consequncias, recursos cabveis etc.).
Relembro, tambm, que confirmando o estilo de prova do TRT da 1 Regio, ou seja, com vrias
questes (normalmente com vrias alneas), era para ser respondido de forma objetiva, sem demora,
caso contrrio o candidato teria dificuldade em terminar a prova.
Farei maiores comentrios durante a correo, bem como na sugesto de resposta.
Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
291
Sugesto de resposta:
(a)
Exceo (em sentido amplo) sinnimo de defesa, mas tambm se chama de exceo (em
sentido estrito) a alegao de defesa que, para ser conhecida pelo Magistrado, precisa ter sido arguida
pelo interessado. Por outro lado, considera-se objeo a matria de defesa que pode ser conhecida "ex
officio pelo magistrado.
Deste modo, considerando que para alguns doutrinadores somente as matrias que podem ser
conhecidas de ofcio poderiam ser alegadas sem a necessidade de penhora (garantia do juzo), trata-se a
pr-executividade de objeo.
No entanto, para a parcela da doutrina que admite a arguio de pr-executividade para
qualquer matria defensiva, desde que comprovada documentalmente, o instituto cuidaria de exceo
quando a matria pudesse ser arguida somente pela parte e de objeo quanto o Juiz pudesse conhecer
da matria de ofcio.
(b)
A exceo ou objeo de pr-executividade meio de defesa do devedor, atravs do qual este,
antes mesmo de ver seus bens constritos, ingressa no processo com o objetivo especfico de demonstrar
a inexigibilidade do ttulo executivo, independentemente da garantia do juzo.
Trata-se de criao doutrinria e jurisprudencial, posto que inexistente previso legal no direito
processual brasileiro, que teve seus primeiros contornos definidos por Pontes de Miranda. As hipteses
de cabimento do instituto esto definidas a depender da corrente doutrinria adotada, seno vejamos.
Para parte da doutrina, apenas as matrias de ordem pblica, ou seja, aquelas que o Juiz
poderia conhecer de ofcio, so passveis de objeo de pr-executividade, tais como as condies da
ao e os pressupostos processuais, uma vez que atacam a validade e existncia do ttulo executivo.
Em sentido contrrio, outra parte da doutrina admite que matrias que no atacam a validade e
existncia do ttulo, mas prejudicam os seus efeitos, como a quitao, transao, novao e prescrio
tambm devem ser admitidas, a falar-se em exceo de pr-executividade.
Finalmente, quanto ao momento de oposio, entende-se que deve ser apresentada aps a
citao do devedor e antes da constrio patrimonial, pois se apresentada em momento posterior j no
haver mais interesse processual do executado que j teve seu bem penhorado. No entanto, tambm
diverge a doutrina a respeito, seno vejamos.
Para uma parcela majoritria da doutrina, a exceo ou objeo de pr-executividade pode ser
apresentada at o trmino do prazo dos embargos do devedor, posto que ultrapassado este, o devedor
no poder mais op-la, uma vez que trata das mesmas matrias que podem fundamentar os embargos,
ou seja, matrias de direito disponvel que dependem da arguio do devedor para que o juiz decida.
J corrente minoritria aceita a oposio da objeo de pr-executividade a qualquer momento,
sob o argumento de que o instituto tem por finalidade invocar matrias de ordem pblica.
(c)
Apresentada a exceo ou objeo de pr-executividade, esta no suspende nem interrompe o
prazo para o oferecimento dos bens penhora pelo devedor ou a indicao dos bens penhorveis pelo
credor, isto porque por no garantido o juzo, no tem o efeito de suspender a execuo. No entanto,
poder o Juiz, em entendendo relevante o fundamento da exceo, suspender a execuo.
(d)
Considerando as provveis decises proferidas pelo Juiz do Trabalho diante da arguio de
exceo ou objeo de pr-executividade, no caber recurso se rejeitada, pois se trata de deciso
interlocutria (art. 893, 1 da CLT). Ademais, toda a matria poder ser renovada nos embargos
execuo.
De outra monta, a deciso que acolhe a exceo de pr-executividade passvel de Agravo de
Petio (art. 897, alnea "a da CLT), uma vez que coloca fim ao procedimento executivo.
(e)
Segundo a doutrina majoritria, a exceo ou objeo de pr-executividade no requer garantia
do juzo, at mesmo porque o momento processual para a sua oposio justamente antes da garantia
do juzo. Ressalva-se entendimento em sentido contrrio, atravs do qual seria possvel a sua
apresentao aps a garantia do juzo, mas nunca como condio para tanto.
Com relao compatibilidade do instituto com o processo do trabalho, encontram-se trs
correntes. A primeira corrente, de cunho restritivo, no admite o cabimento do instituto no processo do
trabalho, sob o argumento de que no h omisso no art. 884, 1 da CLT acerca das matrias que
podem ser objeto de defesa do devedor.
J a segunda corrente, chamada de ecltica, admite a exceo, desde que verse sobre matria
que diga respeito a questes exclusivamente processuais, como os pressupostos processuais e as
condies da ao de execuo.
292
Por ltimo, uma terceira corrente amplia o cabimento da exceo de pr-executividade para alm
das questes processuais, na medida em que admite que outras matrias possam ser suscitadas, como
nas hipteses de invalidade do ttulo executivo, a prescrio ou pagamento da dvida. O principal
argumento daqueles que defendem esta corrente que no seria razovel impor ao devedor um gravame
em seu patrimnio quando este j teria, por exemplo, quitado a dvida constante do ttulo executivo.
De qualquer modo, independentemente de qual das duas ltimas correntes a ser adotada, fato
que j prevalece o entendimento segundo o qual admissvel a exceo ou objeo de pr-executividade
no processo do trabalho, entendimento este respaldado em doutrinadores de renome e decises das
cortes trabalhistas, a exemplo da Smula n 397 do C. TST.
3<0 Qu!"#$ % 12.01.12
"uia28 > 0ato %rosso
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Prezados Alunos, bom dia!
A questo da rodada desta semana era bem prtica e que aflige os Juzes diariamente, dado os
inmeros problemas decorrentes da dificuldade de executar as sentenas proferidas na fase de
conhecimento. A resposta, bem fundamentada, poderia defender uma ou outra tese encontrada na
doutrina ou na jurisprudncia, mas notem que eu sempre indicarei nos meus comentrios a tese
divergente at mesmo para que vejam que no h resposta exata, depender da fundamentao, de uma
boa redao etc.
Farei maiores comentrios durante a correo, bem como na sugesto de resposta.
Um grande abrao,
Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
A responsabilidade patrimonial secundria a possibilidade de atribuir responsabilidade
patrimonial a certas pessoas, que embora no tenham constado do ttulo executivo, podero ter seus
bens sujeitos execuo. Tal responsabilidade se justifica em razo de estas pessoas manterem ou
terem mantido relaes jurdicas prximas com o devedor, de cunho patrimonial, que podem
comprometer a eficcia da execuo processual, e da a lei lhes atribuir tal responsabilidade, objetivando
a garantia do crdito.
Diante do acima exposto, conclui-se no haver violao ao contraditrio ou ampla defesa, at
mesmo porque os responsveis secundrios podem resistir execuo por meios processuais cabveis,
como os embargos de terceiro e os embargos execuo.
Ademais, pacfico o entendimento da doutrina e jurisprudncia atual, especialmente aps o
cancelamento da Smula n 205 do C. TST, que a empresa pertencente ao mesmo grupo econmico
pode ser responsabilizada na fase de execuo ainda que no tenha participado da fase de
conhecimento, com fundamento no art. 2, 2 da CLT.
Portanto, considerando que a recuperao judicial do devedor principal no obstculo para a
responsabilizao do devedor solidrio pertencente ao mesmo grupo econmico; e, considerando ainda,
que o Juiz do Trabalho deve impulsionar a execuo trabalhista de ofcio, nos termos do art. 878 da CLT,
conclui-se ser possvel que na fase de cumprimento da sentena trabalhista, cujo devedor teve deferido o
processamento da recuperao judicial por Juiz de Direito, o Juzo Trabalhista, de ofcio e a qualquer
293
tempo, direcione a execuo para outra empresa pertencente ao mesmo grupo econmico do devedor,
que no est submetida aos efeitos da recuperao judicial.
Por outro lado, no que diz respeito desconsiderao da personalidade jurdica da empresa em
recuperao judicial e direcionamento da execuo contra os seus scios, necessrio ressaltar que o
deferimento do processamento da recuperao judicial suspende o curso da prescrio e de todas as
aes e execues em face do devedor, inclusive aquelas dos credores particulares do scio solidrio,
em conformidade com o art. 6 da Lei de Falncias (Lei n 11.101/2005).
Alm disso, o 1 do art. 6 da Lei de Falncias determina que tenha prosseguimento, no juzo
no qual estiver se processando, a ao que demandar quantia ilquida, sendo certo que o 2 do mesmo
artigo faculta ao interessado pleitear, perante o administrador judicial, habilitao, excluso ou
modificao de crditos derivados da relao de trabalho. J as aes de natureza trabalhista, inclusive
as impugnaes a que se refere o art. 8 da Lei de Falncias, sero processadas perante a Justia do
Trabalho at a apurao do respectivo crdito, o qual ser inscrito no quadro geral de credores pelo valor
determinado na sentena.
Na recuperao judicial, a suspenso de que trata o caput do art. 6 da LF em hiptese nenhuma
exceder o prazo improrrogvel de 180 dias contado do deferimento do processamento da recuperao,
restabelecendo-se, aps o decurso do prazo, o direito dos credores de iniciar ou continuar suas aes e
execues, independentemente de pronunciamento judicial. Aplica-se o disposto no 2 do art. 6 da LF
recuperao judicial durante o perodo de suspenso do processo, mas, aps o fim da suspenso, as
execues trabalhistas podero ser normalmente concludas, ainda que o crdito j esteja inscrito no
quadro geral de credores.
Deste modo, e considerando as premissas acima expostas, conclui-se no ser possvel a
declarao da desconsiderao da personalidade jurdica da empresa na Justia do Trabalho e penhora
dos bens dos scios da empresa em recuperao judicial, tendo em vista a finalidade social da lei. sso
porque o legislador objetivou que todos os credores das empresas em recuperao judicial ou em estado
falimentar recebessem seus crditos e que a empresa recuperasse suas foras e voltasse a operar (art.
47 da Lei n 11.101/2005).
Por fim, importante mencionar, embora em sentido contrrio concluso acima exposta, a
existncia de entendimento no sentido de que o processamento da recuperao judicial no impede que a
ao trabalhista continue a tramitar na Justia do Trabalho em face dos scios da empresa em
recuperao, desde que o Juiz adote a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica da empresa
devedora (executada). Para esta corrente, a continuidade da execuo em face dos scios no
prejudicaria o prosseguimento da recuperao judicial da pessoa jurdica, justamente por tratar-se de
pessoas distintas, com patrimnios jurdicos prprios.
3<1 Qu!"#$ % 19.01.12
REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1' REGIO
A Constituio brasileira de 1988 prev organizao sindical fundada nos parmetros que especifica. O
sistema adotado conta com inmeros defensores, que apontam vrios inconvenientes para a adoo de
outro, diante da realidade brasileira.
Tal sistema, no entanto, bastante criticado pela doutrina e por inmeros setores da sociedade, que lhe
apontam inconvenientes.
INDAGAHSE1
a) Como estruturada a organizao sindical brasileira, qual a forma de custeio dos sindicatos e o que
prope a Organizao nternacional do Trabalho a respeito do tema?
b) Aprecie, de forma crtica, o sistema sindical adotado pelo ordenamento ptrio;
c) Apresente a proposta de organizao sindical que, no seu entender, melhor se adequaria, nos dias
atuais, ao relacionamento coletivo de trabalho.
****************************************************************************************************************
Prezados Alunos, bom dia!
A questo desta semana versava sobre o direito sindical e a "velha polmica entre unicidade
sindical (sistema adotado no Brasil) e pluralidade sindical, por muitos defendida como a melhor forma de
trazer efetividade ao sindicalismo brasileiro. Sem maiores delongas, vamos rodada.
Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
294
(a)
A organizao sindical brasileira tem em sua estrutura trs tipos de organizao, sendo elas: os
sindicatos, as federaes e as confederaes. Confederaes sindicais so entidades sindicais de grau
superior, representantes de categorias profissionais ou econmicas de mbito e representao nacional,
constitudas de no mnimo trs federaes, sendo que as federaes sindicais tambm so entidades de
grau superior organizadas nos Estados-membros (excepcionalmente admite-se representatividade
interestadual ou nacional), representantes da categoria profissional ou econmica, reunindo em nmero
no inferior a cinco sindicatos.
Finalmente, na base da estrutura sindical brasileira (forma piramidal), encontramos os sindicatos,
os quais so definidos pela doutrina como entidades associativas permanentes que representam
trabalhadores vinculados por laos profissionais e laborativos comuns, visando tratar de problemas
coletivos das respectivas bases representadas, defendendo seus interesses trabalhistas e conexos, com
o objetivo de lhes alcanar melhores condies de labor e vida.
No Brasil, vige atualmente o sistema da unicidade sindical, tambm chamado de sistema de
sindicato nico, ou seja, com monoplio de representao sindical dos sujeitos trabalhistas, na medida
em que se veda a existncia de entidades sindicais concorrentes ou de outros tipos sindicais, sendo que
tal sistema est previsto na CLT e na Constituio Federal.
Quanto forma de custeio dos sindicatos, o sistema jurdico brasileiro faz meno a quatro tipos
de contribuies dos trabalhadores para sua respectiva entidade sindical, sendo elas: 1) contribuio
sindical obrigatria (antigo imposto sindical), a receita recolhida uma nica vez, anualmente, em favor
do sistema sindical, quer se trate de empregado, profissional liberal ou empregador (no caso de
empregado, corresponde a um dia de labor), que deriva de lei (CLT, artigos 578 a 610) e mantida pela
CF/88 (art. 8, V), sendo que tambm incide sobre os trabalhadores no sindicalizados; 2) contribuio
confederativa: surgiu por previso do prprio texto constitucional de 1988 (art. 8, V), sendo que segundo
a jurisprudncia dos Tribunais Superiores somente devida pelos trabalhadores sindicalizados; 3)
contribuio assistencial, que o recolhimento aprovado por conveno ou acordo coletivo, normalmente
por desconto em folha de pagamento em uma ou poucas mais parcelas ao longo do ano, prevista na CLT,
art. 513, "e, sendo que a jurisprudncia da Sesso de Dissdios Coletivos do C. TST tem considerado
invlidas tais contribuies, quando dirigidas a trabalhadores no sindicalizados; e 4) mensalidades dos
associados do sindicato, as quais so parcelas mensais pagas estritamente pelos trabalhadores
sindicalizados.
A respeito do tema, a Organizao nternacional do Trabalho prope a liberdade sindical plena,
na medida em que a Conveno n 87 da OT assegura a liberdade sindical nos planos coletivos,
individual e institucional, conferindo aos empregadores e empregados, salvo aos membros das foras
armadas e da polcia, o direito de constituir, sem autorizao prvia, organizaes de sua escolha, assim
como o de filiar-se a elas, sob a condio nica de observarem os seus estatutos.
Em linhas gerais a Conveno referida estabelece que: a) trabalhadores e empregadores, sem
distino de qualquer espcie, tero o direito de constituir, sem prvia autorizao, organizaes de sua
prpria escolha e, sob a nica condio de observar seus estatutos, e a elas se filiarem; b) as autoridades
pblicas abster-se-o de qualquer interveno que possa limitar o direito de organizao das entidades
ou cercear seu exerccio legal; c) as organizaes tero direito de constituir federaes e confederaes;
e e) a aquisio de personalidade jurdica pela organizao no estar sujeita a condies que restrinjam
a liberdade.
(b)
Esclarea-se que a unicidade sindical, sistema adotado no Brasil desde a dcada de 30 e
mantido aps a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, corresponde previso
normativa obrigatria de existncia de um nico sindicato representativo dos correspondentes obreiros,
seja por empresa, seja por profisso, seja por categoria profissional. o sistema de sindicato nico, com
monoplio de representao sindical dos sujeitos trabalhistas (veda-se a existncia de entidades sindicais
concorrentes ou de outros tipos sindicais).
J o sistema de liberdade sindical plena, seja com pluralismo, seja com unidade prtica de
sindicatos, encontra-se propugnado pela Conveno 87 da OT, de 1948, ainda no subscrita pelo Brasil.
A unidade sindical traduz a estruturao ou operao unitrias dos sindicatos, em sua prtica, fruto de
sua maturidade, e no de imposio legal (ao contrrio da unicidade que pressupe imposio de
sindicato nico pela lei). Desta forma, o sistema de liberdade sindical plena no sustenta que a lei deva
impor a pluralidade sindical, mas apenas que no cabe lei regular a estruturao e organizao internas
aos sindicatos, cabendo a estes eleger, sozinhos, a melhor forma de se institurem.
Com relao ao sistema sindical vigente no pas atualmente, so inegveis as alteraes
advindas com a Constituio da Repblica de 1988, como por exemplo, a vedao de interveno e
interferncias poltico-administrativas do Estado, o reforo do papel dos sindicatos na defesa dos direitos
e interesses coletivos ou individuais da categoria, bem como o alargamento dos poderes da negociao
coletiva trabalhista. No entanto, o processo de transio inicial no se concluiu, na medida em que a
mesma Carta Magna manteve o sistema de unicidade sindical, preservou o financiamento compulsrio de
suas entidades integrantes, deu continuidade ao poder normativo concorrencial da Justia do Trabalho,
deixando, ainda por dez anos, neste ramo do Judicirio, o mecanismo de cooptao de sindicalistas,
conhecido como representao classista (que somente foi extinto pela EC n. 24/99).
295
Ao contrrio do esperado, as alteraes trazidas pela Constituio da Repblica Federativa do
Brasil somente fizeram aprofundar a crise de legitimidade e de fora do sistema sindical brasileiro, na
medida em que contraditria a frmula prevista nas normas constitucionais de liberdade sindical e ao
mesmo tempo a manuteno do sistema de unicidade sindical e contribuio compulsria, os quais no
garantem a efetiva representatividade do trabalhador brasileiro.
(c)
Deste modo, a melhor proposta de organizao sindical para o bom relacionamento coletivo de
trabalho no pas seria a adoo da Conveno n 87 da OT, atravs do sistema da pluralidade sindical e
eliminao da contribuio compulsria.
(reparem aqui que a alnea "c ficou curta, mas isso ocorreu porque na verdade as alneas "b e "c esto
muito relacionadas. Assim, caso prefiram para no haver essa diferena no tamanho da resposta,
poderiam ter juntado as duas (b e c), como foi feito por alguns colegas).
3<2 Qu!"#$ % 2=.01.12
REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1' REGIO
TLPO DA SLVA PEXE foi admitido na empresa BACALHOA MPORTAES E EXPORTAES S/A
em 03/01/2001 na funo de escriturrio, vindo a galgar sucessivos postos, at ser promovido, em
03/11/2007, ao cargo de gerente de recursos humanos.
Em 15/10/2008, quando percebia o salrio de R$19.000,00 (dezenove mil reais), j computada a
gratificao de funo, a empresa lhe fez uma proposta de custeio de um curso para candidatar-se ao
cargo de diretor para assuntos internacionais, remunerado com salrio mensal de R$35.000,00, carro
funcional e um bnus anual calculado com base no lucro do exerccio findo.
O curso, de 03 (trs) anos, era altamente especializado, feito em universidade corporativa, com aulas
intensivas de ingls e francs, matemtica financeira, tcnicas de mercado e outras matrias destinadas
obteno de um perfil diferenciado.
Tilpio no precisaria trabalhar no perodo, continuando a receber o salrio mensal, mas deveria dedicar-
se inteiramente aos estudos.
Caso viesse a ser aprovado, concorreria com outros dois candidatos vaga. Caso desistisse do curso,
precisaria reembolsar empresa as despesas, somente ficando dispensado do reembolso em caso de
reprovao.
Tilpio aceitou expressamente a proposta. Assistiu com empenho a todas as aulas, destacando-se em
todas as avaliaes tericas e prticas realizadas ao longo do curso.
Em 31/10/2011, foi reprovado nos exames finais e, ato contnuo, comunicou empresa o seu
desligamento, por motivos particulares, vindo, no dia seguinte, a ser admitido em empresa concorrente
como diretor para assuntos internacionais, com o salrio de R$45.000,00 mensais e bnus anual
calculado sobre o lucro do exerccio findo.
Alegando m f na conduta do trabalhador, a empresa moveu ao trabalhista em face de Tilpio,
postulando o reembolso do investimento feito, calculado em R$70.000,00, conforme comprovao nos
autos, e, tambm, a declarao judicial da despedida, por justa causa. Aduziu que no cabe consignao
de valores, porque o que o ru teria a receber de frias proporcionais acrescidas de 1/3 e gratificao
natalina proporcional, calculadas sobre o salrio final de R$23.000,00 (vinte e trs mil reais), resulta em
valor inferior ao que devido empresa, inclusive a ttulo de aviso prvio proporcional ao tempo de
servio.
O trabalhador se defendeu, negando a justa causa, alegando no ser devida a indenizao, por ter sido,
conforme clusula contratual, reprovado no curso e que, de toda sorte, qualquer compensao salarial
no pode exceder de um ms de remunerao, como estabelece o artigo 477, 5, da CLT, postulando,
em reconveno, frias proporcionais acrescidas de 1/3, gratificao natalina proporcional e o
reconhecimento judicial do pedido de demisso.
A empresa, sobre a reconveno, sustenta que incabvel na Justia do Trabalho e, no mrito, que as
parcelas postuladas so indevidas, em virtude da justa causa.
INDAGAHSE1
a) A hiptese de falta grave, podendo a empresa considerar o contrato resolvido, por justa causa ou
de pedido de demisso?
b) Assiste razo ao trabalhador quanto alegao de impossibilidade de compensao do valor
R$70.000,00 e de reconveno na Justia do Trabalho? E, sendo cabvel a reconveno, deve ser
julgada procedente ou improcedente?
c) Caso entenda pelo reconhecimento do pedido de demisso como causa do rompimento do contrato,
devido aviso prvio empresa e, se afirmativo, como deve ser calculado?
****************************************************************************************************************
296
Prezados Alunos, bom dia!
A questo desta rodada trazia um caso prtico e, entre outros assuntos, abordava questo
envolvendo recente alterao legislativa, qual seja, o aviso prvio proporcional ao tempo de servio e a
discusso acerca da sua aplicao ou no quando o empregado concede o aviso prvio (rescinde o
contrato).
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
(a)
A hiptese relatada na questo de pedido de demisso, uma vez que a conduta do trabalhador
no pode ser enquadrada em qualquer das hipteses previstas no art. 482 da CLT (rol taxativo), sendo
certo de que era nus da empregadora provar eventual ato faltoso do obreiro considerando sua alegao
de m f, nos termos do art. 818 da CLT c/c art. 333, inciso do CPC.
Ademais, importante observar que a questo sugere que o trabalhador tenha "provocado a sua
reprovao no curso, na medida em que informa que ele "assistiu com empenho todas as aulas,
destacando-se em todas as avaliaes tericas e prticas realizadas ao longo do curso, porm nos
exames finais teria sido reprovado.
No entanto, outros fatores objetivos ou subjetivos podem ter influenciado na reprovao final,
no sendo possvel presumir que o trabalhador tenha agido de m f no particular, posto que ausente
qualquer prova neste sentido. Alm disso, da forma como acordado entre as partes, no foi prevista
qualquer consequncia para o caso do empregado desistir de concorrer vaga de diretor para assuntos
internacionais ou clusula de permanncia na empresa (ou clusula de no concorrncia).
Por fim, ressalto que, considerando a inexistncia de qualquer impeditivo acordado no sentido de
que o Autor no pudesse rescindir o contrato (foi previsto apenas o reembolso para o caso de desistncia
do curso), o Autor seria o maior interessado em obter a sua aprovao como forma de agregar valor ao
seu curriculum e, ato contnuo, pedir demisso.
Observo, tambm, que muito embora a conduta do trabalhador possa ser moralmente
reprovvel, pois afinal a empresa investiu durante trs anos na sua qualificao profissional e no
usufruiu dos predicados adquiridos pelo obreiro, no possvel dar interpretao prejudicial s clusulas
contratuais expressamente acordadas entre as partes, reiterando-se que no houve qualquer previso de
tempo de permanncia aps o trmino do curso ou de no concorrncia.
(b)
Primeiramente, quanto possibilidade ou no de reconveno na Justia do Trabalho, muito
embora a existncia de corrente em sentido contrrio, a corrente majoritria, com a qual coaduno,
entende pelo cabimento do instituto no processo do trabalho, desde que sejam observadas algumas
peculiaridades quanto ao procedimento, especialmente considerando as particularidades do procedimento
trabalhista.
A corrente defensora do cabimento da reconveno no processo do trabalho argumenta que em
sendo a reconveno uma ao, no poderia a CLT (lei) impedir o seu exerccio por quem se sentir
lesado ou ameaado em um direito, bem como que o processamento conjunto da ao e da reconveno
resguarda os princpios da economia e da celeridade processual, ambos norteadores do processo do
trabalho.
Deste modo, assiste razo ao trabalhador quanto possibilidade de reconveno na Justia do
Trabalho. Por outro lado, razo no lhe assiste quanto alegao de impossibilidade de compensao do
valor de R$ 70.000,00, uma vez que o art. 477, 5 da CLT refere-se compensao ocorrida quando do
pagamento das verbas rescisrias, esta limitada a um ms de remunerao. Ocorre que no caso exposto,
a empresa ingressou com demanda trabalhista visando cobrar referido valor, de modo que no h
qualquer limitao a ser imposta (se ser julgada procedente ou no j outra questo).
Finalmente, sendo cabvel a reconveno e considerando o quadro delineado na questo, esta
deve ser julgada procedente, uma vez que o trabalhador pediu demisso (pedido reconhecidamente
vlido, conforme resposta formulada para a alnea "a), bem como no desistiu do curso, nica hiptese
prevista entre as partes como passvel de reembolso das despesas, sendo, portanto, devidas a ele as
verbas rescisrias postuladas em reconveno, quais sejam, frias proporcionais acrescidas de 1/3 e
gratificao natalina proporcional. Observo que a ao trabalhista, por outro lado, deve ser julgada
improcedente, tendo em vista que indevido o reembolso perquirido pela empresa.
(c)
Levando-se em conta o pedido de demisso formulado pelo obreiro, bem como a sua validao
perante a Justia Especializada, devido o aviso prvio de 30 dias empresa. Quanto forma de
clculo, repito que ser de apenas 30 dias e no proporcional ao tempo de servio, uma vez que a Lei n
12.506, de 11.10.2011 mencionou expressamente o aviso prvio proporcional aos empregados.
297
No bastasse isso, o aviso prvio proporcional ao tempo de servio est previsto no inciso XX
do art. 7 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, cujo "caput assegura os direitos dos
trabalhadores, no devendo ser, portanto, estendidos aos empregadores, conforme entendimento j
prevalecente nas recentes manifestaes quanto ao assunto.
Por fim, importante mencionar que no caso proposto na questo, o trabalhador j se encontrava
com novo emprego logo no dia seguinte ao desligamento da empresa, razo pela qual o aviso prvio de
30 dias deve ser convertido em aviso prvio indenizado, facultando empresa o desconto de tal parcela
quando do pagamento das verbas rescisrias, conforme previsto no art. 487, 2 da CLT.
3<3 Qu!"#$ % 02.02.12
REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1' REGIO
MACOSUEL BOTAFOGUENSE DA SLVA trabalhou de 01/12/1989 a 01/01/2002 para a COMPANHA
SDERRGCA AO DURO S/A, na funo de cortador de ao, vindo a ser despedido, sem justa causa.
Em 13/11/2005 ajuizou ao trabalhista postulando indenizao por danos morais, materiais e estticos,
fundamentado em percia feita no NSS, na qual restou constatada a perda permanente de 75% da
audio, com possibilidade de restaurao de 25% com o uso de aparelho auditivo.
A empresa, em resposta, admite que o problema possa ter decorrido das tarefas exercidas ao longo do
perodo trabalhado, mas apresenta prejudicial de prescrio total, sustentando que o contrato de trabalho
foi extinto h mais de dois anos.
Acrescenta que ao longo do contrato forneceu-lhe equipamento de proteo auricular e que na poca da
dispensa nenhum problema de reduo de acuidade auditiva foi relatado ou apurado no exame
demissional, no tendo, portanto, agido com culpa. Alm do que, pagou ao autor, durante o contrato,
adicional de insalubridade em grau mnimo, compensatrio de eventuais danos.
A empresa aduz que o dano moral indevido, porque o problema relatado no ofendeu a honra, a
imagem, a intimidade e a privacidade do trabalhador, e que sempre foi bem tratado ao longo do contrato,
tendo at recebido um bnus quando da despedida.
Sustenta ainda que o trabalhador no faz jus a indenizao por dano esttico, por no ter ocorrido
afeiamento aparente de sua efgie, sendo o problema de surdez um dano que no visvel.
Finalmente, contesta o pedido de danos materiais, com fundamento em que o obreiro est trabalhando
em outra empresa, no estoque de uma papelaria, como comprovado pela CTPS, sendo irrelevante para a
atual funo, a incapacidade verificada.
INDAGAHSE1
a) O processo deve ser extinto com resoluo do mrito em virtude da prescrio?
b) Assiste razo empresa quanto natureza compensatria do adicional de insalubridade pago ao
trabalhador ao longo do contrato?
c) Assiste razo empresa quanto impertinncia do dano moral?
d) Assiste razo empresa quanto impertinncia do dano esttico?
e) Assiste razo empresa quanto impertinncia dos danos materiais?
****************************************************************************************************************
Prezados Alunos, bom dia!
Mais uma questo prtica esta semana, o que muito bom, porque a que o examinador v se
o candidato est preparado para aplicar tudo aquilo que estuda (o examinador sabe que os candidatos
esto afiadssimos no aspecto doutrinrio, mas quer ver se tem discernimento na aplicao prtica).
Alguns dados especficos, e aparentemente de pequena importncia, foram usados na questo
justamente para ver se vocs esto atentos e, portanto, deveriam ser abordados.
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta.
Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
(a)
O processo no deve ser extinto com resoluo do mrito por no ser caso de pronncia da
prescrio como pretendido pela Reclamada. sso porque, no obstante tenha efetivamente transcorrido
dois anos aps o trmino da relao contratual (prescrio bienal), quanto indenizao decorrente de
acidente de trabalho do qual decorra incapacidade laboral o termo inicial do prazo prescricional a data
em que o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade. nteligncia das Smulas 378, , parte final
e 278 do C. Superior Tribunal de Justia.
298
Ademais, outra questo a ser abordada, considerando que o enunciado da questo no nos
informa quando teria ocorrido essa cincia, diz respeito qual o prazo prescricional aplicvel no particular
(se trabalhista ou comum).
Observo que o assunto ganhou relevo com a atribuio de competncia Justia do
Trabalho para apreciar e julgar tal matria, sendo que a corrente doutrinria que defende a aplicao do
prazo trabalhista (dois anos) se subdivide em uma vertente que aplica a prescrio trabalhista para toda e
qualquer situao (antes ou depois da Emenda Constitucional n 45) e outra que aplica a prescrio
comum para os casos ajuizados antes da referida emenda, por segurana jurdica, e a prescrio
trabalhista para aqueles ingressados aps a emenda constitucional.
Por outro lado, uma segunda corrente defende a aplicao do prazo civil, pois h leso de
direito da personalidade, tambm subdividida entre aqueles que defendem a aplicao da prescrio de 3
(trs) anos e outros que pregam a prescrio de 10 (dez) anos, isso aps a Emenda Constitucional em
comento.
No entanto, independentemente de qual das correntes adotadas, registrando entendimento
pessoal pela aplicao da prescrio trabalhista, especialmente considerando que a demanda foi
interposta aps a Emenda Constitucional n 45, relevante consignar que o marco inicial dever ser a
cincia inequvoca da incapacidade laboral.
(b)
Considerando que a preveno o princpio inspirador de todas as normas de tutela
sade, inclusive no local de trabalho, razo no assiste empresa quanto natureza compensatria (de
eventuais danos) do adicional de insalubridade pago ao trabalhador ao longo do contrato, tendo em vista
que sua verdadeira natureza vai muito alm do aspecto compensatrio.
Necessrio observar que a prpria Consolidao das Leis do Trabalho demonstra a
existncia de carter preventivo quanto aos adicionais de insalubridade e de periculosidade, notadamente
atravs do art. 197, que prev a necessidade de indicao dos riscos de maneira clara e inequvoca, a fim
de preparar o trabalhador e amenizar riscos de acidentes.
Por fim, outro aspecto importante de se mencionar que a instituio de um sobrevalor
pelo trabalho em situaes de risco sade gera no empregador um estmulo para propiciar a
neutralizao do agente ou, at mesmo, a sua total eliminao, especialmente considerando as modernas
tecnologias existentes atualmente que permitem a constante melhoria do meio ambiente do trabalho.
mportante tambm esclarecer que o carter compensatrio efetivamente existente no
instituto refere-se compensao pelo risco e no por danos efetivamente sofridos.
(c)
No, tambm no assiste razo empresa quanto impertinncia do dano moral, na
medida em que a situao relatada na questo, ou seja, perda auditiva na proporo de pelo menos 50%,
ainda que considerada a possibilidade de restaurao pelo uso de aparelho auditivo, leva presuno de
ofensa aos direitos da personalidade, seno vejamos.
A molstia adquirida pelas condies de trabalho na empresa (tendo sido inclusive
confessado pela Reclamada esta possibilidade) e em virtude da perda permanente e parcial de sua
audio gerou no trabalhador danos de ordem moral, pois ficou limitada sua audio e no mais ter o
prazer de ouvir com nitidez, acabando este fato por denegrir naturalmente a sua autoestima e sua
dignidade.
Evidentemente que o ser humano experimenta uma tristeza profunda, uma depresso ao
tomar cincia de que no mais possui a capacidade auditiva de outrora, perdendo parte dela em
decorrncia das condies de trabalho na antiga empregadora. Ademais, a norma constitucional no
protege apenas a honra e a imagem no seu sentido mais estrito, mas tambm as sequelas psicolgicas
oriundas de ato ilcito, em razo de elas terem repercusses negativas no ambiente social.
Por fim, importa atentar que o fato da empresa ter tido uma boa relao com o obreiro durante o vnculo,
tendo sempre o tratado bem ao longo do contrato e at pagando um bnus quando da despedida,
segundo suas alegaes, nada altera a concluso chegada acima, uma vez que o dano perquirido no diz
respeito ofensa honra ocorrida durante o vnculo das partes, mas sim gerada por sequela deixada em
virtude de acidente de trabalho atpico que reduziu a capacidade laborativa do trabalhador, notadamente
a sua capacidade de audio.
(d)
O dano esttico aquela leso que compromete a harmonia fsica da vtima. No se trata
rigorosamente de um terceiro gnero de danos, mas de uma especificidade destacada do dano moral.
Assim, considerando to-somente a perda auditiva do trabalhador no seria possvel falar
em prejuzo esttico, por no haver correspondncia com a leso ocorrida. No entanto, existe um fator
agravante na situao do trabalhador, qual seja, a necessidade de uso de aparelho auditivo para
restaurar parte da audio perdida, sendo que esta situao pode sim gerar um dano esttico, na medida
299
em que o uso de tal aparelho altera a imagem anterior da vtima podendo ocasionar constrangimentos
passveis de indenizao.
(e)
Quanto aos danos materiais, no obstante ao fato de que a percia mdica feita pelo NSS
tenha constatado a perda permanente de 75% da audio, com possibilidade de restaurao de 25% com
o uso de aparelho auditivo, necessria se faz a realizao de percia mdica por perito da confiana do
Juzo para que, entre outros aspectos, determine o grau de reduo da capacidade laboral.
Somente a poder ser averiguada a pertinncia dos danos materiais a que faria jus o trabalhador, sendo
certo que constatada a reduo de capacidade laboral, o fato de estar trabalhando em outra empresa (no
caso, no estoque de uma papelaria) no retira o direito do obreiro ao recebimento de indenizao por
dano material. sso porque deve-se levar em conta a atividade anteriormente exercida e as
consequncias decorrentes do seu exerccio em condies prejudiciais sade obreira e no o atual
emprego do Autor, at mesmo porque provavelmente adquirido em virtude da necessidade de sustento
prprio e de sua famlia e respeitadas as limitaes impostas ao trabalhador.
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CONCURSO1 PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRIFUNA>
REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1' REGIO
5 (u!"#$ ,'/$+1 140 &$3"$
Discorra sobre:
a) os elementos constitutivos do ato de improbidade administrativa, fundamentando-os;
b) a natureza da ao judicial cabvel para apurar e punir os atos de improbidade;
c) as medidas cautelares para a eficcia do resultado da ao judicial pertinente;
d) a legitimao e prazo para o ajuizamento e se existe possibilidade de transao, acordo ou conciliao
aps a propositura da ao.
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Prezados Alunos, bom dia!
A questo da rodada desta semana, de direito administrativo, ressalvado um ou outro ponto
podia ser resolvida consultando o texto da Lei 8.429/92, o que nos ajudava muito, considerando que na
prova de segunda fase permitida a consulta.
Observei que alguns de vocs, no sei se por distrao ou por tentar fazer a prova no tempo
mais curto possvel, acabou por deixar de responder alguns pontos de abordagem expressamente
requerida na questo. Vejam que esse tipo de pergunta, especialmente por estar inserida em uma prova
"longa (com vrias questes, sendo estas divididas em subitens), deve ser respondida de forma o mais
objetiva possvel e sem deixar de mencionar todos os questionamentos expressos nela existente.
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
(a)
So elementos constitutivos do ato de improbidade administrativa: o sujeito passivo, o sujeito
ativo, o ato de improbidade e o elemento subjetivo do ato.
Por sujeito passivo do ato, que corresponde ao sujeito ativo da ao de improbidade (autor),
entende-se a pessoa jurdica que a lei indica como vtima do ato de improbidade administrativa. So as
pessoas jurdicas que compem a administrao pblica direta, indireta ou fundacional de qualquer dos
Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio e pessoas jurdicas
privadas que o Estado participe com 50%, seja do seu patrimnio, seja da receita anual ("caput do art. 1
da Lei n 8.429/92).
Prev o pargrafo nico do referido artigo que tambm so sujeito passivo do ato de
improbidade as pessoas jurdicas de direito privado que o Estado concorra com menos de 50% do
patrimnio ou receita anual, bem como aquelas que recebam subveno, benefcio ou incentivo, fiscal ou
creditcio, de rgo pblico, sendo que neste caso, a sano patrimonial limita-se repercusso do ilcito
sobre a contribuio dos cofres pblicos.
300
O segundo elemento constitutivo do ato de improbidade administrativa, que o sujeito ativo,
corresponde ao sujeito passivo da ao de improbidade (ru), e aquele que pratica o ato de
improbidade, concorre para a sua prtica ou dele extrai vantagens indevidas. Podem ser divididos em
dois grupos, os agentes pblicos e os terceiros, sendo estes ltimos aqueles que, no se qualificando
como agentes pblicos, induzem ou concorrem para a prtica do ato de improbidade ou dele se
beneficiam direta ou indiretamente (artigos 2 e 3 da Lei n 8.429/92).
Questo polmica diz respeito a estarem ou no os agentes polticos includos no rol dos sujeitos
ativos abrangidos pela Lei n 8.429/92, sendo que a matria encontra trs entendimentos, sendo eles: a)
a ao de improbidade prevista na lei em comento independente das aes que apuram crimes comuns
e crimes de responsabilidade, estes regulados pela Lei n 1.079/50, sendo, portanto, admissvel a
concomitncia das aes; b) exclui a admissibilidade da ao de improbidade quando o sujeito passivo
agente poltico; c) as Leis ns 1.079/50 e 8.429/92 convivem harmoniosamente no sistema, sendo
independentes as vias respectivas, mas ser incabvel formular na ao de improbidade pedido de
aplicao de sanes de natureza poltica, j que elas emanam naturalmente da ao penal de apurao
de crime de responsabilidade.
Considerando que do elenco de sanes previstas no art. 12 da Lei n 8.429/92 possvel
vislumbrar a existncia, lado a lado, de sanes poltico-administrativas e exclusivamente administrativas,
da a razo de alguns doutrinadores, como nos ensina Jos dos Santos Carvalho Filho, fazer a distino e
defenderem a terceira corrente acima mencionada.
(fao aqui uma ressalva, no sentido de que entendo que estes dois ltimos pargrafos configuram um
acrscimo questo, mas no os vejo como imprescindveis, considerando o que venho falando sempre:
extenso da prova, tempo de prova e necessidade de responder pelo menos aquilo que foi
expressamente requerido)
O ato de improbidade propriamente dito pode ser dividido nas seguintes modalidades: ato de
improbidade que gera enriquecimento ilcio (previstos no art. 9 da Lei n 8.429/92); ato de improbidade
que gera dano ao errio (art. 10) e ato de improbidade que gera violao a princpio da administrao
pblica (art. 11).
mportante consignar que os incisos dos artigos 9, 10 e 11 da lei em comento trazem elenco
meramente exemplificativo, de onde se conclui que inmeras outras condutas fora da relao podem ser
inseridas no "caput de cada um dos dispositivos.
Tambm esclarece a doutrina a existncia de uma quarta categoria de atos de improbidade, esta
no mais prevista na Lei n 8.429/92, mas sim no Estatuto da Cidade (Lei n 10.257/2001), no art. 52, que
considerou como de improbidade certos atos ou omisses relativos ordem urbanstica, determinando a
aplicao das normas da Lei de mprobidade Administrativa.
(poucos de vocs mencionaram esta quarta categoria, mas seria um diferencial na prova de quem
mencionou)
Por fim, como ltimo elemento constitutivo do ato de improbidade temos o elemento subjetivo,
sendo que somente o art. 10 (ato de improbidade que causa prejuzo ao errio) prev expressamente o
elemento dolo ou culpa. J os artigos 9 (ato de improbidade que importa enriquecimento ilcito) e 11 (ato
de improbidade que atenta contra os princpios da Administrao Pblica) so omissos a respeito, dando
margem a interpretao doutrinria no sentido de que somente so possveis na modalidade dolosa.
(b)
Atualmente, no entendimento da doutrina majoritria, a natureza da ao judicial cabvel para
apurar e punir os atos de improbidade de ao civil pblica, mas com procedimento prprio, qual seja, o
da Lei n 8.429/92.
No entanto, h tambm quem defenda denomina-la simplesmente "ao de improbidade ou
"ao civil de improbidade, na medida em que comparando com a ao civil pblica seriam aes
diversas e com procedimentos diversos, sendo que esta regida, inclusive, por leis prprias.
(c)
As medidas cautelares possveis para a eficcia do resultado da ao judicial de improbidade
so: a) sequestro dos bens do agente ou terceiro que tenha enriquecido ilicitamente ou causado danos ao
patrimnio pblico, medida que pode ser requerida ao Juzo competente em havendo indcios veementes
da prtica de atos de improbidade (art. 16 da Lei de mprobidade Administrativa); b) investigao bancria
( 2 do art. 16); c) indisponibilidade de bens (art. 7); d) afastamento cautelar do agente do cargo,
emprego ou funo em situaes excepcionais quando houver risco de prejuzo para a instruo
processual.
Cabe tambm aqui observar que muito embora a lei em estudo tenha mencionado
expressamente o instituto do "sequestro, na verdade tecnicamente seria correto falar em arresto, na
medida em que aquele refere-se a bens previamente determinados, o que no o caso, sobretudo
quando o agente no se enriqueceu ilicitamente, embora tenha causado dano ao errio.
(d)
Quanto legitimao, esta concorrente, na medida em que tanto pode propor a ao o
Ministrio Pblico, como a pessoa jurdica interessada. No entanto, se a ao de improbidade for
301
interposta pela pessoa jurdica interessada, o Ministrio Pblico deve atuar obrigatoriamente como
"custos legis, sob pena de nulidade ( 4 do art. 17 da Lei de mprobidade Administrativa).
No que diz respeito ao prazo para ajuizamento, prev o "caput do art. 17 que a ao principal
dever ser interposta dentro de trinta dias da efetivao da medida cautelar. Quanto aos prazos
prescricionais, encontram-se previstos no art. 23 da Lei de mprobidade Administrativa e so eles: a) at
cinco anos aps o trmino do exerccio do mandato, de cargo em comisso ou de funo de confiana; b)
dentro do prazo prescricional contemplado em lei especfica para a pena de demisso a bem do servio
pblico, nos casos de ser o servidor titular de cargo pblico ou exercente de emprego pblico.
Por fim, necessrio registrar que aps interposta a ao de improbidade proibida a transao,
acordo ou conciliao entre as partes, vedao prevista no art. 17, "caput da Lei n 8.429/92.
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Relativamente ao exerccio das aes civis pblicas e aes civis coletivas na Justia do Trabalho,
algumas correntes podem ser observadas em relao legitimao do Ministrio Pblico do Trabalho ou
dos sindicatos, conforme a natureza do interesse defendido.
Entre outras, uma delas sustenta que, com base na Constituio e na legislao infraconstitucional, a
legitimao do Sindicato se restringe defesa dos interesses individuais homogneos e coletivos
categoriais.
Outra corrente sustenta, por seu turno, que com base na Constituio, a legitimao do Ministrio Pblico
do Trabalho estaria restrita aos interesses difusos e coletivos.
H ainda quem afirme que, com base na Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio, a legitimao do
parquet est restrita defesa dos interesses difusos e homogneos indisponveis.
INDAGAHSE1
a) A legitimao do sindicato e do Ministrio Pblico do Trabalho restrita conforme o interesse tutelado
ou ampla e concorrente?
b) Explicando a controvrsia a respeito do tema, se a legitimao do sindicato e do parquet trabalhista
para as aes civis pblicas e aes civis coletivas autnoma ou extraordinria?
c) Na hiptese de exerccio concomitante de aes individuais, ocorre litispendncia?
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Prezados Alunos, bom dia!
Como esto os estudos? Espero que caminhando bem... Quando o cansao e o desnimo
abater, lembrem-se que a vez de cada um de vocs est chegando (s no passa quem desiste!) e no
hora de esmorecer.
Quanto questo, tratava de direito coletivo e questes polmicas como legitimao do
sindicado e do MPT e sua classificao. J o item "c abordava questo sobre litispendncia que, salvo
engano, j foi objeto de outras questes por mim respondidas.
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
(a)
O art. 5 da Lei n 7.347/85 com a redao dada pela Lei n 11.448/2007 e o art. 82 do Cdigo
de Defesa do Consumidor dispem sobre a legitimidade para a defesa dos interesses difusos, coletivos e
individuais homogneos, dentre os quais esto includos o Ministrio Pblico e os Sindicatos (espcie do
gnero "associaes).
Assim, os sindicatos so legitimados concorrentemente com o Ministrio Pblico do Trabalho
para promover a Ao Civil Pblica em defesa de qualquer interesse metaindividual (dos quais so
espcies os difusos, os coletivos e os individuais homogneos), no estando restrito aos interesses
individuais homogneos.
302
Quanto legitimao do Ministrio Pblico do Trabalho, partilho da corrente doutrinria segundo
a qual esta tambm ampla e concorrente. sso porque houve poca em que se questionava a
legitimidade do Ministrio Pblico para a defesa de interesses individuais homogneos.
No entanto, com a mudana de posicionamento do C. TST e dos demais tribunais superiores,
atualmente predomina a aceitao da possibilidade de legitimao do Ministrio Pblico do Trabalho
tambm para a defesa de interesses individuais homogneos.
A divergncia existe porque no caso dos direitos individuais homogneos o interesse divisvel
e, em regra, disponvel, alm de existir uma tendncia doutrinria de se prestigiar a tutela do direito
individual homogneo na esfera trabalhista, a cargo dos Sindicatos (art. 8, da Constituio da
Repblica).
No entanto, temos que o interesse individual homogneo uma espcie de interesse
transindividual previsto no art. 81 da Lei n 8.078/90, tendo, assim, carter coletivo. No bastasse isso, o
art. 129, inciso da Constituio Federal atribui legitimidade ao Ministrio Pblico "para promover o
inqurito civil pblico e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio
ambiente e de outros interesses difusos e coletivos, dentre os quais somente poderiam estar includos os
interesses individuais homogneos.
Neste sentido, em havendo leso individual homognea, h o interesse social que fundamenta a
legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho.
Diante de todo o exposto, concluo que a legitimao do sindicato e do Ministrio Pblico do
Trabalho ampla e concorrente.
b)
Na Ao Civil Pblica promovida para tutelar interesse ou direito metaindividual trabalhista, o
Ministrio Pblico do Trabalho poder agir tanto na qualidade de legitimado autnomo para a conduo
do processo quanto na de substituto processual.
Considerando a atuao na qualidade de legitimado autnomo, o "parquet age em nome
prprio, mas no o titular do direito, que muitas vezes a sociedade, quando atua em defesa dos
interesses ou direitos difusos ou coletivos, por fora da aplicao conjunta da CF (art. 129, ), da LACP,
do CDC (artigo 81 at 90, 103 e 104) e da LOMPU (artigos 83, e 84 c/c art. 6, V, "d).
Por outro lado, quando na qualidade de substituto processual (legitimao extraordinria), o
Ministrio Pblico do Trabalho defende direito ou interesse individual homogneo, com fundamento no
disposto na CF (artigos 127, "caput, e 129, X), na LACP (art. 21), no CDC (artigo 81 at 100, 103 e 104,
na LOMPU (artigos 83, e 84 c/c art. 6, V, "d) e, subsidiariamente, no CPC (art. 6).
O mesmo pode se dizer da legitimao dos sindicatos, a qual pode ser autnoma ou
extraordinria a depender do interesse tutelado, difuso ou coletivo, ou individual homogneo.
c)
Na hiptese de exerccio concomitante com aes individuais, temos que as aes coletivas no
induzem litispendncia para as aes individuais. No entanto, os efeitos da coisa julgada erga omnes ou
ultra partes das aes coletivas que tutelam interesses ou direitos difusos e coletivos no beneficiaro os
autores das aes individuais, se no for por eles requerida sua suspenso no prazo de 30 dias, a contar
da cincia nos autos do ajuizamento da ao coletiva (art. 104, CDC).
mportante mencionar tambm que para o caso de interesses ou direitos individuais
homogneos, e em sendo o caso de improcedncia do pedido formulado na ao coletiva, os
interessados que no tiverem intervindo no processo como litisconsortes podero propor ao de
indenizao a ttulo individual.
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7 (u!"#$ ,'/$+1 140 &$3"$
A lei trabalhista no esclarece a amplitude do efeito devolutivo do recurso ordinrio. E outros efeitos lhe
so atribudos pela doutrina, alm do devolutivo.
INDAGAHSE1
a) Qual a diferena entre extenso e profundidade do efeito devolutivo do recurso ordinrio?
b) Quanto extenso e profundidade do recurso ordinrio, que espcie de questes podem ser
reexaminadas pelo Tribunal?
c) Quanto profundidade, aponte o artigo da lei processual civil que serve para fundamentar o efeito
translativo do recurso ordinrio.
d) Qual a diferena entre efeito substitutivo e efeito expansivo do recurso ordinrio?
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303
Prezados Alunos, bom dia!
A questo desta rodada dizia respeito aos efeitos do Recurso Ordinrio, sendo importante
ressalvar que somente a este, pois alguns comearam a ampliar a resposta para outros recursos, o que
alm de ser desnecessrio (considerando o tempo de prova), pode ser um risco por demonstrar falta de
objetividade e ateno ao enunciado.
Era importante tambm mencionar a Smula 393 do C. TST, especialmente diante da omisso
da legislao trabalhista sobre a matria.
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
(a)
O efeito devolutivo significa devolver ao Tribunal a jurisdio para apreciao do recurso, sendo
tal efeito inerente a todo recurso. Em regra, o rgo judicial destinatrio do recurso somente poder julgar
as questes debatidas no processo e que constem das razes recursais, mediante pedido de nova
deciso.
Assim, o brocardo "tantum devolutum quantum appellatum perfeitamente aplicvel ao
processo do trabalho, no sendo correta a interpretao literal do art. 899 da CLT de que os recursos
trabalhistas, por serem interpostos mediante simples petio, no necessitam delimitar as questes
impugnadas e o pedido de nova deciso. nteligncia do princpio do contraditrio e da ampla defesa.
(vejam que nos dois pargrafos acima eu fao uma introduo, mas j focando no ponto objeto de
questionamento, ou seja, dizendo o que o efeito devolutivo j sob o enfoque do processo do trabalho,
para logo em seguida entrar na classificao quanto aos limites do efeito devolutivo)
A doutrina classifica os limites do efeito devolutivo em extenso ou horizontal e profundidade ou
vertical, sendo que alguns autores examinam este ltimo como um efeito diverso, chamado de efeito
translativo.
A extenso do efeito devolutivo significa precisar o que se submete, por fora do recurso
ordinrio, ao julgamento do rgo "ad quem (no caso o Tribunal Regional do Trabalho), sendo que
determina-se pela extenso da impugnao e conhecido pelo brocardo jurdico "tantum devolutum
quantum appellatum (art. 515, "caput do CPC). A extenso do efeito devolutivo determina o objeto
litigioso, ou seja, a questo principal do recurso ordinrio (dimenso horizontal).
Por outro lado, a profundidade do efeito devolutivo determina as questes que devem ser
examinadas pelo rgo "ad quem para decidir o objeto litigioso do recurso (dimenso vertical). O 1 do
art. 515 diz que sero objeto da apreciao do tribunal todas as questes suscitadas e discutidas no
processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro. Assim, da interpretao dos pargrafos
do art. 515 do CPC, conclui-se ser muito ampla, em profundidade, a devoluo das questes.
Como a Consolidao das Leis do Trabalho omissa quanto extenso e profundidade do
efeito devolutivo no recurso ordinrio (art. 895 da CLT), restam aplicveis, por fora do art. 769 da CLT, o
"caput e os 1 e 2 do CPC. nteligncia da Smula n 393 do C. TST.
Assim, o efeito devolutivo limita o efeito translativo, que o seu aspecto vertical: o tribunal
poder apreciar todas as questes que se relacionarem quilo que foi impugnado e somente quilo. O
recorrente estabelece a extenso do recurso, mas no pode estabelecer a sua profundidade.
(b)
Considerando a extenso e a profundidade do recurso ordinrio, conforme explanados na alnea
anterior, podem ser reexaminados pelo Tribunal todos os fundamentos jurdicos da pea inicial e da
defesa, ainda que no renovados em contrarrazes, que tenha por objeto o aspecto da sentena
impugnado (efeito devolutivo sob o aspecto horizontal ou extenso), assim como as questes de ordem
pblica, que devem ser conhecidas de ofcio pelo juiz, a respeito das quais no se opera a precluso, nos
termos do art. 267, 3 e 301, 4 do CPC.
(c)
O artigo da lei processual civil que serve para fundamentar o efeito translativo do recurso
ordinrio o art. 515, 1 e 2 e art. 516 do CPC, aplicveis subsidiariamente ao processo do trabalho
por fora do art. 769 da CLT.
(Aqui, necessrio fazer uma observao, no sentido de que aqueles que adotam entendimento doutrinrio
segundo o qual o efeito translativo no seria uma classificao do efeito devolutivo (profundidade), mas
sim um efeito diverso, chamado de translativo, e que faz referncia situao em que questes de ordem
pblica devem ser conhecidas de ofcio pelo juiz, ainda que no constem do recurso ou das
contrarrazes, pois a respeito delas no se opera a precluso (translao ou transferncia dessas
questes ao juzo "ad quem), entendem que o fundamento legal est nos artigos 267, 3 e 301, 4 do
CPC. De qualquer forma, a transferncia de tais questes ao juzo "ad quem est autorizada pelos
artigos 515, 1 e 2 e 516 do CPC)
304
(d)
O efeito substitutivo aquele segundo o qual a deciso proferida pelo juzo "ad quem substitui a
deciso recorrida no que tiver sido objeto do recurso (art. 512 do CPC), desde que o rgo judicial
superior aprecie e julgue o mrito, ainda que tal julgamento se limite a manter integralmente o julgado de
primeira instncia.
Deste modo, afirma a doutrina que somente existe o efeito substitutivo quando o objeto da
impugnao for o "error in judicando. Em se tratando de "error in procedendo, a substitutividade somente
ocorrer se negado provimento ao recurso, pois, em sendo provido, anular a deciso recorrida.
Por outro lado, o recurso ordinrio ter o efeito expansivo na medida em que o tribunal, ao julg-
lo, aprecie a matria devolvida de forma mais abrangente. Pode ser objetivo ou subjetivo, sendo este
ltimo subdividido em interno ou externo.
(aqui cabe observar que o autor que melhor tratou da matria foi Nelson Nery Jnior, sendo que a maioria
das obras de Direito Processual do Trabalho no aborda o assunto e a obra de Fredie Didier Jr trata
somente do efeito expansivo subjetivo)
O efeito expansivo objetivo interno ocorre quando os efeitos do recurso ordinrio operam
relativamente a um mesmo ato impugnado, sendo seu exemplo o caso em que o tribunal d provimento
preliminar de litispendncia, de forma que atinge todo o ato processual impugnado.
J o efeito expansivo objetivo externo tem lugar quando o recurso ordinrio pode atingir outros
atos alm do impugnado, certo de que todos os atos praticados posteriormente devero ser revistos, pois
incompatveis com a nova deciso.
Por ltimo, com relao ao efeito expansivo subjetivo, tambm chamado de extenso subjetiva
dos efeitos, decorre da possibilidade do julgamento do recurso atingir outras partes que no apenas o
recorrente. o que ocorre no caso de recurso ordinrio interposto por um dos litisconsortes (em caso de
litisconsrcio unitrio) e por devedor solidrio (ainda que no unitrio o litisconsrcio). O fundamento
deste ltimo efeito est no art. 509 do CPC, sendo que na verdade no se trata de uma consequncia
natural do julgamento de um recurso, mas uma regra prpria do litisconsrcio unitrio, aplicvel no mbito
recursal.
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CONCURSO1 PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRIFUNA>
REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1' REGIO
I (u!"#$ ,'/$+1 140 &$3"$
Analisando, de forma crtica, a finalidade social do direito, de modo a superar, com fundamento numa
jurisprudncia de valores, a antinomia clssica direito natural-direito positivo e luz da teoria geral do
direito, da filosofia e da sociologia, disserte sobre a funo social do contrato de trabalho na ordem
econmica e o papel do Juiz do Trabalho na interpretao e aplicao do Direito do Trabalho,
considerados os princpios constitucionais pertinentes e a sua fora normativa.
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Prezados Alunos, bom dia!
A questo desta rodada no tinha uma resposta propriamente certa ou errada, pois aberta a
amplos debates e variadas consideraes. Deste modo, fiz uma anlise com foco na redao, como
sempre fao, reiterando a inexistncia de certo ou errado, mas sim respostas adequadas ao solicitado ou
no. Alguns dos aspectos mais importantes a serem mencionados eram: a funo social do contrato
prevista no art. 421 do CC e a questo da fora normativa dos princpios constitucionais.
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
nicialmente, deve-se ter em conta que a antinomia clssica direito natural - direito positivo est
atualmente superada, especialmente atravs de uma nova postura ideolgica, qual seja, a adequao
positivada nova ordem constitucional.
Atravs de uma nova concepo de interpretao, fundada precipuamente nos objetivos
fundamentais da Repblica previstos nas alneas do art. 3 da Carta Magna, tem-se como um dos
principais fundamentos do Estado Democrtico de Direito a dignidade da pessoa humana, considerando
tambm princpio basilar do direito material do trabalho.
Especificamente com relao funo social do contrato, tem-se que este princpio foi
normatizado atravs do art. 421 do Cdigo Civil brasileiro de 2002, o qual prev que "a liberdade de
contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato, de modo que passa a
305
repercutir nos contratos a necessidade de harmonizao dos interesses privados dos contratantes com os
de toda a coletividade.
Deste modo, o princpio da funo social do contrato, alm de conduzir aos vrios paradigmas do
sistema constitucional, aquele que d poder ao Estado-juiz de ordenar e reordenar os contratos, a fim
de dignificar a pessoa humana.
Ademais, os limites impostos pela funo social do contrato tem o escopo de acautelar as
desigualdades substanciais entre os contraentes, e isso especialmente na relao regida pelo Direito do
Trabalho. O negcio jurdico ser fixado em seu contedo, pela vontade das partes, no entanto, esta se
apresenta autorregulada em razo e nos limites da funo social, princpio determinante e fundamental
que, tendo origem na valorao da dignidade humana, deve prescrever a ordem econmica e jurdica.
Possvel afirmar, portanto, que h um conjunto de princpios e regras constitucionais que so o
norte, sendo a Constituio Federal a bssola que direciona a interpretao do direito positivado, de
modo que preciso entender o sistema como um todo e no cada dispositivo legal individualmente.
Da decorre que a aplicao do texto infraconstitucional sem o norte da interpretao
constitucional pode trazer prejuzos, especialmente considerando as relaes regidas pelo direito do
trabalho. Neste momento entra o papel do Juiz do Trabalho na interpretao e aplicao do Direito do
Trabalho, levando sempre em conta os princpios constitucionais pertinentes e sua fora normativa.
A fora normativa dos princpios constitucionais est inserida em entendimento doutrinrio
moderno que considera os princpios com funo normativa concorrente, tendo, genericamente, real
natureza de norma jurdica.
Tratam-se os princpios normativos concorrentes de compreenso moderna (advinda a partir da
segunda metade do sculo XX) na obra de clebres juristas, entre eles: Norberto Bobbio (tlia); Robert
Alexy (Alemanha); Ronald Dworkin (EUA); Canotilho (Portugal) e Paulo Bonavides (Brasil) entre outros.
(no havia obrigatoriedade de mencionar os citados autores, mas serve aqui de referncia inclusive para
estudo futuro)
Na funo de princpio normativo concorrente, os princpios atuam com natureza de norma
jurdica, independentemente da necessidade de ocorrncia da integrao jurdica, chamados pela
doutrina de "normas-chaves de todo o sistema jurdico, havendo o reconhecimento de sua natureza de
norma jurdica efetiva e no simples enunciado programtico no vinculante.
Por outro lado, deve-se ter em conta que o papel do Juiz do Trabalho neste particular tambm
no ilimitado, de modo que trata-se de papel normativo concorrente auferido aos princpios, mas no
autnomo, apartado do conjunto jurdico geral e a ele contraposto, de forma a no criar uma total
insegurana na ordem jurdica e no meio social regulado.
Concluo, assim, que o Juiz do Trabalho deve ater-se ao seu papel na interpretao e aplicao
do Direito do Trabalho, especialmente considerando a funo social do contrato prevista no art. 421 do
Cdigo Civil brasileiro, plenamente aplicvel ao contrato de trabalho, tendo como norte o princpio basilar
da dignidade da pessoa humana e demais princpios constitucionais correlatos e sua fora normativa
concorrente.
3<I Qu!"#$ % 0I.03.12
306
Prezados Alunos, bom dia!
A rodada desta semana estava tranquila, no? Em um primeiro momento assustava, devido ao
tamanho do enunciado, mas logo depois percebia-se que era rpida de responder.
Observei que todos voc adotaram a mesma resposta, qual seja, de que o pedido de "A devia
ser deferido, variando apenas as formas de fundamentar. E, neste particular, peo ateno e cuidado
(especialmente ao interpretar a questo), pois alguns de vocs foram por um caminho que no era o que
a questo estava pedindo, como, por exemplo, falar sobre a desconsiderao da personalidade jurdica,
tema que sequer foi contestado pela parte interessada (scio) no caso prtico sugerido.
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao,
Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
Como Juiz da 99 Vara do Trabalho da Capital deferiria o pedido de "A para que fosse realizada
diretamente a penhora sobre o imvel em debate. Justifico.
307
Em primeiro lugar, deve ser levado em conta que os Magistrados prolatores das decises, seja
aquela proferida pela 99 Vara do Trabalho, seja aquela da 102 Vara do Trabalho, tm independncia
funcional e no esto vinculados um ao outro, tanto que proferiram decises em sentido contrrio.
Ademais, a questo propriamente dita, qual seja, a penhorabilidade ou no do bem sujeito
constrio judicial, no foi submetida apreciao do E. Tribunal Regional, na medida em que nos dois
casos no houve recurso, excepcionado o Agravo de Petio interposto por "A, mas que foi julgado
improcedente sob o fundamento de que a penhora no rosto dos autos dependente da penhora principal
e, por consequncia, no se sustenta se esta ltima for julgada insubsistente.
Com relao questo j decidida perante o Juzo da 99 Vara do Trabalho da Capital, no
sentido de que o bem penhorado no se tratava de bem de famlia, esta se encontra inclusive acobertada
pela coisa julgada para as partes daquele processo ("A e "X), uma vez que no foi objeto de recurso de
nenhuma das partes (limites subjetivos da coisa julgada).
Deste modo, a deciso de "A em requer a penhora no rosto dos autos da execuo movida por
"B tratou-se de escolha da parte, posto que a penhora no outro processo j havia se concretizado e o
valor do imvel seria suficiente para quitar as duas aes. No entanto, tal procedimento no lhe retira o
direito de prosseguir com a execuo iniciada no seu prprio processo, uma vez que a penhora no rosto
dos autos restou insubsistente diante da nulidade da penhora principal.
351 Questo de 29.03.12
Prezados Alunos, bom dia!
A rodada desta semana, se respondida somente com texto de lei, traria resposta "curta e
grossa. Vejam: alnea "a, art. 29-B; alnea "b, art. 2, 2; e alnea "c, art. 20, , todos da Lei n
8.036/90. No entanto, como apontei na sugesto abaixo, e tambm como feito por muitos de vocs, havia
a necessidade de ir um pouco alm e mostrar a interpretao de tais artigos pela doutrina e pela
jurisprudncia, especialmente considerando as peculiaridades do processo do trabalho.
Se ficssemos somente no texto de lei, chegaramos a concluses muito distantes da realidade
diria de um Juiz do Trabalho. E, com certeza, no era isso que pretendia o examinador com a questo.
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
(a)
No, legalmente no h a possiblidade de tutela antecipada para levantamento dos depsitos do
Fundo de Garantia por Tempo de Servio quando presentes os requisitos do art. 273 do CPC, pois tal
vedao encontra-se prevista expressamente no art. 29-B da Lei n 8.036/90, cujo artigo foi inserido pela
Medida Provisria n 2.197-43, de 24 de agosto de 2001.
308
Referido artigo prev que no ser cabvel medida liminar em mandado de segurana, no
procedimento cautelar ou em quaisquer outras aes de natureza cautelar ou preventiva, nem a tutela
antecipada prevista nos artigos 273 e 461 do Cdigo de Processo Civil que impliquem saque ou
movimentao da conta vinculada do trabalhador no FGTS.
No entanto, h construo doutrinria e jurisprudencial no sentido de que tal proibio no se
aplica no mbito do Processo do Trabalho, em causas entre empregado e empregador, seja porque
mencionada Medida Provisria e suas reedies no se dirigiram a situaes envolvendo empregado
demitido sem justa causa, seja por serem inconstitucionais pelos vcios de ausncia de relevncia e
urgncia e tambm pela ausncia de aprovao pelo Congresso Nacional no prazo de 30 dias.
Assim, o que se v na prtica o deferimento de tutela antecipada pelo Juiz do Trabalho quando
inexistente controvrsia acerca da causa da resciso contratual, o que ocorre, por exemplo, quando a
empresa no nega a dispensa sem justa causa ou quando o empregado junta aos autos o comunicado de
dispensa sem justa causa.
(b)
Nos termos do art. 2, 2 da Lei n 8.036/90, os depsitos do Fundo de Garantia por Tempo de
Servio no podem ser penhorados em nenhuma hiptese ("so absolutamente impenhorveis).
Entretanto, tambm neste particular a doutrina e a jurisprudncia tem defendido a mitigao de
tal dispositivo legal, especificamente na hiptese de penhorabilidade para pagamento de penso
alimentcia para o dependente do titular da conta vinculada. Tal entendimento tem respaldo no cotejo
entre os interesses defendidos (ponderao de interesses), bem como no princpio da dignidade da
pessoa humana e da mxima efetividade.
(c)
Sim, os depsitos do Fundo de Garantia por Tempo de Servio podem ser levantados na
hiptese de aposentadoria por invalidez, na medida em que o art. 20, inciso da Lei n 8.036/90 no faz
distino entre as modalidades de aposentadoria e prev a jubilao como uma das hipteses para a
movimentao da conta vinculada do trabalhador ("aposentadoria concedida pela Previdncia Social).
352 Questo de 05.04.12
Prezados Alunos, bom dia!
Questo interessante a desta rodada, no? Assunto bastante polmico, aceitando os dois
posicionamentos, pela validade ou no, at mesmo porque omissa nossa legislao a respeito, sendo
utilizado o direto comparado (por fora do art. 8 da CLT) para fundamentar a adoo por aqueles que a
aceitam.
309
ndependentemente da corrente adotada pelo candidato (no havia certo ou errado), importante
seria demonstrar a existncia dos dois posicionamentos e seus fundamentos.
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
Define a doutrina que a clusula de no concorrncia o pacto inserido no contrato de trabalho
para viger aps a sua resciso, por meio do qual o empregado se obriga, mediante contraprestao, a
no trabalhar para empresa concorrente ou utilizar-se dos segredos do antigo empregador, durante um
determinado perodo.
Ocorre que, considerando que a legislao trabalhista ptria omissa a respeito, h grande
divergncia doutrinria e jurisprudencial acerca de sua validade ou no no sistema jurdico brasileiro.
A corrente defensora de sua no aplicabilidade traz como fundamento justamente o art. 5, inciso
X da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, que prev a liberdade de exerccio de qualquer
trabalho, ofcio ou profisso, desde que atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelea.
Por outro lado, aqueles que defendem a sua aplicabilidade afirmam que o empregado no
estaria proibido de exercer outras atividades, nem de trabalhar, mas apenas no pode exercer aquela
atividade especfica, de modo que a garantia fundamental prevista no artigo em comento no estaria
sendo violada. E o fundamento o art. 8 da CLT, pela aplicao do direito comparado.
No entanto, mesmo aqueles que defendem a sua validade, estipulam alguns requisitos para
tanto, quais sejam: 1) justificar a funo exercida do empregado, que tem acesso a segredos da empresa,
o que ocorre normalmente com o alto empregado (confidencialidade); 2) onerosidade da clusula, ou
seja, o empregado deve ser devidamente remunerado no perodo em que ficar em inatividade; 3)
estipulao por prazo de tempo determinado, ou seja, previamente fixado o seu trmino, sendo que, por
analogia ao direito comparado, seria no mximo de dois anos; 4) comprovao de prejuzos potenciais do
empregador caso a clusula de no concorrncia no seja firmada; e 5) delimitao geogrfica, conforme
rea de atuao do antigo empregador, de modo a no se estender por rea maior do que aquela em que
a empresa atua.
Levando-se em considerao os requisitos para a validade da clusula de no concorrncia,
entendo que o momento possvel para a sua estipulao seja na celebrao do pacto laboral ou, quando
muito, quando da alterao de cargo, por exemplo, para um cargo que justifique a presena da clusula
de no concorrncia.
Ademais, muito embora exista entendimento no sentido da possibilidade de pactuao da
referida clusula quando da resciso do contrato de trabalho, pois neste momento o argumento da
hipossuficincia do trabalhador seria mais facilmente afastado, j que o empregado estaria desvinculado
do poder diretivo de seu empregador, no coaduno com tal entendimento, por entender que a clusula
deveria ter sido previamente estipulada pelas partes, nos momentos j indicados acima, de modo a evitar
qualquer surpresa ao empregado.
(observem aqui que adotei um entendimento, mas no deixei de apontar a existncia de outro/s).
Por fim, ressalto que mesmo aqueles que defendem que a clusula de no concorrncia no
vlida no nosso ordenamento jurdico, por entenderem no ser possvel impedir o trabalhador de arrumar
nova colocao no mercado de trabalho e de exercer a sua profisso, trazem como soluo a de que o
trabalhador indenize o valor fixado na clusula de no concorrncia a que estava obrigado a cumprir e
fique liberado do seu cumprimento.
353 Questo de 12.04.12
310
Prezados Alunos, bom dia!
A questo desta rodada, subdividida em duas alneas, tinha uma resposta mais objetiva com
relao primeira, posto que a par de formas distintas de dizer a mesma coisa, a resposta era que o
efeito a suspenso do contrato de trabalho, com fundamento no art. 476 da CLT, alm dos artigos da lei
previdenciria.
J com relao alnea "b, independentemente de qual corrente o candidato adotasse,
necessrio se fazia mencionar as duas vertentes, pois expressamente assim o requereu o examinador.
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
a) O recebimento do benefcio auxlio-doena (a partir do 16 dia de afastamento) tpica hiptese
de suspenso do contrato de trabalho, conforme preceitua o art. 476 da CLT ("o empregado
considerado em licena no remunerada).
Ademais, a doutrina subdivide em suspenso tpica, ou seja, no existe qualquer efeito no
contrato de trabalho, na medida em que no h contagem de tempo de servio, no recolhe o FGTS etc.,
para o caso de afastamento em gozo de auxlio-doena previdencirio.
Por outro lado, fala-se em suspenso atpica se o afastamento decorrer de acidente de trabalho,
que gera o benefcio auxlio-doena acidentrio e mantm alguns efeitos do contrato de trabalho, como
por exemplo, a obrigao de realizar os depsitos do FGTS.
b) Parto do pressuposto que o ato faltoso obreiro ocorreu antes do afastamento para gozo do
benefcio previdencirio, conforme mencionado no enunciado da questo. sso porque, se assim no
fosse, entendo no haver bice para a resciso contratual em decorrncia de ato faltoso ocorrido no curso
do afastamento, hiptese de possvel ocorrncia diante das obrigaes negativas (de no fazer)
remanescentes mesmo com a suspenso do contrato de trabalho, como por exemplo, os deveres de boa-
f e lealdade.
Na hiptese proposta, ou seja, quando o ato ensejador da justa causa ocorreu antes do
afastamento em gozo do benefcio auxlio-doena e o empregador somente tomou cincia dele durante o
afastamento, reconheo haver divergncia doutrinria e jurisprudencial no particular. Entretanto, entendo
ser medida adequada que o empregador notifique imediatamente o empregado acerca de sua inteno
em demiti-lo por justa causa (to logo tome cincia e encerre a apurao dos fatos) para que no se
configure o perdo tcito, e aguarde o trmino do benefcio para formalizar a demisso.
Tal posicionamento encontra fundamento justamente no fato de que a percepo do benefcio
auxlio-doena gera a suspenso dos efeitos do contrato de trabalho, no sendo possvel formalizar a sua
resciso, ainda que por justa causa, antes do trmino do benefcio.
No entanto, oportuno ressaltar que existe entendimento no sentido de ser possvel a resciso por
justa causa ainda que no curso do benefcio auxlio-doena em decorrncia de ato faltoso ocorrido antes
do afastamento. Os defensores desta corrente se fundamentam no fato de que somente estaria
impossibilitada a dispensa imotivada durante a suspenso por afastamento em gozo de auxlio doena,
porm no havendo bice para a resciso por justa causa.
311
354 Questo de 19.04.12
Prezados Alunos, bom dia!
Falando em termos bem objetivos, as respostas para as alneas "a e "b da questo poderiam
ser facilmente encontradas nos incisos V e V da Smula 331 do C. TST, respectivamente. Queria saber o
legislador se o candidato estava atualizado com o novo entendimento do TST acerca da matria e, talvez,
aprofundando um pouco mais a resposta, qual o histrico que levou o TST a introduzir referidos incisos.
Por tal motivo, e considerando que a prova no permite consulta s smulas, de suma
importncia que o candidato esteja atualizado, mantendo-se informado das alteraes legislativas,
jurisprudenciais e de entendimentos doutrinrios.
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
a) Em se tratando o tomador de servios de ente pblico que tenha contratado a empresa
fornecedora de mo de obra por meio de licitao pblica, no est inviabilizado o reconhecimento da
responsabilidade subsidiria do tomador, conforme entendimento consubstanciado no inciso V da Smula
331 do C. TST, inserido atravs da Res. 174/2011 DeJT 27/05/2011, sendo que responder caso
evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes da Lei n 8.666, de 21/06/1993,
especialmente na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de
servio como empregador.
O mesmo inciso da referida Smula ainda esclarece que a responsabilidade subsidiria, no caso,
no decorre do mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente
contratada.
No de hoje que a jurisprudncia trabalhista, atravs da Smula 331 do C. TST, fixou o
entendimento de que o tomador de servios responsvel de forma subsidiria pelos encargos
trabalhistas do empregador prestador de servios, uma vez que se beneficiou de sua fora de trabalho e,
deste modo, deve responder pelo risco empresarial quando do descumprimento do contratado pela
empresa fornecedora de mo de obra.
Mencionado entendimento jurisprudencial, durante muitos anos, no distinguiu entre o tomador
de servios pessoa jurdica de direito privado e o pblico, interpretando o art. 71, 1 da Lei n 8.666/93
conforme a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Alis, no seria admissvel entender-
se pela irresponsabilidade do ente pblico quando a Carta Magna previu em seu art. 37, 6, sua
responsabilidade objetiva.
Ocorre que, com o julgamento da Ao Declaratria de Constitucionalidade n 16 pelo E.
Supremo Tribunal Federal, em 24/11/2010, onde fora expressamente reconhecida a constitucionalidade
do art. 71, 1 da Lei n 8.666/93, em ateno eficcia "erga omnes e aos efeitos vinculantes da
deciso, tal indistino no mais poderia prevalecer.
A partir do referido julgamento pela Suprema Corte, restou consagrado que a premissa maior a
de que o tomador de servios pblico no responde pelos crditos trabalhistas dos empregados do
312
prestador por ele contratado, com fundamento no art. 71, 1 da Lei n 8.666/93. No entanto, o Colendo
STF no afastou a possibilidade de, a partir da apreciao do caso concreto, existir exceo regra geral.
sso porque a Lei n 8.666/93 no consagra a total irresponsabilidade do administrador pblico,
uma vez que a previso de ausncia de responsabilidade parte da premissa de que no houve omisso
culposa na escolha e na fiscalizao do prestador de servios, j que com exceo de casos especficos,
a contratao se d pelo processo licitatrio.
Deste modo, o C. TST adequou o seu entendimento jurisprudencial e introduziu o inciso V
Smula 331, conforme mencionado no incio da resposta.
b) Uma vez reconhecida a responsabilidade subsidiria do tomador, esta responsabilidade sofre
limitao no quando natureza da verba, mas sim quanto natureza da obrigao. sso porque o
tomador fica responsvel subsidiariamente pela quitao dos crditos trabalhistas (em sua totalidade),
mas to-somente quanto s obrigaes de pagar, estando desobrigado do cumprimento das obrigaes
de fazer, estas ditas personalssimas.
Ademais, quanto sua contemporaneidade, a responsabilidade tambm sofre limitao, na
medida em que o tomador responder pelas verbas referentes ao perodo da prestao laboral, ou seja,
ao perodo em que figurou como tomadora dos servios e beneficiria da fora de trabalho daquele
trabalhador.
Neste sentido o inciso V da Smula 331 do C. TST, tambm introduzido pela Res. 174/2011,
que reza que a responsabilidade do tomador de servios abrange todas as verbas decorrentes da
condenao referentes ao perodo da prestao laboral.
355 Questo de 26.04.12
Prezados Alunos, bom dia!
313
A questo desta rodada no estava difcil, no? Todas as respostas estavam na Lei n 8.213/91,
com algumas complementaes em outras leis, alm da importantssima meno do art. 7, inciso XXV
da Carta Magna.
De um modo geral as respostas ficaram boas, mas incompletas, razo pela qual sugiro a
complementao para que tenham a resposta completa e possam estudar para as futuras provas. A
propsito, j esto todos inscritos para o prximo concurso do TRT da 2 Regio? Tenho certeza de que
muito em breve terei muitos de vocs como colegas aqui...
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
a) O pagamento pela Previdncia Social de benefcio (auxlio-doena acidentrio e/ou
aposentadoria por invalidez) no exclui a responsabilidade do empregador por indenizao decorrente do
acidente de trabalho ocorrido, uma vez que se tratam de indenizaes independentes, com causas e
sujeitos passivos da obrigao de reparar distintos.
Deste modo, os proventos recebidos mensalmente do NSS, pela vtima do acidente do trabalho
ou por seus dependentes, no devem ser compensados ou deduzidos do valor da indenizao por
responsabilidade civil atribuda ao empregador.
Tal concluso encontra fundamento no art. 7, inciso XXV da Constituio da Repblica de
1988, bem como no art. 121 da Lei n 8.213/91, este ltimo prevendo expressamente que "o pagamento,
pela Previdncia Social, das prestaes por acidente do trabalho no exclui a responsabilidade civil da
empresa ou de outrem.
Neste mesmo sentido j h soluo do E. Supremo Tribunal Federal atravs da Smula n 229,
assim como j est pacificado na doutrina e na jurisprudncia ptria.
b) O seguro desemprego um benefcio previdencirio que tem por finalidade promover a
assistncia financeira temporria do trabalhador desempregado e que no tenha condies de prover o
sustento prprio ou de sua famlia enquanto est na busca de um novo emprego.
Por tal motivo, caso o beneficirio desempregado perceba qualquer benefcio de prestao
continuada da Previdncia Social, de se pressupor que ele tem condies para o sustento prprio ou
familiar enquanto busca um novo emprego e, assim, o pargrafo nico do art. 124 da Lei n 8.213/91 veda
expressamente o recebimento conjunto de tais prestaes.
No entanto, este mesmo dispositivo legal excepciona as situaes de percepo de penso por
morte ou auxlio-acidente, sendo que o 2 do art. 167 do Decreto n 3.048/90 que regulamenta a
Previdncia Social, bem como a doutrina, tambm excepcionam o recebimento de auxlio-recluso. sso
porque no primeiro e no ltimo caso, os benefcios so pagos aos dependentes do segurado falecido ou
recluso e no caso de auxlio-acidente trata-se de parcela de natureza indenizatria, ou seja, no visam
substituir o salrio do trabalhador.
(transcrevo a seguir o 2 do art. 167 do Decreto n 3.048/90 somente para fins de consulta, no
devendo ser transcrito na prova: " vedado o recebimento conjunto do seguro-desemprego com qualquer
benefcio de prestao continuada da previdncia social, exceto penso por morte, auxlio-recluso,
auxlio-acidente, auxlio-suplementar ou abono de permanncia em servio)
c) Todas as hipteses sugeridas no enunciado da questo encontram vedao legal expressa no
art. 124 da Lei n 8.213/91. Assim, salvo o caso de direito adquirido, no permitido o recebimento
conjunto da Previdncia Social de: mais de uma aposentadoria (inciso ); aposentadoria com auxlio-
doena (inciso ); aposentadoria com abono permanncia em servios (inciso ); salrio maternidade
com auxlio-doena (inciso V); e mais de uma penso deixada por cnjuge ao companheiro (inciso V),
sendo que neste ltimo caso foi resguardado o direito de opo pela mais vantajosa.
356 Questo de 03.05.12
QUESTO 9
Proposta a Reclamao Trabalhista, alegou o reclamante a existncia de vnculo de emprego anterior ao
registro na CTPS, postulando o seu reconhecimento e a condenao em seus respectivos contratuais.
Postulou o reclamante, tambm, horas extras e equiparao salarial de todo o perodo contratual com os
314
correspondentes reflexos, inclusive FGTS. Requereu, ainda, ttulos rescisrios referentes ao perodo de
registro na CTPS.
Regularmente citada, a reclamada foi declarada revel por ausncia audincia designada.
A sentena foi pela procedncia parcial dos pedidos, eis que o MM. Juzo sentenciante pronunciou, de
ofcio, a prescrio extintiva no que tange ao pedido de reconhecimento de vnculo de emprego do
perodo anterior ao registro na CTPS.
No julgamento do recurso ordinrio interposto pelo reclamante, o Egrgio Tribunal Regional afastou a
referida prescrio, determinou a remessa dos autos ao MM. Juzo de origem para exame e julgamento
do respectivo aspecto objetivo. Tambm julgou que estava prejudicada a anlise do recurso ordinrio da
reclamada e, neste caso, ento necessrio novo julgamento na origem pela integralidade do objeto da
lide.
O MM. Juzo de origem; sob fundamento de que estava esgotada a sua prestao jurisdicional, devolveu
os autos ao Egrgio Tribunal Regional sem proceder ao novo julgamento.
Discorra sobre a viabilidade desta devoluo do MM. Juzo de origem ao E. Tribunal Regional,
notadamente sob o aspecto do efeito do recurso ordinrio interposto pelo autor e, tambm, sob a tica da
prejudicialidade s partes quanto ao julgamento do feito diretamente pela nstncia Revisora.
Prezados Alunos, bom dia!
A questo desta rodada no era difcil, mas sujeita a erros comuns. sso porque ao fazer a leitura
do enunciado, o candidato que est em dia com os estudos j pensaria em teoria da "causa madura, no
art. 515, 3 do CPC e sua aplicao ao processo do trabalho etc. Porm, este mesmo candidato no
poderia esquecer que o artigo em comento traz uma faculdade ao Juzo de segundo grau, de modo que o
Juzo de origem (primeiro grau) no poderia tomar a atitude mencionada no enunciado e era justamente
isso que o examinador queria ouvir.
Vejam que os examinadores, na sua maioria, so Juzes da segunda instncia e esto querendo
saber como o futuro Juiz se portaria numa situao destas... Claro que cada um de vocs no deve deixar
de lado suas convices, seus entendimentos fundamentados, mas aqui a questo outra... percebam
que alguns de vocs fizeram isso muito bem, ou seja, mostraram claramente qual o posicionamento
individual, mas deram a resposta que o examinador buscava, ou seja, que nesta situao no poderia o
MM. Juzo de origem devolver o processo, ok?
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
O caso proposto no enunciado da questo diz respeito ao que a doutrina convencionou chamar
de teoria da "causa madura, segundo a qual se admite que o Tribunal (rgo de segundo grau) adentre
no mrito da demanda, desde que a causa "esteja madura para julgamento.
Deste modo, desde que a causa esteja devidamente instruda, para julgamento por inteiro, ou
seja, desde que as demais matrias referentes ao mrito propriamente dito tenham sido objeto de
apreciao e discusso no Juzo de primeiro grau, poder o tribunal prosseguir no julgamento da lide, no
havendo, para os defensores dessa teoria, o que se falar em supresso de grau de jurisdio, nem
cerceio ao direito de ampla defesa.
o que prev o 3 do art. 515 do CPC, nos termos da redao dada pela Lei n 10.352/2001,
que autoriza a ampliao do efeito translativo do recurso, na medida em que faculta ao Tribunal julgar
desde logo a lide (mrito), se a causa versar questo exclusivamente de direito "e (leia-se, para alguns
doutrinadores "ou) estiver em condies de imediato julgamento, isto , no houver necessidade de
produo de outras provas.
Por outro lado, h quem entenda que a prescrio, em sendo prejudicial do mrito, no poderia
ser apreciada e julgado o restante da causa (pedidos), pois isso importaria em supresso de um grau de
jurisdio, impedindo, deste modo, o exerccio do amplo direito de defesa com os meios e recursos a ela
inerentes.
Assim, para os defensores desta ltima vertente doutrinria, o Juzo "ad quem, ao afastar a
prescrio, deveria determinar o retorno dos autos ao Juzo "a quo, para que este decidisse o mrito
propriamente dito.
Ocorre que, independentemente da corrente doutrinria adotada, necessrio atentar-se para o
fato de que o 3 do art. 515 do CPC traz uma faculdade ao rgo de segundo grau, na medida em que
prev expressamente que o "tribunal pode julgar desde logo a lide e no "deve julgar, razo pela qual o
MM. Juzo de origem no poderia ter devolvido os autos ao E. Tribunal Regional sem proceder ao novo
julgamento.
315
Ademais, sob o aspecto do efeito do recurso ordinrio interposto pelo autor, tambm entende
renomada doutrina que haveria necessidade de o recorrente pleitear expressamente, nas razes
recursais, o pedido sucessivo de continuidade do julgamento do mrito pelo rgo "ad quem. Muito
embora tal previso no esteja expressa no 3 do art. 515 do CPC, ela decorre da interpretao do
referido pargrafo em consonncia com o "caput do mesmo artigo, onde fixada a mxima "tantum
devolutum quantum appellatum, de modo que em assim no procedendo haveria violao ao princpio da
inrcia da jurisdio ou princpio dispositivo. (chamo ateno para o fato de que este aspecto nenhuma
das respostas apontou)
Portanto, sob qualquer ngulo que se olhe a questo proposta, e independentemente de qual
das teorias expostas acima adote o Juzo de primeiro grau, este no poderia ter devolvido os autos ao
Egrgio Tribunal Regional sem proceder ao novo julgamento sob o fundamento de que estava esgotada a
sua prestao jurisdicional.
357 Questo de 10.05.12

Prezados Alunos, bom dia!
A questo desta rodada era bem interessante e dizia respeito a posicionamentos a serem
adotados na fase de execuo, fase esta de extrema importncia para a soluo da demanda trabalhista
e onde geralmente ocorrem os maiores entraves (relembro o famoso chavo "ganha mais no leva).
As alneas "a e "b trazem respostas sem maiores divergncias, pois a doutrina e a
jurisprudncia j vm se fixando h muito tempo no sentido que vocs abordaram. J a alnea "c a
mais polmica, tanto que vocs mesmos, nas respostas, adotaram entendimentos opostos, cada um
dizendo que o seu era o entendimento majoritrio ou adotado pelo TST. Como tudo no direito no h uma
s resposta possvel, claro que desde que bem fundamentada, mas, no caso, considerando a divergncia
ainda remanescente, acho que seria prudente demonstrar ao examinador o conhecimento das duas
correntes possveis, ainda que deixe expressa a adoo de uma delas, ok?
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
316
a)
No que diz respeito ao polo passivo da execuo trabalhista, e considerando que a redao do
art. 880 da CLT demasiadamente simples, impe-se a aplicao subsidiria do art. 4 da Lei n
6.830/80, que prev a possibilidade de a execuo ser promovida contra o devedor, o fiador, o esplio, a
massa, o responsvel tributrio e os sucessores a qualquer ttulo, preceito que praticamente repetido no
art. 568 do Cdigo de Processo Civil.
Deste modo, tambm sero legitimados passivos na execuo trabalhista o responsvel
subsidirio nos casos de intermediao de mo-de-obra ou terceirizao (Smula 331 do C. TST), o dono
da obra nos contratos de empreitada (OJ 191 da SD-1 do C. TST), o empreiteiro nos contratos de
subempreitada (art. 455 da CLT) e, por fim, tratando-se de sucesso trabalhista prevista nos artigos 10 e
448 da CLT, o sucessor, que responder integralmente pelas dvidas trabalhistas do sucedido.
Ademais, levando-se em conta a doutrina moderna acerca do assunto, requisito para o
reconhecimento da sucesso trabalhista to somente a transferncia da unidade econmico-jurdica, no
havendo necessidade de inexistncia de soluo de continuidade na prestao de servios pelo obreiro,
na medida em que este ltimo requisito exigido somente pelo modelo tradicional.
Em sendo assim, concluo ser perfeitamente possvel o redirecionamento da execuo trabalhista
para empresa diversa daquela constante do ttulo executivo, desde que configurada a sucesso
trabalhista nos termos dos artigos 10 e 448 da CLT, o que requer o preenchimento de um nico requisito,
qual seja, a transferncia da unidade econmico-jurdica.
b)
A natureza da responsabilidade do scio pelas dvidas trabalhistas da sociedade pode ser tanto
solidria quanto subsidiria, seno vejamos. Em ocorrendo gesto dolosa ou culposa da empresa ou mau
uso da pessoa jurdica, deve ser considerada a solidariedade passiva do scio para responder pela
execuo trabalhista contra a sociedade.
Por outro lado, no caso de simples esgotamento da capacidade econmica da sociedade para
responder pela execuo, caso mais comum, deve ser considerada a responsabilidade subsidiria dos
scios para responder pela execuo, observada a ordem de preferncia para a constrio dos
responsveis diretos pela gesto da empresa. Observo, tambm, que alguns doutrinadores denominam
esta responsabilidade de secundria.
Portanto, a hiptese mais comum em que o scio pode se eximir da execuo de dvida
trabalhista da sociedade ocorre quando alega o benefcio de ordem, indicando bens passveis de penhora
e suficientes para o pagamento da dvida. Ademais, importante registrar que o scio tambm poder
eximir-se no caso de ter se retirado da sociedade antes de iniciada a ao cuja sentena esteja sendo
executada, salvo se comprovada a inteno fraudulenta do ato, pois naquela situao no se beneficiou
da fora de trabalho do obreiro exequente.
c)
Muito embora a questo seja objeto de controvrsia na doutrina e na jurisprudncia, entendo que
no h necessidade de se desconsiderar a personalidade jurdica da devedora principal e direcionar a
execuo aos scios desta e somente depois redirecionar a execuo para o tomador de servios
condenado subsidiariamente.
sso porque o fato de ter sido citado ou intimado para pagar e no quitar a dvida j configura a
mora do devedor principal, o que justifica o prosseguimento da execuo em face do devedor subsidirio.
Nesse sentido vem entendendo parte da doutrina, tendo por fundamento o art. 580 do Cdigo de
Processo Civil, aplicvel por fora dos artigos 769 e 889 da Consolidao das Leis do Trabalho.
Ressalto, inclusive, a existncia de entendimento no sentido de que no haveria sequer
necessidade de primeiro se esgotarem os meios de execuo em face do devedor principal, podendo
inclusive a execuo se iniciar em face do devedor subsidirio, pois este tem a faculdade de invocar o
benefcio de ordem exigindo que a execuo se inicie em face do devedor principal; para tanto deve
declinar onde esto os bens do devedor principal (art. 596, 1 do CPC).
Por fim, importante consignar que tal entendimento no pacfico, existindo ainda doutrina e
jurisprudncia que defendem a necessidade de esgotamento da devedora principal, inclusive atravs da
desconsiderao da personalidade jurdica e tentativa de execuo atravs de bens de seus scios, para
somente depois a execuo recair sobre a devedora subsidiria.
358 Questo de 17.05.12
CONCURSO PBLCO N 01/2011 PARA JUZ DO TRABALHO DA 3 REGO
317
1. Explique como atua a subordinao no teletrabalho. (Direito ndividual do Trabalho).
Prezados Alunos, bom dia!
A questo proposta recentemente pelo TRT da 3 Regio e submetida para anlise nesta rodada
atual sob o aspecto legislativo (pois houve recente alterao do art. 6 da CLT, promovida pela Lei n
12.551/2011), mas j era objeto de estudo pela doutrina e de decises nos tribunais h tempo.
Portanto, aspecto necessrio da resposta era mencionar a alterao legislativa, o que todos
fizeram. Alis, de um modo geral as respostas estavam bem uniformes sob o aspecto certo/errado, sendo
que o que variou foi a forma de abordagem e a redao.
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
Primeiramente, oportuno registrar que no h um conceito uniforme do que seja o teletrabalho,
uma vez que sua definio tem sido ampliada para abranger vrias subespcies e qualquer forma de
trabalho distncia com os meios telemticos, tais como, teletrabalho a domiclio, teletrabalho remotizado
realizado em centros satlites, teletrabalho mvel.
No entanto, pode ser utilizada uma definio genrica trazida pela doutrina, segundo a qual o
teletrabalho a prestao de servios, a qualquer ttulo, descentrada e ou externalizada, mediante a
utilizao dos instrumentos da telemtica.
Considerando que a questo proposta nos remete subordinao no teletrabalho e, no
obstante este possa ser prestado tanto sob o regime de trabalho autnomo, parassubordinado e
subordinado, passo anlise desta ltima modalidade objeto especfico da questo.
Assim, o teletrabalho subordinado, alm das caractersticas expostas na definio acima, deve
tambm contemplar os elementos do trabalho subordinado, nos termos do art. 3 da Consolidao das
Leis do Trabalho.
Ocorre que o teletrabalho, para parte da doutrina, apresenta fatores que indicam autonomia, ou
seja, caractersticas que provocam a rarefao da subordinao jurdica. No entanto, no
necessariamente o teletrabalho ser autnomo, posto que no possvel concluir que o uso das novas
tecnologias da telemtica sinal de uma autonomia absoluta e, confirmando tal entendimento doutrinrio
e jurisprudencial, foi alterada a redao do art. 6 da CLT e a ele acrescentado um pargrafo nico, pela
Lei 12.551/2011, "in verbis:
"Art. 6o No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador, o
executado no domiclio do empregado e o realizado a distncia, desde que estejam
caracterizados os pressupostos da relao de emprego.
Pargrafo nico. Os meios telemticos e informatizados de comando, controle e superviso se
equiparam, para fins de subordinao jurdica, aos meios pessoais e diretos de comando,
controle e superviso do trabalho alheio.
(Normalmente comento ser desnecessria a transcrio de artigos de lei, pois se perde tempo dizendo o
que est na lei e que bastaria citar o artigo. No entanto, neste caso, por se tratar de uma lei muito recente
pode ser uma opo transcrev-lo para ilustrar melhor a questo, mas tambm no obrigatrio)
O suporte tecnolgico potencializa o poder diretivo, pois permite ao empregador controlar a
atividade e a conduta do trabalhador, onde, quando e como a tarefa realizada e, se o trabalhador est
cumprindo o seu dever.
Portanto, se de um lado possvel elevar o grau de autonomia no trabalho externo realizado com
os instrumentos da telemtica, de outro tambm possvel um controle mais rgido e mais atuante com o
reforo da subordinao. No por outra razo que a parte final da nova redao do "caput do artigo 6
da CLT diz "desde que estejam caracterizados os pressupostos da relao de emprego, o que ser
analisado pela jurisprudncia caso a caso, notadamente no que diz respeito subordinao jurdica.
359 Questo de 24.05.12
CONCURSO PBLCO PARA JUZ DO TRABALHO DA 3 REGO
02. Determinada sociedade empresria admite a pluralidade sindical, firmando vrios
instrumentos coletivos em seu mbito de atuao. Podemos pensar em validar tal situao
jurdica? O princpio da unicidade cogente? Qual sua natureza jurdica? (Direito Coletivo do
Trabalho).
****************************************************************************************************************
318
Prezados Alunos, bom dia!
A questo desta rodada versava sobre o direito coletivo do trabalho e, embora envolva discusso
doutrinria abrangente (necessidade de ratificao ou no da Conveno n 87 da OT) no foi esse o
foco de discusso proposto pelo examinador, j que formulou questo mais voltada para que a resposta
fosse de acordo com o sistema vigorante no ordenamento jurdico nacional (vejam que questionou a
validade da situao jurdica e no anlise crtica do sistema adotado pelo Brasil).
Apenas gostaria de chamar a ateno para o fato de que muitos de vocs, acredito eu que por
simples distrao, esqueceram-se de responder (ou o fizeram de forma muito discreta) a ltima pergunta
formulada pelo examinador, qual seja, sobre a natureza jurdica da regra da unicidade sindical. Assim,
peo que fiquem atentos aos enunciados, sempre fazendo uma leitura rpida ao final para verificar se
responderam tudo o que estava sendo pedido e no correr o risco de perder nota por pura distrao.
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
A situao exposta na questo, em princpio, no passvel de validao de acordo com o
ordenamento jurdico brasileiro, uma vez que nos termos do art. 8, inciso da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil aqui vigora o princpio da unicidade sindical, no tendo sido ratificada a Conveno
n 87 da Organizao nternacional do Trabalho, que trata da liberdade sindical.
Nos termos do referido dispositivo constitucional, vedada a criao de mais de uma
organizao sindical, em qualquer grau, representativa de categoria profissional ou econmica, na mesma
base territorial, que ser definida pelos trabalhadores ou empregadores interessados, no podendo ser
inferior rea de um Municpio.
Portanto, excepcionadas as situaes de categoria profissional diferenciada ou de sociedade
empresria que tenha unidades em mais de um Municpio abrangidos por sindicatos distintos, no poderia
haver a celebrao de vrios instrumentos coletivos no mesmo mbito de atuao, sob pena de ofensa ao
princpio constitucional supracitado.
Diante do exposto, necessrio concluir que o sistema de sindicato nico, com monoplio de
representao sindical dos sujeitos trabalhistas, o sistema que vigora no Brasil desde a dcada de
1930, inclusive aps a Constituio da Repblica de 1988, que no alterou o modelo brasileiro, de modo
que se trata de princpio de aplicao cogente.
Por fim, quanto natureza jurdica da unicidade sindical, considerando a sua previso
constitucional, trata-se de norma jurdica (em sentido amplo) da espcie norma-princpio, uma vez que
norma generalssima dentro do sistema, ou seja, com maior teor de abstrao e maior amplitude.
360 Questo de 31.05.12
CONCURSO PBLCO N 01/2011 PARA PROVMENTO DE CARGO DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DA JUSTA DO TRABALHO DA 3 REGO
PROVA ESCRTA 1 PARTE
03. H que se cogitar de ao executiva perante a Justia do Trabalho fundada em ttulos fora do padro
jurdico do art. 876 da CLT? Disserte. (Direito Processual do Trabalho)
Prezados Alunos, bom dia!
A questo da rodada desta semana no me pareceu trazer maiores dificuldades, posto tratar de
um assunto, embora divergente, bastante tratado na doutrina nacional, de modo que seria facilmente
localizado pelo candidato caso tivesse dvidas na elaborao da resposta.
Ademais, considerando que a questo pedia para "dissertar (o que difere de questes onde o
examinador pede o posicionamento do candidato, tal qual "como Juiz, como decidiria...), independente
de posicionamento pessoal, me pareceu que o mais importante era colocar todas as hipteses e
correntes existentes, com uma breve concluso ao final.
319
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
nicialmente, vale destacar que toda execuo depende de um ttulo executivo, sendo que no
processo do trabalho os ttulos executivos no tem a mesma amplitude do que no processo civil, seno
vejamos.
A redao original do art. 876 da Consolidao das Leis do Trabalho admitia a competncia da
Justia do Trabalho para executar apenas os ttulos judiciais, sendo eles "as decises passadas em
julgado ou das quais no tenha havido recurso com efeito suspensivo e "os acordos, quando no
cumpridos.
Posteriormente, com a edio da Lei n 9.958/2000, passou a ser admitida tambm a execuo
de ttulos executivos extrajudiciais, tais como os termos de ajuste de conduta (TAC) firmados perante o
Ministrio Pblico do Trabalho e os termos de conciliao firmados perante as Comisses de Conciliao
Prvia.
Ademais, embora no conste expressamente do art. 876 da CLT e haja doutrina divergente,
prevalece entendimento no sentido de que as certides de dvida ativa (CDA) decorrentes das multas
aplicadas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao do trabalho so ttulos executivos extrajudiciais
executveis na Justia do Trabalho, por fora do art. 114, inciso V da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil, com a redao dada pela EC n 45/04.
sso porque, tal competncia est implcita no referido dispositivo constitucional, uma vez que a
sua redao fala em "aes e a execuo tambm uma "ao, alm do que no faria sentido a Justia
do Trabalho poder desconstituir as penalidades administrativas aplicadas ao empregador se no pudesse
executar as multas correspondentes.
Dvida persiste com relao aos demais ttulos executivos extrajudiciais, no previstos
expressamente pelo art. 876 da CLT e previstos no Cdigo de Processo Civil (art. 585), tais como
cheques, notas promissrias, duplicatas etc. A questo sempre foi polmica e a doutrina majoritria tem
sido contrria admisso de ao executiva perante a Justia do Trabalho fundada em outros ttulos
executivos extrajudiciais que no aqueles previstos no art. 876 da CLT e ressalvada a hiptese das
certides de dvida ativa acima mencionada.
O fundamento utilizado por tal corrente doutrinria e jurisprudencial seria o fato de que o art. 876
da CLT traz um rol taxativo, somente sendo hbeis execuo trabalhista os ttulos extrajudiciais nos
moldes do aludido artigo.
Por outro lado, corrente doutrinria oposta defende que o rol do art. 876 da CLT no seria
taxativo e admite a execuo de ttulos de crdito na Justia do Trabalho que foram elaborados em razo
de uma relao de trabalho. Tais doutrinadores alegam que o critrio bsico para integrao dos ttulos
extrajudiciais alm daqueles previstos pela redao do art. 876 da CLT seria o fato de serem originrios
de uma relao jurdica base integrante da competncia da Justia do Trabalho, especialmente aps a
ampliao da competncia da Justia especializada (EC n 45).
Ocorre que, particularmente com relao possibilidade de execuo de ttulos de crdito na
Justia do Trabalho, ainda que originrios da relao de trabalho, no se pode olvidar que os ttulos em
questo, por terem ampla circulao, se desvinculam da causa que os gerou. Portanto, tem vida prpria,
independentemente se a origem foi ou no o pagamento de uma prestao de servio, de modo que o
argumento utilizado para considerar vlida a competncia da Justia especializada se enfraquece na
medida em que como regra geral, os ttulos de crditos no esto vinculados origem.
Deste modo, ainda que haja previso no Cdigo de Processo Civil (art. 585) para tal execuo e
o rol do art. 876 da CLT no seja taxativo, no seria da competncia da Justia do Trabalho a execuo
de ttulos de crditos, podendo ser os mesmos utilizados no processo de trabalhista como prova da
obrigao, ou ainda como prova escrita em ao monitria. Por fim, poderiam tambm ser executados na
Justia Comum, sem motivar a causa remota da origem do ttulo (relao de emprego).
Finalmente, necessrio ressaltar a existncia de entendimentos divergentes com relao
possibilidade de execuo na Justia do Trabalho da sentena arbitral e do acordo extrajudicial
homologado judicialmente (artigo 475-N, incisos V e V do CPC), esclarecendo-se que a arbitragem
amplamente aceita no Direito Coletivo do Trabalho (art. 114, 1 da CF) enseja ao de cumprimento e
no gera ttulo executivo.
De qualquer forma, como visto alhures, sim possvel cogitar de ao executiva perante a
Justia do Trabalho fundada em ttulos fora do padro jurdico do art. 876 da CLT, sendo a principal
hiptese e que envolve a menor divergncia o caso das certides de dvida ativa (CDA), assim como
existentes as demais hipteses objeto de ampla discusso doutrinria e jurisprudencial mencionadas
acima.
3=1 Qu!"#$ % 07.0=.12
320
CONCURSO PPF>ICO NM 01E2011 PARA CUIZ DO TRAFA>GO DA 3 REGIO
04. Como se deve entender a expresso jurisdio concretizada pelo devido processo constitucional?
Disserte. (Direito Constitucional e Direito Processual Civil)
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Prezados Alunos, bom dia!
A questo desta semana era mais terica e menos prtica, num estilo diferente de prova, em
oposio quelas que vimos recentemente nas questes do TRT da 2 Regio. Por tal razo, e
considerando certa subjetividade implcita, ressalvadas algumas situaes em que o aluno fugiu um
pouco do tema proposto, a correo foi mais focada na redao, no uso correto da lngua portuguesa etc.
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
A clusula do "devido processo legal considerada a norma-me, o postulado fundamental do
processo, sendo aplicada a tudo que disser respeito vida, ao patrimnio e liberdade, inclusive na
formao das leis. Da extrair-se que o devido processo legal diz respeito no somente ao Judicirio, mas
tambm ao Poder Executivo e ao Poder Legislativo. No entanto, interessa-nos, neste momento, a
aplicao do referido princpio ao Poder Judicirio, uma vez que o enunciado da questo coloca em
discusso a jurisdio.
A jurisdio, tcnica de soluo de conflitos por heterocomposio, onde um terceiro substitui a
vontade das partes e determina a soluo do conflito submetido apreciao, deve, portanto, ser
concretizada atravs do respeito ao devido processo, hodiernamente previsto no somente na legislao
infraconstitucional, mas expressamente previsto na Lei Maior desde a Constituio da Repblica
Federativa do Brasil de 1988.
Deste modo, possvel concluir que a expresso "jurisdio concretizada pelo devido processo
constitucional est a referir que o processo, seja judicial ou administrativo, deve respeitar o princpio do
devido processo, que muito mais do que um princpio infraconstitucional, trata-se de princpio previsto na
Carta Magna e por tal razo deve ser entendido como princpio do devido processo constitucional.
A principal norma a tratar deste assunto na Constituio o art. 5, inciso LV, que reza que
ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal, e segue o inciso LV
assegurando aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral o
contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
Ademais, afirma a doutrina tambm que o devido processo legal teria duas facetas, sendo elas,
formal e material. A primeira encontra origem no art. 5, inciso LV, e 3, inciso da Carta Magna,
enquanto que do devido processo legal substancial ou material so extrados os princpios da
razoabilidade e proporcionalidade.
Portanto, seja no mbito material de proteo ao direito de liberdade, seja no mbito formal, ao
assegurar ao indivduo paridade total de condies e plenitude de defesa, atravs do direito a defesa
tcnica, publicidade do processo, citao, de produo ampla de provas, de ser processado e julgado
pelo juiz competente, aos recursos, deciso imutvel, reviso criminal etc. temos o devido processo
assegurado constitucionalmente de forma expressa desde 1988.
Tambm necessrio mencionar que a Emenda Constitucional n 45/2004 (Reforma do Judicirio)
assegurou a todos, no mbito judicial e administrativo, a razovel durao do processo e os meios que
garantam a celeridade de sua tramitao, garantias, porm, que j estavam previstas no texto
constitucional, ainda que indiretamente, seja na consagrao do princpio do devido processo legal, seja
na previso do princpio da eficincia aplicvel Administrao Pblica.
Por fim, importante deixar registrado que a partir do momento em que se reconhece a existncia
de um direito fundamental ao processo (devido processo legal ou constitucional), implicitamente est se
reconhecendo o direito de que a soluo do conflito deve cumprir, necessariamente, uma srie de atos
obrigatrios, os quais compem o contedo mnimo do devido processo. Assim, de algum modo a
exigncia do contraditrio, o direito produo de provas e aos recursos atravancam a celeridade, mas
so garantias que no podem ser desconsideradas ou minimizadas, devendo, portanto, os direitos
fundamentais serem sopesados pelo operador do direito.
3=2 Qu!"#$ % 1<.0=.12
CONCURSO PPF>ICO NM 01E2011 PARA CUIZ DO TRAFA>GO DA 3 REGIO
321
05. O Cdigo Civil de 2002 no cuidou de sistematizar as excludentes da responsabilidade civil subjetiva
nem as excludentes da responsabilidade objetiva. Em certa medida, as excludentes de ilicitude previstas
no art. 188 do Cdigo Civil afastam o dever de indenizar e, por isso, configuram excludentes da
responsabilidade civil fundada no ato ilcito. admissvel a extenso desse dispositivo legal ao regime de
responsabilidade sem culpa, instaurado na recodificao do Direito Privado brasileiro? Justifique. (Direito
Civil)
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Prezados Alunos, bom dia!
A questo desta rodada, muito embora fosse de Direito Civil, tem muita pertinncia para o ramo
do direito do trabalho por tratar da responsabilidade civil, instituio utilizada tambm no ramo
especializado, inclusive sendo aplicados subsidiariamente os artigos do Cdigo Civil.
O problema que me chamou maior ateno foi o fato de alguns alunos misturarem/confundirem
as excludentes de ilicitude com as excludentes de causalidade e, seguindo esta premissa equivocada, a
resposta partir para um caminho no aconselhvel.
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
Primeiramente, necessrio diferenciar as excludentes de imputabilidade previstas no art. 188 do
Cdigo Civil de 2002, dentre as quais esto previstas expressamente a legtima defesa, o estado de
necessidade e o exerccio regular de direito, das excludentes de causalidade, tais como a culpa exclusiva
da vtima, a culpa concorrente, a culpa ou fato de terceiro, a fora maior e o caso fortuito. No primeiro
caso, so causas que excluem a imputao ou a atribuio da responsabilidade ao prprio ofensor pelos
atos praticados, enquanto que no segundo so causas que excluem a prpria responsabilidade.
A questo proposta trata da primeira situao e, neste sentido, importante esclarecer, como
previsto expressamente no prprio artigo codificado, que so situaes que no constituem atos ilcitos.
Deste modo, e considerando que a responsabilidade civil objetiva pressupe apenas o dano e o nexo
causal para a sua configurao, no estando baseada em ato ilcito qualquer, imperioso concluir no ser
admissvel a extenso do art. 188 do Cdigo Civil ao regime de responsabilidade sem culpa.
Assim, a ao lesiva, um dos requisitos da responsabilidade, o prprio ato ou omisso, vedado
(ato ilcito) ou autorizado por lei, causador de prejuzo esfera jurdica de algum. Considerando a
hiptese de responsabilidade civil objetiva (independentemente de culpa) prevista na recodificao do
Direito Privado brasileiro atravs do pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil, qual seja, aquela
decorrente da lei ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua
natureza, risco para os direitos de outrem, fcil concluir que em tais situaes no h falar-se em ato
ilcito.
Portanto, inexistente ato ilcito para os casos onde o ordenamento jurdico nacional prev a
responsabilidade independentemente de culpa, e tratando o art. 188 do Cdigo Civil de hipteses no
consideradas como ato ilcito, a concluso lgica a que se chega que o artigo em comento no deve ser
estendido ao regime de responsabilidade sem culpa.
3=3 Qu!"#$ % 21.0=.12
CONCURSO PPF>ICO NM 01E2011 PARA CUIZ DA 3 REGIO
06. vlida a cogitao de se aplicar a Lei Maria da Penha no campo de atuao do Direito do Trabalho?
Considere especialmente o dever de tolerncia do empregador, se que ele existe. Justifique. (Direito
Penal e Direito do Trabalho)
Prezados Alunos, bom dia!
De um modo geral, as respostas dessa rodada estavam boas, sendo que os problemas
encontrados no estavam relacionados tanto a incorrees, mas mais a questes incompletas ou longas
demais.
Chamo ateno para algumas observaes de lngua portuguesa (gramtica, ortografia etc.), as
quais so sempre oportunas de serem observadas por todos, especialmente considerando que muito em
breve a nova ortografia sair da fase de transio e passar a ser obrigatria.
322
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
A Lei n 11.340 de 07 de agosto de 2006, conhecida como "Lei Maria da Penha, criou
mecanismos para coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher, tendo por principal norma
fundamentadora o 8 do art. 226 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 que reza
que "o Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a integram, criando
mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes.
Particularmente com relao ao campo de atuao do Direito do Trabalho existe um dispositivo
que pode ser citado, qual seja, o art. 9, 2 da referida Lei, que no seu inciso prev que o Juiz
assegurar mulher em situao de violncia domstica e familiar, para preservar sua integridade fsica e
psicolgica, "a manuteno do vnculo trabalhista, quando necessrio o afastamento do local de trabalho,
por at seis meses.
Ocorre que, dvida surge acerca da natureza jurdica da referida regra, se estaramos diante de
uma causa de suspenso ou de interrupo do contrato de trabalho. Tal distino se mostra importante
porque no primeiro caso h a paralisao de todos os efeitos do contrato de trabalho, tanto para o
empregado quanto para o empregador, enquanto que na hiptese de interrupo ocorre a paralisao
somente com relao ao empregado, isto , o empregado cessa a prestao de servios, mas continua
recebendo a remunerao.
O legislador no esclareceu se a norma criada trata-se de causa de suspenso ou interrupo do
contrato de trabalho e, por tal razo, surgiram correntes doutrinrias nos dois sentidos. No h dvida que
a regra em questo prescinde de regulamentao, seno vejamos.
Considerar a norma de proteo mulher uma causa de suspenso do contrato de trabalho
tornar morta a letra da lei, pois de que adiantaria o contrato de trabalho estar suspenso e a mulher
trabalhadora no receber qualquer benefcio para proporcionar a sua subsistncia? Por outro lado, no
vislumbro possibilidade de delegar ao empregador, um particular, uma responsabilidade prevista pelo art.
226 da Constituio Federal como sendo do Estado.
Por fim, tambm no possvel considerar o pagamento do salrio da mulher durante o perodo
de afastamento como benefcio previdencirio, pois este depende da respectiva fonte de custeio total para
ser criado, sob pena de ofensa ao art. 195, 5 da Carta Magna.
Concluo, portanto, que a norma prevista na Lei Maria da Penha e que tem relao direita com o
Direito do Trabalho necessita de forma urgente de regulamentao para que tenha efetividade, bem como
que, muito embora seja possvel cogitar a aplicao da referida lei ao campo de atuao do Direito do
Trabalho, no possvel imaginar a existncia de um dever de tolerncia do empregador a ponto de
atribuir a ele um dever do Estado, impondo-lhe o pagamento de remunerao sem a devida
contraprestao, especialmente por no ser ele o causador do motivo do afastamento.
3=< Qu!"#$ % 2I.0=.12
CONCURSO PPF>ICO NM 01E2011 PARA CUIZ DO TRAFA>GO DA 3 REGIO
07. Correlacione o direito fundamental ao trabalho com as garantias previdencirias do trabalhador.
(Direito Constitucional, Direito do Trabalho e Direito Previdencirio)
Prezados Alunos, bom dia!
De um modo geral as respostas dessa rodada esto timas, ressalvadas pequenas correes e
um ou outro aluno que no compreendeu muito bem o foco que deveria ser dado resposta. Observem
que apesar de ser uma questo de certo modo "aberta (quero dizer, para dissertar), existe um contedo
mnimo para ser abordado, certo?
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
O direito fundamental ao trabalho um dos direitos sociais previstos no art. 6 da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil, inserido por sua vez no Ttulo da Carta Magna, que engloba os direitos
e garantias fundamentais, sendo que o detalhamento desses direitos foi deixado para os captulos
integrantes da Ordem Social.
323
A Ordem Social, por sua vez, tem como base constitucional o primado do trabalho, e o objetivo
do bem-estar e justia sociais. A Seguridade Social foi constitucionalmente subdividida em normas sobre
a sade, previdncia social e assistncia social.
Especificamente sobre a previdncia social, previu a Constituio Federal que esta atender, nos
termos da lei, aos seguintes preceitos: cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte e idade
avanada; proteo maternidade, especialmente gestante; proteo ao trabalhador em situao de
desemprego involuntrio; salrio-famlia e auxlio-recluso para os dependentes dos segurados de baixa
renda; e penso por morte do segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiro e dependentes.
Justamente a est a correlao entre o direito fundamental ao trabalho e as garantias
previdencirias conferidas ao trabalhador, na medida em que a nica forma de assegurar plenamente o
direito ao trabalho e, consequentemente, a dignidade da pessoa humana, seja do trabalhador, seja de sua
famlia, garantir que em situaes desfavorveis como as citadas acima o trabalhador esteja protegido e
tenha garantida a sua subsistncia e de sua famlia at que possa retomar suas atividades laborais.
No fosse dessa forma, ao deixar o trabalhador desprotegido em certas situaes de
contingncias que impedem, temporria ou definitivamente, o emprego da fora de trabalho, o direito
fundamental ao trabalho no estaria assegurado plenamente.
Deste modo, possvel concluir que as garantias previdencirias conferidas ao trabalhador so de
certo modo garantias trabalhistas a assegurar o direito fundamental ao trabalho.
3=5 Qu!"#$ % 05.07.12
CONCURSO PPF>ICO CUIZ DO TRAFA>GO DA 3 REGIO
08. Um servidor pblico estatutrio est cedido para uma sociedade de economia mista, e quer exercer
sei direito de ao. Onde deve deduzir sua pretenso? Fundamente. (Direito Constitucional, Direito
Administrativo, Direito Processual Civil e Direito Processual do Trabalho)
*************************************************************************************************************************
Prezados Alunos, bom dia!
Em primeiro lugar, devemos notar que o candidato deveria partir de dois pressupostos bsicos
para elaborar a resposta a esta questo, quais sejam, que h diferena entre servidor pblico estatutrio
e servidor pblico celetista, tambm chamado de empregado pblico; e que a depender do vnculo
mantido com a administrao pblica a competncia ser da Justia Comum ou da Justia Especializada,
tudo conforme liminar concedida na AD n 3395 que suspendeu qualquer interpretao no sentido da
competncia da Justia do Trabalho para apreciar controvrsias entre servidor pblico regido pelo regime
estatutrio e que mantm vnculo de carter jurdico administrativo com o ente pblico.
Reitero, estes eram apenas os pressupostos necessrios a serem comentados pelo candidato.
No entanto, a discusso da questo era saber se tal servidor pblico estatutrio, uma vez cedido para
uma sociedade de economia mista (que tem seus empregados regidos pelo regime da CLT) perde a
condio de estatutrio e a competncia passa a ser da Justia do Trabalho ou no.
Maiores detalhes trarei nas observaes durante a correo, bem como na sugesto de
resposta. Um grande abrao, Ana Carolina Parisi Apollaro Zanin
Sugesto de resposta:
Preliminarmente, necessrio se faz uma anlise do dispositivo constitucional acerca da
competncia da Justia do Trabalho neste particular (art. 114, inciso ), norma esta alterada pela Emenda
Constitucional n 45, de 08.12.2004, e que passou a ter a seguinte redao: "Compete Justia do
Trabalho processar e julgar: as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito
pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e
dos Municpios.
Ocorre que, por fora da liminar deferida na Ao Direta de nconstitucionalidade n 3395, no que
diz respeito aos servidores pblicos estatutrios, ou seja, regidos pelo regime estatutrio e que mantm
vnculo de carter jurdico administrativo com o ente pblico, a Justia do Trabalho no tem competncia
para apreciar as controvrsias, sendo estas inseridas na competncia da Justia Comum Estadual (para
os servidores municiais e estaduais) ou Federal (para os servidores federais).
Deste modo, a competncia da Justia do Trabalho fica restrita, assim, aos servidores pblicos
concursados submetidos ao regime celetista, conhecidos como empregados pblicos. Dvida surge,
porm, na questo proposta, uma vez que o servidor pblico estatutrio foi cedido para uma sociedade de
economia mista e quer exercer seu direito de ao.
No entanto, a questo deve ser resolvida tomando por base o cargo ocupado por referido
servidor pblico, uma vez que, ainda que esteja cedido para uma sociedade de economia mista, no
deixou de ser regido pelo regime jurdico estatutrio e, como tal, dever interpor sua demanda na Justia
324
Comum Estatual ou Federal, a depender de qual esfera pertena. sso porque a mera cesso de servidor
estatutrio no tem o condo de alterar a natureza do vnculo havido entre as partes, que permanece
sendo o originrio.
3== Qu!"#$ % 12.07.12
CONCURSO PPF>ICO NM 01E2011 PARA CUIZ DO TRAFA>GO DA 3 REGIO
09. D)!!+" !$.+ '! )3!")"u)AU! 0$7u3)"6+)'! "+'.'/;)!"'! 3$ S7.)"$ 3$ M+0$!u/. DD)+)"$
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!7&+ &+$,)"$!$ % 7u)"$ "+'.'/;$. FV! ' "$%$! ,'7$! @ !ug!"#$ % +!&$!"'.
O Mercado Comum do Sul-MERCOSUL, criado pelo Tratado de Assuno, em 26/03/1991, teve
inicialmente como Estados-Membros a Argentina, Brasil, Paraguai e Uruguai, sendo sua estrutura
determinada pelo Tratado de Ouro Preto, adicionado ao Tratado de Assuno, celebrado em 17/12/1994.
Inicialmente o Mercosul tinha como inteno apenas a questo comercial e de colaborao, no
havendo muita preocupao com a seara trabalhista.
No entanto, cerca de um ano aps a sua criao foi fundado o Subgrupo para Assuntos
Sociolaborais, dependente do Grupo Mercado Comum. Em seu mbito foram firmados vrios acordos
visando a proteo social no Mercosul, dentre os quais destaca-se a Carta Social do Mercosul, seu
documento mais importante.
Pouco tempo depois, e em decorrncia da atuao de entes sindicais, houve a criao do
Subgrupo de Trabalho n. 11, para cuidar de assuntos trabalhistas. Tanto esse subgrupo quanto o acima
mencionado possuem a chamada comisso tripartite, ou seja, com representantes dos governos,
organizaes sindicais de trabalhadores (com destaque para as centrais sindicais) e de empregadores,
tendo tal modelo sido copiado da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), rgo da ONU que trata
sobre questes trabalhistas.
Alm desses grupos, deve ser mencionada existncia do Tribunal Administrativo Trabalhista do
Mercosul (TAT), que foi criado para resolver conflitos trabalhistas daqueles que prestam servios ao
prprio Mercosul, nos termos da legislao prpria, alm do Observatrio do Mercado de Trabalho,
rgo que acompanha a presidncia rotativa anual do Mercosul.
Por fim, importante mencionar a Declarao Sociolaboral do Mercosul, que no
efetivamente uma instituio comunitria, mas representa grande avano no trato das questes
trabalhistas, pois amparado nas oito convenes internacionais da OIT consideradas fundamentais,
principalmente aquelas envolvendo o trabalho forado, a liberdade sindical, a discriminao e o trabalho
infantil. Compete destacar que o Brasil foi o nico pas a ainda no ter ratificado todas essas
convenes, visto que a Conveno Internacional n. 87 ainda pende de aprovao pelo Estado brasileiro.
Percebe-se, desta forma, que o Mercosul possui instituies comunitrias trabalhistas com
objetivo de garantir e proteger os direitos trabalhistas e sociais daqueles que fazem parte dos pases que
o compem, demonstrando, assim, grande avano na proteo scio laboral no interior do bloco regional.
Assim, mesmo o Bloco tendo comeado a partir de intenes meramente comerciais e
econmicas, ao longo do tempo percebeu-se a necessidade do movimento tambm englobar a questo
social e trabalhista, e nisto temos visto um grande desenvolvimento.
3=7 Qu!"#$ % 19.07.12
CONCURSO PPF>ICO NM 01E2011 PARA CUIZ DO TRAFA>GO DA 3 REGIO
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SUGESTO DE RESPOSTA
A questo versa sobre as importantes noes de situao jurdica e relao jurdica, aonde a
primeiro possui conceito genrico, dela fazendo parte toda e qualquer situao da vida social regulada
pelo Direito, enquanto a segunda possui noo mais especfica, ou seja, uma relao jurdica em sentido
estrito.
A situao jurdica, por sua vez, divide-se em duas modalidades, quais sejam a situao jurdica
uni-posicional, que inerente aos direitos absolutos, como os reais, e situao jurdica relacional,
exclusiva dos direitos relativos, como os de crditos.
A relao jurdica diverge da situao jurdica na medida espcie desta, como um de seus
elementos, como parte de sua estrutura; desta forma, fica claro que nem toda situao jurdica uma
relao jurdica, pois existem outros fenmenos jurdicos que no so relacionais, apesar de respeitarem
o sujeito.
Com relao mais especificamente questo h vrias correntes, sendo que a primeira informa
a existncia de situao jurdica plurissubjetiva, quando existem situaes jurdicas pertencentes a mais
de um sujeito, e em contraponto situaes jurdicas unissubjetivas, nas quais h apenas uma posio do
sujeito.
Uma segunda corrente afirma haver fenmenos relacionais no subjetivos, e sim de quantidade,
como medida de proporcionalidade, ao qual chamamos de vnculo.
Desta forma, conclui-se que os fenmenos jurdicos que dizem respeito ao sujeito podem ser
enquadrados como um vnculo de relao jurdica, hiptese em que sero obviamente relacionais. No
entanto, se forem enquadrados como situao jurdica, certamente no sero hiptese de fenmeno
relacional, no havendo liame intersubjetivo entre dois sujeitos.
3=9 Qu!"#$ % 02.0I.12
XI C$30u+!$ P-./)0$ % Cu)* %$ T+'.'/;$ Su.!")"u"$ %$ TRT %' 2< Rg)#$
QUESTO 02 D3$"' 1452
Jacinto Dores, empregado da empreiteira Construo Geral Ltda., foi contratado na cidade de Corumb/MS,
sede da empresa. Todavia, esta assumiu uma obra em Mundo Novo/MS, distante daquela primeira cidade
em torno de 800Km. Jacinto era para l enviado duas semanas por ms, a fim de fiscalizar a construo.
Em uma dessas viagens, no percurso de volta, o trabalhador sofreu violento acidente de trnsito, ficando
com sequelas graves e irreversveis, o que culminou com sua aposentadoria por invalidez. Jacinto passou
a residir em Campo Grande/MS, local onde h mais recursos mdicos. ngressou, ento, com ao
trabalhista na Vara do Trabalho desta ltima cidade citada, pleiteando indenizao por danos morais e
materiais.
a) Na primeira audincia, a r arguiu exceo de incompetncia em razo do lugar, pois a contratao e
parte da prestao dos servios ocorreram na cidade de Corumb. Solucione o incidente.
b) Durante a instruo processual, verificou-se que o acidente ocorreu em virtude de culpa de terceiro. O
prolator da sentena entendeu que, ao viajar habitualmente, Jacinto estava exposto a condies de risco,
haja vista o perigo existente nas estradas brasileiras. Dessa forma, condenou a empresa a pagar, ao
todo, R$ 500.000,00 de indenizaes, ainda no tendo a sentena transitado em julgado. Na execuo
provisria, alegando estado de necessidade, Jacinto pleiteou a liberao do numerrio penhorado.
Solucione a questo.
c) No curso da execuo, Jacinto requereu que o processo passasse a tramitar no juzo do local onde
esto situados os bens da empresa sujeitos expropriao. Resolva a questo.
Oi, queridos e queridas, tudo bem?
Mais uma vez uma questo dividida em tpicos, e, como j vimos na semana passada, vocs
podem escolher entre responder de forma discursiva ou fracionada, tal como a pergunta foi feita.
326
A questo bem interessante porque versa sobre as mudanas no CPC e sua aplicao no
Processo do Trabalho. Acredito que seja uma tendncia das provas que esto por vir.
Assim, mantenham-se firmes nos estudos, e vamos sugesto de resposta.
No que se refere competncia para ajuizamento das aes temos a utilizao do Art. 651, e
seus pargrafos, da CLT, aonde a regra seria pelo local da prestao de servios. Desta forma, pela
redao mais especfica do pargrafo terceiro do dispositivo legal acima mencionado, e por se tratar de
empregador que promove realizao de atividades fora do lugar do contrato de trabalho, seria assegurado
ao empregado apresentar reclamao no foro da celebrao do contrato ou no da prestao dos
respectivos servios, e no no foro de seu domiclio. Assim, e pelo entendimento majoritrio em razo da
aplicao legal, entendo que seria caso de acolher a exceo de incompetncia apresentada com
remessa dos autos ao Juzo efetivamente competente.
No entanto, bom ressaltar que h entendimento de jurisprudncia recente no sentido de uma
interpretao teleolgica, e considerando o princpio protecionista, que seria razovel que o empregado
demandasse no foro de seu domiclio ou daquele a que ele tenha facilidade de acesso. Desta forma, e
para quem se filia a esse entendimento, a soluo seria rejeitar a exceo apresentada.
Quanto segunda pergunta formulada, pretende o Reclamante a liberao do numerrio
penhorado em sede de execuo provisria e levando em considerao as sequelas do acidente, que o
deixaram em estado de necessidade.
A regra prevista na CLT, mais precisamente no Art. 899, CLT, dispe que a execuo provisria
se processar apenas at a penhora. Assim, no havendo omisso legal, seria o caso de utilizao da
regra prpria e no do Art. 475-O, , CPC. No entanto, levando-se em considerao que devemos ter em
mente a regra da efetividade processual em detrimento do puro legalismo e pela natureza alimentar das
verbas trabalhistas (ainda que no estejamos frente a uma verba salarial propriamente dita), entendo
plenamente aplicvel ao caso em tela a regra processual civil, devendo ser autorizada a liberao do
numerrio, e limitado ao valor de 60 salrios mnimos, que dispensa a cauo, conforme Art. 475-O, 2,
, CPC.
Pela tramitao do processo no juzo do local onde esto situados os bens da empresa sujeitos
expropriao, aqui tambm h regramento prprio da CLT, aonde a competncia para processar a
execuo das decises a do juiz ou presidente do tribunal que tiver conciliado ou julgado
originariamente o dissdio, conforme previso do Art. 877. No entanto, a atualizao do CPC trouxe um
facilitador para a execuo, pois agilizaria muito os procedimentos expropriatrios, encerrando a
necessidade de expedio de cartas precatrias executrias, e com o permissivo do Art. 475-P, pargrafo
nico, no texto processual.
Assim, mais uma vez com base na celeridade processual, e porque a execuo se processa no
interesse do exequente, entendo que cabvel, e indicada, a remessa dos autos ao Juzo do local dos bens
da empresa sujeitos expropriao.
370 Qu!"#$ % 09.0I.12
XI C$30u+!$ % Cu)* %$ T+'.'/;$ Su.!")"u"$ %$ TRT %' 2< Rg)#$
Um hipottico Sindicato das Empresas de Fabricao de Farinha de Mandioca e Fcula do MS
instaurou dissdio coletivo no E. TRT- 24 Regio com o objetivo de definir clusulas econmicas e
sociais para a categoria. Em uma das clusulas propostas, requereu fosse estabelecido o tempo de 40
minutos para refeio e repouso, sustentando que diversas empresas, que integram a categoria por
ele representada, satisfazem os requisitos de que trata o 3 do art. 71 da CLT. O sindicato dos
empregados, por sua vez, manifestou discordncia com a instaurao do dissdio.
Tal entidade sindical, por outro lado, ajuizou, alguns dias depois, ao civil coletiva em
desfavor de uma das empresas representadas pelo sindicato patronal, em trmite na Egrgia Vara do
Trabalho de Trs Lagoas/MS, requerendo seja assegurado aos seus empregados, de forma integral, o
intervalo mnimo previsto no caput do art. 71 da CLT.
Considerando o enunciado acima, responda o candidato:
a) O Juiz da Egrgia Vara do Trabalho de Trs Lagoas deve suspender o andamento do
feito at que decida o Regional acerca do dissdio coletivo?
b) O direito postulado na ao civil coletiva afigura-se como individual homogneo ou
heterogneo?
c) O direito vindicado na ao civil coletiva foi reconhecido por sentena. O Regional por
sua vez, tambm acolheu a pretenso formulada no dissdio coletivo para fixar o intervalo intercalar
327
em 40 minutos. Considerando que ambas as decises transitaram em julgado, subsistem os efeitos
daquela?
d) Quanto s funes reconhecidas pelo direito coletivo do trabalho aos sindicatos, as
tratadas nos artigos 511, 521 "d e 564 da CLT foram recepcionadas ou no pela CF/88? Responda
de forma fundamentada.
Oi, pessoal, tudo bem?
Provas em andamento, outras cada vez mais prximas; assim, creio que possam estar tensos
e nervosos. Uma dica que continuem estudando normalmente independente da prova, e tentem
esquecer esse momento que est se aproximando. O nervosismo atrapalha a concentrao e pode
fazer com que vocs pequem na hora da prova. Assim, continuemos sempre em frente.
A questo de hoje fala de Direito Coletivo e mistura tambm a questo do Direito Processual,
sendo bastante interessante. Eu sou suspeita porque amo o Direito Coletivo do Trabalho, e esse vem
se mostrando bem frequente nas ultimas provas. Prestem ateno a esse ramo do Direito e vamos
sugesto de resposta.
O caso posto em tela trata de possvel conflito entre dissdio coletivo ajuizado pelo Sindicato
que representa a categoria econmica, e com objetivo de reduo do intervalo intrajornada mnimo de
01 hora para 40 minutos, vez que preenche os requisitos previstos no Art. 71, 3, CLT, e uma ao
coletiva proposta pelo sindicato da categoria profissional e em face de uma empresa, justamente com
objetivo de preservao do intervalo mnimo de 01 hora.
Apesar do sindicato da categoria profissional no ter concordado com a instaurao do dissdio
coletivo, o que, em tese, levaria extino da ao, nos termos do Art. 114, 2, CRFB/88, entendo
que o Juzo da Vara do Trabalho de Trs Lagoas deveria suspender a tramitao da ao coletiva, a
uma porque o dissdio coletivo poderia no ser suspenso, vez que o TRT poderia adotar o
entendimento minoritrio de no extino da ao independente do necessrio "comum acordo. E a
duas porque, ainda que assim no fosse, entendo haver uma relao de prejudicialidade entre as
aes, e obviamente referente aos empregados da empresa que sujeito passivo na ao coletiva.
Quanto espcie de direito pleiteado na ao coletiva, fica claro se tratar de direito individual
homogneo, vez que possui origem comum, conforme previso no Art. 81, paragrafo nico, , Cdigo
de Defesa do Consumidor.
Como ambas as decises foram julgadas procedentes, e transitaram em julgado, aonde uma
concede para a categoria a reduo do intervalo intrajornada, e outra garante que os empregados de
determina empresa continuem usufruindo o intervalo mnimo legal de 01 hora, e levando-se em
considerao a redao do Art. 620, CLT, entendo que se deve primar pela utilizao do Princpio da
Norma Mais Favorvel. Assim, e pelos termos da Teoria do Conglobamento, h que se utilizar a
deciso da ao coletiva, que sequer est atrelada a prazos, tal como ocorre com a sentena
normativa, e aplicar para os empregados da empresa especfica o intervalo intrajornada mnimo de 01
hora por dia de trabalho.
A questo da recepo ou no de alguns artigos da CLT e frente Constituio da Repblica
leva em considerao o Princpio da Liberdade e Autonomia Sindicais, aonde, aps a Constituio de
1988, no se mostra mais possvel a interveno e interferncia do Estado na formao e no
desenvolvimento do sindicato Art. 8, , CRFB/88. O Ministro Maurcio Godinho foi quem capitaneou
a tese de que a maior parte dos artigos da CLT referentes a organizao sindical no foi
recepcionada, pois caberia aos estatutos sindicais a deciso de formao e desenvolvimento da
respectiva entidade.
Ocorre que este no o entendimento majoritrio. Mais especificamente quanto aos
dispositivos legais mencionados na questo, cabe dizer que o Art. 511, CLT foi recepcionado pela
CR/88, visto que apenas trata da conceituao das categorias econmica, profissional e profissional
diferenciada, no havendo qualquer interveno ou interferncia ao sindicato de forma propriamente
dita.
O Art. 521, d, CLT, por sua vez, tem sido interpretado como recepcionado pela CRFB/88, visto
que a atividade poltica privativa dos partidos polticos. Alm disso, como a adeso a entendimentos
e seguimentos polticos livre, no deveria o sindicato, que j representa tantos trabalhadores, ater-se
a questes polticas, que poderiam ser contrrias a parte de seus associados ou de membros da
categoria. Portanto, entendo como recepcionado o artigo em questo, e o sindicato deveria abster-se
de emitir opinies de cunho poltico, tal como determina o texto legal.
Quanto ao Art. 564, CLT, preceitua que vedado o exerccio de atividade econmica de forma
direta ou indireta. Nesse caso, a interpretao majoritria vem se inclinando no sentido de que apenas
de forma direta o exerccio de atividade econmica seria vedado, pois nessa haveria o benefcio do
Art. 150, V, C, e 4, CRFB/88. Assim, como esse benefcio no se estende s atividades indiretas do
sindicato, esse poderia, nessas, exercer a atividade econmica, tal como ocorreria na venda de
camisetas, bons e algo do gnero.
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371 Qu!"#$ % 1=.0I.12
XI C$30u+!$ % Cu)* %$ T+'.'/;$ Su.!")"u"$ %$ TRT %' 2< Rg)#$
Em razo de doena ocupacional, o juiz de determinada Vara da Justia Comum
Estadual reconheceu que o trabalhador sofreu uma reduo parcial e definitiva de sua capacidade.
A sentena transitou em julgado em 2003. A condenao englobou: indenizaes por
danos materiais (pensionamento, danos emergentes e lucros cessantes) e por danos morais.
Houve acentuada piora nas condies de sade da vtima/trabalhador, o que gerou evidente
descompasso entre o valor da penso mensal e o grau de incapacidade laborativa. Essa
circunstncia foi constatada em 2011.
NDAGA-SE: h mecanismos que permitam ao trabalhador obter a majorao
do pensionamento? Em caso positivo, qual o rgo judicial competente?
Oi pessoal, tudo bem?
Espero que a semana que passou tenha sido super produtiva, e que essa seja ainda
mais. Continuem estudando com bastante afinco que as provas esto chegando.
Para aqueles que vo fazer a prova de So Paulo agora nessa semana eu desejo muita
calma, sorte e tranquilidade no momento da anlise das questes. Lembrem-se que vocs
estudaram e o caminho da aprovao est cada vez mais perto.
Faam as questes com bastante tranquilidade e muita ateno. Nada de ansiedade na
hora de marcar, pois isso pode levar a um erro. BOA SORTE A TODOS!
Agora vamos sugesto de resposta:
A coisa julgada material ocorre quando a deciso no comporta mais recursos, devendo
ser cumprida pela parte devedora, ento executada. Assim, em regra, uma vez decida a questo
posta em anlise pelo Juzo, e tendo a deciso transitado em julgado, no haveria que se falar na
majorao dos valores referentes aos pedidos deferidos.
No entanto, algumas relaes chamadas de continuativas, que no param de produzir
ou gerar efeitos mesmo aps a deciso acobertada pelo manto da coisa julgada, podem sim ser
objeto de reviso, tal como o permissivo do Art. 471, I, CPC, que preceitua que nenhum juiz
decidir novamente as questes j decididas, relativas mesma lide, salvo em se tratando de
relao jurdica continuativa, quando sobrevier modificao no estado de fato ou de direito, aonde
parte poder pedir a reviso do que foi estatudo na sentena. E justamente esse o caso posto
em anlise.
Desta forma, se aps o trnsito em julgado se perceber que o valor arbitrado em
condenao pelo Juiz se tornar insuficiente a cobrir as atuais despesas do Autor, tendo em vista
possvel agravamento das leses ou piora de sua sade, e a despeito de opinies diversas,
entendo que plenamente aplicvel o dispositivo legal acima mencionado, aonde seria
perfeitamente cabvel a reviso do valor para adequao efetiva situao atual, e at para que a
deciso pudesse se tornar realmente efetiva aos interesses da parte.
Quanto competncia para julgamento da reviso pretendida, a ao foi inicialmente
ajuizada na Justia Comum, uma vez que ocorrera antes do advento da Emenda Constitucional 45
em 2004, quando prevalecia o entendimento de que as aes de reparao por danos materiais e
morais decorrentes de acidente de trabalho seriam de competncia da Justia Comum.
Ocorre que aps a edio da Emenda acima mencionada firmou-se o entendimento de
que aes dessa espcie so de competncia da Justia do Trabalho, o que se corrobora pela
nova redao do art. 114 da CF/88. Assim, em decorrncia da competncia material absoluta, a
nova ao requerendo a reviso do valor da penso, visto que derivada da relao de trabalho,
deve ser proposta na Justia do Trabalho, e independente da ao original ter sido ajuizada na
Justia Comum.
372 Qu!"#$ % 23.0I.12
XI Cu)* %$ T+'.'/;$ Su.!")"u"$ %$ TRT %' 2< Rg)#$
QUESTO 05 D3$"' 1402
Sob a perspectiva constitucional, responda:
329
a) Como deve proceder o Juiz do Trabalho Substituto, ao examinar determinado caso concreto, diante de
normas de interpretao polissmica ou plurissignificativa?
b) Tal anlise pode ser por ele levada a efeito, apesar da clusula de reserva de plenrio?
Sugesto de Resposta
Ol pessoal, tudo bem?
Espero que vocs tenham se sado bem na prova de So Paulo. Caso no tenha
acontecido, no desanimem jamais. As derrotas fazem parte de vida e do caminho para o sucesso da
aprovao. No deixem se abater e continuem, porque o caminho rduo, mas super possvel.
Para os que foram bem, continuem estudando e agora focando, obviamente, na segunda
fase. E as respostas do grupo so muito importantes.
Desejo a todos uma tima semana, e vamos sugesto de resposta!
Inicialmente cabe ressaltar que as normas polissmicas ou plurissignificativas so aquelas
que comportam mais de uma interpretao quando analisadas. Assim, pode-se dizer que nelas
cabvel a chamada interpretao conforme a Constituio. Nesse caso, que s vivel em face
dessas normas polissmicas, com sentido plurissignificativo, o intrprete utiliza e aplica aquela que se
revela compatvel com a Carta Magna (e, por bvio, levando em considerao os Princpios prprios
do Direito do Trabalho, especialmente o Protetivo, o da Norma Mais favorvel e o da Condio Mais
Benfica), configurando-se, tambm, como forma de controle de constitucionalidade da forma difusa.
Na concepo mais moderna de interpretao conforme a Constituio acaba-se por
afastar a existncia de uma nica interpretao correta, e, nesse caso, analisam-se as normas
constitucionais entre si mesmas e perante o conjunto normativo, e no no cotejo das normas
inferiores. Tal interpretao no se revela inadequada, eis que verifica se a norma infraconstitucional
compatvel com a Carta Magna. Assim, o Juiz do Trabalho aplicaria a norma que fosse mais
adequada e compatvel, conforme a Constituio Federal, excluindo-se as demais interpretaes que
julgue inconstitucionais e que possam ser conferidas quele caso. Nessa hiptese, no h exigncia
do juzo monocrtico ateno a qualquer procedimento especial, sendo suficiente a fundamentao
de sua deciso (art. 93, IX, da CF).
Tal possibilidade pelo Juiz do Trabalho no se confunde com a clusula de reserva de
plenrio, pois essa diz respeito apenas aos rgos fracionrios, como os Tribunais, exigindo que a
decretao de inconstitucionalidade de uma norma ou ato normativo federal se faa a partir do voto da
maioria absoluta de seus membros ou rgo especial (art. 97, da CRFB/88). Dessa forma, vivel
que o Juiz monocrtico atribua a interpretao conforme Constituio a uma norma polissmica, de
acordo com a interpretao que julgue adequada ao caso concreto, e sem ofensa a clusula de
reserva de plenrio.
373 Qu!"#$ % 30.0I.12
XI Cu)* %$ T+'.'/;$ Su.!")"u"$ %$ TRT %' 2< Rg)#$
QUESTO 0= D3$"' 1452
Acerca do tema recuperao judicial e falncia, responda:
a) Ocorre a extino da sociedade empresria com o trnsito em julgado da sentena que
decreta a sua falncia? Justifique.
b) Tratando-se de empresa em recuperao judicial, a Justia do Trabalho competente para
executar, de forma direta, as contribuies previdencirias decorrentes das sentenas que proferir e de
acordos homologados?
c) Nas hipteses de falncia e recuperao judicial da prestadora de servios, a execuo
pode ser redirecionada para a tomadora dos servios quando reconhecida, judicialmente, como
responsvel subsidiria pelas dvidas trabalhistas da primeira? Justifique.
Ol, queridos, tudo bem? Comeando mais uma vez e depois da prova de So Paulo, espero
que todos tenham se sado bem. Se no, no desanimem! Sigam em frente, porque prova experincia e
o estudo cumulativo mesmo.
330
Em breve teremos a prova do RJ, e com certeza vocs estaro mais preparados e o resultado
ser positivo.
A questo dessa rodada envolve situao polmica e bastante atual nos Tribunais
Trabalhistas, motivo pelo qual objeto do nosso estudo. Vamos sugesto de resposta, e j desejando
uma excelente semana. Abraos, Aline.
A deciso que decreta a falncia de uma sociedade acaba por declarar seu estado de
insolvncia, e determina a utilizao de um regime especial quanto ao pagamento dos credores, o que
ser realizado conforme ordem prevista em lei e a natureza dos respectivos crditos. Por tal razo, no
h como dizer que a falncia ocasiona a extino da empresa, pois do contrrio no haveria como se
proceder ao pagamento acima mencionado. Ademais, h a possibilidade de continuao do
funcionamento do negcio, desde que, conforme deciso judicial, sob a direo do Administrador Judicial,
tal como preceitua o artigo 99, XI, Lei 11.101/2005.
No tocante competncia da Justia do Trabalho para executar, de forma direta, as
contribuies previdencirias decorrentes das sentenas que proferir e de acordos homologados, cabe
ressaltar a existncia de entendimentos divergentes, aonde um tenderia pela competncia da Justia do
Trabalho, vez que possui competncia para executar de ofcio as contribuies previdencirias. Assim, e
nos termos do Art. artigo 6, pargrafo 7 da Lei 11.101/2005, a execuo fiscal deveria prosseguir at o
final perante a Justia do Trabalho.
No entanto, o entendimento majoritrio se inclina para outro caminho, aonde a Justia
Trabalhista possui competncia para estabelecer o valor devido, mas no para a execuo propriamente
dita com a prtica de atos de expropriao para satisfao do crdito. Assim, aps a homologao dos
clculos, deveria o Juiz do Trabalho proceder emisso da certido de crdito para futura habilitao e
pagamento no Juzo falimentar.
A questo do prosseguimento da ao em face do responsvel subsidirio quando o prestador
de servios entra em estado falimentar ou de recuperao judicial tambm encontra divergncia
doutrinria. H um entendimento no sentido de que deveria efetivamente haver o esgotamento das
tentativas de pagamento pelo empregador, para aps haver o direcionamento da execuo para o
tomador de servios. Assim, deveria existir a habilitao no Juzo Falimentar para tentativa de habilitao
e pagamento dos valores devidos.
Ocorre que esse no o entendimento majoritrio, e levando-se em considerao os
Princpios que norteiam o Direito do Trabalho e a natureza alimentar de tais crditos. Assim, nos termos
da Smula 331, IV, do TST, e como essa autoriza o redirecionamento da execuo ao Tomador de
Servios, e para o caso de inadimplemento da empresa prestadora, no haveria necessidade do
esgotamento to especfico previsto pela corrente anteriormente citada. Desta forma, entrando a empresa
em estado falimentar ou de falncia, e observando-se a ausncia de pagamento, o tomador de servios
seria acionado para tal satisfao do crdito autoral.
37< Qu!"#$ % 0=.09.12
XI Cu)* %$ T+'.'/;$ Su.!")"u"$ %$ TRT %' 2< Rg)#$
QUESTO 07 D3$"' 1402
Sob o aspecto psicolgico, justifique o princpio da imediatidade na colheita da prova oral.
Ol, queridos e queridas, tudo bem? Essa semana tivemos muitas novidades, no mesmo?
Tantas mudanas, cancelamentos e criaes de novas Smulas e Orientaes Jurisprudenciais. E mais,
tudo isso to prximo da prova aqui do Rio de Janeiro.
No tem jeito, temos que seguir em frente e nos adaptar a um dos Tribunais mais cleres
quanto a mudanas que existe, sempre tentando refrescar o Direito do Trabalho.
Aos que vo fazer a prova aqui da minha terrinha desejo tima sorte, calma, tranquilidade e
muita sabedoria na hora das respostas. Espero que todos se saiam muito bem.
A questo de hoje mistura Direito Processual com aspecto prtico, que hoje vem sendo muito
requeridos nas provas Assim, vamos sugesto de resposta:
O princpio da imediatidade do juiz na colheita da prova oral, que tem ligao com o Princpio
da Oralidade, tem como objetivo primordial o prestgio pela celeridade no procedimento trabalhista e,
consequentemente, a efetividade da jurisdio.
Pela viso psicolgica na colheita da prova oral como um todo, tal procedimento se justifica
pela busca da verdade real, e, para tanto, nada mais importante do que o contato direto do Juiz com as
partes e testemunhas envolvidas no caso. Isso porque tudo ser analisado, e no somente as palavras
331
nos depoimentos, mas tambm a postura, o gestual, a forma de falar e de olhar, as expresses corporais
e at as emoes demonstradas no curso desse contato. Assim, no apenas importante, mas
indispensvel, que o Juiz se coloque de frente ao depoente, e procure no intimid-lo, pois assim poder
haver receio ou medo, o que contaminar o depoimento prestado.
A imediatidade ganha ainda maior importncia quando o Juiz que colhe os depoimentos
acaba proferindo a sentena, e numa total aplicao do Princpio da Identidade Fsica do Juiz, hoje
plenamente utilizado no Processo do Trabalho (visto que antes era foco de divergncia entre doutrina e
jurisprudncia) em razo do Cancelamento da Smula 136, C. TST.
Desta forma, o exerccio da oralidade acaba beneficiando a colheita das provas pelo juiz, que
ficar prximo aos envolvidos no processo, absorvendo as impresses mais completas do litgio,
acabando por identificar quem esteja faltando com a verdade, e se aproximando ainda mais do chamado
julgamento "justo". Em consequncia, e em face deste contato direto com testemunhas e partes, o Juiz
possui percepo privilegiada com relao aos demais julgadores, e na sentena poder at auxiliar o
Julgado "ad quem" quando, por exemplo, por sua percepo descaracterizar um depoimento em sua
deciso.
375 Qu!"#$ % 13.09.12
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 20 REGIO 2012
1) A Emenda Constitucional n 45 acrescentou o inciso LXXV ao art. 5 da Carta da Repblica, com a
seguinte redao: a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do
processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. A partir dessa premissa enfrente as
seguintes questes:
a) o ativismo judicial;
b) o Conselho Nacional de Justia;
c) a Sumula Vinculante.
Ol, como foram de semana? Espero que bem.
Conversei com alguns "concursandos e fiquei sabendo que a prova do RJ no foi muito
longa, mas um tanto difcil.
Espero que todos tenham ido bem, e tomara que possa v-los por aqui novamente em
Novembro na segunda fase. Tenho certeza que os exerccios que estamos fazendo juntos sero de
grande valia. Bjs Aline. Vamos sugesto de resposta:
Atravs da Emenda Constitucional 45/2004 houve a criao do direito fundamental da
durao razovel do processo, que tem como objetivo a efetividade da prestao jurisdicional, aonde o
juiz deve empregar os meios e medidas judiciais efetivos celeridade processual. Assim, fica claro que o
processo instrumento para a realizao dos objetivos do Estado Democrtico de Direito.
Desta forma, e com objetivo de cumprir o preceito constitucional do ativismo judicial, h
necessidade do magistrado atuar de forma mais ativa, com adoo de medidas efetivas que impulsionem
e acelerem a tramitao processual, impedindo a utilizao de medidas protelatrias. A legislao
infraconstitucional j se armou de medidas que podem ser utilizadas pelos juzes com objetivo de evitar
esse retardamento da marcha processual, como o indeferimento de provas desnecessrias, aplicao da
penalidade de litigncia de m-f, conforme Arts. 17 e 18, CPC, dentre outros.
A inteno, em verdade, est na plena busca da verdade real, mas no necessariamente de
forma absoluta, e sim da maneira mais prxima possvel da realidade com utilizao de dilogo e
cooperao dos sujeitos do processo, sendo estes juzes, testemunhas, partes e auxiliares da Justia.
Assim, o processo, com a participao mais ativa do Juiz, ter durao razovel plenamente aplicvel no
plano prtico.
Alm do princpio da razoabilidade da durao do processo, a EC 45/2004 instituiu o
Conselho Nacional de Justia (CF, art. 103-B), sendo este o rgo administrativo do Poder Judicirio. A
este compete o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio, bem como do
cumprimento dos deveres funcionais dos juzes. Tal instituio atua na fiscalizao do cumprimento de
deveres funcionais dos Juzes, tal como a durao razovel do processo, o que, certamente, acaba
atrelado efetivao do referido preceito constitucional.
332
Ainda sobre o CNJ, cabe dizer que tem como Orientao nmero um a adoo de medidas
que evitem o excesso injustificado de prazos, alm de assumir a funo de planejamento estratgico do
Poder Judicirio e instituir mecanismos de cooperao judiciria em mbito nacional, dando maior
agilidade comunicao entre os rgos do mesmo.
Por ltimo, a referida Emenda Constitucional tambm trouxe ao Poder Judicirio a
possibilidade, atravs exclusivamente de sua Corte Maior, da criao e elaborao de Smulas
Vinculantes, conforme o art. 103-A, CRFB/88. Nessas Smulas so tratadas matrias sobre as quais haja
controvrsia entre os rgos judicirios e entre esses e a Administrao Pblica, o que resultaria na
produo de diversos processos sobre questo idntica, causas essas que contribuiriam para a lentido
do processamento das aes. Inicialmente, essas Smulas sofreram fortes crticas sob o argumento do
engessamento do Poder Judicirio, ausncia de renovao do pensamento dos juzes e tambm pela
aparente atividade legislativa dos membros da Corte Maior.
A despeito disso, e apesar de ainda haver entendimentos nesse sentido, acabou por
prevalecer o posicionamento de que no haveria tal engessamento, visto que tais decises so passiveis
de reviso, alterao ou cancelamento. Ademais, as Smulas Vinculantes apenas traduzem a
interpretao sobre o Direito existente, no havendo violao separao dos Poderes. Isso sem falar
que tais Smulas ainda ajudam a acelerar o processamento das aes, bem como a "desafogar" o Poder
Judicirio.
37= Qu!"#$ % 20.09.12
CONCURSO CUIZ DO TRAFA>GO DA 20 REGIO 2012
2) Um empregado, residente e domiciliado em Aracaju, foi contratado em Maca/RJ pela empresa Beta,
para prestar servios Petrobras, na Bacia de Campos/RJ. Aps ser despedido, o empregado
apresentou reclamao trabalhista a uma das Varas do Trabalho de Aracaju, em face da sua ex-
empregadora e da tomadora dos servios.
As reclamadas apresentaram exceo de incompetncia em razo do lugar, com fundamento no art. 651
da CLT. Na contestao, em sede preliminar, a Petrobras arguiu sua ilegitimidade para participar da
relao processual, uma vez que a outra reclamada teria sido contratada atravs de regular processo
licitatrio e postulou o chamamento ao processo dos scios da empregadora, para que, em caso de
condenao, fosse observado o benefcio de ordem.
a) Sob quais fundamentos a exceo de incompetncia poderia ser afastada para ser mantida a
competncia da Vara do Trabalho de Aracaju?
b) A preliminar de ilegitimidade da Petrobras pode ser rejeitada sob quais fundamentos?
c) O chamamento ao processo dos scios da empregadora e o benefcio de ordem pode ser afastado sob
quais fundamentos jurdicos?
Ol, queridos e queridas, Espero que tenham tido uma tima e produtiva semana de estudo, e que essa
seja ainda melhor. Sei que s vezes, ou muitas vezes, o desnimo bate e fica complicado ou difcil
persistir, mas no desistam... sigam em frente que o sucesso est logo ali.
Muitos so os concursos e com certeza o lugar de vocs est reservado.
Hoje temos uma questo bem atual de Processo do Trabalho e que leva em considerao no apenas a
letra fria da lei, mas entendimentos jurisprudenciais pelos princpios que regem o Direito.
Vamos sugesto de resposta.
No caso em tela, e levando-se em considerao a regra geral do lex loci executionis, teramos a aplicao
do Art. 651, CLT, aonde competente para conhecer e julgar a presente ao seria do local da prestao
de servios, ou seja, o Municpio de Maca, aonde so processadas as aes dos que laboram na Bacia
de Campos.
No entanto, a mera aplicao da regra geral acabaria por inviabilizar o prprio ajuizamento ou o
processamento da ao, vez que o autor atualmente reside no Municpio da Aracaj. Assim, a exceo de
incompetncia em razo do lugar deveria ser rejeitada com base no princpio da inafastabilidade do Poder
Judicirio (Art. 5, XXXV, CRFB/88). Ademais, a continuidade da ao em Aracaj no traria qualquer
prejuzo defesa das Reclamadas, e traria enormes benefcios ao Autor.
Quanto a questo da preliminar de ilegitimidade passiva ad causam, tambm deveria ser rejeitada, vez
que, pela teoria da assero, o apontamento de algum no plo passivo da ao j resta suficiente para
que o mesmo seja tido como legtimo a figurar neste plo, devendo-se remeter ao mrito a questo de ser
333
efetivo devedor ou no. Ou seja, em sede preliminar a ideia vista de forma abstrata e no concreta, pois
essa ser decidida no mrito.
No mrito propriamente dito, e pela natureza jurdica da Petrobrs, bem como a nova redao da Smula
331,V, C. TST, sua responsabilidade subsidiria ser apreciada se ficar claro que se beneficiou da mo
de obra do Reclamante, e tendo atuado com culpa in eligendo e culpa in vigilando quando da contratao
de empresa inidnea e sem capacidade de pagamento correto e adequado de seus empregados.
Se presentes essas modalidade de culpa, a tomadora de servios ter seus bens atingidos, independente
do chamamento ao processo dos scios da empresa prestadora de servios, visto que esse procedimento
deve apenas ser analisado em execuo, e no utilizado em processo de conhecimento, o que retardaria
a marcha processual. Ademais, vem se entendendo que as hipteses o Art. 77, CPC no se enquadram
na questo ora ventilada.
Desta forma, e pelos fundamentos acima mencionados, deveria ser afastado o chamamento ao processo,
bem como o benefcio de ordem quanto aos bens dos scios a serem atingidos, bastando que se tente o
pagamento pelos bens da prpria pessoa jurdica. Assim, no tendo essa lima solvabilidade suficiente ao
pagamento, j se estaria autorizado o redirecionamento da execuo para atingimento dos bens da
responsvel subsidiria.
Cabe ressaltar que vrios Tribunais possuem Smulas Regionais autorizando que dos bens da empresa
prestadora de servios j se passe aos bens da tomadora, sem a necessidade de chamamento ou
incluso dos scios, e podemos citar a Smula n 12 do TRT da 1 Regio, a saber: MPOSSBLDADE
DE SATSFAO DO DBTO TRABALHSTA PELO DEVEDOR PRNCPAL. EXECUO MEDATA
DO DEVEDOR SUBSDRO. Frustrada a execuo em face do devedor principal, o juiz deve direcion-
la contra o subsidirio, no havendo amparo jurdico para a pretenso de prvia execuo dos scios ou
administradores daquele.
377 Qu!"#$ % 27.09.12
CONCURSO CUIZ DO TRAFA>GO DA 20 REGIO 2012
3) Sobre o assdio moral, indaga-se:
a) em que consiste?
b) quais seus aspectos definidores?
c) com que outras situaes adversas se assemelha, porm no se confunde?
d) qual a distino feita pela doutrina cientfica brasileira entre assdio moral interpessoal
e assdio moral organizacional?
Ol, queridos e queridas, Essa questo de hoje vem em excelente momento, em que se encontra em
voga a questo dos diversos tipos de assdio, mormente o moral, objeto central do nosso estudo de hoje.
Para fins de leitura aprofundada sobre o tema indico o livro "ASSDO MORAL: a violncia perversa no
cotidiano, Marie-France Hirigoyen, que excelente, e vai ajudar a entender tudo sobre o tema. Assim,
vamos sugesto de resposta:
O assdio moral consiste na conduta lesiva, reiterada e sistematizada contra a dignidade e as
integridades fsica e psquica do trabalhador, com objetivo de excluir este ltimo, que acaba sendo
colocado como ser indesejado, ou degradar o meio de ambiente de trabalho. Cabe ressaltar que o
assdio, para ser caracterizado, no depende de ato nico, pois nos remete ideia de repetio,
implicncia, reincidncia e perseguio.
Desta forma, o que define o assdio moral a ocorrncia de reiteradas situaes humilhantes no
dia a dia do trabalho, pois no se perfaz em um nico ato. Assim, pode ser caracterizado por atos
repetidos de humilhao praticados pelo empregador ou por um de seus prepostos e direcionados ao
empregado assediado, hierarquicamente inferior, o que chamamos de assdio moral vertical
descendente. mportante dizer que uma simples cobrana de metas ou, uma estratgia empresarial mais
rigorosa, no necessariamente configuram o assdio moral, apenas por esse fato. sto porque nos
primeiros casos se objetiva a produtividade do empregado, enquanto no ltimo se pretende a excluso do
empregado-assediado.
No assdio moral o abuso praticado de ordem moral, psicolgica, e pretende minar a
autoestima do trabalhador, o que pode levar a distrbios e a uma srie de doenas, que, se comprovadas,
podero ser equiparadas a doenas ocupacionais (claro, se comprovado o nexo de causalidade entre o
trabalho e a molstia desenvolvida), fazendo com que o empregado seja portador de garantia de
emprego, nos termos do Art. 118, Lei 8213/91 e pelo entendimento da Smula 378, C. TST.
Apesar da primeira espcie de assdio ser o mais comum, a doutrina destaca a existncia do
assdio vertical ascendente, quando praticado por um subordinado e direcionado a um superior
334
hierrquico, e tambm do tipo horizontal, quando o assediador encontra-se no mesmo nvel hierrquico
do empregado assediado.
O assdio moral no pode ser confundido com outras formas de dano ou assdio, tal como
ocorre com o dano moral e o assdio sexual. O dano moral, por sua vez, gnero mais amplo, e
normalmente decorre de nico ato do causador do constrangimento e da ofensa de direito personalssimo
do empregado. J o assdio sexual se d quando o agente assediador se prevalece da sua posio
hierrquica na estrutura organizacional da empresa para obter vantagem de ordem sexual sobre
subordinado seu, e acaba por constituir tambm crime tipificado no Art. 216-A, Cdigo Penal.
Quanto a ltima indagao, h efetiva distino entre o assdio moral interpessoal e o assdio
moral organizacional, aonde o primeiro corresponde a um caso isolado de assdio dentro empresa e
atingindo apenas pessoa especfica, enquanto o segundo aquele que resta demonstrado por condutas
reiteradas de desrespeito ao trabalhador e como parte da rotina ou cultura da empresa. Nesse ltimo
caso, o assdio prtica comum que atinge todos os trabalhadores, ou um setor, e, no uma pessoa
isolada.
37I Qu!"#$ % 0<.10.12
CONCURSO P CUIZ DO TRAFA>GO DA 20 REGIO 2012
4) Sobre a ao civil pblica, indaga-se:
a) em que consiste e qual sua relao com os chamados direitos difusos, coletivos e individuais
homogneos?
b) qual o entendimento predominante no Supremo Tribunal Federal sobre a abrangncia dos direitos
coletivos e sua possibilidade de defesa por intermdio da ao civil pblica?
c) quais os seus legitimados ativos e como se enquadrariam do ponto de vista da legitimidade ordinria,
extraordinria e autnoma?
d) em que dependem as referidas aes do inqurito civil e em que consiste este instrumento?
e) o que se entende por condenao genrica e qual a sua admissibilidade no mbito das aes civis
pblicas ou coletivas?
Ol, queridos e queridas, Espero que tenham tido um excelente feriado, e que tenham
descansado um pouquinho e estudado bastante. Nesses dias que seriam dedicados ao lazer que temos
o diferencial daquele que pretende, em breve, ser aprovado no concurso. No estou dizendo que todos
devam estudar todos os feriados, pois uma paradinha pra descanso tambm importante. No entanto, se
isso acontecer de forma frequente, voc j sai um pouco frente dos demais. Tentem no desperdiar
nenhuma oportunidade de estudo e continuem em frente no objetivo de vocs.
A questo de hoje diz respeito tutela coletiva e uma das formas de sua defesa e utilizao
prtica. Espero que todos tenham se sado bem.
Um beijo a todos, tima e produtiva semana, e vamos sugesto de resposta.
A ao civil pblica encontra-se disciplinada principalmente na Lei 7.347/85, e tem como
principal objetivo tutelar os interesses coletivos, que se subdividem em interesses difusos, coletivos e
individuais homogneos.
Os interesses difusos so de natureza indivisvel e pertencem a titulares indeterminados
ligados por uma circunstncia ocasional, sendo que nesses podemos trazer a hiptese de ausncia de
concurso pblico para o preenchimento de cargos pblicos. J os interesses coletivos caracterizam-se
pela indivisibilidade e por pertencerem a grupos ou categoria de pessoas ligadas entre si por uma relao
jurdica base. Nesses, o exemplo seria algum caso ligado ao meio ambiente do trabalho. Por ltimo, h os
individuais homogneos, que so aqueles que decorrem de origem comum, sendo um bom exemplo o
descumprimento contratual referente a toda uma categoria, como o no pagamento do adicional de
periculosidade, conforme previso em norma coletiva.
A lei que regulamenta a ao civil pblica nos orienta que tal ao ser cabvel para a defesa
de interesses difusos e coletivos, seguindo a mesma ideia o art. 129, inciso , da CRFB/88. No entanto,
entendo que no haveria porque limitar os interesses a serem defendidos ou tutelados pela ao civil
pblica, j que essa a melhor interpretao conforme a Constituio, e justamente o atual posicionamento
335
do STF, que admite a defesa dos interesses individuais homogneos e coletivos, por meio da ao civil,
principalmente em face de sua expresso coletiva.
Para a defesa dos direitos acima mencionados, o ordenamento jurdico nos indica como
legitimados o Ministrio Pblico, a Defensoria Pblica, a Administrao Pblica Direita e ndireta e as
associaes legalmente constitudas, regra geral, a mais de 01 ano e desde que tenham como finalidade
a defesa de referidos direitos (artigo 82 do CDC e artigo 5 da Lei 7.347/85).
A classificao da legitimao das entidades acima mencionadas tambm discutida na
doutrina, vez que na legitimao ordinria h correspondncia entre o titular do direito e aquele em que
est postulando a ao, enquanto na legitimao extraordinrio no h esta correspondncia, visto que
h terceiro em nome prprio que pleiteia direito alheio. Desta forma, o entendimento majoritrio nos
demonstra que na defesa dos interesses individuais homogneos a legitimao extraordinria, uma vez
que os legitimados supramencionados pleiteiam em nome prprio direito de outrem. No entanto, nos
direitos difusos e coletivos entendo que a legitimao seja autnoma e ordinria.
O inqurito civil pblico consiste num procedimento administrativo, de natureza inquisitria, e
colocado disposio do Ministrio Pblico com objetivo de apurar eventual leso a interesses
metaindividuais. Neste procedimento no h acusados, mas apenas investigados, e dele no decorre
qualquer penalidade, pois aqui o Parquet apenas busca elementos de convico para aferir a existncia
de elementos suficientes que possam indicar a necessidade de propositura de ao civil pblica. Cabe
ressaltar que o inqurito civil no indispensvel propositura de ao civil pblica. Assim, se houver
desde j elementos suficientes para a propositura da ao, o Ministrio Pblico j pode de plano ajuza-la,
independentemente da existncia daquele.
A condenao genrica aquela que fixa apenas a responsabilidade do ru pela leso
ocorrida, sem especificar os beneficirios, nem mesmo o valor indenizatrio constante dessa condenao.
Essa chamada condenao genrica tpica das aes coletivas, conforme previso no artigo 95 do
CDC, e, como consequncia, a vtima e seus sucessores podero promover a liquidao da sentena
genrica, por artigos, simples clculos ou arbitramento, a fim de que se apure o prejuzo individualmente
sofrido, e execute-se o quantum devido tambm de forma individual, no mais se perquirindo a
responsabilidade do condenado (art. 97 do CDC).
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